bge · 8_I_134 · 1882-01-01 · fr
BGE 8 I 134
Öffentliches Recht


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B. Civilrechtspflege. 
3. stantt aber f.omit \).on einem 'auf ~rt. 6 ~bf, 2 beg mun~ 
beggefe~eg betreffenb merMnblid)feit ~Ut ~Mretung I)on $ri\)at. 
red)ten begrün'oeten m:nf~rud) im l)orHegen'oen ~ane nid)t gefl't.o~ 
d)en ttlerbell, f.o erfd)eint 'oie $riifhtfhmgeinrebe ber meflagten, 
n>eld)e eben bie ~nttlenbbadeit beg ~rt. 6 m:bf. 2 cit. \).otau~. 
fe~t, arg gegen~anbgl.o~ uno ift ba~er auf eine $rüfung ber~ 
felben nid): ~in~utreten. mielme~r muu bie strage, lla \).on ber 
stlagel'artel agenbttleld)er bem $ti\)atred)te ange~örenber 3led)tg~ 
grunb für ben stfageanfl'rud) nid)t ~at barget~an ttlerben tön-
nen, .ol)ne n>etterg arg unbegrünbet abgen>iefen n>erben. ;I)enn 
bie $tüfung ber, 
bereit~ \).on ber 6u~iiubigeu metn>a1tung~be~ 
~örbe befinitil) eutfd)iebenen ~rage, .ob 'oie lBenagte auß @rftn. 
ben beß öffentlid)en 3led)teß n>le 
~Ut @r~enung 1.0 aud) 6um 
Untet~alte ber fraglid)en Gtraue ~iitte angel)alten ttlerben fönnen 
ent3ie~t fid) felbft\)er~iinbnd) ber st.ogniti.on beg munbeßgerid)teg 
uni) ebenfe ift le§tmg natüdid) nid)t befugt, aU unterfud)en 
unb 
~~ entfd)eiben, ttl e m, in @rmange{ung einer 
ba~erigen 
.merpfftd)tung ber mettagten, nad) IDlitgabe ber über bie GtraUen. 
unt~l'~altu~gßl'ffid)t im stant.on Uri beftel)enben gefe§Hd)en m.or~ 
fd)rtften, ble Unterl)altungßl'ffidft in metreff ber in ~l'age ftel)en~ 
ben Gtraue auffane. 
:I>emnad) l)at ba~ munbe~geridft 
erfannt: 
:I>ie stlage ift abgen>iefen. 
24. Arret du, 11 l!aTs 1882 dans la cause D. 
contl'e Fl'ibou,rg. 
L~ ~ieu~ Jean-A?dre ,0. etait proprit~taire de l'auberge du 
Rutil, a Fnbourg, etabhssement auquel etait attache un droit 
perpetuel. Il desservait cette au berge avec le concours de 
sa femme, la demanderesse. 
Jean-Andre D. etant decMe le 12 Juin 188t, laissant par 
testament sa fortune i:t sa femme, celle-ci continua a ex-
ploiter retablissement. 
IV. Civilstreitigkeiten zwischen Kantonen und Privaten etc. N0 24. 
:135 
. Dans le eourant de JuiHet 1881, la veuve D. loua pour la 
duree du tir federal, soit du 29 luillet au 14 Aoüt de la dite 
;mmie, le premier etage de son auberge a la femme Benedicte 
6randjean, nee Karg. 
Le 29 Juillet, la femme Grandjean, -
laquelle avait dü 
..quitter Fribourg un an auparavant sous le eoup d'une pour-
suite penale pour tenue d'une maison de tolerance, -
s'ins-
talla dans les locaux loues, en compagnie d'un sieur Jasy et 
de quatre femmes se livrant a la prostitution. 
Des le lendemain, des eartes etaient distribuees dans le 
public, portant a sa connaissance que la femme Grandjean 
-avait etabli son domieile aux Bains et restaurant du Rutli, 
premier etage. 
Des seimes scandaleuses n'ayant pas tarde a se pass er 
dans l'appartement loue par la femme Grandjean, le Conseil 
d'Etat, -
apres enquete faite par le Prefet de la Sarine sur 
fordre de la Direction de Police, -
a, par arrete du 2 Aout 
1881, et vu les art. H8 et 119 de la loi sur les auberges, 
395, 396 et 461 Nos 9 et 10 du Code penal, ordonne la fer-
meture immediate de l'anberge du Rutli et defere la veuve D. 
ainsi que la (emme Grandjean et ses quatre compagnes au 
Tribunal correctionnel. 
. Cet arrete se Conde entre autres sur les motifs snivants : 
Il resulte des depositions de la veuve D. que, a supposer 
qu'elle n'ait pas connu le but que se proposait la femme 
Grandjean en venant s'installer avec quatre filles dans l'ap-
partement loue, elle a du constater bientot, de son aveu, 
-que e'etait une maison de prostitution qui etait organisee 
chez elle: eHe a neanmoins continue a tolerer ces desordres 
dans son auberge sans en donner avis a l'autorite et sans 
rien faire pour les arreter. 
Il est constate que, dans la nuit du 1. au 2 Aout 1881, des 
orgies seandaleuses ont eu lien au Rutli et que la femme 
ßrandjean a fait repandre dans le publie, par des affides, 
·des cartes indiquant l'adresse de ses pl'ostituees. La veuve D. 
n'a point exige le depOt des papiers des personnes aux-
quelles elle louait son appartement. La femme Grandjean 
136 
B. Civilreehtsphege. 
a persiste a revenir a Fribourg apres en avoir ete ren-
voyee. 
Il resuIte de ces faits que la veuve D. a donne sciemment 
asile a un etablissement de prostituees, en beneficie et fa-
vorise ainsi la debauche dans son auberge. La lemme 
Grandjean favorise egalement la debauche, la provoque par 
ses manceuvres et en lait un metier; ses quatre compagnes 
se livrent a la prostitution. Entin, les femmes D. et Grandjean 
ont viole Jes dispositions relatives au sejour et a l'etablis-
sement. 
Par jugement du 26 aout I88t, ]e Tribunal correctionnel, 
en application de l'art. 395 du code penal, a condamne par 
detaut la femme Grandjean et ses quatre compagnes a trois 
mois de detention a la maison de correction, -
et Jibere 
Josephine D. de l'accusation et de tous frais. 
En ce qui concerne celle-ci, le Tribunal a estime qu'H 
n'est pas etabli que, lors de la conclusion du contra! de Jo-
eation ou dans les pourparlers qui ont eu lieu a. ce suJet, 
elle ait ete renseignee sur la moralite des personnes qui de-
vaient occuper son logement, ni qu'elle ait eu connaissance 
du genre d'industrie exerce par ses locataires: et qu'il n'y a 
des lors aue une preuve qll'en les recevant dans sa maison 
lafemme D. ait sciemment voulu favoriser la debauche dans 
son etablissement. 
Par arrete du 27 Septembre suivant, le Conseil d'Etat a 
limite au 1 er Octobre la fermeture de l'auberge du RutIL 
Par demande en date du t5 Septembre i88t, la veuve D. 
a conclu ä ce qu'il plaise au Tribunal federal condamner 
l'Etat de Fribomg a cinq mille francs de dommages-interets 
envers elle pour fait de la fermeture de son etablissement 
a J'enseigne du Rutli a. Fribourg. 
A l'appui de ceUe conclusion, la demanderesse fait valoir 
les considerations ci-apres : 
Le droit de loger, de donner a manger, aboire au pubJic, 
lorsqu'il est acquis legalement, constitue une veritable 
propriete. Cela est surlout vrai du droit perpetuel tel que 
le de.änissent les art. 3 et suivants dela loi fribourgeoise 
IV. Civilstreitigkeiten zwischen Kantonen und Privaten ete. N° 24. 
137 
du 14 Mai ,1864. L'auberge du Rutli, jouissant d'un pareil 
droit, a ete fermee, c'est-a-dire que temporairement du moins 
il a ete porte atteinte a la propriete dont ce droit etait 
l'objet. Mais c'est moins a. ce point de vue que se place la 
demanderesse qu'a ceilli de )a responsabiJite qui incombe 
a I'Etat de Fribourg ensuite de la mesure arbitraire prise 
contre elle par le Conseil d'Etat, que cette mesure soit con-
stitutionnellement justifiee ou ne le soH pas. 
La demanderesse a souffert dans ses biens par le fai! de 
!'intervention de I'autorite administrative : or I'irresponsabi-
lite de l'Etat en matiere de fautes et d'erreurs administra-
tives n'a jamais ete soutenue en droit public. 
Dans le cas partieulier, le Conseil d'Etat a reellement 
commis une faute, c' est-a-dire agi avec legerete, impru-
dence ou negligence en prononcant d'une maniere aussi 
precipitee la fermeture de I'auberge du Rutli. En effet, l'in-
struction n'a rien revele qui tut a la charge de la veuve D. : 
le Tribunal correctionnel de l'arrondissement de la Sarine 
a proclame son innocence. L'arrete du Conseil d'Etat, dans 
son dispositif, constitue des lors une faute et il y a lieu 
d'appliquer a l'Etat de Fribourg la responsabilite du fait 
dommageable. 
Le domrnage subi par la demanderesse est incontestable : 
non seulement sa reputation a gravemen! souffert, mais il 
n'est pas douteux qu'ensuite de la suspension prononcee, 
une bonne partie de sa clientele ne se detache de l'etablisse-
ment pour n'y plus revenir. Enfin les amateurs avec lesquels 
elle est entree en marcM po ur la vente de l'auberge du 
Rutli se prevalent du scandale qui s'est produit pour l'ame-
ner a rabattre de ses pretentions. 
Dans sa reponse, I'Etat de Fribourg conelu! au rejet de 
la demande et, subsidiairement, ä. ce qu'elle soit notable-
ment reduite : 
L'Etat a le droit de subordonner a l'accomplissement da 
certaines conditions la continuation et l'exercice du droit 
d'auberge. -
L'arrete du Conseil d'Etat est pleinement jus-
titia par les faits. Dans l'enquete, la veuve D. n'a pas con-
la8 
B. Civilrechtspflege. 
teste avoir connu le metier infame exerce par la femme 
Grandjean; elle se borne a exciper de ce qu'elle e~ait lie~ 
par une convention et de ce que la remme GrandJean Im 
aurait assure qu' elle etait toleree. Meme en admettant la 
complete ignorance de la demanderesse, la presence de pro-
stituees dans son etablissement legitimait la mesure atta-
quee et l'application des art. H8 et 119 de la I~i d.e 1~64. 
Cette mesure administrative ne saurait, en partICuher, etre 
infirmee par l' acquittement prononce par le Tri.bun~l cor-
rectionnel en faveur de laveuve D. ; cette prelentlOn va 
directement a rencontre de la disposition constitutionnelle 
proclamant la separation des pouvoirs : 
. 
, 
.. 
Dans sa replique, la demanderesse reqUlert I audl~IOn de 
divers temoins pour etablir le dommage qu'elle aurall souf-
fert et celle de l' avocat Strecklin et du substitut du Procu-
reur General, lequel, apres la premiere audience en la 
cause, aurait declare a la veuve D., en presence de son con-
seil qu'elle« n'y etait pour rien. » 
. Dans sa duplique, l'Etat de Fribourg s'oppose a I'audition 
·de ces deux derniers temoins, qu'il estime inutile et illegale; 
. quant a l'audition des autres temoins requis, il declare s'e~ 
remettre a l'appreciation du Juge delegue. Il reconnalt 
:enfin que la fermeture du Rutli a porte prejudice a cet eta-
blissement. 
Par decision du 18 Fevrier 1882, le luge delegue a refuse, 
.comme non pertinente, la preuve par temoins du fait que 
l'ordonnance de fermeture du 2 Aout 1881 a discredite re-
tablissement du Rutli et a eu un grand retentissement an 
.dehors; iI a refuse, egalement comme non pertinente, la 
preuve requise par l'audition de l'avocat Strecklin et du 
substitut du Procureur General. 
Par ecriture du <!!8 dit, la demanderesse, usant du benefice 
inscrit a l' art. 174 de Ia loi sur Ja procedure eivile federale, 
:declare reclamer aupres du Tribunal f{)deral contre ces deci-
:sions. 
. Dans son office du 4 ~Iars, l'Etat deFribourg concIut a11 
-maintien de la decision du luge delegue. 
IV. Chilstreitigkeiten zwischen Kantonen und Privaten etc. N° 24. 
139 
Statuant sUt' ces {aits et considemnt en droit: 
: Sur la requisition preliminaire de la partie D., tendant a 
l'admission des preuves susmentionnees : 
. 10 En ce qui a trait a la preuve par temoinsdu fait qua 
l'ordonnance de fermeture de l'auberge bains du Rutli a 
discredite cet etablissement et eu un grand retentissement 
dans les districts d'Aigle et d'Echallens, -
il resulte du dos-
sier que la partie dMenderesse elle-meme a reconnu que la 
mesure prise contre la veuve D. etait de nature a porter 
prejudice ~u dito etablissement; il resso~t,. en outre, d'une 
serie de declaratlOns que celte me sure a ete connue hors du 
canton de Fribourg, et en particulier dans les localites du 
eanton de Vaud Oll les epoux D. avaient eu precMemment 
leur domicile. Daus cette situation, c'est avec raison que le 
luge delegue a repousse, comme ,inuti.le et non pe~!inente, 
la preuve de faits suffisamment etabhs par les pleces de 
la cause. 
2° C'est egalement a juste titre que le luge deIegue a 
ecarte la demande d'audition d'un officier du Ministere pu-
blic de Fribourg, ainsi que celle de l'avocat de la veuve D . 
Les temoignages requis doivent porter sur des paroIes 
prononcees dans une conversation particuliere, par les re-
presentants des parties, a l'occasion de faits se rapportant a 
l'exercice de Ieurs fonctions, et, a supposer meme qu'elles 
fussenl etablies, elles ne sont pas de nature a exercer une 
influence sur l'issue du litige. 
La requisition preliminaire est ecartee. 
Au fond: 
30 II n'y a pas lieu, d'abord, de s'arreter a l'argument 
nouveau invoque dans les pIaidoiries de ce jour et consistant 
a dire que l'execution de rarrete incrimine a, eu lieu en 
vertu d'une loi inconstitulionnelle, en ce qu elle a pour 
effet de frapper la veuve D. de la peine d'une confiscation 
arbitaire. 
'll ne s'agit point en effet, dans l'espece, d'un rec.o~rs de 
droil public, mais uniquement d'une d~ma?de cI!lle~n 
dommages-interets, apropos de laquelle 11 nest pomt lO1-
140 
B. Civilrechtsptlege. 
sible a la demanderesse de soulever la question de constitu-
tionnalite de la loi fribourgeoise de 1864 sur les auberges : 
un semblable grief etit pu faire l'objet d'un recours en vertu 
de 'l'art. 59 de la loi sur I' organisation judiciaire fMeraJe. 
et dans le deJai de 60 jours qu'il prescrit a partir de la 
communication de J'arrete susvise: n'ayant point use de 
cette faculte, la demanderesse est aujourd'hui mal venue 
pour critiquer, a ce point de vue, la mesure administrative 
dont elle est J'objet. 
4° La decision attaquee ne porte pas atteinte a un droit 
prive acquis. Ainsi que )e Tribunal fMerall'a deja reconn~ 
dans une espece analogue (voir Arret Martini du 1 er Avril 
1881), a supposer que les concessions perpetuelles d'auberge 
doivent etre considerees comme des droits prives, ces droits 
sont soumis, comme tous ceux qui emanent d'une conces-
sion de I'Etat, ades prescriptions speciales en ce qui touche 
leur exercice, et le Conseil d'Etat, en prenant rarrete in-
crimine, n'a fait qu'appliquer une de ces dispositions, a 
savoir les art. 118 et 119 de la loi sur les auberges. C'est 
donc a tort que la demanderesse argue, bien que subsidiai .... 
rement, d'une violation de propriete commise a son pre-
judice. 
5° La seule question qui reste a examiner est. celle de 
savoir si la mesure prise par le CO'nseil d'Etat implique une 
faute et l'obligation de reparer le dommage civil qui en est 
resulte. 
Il est incontestable, en presence du prescrit de rart. 1358 
du Code civil, que la responsabilite de l'Etat a cet egard 
devrait elre reconnue, au cas ou il serait etabli que le decret 
de fermeture du Rutli a ete pris arbitrairement, ou au me-
pris de dispositions constitutionnelles ou legales; mais au-
cun reproche de ce genre ne saurait etre adresse a l'arrele 
du 2 Aotit 188t. 
En effet, l'art. 119 de Ja loi du 14 Mai 1864 sur les au-
berges, applicable, aux termes de l'art. 8 ibidem, a touLes 
les concessions perpetuelles existantes actuellement, dispose 
que le Conseil d'Etat peut, par mesure disciplinaire et de 
IV. Civilstreitigkeiten zwischen Kantonen und Privaten etc. N° 24. 
141 
police, faire fermer un etabli~sem~nt, p~tente, per~etuel ?U 
temporaire, dans les cas mentlOnnes a I art. H8, a saVOIr, 
entre autres, lorsque le tenancier de cet etablissement laisse 
commettre chez lui des desordres graves compromettant la 
tranquillite publique ou des actes contraires ata bonnes 
roreurs, 011 favorise la debauche, soit en corrompant les 
jeunes gens de l'un ou de l'antre sexe, soil en facilitant un 
commerce honteux, soit en gardant chez lui des femmes de 
mauvaise vie, etc. 
Or il a ete demontre, soit par l'enquete de la prMecture, 
soit par les autres pieces de la cause, et la dMenderesse a 
admis elle-meme, que la femme Grandjean, ainsi que les per-
sonnes qui l'accompagnaient, etaient connues pour se livrer 
habituellement a la debauche et a Ja prostitution, et qu'elles 
s'y so nt effectivement livrees dans les jours qui ont precede 
leur arrestation : les cartes d'adresse distribuees au pubJic 
par la remme Grandjean ne pouvaient, en ~articulier, !aisser 
ancun doute a cet egard : aussi, lors de son mterrogatoue par 
1e prefet, la veuveD., loin de contester l'existence de ces faits, 
s'est-elle bornee a excuser sa to1erance en alleguant, d'une 
part, qu'elle etait liee par une convention, soit bail, et, 
d'autre part, que la femme Grandjean se disait autorisee. On 
ne voit pas d'ailleurs que, jusqu'au moment de l'arrestation 
de ses Iocataires, la dMenderesse ait proteste contre les 
actes immoraux qui s'accomplissaient sous son toit, ou ait 
chercbe ales faire cesser. 
Ces faits emportent a eux seuls la pleine justification des 
mesures prises a l'endroit de I'etablissement du Rutli, et la 
demanderesse ne peut etre admise apretendre que la con-
cession perpetuelle au benefice de laquelle se trouvait son 
auberge puisse avoir pour consequence de la soustraire a 
l'application des prescriptions de la loi en matiere de po~ice 
-et d'ordre public. Le legislateur fribourgeois a, au contraire, 
de tout temps, malgre )'existence des droits reels dont il 
s'agit, Micte des penalites analogues en vue de sa?vegarder 
rordre et les bonnes mreurs. C'est ainsi que la 101 de 1804 
'Sur les auberges prive, en cas de recidive, pour la vie, de 
142 
B.Civilrechtsptlege. 
la faculte de pouvoir tenir un etablissement, tout anbergiste 
on detailleur de boisson qui donnera, dans sa maison, occa-
sion a. des actes de debauche : Ja Joi de 1837 sur Ja meme 
matiere prevoit, contre I'aubergiste qui toIere dans sa mai.., 
son des .etes de debauche, une amende de 20 francs outre 
la fermeture de son etablissement pendant le terme de 2 a 
6 semaines, le tout sans prejudice des peines qui peuvent 
elre infligees par le Conseil de mreurs aux auteurs de ces 
actes. 
Dans eeUe situation, l'intervention de la police dans 1'13-
tablissement du Rutli et rarrete qui l'a suivie, non seulement 
ne constituent aucune faute de la part de l'autorite adminis-
trative, mais apparaissent eomme l'accomplissement d'uu 
devoir impose par un texte precis de Ja loi. 
La circonstance que la ve.uve D. n'a pas consenti au bait 
en vuede favoriser un commerce honteux, et le fait qu'elle 
a ele reconnue innocente de toute complicile avec Ja femme 
Grandjean, ne suffisent pas pour I'exonerer des consequences. 
legales entrainees par la presence de prostituees dans sa 
maison. Bien qu'aueun fait d'immoralite ne puisse lui etre 
reprocM, elle ne peut attribuer qu'a son imprudenee les. 
suites dommageables dont un peu de vigiJanee de sa part. 
en! suffi pour Ja garantir. 
Aucune faute n'etant imputable a I'Etat defendeur, les. 
conclusions prises contre lui ne sauraient elre aceueillies. 
6° Enfin c' est a tort que, pour justifier les dites eoncJu:-
sions, la demanderesse estime qu'ayant ete liMree par le 
Tribunal eorreetionnel, elle se trouvait au benefice de Ja 
chose jugee, en presence de laquelle I'arrete du 2 AOllt ne 
saurait subsister. 
Il est evident que ceUe liberation, dont Ja seule significa-
tion est de renvoyer la veuve D. des fins de la poursnite' 
penale ouverte contre ellepour le delit prevu et reprime a 
l'art. 396 du code penal, ne saurait avoir pour consequence 
de priver l'autorite administrative du droit d'appliquer, par-
voie de me sure disciplinaire ou de police, le prescrit de-
l'art. H 9 de Ja loi de 1864 precitee. En constatant l' exis-
IV, Civilstreitigkeiten zwischen Kantonen und Privaten ete. No 25. 
143 
tenCe ä la charge des antres accusees, des faits delictueux 
prev~s a l'art. 395 du code penal, le jugement correctionnel 
du 26 AonL demontre au contraire I' opportunite et le bien-
fonde de la mesure prise par le Conseil d'Etat. 
. 
' 
Par ces motifs, 
le Tribunal federal 
prononce: 
La demande introdnite par la veuve D. est ecartee, et 
les conclusions liberatoires de l'Etat de Fribourg sont ad-: 
mises. 
25. Utt~eH uom 25. ~DHit! 1882 in @5\Hf)en 
~emeUte unb $an~a gegen Ud. 
A. IDm Strageid)ttft uom 4. 2l'Ptit 1881 ftetlte~ )t~. ~emeute 
unb 
~taU Ci$:lementine 
mlln~a beim munbeßgetid)te ben ~n" 
trag: 
:tJer metfagte ~abe öU 
be3a~ren 6e~ie~ung~weife öU tern. 
tuiten 
1. ~n :Iiemeure 13,I}00 ~r. fammt .Bin~, 
2. ~n ~rau $anöa 
a. 4500 ~t. nebft mequg~3ing \1on ie§t an, 
b. 4420 ~r. 70 Ci$:tg. nebft .Binß feit 1. ~ugull 1880, 
fernet 10 ~r. unb eine golbene U~t', 
unter Stoftenfolge . 
.BUt megtÜnbung mad)en fiein t~atfäd)lid)er unb red)tlidjet 
me3ie~ung folgen beg geltenb: )t~. :Iiemeure fei ieit bem 3a~re 
1876 in ~1torf aIg :Iieftillateur unb .2iqueurfabrifant uub ~änb" 
ler niebergelaffen unb bie ~rau @:(ementine man31l ,ei bei i~m 
arg mud)~aIterin unb Staffieretin angellefft geU)efen. 3n baiS 
@efd)äft beß )t~. :tJemeure ~abe nun ber gIeid)~eitig barin arg 
S!tngefteffter befd)äftigte~. IDlünfd) in ~norf nad) unb nad) ~er" 
fd)iebene mettage eingeworfen, fo bau i~m fdjHeUlidj nad) etnel' 
Ilm 15. ~~ri1 1880 getroffenen ~bredjnung ein @ut~1l6en \1on 
9600 ~r. ~ugellan'oen ~abe. ~ud) 'oie SUiigerin man!a fei t~eUß