bge · 45_I_411 · 1919-01-01 · de
BGE 45 I 411
Öffentliches Recht


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Staatsrecht. 
haupt auf das Wort verzichtet hatten. War ein solcher 
Verzicht zulässig -
und dass er es war, ist zweifellos und 
• wird nicht bestritten, da ja sonst die entsprechende pro-
zessuale Folge in der Annahme einer Anerkennung der 
Appellation durch den Rekurrenten hätte bestehen 
müssen -
so konnte er auch den Richter von der 
Pflicht zur Prüfung der Akten, insbesondere des Schrif-
tenwechsels als des wichtigsten Bestandteils derselben 
und der Berücksichtigung aller darin enthaltenen er-
heblichen und prozessual zulässigen Parteibehauptungen 
nicht entbinden, wie denn auch Art. 354 der bernischen 
ZPO vorsieht, dass selbst beim völligen Ausbleiben des 
Appellaten das Gericht «die aus den Akten hervorgehenden 
Gründe des Appellaten von sich aus zu beachten habe ». 
Aehnliches gilt für die weitere Bemerkung, dass sich in-
folge der besonderen rechtlichen Eigenart des Falles die 
Aufmerksamkeit vorab auf diese Seite konzeutriert 
t be. Nach Art. 333 der kantonalen ZPO hat die Appel-
Ltion vollen Devolutiveffekt. Die Aufgabe des Appel-
lationsrichters beschränkt sich demnach nicht etwa auf 
"1ie rechtliche Würdigung des Streites auf Grund des vom 
e- stinstanzlichen Gericht festgesteUten Tatbestandes; 
sie umfasst auch die Nachprüfung dieses Tatbestandes 
selbst an Hand der sämtlichen -Prozessakten. Den Aus-
f ihrungen des Appellationshofs in seiner Vernehmlassung -
könnte das Gewicht nicht abgesprochen werden, wenn 
die Frage der Verantwortlichkeit der Gerichtsmitglieder 
aus schuldhafter Verletzung der Amtspflicht im Streite 
läge. Für die hier allein zu entscheidende Frage, ob das 
gefällte Urteil als solches vor Art. 4 BV Stand, hatte, 
sind sie ohne Bedeutung. Da demnach die Beschwerde 
schon aus diesem Grunde geschützt werden muss, braucht 
auf die weitere vom Rekurrenten erhobene Rüge der Ver-
1etzung klaren Rechts durch willkürliche Missachtung 
des Art. 124 OR nicht eingetreten zu werden 
3. -
Die bundesgerichtlichen Kosten sind bei diesem 
Ausgange und weil zivilrechtliche Interessen auf dem 
Hanuels- und Gewerbefreiheit. -"'" ':'8. 
Spiele stehen (Art. 221 Abs. 5 OG), dem Rekursbeklagten 
Melly aufzulegen. Dagegen ist dem Rekurrenten eine 
Proz~ssentschädigung für das bundesgerichtliche Ver-
fahren nicht zuzuerkennen. Sein ganzes Verhalten in der 
Angelegenheit gegenüber dem Rekursbeklagten war, wenn 
auch vielleieht formellrechtlich nicht zu beanstanden, 
. so doch, selbst wenn man den nachträglichen Verzicht 
auf die Pfandablösung berücksichtigt, moralisch derart 
anstössig, dass es begreiflich ist, wenn der Rekursbeklagte 
sich der gegen ihn angehobenen Betreibung für eine For-
derung, für welche eigentlich die vom Rekurrenten vor-
geschobene Liweh aufkommen sollte, mit allen zulässigen 
Mitteln zu widersetzen versuchte. 
Demnach erkennt das Bundesgericht : 
Die Beschwerde wird g~tgeheissen und das Urteil des 
Appellationshofes des Kantons Bern _ I. Zivilkammer 
vom 26. September 1919 aufgehoben. 
11. HANDELS- UND GEWERBEFREIHEIT 
LIBERTE DU COMMERCE ET DE L'INDUSTRIE 
58. Urteil vom 16, November 1919 
i. S. Weber gegen BaBel-Sta.~t. 
Eine Notverordnung, wodurch während eines Generalst~ei­
kes der Ausschank alkoholischer Getränke verboten Wird, 
ist nach Art. 31 BV zulässig. Verfassungsmässigkeit einer 
solchen Verordnung auf dem Boden des kantonalen Rechtes. 
A. -Als am 31. Juli 1919 in der Stadt Basel ein General-
streik der Arbeiterschaft ausbrach, erliess der Regierungs-
rat des Kantons Basel-Stadt eine Verordnung, durch die 
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Staatsrecht. 
den Wirten der Ausschank alkoholischer Getränke wäh-
rend der Dauer des Streiks bei Busse bis zu 300 Fr. ver-
boten wurde .. 
Am 15. August 1919 verurteilte das Polizeigericht des 
Kantons Basel-Stadt den Rekurrenten Weber-Meise, der 
in der ElSässerstrasse in Basel eine Pintenwirtschaft be-
treibt, wegen zugestandener Übertretung dieses Ver-
botes zu 20 Fr. Busse eventuell 2 Tagen Haft. Und mit 
Entscheid vom 1. September 1919 wiess der Ausschuss 
des Appellationsgerichts des Kantons Basel-Stadt die 
Beschwerde Webers gegen dieses Urteil ab, indem er zu 
den beiden Argumenten des Beschwerdeführers, dass das 
regierungsrätliche Alkoholausschank-Verbot der 
erfor~ 
derlichen kantonalgesetzlichen Grundlage ermangle und 
gegen Art. 31 BV verstosse, wie folgt Stellung nahm: Der 
§ 20 des kantonalen Polizeistrafgesetzes (vom 23. Sep-
tember 1872) stelle zwar wohl als obersten Grundsatz 
fest, dass eine Verordnung mit Straf an drohung auf gesetz~ 
lieher Grundlage beruhen müsse; er ermächtige aber den 
Regierungsrat, (( in ausserordentlichen und dringenden Fäl-
len » Verordnungen zu erlassen, auch ohne durch ein Gesetz 
Jazu ermächtigt zu sein, nur dürften solche Notverordnun-
gen den bestehenden Gesetzen und Verordnungen nicht 
widersprechen. Dass es sich nun beim Erlass der hier 
angefochtenen Verordnung um einen ausserordentlichen 
dringlichen Fall handle, sei njcht zu bestreiten ; auch sei 
die durch das Verbot bezweckte Einschränkung oder 
Unterdrückung des Alkoholgenusses bei der durch den 
Generalstreik in der Bevölkerung hervorgerufenen Auf-
regung den Umständen angemessen gewesen. Das kan-
tonale Wirtschaftsgesetz enthalte allerdings keine Be-
stimmung über die Zulässigkeit eines Verbotes des Aus-
schanks alkoholischer Getränke in aufgeregten Zeiten, 
während es z. B. die Abgabe solcher Getränke an Be-
trunkene verbiete. Deswegen bedeute aber das Verbot noch 
keinen Verstoss gegen das Gesetz, es stehe vielmehr im 
Einklang mit einem der Hauptzwecke des Gesetzes : 
Handels- und Gewerbefreiheit. N° ,~~. 
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der Regelung des Vertriebs von geistigen Getränken. Es 
schneide auch nicht derart in die den Wirten durch das 
Gesetz eingeräumten Rechte ein, dass des hai b von 
einem Widerspruch mit einem bestehenden Gesetze ge-
sprochen werden könnte, da die Verordnung aller V or-
aus~icht nach nur wenige Tage andauern sollte, wie denn 
auch der Generalstreik tatsächlich am Abend des 8. Au-
gust zu Ende gegangen sei. Zudem sei den Wirten mit der 
ihnen erteilten Ausschankbewilligung keine uneinge-
schränkte Ausübung dieses Rechts gewährleistet. Mit 
der vom Polizeigericht ebenfalls zurückgewiesenen Be-
hauptung des Beschwerdeführers sodann, dass die an-
gefochtene Verordnung dem Art. 31 BV widerspreche, 
habe sich die kantonale Beschwerdeinstanz nicht zu be-
fassen; sie sei beim Bundesgericht geltend zu machen. 
B. -
Mit Eingabe seines Anwaltes vom 14. Oktober 
1919 ,hat Weber-Meise rechtzeitig den staatsrechtlichen 
Rekurs an das Bundesgericht ergriffen und beantragt, 
das Urteil des Polizeigerichts sowie der Entscheid des 
Appellationsgerichtsausschusses des Kantons Basel-Stadt 
seien als gegen 4ft. 31 BV verstossend aufzuheben; 
eventuell sei die Sache unter Aufhebung dieser beiden 
Eiltscheidung~n zu neuer Beurteilung an das Polizei-
gericht des Kantons Basel-Stadt zurückzuweisen. 
• Die Begründung geht dahin: Der Art. 31 BV gewähr-
leiste die Freiheit des Wirtschaftsgewerbes mit der Ein-
schränkung, dass die Kantone seine Ausübung auf dem 
Wege der Gesetzgebung den durch das öffentliche \Vohl 
geforderten Beschränkungen unterwerfen könnten. Das 
\Virtschaftsgesetz des Kantons Basel-Stadt enthalte aber 
eine Einschränkung, wonach in gewissen Fällen der Re-
gierungsrat berechtigt wäre, den Ausschank alkoholi-
scher Getränke für kürzere oder längere Zeit ganz zu ver-
bieten, nicht. Folglich verstosse die angefochtene regie-
rungsrätliche Verordnung gegen Art. 31 BV, auch wenn 
im übrigen zuzugeben wäre, dass ein Alkoholverbot wäh-
rend eines Generalstreiks im Interesse des öffentlichen 
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Staatsrecht. 
Wohles liege. Die kantonalen Gerichte leiteten die Er-
mächtigung des Regierungsrates zum Erlass des Verbotes 
• mit Unrecht aus § 20 des kantonalen Polizeistrafgesetzes 
ab ; denn dieser bestimme ausdrücklich, dass keine Ver-
ordnung mit Gesetzen in Widerspruch stehen dürfe, wäh-
rend die hier streitige Verordnung eben dem Wirtschafts-
gesetz widerspreche. 
C. -
Der Regierungsrat des Kantons Basel-Stadt hat 
Abweisung des Rekurses beantragt. Er wendet gegen-
über der Argumentation des Rekurrenten wesentlich ein, 
dieser übersehe, dass Art. 31 BV in litt. c die gesetzliche 
Regelung der Ausübung des Wirtschaftsgewerbes nur in 
einer ganz bestimmten Richtung verlange, nur insofern 
nämlich, als die Kantone die Ausübung dieses Gewerbes 
vom Nachweise eines Bedürfnisses abhängig machen woll-
ten, dagegen keineswegs ausschliesse, dass andere polizeili-
che Verfügungen über die Ausübung dieses Gewerbes, Ver-
fügungen im Sinne von litt. e, wie eine solche hier in Frage 
stehe von den zuständigen Polizeibehörden auf Grund 
allge:raeiner gesetzlicher Ermächtigungen getroffen werden 
dürften; gegen litt. e aber verstosse die streitige Verfü-
gung Afenbar nicht. 
Das Appellationsgericht des Kantons Basel-Stadt hat 
erklält, es sehe sich mit Rücksicht darauf, dass die kanto-
nale Beschwerdeinstanz den im staatsrechtlichen Rekurse 
allein vertretenen Gesichtsp.unkt der Verletzung des 
Art. 31 BV nicht zu prüfen gehabt habe, zu Gegenbemer-
kungen nicht veranlasst. 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung: 
Der Rekurrent beanstandet das durch Verordnung des 
Regierungsrates erlassene Verbot des Ausschanks alko-
holischer Getränke in den Wirtschaften lediglich in for-
meller Hinsicht, indem er geltend macht, es verstosse 
deswegen gegen Art. 31 BV, weil es der in desse~ litt. c 
für Beschränkungen der Ausübung des 
Wirtschafts-
gewerbes vorgeschriebenen gesetzlichen Grundlage er-
Handels- und Gewerbefreiheit. N° 58. 
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mangle. Diese Argumentation übersieht, wie der Re-
gierungsrat zutreffend einwendet, dass die litt. c des Art. 
31 BV mit ihrem Vorbehalt des Weges der kantonalen 
Ge set z g e b u n g nach feststehender Praxis (vergl. 
z. B. AS 38 I S. 463/64) nur die sogenannte Bedürfnis-
klausel, d. h. die Beschränkung der Wirtschaftszahl nach 
Massgabe des Bedürfnisses, im Auge hat, während da~ 
n~~~ .. I~:inschrän~unge!! __ <!~!--A~~punR auch -des. Wirt-
sc~af~~e~~~~~~_~~_:Y-'!J:L .. Handel.Jln~~~~~~~e-"Über:._ 
haupt, gemäss litt. e, aus gewerbepolizeilichen Grün·· 
i
" 
denuna-soweff"Sie-deii-'Gru~d~;tz -der Handels=u~d -ci;: 
wefbefreiheif·sefbstnIcht:keintiiichtige-n~--ln ··;·e·ife~ 
a nSTC·hrechts·ifürfTgeiif.Q~r_m=zuIäSs~- sind. 
ES-De{faifkemer"weifernAusfüh~ng, dass--;i~-'z~it;ei': 
liges Verbot des Alkoholausschanks mit jener Bedürf-
nisfrage nichts zu tun hat, sondern eine polizeiliche 
Beschränkung des Wirtschaftsbetriebes darstellt, in der 
schon mit Rt;~ksicht auf ihre bloss vorübergehende An-
ordnung eine Beeinträchtigung des Grundsatzes der 
Handels- und Gewerbefreiheit selbst nicht erblickt werden 
kann. Die streitige Regierung$ratsverordnung verstösst 
daher jedenfalls nicht gegen Art. 31 BV. Es könnte sich 
vie1me~ nur ~'ragen, ob sie als solche den einschlägigen 
Vorschnften JE'.s kantonalen Staatsrechts genüge. Diese 
~ vom Rekurrenten übrigens nicht selbständig, etwa 
durch Anrufung des kantonalen Verfassungsgrundsatzes 
der Gewaltentrennung aufgeworfene -
Frage dürfte 
aber unbedenklich zu bej8hen sein. Der Rekurrent be-
hauptet mit Unrecht, dass das Verbot des Ausschanks 
alkoholischer Getränke in den 'Virtschaften während der 
Dauer des Generalstreiks dem kantonalen Wirtschafts-
gesetz widerspreche und insofern über die dem Regie-
rungsrat in § 20 des Polizeistrafgesetzes eingeräumte Not-
verordnungskompetenz hinausgehe. Denn wenn auch die 
gesetzliche Regelung des Wirtschaftsbetriebes auf der 
Annahme beruht, dass die Wirte im allgemeinen alkoho-
lische Getränke ausschenken dürfen, so kann daraus doch 
AS 45.I -
1919 
416 
Staatsrecht. 
wohl nicht ohne weiteres gefolgert werden, dass das 
Gesetz ein Verbot dieses Ausschanks auch als ausser-
. ordentliche und bloss vorübergehende Massnahme, wie 
sie hier vorliegt, ausschliessen wolle. Vielmehr dürfte rich-
tiger zu sagen sein,. dass es diesen Fall einfach nicht vor-
gesehen hat, dass aber der Erlass eines solchen Verbotes 
durchaus im Sinne seiner grundsätzlichen Regelung des 
Wirtschaftsbetriebes im Einklang mit den öffentlichen 
Interessen liegt und dass deshalb der streitigen Verord-
nung nicht gesetzes abändernder, sondern bloss gesetzes-
erg ä n zen der Charakter zukommt. 
. 
. 
Demnach erkennt das Bundesgericht: 
Der Rekurs wird abgewiesen. 
111. GEWALTENTRENNUNG 
SEPARATION DES POUVOIRS 
Vgl. Nr. 58. -
Voir n° 58. 
IV. ORGANISATION 
DER BUNDESRECHTSPFLEGE 
ORGANISATION JUDICIAIRE FEDER ALE 
Vgl. Nr. 57. -
Voir n° 57. 
Stempelabgahengesetz. N° 59. 
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B. STRAFRECHT _. DROIT PENAL 
STEMPELABGABENGESETZ 
LOI SUB LES DROITS DE TIMBRE 
59. Urteil deI Xassationshofes vom 5. Dezember 1919 
i. S. Eidgenössisches Finanzdepartement gegen Bummel. 
Eine als « Check * bezeichnete Zahlungsanweisung, in der 
keine Zahlungszeit angegeben ist, gilt als Sichtanweisung 
im Sinne des Art. 38 litt. d des eidgenössischen Stempel-
gesetzes. 
A. -
Am 21. Februar 1919 erstattete die Poststelle 
«Zürich 1 Mandatbureau » der eidgenössischen Steuerver-
waltung die Anzeige, dass folgende, als « Scbeck ohne An-
gabe des Ausstellungsortes » stempelpflichtige Urkunde 
(ausgestellt durch Ausfüllung eines Scheckformulars der 
Schweiz. Bankgesellschaft) ihr ungestempelt mit Ein-
zugsmandat zum Inkasso übergeben worden sei: 
» Zwanzigster Februar 1919 ....... Fr. 980. 
• 
» Schweizerische Bankgesellschaft 
» (vonnals Bank in Winterthur und Toggenburgerbank) 
» Zürich. 
» Zahlen Sie gegen diesen Check an die Ordre der Firma 
» Ad. Hummel, Söhne, Basel 
» 
Fra n k e n neu n h und e r t ach t z i g. 
» Nr. 36,710 
(Gez.) G. H. E. Ziehme. 
Hierauf nahm die eidg. Steuerverwaltung, Sektion 
für Stempelabgaben, sowohl gegeni.j.ber dem Aussteller 
Ziehme in Zürich, als auch gegenüber den heutigen Kassa-
tionsbeklagten, den Teilhabern der Kollektivgesellschaft 
Adolf Hummel, Söhne in Basel, als Remittenten dieser