bge · 49_II_357 · 1923-01-01 · de
BGE 49 II 357
Zivilrecht


Obligationenrecht. N0 50. 
Namenpapiere als Wertpapiere zu betrachten sind 
(OSER, Bem. 4 zu Art. 90 OR; BACHMANN, Bem. 7 zu 
Art. 637 OR; WIELAND, Bem. 6 zu Art. 895 ZGB; 
ZIMMERLI, Kraftloserklärung von Wertpapieren S. 9 ff.). 
Während aber bei den Inhaber- und Orderpapieren der 
Besitz des Papieres zur Verwertung genügt, -
bei den 
letztem freilich in Verbindung mit dem Indossament -, 
müssen bei den reinen Namenpapieren zur Verwertung 
neben dem Papierbesitz noch weitere, aus dem Papier 
nicht notwendig ersichtliche Voraussetzungen erfüllt 
sein, wie Abtretungserklärung, Zustimmung des' Ver-
pflichteten, etc. 
3. - Trotz dieser Wertpapiereigenschaft lehnt die Vor-
instanz die öffentliche Amortisation ab, weil sie das 
Gesetz für Namenpap~ere nicht ausdrücklich vorsehe. 
Nun ist allerdings richtig, dass, obwohl Art. 90 Abs. 20R 
allgemein die Bestimmungen über die Kraftloserklärung 
von \Vertpapieren vorbehält, im Gegensatz zu der Fas-
sung von Art. 105 aOR, wo nur von Wechseln, Order-
und Inhaberpapieren die Rede war, das OR nur Amorti-
sationsbestimmungen für den 'Vechsel und andere 
Orderpapiere einerseits und für Inhaberpapiere ander-
seits enthält. Daraus folgt aber. keineswegs, dass damit 
die geIichtliche Kraftloserklärung der Namenpapiere 
habe ausgeschlossen werden wollen, umsoweniger als 
gerade die Ermöglichung dieser Amortisation einer der 
h.'!.uptsächlichsten Gründe für die Unterstellung der 
Rektapapiere unter die Wertpapiere war (vgl. AS 42 II 
S. 211); vielmehr handelt es sich um eine Lücke im 
Gesetz, die gemäss Art. 1 ZGB im Wege der richter-
lichen Rechtsfindung nach dem Zweck und der wirt-
schaftlichen Bedeutung dieser Papiere aus den positiven 
Gesetzesbestimmungen zu ergänzen ist. Hiebei fällt in 
Betracht, dass die Amortisationsvorschriften für die 
Orderpapiere auf die spezifischen Eigentümlichkeiten 
des Wechsels (meist kurze Umlaufszeit) und der ihm 
ähnlichen Papiere zugeschnitten sind. Dem Wesen 
ObligatJonenrecht.N° 51. 
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der Namenpapiere wird die analoge Anwendung der 
Bestimmungen über die Kraftloserklärung der Inhaber-
papiere -
Art. 849 ff. -
besser gerecht, wie denn auch 
der Gesetzgeber dieser Ordnung bei der Amortisation 
der Namenaktien (Art. 844 Abs. 2 OR), der Grund-
pfandtitel (Art. 870 ZGB) und namentlich auch der 
Versicherungspolice (Art. 13 VVG), den Vorzug gegeben 
hat, für die beiden letztem Papiere freilich unter Ver-
kürzung der Fristen (vgl. OSER, Bem. 4 i. f. zu Art. 90 
OR; BACHMANN, a. a. 0.; RASCHLE, Schw. Jur.-Ztg. 9 
S. 139). Die Beschwerde erweist sich daher als begründet. 
Demnach erkennt das Bundesgericht : 
Die Beschwerde wird gutgeheissen, die angefochtene 
Entscheidung des Obergerichts des Kantons Zürich 
aufgehoben und darnach festgestellt, dass bezüglich der 
vermissten Aktien das Amortisationsverfahren nach 
Art. 849 ff. OR Platz zu greifen hat. 
51. Urteil der 11. Zivil abteilung vom 10. Oktober 1925 
i. S. Earl K. gegen Schweizerische Postverwaltung. 
Art. 60 Abs. 2 OR begründet eine Ausnahme nicht nur von 
der zehnjährigen, sondern auch von der einjährigen Ver-
jährung nach Abs. 1. 
A. -
Der Postkommis Karl M. entwendete am 5. No-
vember 1920 in der Postfiliale Mattenhof in Bem einen 
Postsack, der u. a. 19,300 Fr. in Noten enthielt.. .. 
Die schweizerische Postverwaltung machte im Strafver-
fahren als Zivilpartei eine Entschädigungsforderung von 
10,500 Fr. geltend, entsprechend dem nicht beigebrach-
ten Teil der entwendeten Su~me. Der Verteidiger des 
M. beantragte Abweisung dieser Forderung wegen Ver-
jährung und wegen mangelnder Urteilsfähigkeit des Be-
klagten zur Zeit der Begehung des Diebstahls. Der 
358 
Obl1gationenrecht. N° 51. 
Assisenhof des 11. Geschworenenbezirks des Kantons 
Bern verurteilte am 28. Februar 1923 M. nach dem 
Wahrspruch der Geschworenen zu einer Freiheitsstrafe 
und sprach der Zivilpartei die geforderte Entschädigung 
zu. Das Urteil wurde am 30. April zur Einsichtnahme 
durch den Zivilbeklagten aufgelegt. 
B. -
Gegen dieses Urteil, soweit es den Zivilpunkt be-
trifft, hat namens des M. dessen Vormund am 19. Mai, 
also rechtzeitig, die Berufung an das Bundesgericht er-
klärt mit dem Antrag. die Klage der schweizerischen 
Postverwaltung sei abzuweisen. In einem gleichzeitig 
eingereichten Armenrechtsgesuch hat er den Berufungs-
antrag "ie folgt begründet = Mit der Abfassung der An-
klageakte am 6. Dezember 1921 habe für den Zivil-
anspruch der Postverwaltung die einjährige Verjährung 
nach OR Art. 60 Abs. 1 zu laufen begonnen. Von diesem 
Tage an habe der Prozess wegen mangelnder Verhand-
lungsfähigkeit des Angeklagten bis zum 30. Januar 1923, 
also mehr als ein Jahr, völlig geruht. Der Anspruch sei 
daher verjährt, da Art. 60 Abs. 2 OR nur eine Ausnahme 
von der zehnjährigen Verjährung, nicht auch von der 
einjährigen begründe. Er habe aber überhaupt nicht 
bestanden ... (weil M. zur Zeit der Tat nicht urteilsfähig 
gewesen sei). 
_ 
Die Berufungsbeklagte hat die Richtigkeit dieser 
Ausführungen bestritten und Abweisung der Berufung 
beantragt. 
. 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung : 
1. -
(Urteilsfähigkeit.) 
2. -- Die Verjährungseinrede des Beklagten führt auf 
die Frage, ob die Bestimmung des Art. 60 Abs. 2 OR, 
wonach eine längere strafrechtliche Verjähnmg auch für 
den Zivilanspruch gilt, eine Ausnahme nur von der im 
ersten Absatz des Art. 60 aufgestellten zehnjährigen 
Verjährung oder auch von der ebendOl'! normierten ein-
jährigen Verjährung begründe. Diese Frage ist im letz-
Obligationeurecht. No 51. 
359 
teren Sinne zu entscheiden. Die angezogene Bestim-
mung bildet einen eigenen Absatz und steht dadurch, 
mangels einer logischen Verknüpfung mit nur einem 
Teil des ersten Absatzes, zu allen Teilen dieses Absatzes 
im gleichen Verhältnis; sie modifiziert demzufolge diesen 
Absatz seinem ganzen Inhalt nach. Sollte sie sich nur 
auf die zehnjährige Verjährung beziehen, so musste dies 
ausdrücklich gesagt werden. Sie spricht jedoch von der 
Verjährung schlechthin ohne spezielle Bezugnahm~ auf 
eine der heiden im ersten Absatz aufgestellten Fnsten. 
Diese Auslegung wird aher auch durch die ratio legis 
gefordert, welche unverkennbar dahin ge~t, den ZivH-
anspruch aus einer strafbaren Handlung mcht vor dem 
Strafanspruch verjähren zu lassen, weil es stossend 
wäre. wenn der Täter für die schädigende Handlung noch 
bestraft werden könnte, aber der Gutmachung des Scha-
dens durch Verjährung überhoben wäre, während ~~­
gekehrt eine den Strafanspruch überdauernde ZIvIl-
rechtliche Haftung keinen Bedenken begegnet. Der Ge-
schädigte soll seinen Anspruch solange geltend. machen 
können, als die strafbare Handlung als solche lUcht ver-
jährt ist. und die Verjährung nac~ Absatz 1 s~ll nur da 
gelten, wo sie später eintritt als dIe strafrechtliche. Von 
dieser Auslegung der im alten OR gleichlautenden .Be-
stimmung (dort Art. 69 Abs. 2) ist das Bundesgencht 
schon früher ausgegangen (EBG 32 II S. 333; 34 II 
S. 31). Gleicher Ansicht SCHNEIDER & FICK zu aOR 
Al'!. 69 Abs. 2; OS·ER und stillschweigend auch RüSSEL 
zu Art. 60 Ahs. 2 OR ; abweichend BECKER. aber ohne 
Begründung. unter Hinweis auf ein Urteil des Ober-
gerichts Zürich in BI. H. E. 17, 307, dessen Ausführungen 
jedoch nicht zu überzeugen vermögen. 
Da im vorliegenden Falle die strafbare Handlung l:ach 
dem massgebenden bernischen Strafrecht noch mcht 
verjährt war, wie die Vorinstanz ausdrücklich 
f~st~ 
stellt. war demnach auch der Zivilanspruch noch mcht 
verjährt und ist die bezügliche Einrede des Beklagten zu 
360 
ObHgatiollenrecbt. N° 52. 
verwerfen, ohne dass untersucht zu werden braucht, 
ob sie nach Art. 60 Abs. 1 OR begründet wäre. 
Demnach erkennt das Bundesgericht : 
Die Berufung wird abgewiesen und das Urteil des 
Assisenhofes des 11. Geschworenenbezirks des Kantons 
Bern vom 28. Februar 1923 im Zivilpunkt bestätigt. 
52. Urteil der II. ZlvilabteU'I1ns vom II Oktober 1923 
i. S. Eisenbahnen in Elsass-Lothringen 
gegen Brenner A eie. 
Frankaturvermer.k 
im 
internationalen 
Eisenbahnfrachtverkehr : IUe Art. 6,7,20 
bis 23; Zusatzbestimmungen zu Art. 6. Bestimmungen 
des IUe können nicht .einseitig durch einen Vertragsstaat 
abgeändert werden (Erw. 1). -
Auslegung des Frankatur-
vermerks : «Franko Lauterburg einschliesslich Zollspesen • 
(Erw. 2 und 3). -
Kausalzusammenhang zwischen Schaden 
und Frankaturvermerk (Erw. 4). 
A. -- Die klagende Eisenbahn in Elsass-Lothringen 
übernahm im September 1919 -von der beklagten Spe-
ditionsfirma Bronner & Oe einen Wagen Zigarren zur 
Spedition· von Basel über Lauterburg im Elsass nach 
Ludwigshafen. Der internationale Frachtbrief enthielt 
den Frankaturvermerk: 
« Franko Lauterburg, ein-
schliesslkh Zollspesen. » Die Bahn verzollte das Gut in 
Lauterburg, wo der Zoll für die für Deutschland bestimm-
ten \Varen von französischen Behörden erhoben wurde. 
Sie bezahlte dafür an Zoll 68,158 Fr. 26 Cts. französischer 
Währung und unterliess es, bei der Aushändigung des 
Frachtgutes diesen Betrag vom Empfänger zu erheben. 
Die Beklagte lehnte ihrerseits . die Vergütung des Zolles 
ab, mit der Begründung, die Klägerin habe von ihr nur 
den Auftrag erhalten, die Spesen und zwar nur bis Lau-
terburg. nicht aber den Zoll selbst für sie zu bezahlen~; 
Obligationenrecht. N° 52. 
361 
dieser hätte erst am Bestimmungsort in Deutschland 
entrichtet, auf jeden Fall aber durch die Bahn nebst den 
Spesen von Lauterburg bis Ludwigshafen vom Empfänger 
nachgenommen werden sollen. Im übrigen bestritt sie die 
Richtigkeit der Verzollullg mid der Höhe des Zolles. 
Darauf belangte sie die Klägerin auf Vergütung der aus-
gelegten 68,158 Fr. 26 Cts. französischer \Vährung nebst 
5% Zins seit dem 23. Oktober 1919. 
B. -Mit Urteil vom 12. Juni 1923 hat das Obergericht 
des Kantons Basel-Stadt die Klage abgewiesen. Dä-
gegen hat die Klägerin die Berufung an das Bundes-
gericht erklärt. 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung: 
1. -
Nach den Vorschriften des Art. 20 und 23 Abs. 2 
des Internationalen Übereinkommens über den Eisen-
bahnfrachtverkehr vom 14. Oktober 1890 (IUe) hat 
die Empfangsbahn bei Ablieferung des Frachtgutes alle 
aus dem Frachtvertrag begrUndeten Forderungen, zu 
denen auch Zollgelder gehören, beim Empfänger einzu-
ziehen und zwar bei eigener Verantwortlichkeit gegen-
über dem Absender, den sie nicht als Schuldner be-
la.ngen kann. Diese Rechtslage kann, ,,,ie die Vorinstanz 
zutreffend ausführt, durch Kriegserlasse französischer 
Behörden im Elsass, auf die sich die Klägerin zur Be-
gründung der Verzollung in Lauterburg und ihrer Un-
terlassung der Nachnahme auf den Empfänger beruft, 
nicht einseitig abgeändert werden; das Übereinkommen 
schafft als Staatsvertrag zwischen den beteiligten Staa-
ten internationales Vertragsrecht, das dem Landesrecht 
vorgeht, soweit das letztere, was hier nicht zutrifit, in 
der Konvention nicht vorbehalten wird. (BGE 1922 II 
Nr. 39 Seite 261 u. 162 ; Praxis 11 Nr. 116.) 
2. -
Die Klägerin macht nun aber geltend, die Be-
klagte habe mit dem Frankaturvermerk: 
ce Franko 
Lauterburg, einschliesslich Zollspesen » den Zoll selbst 
übernommen und auf Grund dieser Weisuug sei die Ware