bge · 71_IV_194 · 1944-01-20 · de
BGE 71 IV 194
Strafrecht


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Strafgesetzbuch. No 44. 
44. Auszug aus dem Urteil des Kassationshofes vom 28. Sep-
tember 1945 i. S. Kalt gegen Staatsanwaltsehaft des Kantons 
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Aargau. 
Art. 217 Abs. 2 StGB. 
1. Der Unterhaltsbeitrag des ausserehelichen Vaters bleibt auch 
geschuldet, wenn das Kind unentgeltlich bei einem Dritten 
untergebracht ist und da.her den Beitrag vorläufig nicht braucht. 
2. Dass die rückständigen Unterhaltsbeiträge im 'Augenblick des 
Urteils ein Kapital ausmachen, steht der Anwendmig des 
Art. 217 StGB nicht im Wege, wenn desseµ Voraussetzungen 
im Augenblick der Fälligkeit des einzelnen Beitrages erfüllt 
waren. 
Art. 217 al. 2 CP. 
1. Le pere nature! continue a devoir les aliments & son enfa.nt 
da.ns le cas ou celui-ci est entretenu gratuitement par un tiers 
et n'a donc momentanement pas besoin du subside. 
2. Le fait qu'au moment du jugement les pensions arrierees repre-
sentent un ca.pital ne s'oppose pas a l'application de l'a.rt. 217 CP 
pourvu que les conditions de cet artic]e fussent r6alis6es a 
l'echeance de chaque contribution. 
Are. 217, cp. 2 CP. 
1. II padre naturale continua ad essere debitore degli alimenti 
verso suo figlio a.nche nel ca.so in cui quest 'ultimo e ma.nte-
nuto gratuitamente da un terzo e non ha. quindi, pel momento, 
bisogno del contributo. 
2. II fa.tto ehe, qua.ndo fu pronunciato il giudizio, i contributi in 
arretra.to rappreseritano un ca.pitale non e d'ostacolo all'appli-
ca.zione dell'art. 217 CP, purche le condizioni di quest'a.rticolo 
fossero soddisfa.tte alla scadenza d'ogni contributo. 
Aus den Erwägungen : 
Der Pflegevater Paul Burkhard. bestätigte in seiner 
schriftlichen Erklärung vom 20. Januar 1944, dass er für 
~ 
Kind kein Kostgeld verlange, und eine gleiche Be-
scheinig'Ullg hatte er dem Beschwerdeführer schon am 
16 .. · Oktober 1942 in einem Rechtsöffnungsverfahren aus-
gestellt. Den Pflegeeltern steht jedoch gegenüber dem 
Beschwerdeführer ein Anspruch nicht zu. Anspruchsbe-
~chtigt ist das Kind, dessen gesetzlicher Vertreter der 
Vormund ist. Dieser allein wä,re daher legitimiert -
ob 
und 'Ullter welchen Voraussetzungen auch sachlich befugt, 
kann da.hingestellt bleiben-, dem Beschwerdeführer die 
Unterhaltsbeiträge zu erlassen. Die Pflegeeltern konnten 
. 
. 
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lediglich gegenüber dem Kind oder seiner Mutt.er auf die 
Bezahlung von Kostgeld verzichten. Indem sie dies ta.ten, 
'WUrde der Beschwerdeführer von seiner Schuld gegenüber 
dem Kinde nicht befreit. 
Unerheblich ist auch, dass infolge des Verzichtes der 
Pflegeeltern auf Kostgeld die Leistungen des Beschwerde-
führers nicht mehr für den laufenden Unterhalt des Kindes 
benötigt werden. Der vom Richter gemäss Art. 319 ZGB 
festgesetzte Anspruch auf Unterhaltsbeiträge besteht un-
abhängig da.von, ob das Kind nach seinen :finanziellen 
Verhältnissen oder denjenigen seiner Mutter tatsächlich 
~uf die Beiträge angewiesen ist oder nicht, und demgemäss 
auch unabhängig da.von, ob die Mutter für den Unterhalt 
besondere Zuwend'Ullgen von dritter Seite erhält oder ob 
er sogar ganz von Dritten übernommen wird. Auf das 
Interesse am Unterhaltsbeitrag kommt es also nicht an. 
Der Beitrag ist geschuldet kraft der natürlichen Verwandt-
schaft zwischen Vater und Kind, und ob das Geld für die 
Kosten von Unterhalt 'Ulld Erziehung tatsächlich gebraucht 
werden muss oder ob es als Spargut für das Kind beiseite-
gelegt werden kann, geht den Pflichtigen nichts an. 
Aus dem gleichen Grunde können rückständige Beiträge 
auch nachgefordert werden. Dass ihre Vollstreckung dann, 
wenn sie zu einem eigentlichen Kapital angewachsen smd, 
an die Schranken des Art. 93 SchKG gebunden ist (BGE 58 
III 78, 64 III 132), besagt hier nichts. Der Unterhalts-
pflichtige wird bestraft, weil er den einzelnen Beitrag im 
Augenblick, wo er fällig wird, nicht bezahlt. Dass seine 
Schuld in jenem Augenblick den Charaktereinerfamilien-
rechtlichen Unterhaltspflicht im Sinne des Art. 217 StGB 
hat, steht a.usser Frage. Ob dies auch in dem Zeitpunkt, 
wo die rückständigen Beiträge ein Kapital ausma.ch.en, 
nooh zutrifft, ist belanglos. 
Wie die Vorinstanz bemerkt,. besteht im vorliegenden 
Falle au,oh nicht etwa. Gewähr,. dass für das Kind ·bis zu 
8emem achtzehnten Altersjahr von Dritten gesorgt werden 
wird. Diese Gewähr bestünde nioht einmal, wenn 4a.s 
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Kind vom Ehepaar Burkhard adoptiert würde, denn die 
Adoptiveltern können sterben oder selber bedürftig wer-
deµ.. Dann müssten für den Unterhalt und die Ausbildung 
des Kindes die zurückgelegten Beiträge des Beschwerde-
führers ·verwendet werden ; denn die Fr. 30.- bezw. 
Fr. 35.-, die er weiterhin laufend zu bezahlen hat, würden 
hiezu nicht ausreichen. Umso weniger kann man den vor-
läufigen Verzicht der Pflegeeltern auf Kostgeld dem Be-
schwerdeführer zugute kommen lassen. Jedenfalls aber 
kann, wie erwähnt, darüber nur der Vormund des Kindes 
befinden, nicht der Pflegevater. 
Die Unterhaltspflicht des Beschwerdeführers ist dtim-
nach durch den Verzicht der Pflegeeltern auf Kostgeld 
nicht berührt worden. Damit ist auch gesagt, dass dieser 
Verzicht die Zahlungsverweigerung nicht rechtfertigt. 
45. Extrait de l'arrM de la Cour de cassation penale du 9 novembre 
1945 dans la cause Detienne c. Procureur general du canton 
de Geneve. 
1. Relation entre le premier et le second alinea de l'a.rt. 217 CP 
(consid. 1). 
2. Celui qui assume des obligations pecuniaires envers un enfant 
nature!, alors qu'il est ou pourra.it etre en butte a une a.ction 
en paternite, est repute etre le pere !fe l'enfant, sa.ns pouvoir 
etre a.dmis a faire la preuve du contraire. TI a toutefois le droit, 
cas echea.nt, de faire eta.t du cara.ctere non obliga.toire que son 
enga.gement peut avoir, par ex. en vertu d'tm vice du consente-
ment (consid. 1). 
3. TI appartient a la procedure ca.ntonale de dire si le juge pena.J 
peut statuer lui-meme a titre prejudiciel sur le moyen tire de la 
nullite de l'enga.gement, ou s'il doit suspendre son prononoo 
jusqu'a ce que le juge civil se soit prononce (consid. 2). 
1. Verhältnis zwischen dem ersten und dem zweiten Absatz des 
Art. 217 StGB (Erw. 1). 
2. Wenn ein Va.terscha.ftsbeklagter oder einer, dem eine Vater-
schaftsklage droht, ·gegenüber dem a.usserehelichen Kinde 
Vermögensleistungen auf sich nimmt, gilt er als dessen Vater, 
ohne zum Gegenbeweis zugelassen zu werden. Immerhin hat er 
gegebenenfalls das Recht, darzutun, dass sein Versprechen, 
z.B. wegen eines Willensmangels, unverbindlich ist (Erw. l). 
Strafgesetzbuch. No 45. 
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3. Es ist Sache des kantonalen Prozes8rechts, zu sagen, ob der 
Strafrichter vorfrageweise selber über den Einwand der Nich-
tigkeit der Verpflichtung entscheiden kann oder ob er sein 
Urteil aussetzen muss, bis der Zivilrichter sich ausgesprochen 
hat (Erw. 2). 
L Relazione tl'.a il primo ed il secondo capoverso dell'art. 217 CP 
(consid. 1 ). 
2. Chi assume obblighi pecuniari verso un infante naturale, 
allorche e minacciato da un'azione di paternita, e reputato 
essere il padre dell'infante, senza possibilita di fornire la prova 
del contrario. Egli ha tuttavia eventualmente il diritto di 
prevalersi del carattere non obbligatorio Qhe puo .avere il suo 
obbligo, per es. a motivo di un vizio del consenso (consid. 1). 
3. Spetta alla procedura. cantonale di dire se il giudice penale 
possa. sta.tuire lui stesso a titolo pregiudiziale sull'eccezione 
della nullita dell'obbligo o se debba. sospeildere il suo giudizio 
fino a. ta.nto ehe il giudice civile si sia pronunciato (consid. 2). 
A. -Le 5 aout 1942, est nee a Geneve Jacqueline-Dolly 
Chauvet, fille des epoux Julien Chauvet et Edmee Chauvet-
Debugnon, tous deux de nationalite franc;aise. 
Par jugement du 5 fevrier 1944, le Tribunal civil de 
St-Julien (Haute-Savoie)' a admis une action en desaveu 
introduite par Julien Chauvet, lequel etait prisonnier de 
guerre en Allemagne depuis juin 1940. 
Le recourant Maurice Detienne, Valaisan, lui-mellie 
marle, avait ete depuiS fin 1939 l'amant d'Edmee Chauvet-
Debugnon, qui est decedee a Geneve le 19 juin 1944. Le 
Tuteur general de Geneve, designe comme curateur de 
l'enfant, se mit en rapport avec Detienne, qui signa le 
22 septembre 1944 la declaration suivante: «Je declare 
formellement que Jacqueline-Dolly Chauvet, nee le 5 aout 
1942, est issue de mes reuvres. » Le jugement · franc;ais de 
desaveu une fois passe en force, Detienne signa, le 7 novem-
bre 1944, une nouvelle declaration par laquelle il recon-
naissait etre le pere de la petite Jacqueline -
qui porte 
maintenant .le nom de sa mere Debugnon -
et s'engageait 
a pa.yer pour son enfant une pension mensuelle de 40 fr. 
jusqu'a l'ä.ge de trois ans, 60 fr. de trois a dix ans, et 80 fr. 
de dix 8. dix-huit ans. 
Par la. suite, Detienne refusa. de payer sa contribution 
mensuelle de 40 fr., alleguant que Jacqueline-Dolly Debu-