bge · 11_I_263 · 1885-01-01 · it
BGE 11 I 263
Öffentliches Recht


262 
A. Staatsrechtliche Entscheidungen. 11. Abschnitt. Bundesgesetze. 
}Baumgadner, ~mtlid)e @Sammlung IX, @S, 234, @riV, 1; in @S, 
@Sd)ärer un'e ~te., ibidem @S, 476, @riV, 5; in @S. @Sel)iVar3 
unb ~ie" X, @S. 146 u, ff.; in @S. meuter, ibidem @S. 223, 
@riV, 1), tft iVegen unrid)tiger ~uiVen'eung ~ri\)atreel)tliel)er .$Se= 
fttmmungen 'eeB ei'egenöffifd)en ~eel)teB, f~e!iefi 'ed ei'egenöffb 
fd)en D'6ligationenreel)teB, im 
~ibilberfa~ren ein ftaatBred)t, 
lid)er ~efur~ an 'ea~ }Bun'eeBgerid)t niel)t ftattt;aft, f ou'eern e~ 
tft nur 'eie ci\)Ured)tHd)e [Betteqiet;ung im @Sinne 'eer ~d. 29 
unb 30 he~ .$Sun'eeggefelje~ über Drganijation 'eer 
}BunbeB~ 
red)tBvffege unter Den bort angegebenen morauBfeljungen ~uHi[ftg. 
mun fann e~ ftel) afierbingg fragen, ob im bodiegenben ~afie 
Me .$Sefd)iVerbe Die merleljung einer cibHreel)t1id)en .$Seftimmung 
'eeB eibgenöfftfd)en ~ed)teB betreffe, l)enn ber ~efurrent beruft 
ftd) 'earauf I 
'ea~ angefod)tene Urtt;eU berle~e ~rt. 890 D "~" 
b. 1;. e~ iVen'ee 6U Unred)t, gegen ben [Bifien beB ei'egenöffiid)en 
®efelj!1eberB, 
fantonale~ be3iV. stouforbatBred)t ftatt eibgenöffi~ 
fd)eB ~eel)t an unb beru~e alfo auf einer unrid)tigen .$SeantiVor~ 
tung ber ftaatBreel)tlid)en ~rage, ob etllgenölft!d)eB ober fanfo. 
naieB ~ed)t reil', stonfor'eatBreel)t gelte. ?lurein eB mu§, iVfe 'eaB 
.$Sun'eeBgerid)t bereitB in feiner @ntfd)ei'eung in @Sad)en .$Seracd)i 
,",om 19 . .3uni laufen'een .3at;reB auBgefl'rod)en 1;nt, feftget;alten 
iVer'een, 'eaü 
~rt. 890 D.·~. le'eiAHd) bnB 
~niVenbungBgebtet 
bon cibilred)tnd)en mormen 'eeB ei'egenöfftfd)en ~eel)teB (.$Seftim. 
mungen über 'eie @eiVäl)r für @Sad)mängel bei stauf un'e staufd)) 
begren3t un'e allo materiell 'eem ~ri\)atred)te anget;ört, le 'eau 
aud) iVegeu merleJ;)ung 'ei eIer @efe§eBbeftimmung 'eurd) cibilge~ 
ri.f)tlid)e Udt;eHe ein ftaatBreel)tnel)er ~efurB nid)t auHiffig tft, 
ba eben 'ea~ .$Sun'eeBgefe§ über Drganifation ber .$Sun'eeBred)tB~ 
~ffege offenbar llie ~eel)t~mittef gegen Ud1;eife fantonater ®e. 
rtd)te iVegen unrid)tiger ~niVenbung unll ~u~Iegung 'ee§ 
eibge~ 
nßffifd)en ~ri\l(ttred)teB auf tie in ~rt. 29 unb 30 normirte 
[Beiter~iet;ung ~at befel)ränfen iV ollen. 
l)emnad) ~at 'ea~ .$Sun'ee~getid)t 
erfannt: 
~uf 'eie }Bejd)iVer'ee iVirb iVegen .3nfom~eten3 be~ ®erid)te~ 
nid)t eingetreten. 
II. Abtretung von Privatrechten. N° 41. 
ll. Abtretung von Privatrechten. 
Expropriation. 
41. Sentenza deli7 luglio 1885 nella causa Societa 
della ferro1lia del Gottardo contro Cresciano. 
263 
A. l\'Iediante scrittura dei 4/21 giugno 1884 la Direzione 
della ferrovia deI Gottardo dava in locazione ad Aquilino fu 
Franeesco Antonio Mattei, sindaco di Osogna, diversi seor 
pori di parcelle di terreno espropriato in territorio di Cre-
sciano a sinistra della ferrovia tra le progressive chilometri 
137, 665, 197 e 775, allo scopo di stabilirvi un cantiere 
da tagliapietra, permettendogli insieme « di costruire Sill ter-
reno affittato un binario di servizio ad una distanza non mi-
nore di m. 18 dall'asse della ferrovia e di continuarlo sopra 
un ponte in legno sul riale Boggera fino aHa stazione di Oso-
gna, per poter ivi caricare le pietre sui vagoni. » Subentrati 
poscia, in virtit di contratto 22 settembre 1884, e quali sub-
affittuari, i tagliapietra Battista Peduzzi e Giuseppe Gelpi, di 
Schignano, nei diritti dei }Iattei relativi aHa costruzione deI 
eantiere edel ponte in legno sulla Boggera, si accingevano 
essi aHa eostruzione medesima, ma ne venivanQ impediti dal 
comune di Cresciano, ehe spie cava interdetto penale deI 10 
ottobre, intimando loro, sotto la penale di 500 fr., di desi-
stere da ogni continuazione dell'opera, e ciö perehe : « detto 
» ponte viene costrutto sopra terreno comunale occupato 
» daHa ferrovia deI Gottardo per uso tutto diverso e a pre-
» giudizio dei diritti di esso comllne. » 
B. Comparse le parti davanti al tribunale civile di prima 
istanza, questo, previo intervento in causa dell'Aquilino Mat-
tei, a sollievo dei propri locatari, e deHa ferrovia dei Got-
tardo, a difesa di lui, annullava -
eon giudizio 26 novembre 
-
l'interdetto penale e condannava il comune di Cresciano 
alla riparazione dei conseguenti danni, adducendo essenzial-
mente ne' suoi considerandi : « ehe l' art. 8 deI capitolato di 
264 
A. Staatsrechtliche Entscheidungen. H. Abschnitt. Bundesgesetze. 
concessione 11) maggio 1869, dal comune invocato, non re-
stringe punto il diritto della Soeieta ferroviaria al semplice 
uso dei terreni improduttivi gia appartenenti ai eomuni e pa-
triziati, ecc.; ma si esprime nel se[]so ehe i detti terreni ven-
nero gratuitamente ceduti (in proprio) alla Soeieta stessa; 
« ehe i diritti spettanti aHa Societa dei Gottardo sui terreni 
}) comunali, patriziaJi, eec., in forza deli' art. 8 surriferito, 
» non sono punto diversi da quelli che ha sui terreni occu-
» pali ai privati, la sola differenza riducendosi al titolo tras-
» Iativo della proprieta, il quale relafivamente a questi ul-
» timi e rappresentato dal contratto privato 0 dal giudizio di 
» espropriazione e relativamente ai primi dalla Iegge (0 eon-
» cessione) sancita dal Gran Consiglio tieinese; ehe quindi 
» tanto per I'una come per l'altra categoria dei terreni espro-
» priati, torna applicabile, nel caso di abuso di destinazione 
» da parte delI 'impresario, il disposto dell'art. 47 della legge 
» federal~ 10 maggio 181)0 sulla espropriazione, disposto che 
» non fu invocato in questa sede e che deI resto non puo es-
» sere applicato dal magistrato tieinese. » 
C. 11 tribunale di appello confermava all' incontro, sulla 
domanda deI Comune aUore e eon sentenza deI 19 gennaio 
ultimo seorso, l'interdetto in querela e rieonoseeva all' Aqui-
lino Mattei « il diritto al risarcimento dei danni, da Iiquidarsi 
» in separata sede, in confronto della Societa ferroviaria deI 
» Gottardo. }) 11 tutto sulla scorta, fra altro, dei seguenti mo-
tivati: « Il fondamento precipuo dei diritto eompetente alla 
» ferrovia gulle due pareelle in questione, cosi come su tutti 
» i terreni non produttivi comunali e patriziali nel cantone, 
» non puo altrove ricercarsi che nell'atto di eoncessione 11) 
» maggio 1869 e piu precisamente nell'art. 8 deU'atto stesso, 
» e cio essere stato esplicitamente rieonosciuto ed ammesso 
}) nelle conclusioni della stessa societa...; -
non potendosi 
» quindi parlare in concreto di un vero ed assoluto diritto di 
}) proprieta fondiaria basato sulle Ieggi civili, e neppure di 
}) un diritto di proprieta acquisito nelle forme e nei modi 
}) preseritti e consentiti dalle leggi eccezionali sulla espropria-
» zione forzata, ma sibbene ed unicamente di uno speciale 
II. Abtretung von Privatrechten. N° 41. 
265 
» diritto avente la sua radice nel prenunziato atto di conces-
» sione, ragion vuolp che a questo si debba ricorrere perde-
}) terminarne la natura ed i eonfini in caso di giuridica con-
» testazione; -
ora poiche Ia cessione gratuita dei terreni 
» non produttivi di cui all' art. 8 citato e stata aecordata dal 
» cantone Ticino all' unieo ed esclusivo seopo della eostru-
» zione edel mantenimento della strada ferrata e sue dipen-
» denze e neHa misura dei rispettivi bisogni, e forza ritenere 
» ehe il correlativo diritto trapassato nella Societa conces-
» sionaria, di disporre di quei terreni, deve considerarsi limi-
)} tato dallo scopo stesso, tanto sotto il rapporto deHo spazio 
» eome sotto quello dei tempo edel modo di loro occupa-
» zione ed utenza; -
a sempre piu rafforzare questo con-
» cetto ed a fornire i giusti criteri deI diritto controverso soc-
» corre pure la ineceepibile analogia della stessa legge fede-
» rale 1
0 maggio IBM sull'espropriazione e piu preeisamente 
» il suo art. 47 ... ; quando pure si voglia rieonoscere nel di-
}) riUo reclamato dalla Societa sulle parcelle in contestazione 
}) il carattere proprio deI dominio, la distrazione Ioro dall'uso 
» per eui furono eoncesse ed anebe l'uso diverso che se ne 
» facesse, dovrebbero sempre eonsiderarsi come una condi-
» zione risolutiva di quel dominio, e in ogni caso al eomune 
» di Creseiano spettar deve iI diritto di opporsi a ehe ai gia 
)} suoi beni comunali si dia una destinazione altra da quella 
» strettamente contemp]ata dall'atto di eoncessione, ogni qual-
)} volta, come in conereto, esso possa provare un interesse ... ; 
)} -
nella cessione gratuita dei terreni non produttivi alla 
)} Societa si riscontl'ano infine i earatteri dei privilegio, il quale 
» dev' essere sempre interpretato restrittivamente ... » 
D. Tentata in primo iuogo, ma senza frutto, Ia via dei ri-
clamo al Consiglio federale, che gi dichiaro, eon sua risolu-
zione deI 9 marzo ultimo scorso, incompelente, -
la dire-
zione della ferrovia dei Gottardo interpose poseia ricorso di 
diritto pubblico anche dinanzi a qllesta Corte, per conseguire 
da essa l'annullazione dei surriportato giudizio di appello, 
asserendolo lesivo deI dintto guarentito dalla Iegge federale 
suU'espropriazione per causa di utilita pubblica. «Sebbene 
-266 
A. Staatsrechtliche Entscheidungen. H. Abschnitt. Bundesgesetze. 
(essa diee in eompendio) la Soeieta abbia oeeupato i terreni 
improduttivi eomunali senza eorrispondere indennita di sorta 
ai eomuni, eee., per virtu della eoneessione tieinese, e senza 
nessun giudizio della eommissione di stima od altro, essa e 
(lOndimeno diventata assoluta proprietaria dei medesimi, 
come se anehe a loro riguardo fosse stata la espropriazione 
eseguila; tanto e vero ehe quelli in contestazione, di spet-
tanza deI eomune di Creseiano, furono indieati nel piano par-
eellare insinuato a suo tempo al Comune stesso per la espro-
priazione, a sensi dell'art. 10 della ripetuta legge federale 
1° maggio 1850, siccome in quello catastrale inoltrato al Con-
siglio federale, e sono stati dai delegati medesimi di Cre-
sciano riconosciuti posteriormente, ossia durante le opera-
zioni di delimitazione dei terreni di sua ragione, come pro-
prieta assoluta della Soeieta ferroviaria. Ne Je pareelle di 
terreno in diseorso hänno cessato di servire aHo scopo per 
cui furono cedute in conseguenza dei fatto della contestata 
eostruzione deI ponte sulla Boggera, pereM dopo come prima 
esse eontinuano a far parte deI eorpo ferroviario e delle sue 
dipendenze ed a proteggerlo eontro le aeque dei riale. Che 
se oltre a questa, esse rieevono pel fatto stesso anehe un'al-
tra destinazione, tal' cireostanza non autorizza eerto il Co-
mune ad opporvisi eomechessia, avvegnaeeM eio faeendo 
esso reeherebbe offesa al libero dominio della Soeieta, ehe 
l'art. 47 surriehiamato non eireoserive punto. Nell'ammet-
tere pertanto il comune di Creseiado all' esereizio di un diritto 
di rivendieazione ehe nel caso eonereto non gli spettava, i 
tribllnali tieinesi hanno faIsamente interpretato e applieato un 
artieolo di legge federale e si sono arrogati un attributo ehe 
spettava al giudice federale soltanto. » 
E. A queste ragioni il eonvenuto Comune oppone sostan-
zialmente : ehe, dopo di aver aceeLtata Ia diseussione sul me-
rito della vertenza dinanzi ai tribunali dei Cantone, Ja Soeieta 
rieorrente non puo piu eecepire iI giudizio di ql1esti eon un 
ricorso di diritto pubblieo; ehe Ia legge federale dei 1850 
non puo essere invoeata per terreni ehe non (urono oeeupati 
nelia via della espropriazione; ehe la eontestazione doveva 
H. Abtretung von Privatrechten. N° 41. 
267 
invece, eome 10 fu e rettamente, giudiearsi alla stregua deI 
eapitolato di eoneessione ticinese deI 1869 (art. 8) e sfugge di 
eonseguenza ad ogni ulteriore disamina da parte dell'autorita 
giudiziaria federale, non valendo manifestamente il fatto uni-
laterale della Soeieta ferroviaria della inserizione dei terreni 
in litigio nei piani pareellare e eatastrale a eambiare il titolo 
della loro oeeupazione. a mutare eioe Ie eondizioni stabilite 
dalla Iegge cantonale, in forza della quale le venne aeeordata 
1a gratuita eessione di essi terreni. Appalesarsi quindi il ri-
eorso eome nel1a forma irrieevibile e destituito nel merito di 
fondamento. 
Premesso in linea di diritto il seguente ragionamento : 
L'avanzato ricorso appare di primo tratto eome assoluta-
mente inattendibile. 
Esso difatti si basa preeipuamente sull'asserta violazione di 
un diritto guarentito alla Soeieta ferroviaria del Gottardo da 
una Iegge {ederale e si riduee -
in sostanza -
a dire ehe 
il tribunale ticinese di appello si e arrogato un attributo di 
spettanza deI magistrato federale, giudieando intorno aHa ri-
eorrenza degli estremi di un disposto di detta legge, ed ha 
male interpretato la legge medesima, rieonoseendo al comune 
di Creseiano un diritto di opposizione ehe -
nella speeie -
Ja legge stessa non gli eonsentiva per niente. 
Dal eontesto deI querelato giudizio si rileva all'ineontro in 
non dubbio modo ehe la quistione di merito, fra le parti ver-
tita, fu risoluta esclusivamente aHa stregua di un preseritto 
(art. 8) deI « capitolato (0 decreto) cantonale 1n maggio 1869 
» di eoneessione al eomitato deI Gottardo deI privilegio per 
» la costruzione di una strada ferrata da Biasea al confine tiei-
» nese eon Uri, ecc., » pereM, se anehe vi e fatta -
nei eon-
siderandi -
allusione all'art. 47 della ripetuta legge federale 
di espropriazione, eio avvenne ineidentalmente soltanto e per 
via di semplice analogia. 
Trattasi dunque in eonereto caso unicamente della inter-
pretazione e applieazione di una legge ossia d'un deereto ti-
cinese, ed e nota ehe in simile materia i pronunciati delle au-
268 
A. Staatsrechtliche Entscheidungen. H. Abschnitt. Rull.desgesetze. 
tori ta cantonali non so no punto soggetti al sindacato di questa 
Corte. 
Conseguentemente, 
il Tribunale federale 
pronuncia: 
Il ricorso deJla direzione della ferro via deI Gottardo contro 
Ja sent~~za i? gennaio 188ö deI tribunale di appe]Jo dei can-
tone TlclDo e respinto. 
Dritter Abschnitt. -
Troisieme section. 
Konkordate. -
Concordats. 
Konkurssachen. -
Droit de concours 
dans les faillites. 
42. Am~t du, 25 Septembre 1885 dans la Gause 
masse Dessibourg. 
Dans son audience du 15 Juin 1883, la cour d'appel de 
Fribourg avait a statuer sur la question de savoir si la masse 
en faillite de Jean·Panl Dessibourg, de Saint-Aubin, domi-
eilie a Geneve, representee par M. Marziano, syndie de dite 
masse a Geneve, est fondee a conclure a ce que Etienne 
Collaud, a Saint-Aubin, soit condamne a reconnaitre la nul-
lite des operations de poursuile qu'il a dirigees contre le dit 
P. Dessibourg, et specialement de celles qu'il a pratiquees 
sur les immeubles appartenant au dit failli, soit a consentir 
a ce que ces immeubles rentrent dans la masse en faillite 
prenommee, la question de liquidation separee par le juge 
fribourgeois reservee, -
ou si par contre Etienne Collaud 
est ronde a conclure a liberation de la conclusion qui pre-
cede. 
Statuant, la cour a declare la masse demanderesse mal 
fondee dans sa conclusion, et a admis celle liberatoire du 
sieur Collaud, par les motifs ci-apres : 
En saisissant des immeubles situes dans le canton de Fri-
bourg et appartenant an sieur Paul Dessibourg, cleclare en 
faillite dans le canton de Geneve, Etienne Collaud a use 
d'un droit strict reserve aux articles 3 du concordat du