bge · 72_IV_107 · 1946-07-07 · fr
BGE 72 IV 107
Strafrecht


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Strafgesetzbuch. No 32; 
le delai absolu de trois· ans (art. 118 al. 2, 72 oh. 2 al. 2 
CP) etant expire le 7 juillet 1946; Peu importe que l'arret 
attague soit anterieur a cette date .. Le Tribunal fäderal 
a juge que la prescription continue a courir apres le depöt 
d'un recours dote d'effet suspensif (arret Bieri RO 69 
IV 103). Or, par ordonnance dü 29 juin 1946, M. le Presi-
dent de la Cour de cassation . penale federale a suspendu 
les effets de l'arret oantonal du 20 mai 1946. L'affaire 
doit donc etre purement et simplement classoo. 
La Cour de cassation a rejete ce moyen. 
Moti/s: 
C'est a tort que le recourant Michaud soutient que 
l'action penale est actuellement prescrite en ce qui le 
concerne, les faits retenus a sa · charge retnoiltant aux 1 er 
et 7 juillet 1943. Le jugement du Tribunal de police est 
du 18 mars 1946 et celui de la Cour de cassation cantonale 
du 20 mai 1946. A aucune de ces deux dates, la prescription 
absolue n'etait donc acquise. Or cela seul importe. Le 
depöt d'un pouivoi en nullit6 au Tribunal federal demeure 
en soi sans influence sur la prescription de l'action penale, 
ainsi que l'a deja juge la Cour de cassation dans l'arret 
Ra'l.Uih c. Ministere public. du. canton de Zurich du 5 juillet 
1946. L'exeroice du recours. empeche sa~ doute que le 
jugement attaque ne passe en force, mais il n'empeche 
pas qu'il ne soit executoire. En · effet; l'art. 272· dem.. al. 
:PPF dispose que le pourvoi ne suspend l'execution de la 
decision que si la Cour de cassation ou son president 
l'ordonne. Le jugement etant aussitöt executoire, la 
prescription de la peine (art. 73 CP) doit oourir des le 
prononce de Ia juridiction cantonale de derniere instance, 
encore qu'a ce moment-Ia le jugement ne soit pas passe 
en force. II est vrai que l'art. 74 CP fait courir le delai 
du jour ou precisement la force de chose jugee est acquise. 
Cette disposition legale part de l'idee qu'un jugement n'est 
pas executoire avant d'etre passe en force. Telle est en 
eftet la regle, mais l'art. 272 dem. al. fait exception. Or 
Strafgesetzbuch. No 33. 
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si, nonobstant le depöt d'un pourvoi en nullite au Tribunal 
federal,' la prescription de la peine comm.ence a courir 
des le prononoe de la juridiction oantonale de derniere 
instance, la prescription de 1' action pl:nale doit necessaire-
ment prendre fin a ce moment-Ia. 11 ne saurait y avoir 
une periode ou · les · deux prescriptions chevauoheraient 
l'une sur l'autre. Lorsque, comme en l'espece, 1a suspension 
de l'execution ~st ordonnee, la prescription de la peine, 
qui a deja · commence, est suspendu~ du jour ou l'ordon-
nance est prise au jour ou eile cesse ses effets, generalement 
avec l'ai'ret du Tribunal federal. Mais cette suspension 
ne fait pas courir a ·. nouveau le delai de prescription de 
l'action penale, lequel a pris fin le jour du prononce attaque. 
Ce delai ne reprend son cours que dans un seul cas, a 
sav0ir· loräque la Cour de oassation · annule le jugement 
et que la juridiction cantonale doit statuer a nouveau, 
c'est-a-dire continuer la poursuite penale: dans ce oas, 
le nouveau jugement doit etre rendu dans le delai de 
prescription de l'action. Le preOOdent auquel fait allusion 
le recourant est sans applicatiöri en l'espece; il conceme 
les eftets qu'exerce sur · 1a prescription de l'action penale 
un moyen de recours -
l'appel de la procedure penale 
bemoise -
qui suspend de plein droit l'execution du 
jugement. 
. · 
33, Auszug aus dem Urteil des Kassationshofes vom 20. Sep"' 
tem.her 1946 i. S. Staatsanwaltsehaft des Kantons Schaffhausen 
gegen Landert. 
Arl. 119 Ziff, 3 StGB, g6W6f'b~e Abtreibung. 
Gewerbsmässigkeit erfordert nicht, dass die Absicht, sich . durch 
das Verbrechen Einnahmen zu verschaffen, der einzige oder 
vorherrschende Beweggrund sei. 
Arl. 119 Ch; 3 OP. Faire metier de l'avortement; 
Faire metier d'une infraction ne suppose pas que l'intention de 
se. procurer par 18. des ressources soit pour l'auteur le mobile 
· exclusif ou preponderant. 
· 
· 
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Strafgesetzbuch. No 33. 
Art. 119; cijra 8 OP. JJ'are·mutiere deJle pmti,che abomve. 
Fa.re mestiere d'un rea.to non presuppone ehe l'intenzione di 
prooura.rsi in tale modo degli introiti sia per l'autore il motivo 
0sclusivo o preponderaitte. 
A. -
Emma Landart nahm von 1934 bis zu ihrer 
am 8. August 1944 erfolgten Verhaftung in 45 Fällen 
an schwangeren oder vermeintlich schwangeren Personen 
Eingriffe vor, die auf Abtreibung der Leibesfrucht gerich-
tet waren und in einem Teil der Fälle Erfolg hatten. 
Sie liess sich vorwiegend vom Wunsch bewegen, den 
Frauen, die bei ihr Hilfe suchten, aus der Not zu helfen. 
Sie . griff stets ein, ohne vorher über eine Entschädigung 
zu sprechen .. In dreizehn Fällen erhielt sie keine solche. 
Einige Male wies sie das Geld ganz oder teilweise zurück, 
als man sie nach Begehung der Tat entschädigen wollte. 
Sechsmal nahm sie Fr .. 5.-, fünfmal Fr. 10.-, zweimal 
Fr .. 15.-, sechsmal Fr. 20.-, zweimal Fr. 25. -, sechsmal 
Fr. 30.-, zweimal Fr. 40.-, einmal Fr. 45. -
und zweimal 
Fr. 50.-an. 
B. -
Am 28; Januar 1946 erklärte das Kantonsgericht 
von Schafihausen Emma Landert in einundzwanzig Fällen 
der vollendeten und in sieben Fällen der versuchten 
Abtreibung schuldig und verurteilte sie in Anwendung 
von Art. ll9 Zifi 3 StGB zu drei Jahren Zuchthaus und 
fünfjähriger Einstellung in der bürgerlichen Ehrenfähig-
keit. In Gutheissung der Berufung der Verurteilten ver-
neinte das Obergericht durch Urteil vom 31. Mai 1946 
die Gewerbsmässigkeit der begangenen Verbrechen, weil 
bei der Angeklagten das Hilfsmoment als· Beweggrund 
im Vordergrund gestanden habe, die Entgegennahme 
einer Entschädigung nach der Tat noch nicht den Schluss 
zulasse, der Täter habe nur in Erwartung einer Entschä~ 
digung gehandelt, und die. Angeklagte angesichts der 
bescheidenen Einnahmen, des Zeitaufwandes, der Aus-
lagen für Reisen nach auswärts sowie für Anschaffung 
der Abtreibungsinstrumente auf die Dauer praktisch 
wohl überhaupt keinen Gewinn habe erzielen können. 
Strafgesetzbuch. No 33. 
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Das Obergericht setzte die Zuchthausstrafe auf zweieinhalb 
Jahre herab. 
0. -
Der Staatsanwalt des Kantons Schaffhausen 
führt Nichtigkeitsbeschwerde mit dem Antrag, das Urteil 
des Obergerichts sei aufzuheben und die Sache zur neuen 
Beurteilung unter Annahme von Gewerbsmässigkeit im 
Sinne des Art. II9 Zifi. 3 StGB an die Vorinstanz zurück-
zuweisen. 
Der Kassatiomho/ zieht in Erwiigung : 
1. --- ....•• 
2. -
Gewerbsmässig handelt nach der Rechtspreehung 
des Kassationshofes, wer die Tat in der Absichtf Zu einem 
Erwerbseinkommen zu gelangen, wiederholt begeht (BGE 
70 IV 17, 135; 71 IV II5). In der vorliegenden Sache 
ist nicht die Vielheit der Begehung, sondern bloss die 
Erwerbsabsicht streitig. Das Obergericht hält sie für 
nicht gegeben, weil der Wille, den Schwangeren zu·helfen, 
als Beweggrund im Vordergrund gestanden habe. Allein 
dieses soziale Empfinden schliesst den Willen der Täte-
rin, die Abtreibungen gleichzeitig zur Erwerbsquelle · zu 
machen, nicht aus, wie denn auch die.· Vorinstanz in ihm 
bloss die hauptsächliche, nicht . die· ausschliessliche Trieb-
feder erblickt. Tatsächlich hat die Nächstenliebe die 
Beschwerdegegnerin nicht gehindert, sich in der Mehrzahl 
der Fälle bezahlen zu lassen. Dass hin und wieder ein 
Honorar ausblieb oder von der Beschwerdegegnerin ganz 
oder teilweise zurückgewiesen wurde, ist unerheblich, 
denn die übrigen Fälle bilden eine . genügende Vielheit 
von Abtreibungen und ·Abtreibungsversuchen, um das 
gesamte Verhalten als ein von den Merkmalen der Ge-
werbsmässigkeit gekennzeichnetes Kollektivverbrechen er-
scheinen zu lassen, ·in deni auch die wenigen unentgelt-
lichen Fälle aufgehen (BGE 71 IV 237). Wohl hat die 
Beschwerdegegnerin die Eingriffe nie von der Zusicherung 
einer··Entschädigung abhängig gemacht. Allein tatsächlich 
hat sie ihre Taten durch die nachherige ~ahme der 
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Strafgesetzbuch. N• 34. 
Honorare doch zur Erwerbsquelle werden lassen und 
damit gezeigt, dass es ihr recht war, wenn nicht jedesmal, 
so ,doch in einem Teil der Fälle entschädigt zu werden. 
Sie hat mit der.Entschädigung zum vornherein gerechnet. 
Dass··die Absicht, sich durch das .Verbrechen· Einnahmen 
zu verschaffen, der einzige oder zum mindesten vorherr-
schende Beweggrund sei, ist nicht nötig. Gewerbsmässig 
handelt der Täter schon dann, wenn er sich von ihr bloss 
teilweise bestimmen lässt, denn damit zeigt er das, was 
das Gesetz als Grund zur schärferen Bestrafung betrachtet: 
die dem Gewerbebetrieb eigene Bereitschaft, um des 
Verdienstes willen gegenüber unbestimmt vielen zu han-
deln (BGE 71 IV 115). Hat auch die Beschwerdegegnerin 
ihre- Hemmungen vorwiegend ·aus sozialen Erwägungen 
ein für allemal aufgegeben; so hat sie sich doch auch 
durch die Aussicht auf Verdienst leiten lassen. Dass 
dieser gering war, spielt.für die. Frage der Gewerbsmässig-
keit keine Rolle. 
Demnach erken1fit der Kassationikof : 
Die Nichtigkeitsbeschwerde wird gutgeheissen,; das 
Urteil des Obergerichts des Kantons Schaffhausen vom 
31. Mai 1946 aufgehoben und die Sache zur Verurteilung 
der Emma· Landert wegen vollendeter und versuchter 
gewerbsmässiger Abtreibung an die Vorinstanz zurück-
gewiesen. 
34: •. Auszug aus·dem Urteil des Kassationshofes vom 4. Oktober 
1846 i. S. Steurer gegen Staatsanwaltschaft des Kantons Thur-
gau. 
I. Bedeutung der Anerkennung der Anklage durch den Ange-
klagten (Erw. 1). 
2. Art. 137 Zifi. 2 Abs. 2 StGB trifft auch zu; wenn die fortgesetzte 
Verübung von Raub oder Diebstahl nicht der einzige oder 
ursprüngliche Zweck der Bande ist {Erw. 2). 
3. ·Strafzumessung, wenn die · Tat . sowohl uriter Art. 137 · Zifi. 2 
Abs. 2 als auch unter Art. 137 Ziff. 2 Abs. 4 StGB fällt (Erw. ~). 
Strafgesetzbuch. N° 34. 
111 
1. Portee du fa.it que l'accuse se soumet a J'accusa.tion (consid. 1). 
2. L'art. 137 eh. 2 al. 2 CP s'a~lique aussi Iorsq,ue la co~si?n 
de vols ou de brigandages n est pas le but umque ou or1gma:ire 
de la. bande (consid. 2). 
. 
. 
. 
3. Mesure de Ja peine lorsque l'mfraction tombe a, la fms SOUS le 
coup de l'art. 137 eh. 2. a.l. 2 et sous celui de 1 art. 137 eh. 2 
a.l. 4 CP (consid. 3). 
· 
1. Por~ta. del riconoscimento dell'acetisa. ..da parte dell'accusato 
. (consid. 1 ). 
2. L'art. 137, eifra. 2, cp. 2 CP si applica. a.nche qua:ndo lo scopo 
· 
u,nico od origina.rio · della. banda non e quello di commettere 
furti o ra.pine (consid. 2). 
. 
. . 
. 
3. Commisura.zione delJa pena nel CS.SO m CUl il , reato e ~umto 
ta.nto da.ll'a.rt. 137, eifra. 2, cp. 2 CP, quanto da.II a.rt. 137, cifra 2, 
cp. 4, CP (consid. 3). 
Aus den Erwägungen: 
1. ...-... Die Staatsanwaltschaft macht geltend, der Be-
schwerdefÜhrer habe die Anklage und damit auch das 
Merkmal der Bandenmässigkeit des Diebstahls anerkannt 
und sei deswegen statt vom Geschworenengericht von der 
Kriminalkammer beurteilt worden. Ein Rückzug des 
erwähnten Geständnisses sei in diesem Verfahren nicht 
mehr möglich. Auch sei die Frage· der tätigen Reue nicht 
mehr zu beurteilen, weil dieser Strafmilderungsgrund in 
der Anklageschrift nicht vermerkt worden sei und daher 
von der Kriminalkammer nicht habe beurteilt werden 
dürfen. Wenn der Beschwerdeführer tätige Reue hätte 
geltend machen wollen, hätte er die Anklage in diesem 
Punkte bestreiten müssen, worauf er dem Geschworenen-
gericht überwiesen worden wäre. 
Soweit mit diesen Ausführungen das Recht des Kassa-
tionshofes zur freien rechtlichen Würdigung der festge-
stellten Tatsachen bestritten werden will, weil nach 
kantonalem Prozessrecht das Geschworenengericht hätte 
urteilen müssen, wenn der. Besch.werdeführer sich der 
Rechtsauffassung des Anklägers im kantonalen Verfahren 
nicht unterzogen hätte, sind sie unbegründet. Für den 
Kassationshof verbindlich können als Ergebnis des kan-
tonalen Verfahrens, sei es gestützt auf ein Geständnis, 
sei es· gestützt auf andere Beweismittel, nur Tatsachen