bge · 58_II_140 · 1932-05-03 · it
BGE 58 II 140
Zivilrecht


140 
ObJiga.tionenrecht. N0 25. 
diminuer la responsabiliM du defendeur dans la proportion 
admise par le Tribunal neuehatelois. 
3. -
Les eireonstanees de la eause ne justifient pas 
l'alloeation d'une indemniM pour tort moral. II y a lieu 
d'observer qu'il s'agit d'une eourse de eomplaisanee, que 
la faute du defendeur n'est pas lourde en soi, eneore 
qu'elle ait eu des eonsequenees tros graves, qu'il y a eu 
aecord unanime a courir les risques augmentes par l'indis~ 
position du remplaAfant du defendeur, que celui-ei a 
continue de eonduire, malgre sa fatigue, en grande partie 
pour obliger son here et ses amis. II serait des lors excessif 
de condamner le defendeur a payer, outre les 35000 fr. 
de dommages-inMrets, une somme pour le tort moral; 
eette indemnite a un earaetere suppIementaire et excep-
tionnel ; elle doit trouver sa justifieation dans des eireons-
tanees « partieulieres » (art. 47 CO) qui n'apparaissent pas 
eomme realisees en l'espeee. 
Par ce8 moti/8, le Tribunal federal 
rejette les deux reeours et eonfirme le jugement attaque. 
25. Sentenza 3 maggio 1932 dells; seconda sezione civile 
in eausa Rondi e. Rusconi e Sala. 
Contratto di aprano. -
Le azioni deI cornmittente d'una costru-
zione immobiliare per difetti dllll'opera si prescivono soItanto 
col decorso di 10 anni dalla consegna quando l'appaltatore 
o l'architetto glie Ii l'abbiano celati intenzionaImente. -
Art. 371, 210, 219 CO. 
Ritenuto in tinea di fatto: 
A. -
Nel 1916 Plinio Rondi inizio in Bellinzona la 
costruzione di una casa d'abitazione su disegno dell'ar-
chitetto Ettore Ruseoni, ehe fu incaricato della direzione 
edella sorveglianza dei lavori affidati all'impresario Luigi 
Sala-Casasopra. L'edifieio Iu terminato nel 1917 e conse-
gnato nell'autunno dello stesso anno. Al prineipio deI 
Obliga.tionenrecht. No 25. 
141 
1918 Ruseoni presentO Ia liquidazione dei conti a Rondi, 
ehe verso a Sala-Casasopra il saldo dovutogli nel marzo 
dello stesso anno. 
B. -
II 22 marzo 1920 erollo un balcone al primo piano 
della easa Rondi. Alle spese di rieostruzione eontribuirono 
il suocero dell'arehitetto Ruseoni, Claudio Pellandini, 
eon un versamento di 2000 fehi. e l'impresario Sala-
Casasopra eon 500 fehi., in seguito di ehe Rondi, il 6 aprile 
1920, rilaseiava al Pellandini quietanza « a piena e eompleta 
liberazione deI di Iui genero Rusconi arehitetto Ettore 
da ogni e qualsiasi responsabilita, sia per l'avvenuto 
erollo della baleonata principale al primo piano superiore 
della mia easa in Via della Posta qui, ehe, in genere, per 
la sua opera q uale progettista e direttore dei la vori di 
eostruzione della easa stessa, eosi e per modo ehe qualunq ue 
eosa avvenga in avvenire io non potro, per aleun titolo, 
pretendere aleunehe da lui. » 
Diventava eosi senz'oggetto un eompromesso eh'era -
stato sottoseritto da Rondi e Sala-Casasopra il 31 marzo 
1920 e ehe avrebbe dovuto essere firmato anehe da Pellan-
dini in nome d~ll'arehitetto Ruseoni, eonvenzione eon la 
quale era stato affidato al sig. Otto Maraini arehitetto 
in Lugano il eompito di dire, in veste di perito arbitro 
inappellabile, quali lavori fossero neeessari 0 eonsigliabili 
per assieurare la solidita della easa Rondi e per ilripristi-
no deI baleone erollato, di stabilire il preventivo delle 
spese per tutti questi lavori, di determinare quale dei 
eontraenti dovesse sopportarle ed in quale misura. 
G. -
L'8 aprile 1926 un nuovo erollo avvenne nella 
easa Rondi: quello deI soffitto d'una eamera al seeondo 
piano. Con domanda provvisionale deI giorno seguente 
Rondi ehiese al Pretore di Bellinzona una perizia a futura 
memoria sulla eausa di questo ero11o, sui lavori oceorrenti 
per il ripristino, eee. L'istanza fu respinta eon sentenza 
deI 10 aprile 1926, eontro Ia quale non fu interposto 
appello. 
D. -
Con petizione inoitrata il 2 aprile 1927 aHa Camera 
142 
Obligationenrecht. No 25. 
civile deI Tribunale di appello deI Cantone Ticino, Rondi 
convenne in causa Rusconi e Sala-Casasopra chiedendo 
10ro il pagamento solidale di una indennita per vizio di 
costruzione della easa. Ed essendo poi Ia causa eaduta in 
perenzione in virtu dell'art. 140 PCT, Ia riprodueeva eon 
nuova petizione deI 22 dieembre 1930, eon Ia quale ehie-
deva ehe i eonvenuti fossero eondannati a pagargli una 
somma di 15 835 fehi. ed aeeessori per Ie spese di rieostru-
zione deI balcone edel soffitto crollati e danno relativo, 
per le spese di eonsolidamento delle fondamenta della 
casa, eee. A sostegno di queste eonelusioni l'attore affer-
maya in sostanza : Il erollo deI balcone, le lesioni gravi ai 
pavimenti ed il erollo deI soffitto, sono dovuti a manehe-
volezze nelle fondamenta (ehe vengono speeifieate sotto 
i N. 8, 9, 10 e 11 della petizione) e di piu, per il plafone, 
alla sofistieazione deI sistema Perret, seeondo il quale essi 
dovevano essere eseguiti. Ruseoni e Sala hanno intenzio-
nalmente (fraudolentemente) eelato a Rondi tanto Ie 
manehevolezze ehe Ia sofistieazione, presentandogli anzi 
una liquidazione dalla quale apparivano profondita e 
spessori neHe fondamenta difformi dalla realta ed un'appli-
eazione dei sistema Perret nella sua integralita, sorpren-
dendo eosi la sua buona fede e traendolo deliberatamente 
in inganno. Ruseoni non puo qUindi valersi della sua 
liberazione quale appare dall'atto 6 aprile 1920: egli e 
tenuto, solidalmente eon Sala, al rifaeimento d'ogni danno 
derivato a Rondi, danno ehe e.onsiste neHe spese oeeorse 
- di Rondi ed in quelle oeeorrenti per l'eseeuzione di diverse 
opere di eonsolidamento, partitamente speeifieate sotto 
iN. 20, 32, 34, 37, 40, 42, 43 e 46. 
Rispondevano i eonvenuti eon allegato deI 7 marzo 
1931 eonehiudendo alla reiezione della petizione, anehe 
per causa di prescrizione deH'azione. 
E. -
All'interrogatorio dei 25 marzo 1931, l'attore 
chiedeva di essere ammesso alle prove testimoniale e 
peritale. I 
eonvenuti essendosi opposti aHa domanda 
taeciandola d'inconeludente, l'attore, eon petizione inei-
Obligationell1'echt. No 25. 
l43 
dentale deI 10 aprile 1931, eonehiudeva domandando 
d'essere ammesso a fornire le prove testimoniale e peritale 
in diseorso (ehe venivano speeifieate tanto in relazione 
ai singoli asserti ehe in riguardo ai singoli mezzi di prova), 
Ia pretesa ineoncludenza non potendo trovare giustifiea-
zione ehe nell'eeeezione di preserizione dell'azione. Senon-
ehe, allegava l'attore, Ia preserizione applieabile neUa 
fattispeeie non e quella dell'art. 371 eap. 2 CO, ma, per 
il dolo dei eonvenuti, la deeennale dei combinati art. 371, 
cap. 1, 210, cap. 3 e 127, la quale sarebbe perö stata inter-
rotta dal eompromesso 31 marzo e dal suceessivo paga-
mento deI 6 aprile 1920: essa si sarebbe dunque 
verifieata solo nell'aprue 1930, qualora non fossero 
intervenuti diversi atti interruttivi, quali la domanda 
provvisionale di prove a futura memoria deI 9 aprile 
1926, la petizione deI 2 aprile 1927 egli atti procedurali 
eonsecutivi (art. 135-137 CO). 
F. -
La Camera civile deI Tribunale di appello, con 
sentenza deI 20 maggio 1931, respingeva l'istanza d'assun-
zione delle prove testimoniale e peritale per i motivi 
seguenti : La pl'escrizione applicabile all'azione di Rondi 
e quella quinquennale dell'art. 371, eap. 2 CO. Con questa 
disposizione illegislatore volle, per le eostruzioni immobili-
liari, stabilire un'eecezione alle norme ehe regolano i 
termini di preserizione delle azioni dei eommittente per 
i difetti deU'opera. Analoga preserizione, al riguardo dei 
fabbrieati, si trova per la vendita, all'art. 219, eap. 3, CO. 
Quindi e ehe il riehiamo dell'art. 371, cap. 1, CO vale solo 
per le opere ehe non possono esserE~ eonsiderate come 
eostruzioni immobiliari. La prova d'un intervento e 
deliberato inganno ad opera dei eonvenuti non potrebbe, 
di conseguente, anehe se raggiunta, eondurre all'appli-
eazione della preserizione decennale. 
La preserizione 
quinquennale e intervenuta : la eostruzione della easa fu 
terminata nel 1917 e nell'autunno dello stesso anno 
I'opera fu eonsegnata al committente, mentre l'azione 
di Rondi contro l'arehitetto Ruseoni e contro Sala ·fu 
144 
Obligationenrecht. No 25. 
proposta per la prima volta con la petizione deI 2 aprile 
1927. La prescrizione quinquennale sarebbe intervenuta 
anche se, per negata ipotesi, si dovesse considerare quale 
atto interruttivo l'istanza dell'aprile 1926. La convenzione 
deI 31 marzo 1920 ed il pagamento deI 6 aprile 1920'non 
possono equipararsi ad'alcuno dei fatti annoverati nell'art. 
135 CO, percM Ia convenzione dei 31 marzo 1920 ~ rimasta 
~o stato di semplice progetto, essendosi le parti accordate 
dlrettamente, e perche quanto risulta essere stato versato 
il 6 aprile 1920 fu versato in virtu di detto accordo diretto. 
D'altronde, anche se la prescrizione quinquennale fosse 
stata interrotta nel marzo ed aprile 1920, piu di cinque 
anni sarebbero pur sempre trascorsi tra questa data 
e l'inizio dell'azione. Onde l'inconcludenza delle prove 
domandate. 
G. -
Contro questa sentenza l'attore ha dichiarato 
tempestivamente d'appellarsi al Tribunale federale chie-
dendone l'annullazione ed il rinvio degli atti per l'istruzione 
della causa. 
Con sentenza 8 settembre 1931 il Tribunale federale non 
entrava nel merito dell'appello, perche il giudizio cantonale 
deI 20 maggio 1931 non poteva essere considerato giudizio 
di merito a' sensi dell'art. 58 cap. 1, OUF. 
Dovendo q uindi la causa proseguire i1 suo corso fino 
a giudizio definitivo di merito; l'istanza cantonale la 
riprendeva in trattazione e con sentenza deI 10 dicembre 
1931, confermandosi nella tesi precitata della prescrizione 
- dell'azione perche soggetta aHa prescrizione quinquennale 
lli cui all'art. 371, cap. 2, CO, Ia respingeva essenzialmente 
per i motivi addotti nel giudizio interlocutorio deI 20 mag-
gio 1931 e di cui fu riferito piu sopra (v. Iett. F). 
H. -
Con appello deI 23 gennaio 1932, inoltrato nei 
modi e termini di legge, l'attore conchiude domandando, 
che, annullate Ie sentenze cantonali 20 maggio e 10 di-
cembre 1931, l'incarto venga rinviato all'istanza cantonale 
per l'istruzione della causa, spese e ripetibili solidalmente 
a carico degli appeUati Rusconi e Sala. 
Obligationenrecht. N° 25. 
145 
Sentiti i patrocinawri delle parti neUa odierna udienza : 
Considerando in diritto : 
1. -
L'art. 371 CO dispone : 
« Le azioni deI committente per i difetti dell'opera si 
prescrivono come le corrispondenti azioni deI compratore. 
) L'azione deI committente d'una costruzione immo-
biliare per difetto dell' opera si prescrive col decorso di 
cinque anni dalla consegna tanto contro l'appaltatore, 
quanto contro l'architetto 0 l'ingegnere che prestarono 
lavoro nell'esecuzione dell'opera. » 
Trattasi di sapere, se l'istanza cantonale abbia retta-
mente giudicato dichiarando che la prescriziqne quin-
quennale prevista dall'articolo precitato cap. 2 vaIga 
anche nell'ipotesi in cui possa venir dimostrato che archi-
tetto ed appaltatore abbiano deliberatamente tratto il 
committente in inganno (art. 210 cap. 3) 0, come l'attore 
piu precisamente rimprovera ai convenuti, questi gli 
abbiano intenzionalmente 
0 
fraudolentemente eelati i 
difetti dell'opera. 
Per rispondere alla questione occorre anzitutto indagare, 
quale relazione intercorra tra il primo ed il secondo capo-
verso dell'art. 371 CO. Se si ammette, ehe il capoverso 
secondo sia da interpretarsi in modo indipendente e per 
se stante e cioe debba ritenersi eh'esso regola in modo 
esauriente ed esclusivo la questione della prescrizione 
dell'azione per difetti di un fabbricato, la risposta sara in 
favore della tesi sostenuta dal giudice cantonale. Se invece 
occorre dichiarare, ehe il secondo capoverso non puo 
essere interpretato da solo, ma soltanto in reiazione al suo 
prima capoverso, il quale rinvia, in modo generieo, ai 
disposti sulla preserizione delle corrispondenti azioni deI 
eompratore, la soluzione propugnata dall'attore deve 
avere la preferenza. 
, 
2. -
A favore di quest'ultimo modo di vedere stanno 
anzitutto delle considerazioni d'ordine generale. 
a) Di regola, e cioe a meno che ostino il testo della 
AB 118 II -
1932 
10 
146 
Obligationenrecht. N° 25. 
legge 0 motivi speeiali deeisivi, 
bisogn~ ritenere ehe, 
dettando una legge, il legislatore abbia inteso far opera 
organiea. Ne segue ehe, nel dubbio, l'interpretazione di un 
singolo disposto deve tendere a far rientrare il prineipio 
da esso saneito nel quadro generieo della legge : a farne 
eioo, ogni qualvolta eio sia possibile, un eorollario dei 
principi generali ehe ]a legge informa. Questo modo di 
vedere appare aneora piu plausibile quando si tratta di 
norme riunite in un solo disposto od artieolo. In questo 
easo soprattutto non sembra probabile ehe, riunendo 
due 0 piu norme di diritto in un solo disposto, illegislatore 
abbia inteso ehe siano poi da ritenersi separate e per se 
stanti quando si tratta di interpretarie. 
b) Per massima, le leggi aeeordano protezione parti-
eolarmente effieaee alla parte verso eui l'altra si e resa 
eolpevole di manovre fraudolenti (dolo) od il euieontegno 
fu anehe soltanto sleale e eontrario alla buona fede. Le 
sanzioni dalle leggi previste a questo seopo sono diverse 
(annullabilita dell'atto viziato da dol0, risareimento per 
il danno subito dalla parte in buona fede, prolungazione dei 
termini di prescrizione 0 di perenzione eee.) ma tutte hanno 
per effetto di aggravare, in modo piu 0 meno severo, la 
posizione giuridiea di chi ha agito dolosamente, 0 siealmente 
o in modo eontrario alla buona fede. Questo prineipio ha 
trovato la sua espressione fondamentale nell'art. 2 CCS. 
Ne segue ehe, ove si tratti dei rimprovero di manovre 
dolose e sieall e di simili appunti, se dubbio esiste, la 
legge deve essere interpretata a favore di chi di siffatte 
manovre e stato vittima. 
3. -
Premesse queste considerazioni di ordine generale 
si osserva: 
Seeondo il CO (art. 128), il termine di prescrizione e 
di 10 anni « per tutte le azioni per le quali il diritto eivile 
non dispone diversamente ». E dunque questo il termine 
massimo ordinario, ehe vale per tutti i easi (non espressa-
mente eecettuati), in merito ai quall la legge non distingue, 
se aHa parte debitriee possa essere rimproverato 0 no un 
Obligationenrecht. N0 25. 
147 
eontegno doloso e sieale. L'art. 128 en:umera le ipotesi in 
eui questo termine massimo e ridotto a einque anni: 
ma anehe in questi easi (e eio non e dubbio) il disposto 
e assoluto eil termine massimo, vale cioe anehe quando 
la parte debitriee abbia agito dolosamente. Diverso e 
l'ordinamento aeeolto dalla legge in materia di preserizione 
per i difetti della eosa venduta. In questa materia il 
termine di preserizione normale e di un anno per le eose 
mobili, di einque per la vendita di fabbrieati (art. 210 
eap. 1 e 219 eap. 3), ma questa norma soffre un'eccezione, 
ehe sotto l'art. 210 eap. 3 illegislatore ha formulato nel 
modo seguente: « 11 venditore non puo invocare la pre-
serizione di un anno, ove sia provate ehe egli trasse in 
inganno. il eompratore ». TI ehe vuol dire: nell'ipotesi di 
un inganno a' sensi dell'art. 210 eap. 3, in luogo di un 
termine di un anno fara stato quello ordinario e eomune 
di dieci anni. Ora, poiehe l'art. 371 eap. 1 rinvia, per la 
preserizione delle azioni spettanti al eommittente per i -
difetti dell'opera, in modo generieo « alle eorrispondenti 
azioni deI eompratore», eioo agli art. 210 per le eose 
mobili e 219 per.gli stablili, e neeessario e logieo ammettere, 
ehe per le suddette azioni deI committente il legislatore 
ha voluto stabilire un sistema di preserizione delle azioni 
analoga e parallelo a quello dettato per le azioni deI 
eompratore : vale a dire distinguere, anehe in merito aHa 
preserizione dell'azione pei dUetti d'una eostruzione, le 
due ipotesi: quella, ordinaria e normale, in eui l'appal-
tatore ha agito eorrettamente, da quella in eui egli abbia 
tratto in inganno la parteavversaa' sensidell'art. 2lOeap. 3. 
La sola differenza eonsiste dunque in eio, ehe in easo di 
vendita di eosa mobile il termine di preserizione, nei easi 
ordinari, sarebbe di un anno (di cinque quando si tratta 
di un fabbrieato, art. 219), mentre ove esistesse inganno 
a' sensi dell'art. 210 eap. 3, il termine sarebbe, tanto nei 
eonfronti deI eommittente ehe deI venditore, in tutti i 
easi, di dieei anni. In altre parole: tanto il termine di un 
anno dell'art. 210, ehe quello di cinque anni dell'art. 219 
148 
Obligationenrecht. No 25. 
e dell'art. 371 eap. 2 eostituiseono lUl'abbreviazione deI 
termine di preserizione eomune e massimo di dieei anni, 
abbreviazione ehe tuttavia non e applieable ed e sostituita 
dalla decennale ove il venditore 0 l' a ppaltatore (l' arehi-
tetto 0 
l'ingegnere) avesse tratto deliberatamente in 
inganno il eompratore od il eommittente (v., in questo 
senso, v. TUHR, Commentaire du code federal des obliga-
tions, partie generale, traduzione franeese p 362, nota 26 ; 
efr. anehe ROSSEL, Manuel de droit federal des obligations, 
seeonda edizione, p. 490). 
4. -
A suffragio di q uesta tesi sta anehe la genesi 
dell'art. 371 dell'attuale CO. 
a) Gia il veechio CO regolava la preserizione delle 
pretese deI committente per i difetti dell'opera rinviando 
alle « corrispondenti azioni deI eompratore ». Esso infatti 
disponeva nell'art. 362 : -« Le azioni deI committente per 
gli eventuali difetti delI' opera si preserivono eome le 
eorrispondenti azioni deI eompratore in eonformita agli 
art. 257 a 259 ». Nel nuovo eodiee delle obbligazioni i 
tre art. 257, 258 e 259 furono rilUliti sotto l'art. 210, se-
eondo illoro senso, e, in parte, persino eon tenore identieo. 
Il secondo eapoverso dell'art. 362' deI veechio CO 
disponeva: « PerQ l'azione 001 committente d'una eostru-
zione si preserive 8oltanto eol deeorso di einque anni dal 
rieevimento ». 
Colla parola « soltanto» il legislatore ha inteso dire 
ehe in riguardo agli estremi degli art. 257 e 259, « soltanto» 
uno di essi doveva esser modifieato in materia di eontratto 
d'appalto : quello eoneernente Ia durata della preserizione 
pei difetti in tema di vendita seeondo l' art. 257 : disposto 
ehe doveva venir quindi eompreso nel senso ehe, in luogo 
della preserizione annuale ivi prevista, dovesse far stato, 
per i difetti di una eostruzione, Ia quinquennale. Col.rinvio 
all'art. 257 eontenuto nell'art. 362 eap. 2 v. CO il Iegis-
latore intendeva dunque dire: L'azione deI eommittente 
d'una eostruzione si preserive eol deeorso di einque anni ; 
e eol rinvio all'art. 259 il legislatore esprimeva il eon-
Obligationenrecht. N0 25. 
149 
cetto: L'appaltatore non puo invoeare la preseTIZlOne 
abbreviata di cinque anni, ove sia provato eh 'egli trasse 
deliberatamente in inganno il committente. 
Da questo raffronto dei testi risulta quindi, ehe rin-
viando l'art. 362 eap. I espre!:isamente all'art. 259 (v. CO), 
il legislatore ha inteso signifieare, ehe anehe nel eontratto, 
d'appalto, eome in quello di vendita, le azioni per difetti 
OOll'oggetto deI eontratto erano soggette alla preserizione 
deeennale quando l'appaltatore (l'arehitetto 0 l'ingegnere) 
avessero tratto il eommittente in inganno. 
b) Dai Iavori preparatori deI nuovo CO non risulta 
ehe a quest'ordinamento la nuova legge abbia inteso 
mutare eheeehessia. Vero si e, ehe l'art. 371 eap. 2 non 
eontiene Ja parola {( soltanto» (in tedeseo « jedoch», in 
franeese « toutefois ») dell'art. 362 eap. 2 deI veeehio CO : 
ma l'intima reiazione tra il primo ed il seeondo eapoverso 
e la necessita d'interpretare il seeondo oapoverso tenendo 
oonto 001 primo, vi e sufficientemente posta in rilievo 
eoll'ineiso « pero» (testo tedeseo «jedoch»; testo franeese 
« toutefois »}, posto a eapo dello stesso disposto. 
5. -
Da quanto preeede risulta ehe avendo l'attore 
allegato d'essere stato deliberatamente tratto in inganno 
in merito a determinati difetti della eostruzione in paroIa, 
l'istanza oantonale non poteva vietargli la somministra-
zione della pro~a di quest'asslUlto asserendo ehe, comlUlque, 
le relative azioni erano preseritte 001 deeorso di einque 
anni dalla data della consegna dell'opera, poiohe,_nell'ipotesi 
afIermata dall'attore, la preserizione e di dieoi anni. 
La prova dell'asserto precitato poteva essere esclusa 
solo se fosse intervenuta la preserizione di dieei anni. 
Ma quest'ipotesi non trova risoontro nel easo in esame, 
poiohe, per oonstatazione di fatto dell'istanza oantonale, 
non impugnata in questa sede eome oontraria agli atti 
a' sensi dell'art. 67 OGF, la eonsegna del1a eostruzione 
in parola e avvenuta nell'ottobre deI 1917e la prescrizione 
deoennale fu interrotta, per la prima volta, eolla petizione 
deI 2 aprile 1927. 
150 
Obligationenrecht. N0 25. 
Nell'odierna discussione della causa il rappresentante 
dei convenuti ha sostenuto che quella petizione non era 
atta ad interrompere la prescrizione poiche era caduta 
in perenzione in virtu dell'art. 140 POT. 
TI fatto e vero, ma inaccettabile la deduzione. La 
perenzione dell'istanza avvenuta in virtu dell'art. 140 
POT, se essa era di ostacolo a ehe la causa potesse essere 
continuata in base alla petizione deI 2 aprile 1927, non 
metteva pero nel nulla il fatto che con quella petizione 
la prescrizione era stata interrotta. La soluzione di questa 
questione potrebbe forse essere diversa nel caso in cui 
« l'istanza» in parola (cir. il tenore dell'art. 140 POT) 
dovesse ritenersi nulla e come non avvenuta per vizio 
iniziale ed insanabile. Ma ein non e : la decadenza avvenne, 
non· per -difetto originale della petizione, ma per inazione 
della parte instante durante un determinato termine. 
6. -
Da quanto precede risulta ehe la causa dev'essere 
rinviata all'stanza 
cantonale perche assumi le prove 
proposte dal ricorrente onde dimostrare, eh 'egli sarebbe 
stato tratto deliberatamente in inganno ,dai convenuti 
Rusconi e Sala celandogli intenzionalmente i 
difetti 
dell' opera e perehe pronunci nuovo giudizio sulla base che 
dal complemento d'istruzione sara per risultare. 
II Tribunale jederale pronuncia: 
TI ricorso e ammesso e le sentenze querelate 20 maggio 
e 1° dicembre 1931 annullat~nel senso, che la causa e, 
rinviata per nuovo giudizio all'istanza cantonale previa 
amministrazione delle prove a mente deI considerando 6 
di questo giudizio. 
Obligationenrecht. N° 26. 
151 
26. Auszug aus dem Orteil der I. ZivilabteUung 
vom 10. Kai 1932 i. S. Eheleute Wnli gegen IIeinemann. 
Abt r e tun g von Rechtsansprüchen im Konkurs. Abwei-
sung der Einrede des Beklagten, dass nicht alle Abtretungs-
gläubiger den Anspruch eingeklagt hätten. SchKG Art. 260 
(Erw. 1). 
S i m u 1 t a n g r Ü n dun g der Aktiengesellschaft. Befreiung 
vom Prospektzwang und von der Bezugnahme der Aktien-
zeichnung auf den Prospekt. OR Art. 617 Abs. 5 (Erw. 2). 
L i b e r i e run g s p f 1 ich t 
der Aktionäre. 
Zulässigkeit 
der Verrechnung der Liberierungsschuld mit einer Kaufpreis-
forderung an die Gesellschaft. OR Art. 619. 
(Erw. 5). 
A. -
Am 31. Mai 1923 wurde in Zürich die konsti-
tuierende Generalversammlung der Amak A.-G. (Aktien-
gesellschaft Amateur-Kino-Kamera) abgehalten, an wel-
cher der Bücherrevisor C. E. Dunz, Dr. O. Schneider und 
Dr. F. Heinemann teilnahmen. Das Aktienkapital wurde 
auf 100,000 Fr., eingeteilt in 100 Namenaktien zu 1000 Fr. 
festgesetzt, wovon Dunz 70, Schneider 15 und Heine-
mann auch 15 Stück zeichnete. Aus diesen drei Gesell-
schaftern wurde auch der Verwaltungsrat bestellt. Die 
Versammlung stellte ferner fest, dass das Kapital in 
vollem Umfang gezeichnet und dass 20 % davon ein-
bezahlt seien. Grund dieser zweiten Feststellung war ein 
Schreiben der' American Express Company in Zürich 
vom 16. Mai 1923, wonach bei der genannten B.lllk auf 
Rechnung der zu gründenden Aktiengesellschaft Amak 
20,000 Fr. als Einzahlung von 20 % von 100 Aktien 
durch Scheck geleistet und gutgeschrieben worden seien ... 
In der Folge geriet die Amak A.-G. in Konkurs. Das 
Konkursamt kollozierte u. a. eine Forderung der Ehe-
leute Dr. Hans und Frau Lucie Willi von 69,270 Fr. 
20 Ots. in der 5. Klasse. Gemäss Art. 260 SchKg wurde der 
Rechtsanspruch gegen den Beklagten Heinemann auf Ein-
zahlung des gezeichneten Aktienkapitals von 15,000 Fr. 
diesen beiden Gläubigern, sowie Rechtsanwalt Köpfli in