bge · 59_II_355 · 1933-09-26 · de
BGE 59 II 355
Zivilrecht


354 
Obligstionenrecht. N° 53. 
lement l' etendue du domrnage et fixer les domrnages-
interets dus par la defenderesse au demandeur. La cause 
doit donc etre renvoyee aux premiers juges pour qu'ils 
completent l'instruction et statuent a. nouveau. 
Le demandeur a invoque les facteurs de calcul suivants 
qui peuvent en effet entrer en consideration : 
a) difference entre le prix de revient et la valeur actuelle 
de l'ouvrage (montant paye en trop pour les exemplaires 
invendus) ; 
b) perte de Mnefice provenant de la reduction du 
prix de vente ; 
c) participation au Mnefice realise par la defenderesse 
grace aux commandes de Suchard, en tant que les planches 
ont ete repandues avec des noms d'oiseaux en allemand 
ou dans des regions de langue allemande. 
n y aura lieu d'etablir : le nombre des invendus; 
l'importance de la depreciation ; le Mnefice perdu a raison 
de la reduction du prix de vente ; le nombre de planches 
avec noms d'oiseaux en allemand repandues par Suchard ; 
le nombre de planches sans noms d'oiseaux distribuees 
dans des regions de langue allemande. 
Le juge recherchera aussi les circonstances qui, inde~ 
pendamment de la violation du contrat, ont influe sUr 
la mevente de l'edition allemande. De teIles circonstances 
diminueraient la responsabiliM de la defenderesse et, 
par suite, le montant des dommages-int6rets. 
Par Ce8 'moti/s, le Tribunal /6Ural 
admet le recours, annule le jugement attaque et renvoie 
la cause au Tribunal cantonal neuchatelois pour qu'il 
oomplete l'instruction et statue a nouveau. 
Obligationenrecht. N° 54. 
355 
54. Urteil der I. Zivilabteilung vom 26. September 1933 
i. S. Ban~ue Nationale da Bulgaria gegen J. AlCalaY G.m.b.1t. 
Es ist kein Verstoss gegen OG Art. 63 Ziff. 3, wenn das kantonale 
Gericht in seinem Urteil nicht angegeben hat, welches Recht 
es angewendet hat, sofern es sowohl nach dem schweizerischen, 
als nach dem ausländischen Recht zum gleichen Ergebnis 
gelangt ist (Erw. 1). 
Die Ver jäh run g eines vertraglichen Anspruches richtet 
sich nach dem Recht, dem die Obligation selbst unterworfen 
ist (Erw. 2). 
A n wen d bar e s R e c h t auf ein internationales Anleihen 
einer ausländischen Nationalbank mit schweizerischen Zahl· 
stellen. Ablehnung der Anwendung des Rechtes der Zahl-
stellen als Recht des Erfüllungsortes im konkreten Fall 
(Erw. 3). 
Bei Beurteilung der Klage auf Anerkennung des Forderungs-' 
rechtes im Arrestverfahren darf nicht die lex fori herangezogen 
werden (Erw. 4). 
A. -
Im Jahre 1909 nahm die Banque Nationale de 
Bulgarie ein Anleihen auf. Die ausgestellten AnleihenstiteI 
enthalten u. a. folgende Bestimmung: «Die Coupons 
und die verlosten Titel werden zu ihrem Nennwert einge-
löst und zwar nach Belieben des Inhabers an folgenden 
Plätzen : in Sofia in Levas Gold, in Wien, Paris, .Amster-
dam, Antwerpen, Brüssel, Zürich und Basel in Francs. 
Coupons, welche nicht innerhalb 5 Jahren nach ihrer 
Fälligkeit zur Einlösung 
präsentiert 
werden, 
sind 
zugunsten der Banque Nationale de Bulgarie ver-
jährt. » 
DUl'ch Gesetz vom 9. Mai 1922 hat der bulgarische 
Staat den Lauf der Verjährung der Verbindlichkeiten 
der Banque Nationale de Bulgarie aus dem genannten 
Anleihen als vom 1. August 1914 bis 31. Dezember 1922 
unterbrochen, d. h. hier nach dem Sprachgebrauch des 
schweizerischen Obligationenrechtes (OR Art. 134) « still-
gestanden » erklärt. 
Die Bank J . .Alcalay G. m. b. H. in Berlin besitzt 
eine grosse .Anzahl Zinsabschnitte dieses Anleihens mit 
AS 59 Ir -
1933 
24 
31S1S 
Obligationenreeht. No 54. 
Verfalldaten aus den Jahren 1918-1922. Durch VeImitt-
lung der Dresdner Bank in Berlin liess sie diese Coupons 
am 24. Dezember 1927 der angegebenen Zahlstelle der 
Banque Nationale de Bulgarie in Antwerpen, der Banque 
Centrale Anversoise, zur Einlösung präsentieren. 
Die 
Banque Centrale Anversoise verweigerte jedo(}h die Zah-
lung und stellte der J. AIcalay G. m. b. H. darüber 
folgende Erklärung aus : 
« Declaration. 
Nous soussignees, Banque Centrale Anversoise, Sociere 
Anonyme de la Dresdner Bank a Berlin : 
fr. frs. 120003.75 coupons Banque Nationale de Bulgarie 
4 % % 1909 echeances novembre 1918 a novembre 1922 
fr. frs. 19 575 coupons Ville de Sofia 4 % % 1910 echeances 
mars 1918 a mars 1924, que nous n'avons pu payer en 
francs fran9ais ces coupons ne repondant pas aux condi-
tions arretees par la Direction de la Dette publique a 
Sofia pour le payement en cette devise. Anvers, le 29 
decembre 1927. Banque Centrale Anversoise, Sociere 
Anonyme. Signature. » 
Nachdem Unterhandlungen des J. AIcalay G. m. b. H. 
mit der Banque Nationale de Bulgarie gescheitert waren, 
nahm jene für ihr Guthaben aus den Coupons in Basel 
einen Arrest auf Forderungen der Bulgarischen National-
bank gegen Basler Banken und leitete zur Aufrecht-
erhaltung des Arrestes in Basel Klage auf Bezahlung 
von vorläufig 9950 Fr. ein; nachträglich reduzierte sie 
die Klagesumme auf 9945 Fr. 
B. -
Die Beklagte hat den Antrag gestellt, die Klage 
sei wegen Verjährung abzuweisen, eventuell nur in der 
Höhe von 373 Fr. 93 Cts. (Levas 9945.- zum Kurs von 
3,76) zu schützen. 
O. -
Durch Urteil vom 30. September 1932 hat das 
Zivilgericht des Kantons Basel-Stadt die Klage abge-
wiesen, ohne zu entscheiden, ob ausländisches oder schwei-
zerisches Recht anwendbar sei. Es hat gefunden, dass 
die Ansprüche sowohl nach dem bulgarischen, als nach 
Obligationcnrecht. No 64. 
357 
dem schweizerischen Recht als verjährt anzusehen seien, 
indem die Präsentation der Coupons zur Zahlung in 
Antwerpen die Verjährung nicht unterbrochen habe und 
die Erklärung der Banque Centrale Anversoise mangels 
Vollmacht keine gültige Schuldanerkennung gewesen sei. 
D. -
Das Appellationsgericht des Kantons Basel-
Stadt hat die gegen diesen Entscheid gerichtete Appel-
lation der Klägerin und damit auch die Klage am 7. 
April 1933 in vollem Umfang gutgeheissen. Es hat gefun-
den, dass die Klage sowohl nach dem bulgarischen, als 
nach dem schweizerischen Rechte geschützt werden 
müsse. Es hat zugunsten der Klägerin den Grundsatz 
des Art. 134 Ziff. 6 OR angewendet, wonach die Ver-
jährung stillesteht, solange eine Forderung vor einem 
schweizerischen Gerichte nicht geltend gemacht werden 
kann. 
E. -
Gegen dieses Erkenntnis hat die Beklagte recht-
zeitig die Berufung an das Bundesgericht ergriffen und 
Abweisung der Klage beantragt; eventuell sei dieselbe 
nur in der Höhe von 373 Fr. 93 Cts. gutzuheissen. 
.F ... 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung : 
l. -
N ach Art~ 56 OG ist die Berufung an das Bundes-
gericht nur statthaft in Zivilrechtsstreitigkeiten, die von 
den kantonalen Gerichten unter Anwendung eidgenössi-
scher Gesetze entschieden worden oder nach solchen zu 
entscheiden sind, und nach Art. 57 Abs. I OG kann eine 
Berufung nur darauf gestützt werden, dass die Entschei-
dung des kantonalen Gerichtes auf einer Verletzung des 
Bundesrechtes beruhe. Ist auf einen Streitfall auslän-
disches Recht anwendbar und ist er durch das kantonale 
Gericht auch unter Anwendung des ausländischen Rechtes 
beurteilt worden, so kann das Bundesgericht nach seiner 
ständigen Auslegung der Art. 56 und 57 OG, von der 
abzuweichen ein Anlass nicht besteht, auf eine Berufung 
nicht eintreten. 
368 
Obligationenrecht. N° 64. 
Im vorliegenden Fall hat die Beklagte und Berufungs-
klägerin zunächst in formeller Beziehung gerügt, dass 
das Appellationsgericht entgegen Art. 63 Ziff. 3 OG in 
seinem Urteil nicht angegeben habe, inwieweit die Ent-
scheidung auf der Anwendung eidgenössischer und inwie-
weit auf der Anwendung ausländischer Gesetzesbestimmun-
gen beruhe. Diese Rüge ist unbegründet. Das Appella-
tionsgericht hat in dem angefochtenen Urteil ausdrücklich 
bemerkt, welches Recht es angewendet hat. Es hat die 
Streitfragen aber sowohl nach dem schweizerischen, als 
nach dem bulgarischen Recht gelöst und ist zu dem 
gleichen Ergebnis gelangt. Welches Recht richtigerweise 
hätte angewendet werden sollen, konnten es daher unent-
schieden lassen und hat es auch unentschieden gelassen. 
Darin liegt aber kein Verstoss gegen Art. 63 Ziff. 3 OG. 
Es bleibt nun einfach d~m Bundesgerichte anheimgestellt, 
zu entscheiden, welches Recht anwendbar ist. 
2. -
Das Bundesgericht hat schon wiederholt entschie-
den, dass sich die Verjährung eines vertraglichen Anspru-
ches nach demjenigen Recht richtet, welchem die Obliga-
tion selbst unterworfen ist (BGE 12 S. 682, 38 11 S. 360 ; 
vgl. auch die im erstgenannten Urteil S. 683 und die 
bei NUSSBAUM, Internationales Privatrecht S. 235 N. 7 
zitierten deutschen Entscheide). An dieser Praxis ist fest-
zuhalten. Sie entspricht auch der im Schrifttum heute 
als herrschend zu bezeichnenden Auffassung (BOOKER, 
Kommentar zum 
OR, N: 5 vor Art. 127, MEILI, 
Internationales Privat- und Handelsrecht Bd. I S. 210, 
HOMBERGER, Die obligatorischen Verträge im interna-
tionalen Privatrecht S. 68 N. 1, Andre MERCIER, La 
prescription liMratoire en droit international prive S. 96, 
ZITELMANN, Internationales Privatrecht 11 S. 244, Nuss-
BAUM, Internationales Privatrecht S. 235 ff.). 
Ihre 
Rechtfertigung liegt in folgender, von Pasquale FIORE 
(Diritto Internazionale Privato, terza edizione I No. 165 
pag. 186) dargelegter Erwägung: « Infatti, se l'obbliga-
zione giuridica vale tanto in sostanza quanto il diritto 
Obligationenrecht. No M. 
369 
deI creditore a costringere il debitort; alla prestazione, 
la durata dell'azione si collega con la forza dell'obliga-
zione e deve essere conseguentemente retta dalla stessa 
legge di essa. Quando due persone si obbligano, si deve 
intendere pure convenuto fra di 101'0, che il termine entro 
qui l'una pUD agire contro l'altra per costringerla all'a-
dempimento, debba dipendere dalla stessa legge sotto 
di cui sia nate l'obbligazione, ed il diritto di azione ad 
essa relativo. » 
3. -
Die Bestimmung des anwendbaren Rechtes 
bleibt im vorliegenden Falle aber trotzdem mit Schwie-
rigkeiten verbunden, weil Zahlstellen in verschiedenen 
Ländern angegeben sind und die Bedeutung solcher 
Zahlstellen eben für die Bestimmung des anwendbaren 
materiellen Rechtes zum Mindesten als umstritten bezeich-
net werden muss, die Anwendbarkeit des schweizerischen 
Rechtes an Stelle des bulgarischen mithin nich zum 
Vornherein als unhaltbar von der Hand gewiesen werden 
kann. 
NUSSBAUM (Internationales Privatrecht S. 261) 
stellt sich auf den Standpunkt, dass Zahlstellen keinerlei 
Bedeutung für die Ermittlung des auf die Schuldver-
pflichtung anwendbaren materiellen Rechtes hätten, auch 
nicht in dem Sinne, dass der Gläubiger, der sich für die 
Einlösung bei der Zahlstelle X entscheidet, damit das 
Schuldverhältnis dem Recht von X unterwerfe. Derselbe 
Verfasser führt jedoch neben einem älteren, im gleichen 
Sinne lautenden Urteil des deutschen Reichsgerichtes 
zwei neuere Entscheidungen der gleichen Instanz an, in 
denen in gegenteiligem Sinne erkannt worden ist (vgl. 
insbes. das Urteil des Reichsgerichtes vom 14. November 
1929 RGZ 126 NI'. 43 S. 196 ff.). In ihrem Erkenntnis 
vom 6. November 1931 hat die staatsrechtliche Abteilung 
des Bundesgerichtes bei Beurteilung des gegen das Urteil 
des Appellationsgerichtes des Kantons Basel-Stadt im 
Arrestaufhebungsprozess eingereichten staatsrechtlichen 
Rekurses den Standpunkt der Beklagten verworfen, sie 
sei auf Grund des bundesgerichtlichen Urteils i. S. Helle-
360 
Obligationenrecht. No 54,. 
nische Republik gegen Obergericht Zürich (BGE 56 I S. 
237 ff.) als unselbständige, mit dem bulgarischen Staat 
rechtlich identische Anstalt der schweizerischen Gerichts-
barkeit nur in beschränktem Masse und hier gar nicht 
unterworfen, da die Zahlstellen in der Schweiz hier nur 
zur Bequemlichkeit der Gläubiger und nicht als eigentliche 
Erfüllungsorte angegeben worden seien; das Bundes-
gericht hat hiezu ansgeführt : 
« Hierin liegt die Stipu-
lierung von Erfüllungsorten in der Schweiz; denn der 
Gläubiger hat danach ein Recht darauf, dass der Schuldner 
seinen Verpflichtungen aus dem Schuldverhältnis -
Zahlung der Zinsen und des Kapitals -
in der Schweiz 
nachkomme und zwar in schweizerischer Währung. Die 
Rekurrentin hat ihre Verpflichtungen nicht schon dadurch 
erfüllt, dass sie den schweizerischen Banken die Mittel 
zur Zahlung anweist (Versendungsschuld, wie die Rekur-
rentin das Verhältnis qualifizieren möchte, s. von· TUHR 
OR 445), sondern erst dadurch, dass auf Vorweisung der 
Coupons oder des Titels hin die Zahlung in der Schweiz 
erfolgt. 
Die im Interesse der Gläubiger im Ausland 
begründeten Zahlstellen sind also nichts anderes als 
Erfüllungsorte. Dass die Verlosung der zurückzuzahlen-
den Titel in Sofia stattfindet, ·ändert hieran selbstver-
ständlich nichts. Auch wenn also in Wahrheit der bul-
garische Staat Schuldner sein sollte, wäre der angefochtene 
Arrest dennoch zulässig gewesen.» Allerdings hat sich 
die staatsrechtliche Abteilung damit nicht zugleich auch 
über das anwendbare Recht im vorliegenden Fall aus-
gesprochen. Doch hat das Bundesgericht in seiner Praxis 
stets angenommen, dass die Wirkungen eines obligatorischen 
Rechtsgeschäftes durch das Recht beherrscht werden, 
das die Parteien selbst beim Geschäftsabschluss als mass-
gebend betrachtet haben und dass davon ausgegangen 
werden müsse, sie hätten das Recht des Erfüllungsortes 
als auf ihr Rechtsgeschäft anwendbar gehalten, wenn sie 
sich nicht von Anfang an übereinstimillend und in schlüs-
siger Weise einem andern Recht unterworfen haben 
Obligationenrooht. N° 54,. 
361 
(BGE 44 II S. 417, 47 II S. 550, 48 II S. 393, 49 II S. 
75 und 235, 56 11 S. 41). Insbesondere in seinen beiden 
Erkenntnissen aus neuerer Zeit gerade über die Rechts-
anwendung bei ausländischen Obligationenanleihen mit 
Zahlstellen an schweizerischen Plätzen (BGE 54 II S. 
257, 57 II S. 69) hat sich das Bundesgericht für das Recht 
des Erfüllungsortes entschieden; i. S. Societe d'Hera-
clee contre Badan vom ll. Februar 1931 (BGE 57 II S. 
72) hat es ausgeführt: « Le demandeur deduit ses droits 
de la clause en vertu de laquelle les interets tSchus et las 
obligations amorties sont payables a Geneve. Le lieu 
d'execution du contrat conclu avec la defenderesse au 
moment de l'acquisition des titres par le porteur se trouve 
donc en Suisse, et c'est des lors le droit suisse qui regit 
le litige, rien n'indiquant que les parties ment songe a 
l'application d'un droit etranger (franc}ais ou ottoman). 
La jurisprudence est constante sur ce point. » 
Es ergibt sich nun aber gerade aus der letzten Erwägung, 
dass das Bundesgericht beim Mangel ausdrücklicher 
Rechtskiirung durch die Parteien nicht schlechthin, auf 
Grund eines objektiven Prinzipes, auf das Recht des 
Erfüllungsortes abstellt; vielmehr fällt dieses in Betracht, 
wenn und weil es die Parteien beim Geschäftsabschluss 
entweder wirklich als massgebend betrachteten oder doch 
vernünftiger-
und billigerweise als anwendbar halten 
konnten und mussten. Ob damit durch das Bundes-
gericht in Wirklichkeit doch ein selbständiges, subsidiäres 
und unmittelbar anwendbares Prinzip verwendet oder der 
Umweg über eine tatsächliche Vermutung der Parteien 
zugunsten des Rechtes des Erfüllungsortes aufrecht erhal-
ten wird, kann als theoretische Frage offen gelassen 
werden (vgl. darüber OSER-SCHÖNENBERGER, Kommentar 
zum OR, N. 84 der Allgemeinen Einleitung bes. S. LXXI 
und dort zit. Litt.) ; jedenfalls bleibt festzuhalten, dass 
das Recht des Erfüllungsortes auch beim Mangel einer 
ausdrücklichen Parteivereinbarung nicht anwendbar ist, 
wenn der Parteiwille vernünftigerweise nicht auf dieses 
362 
Obligationenrccht. No 54. 
Recht gerichtet sein konnte. In diesem Sinne ist auch 
das Urteil des Bundesgerichtes von 13. September 1933 
i. S. « MIAG» gegen Gebruder Bühler aufzufassen, wo 
das Bundesgericht es deshalb abgelehnt hatte, auf das 
Recht des Erfüllungsortes abzustellen, weil die Parteien, 
wenn sie an die Rechtsanwendung gedacht hätten, ver-
nünftigerweise auf alle Wirkungen des Vertrages ein 
einheitliches Recht anwendbar erklärt hätten, das Vor-
handensein verschiedener Erfüllungsorte eine solche ein-
heitliche Rechtsanwendung aber nicht gewährleistet hätte. 
Im erwähnten Fall der SocieM d'HeracIee contre Badan 
sowohl als im frühern Fall Huttinger et Bernet contre 
Credit foncier franco-canadien et de la Bourdonnaye 
(BGE 54 II S. 257 ff.) war aber die genannte Voraus-
setzung für die Anwendung des schweizerischen Rechtes 
als Recht des ErfüllUngsortes gegeben gewesen. 
Es 
hatte sich um Anleihen gehandelt, die auch in der Schweiz 
zur Ausgabe gelangt und für die Zahlstellen im Inland 
angegeben gewesen waren. Entscheidend ist, dass die 
Kläger schweizerische Obligationenzeichner oder -inha-
ber mit Wohnsitz in Genf, just an einer der Zahlstellen, 
gewesen waren, und dass sie auch dort die Klage einge-
reicht hatten. Es konnte also damals kein Zweifel herr-
schen, dass das Recht des Erfüllungsortes das Recht 
«correspondant a la volonte des parties d'y soumettre 
implicitement leurs relations juridiques» war. 
Im vorliegenden Fall dagegen lässt sich die Anwendung 
des schweizerischen Rechtes nicht rechtfertigen, auch 
wenn man mit der staatsrechtlichen Abteilung die Zahl-
stellen als Erfüllungsorte ansieht und wiewohl das Anleihen 
der Beklagten u. a. auch in der Schweiz zur Ausgabe 
gelangt war und schweizerische Zahlstellen angegeben 
waren. Die K1ägerin ist keine schweizerische Gesellschaft, 
denn sie hat ihren Sitz in Berlin, und sie ist ja übrigens 
in eine Form gekleidet, die dem schweizerischen Recht 
nicht oder noch nicht bekannt ist. Da die Obligationen 
des Anleihens Inhaberpapiere sind, muss angenommen 
Obligationenrecht. No 54. 
363 
werden, die Klägerin selbst sei Eigentümerin der geltend 
gemachten Coupons und diese verkörpern ihre Forde-
rungen. Aber auch wenn sie im Auftrage Dritter handeln 
würde, müsste ohne Weiteres angenommen werden, dass 
Auftraggeber deutsche oder in Deutschland domizilierte 
Personen seien, und es muss weiter davon ausgegangen 
werden, dass die Klägerin oder allfällige Auftraggeber 
oder ihre Rechtsvorgänger die Titel seinerzeit keineswegs 
bei der Ausschreibung des Anleihens in der Schweiz 
erworben hatten. 
Wieso nun aber deutsche Zeichner 
einerseits und die bulgarische Nationalbank anderseits 
bei Abschluss des Rechtsgeschäftes vernünftigerweise an 
das schweizerische Recht als anwendbares Recht gedacht 
haben sollten, ist schlechthin unerfindlich. Die Klage ist 
nicht etwa in Basel anhängig gemacht worden, weil die 
Parteien ihre Rechtsbeziehungen von Anfang an dem 
schweizerischen Recht unterstellt hätten, sondern aus dem 
einfachen Grunde, weil die Klägerin dort einen Arrest 
hatte nehmen können. Die Beklagte hat ja auch einen 
Arrestaufhebungsprozess angestrengt und noch vor Bun-
desgericht mit einem staatsrechtlichen Rekurs geltend 
gemacht, sie sei der schweizerischen Gerichtsbarkeit nicht 
unterworfen; es nimmt sich daher sonderbar aus, dass 
sie heute plötzlich ihre Rechtsbeziehungen mit der Klä-
gerin von Anfang an dem schweizerischen Recht unter-
worfen haben will. Die Klägerin auf der andern Seite hat 
die Coupons zuerst in Belgien zur Zahlung vorgewiesen, 
was sie gewiss auch nicht getan hätte, wenn sie mit der 
Beklagten von Anfang an das schweizerische Recht als 
anwendbar gehalten hätte oder vernünftigerweise als 
anwendbar hätte halten sollen, denn in diesem Falle 
hätte es nahe gelegen, dass sie die Coupons bei einer 
schweizerischen Bank vorgewiesen hätte. 
4. -
Auf das schweizerische Recht kann auch nicht 
etwa als lex fori abgestellt werden. Das Bundesgericht 
hat übrigens bereits, in Übereinstimmung mit der in der 
Literatur vertretenen Auffassung (OSER-SCHÖNENBERGER, 
364 
Obligat,ionellrecht. No 55. 
Kommentar zum OR, N. 79 der Allgemeinen Einleitung), 
erkannt, dass im Arrestprozess nicht die lex fori heran-
gezogen werden kann (BGE 46 II S. 489; vgl. auch das 
nicht publizierte Urteil vom 21. März 1933 i. S. Eckert 
c. Chalen90n et Moulin). 
Ob auf den Streitfall an Stelle des schweizerischen 
das bulgarische Recht anwendbar sei, wie die Vorinstanz 
anzunehmen scheint, oder das deutsche, kann offen 
gelassen werden, da das Bundesgericht jedenfalls nicht 
zuständig ist, auf die Berufung einzutreten. 
Demnach erkennt das Bundesgericht : 
Auf die Berufung wird nicht eingetreten. 
55. Arrit de la Ire section civile du 26 Beptembre 1933 
dans la cause 1I,dtiera lIess contre DeacCIludrea. 
Solidariti imparjaite. La regle suivant laquelle le lese peut roola.-
mer la reparation de tout le dommage S I'une ou S l'autre 
des personnes qui en sont responsables sa.ns avoir commis 
une faute commune, souffre notamment une exception lorsque 
la responsabilite du defendeur ~pose sur une faute et qua 
celle-ci est attenuee a raison de 130 faute concomitante d'un 
tiers. Il an sera ainsi lorsque cette derniere faute aura 
influe sur 130 conduite dommageable du defendeur recherche. 
(Consid. 1.) 
Il convient d'ohserver une certaine retenue dans l'evaluation 
poouniaire de la perte de 8outier., en particulier lorsqu'il est 
vraisemblable que le soutien de ses parents se serait marie. 
(Consid. 2.) 
A.. -
Le dimanche 12 juilJet 1931, Max-Albert Hess, 
qui avait pm place sur le siege amere d'une motocyclette 
pilotee par Otto Krebs, a trouve la mort, de meme que 
son camarade, dans une collision avec l'automobile con-
duite par le Dr Descooudres. 
Une instruction penale a ete ouverte apres l'accident, 
et dans son jugement du 2 decembre 1931 10 Tribunal 
Obligationenreoht. :No 55. 
365 
de police de la Chaux-de-Fonds a constate en fait ce 
qui suit: 
Le dimanche 12 juiHet 1931, vers 18 h. 30, entre Oensin-
gen et Niederbipp, l'automobile du Dr Descooudres 
roulait dans la direction de cette derniere localite derriere 
la machine moins puissante d'A. Girard. A environ 450 m. 
de Niederbipp, voyant la route libre devant lui sur plus 
de 150 m., le Dr Descooudres demanda le passage et 
Girard ralentit son aHure a 40-45 km. Descooudres accelera 
et amor9a ]e depassement. Il constata qu'au sud de la 
route le rail de la voie ferree du Jura etait saillant et 
qu'une declivite de 5 a 10 cm. separait la route de la 
voie, celle-ci etant situee plus bas. Les roues gauches 
de la machine Descooudres s'engagerent entre la declivite 
et le rail. Cela obligea le conducteur a ralentir pour ne 
pas etre projete contre l'automobile de Girard dans la 
manoouvre du retour a droite. 
Au moment ou Descooudres doublait la voiture Girard 
et occupait la gauche de la route, la motocyclette de 
Krebs et de Hess deboucha a vive allure de Niederbipp 
et, tenant sa droite, continua a rouler a une vitesse de 
60 a 70 km. a l'heure au minimum. Krebs pouvait voir a 
une assez grande distance la mauoouvre de depassement. 
Neanmoins il ne ralentit pas. Au dernier moment, il se 
dirigea un peu vers la gauche puis repl'it sa droite et 
vint se jeter contre l'automobile de Descooudres. Au 
meme moment, le Dr Descooudres, dont la voiture, encore 
engagee en partie dans la declivite de la route, se trouvait 
a une vingtaine de metres en avant de l'automobile 
Girard, parvint a braquer sa maehine et a obliquer sur 
la droite pour reprendre l'autre cöte de la route. A l'instant 
de la collision, Descooudres freina a fond; sa voiture 
fit encore quelque quatre metres, poussant la moto-
cyclette encastree dans son radiateur. Le choe fut extre-
mement violent. Krehs fut tue sur le coup (fractures 
du sternum, de la colonne vertebrale, etc.). Hess, projete 
par-dessus la machine de· DescooUdres, tomba devant