bge · 48_III_102 · 1916-04-10 · it
BGE 48 III 102
Schuldbetreibung und Konkurs


102 Schuldbetreibungs- und Konkursrecbt'(ZivilabteUungen), No 28. 
nichts zu rechtfertigender Weise erschweren. Dem 
Schuldner kann nicht zugemutet werden, die Legitima-
tion desjenigen, der sich ihm auf dem Bureau des Be-
treibungsbeamten zur Entgegennahme von Mitteilungen 
bereit erklärt, jeweilenerst noch näher zu untersuchen. 
Demnach erkennt die Schultlbetr.- und KQnkurskammer: 
Der Rekurs wird gutgeheissen, der Rechtsvorschlag 
gültig erklärt und die Konkursandrohung aufgehoben. 
II. URTEILE DER ZIVILABTEILUNGEN 
ARMTS DES SECTIONS CIVILES 
28. Estratto clella sentenza 99 marzo 1999 
clena lI- Bezione einle nelIa causa Tononi contro J'urger. 
Ipoteca 'degli imprenditori ed operai iscritta a favore deI 
subappaltatore. -
TI concordato ottenuto dall'imprendi-
tore principale e opponibile al suo subappaltatore, il quale 
dovra quindi, nei confronä dell'imprenditore, subire la 
riduzione concordataria, quantunque il suo credito sia 
validamente assistito dall'ipoteca sullo stabile 'costruito 
a sensi delI'art. 837 elf. 3 ces. 
A. -
Bernarda Guerino in Castione inearicava l'im-
presario Tononi della eostruzione di una easa ad uso 
albergo seeondo i piani delI' Areh. Rusconi in Bellinzona, 
in base ad un preventivo deI 24 marzo e ad un eapitolato 
generale deI 10 aprile 1916. Tononi assumeva l'opera 
« a forfait» per il prezzo globale di 25,000 fehi. Con 
contratto 8 maggio 1916 basato, per eerte eategorie di 
lavori, su prezzi unitari, Tononi subappaltava a Furger 
Gaspare in Mesoceo l' eseeuzione delle opere da falegname. 
Verso la fine di quell'anno, i lavori essendo quasi finiti, 
Schuldbetrelbungs- und Konkursreeht (Zivilabte1lungen). No 28. 103 
il proprietario oeeupava la parte ultimata, riell'altra 
maneavano ancora, tra altri lavori meno importanti, 
i pavimenti, i quali furono eollocati dal Furger solo nel 
febbraio 1917. 
In questo turno di tempo Tononi ehiedeva, sulla base 
deI 20 0/0' un eoneordato ehe fu omologato il 2 aprile 
1917 e al quale Furger non aderi; il suo eredito vi fu 
iseritto per 4140 fchi. 45 dietro indieazioni deI debitore. 
B. -
Con petizione 10 maggio 1917 Furger conveniva 
in giudizio davanti il Pretore di Bellinzona l'impresario 
Tononi ed il proprietario Bernarda, ehiedendo loro il 
pagamento solidale di 5619 fehi. 92 cogli aecessori a 
dipendenza dei lavori loro prestati. Contemporaneamente, 
in via provvisionale, esso domandava ed otteneva l'auto-
rizzazione di far iserivere, per la somma suddetta, l'ipo-
teea legale degli imprenditori sullo stabile in base agli 
art. 883 e 839 CCS. L'iserizione avvenne eon deereto 
provvisionale deI 4 maggio 1917. Nel eorso dell'istanza, 
l'attore modifiea.va le sue eonelusioni nel senso ehe, 
rinunciando alla pretesa di solidarieta dei eonvenuti, 
chiedeva ehe il eredito di complessivi 5619 fehi. 92 fosse 
ripartito, per 5175 fehL 69 ~a earieo di lTononi, e per 
444 fehi. 23 a earico di Bernarda. 
Il eonvenuto Tononi ammetteva subito di dovere all'at-
tore 4140 fehi. 54, vale a dire l'importo rieonoseiuto nel 
coneordato, ma domandava ehe questa somma dovesse 
essere pagata solo nella ragione della pereen~uale eon-
eordataria deI 20 0/0; contestava in seeondo luogo ehe 
il eredito Furger fosse validamente assistito dall'ipoteea 
provvisoriamente iseritta il4 maggio 1917, di eui doman-
dava la eaneellazione asserendo, tra ~altro, ehe essa era 
stata iseritta tardivamente a sensi dell'art. 839 CCS. 
Bernarda, dal canto suo, rispondeva allegando :, A ver 
esso nulla ordinato a Furger, ne aver mai eontritttato 
eon lui ne per forniture ne per lavori ; non essergli quindi 
debitore di nulla. Conehiudeva domandando il rigetto 
puro e sempliee della petizione. 
104 Sehuldbetreibungs- und Konkursreeht (ZivUabteilungen). No 28. 
C. --'- Con sentenza 14 dieembre 1920 il Pretore di 
Bellinzona pronunciava : 
10 La petizione 10 maggio 1917 e ammessa nei eon-
fronti di Tononi Iimitatamente aHa somma di 4140 fehi. 54, 
da pagarsi in ragione dei 20 % previsto dal coneordato 
Tononi. 
20 Furger e riconosciuto creditore di Bernarda di 
1479 fchi. 38 eogli interessi. 
30 L'ipoteea aceesa sullo stabile Bernarda e ridotta 
aHa somma di 1479 fehi. 38 ed accessori. 
Dietro rieorso da parte dell'attore Furger edel conve-
nuto Bernarda,.il Tribunale di Appello deI Cantone Ticino, 
eon sentenza 20 giugno 1921, in parziale riforma deI giu-
dizio di primo grado, statuiva : 
10 Furger e riconoseiuto creditore verso Tononi Bat-
tista di 4888 fern. 29 e verso Guerino Bernarda di 
731 fchi. 63, coll'interesse legale sulle due somme a datare 
dal 10 maggio 1917 (data dell'intimazione della peti-
zione). 
2
0 Entrambi i erediti sono assistiti dall'ipoteca aecesa 
il 4 maggio 1917 a favore deIl'attore Furger. 
D.- Solo il eonvenuto Tononi e l'attore Furger hanno 
deferito questa sentenza al Tribunale federale. Il primo,. 
eon appeHo principale, domanda ehe, nei suoi eonfronti, il 
eredito Furger sia ridotto da 4888 fchi. 29 a 4140 fehi. 54; 
seeondariamente, ehe quest'Jmporto sia da pagarsi solo 
in ragione deI 20 0/0' eioe della pereentuale eoneordataria, 
e, da ultimo, ehe l'ipoteea iseritta il 4 maggio 1917 a 
favore dell'attore Furger sia diehiarata nulla e di nessun 
effetto. 
Questi conchiude domandando ehe, eonfermata in 
tutto il resto, la sentenza eantonale, il suo credito verso 
Tononi venga portato da 4888 fehi. 29 a 5175 fehi. 69. 
Considerando in dirittQ : 
1. 
2 .. 
Sehuldbetreibwats . und Konkurarecht (Zivllabtellungen). N0 28. 105 
3. -'- Rimane da esaminare il quesito se, per effetto 
deI .eoncordato da esso conseguito~ Tononi non possa 
liberarsi verso Furger versandoglisul debito di 4888 fehi. 29 
solo Ia percentuale eoneordataria deI 20 %' 
n giudice cantonale non ha esaminato questa questione 
ritenendola irrilevante. Ma a torto. Esso non ha posto 
mente a distinguere tra i diritti spettanti al subappal-
tatore verso l'imprenditore principale in virtit deicon-
tratto di subappalto, e quelli ehe· gli competono di fronte 
al proprietario in virtil dell'ipoteea legale aecesa in suo 
favore. 
A prescindere dall'ipotesi dell'art. 303 LEF concer-
nente i eondebitori deI debitore, i suoi fideiussori ecc. 
(ipotesi che non entra in linea di conto) e di quella dell'art. 
311 LEF (erediti garantiti da pegno), di eui si tratten\ 
in seguito, il eoncordato non e operativo di effetti se non 
nei rapporti deI debitore e dei suoi creditori. n eoneordato 
Tononi laseiava quindi intatti i diritti dell'attore Furger 
verso il proprietario dipendenti dall'art. 837 eif. 3 CCS, 
in virtil deI quale esso aveva la facoita di ottenere (eome 
ha ottenuto) un pegno immobiliare sullo stabile edifieato 
a garanzia di tutto l'importo deI suo credito e non solo 
della percentuale eoneordataria. Ma l'istanza eantonale, 
davanti alla quale rattore aveva proposto ehe ambedue 
i convenuti (Tononi eBernarda) fossero tenuti al paga-
mento dell'intiero importo, non doveva statuire sola-
mente sui rapporti fra Furger e Bernarda ma altresi su 
quelli tra il primo e l'imprenditore Tononi, nei eonfronti 
deI quale Furger doveva essere eonsiderato indubbia-
mente come creditore ehlrografario, poiche il bene sul 
quale esso possedeva l'ipoteea (il pegno), non spettava 
al debitore ehe aveva eonseguito il coneordato (Tononi) 
ma ad un terzo (Bernarda). Infatti gli art. 293 al. 2 e 
305 al. 2 LEF, ehe eseludono i ereditori pignoratizi dal 
computo delle maggioranze riehieste per l' ottenimento 
della moratoria deI concordato (salvo per l'ammontare 
scoperto, ove trattasi dell'omologazione) e l'art. 311 
106 Schuldbetrelbungs- und Konkursrecht (ZlvUabteUungen). N° 28. 
ibidem, che dichiara il coneordato obbligatorio per tutti 
i creditori all'infuori di « quelli garantiti da pegno per 
l' ammontare coperto da questo », non si riferiseono che 
ai creditori garantiti da pegno spettante al debitore (JiEGER, 
oss. 4 all' art. 311 in fine e oss. 7 all'art. 305). Ne segne ehe 
se, invece. il pegno appartiene, non al debitore, ma ad 
un terzo, il . credito da esso assistito sara eompreso nel 
coneordato e dovra quindi subire, nei confronti deI 
debitore che l'ha ottenuto, la riduzione eoncordataria, 
riservati i diritti verso il proprietario deI pegno. In altri 
termini: alla gnisa dei creditori assistiti da garanzia per-
sonale, i creditori garantiti da pegno' di proprieiO. di un 
terzo partecipario al concordato in qualitä. di ereditori 
chirografari. e non potranno pretendere dal debitore 
(nella fattispecie Tononi) ehe la percentuale coneorda-
taria, la quale pel'Ö, dovra essere calcolata sull'intiero 
credito, senza tener conto deli 'eventuale copertura deI 
pegno. Analoga e, deI resto, la soluzione in caso di fal-
lirnento : ove il pegno appartenga ad un terzo, il credito 
deve essere considerato come chirografario e colloeato 
per tutto il suo importo in V. classe, la liquidazione deI 
pegno dovendo avvenire separatarnente (art. 61 deI rego-
lamento 13 luglio 1911 sull'~inistrazione degli uffiei 
di fallimento). 
Da quanto precede risulta ehe la quereiata sentenza 
dev'essere riformata nel senso che Tononi potra liberarsi 
deI suo debito verso Furger versandogliene il 20 0/0' Non· 
oceorre avvertire ehe questa deeisionenon vale se non 
nei rapporti di Tononi eon Furger, cioe delle parti che 
sole restano in causa. Di fronte a Bernarda il diritto di 
Furger al pagamento dell'initiero suo eredito garantito 
da ipoteca resta impregiudicato; corne e specialmente 
e impregiudicata la questione di sapere se la riduzione 
dell'80 % 
sul credito Furger verso Tononi potra da 
queseultimo essere opposta al proprietario Bernarda per 
il easo in cui questi, in forza dell'ipoteea legale ehe grava 
il flUO stabile, dovesse pagare a Furger anehe la parte di 
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht (Kreisschreiben). N0 29. 107 
debito ehe ineombe a To~oni e intendesse poi esereitare 
verso quest'ultimo l' azione di regresso dipendente dal 
pagamento di debito altrui. 
11 Tribunale federale pronuncia : 
10 L'appellazione adesiva dell'attore e respinta. 
20 L'appellazione principale deI eonvenuto e respinta 
nel senso ehe esso vien diehiarato debitore verso Furger 
della somma di 4888 fehi. 29 eoll'interesse legale a far 
tempo dal 10 rnaggio 1917. 
E invece ammessa nel senso ehe in virtil dei eoneor-
dato ottenuto da Tononi 10 stesso potra liberarsi nei 
rapporti dell'attore Furger pagandogli il 20 % 
della 
comma precitata di 4888 fehi. 29 ed interessi. 
Le altre eonelusioni dell'appellazione principale ven-
gono respinte. 
111. 
29. Xreisschreiben Nr 14 vom 11. Mai 199a. 
Pfändung von dem betriebenen Schuldner unter Eigen-
tumsvorbehalt verkauftenLVermögensobjekten; Konkurrenz 
des Pfändungspfandrechts und des Eigentums tdes Ver-
käufers. 
Im Kreisschreiben INr 29 vom 31. März 1911 haben 
wir angeordnet, dass die dem betriebenen Schuldner 
unter Eigentumsvorbehalt verkauften'Sachen in analoger 
Anwendung der für die Pfändung und Verwertung ver-
pfändeter Sachen geltenden ~estimmungen zu (pfänden 
nnd zu verwerten sind. HieraUs. wurde fnun, wie wir 
einem kürzlich an uns weitergezogenen Entscheid einer 
kantonalen Aufsichtsbehörde entnehmen mussten, der 
Schluss gezogen, dass durch die Pfändung solcher Gegen-