bge · 49_III_164 · 1928-09-17 · de
BGE 49 III 164
Schuldbetreibung und Konkurs


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Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 42. 
42. Entscheid vom 17. September 1928 i. S. Killer. 
Abtretung der Forderung des einen Ehegatten an den andem 
Gilt das Zwangsvollstreckungsverbot auch für den Ze~ 
sionar 'I Beschwerde oder Rechtsvorschlag ? ZGB Art. 173, 
SchKG Art. 17. 
A. -
In dem von EmU Bauen angestrengten, mit 
dem Klagerückzug endigenden Ehescheidungsprozess 
setzte der Appellationshof des Kantons Bern am 28. 
Juni 1923 die von Bauen zu bezahlenden Parteikosten 
wie folgt fest: Anwaltsgebühren 500 Fr., Parteient-
schädigung 50 Fr., Gerichtskosten 150 Fr. Als Frau 
Bauen für diese Forderung Betreibung führte, hob 
auf Beschwerde des Schuldners hin die Aufsichtsbe-
hörde des Kantons Bern durch Entscheid vom 7. Au-
gust 1923 in Anwendung des Art. 173 ZGB den Zah-
lungsbefehl auf. Darauf zedierte Frau Bauen am 13. 
August CI die ihr laut Entscheid des Appellationshofes 
des Kantons Bern in ihrer Ehescheidungssache zu-
gesprochene Prozessentschädigung nebst allen weiteren 
Folgen an Herrn Dr. O. Miller, Fürsprecher in Solo-
thurn », welcher Bauen gleichen. Tages hievon Anzeige 
machte. Am 18. August sodann hob Miller gegen Bauen 
Betreibung für 700 Fr. 
CI laut Zession und Anzeige 
vom 13. August 1923}) an. Mit Beschwerde vom 20. 
August verlangte Bauen Aufhebung dieses Zahlungs-
befehls, weil die Abtretung zum Zweck der Umgehung 
des gesetzlichen. Verbots der Zwangsvollstreckung unter 
Ehegatten erfolgt sei. 
B. -
Durch Entscheid vom 31. August 1923 hat 
die Aufsichtsbehörde des Kantons Bern die Beschwerde 
zugesprochen mit der Begründung, dass gemäss dem 
Sinn des im öffentlichen Interesse erlassenen Art. 173 
ZGB Abtretungen von Forderungen, die einem Ehe-
gatten gegenüber dem andern zustehen, als nichtig 
anzusehen seien, da andernfalls jene Vorschrift illu-
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 42. 
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sorlsch würde; wollte man aber solche Abtretungen 
nicht direkt als unzulässig erachten, so müssten doch 
dem schuldnerlschen Ehegatten die gleichen Einre-
den gegenüber dem Zessionar zugestanden werden, 
die er gegenüber seinem Ehegatten zu erheben in der 
Lage gewesen wäre. 
C. -
Diesen Entscheid hat Miller am 10. September 
an das Bundesgericht weitergezogen. 
Die Schuldbetreibungs- und Konkurskammer zieht 
in Erwägung: 
Die Auffassung der Vorinstanz, wonach das Zwangs-
vollstreckungsverbot auch gegenüber dem Zessionar 
einer dem einen Ehegatten an dem andern zustehenden 
Forderung gelte, läuft auf. eine Beschränkung der Ehe-
gatten in der Befugnis zur Verfügung über ihr Ver-
mögen hinaus. Eine solche Tragweite darf indes der 
Vorsch ift des Art. 173 ZGB nicht beigemessen und ins-
besondere nicht daraus gefolgert werden, dass sie im 
öffentlichen Interesse erlassen worden ist. Insoweit das 
eheliche Güterecht der Verfügung der Ehegatten, insbe-
sondere der Ehefrau, über ihr Vermögen. sei es das ganze 
Vermögen oder das Sondergut, nicht entgegensteht, kann 
der' Zweckgedanke des Schutzes der ehelichen Gemein-
schaft. welcher dem Verbot der Zwangsvollstreckung 
unter Ehegatten zu Grunde liegt, gegenüber der Ver-
äusserung einer Forderung an den andern Ehegatten 
ebensowenig ausgespielt werden wie gegenüber der 
Vemusserung irgend eines andern Vermögensstückes. 
Dem Dritten gegenüber, der eine solche Forderung 
erwirbt (und nach dem Ausgeführten rechtsgültig er-
werben kann), zessiert der angeführte Grund 
des 
Zwangsvollstreckungsverbotes. sodass ihm gegenüber 
keine Einrede mehr darau$ hergeleitet werden kann. 
Auch hieran vermag der Umstand nichts zu ändern, 
dass jenes Verbot um der öffentlichen Ordnung willen 
erlassen worden ist. 
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Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 43. 
Übrigens wäre zur Entscheidung über die Einrede, 
dass die Abtretung nichtig oder unwirksam sei -
möchte 
diese Einrede nun daraus hergeleitet werden, dass die 
Abtretung zur Umgehung des Zwangsvollstreckungs-
verbots vorgenommen worden sei, oder aber dass sie 
gegen eine Beschränkung des Ehegatten in der Befugnis 
zur Verfügung über sein Vermögen verstosse -, nur der 
Richter berufen, und sie müsste daher durch Rechts-
vorschlag, nicht durch Beschwerde erhoben werden. 
Demnach erkennt die Schuldbetr.- und Konkurskammer : 
Der Rekurs wird begründet erklärt, der angefochtene 
Entscheid aufgehoben und die Beschwerde des Schuld-
ners abgewiesen. 
43. Sentenza 25 settembre 1923 in causa Koccetti. 
Le ipoteche legali, valide senza iscrizione a registro, sono 
da assimilar i alle ipoteche ordinarie iseritte agIi effetti 
dell'applicazione delI' art. 39 RRF (Regolamento deI TF 
suUa realizzazione sforzata di fondi). Il termine per pro-
ced re in giudizio dove quindi essere assegnato a chi con-
testa tall ipoteehe legali (art. 109 LEF) e da senza distin-
guere, se Ia contestazione porta sull' esistenza deI credito 
o suUa validita dell'ipoteca 0 sn ambeduc. 
A. -
Nell'elenco oneri concernente le esecuzioni pro-
mosse contro Giuseppe AlbrizZi in Lugano fu iscritto, in 
sede privilegiata (cioe quale garantito da pegno immo-
biliare), un credito totale di 4504 fchi. per imposte dovute 
dal debitore al Comune di Lugano ed allo Stato deI 
Cantone Ticino. 
Giuseppe Moccetti in Cassarate. iscritto parimenti 
quale creditore ipotecario. contesto quel credito e l'Uffi-
cio di Lugano, con provvedimento deI 23 maggio u. s., 
gIi assegno il termine di 10 giorni per agire in giudizio 
a stregua delI'art. 109 LEF. 
B. -
11 ricorso deI 25 maggio u. s., col quale Moccetti 
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N° 43. 
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h8 chiesto ehe, annullato questo provvedimento, il ter-
mint' per procedere fosse assegnato al Comune di Lugano 
ed al fisco deI Cantone Ticino in omaggio all'art. 107 a1. 10 
LEF, fu respinto dall' Autoritä eantonalt'~ di Vigilanza 
con decisione dei 3 lugIio u. s. in base ai motivi seguenti : 
n credito in diseorso gode di ipoteca legale quale credito 
per imposte. Per i combinati art. 836 CCS e 183 Iegge 
cantonale di applieazione, ehe dispensano le ipoteche 
legaIi dall'iscrizione, esso non figura nel registro fondiario. 
Nondimeno i titolari di taIi crediti devono esse re messi 
al beneficio delI'art. 109 LEF ed equiparati a quelli i 
cui crediti ipotecari sono iscritti a registro, a mente deI 
secondo periodo dell'art. 39 deI Regolamento sulla 
realizzazione forzata dei fondi (RRF). 
C. -
Da questa decisione Moceetti ricorre al Tribunale 
federale nei termini e nei modi di legge. 
Considemndo in diritlo : 
n ricorreute basa la sua argomentazione sull'art. 39 
RRF, secondo il quale. per priucipio, il temline per 
procedere in giudizio deve essere assegnato al terzo, valc 
a dire a chi vanta il credito iscritto nell'elenco oueri, e 
non a chi 10 contesta. L'eccezioue a questo principio 
prevista dal secondo p<.'riodo dello stesso disposto a 
favore deI titolare di un diritto iscritto nel registro fon-
diario non troverebbe applicazione pereht\ appunto. 
l'ipoteca legale in discorso non e iscritta a registro. 
Tale argomentazione c basata sulla lette ra delI 'art. 39 
RRF, ma ne ignora 10 spirito e non tien conto della 
ragione cui esso e informato. Il motivo infatti per cui 
l'art. 39 assegna al titolare di un credito iscritto nel re-
gistro fondiario la parte di convenuto neUa futura causa 
di contestazione si e ehe l'iscrizione a registro crea in 
suo favore la presunzione legale dell'esistenza deI diritto 
reale da esso vantato. Ma Ie disposizioni legali ehe met-
tono il fisco al beneficio di una ipoteca dispensata dall'i-
scrizione e quelle che attribuiscono alla ripartizione degli