bge · 55_II_203 · 1927-04-07 · fr
BGE 55 II 203
Zivilrecht


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Obligationenrecht. N0 42. 
dans la sommation qu'elle a adressee a Bianco le 25 jan-
vier 1927. Aussi bien a-t-elle accepte, le 7 avril 1927, le 
versement opere le 5 avrll a son compte de cheques par 
Bianco et en a-t-elle donne quittance. 
La question litigieuse est en definitive celle de savoir 
a quel moment un versement opere par un debiteur au 
compte de cheques postal de son creancier vaut paiement. 
Pour la trancher, l'on ne saurait se referer, comme le 
voudraient les parties, aux regles du Code des obligations 
sur le mandat ou sur l'assignation, car l'administration 
publique des postes, regie par des lois speciales, ne peut 
etre assimilee dans ce domaine a un mandataire ou a un 
assignataire de droit prive. C'est bien plutöt aux dispo-
sitions de la loi federale du 2 octobre 1924 sur le service 
des postes et a 1'ordonnance d'execution du 8 juin 1925 
qu'il faut se reporter. 
Aux termes du § 77 al. 2 de l'ordonnance, le compte 
de cheques est tenu dans la regle au nom et sous Ia raison 
sociale du titulaire par l'office de cheques postaux dans 
le rayon duquel1e titulaire a son domicile ou le siege de 
ses affaires. C'est donc a cet office (en l'espece a l'office 
des cheques postaux de Lausanne) que sont faites les 
inscriptions au credit du titulairede tous les versements 
operes pour son compte dans les bureaux des postes 
suisses. Or, dans le systeme en vigueur, le destinataire ne 
peut disposer de la somme v~rsee que lorsqu'elle a ere 
portee a son credit par l'office des cheques postaux et 
qu'll en a re~m avis. Cela resulte d'une part de l'art. 36 
de Ia loi, a teneur duquelle «mandanh peut revoquer ou 
modifier ses ordres de paiement sans l'assentiment du 
destinataire aussi longtemps que ceIui-ci n'a pas ere 
avise de l'ordre Oll n'en a pas reclame l'execution, ou qu'il 
n'en a pas deja ere passe ecriture au compte de cheques, 
et, d'autre part, du § 83 al. 2 de l'ordonnance qui prevoit 
que, moyennant paiement de la taxe du telegramme, le 
« mandant!> peut solliciter l'envoi a l'office des cheques 
d'un avis reIegraphique du versement effectue. Cette 
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derniere disposition a precisement pour but de permettre 
a la personne qui opere un versement d'obvier a l'incon-
venient qu'il Peut y avoir a ce que le montant verse ne 
soit pas mis immediatement en possession du destinataire. 
Cela etant, II n'est pas possible d'admettre que celui 
qui consigne un bulletin de versement a l'adresse d'un 
titulaire de compte de cheques postal opere, au moment 
meme de la consignation, un paiement liberatoire. L'ad-
ministration des postes ne re\loit pas le versement au 
nom du destinataire; elle assume simplement l'obligation 
de transmettre l'ordre de l'expediteur a l'office des 
cheques postaux. Hormis le cas de versement telegraphique, 
le paiement n'est parfait qu'a l'instant ou l'office, ayant 
re\lu l'ordre de l'expediteur, inscrit le montant de la somme 
versee au compte du destinataire et remet a celui-ci le 
coupon du bulletin de versement. C'est a partir de ce 
moment la seulement que le destinataire entre en posses-
sion de la somme versee a son compte (cf. Jurisprudence 
allemande, Juristische Wochenschrift, 1927, vol. III, 
p. 2134 N° 38). 
En l'esp8ce, ce n'est que le 6 avril 1927 que l'office des 
cheques postaux de Lausanne a re\lu et execute l'ordre 
de versement donne a Conthey la veille par Bianco ; ce 
n'est donc que le 6 avril que le paiement de Ia prime arrie-
ree a ere effectue. L'instance cantonale ades lors juge 
avec raison que l'obligation de l'assureur etait encore 
suspendue au moment ou l'accident s'est produit. 
43. Orteil der I. ZiviJ.a.bteilung vom a6. September 19a9 
i. S. Aliments. gegen Lechner. 
Art. 879 OR begründet keinen materiell-rechtlichen Exhibitions~ 
anspruch, sondern nur einen Anspruch auf Herausgabe in 
einem schwebenden Prozess. 
OR Art. 330 Abs. 2, 877, 879. 
A. -
Hans Lechner, Weingrosshändler in Bolzano, 
stand mit einem Enrico Battistel und Johann Vigl im 
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Obligationenrecht. N° 43. 
Geschäftsverkehr und kam auf diese Weise in den Besitz 
von zwei Akzepten des Battistel, für die er diesen belangte. 
Dabei wurden Anspruche mit Arrest belegt, welche Bat-
tistel an die heute in Liquidation befindliche Genossen-
schaft Alimenta in St. Gallen besessen haben soll. Diese 
wurden im Verwertungsverfahren am 1. Februar 1929 
gemäss Art. 151 Abs. 2 SchKG bis zum Betrage von 
4800 Fr. an Lechner abgetreten. Die Alimenta bestritt 
jedoch, dem Battistel noch irgendetwas schuldig zu sein, 
worauf Lechner beim Handelsgericht des Kantons St. 
Gallen Klage einleitete mit dem Begehren: « 1. Es sei die 
Beklagte gerichtlich zu veranlassen, dem Kläger Aus- und 
Abrechnung über ihr Rechnungsverhältnis mit Enrico 
Battistel, früher Meran, und als Belege dafür die erforder-
lichen Bücher, Aufschriebe und Korrespondenzen zu unter-
breiten, unter Kostenfolge. 2. Für den Fall, dass dem 
Enrico Battistel auf Grund der Abrechnung . oder der 
Bücher und Belege Anspruche gegen die Beklagte zuste-
hen, oder falls dem Genannten am 1. Februar 1929 solche 
Ansprüche zustanden und zur Zeit des Urteilsspruches 
durch schuldhaftes Verhalten der Beklagten nicht mehr 
zustehen sollten, habe die Beklagte dem Kläger den 
Betrag des gegenwärtigen oder damaligen Anspruches bis 
zur Höhe von 4800 Fr. nebst Zins zu 5 % seit 1. Februar 
1929, oder einen Betrag nach richterlichem Ermessen aus-
zuzahlen, unter Kostenfolge. )) 
B. -
Mit Urteil vom 15. Juli 1929 hat das Handels-
gericht des Kantons St. Gallen Ziffer 1 der Klage in dem 
Sinne geschützt, dass es die Beklagte verpfl chtete, dem 
Kläger das Konto Battistel, oder einen beglaubigten Aus-
zug davon vorzuweisen. Auf Ziffer 2 der Klage ist das 
Gericht nicht eingetreten, weil es sich hiebei um eine Fest-
stellungsklage handle, der das Feststellungsinteresse fehle. 
G. -
Hiegegen hat die Beklagte am 15. August 1929 
die Berufung an das Bundesgericht erklärt mit dem 
Begehren, es sei in Aufhebung des angefochtenen Ent-
scheides die Klage abzuweisen. 
Obligationenrecht. No 43. 
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D. -
Der Kläger hat beantragt, es sei auf die Berufung 
nicht einzutreten ; eventuell sei diese abzuweisen. 
Da8 Bundesgericht zieht in Erwäg·ung : 
1. -
(Eintretensfrage). .. . . . . . . . . . . . . 
2. -
Das heute einzig noch streitige Klagebegehren 
Ziffer 1 wird vom Kläger auf Art. 879 OR gegründet, 
wonach diejenigen, die zur Führung von Geschäfts-
büchern verpflichtet sind, bei Streitigkeiten über ReChts-
verhältnisse, welche aus dem Betriebe eines Geschäftes 
herrühren, zur Vorlegung dieser Bücher angehalten wer-
den können. Der Kläger erblickt darin einen materiell-
rechtlichen Exhibitionsanspruch, der auch ausserhalb 
eines schwebenden Prozesses, selbständig geltend gemacht 
werden könne. Die Vorinstanz ist ihm in dieser Auffas-
sung gefolgt, wobei sie in erster Linie darauf hinwies, dass 
die fragliche Bestimmung in Art. 37 des früheren deut-
schen Handelsgesetzbuches, welche der vorwürfigen Vor-
schrift als Vorbild gedient, dahin gelautet habe, dass im 
Laufe eines Rechtsstreites der Richter die Vorlegung der 
Handelsbücher anordnen könne. Wenn nun der schwei-
zerische Gesetzgeber sich nicht an diesen Wortlaut ge-
halten, sondern die Worte über die richterliche Befugnis 
gestrichen habe, so müsse dies absichtlich geschehen sein, 
und eS sei dies wohl darauf zurückzuführen, dass der 
schweizerische Gesetzgeber bei Erlass des Obligationen-
rechtes nicht, wie der deutsche Gesetzgeber, ein aus-
gebildetes Landrecht habe voraussetzen können, das die 
privatrechtliehe Editionspflicht geregelt hätte; vielmehr 
hätten solche Bestimmungen nur in einzelnen Kantonen, 
wie z. B. im Kanton Zürich, bestanden. Es habe daher 
der Aufgabe des schweizerischen Gesetzgebers entsprochen, 
eine Vorschrift zu erlassen, die innerhalb und ausserhalb 
eines Prozesses allgemeine Anwendung finden könne. 
Dieser Auffassung kann nicht beigetreten werden. Richtig 
ist allerdings, dass nur wenige Kantone das im gemeinen 
AS 1>5 II -
1929 
15 
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Obligationenrecht. N° 43. 
Recht entwickelte Institut der privatrechtlichen Exhibi-
tionspflicht in ihre Gesetzgebung aufgenommen hatten. 
. Allein, wenn dies vom eidgenössischen Gesetzgeber als 
ein Mangel empfunden worden wäre, so hätte er zweifellos 
anlässlich der Vereinheitlichung des gesamten Zivilrechtes 
eine den § § 809 und 810 des deutschen BGB entsprechende, 
diese Pflicht allgemein statuierende Bestimmung erlassen. 
Da dies nicht geschehen, d. h. die privatrechtliche Exhibi-
tionspflicht als allgemeines Rechtsprinzip nicht anerkannt 
worden ist, liegt auch kein Anlass zur Annahme vor, dass 
der eidgenössische Gesetzgeber mit Bezug auf die Ge-
schäftsbücher die Statuierung einer solchen Pflicht als 
imperatives Bedürfnis empfunden hätte. Gegenteils muss 
die in der Folge . bekundete grundsätzlich ablehnende 
Stellungnahme gegenüber diesem Rechtsinstitut als ein 
Indiz dafür erachtet werden, dass auch mit der Vorschrift 
des Art. 879 OR nur die prozessuale Editionspflicht ein-
geführt werden wollte. Dem hält die Vorinstanz aller-
dings entgegen, dass der eidgenössische Gesetzgeber die 
Kompetenz zum Erlass zivilprozessualer Bestimmungen 
nicht besessen habe. Das ist an sich richtig. Allein hier 
handelt es sich um einen Sonderfall, wo sich ein derartiger 
Eingriff zum Schutz des materiellen Rechtes geradezu 
aufdrängte. Der Zweck der einer im Handelsregister 
eingetragenen Person obliegenden Buchführungspflicht 
(Art. 877 OR) besteht vorwiegend darin, dass diese 
Bücher im Prozessfalle als Beweismittel angerufen und 
verwendet werden können und zwar sowohl auf Begehren 
ihres Inhabers selber, wie auch auf Antrag der Gegenpartei. 
Nun hatten aber zur Zeit des Erlasses des Obligationen-
rechtes, wie übrigens auch heute noch, nicht alle Kantone 
die prozessuale Editionspflicht in ihrer Zivilprozessgesetz-
gebung eingeführt bezw. 
genügend ausgebildet .. Es 
bestand daher für den eidgenössischen Gesetzgeber eine 
Notwendigkeit, diese Pflicht mit Bezug auf die Geschäfts-
bücher von Bundes wegen zu normieren, ansonst es den 
Kantonen freigestanden wäre, die durch das Bundesrecht 
, I 
Obligationenrecht. N° 43. 
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eingeführte Buchführungspflicht von vorneherein ihrer 
Wirksamkeit zu berauben . 
Bei dieser Sachlage liegt kein Anlass vor, in dem 
Umstande, dass die Fassung des Art. 37 des früheren 
deutschen Handelsgesetzbuches nicht wörtlich in den 
Art. 879 OR herübergenommen wurde, ein Indiz dafür 
zu erblicken, dass dem Art. 879 OR ein von seinem Vor-
bild abweichender Sinn habe gegeben werden wollen. 
Vielmehr handelt es sich bei dieser Verschiedenheit offen-
bar lediglich um eine rein redaktionelle Änderung ;' das 
ergibt sich auch aus dem Wortlaut des Art. 879 OR selber, 
der allein und für sich betrachtet keineswegs der Aus-
legung der'Vorinstanz ruft. Die Vorinstanz gibt selber zu, 
dass ein sachliches Interesse an einer solchen Vorlegung 
nur dann vorhanden sein könne, wenn über den Anspruch, 
. auf den sich ein Eintrag beziehen soll, eine Differenz 
bestehe. Dann wäre es aber, wenn der Gesetzgeber durch 
Art. 879 OR eine privatrechtliehe, von einem schweben-
den Prozessverfahren unabhängige Exhibitionspflicht hätte 
einführen wollen, nicht notwendig gewesen, besonders her-
vorzuheben, dass diese Vorlegung (l bei Streitigkeiten » zu 
erfolgen habe; das spricht dafür, dass der Gesetzgeber 
unter Streitigkeiten h ä n gig e Prozessverfahren verstan-
den hat, besonders, wenn man noch weiter berücksichtigt, 
dass Art. 879 OR von «(Vorlegung» (produire, produzione) 
spricht, was -
zumal nach dem französischen und italie-
nischen Sprachgebrauch -
auf eine dem R ich t e r 
gegenüber bestehende Editionspflicht hinweist. So wurde 
auch in Art. 330 Abs. 2 OR, der bei Gewinnanteilsverein-
barung eine Büchereditionspflicht des Dienstherrn seinem 
Dienstpflichtigen gegenüber aufstellt, nicht der Ausdruck 
Pflicht zur Vorlegung verwendet, sondern die Fassung 
gewählt, der Dienstherr habe « Einsicht in die Geschäfts-
bücher zu gewähren.» 
Gegen die Auffassung der Vor-
instanz spricht übrigens auch noch die Tatsache, dass 
,bei der Beratung über die Revision des Art. 879 OR sowohl 
der Referent, wie auch sämtliche Kommissionsmitglieder 
20S 
Prozessrecht. No 44. 
stillschweigend von der Auffassung ausgegangen sind, dass 
es sich hiebei lediglich um eine prozessuale Editionspflicht 
handle (vgl. Protokoll der Expertenkommission S. 744 f. ; 
ferner BGE 19 S. 300; HEUSLER, Der Zivilprozess der 
Schweiz S. 115). 
Muss aber dem Kläger ein ßelbständiger materieller 
Editionsanspruch abgesprochen werden, so ist die Klage, 
nachdem die Vorinstanz auf das Klagebegehren 2 aus 
prozessualen Gründen nicht eingetreten ist und sich das 
Klagebegehren 1 somit ausschliesslich noch als ein der-
artiger privatrechtlicher Anspruch darstellt, abzuweisen. 
De:mnach erkennt das Bundesgericht : 
Die Berufung wird gutgeheissen und demgemäss in 
Aufhebung des Urteils des Handelsgerichtes des Kantons 
St. Gallen vom 15. Juli 1929 die Klage abgewiesen. 
VI. PROZESSRECHT 
PROCEDURE 
44. Urteil der I. Zivilabteilung vom 25. September 1929 
i. S. Müller gegen Staat Wallis. 
Auch Streitigkeiten z w i s c h e 11 K a n ton e ~ u n. d Pr i v a -
t e n sind nur dann mittels der Berufung welterzIehbar, wenn 
es Z i v il r e c h t s s t r e i t i g k e i t e n sind. 
Klagen aus dem Dienstverhältnis eines Lei t e r sei n e r 
kantonalen landwirtschaftlichen Schule 
gegen den Kanton sind keine Z~vilrecht~streitig~eiten. -
Wendet der kantonale Richter hIerauf dIe Bestunmungen 
des eidg. Obligationeurechtes an, so geschieht dies nur 
subsidiär. als Bestandteil des kantonalen Rechtes. 
OG Art. 48' Ziff. 4, 56; OR Art. 362. 
A. -
Arthur Müller, diplomierter Landwirt, zur Zeit 
wohnhaft in Brugg, wurde am 15. Juli 1922 vom Staats-
rat des Kantons Wallis zum Direktor der landwirtschaft-
Prozessrecht. ~u H. 
200 
lichen Schule des Oberwallis in Visp gewählt und zwar 
vorerst bis zum 1. Juli 1925 und in der Folge bis zum 
9. Juli 1929. Von dieser Stellung wurde Müller, nachdem 
sich zwischen ihm und der ihm vorgesetzten Behörde 
aus verschiedenen Gründen Differenzen ergeben hatten, 
mit Beschluss des Staatsrates des Kantons 'Vallis vom 
27. August 1926 enthoben. 
B. -
Daraufhin erhob Müller beim Instruktionsrichter 
des Bezirkes Sitten Klage gegen den Staat Wallis auf 
Zahlung des rückständigen Lohnes, der Besoldung für die 
restierende Anstellungszeit, sowie eines Betrages wegen 
Verletzung in seinen persönlichen Verhältnissen (Kredit-
schädigung) . 
Der Staat Wallis erklärte sich bereit zur Zahlung des 
rückständigen Gehaltes im Betrage von 477 Fr., verlangte 
aber im übrigen Abweisung der Klage, da die Entlassung 
des Klägers wegen mehrfacher Pflichtverletzungen gerecht-
fertigt gewesen sei. Zudem erhob er gegen den Kläger 
eine Widerklage, die heute nicht mehr Gegenstand des 
Streites bildet. 
G. -
Mit Urteil vom 14./31. Mai 1929 hat das Kan-
tonsgericht von Wallis die Klage, mit Ausnahme des VOm 
Beklagten anerkannten Betrages von 477 Fr. für rück-
ständigen Lohn, abgewiesen, da die sofortige Entlassung 
des Klägers angesichts verschiedentlicher von ihm began-
gener Amtspflichtsverletzungen nicht ungerechtfertigt ge-
wesen sei. 
D. -
Hiegegen hat der Kläger am 7. Juni 1929 die 
Berufung an das Bundesgericht erklärt, indem er seine 
Klage in vollem Umfange aufrecht erhält. 
Da.s Bundesgericht zieht in Erwägung : 
Gemäss Art. 56 OG kann das Bundesgericht als Beru-
fungsinstanz nur Zivilstreitigkeiten beurteilen, die « unter 
Anwendung eidgenössischer Gesetze entschieden worden 
oder nach solchen Gesetzen zu entscheiden sind ». Diese 
Vorschrift gilt mangels einer ausdrücklichen gegenteiligen