bge · 76_II_181 · 1947-01-10 · de
BGE 76 II 181
Zivilrecht


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Familienrecht. Nn 26. 
aus der wenig prüden Einstellung der Klägerin nicht der 
Schluss gezogen werden, es sei ihr ohne weiteres zuzu-
trauen gewesen, ja sogar sehr wahrscheinlich, dass sie in 
der gleichen Zeit mit andern Männern intim verkehrt 
habe. Sie mochte den Verkehr mit dem Beklagten, den 
sie als ihren zukünftigen Ehemann betrachtete, für etwas 
natürliches, moralisch nicht verwerfliches ansehen, dessen 
sie sich nicht zu schämen brauche, auch wenn eine Arbeits-
und Zimmergenossin etwas davon merken sollte. Der 
Beklagte selber fasste offenbar ihr Verhalten nicht anders 
auf und betrachtete sie deswegen nicht als zweifelhafte 
Person, hielt er sie doch nach dem Lausanner Besuch 
immer noch für seine Geliebte und Verlobte. 
Auch die weitern die Klägerin belastenden Indizien 
vermögen die Annahme unzüchtigen Lebenswandels nicht 
zu begründen. Die Feststellung der Vorinstanz, wonach 
die Klägerin ZWar häufig in Herrenbegleitung ausging, 
jedoch immer zu viert in Gesellschaft ihrer Freundin 
und eines Freundes ihres amerikanischen Bekannten, und 
dass über harmlose Zärtlichkeiten hinausgehende Intimi-
täten mit W. nicht nachgewiesen sind, ist tatsächlicher 
Natur und daher für das Bundesgericht verbindlich. Von 
einer Verletzung des bundesrechtlichen Satzes, dass für 
den Nachweis geschlechtlichen Verkehrs eine violenta 
suspicio genügt, kann keine Rede sein. Die häufigen 
abendlichen Ausgänge in Herrenbegleitung könnten, ohne 
den konkreten Nachweis geschlechtlichen Verkehrs, allen-
falls dann in einem weniger harmlosen Lichte erscheinen, 
wenn aus der Zeit vor oder nach dem Lausanner Aufent-
halt der Klägerin Vorfälle bekannt wären, die zeigen 
würden,- dass solche Spaziergänge und Cafebesuche bei 
ihr gern mit einem geschlechtlichen Abenteuer endeten. 
Es ist indessen gar nichts derartiges nachgewiesen -
ausser 
dem Verkehr mit dem Beklagten nach dem Abschiedsabend 
am 10. Januar 1947 in Zürich, der aber sowenig als die 
Nacht in Lausanne einen Monat später den Verdacht 
nahelegt, die Klägerin habe sich in der gleichen Zeit noch 
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Familienreoht. Nn 27. 
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mit andern Männern ähnlich eingelassen. Ist dies aber 
nicht der Fall, so kann von einem unzüchtigen, d. h. 
geschlechtlich ausschweifenden Lebenswandel nicht ge-
sprochen werden. 
Der Höhe nach sind die zugesprochenen Leistungen 
vom Berufungskläger nicht angefochten. 
Demnach erkennt das Bundesgericht: 
Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des 
Obergerichts des Kantons Zürich, 11. Zivilkammer, vom 
24. Februar 1950 bestätigt. 
27. Arret de Ja He Cour civilc du 5 octobrc 1950 dans Ia cause 
TrachseJ conne Brachard ct consorts. 
Point .~e dep~ du delai de prescription de l'action en respon-
sahiIiM dirlgee contre le tuteur et les memhres des autorites 
de tutelle. Axt. 453 et 454 CC. 
Beginn der Verjährungsfrist für die Verantwortlichkeitsklage 
~egen den Vormund und die Mitglieder der vormundschaft-
hchen Behörden. Art. 453 und 454 ZGB. 
Inizio deI termine di prescrizione dell'azione di responsahilita 
promossa contro il tutore e i memhri delle autorita di tutela. 
Axt. 453 e 454 CC. 
A. -
Par jugement du 31 juillet 1945, le Tribunal de 
premiere instance de Geneve a prononce l'interdiction de 
Charles-Gustave Sueur, ne le 6 mars 1866, sur la base 
d'un rapport du professeur Naville qui constatait que le 
prenomme etait atteint de demence senile, incapable de 
gerer ses biens et ne pouvait se passer de soius et de 
secours. Cette decision avait eM prise a l'instigation de 
Pierre Brachard, un parent eloigne de l'interdit, qui 
s'etait occupe de lui et l'avait fait transporter quelque 
temps auparavant dans une maison de repos. 
Le 16 aollt 1945, Pierre Brachard a eM nomme tuteur 
de Sueur. Le 17 aollt 1945 il adepose a la Justice de paix 
182 
Familienrecht. N° 27. 
un testament olographe daM du 6 juin 1944 par lequel 
Sueur instituait Albert Trachsel, son filleul, seul heritier 
de sa fortune. D'apres l'inventaire dresse le 19 septembre 
1945, l' actif de Sueur s' elevait a. 61 000 fr. et le passif 
a 700 fr., en chiffre rond.· Les revenus des titres et 
des fonds en depot se montaient a 1600 fr. environ par 
annee. 
Se fondant Bur cette situation, Brachard a adresse a. 
la Chambre des tutelles le 25 septembre 1945 une requete 
par laquelle il demandait a. etre autorise a. constituer 
au profit de son pupille une rente viagere annuelle de 
6000 fr. aupres de la « Winterthur», compagnie d'assu-
rance sur la vie, moyennant le versement a. titre definitif 
d'une somme de 36500 fr. environ. Il exposait que Sueur 
etait eelibataire et n'avait pas d'heritier reservataire. Il 
produisait un eertifieat du Dr Brissard, medecin traitant, 
disant que Sueur ne souffrait d'aucune maladie pouvant 
mettre ses jours en danger immediat. 
Le 11 oetobre, la Chambre des tutelles a emis un avis 
favorable au sujet de la requete, et eet avis a eM enterine 
par decision de l'autorite de surveillanee des tutelles en 
date du 19 octobre 1945. 
Le 27 octobre Brachard a signe la proposition d'assu-
rance aupres de la « Winterthur » et, 1e 29 du meme mois, 
il lui averse le eapital exige de 34918 fr. 70, les fonds 
ayant ete avances par la Banque Bordier et Cie. En echange 
de cette somme Sueur devait percevoir une rente annuelle 
de 6000 fr., payable mensuellement, la premiere mensua-
liM etant exigible le l er decembre 1945. 
Sueur est decede le 4 novembre 1945. 11 avait alors 
79 ans et 8 mois. 
Des le 27 novembre, une correspondance suivie s'est 
engagee entre Emile Traehsel, agissant en qualite de 
representant de son frere Albert, heritier institue de 
Sueur, et la Chambre des tutelles. Emile Trachsel insistait 
pour obtenir communieation de la requete en constitution 
de la renteviagere, du certificat medical qui l'accom-
r 
! 
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Familienrecht.. N0 27. 
183 
pagnait ainsi que de la police et du compte de tutelle. 
Malgre plusieurs reclamations de la Chambre des tutelles, 
Brachard ne communiqua son compte a cette autoriM 
que le 10 janvier 1946. 
Le 8 ferner 1946, Emile Trachsel a examine les comptes 
de tutelle avec le controleur. Le meme jour il a eerit a 
la Chambre des tutelIes pour protester contre le montant 
des honoraires reclames par le tuteur et pour demander 
qu'on lui remit les comptes. 
Le 14 fevrier, la Chambre des tutelles a communique 
a Trachsel le compte final de tutelle ainsi qu'une piece 
contenant le texte des dispositions du code relatives a 
la responsabilite des organes de tutelle. 
Le tuteur a eM entendu par la Chambre des tutelles 
le 26 fevrier 1946 en presence d'Emile Trachsel, represen-
tant d'Albert Trachsel. La discussion porta sur l'activiM 
du tuteur, 1e compte produit par lui et plus particuliere-
ment sur le versement fait a. la « Winterthur ». 
Par deeision du 17 avril, tout en n'approuvant pas 
dans son ensemble l'aetivite du tuteur, la Chambre des 
tutelIes a enterine ses comptes comme conformes aux 
pieces produites, en reduisant a. 400 fr. la remuneration 
du tuteur. 
Sur plainte de Brachard, l'autorite de surveillance, par 
jugement du 10 mai 1946, a confirme eette decision en 
tant qu'elle admettait les comptes de la tutelle, l'a annulee 
pour le surplus et, statuant a. nouveau, a approuve le 
rapport de gestion et fixe a. 750 fr. 1es honoraires du tuteur. 
Le 26 septembre 1946, Albert Trachsel a fait reclamer 
a. Brachard 1e payement de la somme versee a la « Winter-
thur » pour la eonstitution de 1a rente viagere que, se10n 
lui, l'etat de sante de Sueur ne justifiait en aucune fa'}on. 
Cette meme somme a ete egalement reelamee par lettre 
du 23 octobre 1946 aux membres de la Chambre des tutel-
Ies, Brachard les tenant pour responsables en vertu des 
art. 426 a. 430 CC de l'autorisation qu'ils avaient, disait-il, 
donnee a la Iegere au tuteur de constituer la rente viagere. 
184 
Faznilienrecht. N° 27. 
Une fin da non-recevoir ayant ete opposee a. ces 
demarches, Trachsel a fait notifier, le 26 ferner 1947, 
a. Pierre Brachard, pris solidairement avec les mem-
bres de la Chambredes tutelIes, et ceux de l'autorite 
de surveillance des tutelIes, des commandements de payer 
du montant de 34918 fr. 70 avec inwret a. 5 % des le 
29 octobre 1945, representant le dommage resultant pour 
lui de la constitution de la rente viagere. 
B. -
Ces poursuites ayant ew frappees d 'opposition , 
Trachsel a alors assigne les prenommes es qualiws en 
payement de la susdite somme. TI soutenait en resume 
que la constitution de la rente viagere dans les conditions 
ou elle etait intervenue constituait une faute caracterisee 
du tuteur ; et que, quant a la Chambre des tutelIes et 
l'autorite de surveillance, elles n'auraient pas du se con-
tenter du certificat m6dical produit, ni de la declaration 
du tuteur affirmant qu'il n'existait pas d'heritier reserva-
taire, mais auraient du verifier dans les minutes de la 
Justice de paix si Sueur n'avait pas laisse un testament 
et enfin qu'elles auraient du se rendre compte qu'etant 
donne l'age de Sueur et ses liquidites de tresorerie, la 
rente proposee etait trop elevee et surtout qu'il etait 
contre-indique de verser une prime a fonds perdus. 
Les defendeurs ont conclu tant prejudiciellement qu'au 
fond au deboutement du demandeur, en soutenant notam-
ment que l'action etait prescrite. 
O. -
Par jugement du 12 septembre 1949, le Tribunal 
de premiere instance de Geneve aadmis l'exception de 
prescription et en consequence deboute Trachsel de toutes 
ses conclusions avec suite de depens. 
Sur appel du demandeur la Cour de justice civile de 
Geneve a confirme ce jugement par arret du 27 JUln 
1949, limitant son examen, comme le Tribunal de pre-
miere instance, a la question de prescription. 
" 
D. -
Le demandeur a recouru en reforme en concluant 
avec depens a ce qu'il plaise au Tribunal federal casser 
l'arret de la Cour et renvoyer la cause au premier juge 
I 
t 
; 
# 
Familienrecht. N° 27. 
185 
pour qu'il ordonne des enquetes et statue Bur 1e fond de 
l'affaire. 
Les defendeurs ont conclu au rejet du recours et a la 
confirmation de l'arret. 
Oonltiderant en droit : 
La Cour de justice admet que le compte final de tutelle 
doit etre normalement remis au pupille en meme temps 
que la decision par la quelle l'autorite tutelaire releve le 
tuteur de ses fonctions ou refuse, au contraire, d'approuver 
le compte, et qu'en principe c'est seulement a partir de 
cette communication que court le delai de prescription. 
Mais elle estime qu'il ne saurait en etre de meme lorsque 
c'est le pupille, son heritier ou son representant qui ont 
insiste pour obtenir le compte avant que l'autorite ait 
pris sa decision. En pareil cas, dit la Cour, la prescription 
est regie par les normes posees par la jurisprudence pour 
l'application de l'art. 60 CO. TI s'agitdonc de fixer dans 
chaque espece le moment OU l'interesse a eu connaissance 
du dommage et des personnes eventuellement responsables. 
En l'espece, des le jour ou le compte finallui a ete remis, 
accompagne de la copie des dispositions legales appli-
cables, c'est-a.-dire des le 14 fevrier 1946, "le demandeur 
a pu se rendre compte exactement du dommage dont il 
se plaint ainsi que des personnes auxquelles il pouvait 
s'adresser eventuellement pour en demander reparation. 
Comme ce n'est que le 26 fevrier 1947 qu'il a fait notifier 
un commandement de payer a Brachard, l'action dirigee 
contre ce dernier est donc prescrite, et la demande formee 
contre les membres dela Chambre des tutelIes et de l'auto-
rite de surveillance devient des lors sans objet. 
Le Tribunal federal ne peut se rallier a cette argumen-
tation. S'il est sans doute necessaire, pour faire courir le 
delai de prescription, que le pupille ou son ayant droit 
ait eu connaissance du dommage, ainsi que le Tribunal 
federal l'a releve dans l'arret Spiess contre Bachmann et 
consorts (RO 61/1935 II 9), cette condition n'est cepen-
186 
Familienrecht. N° 27. 
.dant pas suffisante, ear, en decidant que l'action se pres~ 
crit par un an a partir de la « remise » du compte final, 
la loi a entendu parler d'une remise operee en conformite 
de l'art. 453 a1. 3 CC auquel se refere evidemment l'art. 
454 a1. 1. Or, aux termes expres de l'art. 453 a1. 3, la 
communication, c'est-a-dire la « remise » du compte final 
doit etre faite « en meme temps » que la communication 
de la decision par la quelle l'autorite tutelaire releve le 
tuteur de ses fonctions ou refuse d'approuver le compte, 
ce qui veut dire evidemment que la decision de l'autorite 
tutelaire doit preceder la communication du compte. 
Tant que le compte final n'a pas fait l'objet d'une decision 
de l'autorite tutelaire, la communication a l'interesse n'est 
donc pas suffisante pour faire courir le delai de prescription, 
meme si c'est sur les instances dudit qu'il lui aurait ete 
communique, ces instances pouvant d'ailleurs n'avoir 
ete faites qu'en vue de hater le reglement de l'affaire. 
Ce n'est d'ailleurs pas sans de bonnes raisons que la 
loi exige que la decision de l'autorite soit communiquee 
au pupille « en meme temps » que le compte final, car, 
pour ne pas prejuger la question de la responsabilite du 
tuteur, la decision de l'autorite n'en a pas moins une 
grande importance pour le pupille ou son ayant droit. 
En effet, comme l'examen du compte final ne se limite pas 
a une verification purement comptable des divers articles 
faisant l'objet du compte final mais doit egalement porter 
sur la Iegitimite des mesures prises par le tuteur, l'auto-
rite tutelaire ayant arelever les fautes ou les erreurs 
commises a cet egard par le tuteur, il est necessaire que 
le pupille ou son ayant droit sache a. quel resultat cet 
examen a conduit l'autorite tutelaire, de maniere a fixer 
sa conduite ulterieure. O'est ainsi que la decision pourra 
lui reveler certains faits dont il n'aurait pas eu connais-
sance jusqu'alors, comme aussi Iui en faire apparaitre 
d'autres sous un jour nouveau capable de lui faire renoncer 
au projet que, sur le seul vu du compte final, il aurait 
peut-etre forme d'agir contre le tuteur. Il se peut d'ailleurs 
Familienrecht. N° 27. 
187 
que les observations que l'autorite tuMlaire a faites au 
sujet du compte amenent le tuteur a rectifier son compte 
et meme a reparer le dommage cause, sans attendre 
d'etre actionne. 
Mais il y a plus. Ce n'est pas seulement la responsabilite 
-du tuteur qui peut etreengagee. Celle des membres de 
l'autorite tutelaire et de l'autorite de surveillance peut 
l'etre egalement a titre primaire, c'est-a.-dire en raison 
de fautes qu'elles auraient commises dans l'exercice de 
leurs fonctions et notamment en ratifiant a. tort une 
operation injustifiee du tuteur. 01', a suivre l'opinion de 
la Cour de justice, on en arriverait, toutes les fois que 
le compte final aurait ete communique au pupille sans 
etre accompagne de la decision de l'autorite tutelaire, 
a devoir admettre la coexistence de deux delais de pres-
cription, l'un pour l'action contre le tuteur, qui courrait 
des la remise de ce compte; l'autre, relatif a l'action 
contre l'autorite tutelaire et l'autorite de surveillance, 
dont le point de depart coinciderait avec la date de la 
communication de la decision, ce qui irait directement a 
l'encontre du texte legal. En effet, l'art. 454 a1. I CC 
dispose expressement que le delai de prescription est le 
meme pour les deux actions et qu'il court pour l'une et 
l'autre a partir du jour de la communication du compte 
final. 
Au surplus, ce n'est que 10rsque les autorites de tutelle 
"Ont accompli tous les devoirs de leur charge et dont le 
-dernier consiste precisement dans l'approbation ou la 
non-approbation du compte final, que le pupille ou son 
ayant droit sera en mesure d'apprecier leur activite et 
de leur en demander compte le cas echeant. Comme il 
Bst recevable a cumul~r dans une seule et meme proce-
dure les demandes qu'il aurait a former contre le tuteur 
et contre les membres des autorites de tutelle, il est donc 
normal, de ce point de vue encore, qu'il attende d'etre 
en possession de la decision prise par l'autorite tutelaire 
pour agil' contre les uns et les autres. 
188 
Erbrecht. N° 28. 
Le Tribunal j&Urat prQnonce : 
Le recours est admis et l'arret attaque est annule, 1& 
cause etant renvoyee a la juridiction cantonale competente: 
pour etre jugee quant au fond. 
Vgl. auch Nr. 37. -
Voir aussi n° 37. 
H. ERBRECHT 
DROIT DES SUCCESSIONS 
28. Urteil der 11. Zivilabteilung vom 23. Juni 1950 
i. S. WehrJe gegen WehrJe. 
1. Berechnung des verfügbaren Teils, Hinzurechnung lebzeitiger-
Zuwendungen nach Art. 475 und 527 ff. ZGB. In Berechnung 
fallen ausserdem Erbvorempf"ange nach Art. 626 Abs. 1 oder 2~ 
Ein auf den Pflichtteil gesetzter Empfänger hat sich solch& 
Zuwendungen an den Pflichtteil anzurechnen (Erw. 1 und 2) •. 
2. Für den Vorempfangscharakter einer Zuwendung trägt der-
jenige die Beweislast, der deren Anrechnung verlangt. Beweis 
und Gegenbeweis, Art. 8 ZGB (Erw. 3 und 4). 
3. Kriterien für die Unterstellung einer Zuwendung unter Art. 527 
Ziff. 1 (626 Aha. 2) ZGB (Erw. 6 und 8). 
Massgebender Wert: Art. 528 ZGB (Erw. 9). 
4. Der Erblasser kann die Anrechnung nach Art. 626 Abs. 1 in 
der Regel nur anlässlich der Zuwendung verfügen (Erw. 6). 
Immerhin ist spätere Verfügung solcher Art verbindlich~ 
wenn sie seinerzeit gegenüber dem EmpIänger vorbehalten 
wurde (Erw. 7). 
1. OalcUl de la quotite disponible. LiMralites entre vifs qui viennent-
s'ajouter aux biens existants, selon les art. 475 et 527 et suiv. CC. 
TI faut y ajouter en outre celles qui ont ere faites a titre d'avan-
cement d'hoirie selon l'art. 626 801. 1 ou 2. Obligation pour le 
MnMiciaire de liMralites de ce genre qui est reduit a sa reserv& 
de les imputer sur celle.-ci (consid. 1 et 2). 
2. C'est a celui qui demande l'imputation a prouver qu'une libe-
raliM 80 le caractere d'un avancement d'hoirie. Preuve et eontre-
preuve (consid. 3 et 4). 
3. Critere pour decider si une liberaliM tombe sous le coup da 
l'art. 527 eh. 1 (626 801. 2) CC (consid. 6 et 8). 
Valeur determinante: art. 528 CC (oonsid. 9). 
I , 
Erbrecht. N. 28. 
189 
4. En regle generale, le testateur ne peut ordonner l'imputation 
qu'au moment de 180 liMraliM (consid. 6). 
Toutefois une disposition posterieure de cette nature est 
obligatoire lorsque le testateur s'etait a oe moment-la reserve 
de l'imposer au destinataire (consid. 7). 
1. Oalcolo della porzione disponibile. Liberalita fra vivi ehe vengono 
ad aggiungersi ai beni esistenti, secondo gli art. 475 e 527 e 
seg. CC. Si debbono inoltre aggiungere gli acconti di quota 
ereditaria a norma dell'art. 626 ep. 1 0 2. TI beneficiario di 
siffatte liberalita che riceve solo 180 legittima e tenuto a impu-
tarle (oonsid. 1 e 2). 
:2. Incombe 80 chi domanda l'imputazione 180 prova che una libera.-
lita ha il carattere d'acoonto di quota ereditaria.: Prova e 
controprova (oonsid. 3 e 4). 
2. Criterio per decidere se ad una liberaHta e applicabile l'art. 527 
cUra 1 (626 ep. 2) CC (consid. 6 e 8). 
Valore determinante: art. 528 CC (oonsid. 9). 
4. In generale, il defunto puo ordinare l'imputazione soltanto 
all'atto delle liberalita (oonsid. 6.). 
Tuttavia una disposizione posteriore di tale natura e obbli-
gatoria, quando il de cuius si era riservato a suo tempo di 
imporla al destinatario (oonsid. 7). 
A. -
Der am 30. März 1945 als Witwer verstorbene 
Johann Emil Wehrle-Kerpf, geboren 1875, hat als einzige 
gesetzliche Erben einen Sohn und eine Tochter hinterlassen. 
In einem Testament vom 30. Dezember 1942 mit Nach-
trägen vom 14. und 17. August 1943 hatte er die Tochter 
auf den Pflichtteil gesetzt und sie der « Ausgleichungspflicht 
nach Art. 626 ZGB» für verschiedene lebzeitige Zuwen-
dungen unterstellt, nämlich (laut dem letzten Nachtrag) : 
«Fr. 25,000.- von der Aussteuer, 
» 
100.- Taschengeld, 
» 
3,600.- Sparkassenbücbli, 
» 
640.- Warenguthaben, 
» 12,275.- Mietzins, 
Fr. 41,615.- Unterstützung und für alle Unterstützun-
gen la1}t Bücbli. » 
Zugunsten des Sohnes hatte er bestimmt: (( Die Liegen. 
schaft soU meinem Sohn zukommen... Dem Sohne Emil 
werden seine bezogenen Geldbeträge und meine Auslagen 
für denselben geschenkt, also bei meinen Lebzeiten ge-
schenkt. »