bge · 68_III_117 · 1942-07-31 · de
BGE 68 III 117
Schuldbetreibung und Konkurs


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Schuldbetreibungs. und Konkursrecht. N° 31. 
am 8. Juni vom Vormund zugesandt erhalten hatte, per-
sönlich Beschwerde wegen Unpfändbarkeit aller arrestier-
ten Gegenstände. Der Vormund liess sich dahin verneh-
men, er habe nicht vor Anhörung des zunächst unerreich-
bar gewesenen Mündels gegen die Arrestierung Einsprache 
erheben wollen; die arrestierten Gegenstände seien nun 
dem in ärmlichen Verhältnissen lebenden Mündel unent-
behrlich. 
C. -
Die kantonale Aufsichtsbehörde trat am 31. Juli 
1942 auf die Beschwerde nicht ein, weil sie verspätet und 
der entmündigte Schuldner zudem nicht zur Beschwerde-
führung legitimiert sei. Mit dem vorliegenden Rekurs bean-
tragt der Vormund namens des Schuldners Gutheissung 
der Unpfändbarkeitsbeschwerde und Aufhebung des Ar-
restvollzuges. 
Die Schuldbetreibungs- und Konkurskamme1' 
zieht in Erwägung : 
Ist der Schuldner bevormundet, so sind nach Art. 47 
Abs. 1 SchKG (unter Vorbehalt der Absätze 2 und 3) die 
Betreibungsurkunden -
in weitern Sinne, also auch Ar-
resturkunden -
dem Vormund zuzustellen. Dieser hat 
den Schuldner im Betreibungsverfahren zu vertreten. Ihm 
liegt ob, alle zur Wahrung der Schuldnerinteressen gebo-
tenen Vorkehren zu tre.1Ien. Dazu gehört auch die Anru-
fung der Aufsichtsbehörden durßh Beschwerde nach 
Art. 17 ff. SchKG, wo immer dazu Veranlassung besteht. 
Die Vertretungsmacht des Vormundes schliesst grundsätz-
lich gleichwie im Zivilprozess ein Handeln des Mündels 
selbst aus, gesetzt auch, dass er urteilsfähig sei, wie dies 
hier für den Geschäftsreisenden Billeter ohne weiteres 
anzunehmen ist (vgl. BGE 53 II 99). Indessen wäre es 
ungerechtfertigter Formalismus, einem urteilsfähigen, wenn 
auch unter Vormundschaft stehenden Schuldner zu ver-
wehren, gegen Verletzungen des Art. 92 SchKG selbständig 
aufzutreten und damit vor dem Zugriff des Gläubigers zu 
retten, was ihm am nächsten liegt wie namentlich unent-
Schuldbctreibungs. und Konkursrecht. N° 32. 
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behrliche Kleidungsstücke und dergleichen oder auch zur 
Ausübung des Berufs notwendige Gerätschaften. Bereits 
erkennt die Rechtsprechung das. Recht zur Beschwerde 
aus Art. 92 SchKG ausser dem betriebenen Schuldner auch 
dessen Angehörigen, ja noch weitem Personen zu, soweit 
sie eben auf den Gebrauch der betreffenden Gegenstände 
im Sinne der erwähnten V ~rschrift angewiesen sind (BGE 
42 III 58, 62 III 137, 66 III 47). Aus ähnlichen Überle-
gungen muss einem urteilsfähigen Schuldn!;!l',_ ungeachtet 
einer über ihn verhängten Vormundschaft, gestattet 
werden, die für seine Lebenshaltung, ja für seine wirt-
schaftliche und moralische Existenz bedeutungsvollen An-
sprüche aus Art. 92 selber zu verfechten, sei es al!ein. 
wenn der Vormund untätig bleibt, sei es neben Ihm, 
wenn er glaubt, diese ihm selbst zumeist am besten be-
kannten Bedürfnisse so am wirksamsten zur Geltung 
bringen zu können. 
32. Au6t du 7 septembre 1942 en la cause :Minoterles de Plaln-
palais S. A. 
Avance des frais de faillite en V'IU d'e:tercer du pretenJ;ionB liti-
gieuBu. 
. I' 
d 
f 
. 
La creancier qui a requis la fai1lite .et fal~ . 8;vance es ralS pour 
permettre l'exercice de pretentlOns. htlgIe~ses peu~, en ca.s 
d'msuffisance des autras a.ctifs et s'il a prls part IUI-ml\me. 8. 
l'action, reclamer le remboursement d~ son .avance BUr le gam 
duproces ava.nt repartition aux cesslonnalreB. :Art, 68, 169, 
2308.1. 2, 260 a1. 2, 262 a1. 1 LP. 
Sich,e,rBte;Uung der Konkur8k08ten im Hinblick auf die Geltend-
'fTtaCkung 8treitiger Ansprüche der Mas8e. 
Nimmt an der Verfolgung solcher Ansprüche unter, mehre~ 
Zessionaren der Masse auch derjenige G~ubi&er tell, der die 
Konkurskosten vorgeschossen ha.tte~ so ISt d~esem aus dm;n 
Proze8sergebnis vorweg, d. h. vor emer VerteIlung unter. die 
Zessionare der Betrag seines Kostenvorschusses zuzuwe~.sen, 
sofern er' dafür nicht aus dem übrigen Konkursvermogen 
Deckung erhält. Art. 68, 169, 230 Abs. 2, 260 Aha. 2, 262 Abs. 1 
SchKG. 
Anticipo .delle wpeII6 Gi falUmento aZlo BCOPO di Jar valere pre$e8e 
litigi08e deUa maBBa. 
• 
d 
Se a.l procedimento in cui si fanno valere taJi pre~se pr~ e 
parte, tra. parecchi cessionari deUa massa., anche il credltore 
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Sohuldbetreibungs- und KOllkursrechL No 3~. 
ehe ilvevil ilnticipatci Ie spese di fallimento~ a quest.o creditort:' 
dev'essere attribuito sul rica.vo deI processo, prima deI riparto 
tra i eessionari, I'importo deI suo anticipo delle spese, inquanto 
• non sia eoperto eon'altro attivo deI fallimento. Art. 68, 169, 
230 ep. 2, 260 ep. 2, 262 cp. 1 LEF. 
A. -
La faillite de Ferdinand Corradi, a Montreux, a 
ete cloturoo faute d'actif le l er novembre 1938. Elle a eM 
rouverte le 1 er novembre 1938 a la requete de ~eux crean-
eiers, F. Corradi pere et Dupertuis, qui ont fait l'avance 
des frais. La masse en faillite a intente Une action revo-
catoire a la Societe des Minoteries de Plainpalais, action 
qui aboutit a l'annulation d'une cession faite par Corradi 
a la defenderesse d'une creance de 10 000 fr. contre Ull 
tiers nomme Hubschmied. Poursuivi par la masse, ce der-
nier ouvrit action en liberation de dette. Les creanciers 
susnommes ainsi que la Socit3te des Minoteries ont obtenu 
la cession des droits de la masse pour proceder dans ledit 
proces. La faillite fut cloturee, aucun excedent n'etant a 
attendre. Les parties au proces transigerent, moyennant 
le versement par Hubschmied d'une somme de 4000 fr. 
Dans le tableau de distribution compIementaire etabli. 
par l'office des faillites, celui-ci fit figurer, pour etre 
deduits du produit a repartir egalement entre les cession-
naires, non seulement les frais du prooos par 250 fr. et 
85 fr. 15, mais aussi les frais de la faillite sommaire par 
497 fr. 15, que le creancier Corradi pare avait avances 
pour obtenir la roouverture de la 'faillite. 
B. -
La Societe des Minoteries a porte plainte contre le 
tableau de distribution, pretenclant que les frais occasion-
nes par la reouverture de la faillite devaient etre supportes 
exclusivement par les creanciers qui l'avaient requise au 
lieu d'etre portes en doouction de l'actif a repartir aux 
cessionnaires. 
Les Autorites vaudoises de surveillance ont rejete la 
plainte. 
O. -
La Societe des Minoteries de Plainpalais S. A. 
recourt au Tribunal federal. 
I 
I 
I' 
I 
Schuldbotreibnngs- und Konkllrsreoht. N° 32. 
1111 
Oonsiderant en droit : 
Selon l'art. 260 al. 2 LP et l'art. 3 des conditions de la 
formule de faillite n° 7, le produit de la cession de droits 
litigieux ne sert a couvrir les creances des cessionnaires 
qu'apres doouction des « frais ». Ces dispositions ne visent 
de soi que les frais du proces qui n'ont pu etre recouvres 
sur la partie adverse, et non les frais occasionnes par l'ou-
verture et la liquidation de la faillite elle-meme. Ces der-
niers sont preleves sur le produit des autres actifs (art. 262 
al. 1) et non sur le gain du proces (si ce n'est sur l'excedent, 
art. 260 al. 2 in fine), encore que la declaration de faillite 
et la liquidation soient la condition de l'exercice par les 
creanciers des pretentions litigieuses. Toutefois lorsque 
celles-ei constituent le seul actif ou que du moins les 
autres actifs ne suffisent pas a eouvrir les frais d'ouverture 
et de liquidation, le creancier qui en a fait l'avance pour 
provo quer la faillite et faire valoir lesdites pretentions, ne 
saurait avoir a supporter en definitive les frais avances, 
alors qu'il a du soufIrir que d'autres creanciers obtiennent 
a leur tour la eession et tirent ainsi profit de la situation 
cr6OO. Les frais de la faillite apparaissent dans ce eas,a 
l'egal des frais de proces eux-memes, comme des frais de 
realisation afIerents a la masse propre des creanciers ce~­
sionnaires. Or le principe est que le creancier qui requiert 
une operation de poursuite ou de faillite ne repond des frais 
que subsidiairement, c'est-a-dire dans l'eventualite on 
l'actif realisable ne suffit pas ales couvrir (art. 68, 169, 
230 al. 2, 260 al. 2, 262 al. 1 LP). Il est donc legitime que 
l'avance du creancier qui a requis la faillite et a rendu pos-
sible l'exercice de l'action soit remboursee -
en cas d'in-
suffisance des autres actifs -
parprelevement sur le gain 
du proces, a condition que ce creancier ait lui-meme 
demande la cession et fait valoir les droits cedes. C'est le 
cas en l'espace. Dans le cas contraire, le creancier n'appar-
tient pas au groupe des cessionnaires et n'aurait aucun 
titre a participer au resultat de l'action : ce serait le faire 
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Sehuldbetreibungs- und KonkUl'8recht. N0 33. 
Mneficier d'un aotif acquis grace a 10. diligence d'autres 
personnes qui, pour)'obtenir, ont couru des risques aux-
quels il s'est soustrait. 
Par ces motifs, le Tribunal fed6ral 
rejette le reoours. 
33. Entscheid vom 15. September 1942 i. S. Sigrist-Nyffeler. 
Grundstüok im Mit- oder Gesamteigentum des Gemeinsohuldners 
und seiner Ehefrau bei Güterverbindung. Betreibung auf 
Verwertung des Grundpfandes gegen die Ehefrau als persönliohe 
Sohuldnerin. Gehört ihr Anteil zum eingebraohten Gut, so 
ist ferner der Ehemann als ihr Vertreter zu betreiben, und 
sohliesslich, wegen des eigenen Anteils des Ehemannes dessen 
Konkursmasse. Art. 186 ZGB, 68 biB SchKG, 61 KV, 89 VZG. 
Immeuble possMe en copropri~te ou en propri6t6 commune par 
des epoux soumis au regime de l'union de biens. Poursuite e11 
rea.Iisation de gage dirigee contre la femme en qualite d. e debi-
trice personnelle. Si la partde coproprieM ou de propriete 
commune de.la femme constitue un apport de oelle-ci, la pour-
suite doit lltre dirigee aussi oontre le mari en qualite de repre-
sentant de la femme et 6galement contre la masse en faillite 
de oe dernier en raison des droits que celle-ci possede sur la 
part du mari. Art. 186 ce, 68 biB LP, 61 Ord. faU., 890RI. 
Immobile posseduto in comproprieta. 0 in proprietlJ. comune 
da coniugi sottoposti al regime dell'unione dei beni. Eseou-
zione in via di realizzazione di pegno promossa contro la moglie 
quale debitrice personale. Se la ·parte di compropriet8. 0 di 
propriet8. comune della moglie oostituisoe un suo apporto, 
I'eseouzione dev'essere diretta anohe oontro il marito quale 
rappresentante della moglie, come pure contro la massa fa.1li-
mentare di quest'ultimo a motivo 'dei diritti oh'essa possiede 
sulla parte dei marito. Art. 186 ce, 68 biB LEF, 61 Rag. faJI., 
89 RRF. 
Der seit dem 18. November 1941 im Konkurs befindliche 
Walter Sigrist-Nyfieler und seine Ehefrau stehen unter 
Güterverbindung. Sie sind laut Grundbucheintrag Gesamt-
eigentümer einer Hotelbesitzung in Hergiswil, wobei der 
Anteil der Ehefrau, was nioht bestritten ist, zu ihrem 
eingebraohten Gute gehört (BGE 68 UI 42). Am 16. 
Januar 1942 hob ein Grundpfandgläubiger gegen Frau 
Sigrist-Nyfieler Betreibung auf Verwertung des Grund-
stückes für verfallene Hypothekarzinse an, und am 18. 
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. No 33. 
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Juli 1942 stellte er in dieser unbestritten gebliebenen 
Betreibung das Verwertungsbegehren. Davon mit dem 
Formular Nr. 28 benachrichtigt, führte die Schuldnerin 
Beschwerd~. Sie machte geltend, neben ihr müsse noch 
der Ehemainn betrieben werden. Und zwar sei die Fort-
setzung der Betreibung unzulässig, solange sich der 
Mann im Militärdienste befinde. Der Antrag der Beschwer-
de ging auf Aufhebung des Verwertungsbegehrens und 
Untersagung jeglicher betreibungsrechtlicher Vorkehrun _ 
gen für die Dauer des Militärdienstes des Ehemannes. 
Die kantonale Aufsichtsbehörde wies die Beschwerde 
am 24. August 1942 ab. Mit dem vorliegenden Rekurs 
hält die Sohuldnerin an ihren Beschwerdeanträgen fest. 
Die ScAUldbetreibungs- 'li/nd Konkurskammer 
zieht in Erw4gung : 
Vom Verbot einer Betreibung des Gemeinschuldners 
während der Dauer des Konkursverfahrens (Art. 206 
SchKG) nimmt Art. 89 VZG die Betreibung auf Ver-
wertung eines nicht zur Konkursmasse gehörenden Pfandes 
aus. Das Pfand als solches kann auch dann nicht im 
Konkurse verwertet werden, wenn es zwar nicht ganz im 
Eigentum von Drittpersonen steht, aber der Gemein-
schuldner nur als Mit- oder Gesamteigentümer beteiligt 
ist. Darauf beruht Art. 61 Abs. 1 KV, der die beiden Fälle 
gleiohstellt; vgl. ferner BGE 51 In 55, 62 In 145, 64 
III 48, 67 III 107. Das schliesst natürlich nicht aus, dass 
im Konkurs auch ein bloss teilweises Eigentum des Ge-
meinschuldners zur Verwertung gelangen kann (Art. 
73/130 VZG und Art. 16 VV AG, BGE 52 In 56), wenn 
eben nicht Betreibung auf Verwertung des ganzen Pfandes 
durohgeführt wird. Und im Fall einer solohen Betreibung 
kommt der Konkursmasse des einen Mit- oder Gesamt-
eigentümers die Stellung eines mitzubetreibenden Pfand-
eigentümers zu, was Art. 89 VZG, vom Fehlen jeglichen 
Eigentums des Gemeinschuldners am Pfandgegenstand 
ausgehend, nioht in Betraoht zieht (vgl. BGE 67 III 107).