bge · 46_II_411 · 1920-06-04 · de
BGE 46 II 411
Zivilrecht


HO 
Prozeurecht. N0 69. 
deposee par Bussy et 2° 1500 fr. a titre de dommages-
interets ; 
que Je defendeur a coneIu au deboute du demandeur 
et reconventionnellement }o a la radiation' des marques 
N°s 32 125 et 32 126 transferees au nom d'Oulevay' et 
20 au paiement par Ie demandeur de 5OOOfr. de dom-
mages-interets ; 
que, par jugement du 4 }nin 1920, la Cour de Justice 
civile, considerant que roffre de preuves de Bussy etait 
sans pertinence et que le transfert des marques au nom 
d'Oulevay etait valable, a ecarte l'offre de preuves du 
defendeur, ordon.ne Ia radiation de la marque N° 35438, 
deboute le defendeur de sa demande reconventionnelle, 
reserve le surplus du fond et les depens jusqu'a la solution 
definitive du proces et ~chemine Ie demandeur a faire Ia 
preuve du dommage alJegue ; 
que le defendeur a recouru en reforrne au Tribunal 
fMeral en reprenant ses conclusions et en soutenant que le 
jugement attaque du 4 juin 1920 a le caractere d'un juge-
ment au fond. 
Considerant en droit : 
que, d'apres la jurisprudence du Tribunal federal, lle 
constituellt pas des jugements au fond dans le sens de 
l'art. 58 OJF les pronollces qui ne statuent pas sur toutes 
les conclusions des parties au proces ; 
que tel est biellle cas elll'espece ; 
que si, en effet, le jugement qui se borne a trancher la 
question de principe et reserve a une procedure ulterieure, 
c'est-a-dire a un nouveau proces, Ia question du dommage, 
presente le caractere d'un jugement au fond, il en est au-
trement lorsque, comme en l' espece, la question du domrnage 
u'a pas He reservee a une procedure separee, mais doit 
etre tranchee dans le meme proces (RO 30 11 p. 433 et 
458 ainsi que l'arret du 3 juin 1920 dans la cause GiHy 
ct consorts contre Bosio-L'Orsa). 
Par ces molils, le Tribunal lederal prononce : 
Il n'est pas entre en matiele sur le recours. 
Prozessrecht. No 70. 
411 
70. Urteil der II. Zivi1a.bteilung vom 10. November 1920 
i. S. Sooiete anonyme pour le Commerce de matieres premieres 
gegen Furler. 
SchKG. Art. 230: Die infolge Konkurseröffnung erloschene 
Prozessvollmacht lebt bei Einstellung des Konkursverfahrens 
mangels Aktiven nicht wieder auf. 
OG 75, 214, 224: Prozesskosten und -entschädigungspflicht 
des Anwalts, der ohne Vollmacht die Berufung erklärt. 
A. -
Anfangs 1919 reichte die Societe anonyme pour 
le Commerce de matieres prernieres beim Kantonsgericht 
von Nidwalden Klage auf Bezahlung von 2250 Fr. gegen 
Theodor FurIer ein. Gegen Ende des gleichen Jahres geriet 
sie in Konkurs. Im Januar 1920 wurde das Konkurs-
verfahren gemäss Art. 230 SchKG eingestellt und in der 
Folge geschlossen. 
B. -
Am 26. Juni hat das Obergericht von UnterwaIden 
nid dem Wald « die Klage mangels einer rechtsfähigen 
Klägerschaft als erledigt abgeschrieben)), mit der Be-
gründung, die klägerische Aktiengesellschaft habe durch 
den Konkurs und' die dadurch bedingte Löschung der 
Firma im Handelsregister ihre Persönlichkeit verloren 
und es mangle somit an einer rechtsfähigen Klägerschaft. 
C. -
Gegen dieses Urteil hat Fürsprech L., der am 
14. Januar 1919 zur Prozessführung bevollmächtigt 
worden war, die Berufung erklärt mit dem Antrage, das 
angefochtene Urteil sei aufzuheben und das Obergericht: 
anzuhalten, die Streitsache materiell zu beurteilen. 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung: 
1. -
Gemäss Art. 405 Abs. 1 und 35 Abs. 1 OR erlö-
schen Auftrag und Ermächtigung zur Stellvertretung 
mit dem Konkurs des Auf trag- bezw. Vollmachtgebers. 
Die von der Klägerin dem Anwalte L.erteilte Prozessvoll-
macht hat demnach seit der Konkurseröffnung über 
H2 
Prozessrecht. N° 70, 
jene ihre Wirksamkeit verloren. Sie ist auch nicht etwa 
infolge der Einstellung des Konkursverfahrens wieder 
aufgelebt; denn diese Art des Schlusses des Konkurs-
. verfahrens hat keineswegs die nachträgliche Aufhebung 
der der Konkurseröffnung innewohnenden Wirkungen 
zur Folge (vgl. in diesem Sinne mit Bezug auf die Anhän-
gigen Betreibungen BGE 23 S. 1954 und ferner BLUMEN-
STEIN, Handbuch S. 743; JAEGER N. 9 zu Art. 230). Auch 
greift nach Umfluss eines so langen Zeitraumes seit der 
Konkurseröffnung bezw. Einste]]ung des Verfahrens die 
Vorschrift des Art. 405 Abs. 2 OR natürlich nicht mehl· 
Platz, wonach der Beauftragte verpflichtet ist, gegebenen-
falls trotz Erlöschen des Auftrages die Interessen des 
Auftraggebers interimistisch noch zu wahren. Hat nach 
dem Gesagten Früsprech L. die Berufung erklärt, ohne 
dazu bevollmächtigt zu sein, so kann darauf nach stän-
diger Praxis nicht eingetreten werden. 
2. -
Feh1t es an der Bevollmächtigllug des die Berufung 
erklärenden « Vertreters ", so ist ohne weiteres klar, dass 
die Person, in deren Namen er die Berufung erklärt hat, 
dadurch nicht zur Zahlung der aus der Berufungserklärung 
erwachsenden Prozesskosten und -entschädigung ver-
pflichtet werden kann ; denn sie ist nicht Partei im Be-
rufungsverfahren, woran die Art. 214 und 224 OG diese 
Pflicht anknüpfen; vielmehr wIrd die Berufung gerade 
deswegen als unwirksam angesehen, weil es an einer Be-
rufungsklagepartei gänzlich fehlt. Anderseits haben ill-
folge der Berufungserklärung das Bundesgericht not-
wendigerweise, und unter Umständen, wie hier, auch die 
Gegenpartei tätig werden müssen, wofür dem Justizfiskus 
eine Gebühr und der Gegenpartei eine Entschädigung zu 
gewähren sich ebenso rechtfel tigt, wie wenn eine gültige 
Berufung vorläge. Bei dieser Sachlage gestattet das der 
Bestimmung des Art. 39 Abs. 1 OR zu Grunde liegende 
allgemeine Rechtsprinzip, wonach, wer ohne dazu er-
mächtigt zu sein, als Stellvertreter gehandelt hat, zum 
Ersatz des Vertrauensschadens verpflichtet ist, den Anwalt, 
Prozessrecht. N° 71. 
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der trotz Mangels einer Vollmacht die Berufung erklärt 
hat, in die Prozesskosten und -entschädigung zu verur-
teilen, gleichgültig, ob ihm ein Verschulden beizumessen 
ist oder nicht (Abs. 1 im Gegensatz zu Abs. 2 leg. cit.). 
Vgl. WACH, Zivilprozess, S.602 f.; HELLWIG, System des 
deutschen Zivilprozessrechts I S.185, 193 und 204; Ent-
scheidungen des deutschen Reichsgerichts in Zivilsachen 
66 S. 39; Rechtssprechung der deutschen Oberiands-
gerichte auf dem Gebiete des Zivilrechts 9 S. 55 ff. 
Demnach erkennt das Bundesgericht : 
1. Auf die Berufung wird nicht eingetreten. 
2. Die bundesgerichtlichell Kosten werden dem Advo-
katen L. auferlegt. 
Er hat den Berufungsbeklagten für das V erfa.hr.en vor 
Bundesgericht mit 50 Fr. ausselTechtJich zu entschädigen. 
71. met de 1& Ire Saction eivi!e du 14 decembre 19aO 
dans la ca.use 'rhum contre l3liss 8G Q1e. 
Recours en reforme. Art. 67 al. 2 OGF. Obligation du recou-
rant d'indiquer ]a valeurlitigieuse en matiere de ca]cul du 
change. 
.4. -
Eu avril 1915, les parties ont passe un contrat 
aux termes duquel Thum & Oe achetaient ä. Bliss & Oe 
76 presses de differellts modeles, pour le prix total de 
172310 fr., marchandise livrable sur bateau ä. New-
y ork et payable ä. Paris. Eu novembre 1915, les parties 
ont conclu a Paris une transaction eu vertu de laquelle 
le marche Hait annule moyennant dedit de 10 000 fr., 
payable par l'acheteur. Thum ayant refuse de s'exe-
euter, Bliss & Oe l'assigllereut en octobre 1917 en resi-
liation de la transaction et eu paiement de 7000 rr. de