bge · 72_I_145 · 1948-09-19 · de
BGE 72 I 145
Öffentliches Recht


A. STAATSRECHT -
DROIT PUBLIC 
I. RECHTSGLEICHHEIT 
(RECHTSVERWEIGERUNG) 
EGAIJTE DEVANT LA LOI 
(DENI DE JUSTICE) 
145 
28. Uden vom 19. September 1948 i. S. LAthl gegen Wehrle 
und Kassatlonsgerleht des Kantons ZArich. 
Armenrec1u, Art. 4 BV. 
Einem mittellosen Ehemann darf das Armenrecht für einen rein 
vermögensrechtlichen Prozess gegen oinen Dritten nicht des-
halb verweigert werden .. weil die mit. ihm in Gütertrennung 
lebende Ehefrau Vermögen besitzt. Umfang der ehelichen Bei-
stands- und Unterhaltspflicht (Art. 159 ff. ZGB) in Bezug auf 
den Rechtsschutz. 
. 
ABBistance iuiliciaire gratuite, art. 4 CF. 
L'assistanee judiciaire gratuite clans un proces purement pecu-
niaire ne peut pas Atre refusee 8. un epoux indigent, parce que 
SR. femme, separee de .biens, possede une fortune. Etendue du 
devoir d'assistance et d'entretien des epoux (art. 159 ss 00) 
en ce qui conceme 1& defense des droits en justice. 
ABBistema giudiziaria gratuita, art. 4 CF. 
L'assistenza giudiziaria gratuita in una causa di carattere esclu-
sivamente pecuniario non pub essere negata a un C9niuge 
indigente, pel fatto ehe sua moglie, ehe vive sotto il regime 
della separazione dei beni, possiede una sostanza. Esterurlone 
deI dovere d'assistenza dei coniugi (art. 159 e seg. 00) per 
qu.anto conceme 1& difesa davanti alle autorit8. giudiziarie. 
A. -
Der Beschwerdeführer Lüthi reichte am 25. Juni 
1945 beim BezirksgeriHit Zürich KJage auf Aberkennung 
einer Forderwig Wii Fr. 8034.- ein, für die der Beklagten 
Elisabeth WeMe die provisorische Rechtsöffnung bewil-
ligt worden war. Als ihm das Bezirksgericht auf Begehren 
der Beklagten für Prozesskosten und Prozessen~chädi­
gung eine Kaution von Fr. 900.- auferlegte, kam er um 
10 
AB 72 I -
1946 
146 
Staatsrecht. 
:Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung ein. Das 
:Bezirksgericht nahm zwar an, dass Lüthi vermögenslos 
und erwerbsunfähig sei, lehnte das Armenrechtsgesuch 
aber trotzde:r;n ab im Hinblick auf die aus Art. 159 Abs. 2 
und 161 Abs.· 2 ZGB folgende Beistandspflicht seiner 
Ehefrau, die ein Vermögen von Fr. 30,000.- besitze. Den 
dagegen erhobenen Rekurs wies das Obergericht aus 
öffentlich-rechtlichen Gründen ab, wobei es die Frage 
offen liess, ob die Ehefrau des Beschwerdeführers nach 
Familienrecht verpflichtet sei, ihm die Mittel zur Leistung 
einer Prozesskaution zur. Verfügung zu stellen. 
Der Beschwerdeführer reichte hiegegen eine Nichtigkeits-
beschwerde ein. Das Kassationsgericht des Kantons Zürich 
wies diese durch Urteil vom 11. Mai 1946 ab mit im wesent-
lichen folgender Begründung:· Das Obergericht habe Zu 
Unrecht angenommen, dass für den Entscheid über das 
Armenrechtsgesuch 
ausschliesslich 
öffentlich-rechtliche 
Grundsätze in Betracht kämen. Die Frage, ob die mittel-
lose Prozesspartei Anspruch auf Leistungen ihrer Ange-
hörigen, insbesondere ihrer Ehefrau habe (BGE 66 II 70), 
beantworte sich nach Privatrecht. So habe das Obergericht 
auch in seinem grundsätzlichen Entscheid BlZR 40 S. 261ff. 
entschieden, wo es die Vorschusspflicht der Ehegatten im 
Scheidungsverfahren mit der gegenseitigen Beistandspßicht 
begründet habe. Zu prüfen sei daher, ob die Frau des 
Beschwerdeführers, die neben der Aussteuer ein Barver-
mögen von Fr. 28,000.- besitze, verpflichtet sei, ihm die 
Mittel für die Kautionsleistung zur Verfügung zu stellen. 
Die Praxis der Zürcher Gerichte gebe hierüber keine ein-
heitliche Auskunft. Sie betreffe zudem den Scheidungs-
prozess und lasse sich nicht ohne weiteres auf Forderungs-
prozesse mit Dritten übertragen. Immerhin beantworte 
sich auch die Frage, ob ein Ehegatte dem andern die 
Kosten der Prozessführung mit Dritten zur Verfügung zu 
stellen habe, nach den Regeln über die allgemeine Bei-
standspflicht Und nicht nach' den besondern güterrecht-
lichen Vorschriften. Nun sei nach Axt. 161 Abs. 2 ZGB die 
Roohtsgleichheit (Rechtsverweigerung). N° 28. 
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Ehefrau verpflichtet, dem Ehemann ganz allgemein bei-
zustehen, soweit das im Interesse' der Gemeinschaft erfor-
derlich und soweit ihr das möglich sei. Darin sei grund-
sätzlich auch die Verpflichtung eingeschlossen, ihm die 
Durchführung von Prozessen zu ermöglichen. Diese Ver-
pflichtung sei allerdings an zwei Voraussetzungen ge-
knüpft, einmal, dass im Falle eines ungünstigen Prozess-
ausgangs das Interesse der ehelichen Gemeinschaft, ins-
besondere deren wirtschaftliche Existenz, beeinträchtigt 
'sei, und weiter, dass die finanzielle Lage der Ehefrau die 
Verpflichtung zur Beistandsleistung rechtfertige. Diese 
Voraussetzungen seien aber hier erfüllt: Wenn der Be-
schwerdeführer im Prozess unterliegen und zur Zahlung 
von Fr. 8034.- verpflichtet werden sollte, würden die an 
sich prekären wirtschaftlichen Verhältnisse der ehelichen 
Gemeinschaft aufs schwerste erschüttert; andrerseits sei 
das Vermögen der Ehefrau so erheblich, dass ihr die 
Leistung eines Vorschusses von Fr. 900.- zuzumuten sei. 
B. -
Mit rechtzeitiger staatsrechtlicher Beschwerde 
ersucht der Beschwerdeführer das Bundesgericht um Auf-
hebung dieses Entscheides des Kassationsgerichts und um 
Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung. Zur Be-
gründung wird unter Berufung auf Art. 4 BV geltend 
gemacht: Die Annahme, dass bei der Prüfung der wirt-
schaftlichen Verhältnisse eines um das Armenrecht nach-
suchenden Ehemanns auch das Vermögen der Ehefrau 
mitzuberücksichtigen sei, verstosse gegen den klaren 
Wortlaut von § 81 ZPO und sei daher willkürlich. Unhalt-
bar sei aber auch die Auffassung, aus Art. 161 Abs. 2 ZGB 
lasse sich die Pflicht der Ehefrau ableiten, dem Ehemann 
im Rechtsstreit mit Dritten Prozesskosten zur Verfügung 
zu stellen. Ihre Pflicht, ihm in der Not beizustehen, beziehe 
sich nur auf den Unterhalt. 
O. -
Das Kassationsgericht des Kantons Zürich hat 
auf Vernehmlassung verzichtet. Die Beschwerdebeklagte 
Wehrle beantragt Abweisung der Beschwerde, da das 
Kassationsgericht . § 81 ZPO und Art. 161 Abs. 2 ZGB nicht 
148 
Staatsreoht. 
willkürlich, sondern im: Gegenteil richtig und sinngemäss 
angewendet habe. 
Das Burulesgericht zieht in Erwägung: 
1. -
Da das Bezirksgericht Zürich dem Beschwerde-
führer eine Prozesskaution von Fr. 900.- auferlegt und 
damit die Androhung verbunden hat, dass seine Klage 
bei Nichtleistung der Kaution nicht an die Hand genom-
men werde, ist auch der unmittelbar aus Art. 4 BV flies-
sende bundesrechtliche Armenrechtsanspruch im Streit. 
Das Bundesgericht hat daher nicht bloss, wie beide Par-
teien offenbar annehmen, zu prüfen, ob die Verweigerung 
der unentgeltlichen Prozessführung auf einer willkür-
lichen Gesetzesanwendung beruhe; vielmehr steht ihm 
die freie rechtliche "Überprüfungsbefugnis zu, also auch 
die freie Bestimmung des Rechtsbegriffs der Armut (Be-
dürftigkeit), durch die der Anspruch auf unentgeltliche 
Prozessführung bedingt ist (BGE 67 I 68). 
2. -
Der Beschwerdeführer ist, wie schon das Bezirks-
gericht festgestellt hat, zur Zeit vermögenslos und erwerbs-
unfähig. Die kantonalen Gerichte haben ihm das Armen-
recht nur deshalb verweigert, weil seine Ehefrau neben 
ihrer Aussteuer über ein Barvermögen von Fr. 28,000.-
verfügt. Beim Entscheid darüber, ob im Hinblick auf 
dieses Vermögen die Bedürftigkeit des Beschwerdeführers 
zu verneinen ist, ist davo:Q. auszugehen, dass einer um das 
Armenrecht nachsuchenden Prozesspartei grundsätzlich 
nur solche Mittel angerechnet werden dürfen, über die sie 
wirklich verfügen kann (BGE 67 I 70 Erw. 3). Es fragt 
sich somit, ob die Ehefrau des Beschwerdeführers rechtlich 
verpflichtet "ist, ihm die im Aberkennungsprozess' gegen 
Elisabeth Wehrle zu erlegende 
Prozesskaution von 
Fr. 900.- vorzuschiessen. 
Eine solche Pflicht der Ehefrau lässt sich jedenfalls 
nicht aus dem ehelichen Güterrecht ableiten. Der Be-
schwerdeführer lebt mit seiner Frau in Gütertrennung. 
Seine finanziellen Ansprüche gegen sie richten sich daher 
Reohtsgleiohheit (Reehtsverweigerung). N° 28. 
149 
nach Art. 246 ZGR Danach kann aber die Ehefrau ledig-
lich verhalten werden, einen angemessenen Beitrag an die 
ehelichen LaBte1& zu leisten, und als solche können die 
Kosten von Prozessen des Ehemanns gegen Dritte selbst 
dann· nicht betrachtet werden, wenn ein ungünstiger 
Prozessausgang die wirtschaftliche Existenz der Gemein-
schaft gefährden könnte. Wenn das Güterrecht einen Ehe-
gatten für die Verbindlichkeiten des andern nicht haften 
lässt, verpflichtet es ihn auch nicht, für die dem andern 
im Rechtsstreit mit den Gläubigern erwachsenden Kosten 
aufzukommen. Es kann sich nur fragen, ob die Ehefrau 
des Beschwerdeführers ihm die Prozesskaution auf Grund 
der allgemeinen Beistandspflicht zur Verfügung zu stellen 
habe, und zwar aus ihrem Vermögen, da sie keinen Arbeits-
erwerb hat und der Vermögensertrag offensichtlich bei 
weitem nicht ausreicht zur Bestreitung des notwendigen 
Lebensunterhaltes. 
Rechtsprechung und Lehre haben anerkannt, dass die 
dem Ehemartn nach Art. 159, 160 ZGB obliegende Bei-
stands- und Unterhaltspflicht. nicht nur den eigentlichen 
Lebensunterhalt der Frau umfasst, sondern auch ideelle 
Bedürfnisse, insbesondere den Rechtsschutz (BGE66 II 70, 
67 I 69; EGGER ZGB Art; 145 N. 17, 160 N. 11). Doch 
wird allgemein angenommen, dass sich diese Pflicht auf 
die Wahrung der persönlichen Rechte der Frau beschränke 
und der Ehemann ihr daher nur die Kosten des Scheidungs-
prozesses und anderer, in die persönlichen Verhältnisse ein-
greifender Prozesse zur Verfügung zu stellen habe, nicht 
aber die Kosten rein vermögensrechtlicher Streitigkeiten, 
soweit er dafür nicht aus güterrechtlichen Gründen (Art. 168 
Abs. 2, 200 Abs. 2, 216 Abs. 2 ZGB) aufzukommen habe 
(ETTER, Die vorsorgl. Massnahmen im Ehescheidungs- und 
Ehetrennungsprozess S. 90 ff.; MEYER, Die Pflicht der 
Ehegatten 
zu 
wirtschaftlichem 
Beistand 
S. 9/10; 
HAESOHEL, Le devoir d'entretien entre epoux S. 70 ff. ; 
LEEMANN, SJZ 30 S. 219; im gleichen Sinne wohl EGGER, 
der in der ersten Auflage noch jede Pflicht des Ehemanne 
150 
Staatsrecht. 
zur Tragung von Prozesskosten der Frau verneinte; vgl. 
1. Aufl. Art. 160 Bem. 5 cl, 2. Aufl. Art. 145 N. 17, woraUf 
in N. 11 zu Art. 160- und indirekt in N. 13 zu Art. 200 
vei-wiesen wird). Dieser Auffassung ist beizupflichten. Ist 
aber der Ehemann nach Art. 159, 160 ZGB nicht ver-
pflichtet, der Ehefrau die Kosten rein vermögensrecht-
licher Streitigkeiten zur Verfügung zu stellen, so ist ohne 
weiteres klar, dass die Ehefrau auf Grund von Art. 161 
Abs. 2 ZGB nicht verhalten werden kann, für die Kosten 
solcher Prozesse des Ehemanns aufzukommen, denn die 
Beistands- und Unterhaltspflicht der Ehefrau ist jeden-
falls keine weitere als diejenige des Ehemanns. Im Gegenteil 
hat die 11. Zivilabteilung des Bundesgerichts gestützt auf 
die Entstehungsgeschichte von Art. 161 Abs. 2 ZGB ange-
nommen, dass diese Bestimmung der Ehefrau keine finan-
ziellen Verpflichtungen auferlege, die nicht schon im ehe-
lichen Güterrecht ihre Grundlage fänden (BGE 52 11 425). 
Wie sich damit die von einzelnen kantonalen Obergerichten 
vertretene Auffassung verträgt, dass die Ehefrau dem 
mittellosen Ehemann die Kosten des Scheidungsverfah-
rens _ vorzuschiessen habe, wenigstens wenn sie Klägerin 
sei (BlZR 40 S. 261 ff., SJZ 31 S. 105, 33 S. 349), kann 
hier dahingestellt bleiben. Jedenfalls ist sie nicht ver-
pflichtet, für die im vorliegenden Falle allein in Frage 
stehenden Kosten eines rein vermögensrechtlichenPro-
zesses des Ehemanns gegen einen Dritten aufzukommen. 
Da das Kassationsgericht zu Unrecht eine solche Pflicht 
der Ehefrau angenommen und dem Beschwerdeführer das 
Armenrecht ausschliesslich aus diesem Grunde verweigert 
hat, ist die Beschwerde zu schützen. 
Demnach erkennt das Bu'tUlesgeriCht I 
Die Beschwerde wird gutgeheissen und der Entscheid 
des 1).assationsgerichts des Kantons Zürich vom 11. Mai 
1946 aufgehoben. 
RechtBgleiohheit (RechtsVEp'eigerung). N0 29. 
29. Urteil vom 26. September 1948 i. S. Fetzer gegen Fetzer 
. und AppeUatlonsriehter des Kantons, St. GaUen. 
Es bildet Rechtsverweigerung, wenn das in Art. IU SchKG vor-
gesehene Recht auf Anscblusspfändung auf die Fälle beschrä.nkf; 
wird, in. denen dem Gläubiger der Weg der selbständigen 
Schuldbetreibung verschlossen ist. 
Best arbitraire delimiter le droit de participor a. Ia. saisie (art. III 
LP) aux cas dans lesquels le creanmer n's. pas Ja possibilite 
d'intenter une poursuite independante. 
E arbitrario di limitare il diritto di partecipare a.l pignoramento 
si casi in cui il creditore non ha'!a possibilita. di promuovere 
un'esecuzione indipendente. 
(Gekürzter Tatbestand.) 
A. -
FrauFetzer,die Ehefrau des Rekursbeklagten. 
hat die Scheidungsklage eingereicht. Sie erklärte, dass 
sie für Unterhaltsbeiträge, die ihr Mann ihr und ihrem 
Kinde auf Grund einer vorsorglichen Verfügung im Sinne 
des Art. 145 ZGBschulde, an einer in Betreibungen gegen 
den Ehemann vollzogenen Pfändung nach Art. 111· SchKG 
teilnehmen wolle. Dieser bestritt das Anschlussrecht, 
worauf Frau und Kind gegen ihn Klage auf Schutz der 
Anschlusspfändung erhoben. 
Der Bezirksgerichtspräsident von Sargans wies die 
Klage ab und der Appellationsrichter des Kantons St. 
Gallen bestätigte diesen Entscheid durch Urteil vom 23. 
Mai 1946, in dem er ausführte : .. 
« 1. -
Die Praxis hat als Grund des dem Ehegatten 
zustehenden Privilegs der Anschlusspfändung nach Art. 
111 SchKG stets das Betreibungsverbot nach Art. 173 
ZGB erkannt. Sie ist soweit gegangen, sich selbst über 
den Wortlaut von Art. 111 SchKG, wonach es sich um 
Forderungen aus dem ehelichen Verhältnis handeln 
muss, hinwegzusetzen und das Privileg hinsichtlich aller, 
Forderungen von Ehegatten zu gewähren, weil eben alle 
Forderungen vom Betreibungsverbot erfasst werden (BGE 
61 111 Nr. 25 und 42 111 Nr. 63; JÄGER, Kom. zum 
8chKG Art. 111 Bd. I N. 4 A, Erg. Bd. 11 N. 4, Erg. Bd,