bge · 46_II_496 · 1920-10-06 · fr
BGE 46 II 496
Zivilrecht


Prozessrecht; No 86. 
86. Arzrii a. la IIe Becti021 cln 9 clecembre 1910 
dans la cause clame DoubiDlkl contre 'l'rib11D&l cantonal 
cle Neuchatel. 
Condi'tions de recevabilite d'un recours de droit civil au sens de 
I'ar!. 87, eh. 2 OJF. 
Qaestion de savoir si les tribunaux suisses sont competents 
pour declarer I'absence d'uu etranger. 
La recourante, dame Hortense-Mathilde Doubinski. 
nee Haldimann, originaire de Bowil (Berne) , a epouse 
le 12 fevrier 1912, a La Chaux-de-Fonds, Boris Doubinski, 
sujet russe,' originaire de la province de Cherson. Ce 
mariage fut celebre uniquement d'apres la loi civile. 
Peu apres leur mariage, les epoux so nt alles s'etablir 
a Odessa. En aoftt 1914 le sieur Doubinski a ete mobilise 
ct quelque temps plus iard envoye au front. La recou-
rante pretend n'avoir plus eu des lors de ses nouvelles. 
Rentree en Suisse, a La Chaux-de-Fonds d'abord, 
puis a Bienne, OU elle se trouve actuellemellt, dame 
Doubinski, qui desirait faire prononcer la nullite de son 
mariage et regulariser sa situation, s'est adressee aux 
tribunaux neuchätelois en vue d'obtenir la dec1aration 
d'absence de son mari. 
. 
Par decision du 6 octobre 1920 le Tribunal cantonal 
de Neuchätel s'est refuse a entfer en matiere sur cette 
demande en declarant que s'il ne considerait pas, en 
principe, comme une cause dljncompetence le seul fait 
de l'extraneite de la person ne a declarer absente, l'art. 35 
a1. 2 CCS limitait en fait la competence du juge suisse 
au cas OU le dernier domicile en Suisse du disparu se· trou-
vait ~tre le dernier domicile connu .avant ladisparition, 
et qu'en consequence, Doubinski s'etant constitue un 
domicile a Odessa posterieurement a son depart de la 
Suisse. le juge neuchätelois n'avait pas quaHte pour 
p rononcerson absence. 
Fondee sur rart. 87 OJF, dame Doubinski a forme 
contre cette decision un recours de droit civil au Tribunal 
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federal. Elle soutient que le juge neuchätelois etait 
coinpetent pour connaitre de sa demande, en vertu de 
l'art. 1 er de la loi de 1891 sur les rapports de droits civil 
des citoyens etablis ou en sejour. Cet article, dit-elle, 
proc1ame en quelque sorte le « principe de la territo-
rialite l' et s'etend a l'absence comme a toutes les matieres 
qui n'y sont pas soustraites par une disposition parti-
culiere de la loi. Elle coneIut a l'annulation de la decision 
attaquee et au renvoi de la cause a l'instance cantonale. 
Considirant tn droit : 
1. -
La recourante ayant fonde son recours·sur l'art. 
87 OJF et le cas prevu sous chiffre 1 de cette disposition 
ne pouvant Hre invoque en l' espece. 1a seule question 
a examiner est celle de savoir si, eu se declarant incom-
petent, le juge neuchätelois a meconnu ou non la dispo-
sition de la loi sur les rapports de droit civil des citoyens 
etablis ou en sejour (art. 87 ch. 2). A s'en tenir strictement 
a l'argumentation de la recouraute, le recours devrait 
~tre rejete prejudiciellement. Pour justifier de la compe-
tence du juge neuchätelois il ne suffit pas, eu effet, dans 
le cas particulier, de soutenir que I'absenee ne faisant 
pas l' objet d'une disposition particuliere de la loi sur les 
rapports de droit· civil, cette institution est regie par 
l' ~rt. 1 er et se trouverait ainsi soumise a la loi du domi-
eile, car si tant est qu'il faille parler de domicile, au sens 
de eette disposition, ce ne pourrait etre que du domici$ 
de la personne dont on enteud faire declarer l'absence 
et eomme, en l'espece, ilne pourrait s'agir que d'Odessa~ 
cette argumentation irait en definitive a fins contraires au 
but poursuivi. Si 1'0n rapproche l'argumentation de la 
reeourante des motifs de la decisioll attaquee, il est ma-
nifeste, eu realite, que ee oont la recourante se plaint 
c'est moins d'une meconnaissance de la loi de 1891 que 
de l'interpretation donnee par l'instance cantonale de 
l'art. 35 a1. 2 CCS. Or quoi qu'on puisse peuser de cette 
interpretation, elle ne saurait en tout etat de cause 
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.constituer a elle seule un motif suffisant de « reeours de 
<lroit eivil » au sens de l'art. 87 OJF. Le reeours appa-
raitrait done eomme irreeevabie. 
\ . 
2. -
Comme le litige souIeve bien eependant une 
.question de droit international, relevant, en principe, 
comnie teIle fte la loi de 1891 et que, d'autre part, le 
Tribunal fMeral ne saurait en cette matiere se consi-
derer cOIrime lie par les arguments des parties, il se justi-
fie neanmoins d'entrer en matiere sur le recours. 
Sur le fond, de quelque maniere qu'on renvisage, le 
recours apparait comme mal fonde. 
La question de savoir. si les tribunaux suisSes sont 
ou non. competents pour prononcer l'absence d'etran-
gers a donne lieu, il est vrai, ades solutions divergentes 
<lans la jurisprudence cantonale (cf. GAUTSCHI dans 
Schweiz. Jur.-Zeit. XIII p. 257; A .. WIELAND, 
(e Zum 
Verhältnis zwischen Theorie und Praxis in der schweize-
rischen Rechtsprechung », Schweiz Jur.-Zeit. XV p. 109 
et suiv.). Mais pour ce qui concerne le Tribunal fMeraI 
la question a deja ere examinee et tranchee par la nega-
tive (RO 42 II p. 320 et suiv.). Bien que ce principe n'ait 
pas toujours ete suivi par les tribunaux (cf. WIELAND, 
loc. cit.) et quelque inter~t qu'il y ait a voir adopter 
en cette matiere des regles uniformes pour toute la Suisse, 
il n'existe pas cependant, en l'espece,pour le Tribunal 
fMeral de motifs suffisants pour reprendre l'examen de 
eette question. Que l' on exc~pte, en effet, l'institution 
de l'absence des matieres prevues par rart. 8 de la loi 
de 1891, la question n'en subsisterait pas moins de sa-
voir si, a Mfaut d'une regle expresse et en tant du moins 
qu'il s'agit des consequences de I'absence relativement 
ä la person ne de l'absent et ses rapports avec son con-
joint, l'absence n'en devrait pas moinsetre consideree 
comme rentrant dans le statut personnel de l'absent, 
ce qui, en l'espece .. equivaudrait a justifier de l'applica-
tion de la loi nationale du disparu (v. HAFTER, Comment. 
art. 36 note 14). Car, dut-on m~me, ainsi que certains 
auteurs l'ont propose (cf. en particulier ZITELMANN, 
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Internat. Privatrecht, II p. 104 et suiv. ; cf. egalement 
. Loi d'introduction pour leCode civil de l'empire allemand, 
art. 9, et Projet de loi destine a completer le projet de 
Code civil suisse du 3 mars 1905, art. 1747), distinguer 
entre les effets de l'absence, pour la soumettre suivant 
le cas au statut applicable a tel de ses effets en particulier, 
il ne s'ensuivrait pas encore que, dans un cas ou, comme 
en l'espece, la declaration d'absence n'est requise qu'en 
vue de faire modifier l'etat-civil du conjoint de la per-
sonne disparue, on dut faire application de la loi suisse 
du seul fait que ce conjoint reside dans le pays. Qu'i 
puisse peut-etre y avoir de serieux motifs pour conferer 
la competence aux tribunaux suisses lorsque l' absence 
p'a pour but que de regler le sort de biens laisses en Suisse, 
cela ne signifie pas encore que cette compHence doiv.e 
etre etendue dans un cas OU non seulement celui dont 
Qßveut faire declarer l'absence n'a pas laisse de biens 
en Suisse, mais ou il est constant m~me qu'i1 etait regu-
lierement domicilie a l'etranger au moment de la dispa-
rition. 
Mais voulut-on m~me en l' espece, en consideration du 
but poursuivi par la reeourante et par application de 
l'art. 102 CCS relatif a la dissolution du mariage. sou-
mettre la demande en declaration d'absence aux regles 
de competence prevues pour l'action en divorce, quelque 
hypothese qu'on envisage, la recourante n'etant pas 
domiciliee dans le canton de Neucbptel etn'etant pas non 
plus originaire de ce canton (cf. Loi de 1891, art. 7 9 
et h), le juge neuchatelois n'en apparaitrait pas moins. 
en tout etat de cause, comme incomplltent. 
Quant a la question de savoir quelles voies de droit 
peuvent Hre eventuellement ouvertes a la recourante 
sur le terrain du droit public, le Tribunal federal n'a pas 
a en connaitre et la recourante n'a d'ailleurs pas fait 
porter la discussion sur ce point. 
Le Tribunallidiral prononce: 
Le recours est rejete.