bge · 43_III_350 · 1917-11-02 · it
BGE 43 III 350
Schuldbetreibung und Konkurs


350 
Entscheidungen 
71. Sentenza. ~2 novembre 1917 della seeonda. sezione civile 
nella causa Banea. Cantonale di Zurigo, attrice, 
cOlltro Milli Credito ':5cinese, convenuta. 
Di fronte acl azione di graduazione la massa eonvenuta non 
puö ehe contestare od ammettere il eredito in tutto od in 
parte e non le e lecito rieonoseerlo solo a eerte eondiziolli 
o sotto dcterminate modalita. -
L'azione in rettifiea di 
graduatoria passata in giudieato non e ammissibile se non 
ove i pagamenti, ehe a parere della massa hanno seemato il 
eredito eolloeato, siano intervenuti posteriormente al-
l' entrata in vigore della graduatoria. Ove non abbia ehiesto 
rango diverso per diversi erediti, il ereditore non puö insor-
gere contro la loro colloeazione nei medesimo rango. Ad onta 
deipagamenti fatti da terzi eoobbligati i erediti di regresso 
verso la massa sono da ammettersi in graduatoria nel loro 
importo originario, il computo di eui all'art. 217 LFF do-
vcndosi fare, separatamente per ogni .eredito, in fase di 
ripartizione. 
Ritenuto in fatto: 
A. -
Con no ti fiche 23 e 27 febbraio 1914, la Banea 
eantonale di Zurigo insinuava nel fallimento deI Credito 
Ticinese in Locarno diversi crediti, i ewali furono iscritti 
in graduatoria comme segue : 
Per conto cheques . 
Per .conto speciale . 
Per' conto Lombard . 
Per diritto regresso . 
Totale 
Fr. 316,809 80 
» 
55,666 20 
» 
345,133 90 
» 
134,383 25 
Fr. 851,993 15 
Per tutti questi crediti, « piu interessi e spese come 
» anche per le spese ehe risultano dai provvedimenti 
» giudiziari verso i coobbligati I), la creditrice valltava U11 
diritto di pegno su diversi titoli sillgolarmellte elellcati, 
giusta le costituziolli di pegno 20 settembre 1911, 13 marzo 
1912, 18 e 22 settembre 1913 ehe contengono le clausole 
seguellti : ({ A garanzia deI saldo COlltO, compresi gli inte-
» ressi, le commissioni e le spese, come anelle di ogni ulte-
der Zivilkammern. N° ,1. 
351 
.1) riore credito della Banca cantonale di Zurigo ehe gia 
>} esiste in suo favore 0 potra ancora sorgere, la sottoscritta 
I) costituisce inpegno : 1) ••• 
Non risulta dall'incarto quanto precisamente 10 stato 
di graduazione sia stato deposto e pubblicato : ma sta 
in fatto ehe in data dei 10 giugno 1915 l'amministrazione 
deI fallimento eomunieava alla ereditrice ehe la realizza-
zione dei titoli di pegno aveva prodotto 741,435 fr. 75 e 
ehe 10 scoperto di 110,557 fr. 40 ({ sara ammesso in Va 
classe della graduatoria. » 
Con lette.ta deI 22 giUgllO 1915 l'amministrazione retti-
ficava sotto il titolo ({ estratto della graduatoria » la comu-
nicazione precedente nel senso ehe indieava l'importo della 
realizzazione dei pegni in 740,576 fr. 20 e dichiarava ehe 
il residuo di 111,416 fr. 95 (851,993 Ir. 15 -
740,576 Ir. 20 
= 111,416 fr. 95) era ammesso in Va classe aggiungendo: 
({ Vogliate considerare questo seritto co me estratto dello 
»stato di riparto (Verteilungsliste). Vi spetta il diritto di 
» ricorrere al Tribunale eontro questo provvedimento e 
» l'ammissione degli altri creditori nel piano di riparto. ,) 
Il 24 seguente la creditrice rispondeva : ({ Vi ringraziamo 
» delle dettagliate informazioni e non solleviamo obbie-
}} zione ehe la somma di 111,416 Ir. 95 sia ammessa in 
,) Va classe. ,} 
B. -
Il 6 luglio 1915 l'amministrazione scriveva aHa 
creditrice : 
({ Seeondo 10 stato di r i par t 0 eresciuto in forza, voi 
,) possedete i seguenti erediti : 
» Conto cheques 
Fr. 316,809 80 
» Conto speciale . . 
» 
55,666 20 
» Conto Lombard . 
» 
345,133 90 
» Diritti di regresso 
» 
134,383 25 
» Al vostro credito totale di 
Fr. 851,993 15 
({ sta di eontro i1 ricavo dei pegni 740,476 fr. 20. 
,) DeI vostro eredito totale e pel'tanto eoperto dai pegni 
» 1'86.922%, resta scoperto il 13,078%. 
352 
Entscheidungen 
I} Curne esposto piü sopra, i vostri crediti cornportano : 
)} Conto cheques. 
Fr. 316,809 80 
)} 
)} 
speciale. 
)} 
55,666 20 
., 
» 
Lombard 
» 
345,133 90 
I) Totale 
. . . . 
Fr. 717,609 90 
}} da cui deducendo 1'86,922%. . . . . 
» 
623,760 90 
)} restano scoperti ......... Fr. 93,849-
» per i quali vi bonificheremo il dividendo dei 40 %. 
)} Per i vostri diritti di regresso per eambiali seontate 
)} restano come ricavo dei pegni 
. Fr. 740,576 20 
» meno ............ 
)} 
623,760 90 
» Fr. 116,815 30 
I) ossia 86.922% di 134,383 fr. 25. >} 
Contro questa comunieazione considerata eome U11 
provvedimento dell'amministrazione insorse Ia Banea 
eantonale di Zurigo eon reclamo 15luglio 1915 domandall-
done all'Autorita di Viliganza l'anllullazione e ehiedendo 
ehe le venisse riconosciuto il diritto di partecipare al 
dividendo deI Iallirnento (40%), garantito da Ha Banea 
Svb~ra-Americana in Locarno, eon tutto il suo seoperto 
di 111,416 Ir. 95. La ricorrente allega: Come am mette 
l'a11lministrazione deI IallimentO 10 stato di riparto e 
cresciuto in giudieato : non edunque possibile modifi-
carlo. Ma il provvedimento e inammissibile auche per 
motivi di merito : i crediti delIa creditrice devono essere 
considerati eome un sol tutto. In ogni caso non spetta 
alla debitriee, sibbene aUa ereditrice il dire sn quali dei 
erediti intende sia imputato il rieavo dei pegl1i (art. 85 CO). 
La creditriee intende imputare questi saldi sulla parte deI 
eredito per il quale non possiede eopertura e eioe sni conti 
cheques, speeiale e Lombard e dal COl1to « regressi ) 
dedurre solo Ia r i m a 11 e n z adel rieavo dei pegni 
(229,666 fr. 30). 
A quest'argomen.tazione l'amministrazione dei Ialli-
m~nto opponeva : II modo di vedere deHa Banea eantollale 
du Zurigo riposa su erronea interpretazione delIa lettera 22 
der Zi'Vilkammttn. N° 71. 
353 
gi~gno 1915. Malgrado certe espressioni non esatte, e 
eVIdente ehe l' Amministrazione non ha voluto e non ha 
~otuto am11lettere ehe 10 stato di riparto fosse cresciuto 
111 forza : tanto veto ehe esso non fu ancora allestito ne 
pubblicato. Nel merito e fuor di dubbio ehe l'amminis-
ttazione ha diritto di rifiutare l'iserizione neUo stato di 
riparto di un credito ehe sia estinto. La Banea eantonahc 
di Zurigo ha notifieato un diritto di pegno estendentesi 
a tutti indistintamente i suoierediti e quindi auehe al 
credito « regressi)} di 134,383 Ir. 25. Questo diritto di 
pegno fu iseritto nella graduatoria 11el senso delle nofi-
fiche e la graduatoria e passata in forza. Ne segne ehe 
a~che il credito di regresso deve ritel1ersi estinto, propor-
zlOnahnente, dal ricavo dei pegno e eioe nella misura di 
86.922 %. Lo seoperto di questo credito e dUllque di soli 
17,567 fr. 95. Ma sul eredito regressi co~i residuatola 
Banca eantonale ha illcassato dai terzi eoobbliaati divers! 
. 
. 
0 
unportI e precisamente Ia somma di 33,750 Ir. Il debito 
( regressi )} e eos! non solamente esUnto, ma sulIo stesso 18 
credibice ha pereepito 16,182 Ir. 05 in piü, ehe devoEo 
neee~sariamellte vellir dedotti dallo scoperto dagli altri 
contI (93,849 Ir.), di modo ehe il passiva da collocarsi in 
Va classe e fruen te deI dividendo de 140 % e di 77,666 Ir. ~)5 
Con decisione 2 dicembre 1915, Ia Camera Eseeuziolli 
e FalUmenti deI Tribunale federale, giudicando in ultima 
sede dietro rieOl'so dell'amministrazione deI fallimentü. 
dichiarava ehe l'iserizione nella Va classe di 111,416 fr. 95 
doveva essere mantenuta, poiehe la graduatoria era 
passata in giudieato : ma ehe se dopo l'entrata in vigol't' 
della graduatoria il credito ivi ammesso era stato estinto 
in tutto od in parte e l'amministrazione intendeva ridtll'lo 
neUo Stato di riparto neHa misura dei pagamenti dei terzi. 
poteva, seeondo il procedimento aeeolto a quest'uopo 
dalla giurisprudenza (RU 30 I p. 438 *), modifieare il 
piano di colloeazione, impartendo aHa creditrice un tel'-
* Ed. Sl'p . ., p. 18:l. 
354 
Entscheidungen 
mine di 10 giorni per impuguarlo davanti al giudice, (art. 
250 LEF). 
In data deI 22 agosto 1916 l' Amministrazione deI 
• fallimento eomunieava aUa Banca cantonale di Zurigo : 
« Vi notifiehiamo eoUa presente ehe, in seguito a sentenza 
» 2 dieembre 1915 dell'al:t;o Tribunale federale, ed a riso-
» luzione deI 10 agosto 1916 della serivente amministra-
» zione abbiamo modificato Ia graduatoria in quanto 
,) eonC:rne la iserizione in Va elasse deI vostro eredito. 
» Aecludiamo alla presente un estratto di detta modifi-
» eazione di graduatoria, secondo la quale il vostro credito 
» resta ridotto da 111,416 fr. 95 aUa somma di 77,595 fr. 75 
» ammessa in Va classe, sulla quale avete il diritto di per-
» eepire il dividendo da ripartirsi fra i creditori ehirog~a­
» fad. A sensi delI'art. 250 LEF vi assegl1amo un termme 
» di 10 giorni per la ev~ntuale eontestazione in giudizio 
» della modifieazione sopra cennata. » 
C. -
COl1 petizione 10 settembre 1916 la Banea eanto-
nale di Zurigo eOl1chiudeva davanti al Pretore. di Locarno 
ehe, in annullazione deI querelato provvedimento 22 agosto 
1916, l'importo da collocarsi in Va classe fosse stabilito 
in 111,416 fr. 95 piiI 3,253 fr. 75 per una differenza sul 
computo degli interessi. (Questu secolldo punto fu defi-
nito nel corso della causa per rieonoscimento da parte 
dell'amministrazione.) L'attriee fa capo agli art. 85 CO 
e 217 LEF e, invoeando in sostanza i motivi gia esposti 
aU' Autorita di Vigilanza, presenta il seguente eonteggio : 
II ricavo dei pegni (740,576 fr. 20) e da eomputarsi sui 
crediti suoi meno garantiti (conto cheques 316,809 fr. SO, 
speciale 55,666 fr. 20 e Lombard 345,133 fr. 90 = 
717,609 fr. 90) e solo il saldo (740,576 fr. 20 -
717,609 fr. 
90 ct. = 22,966 fr. 30) a deduziol1e deI conto regressi 
(134,383 fr. 25), il quale deve essere iscritto in Va classe 
coll'importo di 111,416 fr. 95 (134,383fr. 25 - 22,966fr. 30 
= 111,416 fr. 95). 
. 
Con risposta deI 14 settembre 1916 Ia eonvenuta ehie-
deva il rigetto della petizione ; Ia quale invece fn accolta 
der Zivilkammern. N° 71 
355 
dal giudice di primo grado. In sede di appeHo essa pro-
poneva con ricorso 15 aprile 1917 fosse giudicato : 
La petizione di causa e a m m e s s a e di conseguenza 
ordinata l'iscrizione in graduatoIia di 111,416 fr. 95 a 
favore deHa eonvenuta. 
§. L'attriee rifondera aHa massa in sede di riparto 
16,182 fr. 05, nonehe Ia pereentuale fallimentare percepita 
in 17,567 fr. 95. 
Subordinatamente : La petizione di causa e respinta. 
Dagli atti all'inearto risulta ehe il cosidetto eonto 
regressi dipende da effetti in favore deI Credito Ticinese 
e seontati dalla creditrice. Esso consta delle seguenti 
partite: 
Ferrovia Biasca-Acquarossa 
Fr. 27,009 35 
Rusca Giovanni in Locarno . 
» 
21,509 30 
Luciano Bacilieri in Locarno . 
» 
21,509 30 
A. Beretta-Piccoli in Locarno 
» 
32,096 95 
Eredi Contini in Brissago . . 
» 
32,258 35 
Su quesli effetti furono effettuati i versamenti seguenti : 
Partita Beretta : 
20 febbraio 1914 .. 
Fr. 15,000 
3 aprile ..... 
» 
3,895 95 
1° maggio 1914 . .. 
» 
780 -
1° maggio 1915. . . . 
» 
1,500-
interessi aH'8 giugno 1915» 
1,251 90 
Partita Contini: 
25 giugno 1914 .... Fr. 
interrssi aI1'8 giugno 1915 » 
8,250 
470 25 
Fr. 22,397 85 
» 
8,720 25 
Partita Biasea-Acquarossa : 
27 febbraio 1915 . . . Fr. 2,658 35 
interessi all'8 giugno 1915» 
44 75 
» 
2,703 10 
Totale 
'" 
Fr. 
33,821 20 
356 
Entscheidungen 
D. 
Con sentenzll 18 giugno 1917 il Tribunale di 
Appello, cönfermando il giudiZio di prlnio grado; am:tt1ise 
la petititme rt1ettendo le spese a carico della ~öIivenuta. 
E. -
Dn questä sentenza Ia coIivenutä si appella nei 
modi e termini di legg~ al Tribunale fedetale e conchittde 
dottlandando che «vengano nccolte le doit1aIide formulate 
!) coi propri allegati e segnntämente colla risposta 14 set-
) tembre 1916 e col ricorso 15 aprile 1917. » 
Considerando in dilitto: 
1. -
Mentre nella sua risposta deI 14 settembre 1916 
1a convenuta aveva conchiuso al rigettopuro e semplice 
della petizione, in sede di appello ed anche davanti 
que9bl Corte essa ne propon~ in via principale, l'ammis-
sione e solo in linea suboFdinata il rigetto. AUa conclusione 
prim~lpale essa aggiunge una clausola : ehe il giudice 
ahbia a condannare l'attriee a rifondere in sede di riparto 
ana convenuta 16,182 fr. 05, e la percenttul.le pereepita. 
Ma e evidente ehe questa clausola non pUD essere presa 
in. considerazione. Anzitutto per incompentellza, poiche 
le contestazioni sullo stato di riparto concernono l' Auto-
rita di Vigilanza : e inoltre perehe, di fronte ad un'azione, 
coUa quale la massa intende cullocare un credito per 
somma minore di quella vantata dal cteditote, essa non 
ha altra via se non quella di eontestare 0 d! ammettere il 
credito insinuatö in tutto 04 in parte e non le e lecito 
ricOIlöscerlo solo a eerte eondizioni e sotto eerte modalita : 
e ci6 per le medesime ragioni peL' le quali non e ammissi-
bile una eollocazione solo in modo provvisorio 0 sotto-
pasta a condizioni (vedi JAEGER; eommento 2 all'art. 245 
LEF; regolamellto sull'amministrazione degli uffici di 
fallimento deI 13luglio 1911, art. 58 e 59). La prima eOll-
clusione della eonvenuta e quindi seorretta ed inammis-
sibile e per di piil irtconeiliabile eolla conclusione deHa 
rispo~ta14 settembte 1916, ehe l'attrice mantielle anche 
in questa sede eontemporaneamente a quelle dedotte 
davanti al giudice di secoildo grado. Oceorre deI resto 
der Zivilkammern. N° 71. 
osservare, ehe 13 convenuta non intendeva evidentemente 
ricoQ.Oscere le eoncIusioni della petizione se non aHa 
condizifme, espmssa nell'aggiunta sopracennata e tendente 
alla rifusione, in sede di riparto, delIa percentuale edella 
somma di 16,182 fr. 05 : ma per i motivi esposti l'esaml' 
di questa eondizione sfugge aHa eompetenza d311a Corte, 
ond'e ehe Ia conclusione principale delIa convelluta eade 
e resta quindi solo da esaminare, in base a qut'lla subor-
dinata, se l'azione sia ammissibile 0 debba venir respillto. 
2° -- In ordine e quanta aHa forma l'attuale procedi-
mento ha indubbiamente il earattere di una eontesta-
zione di graduazione, eome quella ehe e sorta in seguito 
ad una modifieazione della gl'aduatoria aUa quale la 
eonvenuta addivenne invoeando la decisione della Camera 
Eseeuzioni e Fallimenti deI 2 dicembre 1915. Ma giova 
osservare ehe qvella decisiQue era hasata suna supposi-
zione (ammissibile aHora in base alle allegazioni delle 
parti), ehe i pagamenti fatti da terzi a degrado deI credito 
delI'attrice fossero avvenuti posteriormente all'entrata 
in vigore della graduatoria originaria. Ora dan' odicmo 
incarto emerge ehe qqesta supposizione era illfolldata 
e ehe non si e verifleata neanehe in seguito. Quantunque 
dagli atti ll.On ne risulti la data precisa, bisogna ritenec( 
ehe 10 stato di gradua~ione non fu deposto prima deU'otto 
giugno 1915, poiche ad istanza deUa convenuta stessa, gli 
interessi delle somme pereepite dall'attrice dai eoobbligati, 
e da mettersi a suo emico, furono eomputati fino a quel 
giorllQ e poiche il 22 seguent~ l'attrk2 Vtlnne aVV1sata ehe 
10 scoperto di 111,416 fr. 95 «sani iseritto in Va classe ~. 
Ma al principio di giuguo 1915 (vedl smto di fatto C) i 
ycrsamenti dei eoobbligati di 33,8~1 fr. 20 erano gift stati 
effettqati: U:' segue ehe essi avvennero, non dopo ms prima 
ehe il pillUO originario di collocazione fosse deposto e 
passasae in giudieato. Comunque, se in via formale il 
procedimento pu6 ßssere basato sulla precitata decisiOlle 
2 diecmbre 1915 dell'Autoritil di Vigilanza, ehe e passata 
in giudicato, e fuor di dubbio ehe, contrariamente a 
358 
Entscheldungen 
quanto ammettono le istanze cantonali, essa non puo 
plivare il giudiee deHa faeolta di esaminare, se le ragioni 
• in litigio, eome furono dedotte in giudizio dalle parti, 
siano, non solo in ordine, ma a.nehe nel merito e eioe 
seeondo la loro indole giuridiea sostanziale, soggette alla 
sua competenza. 
3° -
A questo proposito si osserva: In sostanza il 
dissidio verte su due punti : Le parti consentendo sul-
rammontare deI eredito e suU'importo della realizzazione 
dei pegni, ehiedesi se l'attriee abbi8 il diritto di imputarlo 
in prima luogo al tacitamento dei crediti delle prime tre 
categorie (conto cheques, speeiale e Lombard) e solo per 
il 'residuo (22,966 Ir. 30) al pagamento deI eredito per 
«diritti di regresso l} : chiedesi inoltrc, se e eome debbano 
eomputarsi i pagamenti fatti ml frattempo dai eoobbligati. 
a) La prima questione e una questione di rango. Per 
tutte le sue ragioni e neUa misura dell'importo che doveva 
risultare daHa realizzazione dei pegni, l'attrice e stata 
colloeata in anticlasse giusta il disposto dell'art. 219 
lemma 1. Ora essa preteude ehe i diversi dementi deI suo 
eredito non fruiscano in grado eguale deI diritto di pegno : 
pretellde, in altri termini, ehe le tre prime categoiie 
godano di uu grade poziore di garanzia in confronto deHa 
quarta (diritto di regresso), e siano quindi da soddisfarsi di 
preferenza sul prodotto deHa realizzazione sino a loro 
completo taeitamento, dovendosi imputare solo il saldo 
all'ultima categoria. 
. 
Posta in questi termini, la questione e facHe a risolver€. 
Per quanto eoncerne la eompetenza ratione materiae, la 
risposta vuol essere senz'altro aftermativa, avvegnaehe 
le questioni ehe eoncernono il rango di diversi erediti, 
anehe nella stessa classe, di rimpetto alle 10ro garanzie, 
sono indubbiamente di diritto sostanziale, riguardano 
eioe la graduatoria e soggiaeiono quindi aUa eompetenza 
deI giudiee di graduazione (dunque, in ultima istanza, di 
questa Corte). Per questo motivo si appalesa infondata 
l'eecezione di mancanza di legittimo interesse ehe l'attriCe 
der Zivilkammern, N° 71. 
359 
deduee dal fatto ehe la massa ha eedute le sue attivita alla 
Banca Svizzera-Americana in Loearno contro l'obbligo 
di versare ai ereditori ehirografari il 40 % dei loro erediti. 
Questo patto non eselude, anzi suppone ehe l'amministra-
zione deI fallimento provveda per il corretto allestimento 
deHa graduatoria, ehe sara la base deI piano di riparto, 
in eonformitä deI quale devono commisurar&i le prestazioni 
deUa Banea cessionaria. AHa eonvenuta non solo spetta il 
diritto, ma l~ ineombe l'obbligo di opporsi a quelle azioni 
-
e tale e Ia presente -
eolle quali un ereditore intende 
vantare dei erediti ehe, a giudizio dell'amministrarione 
fallimentare, appaiono infondati. 
Ma se le pretes~ dell'attriee, nelloro prime punto, &ono 
sindaeabili da questa Corte, esse risultano infondate nel 
merito. La eollocazione dei erediti dell'attriee dell'ammon-
tare complessivo di 851,093 fr. 15 eome assistiti da pegno 
senza distinzione di rango tra le diverse eategorie e 
eonforme aUa illsinuazione dell'attrice stessa e inoltre 
alle eosdtuzioni di pegno da essa invoeate all';tto dell~ 
notifica (vedi stato di fatto). Vero e ehe la somma di 
851,993 fr. 15 eonsta di molti erediti diversi, ,'iassunti, per 
brevita di seritturazione, in 4 categorie : ma per nessuno 
di e~si 0 di es.se I'attrice non ha mai chiesto un rango 
speCIale per nguardo alle loro garanzie: ond'e ehe a 
ragione la eonvenuta li ha considerati e doveva eonsiderarli 
eome fruenti neUa stessa misura deI diritto di pegno : 
in altri termini, si debbono ritenere eoordinati e di rango 
~uale per riguardo al diritto di pegno ehe li assiste, non 
potendosi distinguere, in base all'insinuazione stessa, tra 
e~editi (0 eategorie di ered~ti), ehe godrebbero di un pegno 
dl primo grade e erediti confortati solo da un pegno di 
secondo grado. Indarno l'istanza cantonale avvisa in 
eontrario ehe la modificazione della graduatoria deI 
22 agosto 1916 aveva per eftetto di rimettere le eose nello 
stato quo ante; eciö darebbe all'attriee la faeolta di 
modificare la sua notifiea nel sense da essa attualmente 
propugnato. Vero e ehe l'iserizione in graduatoria origi-
31)0 
naria Iu ~ostituita roß quelhl deI 22 a8P~to 1916 :ma 
qq~liW. modifi.cazimw. fatta solo ai fbü della deciaione ,je! 
2 dicembr(l 1915. mlIl pptev~ annuUar, au~lw la. pr~c~. 
dentf uoüticp dell'attrice. ne concerncre in n~ItSUll mpdo 
113 pretel;le ivj accampttte slli pesui 0 ~"l rauBP da attri· 
bllirsi alle diverse eategprie dei crediti. "Ed jnfatti l'attrice 
non pose mai meute P modific3re l'insinuaai<>ue originaria., 
ma pretese e pretende - ed ~,que!'ito il SU.P costante afllo~ 
mentp - ehe si debba OOllOCRfß i slloi cn~diti JlßI modo da 
e!iSa propuQllQtO. non sUPPQnendo mpdificata la notißca 
originaria, ma per altri motivi, e eipe in virtu dßgli art. 85 
CO e 217 LEF. Invano I'istRn~ cantonale invoca anCQra 
in eontrario, ehe al Ulomento delI' insinuazione i erediti 
dipendenti dal diritto di regresso erano futuri ed illcerti 
e eQnsidera inüoncludente il fatto ehe, insinuando i suoi 
erediti, l'attriee 110n ha Illai accampato lln diritto di pri-
vilegio speciale per alcuni di loro, La-tesi emanifestaIllcnte 
illsostenibile. L'attrice non ha mai notificato i suoi crediti 
eome pretese future ed incerte : essa li ha designati sin 
da principio come defillitivi quanto aUa IOfO esisteIlla cd 
anehe l'importo da essa origülariamente indieato non sllb~ 
notevole modifica~ione (salvo i pasamenti intervlmuti 
dai coobbligati). E probabile ehe l'attriee, procedendo aHa 
notifiea, non ne abbia considerate tlltte le conseguellll;e : 
ma cio non e motivo suffieiente per modificarla d'llfficio. 
essendo fuori di dllbbio che eS,8a intese ehiedere il mede-
simo rango per tlltte le eategorie dei liuoi crediti : ciö ehe 
deI resto, nel dubbio (se c.ivile. la ClÜ applica~iolle 
es.sa ha ßsclllso illainuando i SUQj Qrediti n~l wodu IU~~­
post<>. Ma allf;he a presciudere da qllesta con~idera1;ioße, 
der Ziv-iJkammern. N° 71. 
3l;1 
l'ipotesi den'art. 85 CO, ehe l'attriee invoea a suffragio 
della sua tesi e ehe concerne il caso di versamenti a conto 
di un credito ehe sia assistito solo in parte da garanzie 
reali 0 personali, non trova riscontro neUa fattispecie, in 
cui i peglli costituiti dovevano garantire, secondo Ia 
clausola generale degli atti costitutivi, tutti i crediti 
presenti e futuri delI' attriee neUa stessa misura. 
b) Per quanto eoneerne l'applicabilitä delI'art. 217 LEF 
e fuor di dubbio ehe l'attrice puo far valere nella gradua-
toria i suoi crediti di regresso verso la eonvenuta nelloro 
im porto originario senza riguardo ai versamenti dei 
eoobbligati. Ma, in realta, i1 dissidio non verte su questo 
punto sebbene sul quesito, in quale misura sia da iseriversi 
il residuo eredito nello stato di riparto, poscia ehe una 
parte di esso e da eonsiderarsieoperta eolla pereentuale 
pertoccallteIe dal rieavo dei pegni e ehe sui crediti dipen-
denti dai diritti di regresso i terzi coobbligati hanno fatto 
dei versamenti. Questa questione ha esclusivamente 
tratto aHo stato di riparto : essa dipende dall'ammontare 
deI ricayo dei pegni e da quello dei versamenti, i quali 
sono invero paeifiei tra le parti, ma non risulta dagli atti 
ehe 10 siano allehe in eonfron.to degli altri ereditori, ehe 
hanno diritto di eontestarli in fase di riparto, e non 
diventeranl10 definitivi se non col creseere in giudieato 
dello stato di ripartizione. Senza pregiudizio delle fu-
ture decisioni delle sedi eompetenti giova tuttaviu 
osservare a questo riguardo, ehe a torto l'attriee eonsidera 
il eonto « diritti di regresso » come una unitä e eioe come 
un sol eredito. In realta esso consta di diversi erediti ben 
distinti (Beretta-Piecoli, Contini, Rusca, Bacilieri e 
Biasca-Aequarossa), tanto per riguardo aUa persona deI 
debitore prineipale (traente delle eambiali), ehe per Ia loro 
scadenza, il computo delle spese e degli interessi eee. e ehe 
furono eonglobati in graduatoria in una sola eategoria solo 
per brevita di seritturazione. Agli effetti dell' applicazione 
dell'art. 217 LEF essi dovranno essere eonsiderati sepa-
ratamente e dovra essere computato distintamente per 
AB 43 IJI -
1917 
:362 
Entscheidungen 
ognuno di essi l'importo soluto dal eoobbligato e quindi 
]0 seoperto, non potendosi evidentement~ amm~ttere~ 
• ehe i pagamenti parziali siano conteggiah a eaneo dl 
eredito diverse da quello per eui furono fatti od a degrado 
di obbligazioni per le quali non esistevano dei eondebitori 
(conto cheques, speciale e Lombard). 
4. - Da quanto precede risulta che l'appello deve essere 
respinto in quanto ehe la somma di 111,416 fr. 95 deve 
figurare nello stato di graduazione in Va classe : ma ch~, 
contrariamente a quanta diehiarano le istanze eantonah, 
e mestieri ritenere elle il ricavo dei pegni garantisee i 
-1 gruppi di crediti in modo eguale e coordinato. e ehe 
l'applicazione dell'art. 217 LEF deve ess~re f~tta.m sede 
di riparto nei riguardi di ogni singolo credlt~ dl CUl const~ 
la categoria (~diritti di regresse ». Queste. flserve, che. d~ 
fronte ai giudicati delle istanze cantonab sono esse~ZIa~l 
e tali da modificarne sostanzialmente la portata, gmstI-
ficano una adeguata ripartizione delle spese processuali ; 
Il Tribunale federale 
pronuncia: 
L'appello e respinto eil primo dispositivo della sentenza 
18 giugno 1917 deI Tribunale di A~pello ~el Cantone 
Ticino confermato nel sense dei· eonslderandl. 
der Zivilkammern. ~o 7'2. 
:;(;3 
72. l1rteil aer II. Zivilabteilung vom as. November 1917 
i. S. der Neuen Zürcher Xreditgenossenschaft, Beklagte, 
Berufungsklägerin und Anschlussberufungsbeklagte, 
gegen die A.-G. Ofenfabrik Sursee, KlägeI'in. 
Berufungsbeklagte und Anschlussberufungsklägerin. 
Vereinbarung zwischen Mieter und Vermieter, wonach eine 
Forderung für späte1,"e Benützung der 
M i e t 1 i e gen s c h a f t fällig gestellt wird und mit vom 
Mieter zu machenden Waarenlieferungen zur Ver r e c 11 -
nun g gebracht werden soll. K 0 n kur s des Vermieter~. 
E r s t e i ger u n g 
der Mietliegenschaft durch einen 
G run d p fan d g I ä u b i ger und U e b erb i n dun g 
{I e s M i e t ver t rag e s. Klage des Mieters auf Heraus-
gabe der betreffenden, als streitig hinterlegten Mictzim-
beträge. Einwendung des Ersteigerers und seines Rechts-
nachfolgers nach Art. 2 60S c h K G als Beklagte und 
die Mietzinsen einfordernde Widerkläger, dass die genannte 
Vereinbarung und die vorgenommene Verrechnung für sie 
unverbindlich seien nach Art. 8 0 6 A b s. :i Z G B . 
Art. 2 3 4 Ab s. 2 0 R und den Art. 2 1 4 und 2 8 6 11. 
S c h K G. Berechnung des S t r e i t wer t e s. Ergibt sieh 
die Pro z e s sie g i tim a t ion der Beklagten aus dem 
frühern Grundpfandrecht oder aus dem Steigerungserwerb? 
Prüfung der sachlichen Anwendbarkeit der angerufenen 
Bestimmungen. Z i f fe r m ä s s i g e Be r e c h nun g der 
als Saldo zuzusprechenden Widerklageforderung. 
1. -
L. Kunde vermietete als Eigentümer des im Bau 
begriffenen Hauses Badenerstrasse N° 21 in Zürich dessen 
Parterre- und SouterrainräumlichkeiteIl nebst einem 
Kellerraum durch Vertrag vom 16./26. Juni 1910 an die 
heutige KIägerin, die Ofenfabrik Sursee, Filiale Zürich. 
Am 21. November 1910 wurde der Mietvertrag im Grund-
buche eingetragen und hiebei eine Abschrift davon zu den 
Akten des (kantonalen) Grundprotokollsgenommen. Nach 
dem Vertrag sollte die Miete am 1. Juli 1911 beginnen und 
der Mietzins 9300 Fr. jährlich betragen, « zahlbar post-
numerando in vierteljährlichen Raten von je 2325 Fr. » 
Im Juni 1911 traf die Klägerin mit ihrem Vermieter