bge · 67_II_123 · 1941-01-01 · fr
BGE 67 II 123
Zivilrecht


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ObligaHonenrooht. N0 29. 
2. -
Les deux juridictions cantonales nient la qualite 
de « detenteur » de Morisod. Les faits constares par elles 
de mani{~re a liet le Tribunal federal n'aboutissent pas a 
une autre solution. La jurisprudence ne qualifie de deten-
teur que celui qui s'est charge de prendra soin de l'animal 
et en tire profit d'une maniere durable (RO 58 II 374, c. 2). 
Ce n'est pas le cas de Morisod. Ses relations avec les epoux 
Renaud sont des relations d'entr'aide et de famille. Sa 
mere s'est remariee avec Renaud. Il soutient pecuniaire-
ment le menage. C'est ainsi qu'il a garanti le bail, achere 
et fourni la vache laitiere que les epoux Renaud devaient 
avoir. Mais il ne vit pas aveceux. Il habite en ville, ou il 
exploite une boucherie. Et s'il vient souvent en visite, 
apporte de la viande, il ne se mele en rien a l'exploitation. 
Le lait de la vache est consomme par le menage Renaud, 
sauf une partie qui est vendue a l'administrateur de la 
sociere proprietaire, lequel en paye le prix aRenaud. 
Des lors, on ne saurait appliquer l'art. 56 CO a Morisod 
et l'on ne voit pas non plus comment sa responsabilire 
pourrait etre engagee en vertu da l'art. 41 CO. 
3. -
Le detenteur, en l'espece, c'est indubitablement 
le defendeur Renaud. Mais sa responsabilire ne peut etre 
engagee que s'il existe un rapport de causalire entre le 
comportement de la vache qu'il detenait et le dommage 
subi par le demandeur le 22 aOllt 1937. Or les juges du 
fait constatent que « la vache n'a pas touche Gerber» et 
qu'« il n'est pas avere que Gerber ait eu le moindre con-
tact» avecla vache. Si le demandeur entendait neanmoins 
rendre le defendeur responsable, il aurait du donner une 
explication plausible de la maniere dont il avait ere blesse 
et rendre pour le moins vraisemblable que sa chute etait 
attribuable a une action quelconque de l'animal detenu 
par Renaud. Or le demandeur n'a pu etablir cette vrai-
semblance. La Cour de Justice civile constate en effet 
que, « dans son exploit de premiere instance, il dit avoir 
voulu delivrer sa vache, mais que malheureusement il 
fut renverse, ce qui implique qu'il aurait ere heurre; 
Ohligationenrecht. N° :JO. 
12!l 
peu apres, il pretend qu'il a ere jete a terre par le cable qui 
retenait sa propre vache ; enfin, en comparution person-
nelle, il declare que la vache de Morisod a recuIe et qu'il 
est tombe, mais qu'il ne sait pas pour quelle cause, s'il a 
ere bouscule par une vache, s'il a bute contre le lien qui 
attachait la sienne ; qu'il ne peut rien affirmer si ce n'est 
qu'il etait a core des deux animaux lors de l'accident ». 
Des lors, on en est reduit a de simples suppositions. Elles 
sont insuffisantes pour fonder une action en responsabilire. 
La plus grande probabilite, c'est que le demandeur a 
trebucM sur la corde par laquelle etait attacMe sa propre 
vache. Si l'on voit dans ce fait vraisemblable la cause de 
l'accident, le rapport de causalite avec la vache de Renaud 
devient trop lointain pour que le juge puisse le retenir. 
Et si meme on voit la cause premiere de la chute dans la 
seule presence de la vache de Renaud sur le pre de Gerber, 
soit dans un manque da surveillance du defendeur, le 
fait du demandeur d'avoir bure contre la corde vient 
interrompre cette causalite. 
Le demandeur invoque en vain l'arret du Tribunal 
federal RO 58 II 372. Il y a entre les deux especes des 
differences essentielles qui sautent aux yeux lorsqu'on lit 
l'expose des faits de l'affaire jugee en 1932. 
Par ces motifs, le Tribunal fede1'al 
rejette le recours et confirme l'arret attaque. 
30. Auszug aus dem Urteil der I. Zivilabteilung vom 1. Juli 
1941 i. S. 
Cbemodrog A.-O. gegen Konkursmasse der 
Zentrifuga A.-G. 
1. ErjüUung zweiseitiger Verträge, Art. 82 OB.. Ein z,!"eiseitiger 
Vertrag nach Art. 82 OR liegt vor, wenn die Verpfhchtu~en 
der beiden Vertragsparteien in ihrer Ents~~ung (j,~enetll~ch) 
und in ihrer Erfüllung (funktionell) gegenseitIg bedingt smd. 
Erw. 2. 
. 
. h 
2. Die Abtretung einer Forderung ist, wenn die ParteIen m~ ts 
Gegenteiliges vereinbaren, ein abstraktes Rechtsgeschäft; 
l24 
Obligatiollenrecht. N0 30. 
daher geht die ;Forderung auch dann an den Erwerber über. 
wenn das Grundgeschäft an einem Mangel leidet. Erw. 4. 
1. Execution de c~trats bilareraux, an. 82 00. Il y a contrat 
bilateral au sens que prend ce terme aPart. 82 CO lorsque 
les obligations reciproques des contractants dependent les 
unes des autres pour leur naissance et leur execution. Consid. 2. 
2. La ce8sion d'une creance est, sauf convention contraire des 
panies, un acte juridique abstrait; c'est pourquoi la creance 
passe sur la tete du cessionnaire alors meme que l'acte juri-
dique qui en est Ia cause est entache d'un vice. Consid. 4. 
Adempimento di contratti bilaterali, an. 82 00. 
I. Esiste un contratto bilaterale a'sensi dell'art. 82 CO allorehe 
le obbligazioni reciproche dei contraenti dipendono le une 
daIle altre per quanto riguarda la loro causa e il loro adempi-
mento. Consid. 2. 
2. La Ce8sione di un credito e, salvo patto contrario delle pani, 
un atto giuridico astratto ; il credito passa quindi al cessionario 
anche se l'atto giuridico ehe ne e la causa e viziato. Consid. 4. 
Durch Vertrag vom '1. Dezember 1939 verpflichtete 
sich die Beklagte, der Zentrifuga A.-G., deren ~onkurs­
masse im heutigen Prozess Klägerin ist, ein Darlehen 
von Fr. 20-25,000.- zu gewähren, wogegen die Zentrifuga 
A.-G. ihren ganzen Bedarf an Rohmaterialien für Liefe-
rungen an die SBB und an die Postverwaltung bei der 
Beklagten decken sollte. Im gleichen Vertrag zedierte 
die Zentrifuga A.-G. der Beklagten bis zur Rückzahlung 
des Darlehens und Bezahlung der Rechnungen ihre 
sämtlichen gegenwärtigen und zukünftigen Forderungen 
aus den Lieferungsverträgen mit der SBB und der Post-
verwaltung. Schliesslich wurde noch vereinbart, dass der 
Vertrag in allen seinen Bestimmungen dahinfalle, wenn die 
Darlehenszahlungen der Beklagten bis Ende Januar 1940 
nicht mindestens den Betrag von Fr. 20,000.- erreichen. 
Da die Beklagte bis Ende Januar 1940 nur Fr. 4,000.-
leistete, erklärte die Zentrifuga A.-G. den Vertrag als 
dahingefallen und teilte den SBB mit, dass Zahlungen 
künftig wieder an sie zu leisten seien. Angesichts der 
Ungewissheit über die Person des Gläubigers hinterlegten 
die SBB den bis dahin fällig gewordenen Schuldbetrag 
von Fr. 3667,35 beim Bezirksgericht Zürich. 
Die Klägerin verlangt, der hinterlegte Betrag sei ihr 
Obligationenrecht. N° 30. 
125 
herauszugeben und der Vertrag vom 7. Dezember 1939 
sei als ungültig zu erklären. Das Handelsgericht des 
Kantons Zürich hat durch Urteil vom 16. Januar 1941 
die Klage gutgeheissen. Das Bundesgericht weist die 
Sache zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurück, 
aus folgenden 
Gründen: 
1. -
... 
2. -
Nach der Auffassung der Vorinstanz wäre der 
Vertrag vom 7. Dezember 1939 in der Folge deshalb 
dahingefallen, weil die Beklagte den vorgesehenen Min-
destbetrag von Fr. 20,000.- bis Ende Januar 1940 nicht 
zu Darlehen gegeben habe. Die Beklagte hatte vergeblich 
eingewendet, die Klägerin dürfe das Dahinfallen des 
Vertrages nicht geltend machen, weil die Zentrifuga A.-G. 
ihrerseits ihren vertraglichen Verpflichtungen nicht nach-
gekommen sei, indem sie entgegen Ziffer 6 des Vertrages 
Rohmaterialien bei Dritten bezogen habe (Art. 82 OR). 
Die Vorinstanz wies diesen Einwand mit der Begrün-
dung zurück, die Pflicht der Zentrifuga A.-G. zum Bezug 
aller ihrer Rohmaterialien bei der Beklagten und die 
Pflicht der letztem, der Zentrifuga A. -G. ein Darlehen 
zu gewähren, stünden in keinem Austauschverhältnis 
zueinander, sodass eine Berufung auf Art. 82 OR von 
vornherein entfalle. Die Vorinstanz liess daher ungeprüft, 
ob die Zentrifuga A.-G. ihre vertragliche Pflicht auf 
Abnahme aller ihrer Rohmaterialien von der Beklagten 
verletzt habe. 
Wer bei einem zweiseitigen Vertrage den andern zur 
Erfüllung anhalten will, muss nach Massgabe des Art. 
82 OR entweder selbst bereits erfüllt haben oder die 
Erfüllung anbieten, es wäre denn, dass er nach dem 
Inhalte oder der Natur des Vertrages erst später zu 
erfüllen hätte. Eine sinngemässe Anwendung dieser 
Gesetzesbestimmung auf den vorliegenden Fall ergibt, 
dass die Zentrifuga A.-G. ein Dahinfallen des Vertrages 
gemäss dessen Ziffer 17 (Nichtleistung des Darlehens 
126 
Obligationenrecht. No 30. 
durch die Beklagte) solange nicht geltend machen durfte, 
als sie selbst ihren vertraglichen Verpflichtungen nicht 
nachgekommen war. Zu Unrecht möchte die Vorinstanz 
diese Folge mit dem Hinweis auf ein mangelndes Aus-
tauschverhältnis zwischen der Pflicht zur Abnahme der 
Rohmaterialien einerseits und derjenigen auf Darlehens-
gewährung anderseits ablehnen. Art. 82 OR setzt einen 
gegenseitigen Vertrag voraus. Und ein solcher liegt vor, 
wenn auf Grund eines Vertrages für zwei Vertragsteile 
je eine Verpflichtung in der Weise begründet ist, dass 
diese Verpflichtungen genetisch und funktionell vonein-
ander abhängen (vgl. 
STAUDINGER, Komment. zum 
deutschen BGB, 9. Aufl., 1IIl S. 457). Darüber, dass 
vorliegend die beidseitigen Verpflichtungen im Sinne einer 
genetischen Abhängigkeit ihrer Entstehung nach gegen-
seitig bedingt waren, d. h. die Verpflichtung des einen 
nur mit der des andern Teils entstehen sollte, bedarf es 
keiner weitern Ausführungen. Aber auch die gegenseitige 
Bedingtheit in der Erfüllung (funktionelle Abhängigkeit) 
ist gegeben, da auf der Hand liegt, dass der Darlehens-
geber sein Darlehen nur im Falle der Abnahme sämtlicher 
Rohmaterialien seitens des Darlehensnehmers bei ihm zu 
gewähren hatte, und umgekehrt eine Kaufsverpflichtung 
in Bezug auf die Rohmaterialien nur für den Fall der 
Ausrichtung des Darlehens eingegangen werden wollte. 
Sollte daher, wie dies von der Bekla~ten behauptet wird, 
die Zentrifuga A.-G. tatsächlich schon im Dezember 1939 
Rohmaterialien bei Dritten bezogen und damit eine -
positive -
Vertragsverletzung begangen haben, so durfte 
sie in der Folge auch kein Dahinfallen des Vertrages 
gemäss dessen Ziffer 17 (wegen Verzögerung der Darle-
henshingabe ) geltend machen. 
Da die Vorinstanz auf Grund ihrer rechtsirrtÜIDlichen 
Einstellung die Frage des Bezuges von Rohmaterialien 
seitens der Zentrifuga A.-G. bei Dritten offen gelassen 
hat, muss ihr Urteil aufgehoben und die Sache zu neuer 
Beurteilung an sie zurückgewiesen werden. 
Obligationenrecht. No 30. 
127 
3 ... 
4. -
Sollte das neue Verfahren eine Vertragsverletzung 
seitens der Zentrifuga A.-G. nicht zu erstellen vermögen, 
sodass (wie in Erw. 3 dargelegt wird) der Hinfall des 
Vertrages auf Ende Januar 1940 anzunehmen wäre, so 
ist dann weiter zu sagen, dass die Vorinstanz in ihrem 
heute zu überprüfenden Urteil an einen solchen HinfaU 
rechtlich unzutreffende Folgen geknüpft hat. Sie steht 
nämlich auf dem Boden, dass Nichtigkeit, Amechtbar-
keit oder Hinfall des Vertrages vom 7. Dezember 1939 
geeignet gewesen wäre, die in diesem vorgesehenen und 
in der Folge auch noch separat vollzogenen Abtretungen 
von Forderungen gegenüber der eidgenössischen Post-
verwaltung und den SBB ohne weiteres hinfällig zu ma-
chen. Das trifft in Wirklichkeit nicht zu. 
Die Abtretung ist ein formell selbständiges Rechts-
geschäft, durch das das abgetretene Recht selbst dann 
auf den Erwerber übertragen wird, wenn das zu Grunde 
liegende Rechtsgeschäft an einem zivilrechtlichen Mangel 
leidet, ein Rechtsgrund der Zession also fehlt (vgl. BGE 
24 II 924 und WOLFF, Wesen und Voraussetzungen der 
Zession, S. 74 ff. ; für das analoge deutsche Recht siehe 
etwa Seufferts Archiv 69 Nr. 47, sowie OERTMANN, Recht 
der Schuldverhältnisse, 5. Aufl., I. Abt., S. 434). Diese 
abstrakte Beschaffenheit der Abtretung kann allerdings 
von den Parteien beseitigt werden, indem sie die Zession 
unter der Bedingung vornehmen, dass der von ihnen 
vereinbarte Rechtsgrund wirklich vorliegt oder eintritt 
(vgl. v. TUHR, Allgemeiner Teil des schweiz. Obligationen-
rechts, S. 719). Hierfür genügt es indessen nicht, dass 
beide Geschäfte gleichzeitig abgeschlossen und im nämli-
chen Vertragsinstrument verbunden sind (vgl. auch 
Reichsgerichtliche Entscheide in Zivilsachen 57, 96). 
Damit wird vielmehr regelmässig höchstens die motiv-
mässige Abhängigkeit des einen Geschäfts vom andern 
dargetan, die bei der Abtretung immer vorhanden ist, 
weil jede Abtretung aus einem bestimmten Zweck heraus 
AS 67 II -
1941 
9 
128 
Obligationenrecht. No 31. 
erfolgt. Für eme rechtliche Bedingtheit muss mehr als 
nur das verlangt werden, d. h. es muss sich einwandfrei 
ergeben, dass nat;h dem Willen der Parteien Nichtigkeit, 
Anfechtbarkeit oder Hinfall des Vertrages sich automa-
tisch auch auf die Abtretungen auswirken solle. Das 
kann nun vorliegend schon im Hinblick auf allfallige 
Forderungen der Beklagten aus ihren Warenlieferungen, 
zu deren Begleichung ja die Abtretungen ebenfalls dienen 
sollten, nicht angenommen werden, ganz abgesehen von 
allfälligen Rückforderungsansprüchen bezüglich der zu 
Darlehen gegebenen Beträge. 
Demnach würde eine allfällige Nichtigkeit des Vertrages 
vom 7. Dezember 1939 nicht auch die Nichtigkeit der 
zu seiner Ausführung vorgenommenen Forderungsabtre-
tungen nach sich ziehen. Noch viel weniger könnte aber 
eine Anfechtbarkeit jenes Vertrages den Rechtsbestand 
der Abtretungen berühren. Und vollends wäre eine blosse 
Hinfälligkeit des Vertrages zufolge Rücktritts einer Partei 
an sich für den Bestand der Abtretungen ohne Bedeutung. 
In allen diesen Fällen hätte die Klägerin vielmehr höchStens 
einen obligatorischen Anspruch auf Rückgängigmachung 
der Forderungsabtretungen, d. h. einen Anspruch auf 
Rückzession, erworben. 
31. Urteil der I. Zivilabteilung vom 30. September 1941 
i. S. « Vita» I,ebensversicherungsgesellschaft 'gegen Bachmann. 
Bürgschaft bei Schuldübernahme, Art. 178 Abs. 2 OR. Die zum 
voraus erteilte Zustimmung des Bürgen zu jedem Schuldner-
wechsel ist ungültig; Art. 27 ZGB, Art. 20 OR. 
Oautionnement, reprise de la dette garantie, art. 178 aI. 2 CO. La 
clause par laquelle la caution consent d'avance atout change-
ment da debitaur n'est pas valable ; art. 27 ce, art. 20 CO. 
Fideiussione nel easo di assunzione di debito (art. 178 cp. 2 CO). 
La clausola par cui il fideiussore si dichiara in anticipo d'ao-
oordo oirca ogni cambiamento di dabitore non e valida 
(art. 27 ce, art. 20 CO). 
Obligationenrooht. No 31. 
129 
A. -
Die 
« Vita» 
Lebensversicherungsgesellschaft 
gewährte der Baugenossenschaft « Markus» im Jahre 
1934 ein Darlehen im Betrage von Fr. 360,000.-, wofür 
ihr ein Schuldbrief im ersten Range auf der Liegenschaft 
Überlandstrasse Nr. 3/5 in Örlikon eingeräumt wurde. 
Für die gleiche Schuld ging der Beklagte Bachmann 
mit sechs andern Bürgen am 27. Dezember 1933 eine 
« Bürg-
und Selbstzahlerschaftsverpflichtung» ein, die 
u. a. die Bestimmung enthielt: « Im Falle der 'Handän-
derung ist die « Vita» ermächtigt, nach freiem Ermessen 
den alten Schuldner beizubehalten oder den neuen anzu-
nehmen ; sofern die « Vita» den neuen annilnmt, so gilt 
diese Bürgschaft ohne weiteres auch für den neuen Schuld-
ner geleistet und dauert in jedem Falle so lange fort, bis 
die « Vita» für ihre sämtlichen Ansprüche· aus diesem 
Schuldverhältnis befriedigt ist». 
B. -
Zu Beginn des Jahres 1935 Wurde die Hotel 
Markus A.-G. gegründet mit dem Zweck, das Hotel 
Markus an der Überlandstrasse 3/5 zu erwerben und zu 
betreiben. Die neue Gesellschaft übernahm die auf der 
Liegenschaft haftenden Hypotheken im Betrage von 
Fr. 500,000.-. Die Genossenschaft « Markus», die unter-
dessen zur Genossenschaft « Ackergut » geworden war, 
kam am 14. Februar 1935 in Konkurs. 
Am 14. Januar 1935 hatte das Grundbuchamt Schwa:" 
mendingen der « Vita» von der Schuldübernahme im 
Sinne von Art. 832 ZGB Kenntnis gegeben. Diese kehrte 
auf diese Mitteilung hin nichts vor. 
C. -
Im Jahre 1938 belangte die « Vita» den Beklagten 
auf Grund seiner Solidarbürgschaftsverpflichtung auf 
Bezahlung rückständiger Hypothekarzinsen von Fr. 8550.-. 
D. -
Das Bezirksgericht Frauenfeld und das Obergericht 
des Kantons Thurgau wiesen die Klage ab. Das Bundes-
gericht weist die Berufung der Klägerin gegen das Urteil 
des Obergerichts ab.