bge · 63_III_148 · 1936-11-10 · de
BGE 63 III 148
Schuldbetreibung und Konkurs


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Schuldbetreibnngs- und Konkursreeht_ N° 43. 
prenderla in cOIisiderazione come tale. Ritenendola non 
avvenuta, non si giungerebbe al risultato voluto dal ricor ... 
rente, ma soltanto a dichiarare che manca il rigetto prov-
visorio dell'opposizione ; il creditore dovrebbe ottenerlo 
dal giudice, cosicche il termine per intentare l'azione di 
disconoscimento di debito non sarebbe ancora incomin-
ciato a decorrere e il proseguimento dell'esecuzione sarebbe 
escluso. 
La Oamera Esecuzioni e Fallimenti pronuncia : 
Il ricorso e respinto. 
43. Entscheid vom 80. Dezember 1987 i. S. Geser. 
Der bei einer F r e i w i I I i gen - G ren z s c hut z k 0 in -
P a g nie im Dienst stehende Wehrmann geniesst nie h t 
RechtsstiIIstalld (Art. 57 SchKG). 
Le militaire, en service dans une compagnie de volontaires affectee 
a Ia couverture de la frontiere ne beneficie pas de la suspension 
des poursuites statuee a l'art. 57 LP. 
Il inilitare ehe presta servizio in una compagnia di volontari per 
la coperlura delIa frontiera non e al beneficio delIa sospensione 
degIi atti esecutivi prevista dalI'art. 57 LEF. 
Die Vorinstanz erklärte den als Korporal bei emer 
Grenzschutzkompagnie im Militärdienst stehenden Schuld-
ner Honauer des Rechtsstillstandes gemäss Art. 57 Abs. 
1 SchKG teilhaftig, mit der Begründung, die längere 
Dauer stelle diesen Dienst noch nicht dem Dienstverhältnis 
der Militärbeamten usw. gleich ; es komme einzig auf die 
Art desselben, nämlich darauf an, ob es sich 11m eigentli-
chen Militärdienst oder um ein öffentlichrechtliches 
Dienstvertragsverhältnis handle. Laut Art. 2 des Bundes~ 
ratsbeschlusses vom 10. November 1936 betreffend die 
Aufstellung einer Freiwilligen-Grenzschutz-Kompagnie sei 
der Dienst in dieser Einheit Militärdienst und Igälten für 
ihn und für die ihr angehörenden Wehrmänner die Militär-
gesetze und -Verordnungen und Dienstvorschriften. Der 
Schnldbetreiburtgs. und Konkiirsrecht. N° 43. 
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Charakter als eigentlicher Militärdienst ergebe sich auch 
aus Art. 5, wonach der Wehrmann nicht etwa kündigen 
könne und die Dienstdauer zeitlich beschränkt sei; 
ebenso aus Art. 8. Eine Analogie mit den Fortwachen sei 
nicht angängig, da letztere zu den Festungsverwaltungen 
gehörten, deren Anstellungs- und Besoldungsverhältnisse 
nicht eine eigentlich militärische Dienstordnung aufwieseIi. 
Auch sei das Militärstrafrecht ohne Unterschied auf 
diesen Dienst anwendbar. 
Hiegegen rekurriert die Gläubigerin ans Bundesgericht 
mit dem Begehren um Anwendbarerklärung des Art. 57 
Abs.2 SchKG und demgemäss Anordnung der Pfändung. 
Die Schuldbetreibungs- und Konkurskammer 
zieht in Erwägung: 
Für die Unterstellung eines Militärdienstes unter Abs. 
I oder Abs; 2 des Art. 57 SchKG bilden weder die Dauer 
noch die Freiwilligkeit noch die Geltung der Militärgesetze 
und Dienstvorschriften, noch die Ordnung des Unter-
stützungswesens entscheidende Kriterien. Auch freiwilliger 
Militärdienst fällt unter Abs. 1 (BGE 41 In 365, 42 III 
448 ff.). Anderseits stehen auch die in Abs. 2 genannten 
Instruktoren, Fortwächter usw. unter den Militärgesetzen. 
Vielmehr will Art. 57 Abs. 2 SchKG den B e ruf s -
m i I i t ä r 
vom Rechtsstillstand ausnehmen; die Be-
ruf s m ä s s i g k e i t des Dienstes bildet das alleinige 
Kriterium. Nachdem nun seit Aufstellung der ersten 
Freiwilligen-Grenzschutz-Kompagnie im November 1936 
durch BRB vom 16. November 1937 die Minimaldienst-
dauer in denselben von 6 auf 12 Monate erhöht (Art. 5 
Abs. I) und allen darin Dienst leistenden Wehrmännern 
eine Soldzulage von Fr. 2.- pro Tag gewährt worden ist 
(Art. 4 bis), steht dieser Militärdienst seiner Natur nach 
dem berufsmässigen im Sinne des Abs. 2 entschieden 
näher als demjenigen nach Abs. I, zumal auch die Möglich-
keit der vorzeitigen Entlassung bei wichtigen Gründen 
(Art. 5 Abs. 2) und Gewährung besoldeten Urlaubs (Art. 7) 
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Schu1dbetreibungs- und Konkursrecht (Zivilabteilungen). N° 44_ 
Analogien zu dem vertraglichen Verhältnis der Militär-
beamten- und Angestellten darstellen. Auch die Bestim-
mung in Art. 4, dass bei der Rekrutierung zu den Grenz-
schutzkompagnien in der Hauptsache arbeitslose Wehr-
männer zu berücksichtigen sind, deutet darauf hin, dass 
dieser Dienst als ein -
zwar in der Dauer begrenzter -
Beruf gedacht ist. Er ist daher vom Rechtsstillstand 
ausgenommen. 
Demnach erkennt die Schuldbetr.- u. Konkurskammer : 
Der Rekurs wird gutgeheissen, der angefochtene Ent-
scheid aufgehoben und das Betreibungsamt St. Gallen 
angewiesen, in den angehobenen Betreibungen die Pfän-
dung vorzUllehmen. 
Siehe auch Nr. 45. -
Voir aussi N° 45. 
H. URTEILE DER ZIVILABTEILUNGEN 
ARRETS DES SECTIONS CIVILES 
44. Orten d.er II. Zivilabteilung vom 16. Dezember 1837 
i. S. J'rikart gegen Zofinger Tagblatt A..-G. 
OR Art. 83, SchKG Art. 287 Ziff. I, 288: Sicherstellung der 
Gegenleistung wegen Zahlungsunfähigwerdens gemäss Art 83 
OR kann nicht nach Art. 287 Ziff. I SchKG angefochten wer-
den (Erw. 2), sondern nur nach Art. 288 SchKG (Erw. 3). 
OG Art. 80·:. Ausschluss neuer Einreden vor Bundesgericht (i. c. : 
die Zahlungsunfähigkeit sei schon bei Vertragsabschluss 
gegeben gewesen) (Erw. 1). 
CO art. 83, LP art. 287 ch. 1 et 288: L'acte par lequel un debi-
teur devenu insolvable confere a son creancier un droit de 
gage sur ses propres creances a titre de garantie da l'axecution 
.8chu1dbetreibungs- und Konkursrecht (Zivilabteilungen). N0 #. 
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de ses obligations, selon l'art. 83 CO, ne peut pas faire l'objet 
d'une action revocatoire fondee sur Part. 287 eh. 1, mais 
seulement sur l'art. 288 LP. 
OJF art. 80: InadmissibiliM des moyens presenMs pour la 
premiere fois devant le Tribunal federal (en l'espece : le moyen 
consistant apretendre que le debiteur etait deja insolvable 
lors de la concIusion du contrat). 
CO art. 83, LEF art. 287 cifra 1 e 288: L'atto col quale un debi-
tore divenuto insolvibile accorda al suo creditore un diritto 
di pegno sui suoi propri crediti a titolo di garanzia dell'esecu-
zione delle sue prestazioni a'sensi aelI'art. 83 CO puo essere 
impugnato mediante l'azione revocatoria basata non sull'art. 
287 cifra 1, ma soltanto sull'art. 288 LEF. 
OGF art. 80: Jnammissibilita di nuove eccezioni formulate davanti 
aI Tribunale federale (nel fattispecie: 
il debitore era gia 
insolvibile aI momento delIa conclusione deI contratto). 
A. -
Wie in frühem Jahren bestellte die Eisenhandlung 
Frikart A.-G. in Zofingen um Mitte Oktober 1934 auf 
Ende des Jahres bei der Klägerin 14,500 Exemplare eines 
umfangreichen Generalkataloges für (ohne Autorkorrek-
turen) Fr. 39,125.-, zahlbar 30 Tage nach der Ablieferung. 
Um Mitte Dezember erfuhr die Klägerin, dass die Finanz-
lage der Frikart A.-G. kritisch sei, und auf Vorstellungen 
hin erklärte ihr deren Direktor, sie sei infolge Entzuges 
des Bankkredites auf Ende Januar 1935 zu einer Sanierung 
gezwungen. Unter Bezugna.h.me hierauf schrieb die Klä-
gerin am 17. Dezember an: die Frikart A. -G., in Anwendung 
von Art. 83 OR müsse sie die Lieferung des Kataloges 
unter Wahrung ihrer Schadenersatzansprüche zurück-
halten, bis ihr der vereinbarte Fakturabetrag sichergestellt 
werde. Darauf verpfändete die Frikart A.-G. der Klägerin 
« zur Sicherstellung Ihres Fakturaguthabens von Fr. 
40,468.-, datiert vom 22. Dezember 1934, unsere Buch-
guthaben gemäss beiliegendem Bordereau im Gesamtbe-
trage von Fr. 41,037.10 gegen Ihre Herausgabe des Gene-
ralkataloges pro 1935)}. Am 27. Dezember und 7. Januar 
1935 fanden, zumal infolge Teilzahlungen vor der Fällig-
keit der Pfandforderung, Pfandentlassungen und Ersatz-
verpfändungen durch andere Buchforderungen statt, wobei