bge · 10_I_577 · 1884-01-01 · fr
BGE 10 I 577
Öffentliches Recht


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B. Civilrechtspflege. 
wibened)tHd); 
e~ ift ja \)ielme~r ein ffied}t be~ ~ürgerß, für 
~nf~rüd)e, bie er 3U 
be~§en bermeint, ben red)tlid)en @Sd}u§ 
an3utufen unb, im 
~eftreitungßfaae, auf ben 
@S~rud} ber 
@erid)te ~u ~robolliren. 
~agegen liegt in ber red}tlid}en mer~ 
folgung eineß unbegrünbeten ~nf~rud)~ bann aaerbingß .etne 
wibened)ttid)e, unerlau~te ~anblung, wenn in bößwiniger .ober 
frib.o{er m3eife 
~aUlore, wo~l gar erbtd}tete, 
m:nf~rüd}e im 
ffied)tgttlege geltenb gemad)t werben. 
Sm u.orHegenben ffaae 
nun ttlar bie ~etreibung beß Stiligerß burd} bie 
~iquibatoren 
Un3ttleifeil)aft eine 1)ßd)j1: leid)fertige ~anblung. ~enn 
I wte bie 
~enagte fe1bft nid)t beftrHten 1)at unb wie übrigenß nad}ber 
~age ber @Sad}e auf ber ~anb liegt, fonnte bon irgenbwefd}er 
merantttlortHd}feit beß Sflägerß \).on bornl)erein gar feine ffiebe 
fein. Sfläger 1)atte ja bloß für baß Sal)r 1882, aIß ber .su-
fammenbrud} ber 
~(o~bgefeafd)aften bereitß entfd)teben unb 
befannt war, alß ffied)nungßre\)ifor geamtet unb in bieier 
@Steaung nid)t etttla auf @enel)migung ber ffied}nung, fonDern 
auf $ßrüfung berreIben burd) 
fl>e~ieae ffad}männer, unter ~n~ 
1)eimflenung bet enbgürtigen @ntfd}eibung an 'oie @eneral\:)er~ 
fammlung, angetragen. 
@ß trt bal)et nat, bau bei aud} nur 
einiger ~ufmetffamfeit bte Eiquibatoren einiel)en muuten, bau 
ber gegen ben Sfliiger im m3ege beß 
ffied)t~triebeß geltenb 
gemad)te tenfl>rud} auf @rfa§ beß gerammten bedoremin tertien-
fa~italß, auf ffieftitution unred)tmätig be30gener Stantiemen 
u. f. \tl. ein böntg ~amofer fei unb bem mäger l>fUd}twibtige, 
bie ~ef{agte fd)ätligenbe temtßfü1)rung in feiner m3eife borge-
worfen werben rönne. teaein eß ift nun ntd}t 6ewiefen, baa 
ber Sfläger burd} bie @infeitung bet 
~etreillung öfonomifd} 
gefd}äbigt ober in feinen l>erfilnHd)en merl)äItniffen ernftnd) \)et~ 
re~t worben fei. ffitt eine bermögenßred}tlid}e @Sd)libtgung mangelt 
eg an jeDem 
~e\tleife unb aud} eine ern~nd)e mede§ung beg 
Sflägerß in feinen ~erfilnlid}en mer~liltniffen fann in ber broten, 
itberbem etfllirtermaten nut tlotforglid) 
~u }!Ba~tung aaer 
etlentueaen ffied)te erf.olgten, .sufteaung eineß ffied}tßboteß nid}t 
gefunDen werben. 
D. Sft fomit 'oie stlage in UebereinfHmmung mit bet mor~ 
tnjlan~ ab~uweifen I fo ift ~\tlar ber strager in bie getid)tlid)en 
V. Obligationenrecht. N° 95. 
577 
Sfoften 3U 
l!erurt~eilen, bagegen ift ber ~enagten I auß bem 
fd}on bom m.orberridfter angefüQrten @runbe / eine $ßnwuent~ 
fd}äbigung nid}t 6U f~red)en. 
~emllad} Qat baß ~unbeßgerid}t 
erfannt: 
~ie m3eiter~ief)nng beß Sflligerg wirb arg unbegrünbet abge~ 
ge\tliefen unb eß Qat bemnad} in arten St~eUen 6ei bem Urt1)eUe 
beß ~e~id~gerid)teg m3intettf)ut bom 27. teuguft 1884 fein 
}Bewenben. 
95. Am3t du 27 Decernbre 1884 dans la cause Bellenot 
eontre Ducrest. 
Le 23 Aout 1883, il a ete signe entre Paul Bellenot, du 
Landerou, alors employe au Greffe du Tribunal de la Sarine 
a Fribourg, et Maurice Ducrest, de Fribourg, y domicilie, 
uue convention par laquelle ce dernier s'engageait a partir 
avec Paul Bellenot pour I'Amerique, adestination de Buenos 
Ayres, dans le but de s'occuper de l'elevage des moutons et 
de l'exploitation des laines sur les marches de France et 
d' Angleterre. 
Celle convention stipulait, entre autres, les clauses parti-
culieres ci-apres : 
a) Po ur le cas ou Maurice Ducrest renoncerait a partir 
pour n'importe quel motif, il s'engage 11. payer a Paul Belle-
not une dedite de 6000 francs, somme qui serait exigible 
dans les trois mois a partir de Ja creation du titre qui doit 
stipuler le depart dont s'agit, lequel devra toutefois avoir 
1ieu d'ici a Noel prochain, soit fin Decembre 1883 au plus 
tard. 
b) Paul Bellenot s'engage vis-a-vis de Maurice Ducrest a 
payer la meme dMite et aux memes conditions, en cas 
d'inexecution du contrat de sa part. 
e) Maurice Ducrest s'engage a verser la somme de 18000 
francs et Paul Bellenot celle de 2500 francs, representee par 
un titre (titre Blanc) ou sa valeur, a son gre. 
578 
ß. Chilrechtspflege. 
d) La demoiselle Celine Piller, a Fribourg, s'engage a 
epouser Maurice Ducrest son fiance, et a. le suivre partout OU 
il jugerait a. propos de se rendre. 
Madame Bellenot prenait le meme engagement de suivre 
son mari, et elle a appose sa signature au pied de l'acte, 
ainsi que la demoiselle Piller. 
Sous date du 25 Aout 1.883, les parties apporterent une 
modification a leur convention en ce sens qu'elles decident 
de fixer en Afrique leur domicile et leur commerce et in-
dustrie, si, apres avoir visite ce pays, elles y trouvaient 
leur avantage; en meme temps elles ont renouvele la clause 
relative a la penalite de 6000 francs qu' elles s'imposaient 
reciproquement en cas de violation des engagements du 
depart. Toutes ces stipulations sont ecrites de la main de 
Paul Bellenot. 
Le 24 Octobre 1.883, la Justice de Paix de Fribourg, 
procedant ensuite d'une demande de la veuve Ducrest, me re 
de Maurice Ducrest, a prononce l'interdiction provisoire du 
prenomme Ducrest et a transmis l'enquete au Tribunal de la 
Sari ne pour statuer defiQitivement. 
Le 9 Novembre, le Tribunal a re(use l'interdiction solJi-
citee, les motifs allegues ne lui paraissant pas suffisants : 
la dame Ducrest a interjete appel de ceUe decision. 
Maurice Ducrest ayant fait connaitre au Tribunal canto-
na], le 22 Decembre 1.883, qu'il consentait a son interdic-
tion, vu son depart prochain pour l'etranger, cette auto rite 
a, par jugement du 26 Decembre, prononce la dite inter-
diction. 
Pendant ce temps et par exploit du 6 Decembre, Paul 
~ellenot amis en demeure Ducrest de prendre ses disposi-
tIOns pour le depart pour l'AIgerie et d'operer le versement 
de .fonds par lui consenti, dans un delai de dix jours, 
l':J,Vlsant qu'a ce dMaut, lui-meme etant pret a s'executer, il 
l'actionnerait en paiement de l'indemnite slipu]ee. 
Par exploit du 1.7 Decembre, Ducrest, agissant par l'inter-
mediaire d'un curateur provisoire, repond a l'interpellation 
de Bellenot en faisant toutes ses reserves quant a. la disso-
V. Obligationenrecht. N° 95. 
579 
lu ti on du contrat passe et quant aux exceptions qu'il enten-
dait y opposer : qu'il etait pret a partir pour les pays d'outre-
mer; qu'a son tour il le constituait en demeure d'avoir 
a lui notifier dans leterme de 3 jours s'il entendait choisir 
l' Afrique ou l' Amerique pour objectif; quel etait son itine-
raire, son plan d'exploration ou d'etablissement; quel 
emploi il entendait faire du fond social; quel jour et par 
quel train il comptait partir. Ducrest avisait en outre Belle-
not qu'i! n'entendait pas lui abandonner completement la 
direction de l' entreprise, mais voulait y participer, et, des 
Jors, ne point s'engager dans une expedition aventureuse et 
mal preparee. 
Par mandat du 1.9 Decembre, Bellenot signifie a Ducrest 
qu'ille sommait de se joindre a lui pour le depart convenu 
et de se trouver Dimanche 30 dit a la gare de Fribourg, 
pour prendre l'express de H heures 2t minutes sur Lyon-
}larseille, pour Aiger. 
Le 20 dit, Ducrest notifie a Bellenot qu'ayant appris que 
les seules laines d' Afrique recherchees dans le commerce 
etaient celles du cap de Bonne-Esperance et non point celles 
de l' Algerie, un voyage dans ce dernier pays aux fins de se 
renseigner etait inutile ; qu'il ne partirait pas pour I'Afrique, 
mais pour Buenos Ayres, et s'embarquerait au Havre pour 
celte destinat.ion vers le 5 Janvier i 884, sauf a lui faire 
connaitre uIterieurement la date precise. 
Par exploit du 27 Decembre, Bellenot notifie a Ducrest 
qu'il ne se rendra point au Havre, mais qu'il partira pour 
Alger le jour et a l'heure indiques. 
Le 29 Decembre, Ducrest donne avis a Bellenot qu'il 
partira de Fribourg le 3t Decembre a 5 heures 22 mi-
nutes du soir par Lyon et Bordeaux, ou il s'embarquera 
]e 4 Janvier 1.884 pour Buenos Ayres, sur le paquebot 
{( ~bndego ,,; qu'il le met en mesure de 1e suivre, sous 
peine de payer les dommages-interets prevus par le contrat. 
Ducrest, qui avait contracte mariage dans l'intervalle avec 
la demoiselle Celine PilIer,avisait en meme temps Bellenot 
qu'il partait avec sa femme, et qu'en eonformite du contrat 
580 
B. Civilrechtspflege. 
la dame Bellenot avait l'obligation de suivre aussi son mari 
dans le voyage. 
Le 31 Decembre, Bellenot g'est rendu aAlger. Aprils UD 
sejour de 10 a 12 jours dans celle ville, et apres avoir fait 
constater l'absence de Ducrest, il est rentre a Fribourg vers 
le 15 Janvier. 
Ducrest, de son cöte, s'est effectivement embarque a 
Bordeaux et s'est rendu de la dans I'Amerique du Sud, d'ou. 
il n'est pas revenu. 
Par citation-demande du H Janvier 1884, Bellenot a fait 
assigner Ducrest, soH son curateur, devant le Tribnnal de 
la Sarine, et, a l'audience du 17 Janvier, a conclu a ce qUß 
Ducrest soit condamne, avec frais, a lui acquitter, avec 
l'interet legal depuis le 5 Janvier dit, la somme de 6000 
francs a titre de clause penale, po ur J'inexecution de la 
convention passee entre parties le 23 et le 25 Aout 1883. 
ainsi que les frais de son voyage et de son sejour en Aigerie,. 
par 568 fr. 40 c. 
Le representant de Ducrest a conelu au rejet de ceUe de-
mande, en dt'lclarant opposer, en particulier. a celle-ci une 
exception de dol el, partant, la nullite du contrat dont il s'agit. 
Le dMendeur a declare en outra, pour le cas Oll la conven-
tion invoquee serait reeonnue valable, vouloir se prevaloir 
lui-meme de la violation de la convention par Bellenot : sous 
ceUe reserve, le curateur de Duerest a conelu subsidiaire-
ment et reconventionnellement a ce qUß Bellenot soit con-
damne a payer a Ducrest le montant de 6000 francs a titre 
de clause penale. 
Bellenot a conelu a liberation de eette demande. 
Par jugement du 6 Juin 1884, le Tribunal de la Sarine a 
deboute Bellenot de sa demande et admis Ducrest dans sa 
conclusion liMratoire. 
Bellenot ayant interjet{~ appel de cette sentence, la Cour 
d' Appel de Fribourg, par arret du 1 er Oetobre 1884, a ega-
lement deboute Bellenot des fins de sa demande, admis la 
conclusion liberatoire de Ducrest eL eearte Ja demande subsi-
diaire reconventionnelle de ce dernier. 
Cet arret est fonde en substance sur les motifs ci-aprils: 
V. Obligationenrecht. N° 95. 
.)81 
Il resuIte de Ja teneur de la convention passee entre 
parties que celles-ci n'ont entendu se li er qu'a partir de la 
stipuJationd'un acte ulterieur, definitif, lequel n'a jamais ete 
passe: la clause penale n'est des lors pas exigible. Elle l'est 
encore moins en presence de l'art. 181 du code des obliga-
tions. L'ecrit des 23/25 Aout est d'ailleurs enlache de dol. 
Le voyage d'Alger n'a ete qu'une feinte destinee a simuler 
l'execution du contrat; Bellenot ne peut l'invoquer pour 
demander l'execution de la clause pt'maJe. 
C' est contre cet arret que Bellenot recourt au Tribunal 
federal; par ac te du 11 Oetobre f884, il declare que son 
recours porte sur le dispositif du dit arret, pour autant qu'i! 
vise sa eonclusion active et qu'il eearte celle-ci pour admettre 
la conclusion liberatoire du dMendeur. 
Statuant sur ces {aits et considerant en droit : 
10 La Cour d'Appel constate, apres I'instruction de la 
cause, qa'en conformite de la convention des 23/25 Aolit 
1883, specialement de la stipulation portant « que la dedite 
de six mille francs sera exigible dans les trois mois a partir 
de Ja creation du titre qui fixe ra le depart dont il g'agit, )} 
les parties ont eu l'intention de ne point arreter definitive-
ment alors toutes les c1auses du contrat de societe en forma-
tion, mais qu'elles etaient convenues de reserver la determi-
nation de plusieurs d' entre elles a un acte ulterieur: 
Cette affirmation de la volonte des parties, au moment de 
Ja conclusion du contrat en Aout 1883, doit etre consideree 
comme une eonstatation de fait definitivement etablie par le 
juge cantonal a teneur de l'art. 30 de la loi federale d'orga-
nisation judiciaire, et en ce faisant ce juge n'a point fausse-
ment applique les dispositions du code federal des obligations, 
ni viole les regles du droH en matiere d'interpl'etation des 
contrats, ou meconnu la position juridique des parties. 
(Durselen Baader X, page 267; Suter-Ineichen, page 368.) 
2° L'article 2 du code federal des obligations statue que « si 
les parties se sont mises d'accord sur tous les points essentiels, 
elles sont presumees avoir entendu s'obliger definitivement.» 
Il en resultequ'un contrat n'est point valable du moment que 
les parties nesont pas tomMes d'aceord sur un point essentiel. 
582 
B. Civilrechtspfiege. 
Or il ne saurait etre conteste que la fixation de la contree 
d'outre-mer, que les futurs associes, Maurice Ducl'est et Paul 
Bellenot, voulaient choisir pour installer une exploitation 
industrielle et commerciale, etait un point essentiel du con-
trat projete qui devait etre arrete d'un commun accord. 
Une association POUf emigration ne se comprend point 
sans qu' elle ait un champ d'activite et un but: il ne suffit 
point de pari er de I'Afrique d'une manie re generale pour 
s'occuper de l'elevage des moutons et de l'exploitation des 
Iaines, mais il faut encore faire un choix definitif, fixer ]e 
domicile social et convenir du depart pour le lieu de destina-
tion ou les associes doivent se reunir pour commencer l'ex-
pioitation commerciale choisie comme but commun. 
Cet acte uIterieur, ce « titre» comme s'exprime l'acte des 
23/23 Aoilt, expressement reserve par la volonte des pal'ties 
n'est point intervenu, et il en resulte necessairement qu'a 
teneur de l'art. 2 C. 0., le contrat d'association en formation 
n'a point ete consenti sur tous les points essen ti eis et ne 
peut elre considere comme vaJable et definitif. 
Paul Bellenot n'est donc point recevable ademander le 
paiement de Ia dadite prevue en cas d'inexecution. 
3° Les conclusions du recours devant etre repoussees par 
ce selll motif, il n'y a pas lieu de rechercher si la peine sti-
pulee est inexigible ensuite de dol du recourant, ni, par 
consequent, de contröler \'application faite par l'arret de ]a 
Cour d'Appel de l'art 181 du code des obligations. 
Il n'y a pas Iieu davantage de statuer sur les conclusions 
reconventionnelles subsidiaires prises par le dMendeur, pour 
le cas seulement ou la convention des 23-25 Aoilt 1883 au-
rait eta reconnue valable. 
Par ces motifs, 
Le Tribunal federal 
prononce: 
Le recours est ecarte, et I'arret rendu par la Cour d' Appel 
de Fribourg le 1er Octobre 1.884 maintenu tant au fond que 
sur les depens. 
. 
VI. Civilstreitigkeiten zwischen Bund und Privaten. N° 96. 
VI. Oivilstreitigkeiten zwischen Bund 
und Privaten. 
Dift'erends de droit civil entre Ia Confederation 
et des particuliers. 
96. @ntfd}eib \:)l)m 24. Dftl)ber 1884 in te5ad}en 
te5d}\tlei~edfd}e sttebitanftalt 
gegen te5d}ttlel3etifd}en )13oftfiUuß. 
A. 1)Utd} 
~efd}luu \10m 28. IDlät3 laufenben 3a~teß, in 
ttleld}em ber St~atbeftanb batgefteftt 1ft, 
~at baß munbe~getid}t 
\letfügt : 
1. ~er )13roAen \tlir'o 
be~ufß 1)urd}fü~rung beß 
me\tleiß\ler~ 
fa~renß gemäu m:rt. 157 u. ff. be~ eibgenöffif~en (;s;i\lil~tl)Aeffeß 
an Den 3nftruftil)nßtid}ter ~urüc'fge\tliefen. 
2. Ueber bie stoften \tlit'o bag ~auj>tutt~ei( entfd}eiben. 
B. ~ag barauf~in \10m 3nftruttiongrid}ter eingeleitete ~e\tleiß:: 
\lerfa~ten ~at ergeben: 
1. ~ie auf rogatotifd}em ~ege in ~ien ein\lernommenen 
ßeugen, ~. te5teini§, }Beamter ber t f. öftemid}ifdien strebit· 
anftaU in ~ien, unb St~omaß ~ielen, m:mtßbiener an ber gIei-
d}en m:nftalt, fagen aug, ban am 11. IDlai 1883 \lon i~rer 
m:nftart 100,000 ~. in ,8\tlanAigfrantenitüden (47,500 ~1.) im 
@e\tlid}te \lou 341/ 2 stifo, in ein ~öI~erneg stiftd}en mit eHernen 
meifen ber~adt, an Die m:'oreffe ber fel)ttleherif~en stre'oitanftalt 
in ,8üti~ Aur )13oft gegeben \tlorbeu feien. 
2. ,8ugeftanben ift, bau baß stiftel)en \Ion ber fel)\tleherifel)en 
)13oft \tleber bei ber Ueberna~me be~felben nOd} 
über~aui>t bor 
ber m:bfieferung an ben m:breffaten abge\tlogen \tlurbe un'o 'tau 
ba~felbe liei feinem m:nlangen in ,8Üttel) \tlie bei ber m:blieferung 
an bie She'oitanftalt äunetlid} anfd}einenb intaft war, b. ~. feine 
beronbem te5j>uren \Ion ~efd}äbigung liei9te. 
3. ,8ugeftanben ift, bau bag Stiftd}en am 13. IDlai 1883 
()13fingftfonntag) 
ID1orgen~ mit bem ,8ug mr. 4 in ,8üri~ im