bge · 67_I_245 · 1941-06-17 · de
BGE 67 I 245
Öffentliches Recht


Yerwaltungs. und Disziplinarroohtspflege. 
nombre d'annees et jusqu'en 1936, a amorti son immeuble 
G. au taux de,3 % calcuIe sur la valeur comptable. En 
1936-1937 enc6re, le meme taux fut applique. Pendant 
le meme exercice, l'immeuble C., pour lequelles conditions 
etaient differentes, etait amorti au taux de 5 % calcuIe 
sur la valeur comptable. Cependant, ledit exercice avait 
laisse un benefice tres satisfaisant, puisque les actionnaires 
pervurent un dividende de 6 % et un « superdividende » 
de I %. Ni le rapport du conseil d'administration relatif 
a cet exercice, ni les rapports subsequents ne laissent 
entendre que cet amortissement ait eM insuffisant. 
Des lors, l'Administration federale, tenant compte 
egalement des coefficients appliques dans d'autres entre-
prises industrielles (RO 63 I 87), etait fondoo a calculer 
aux taux prementionnes les amortissements admissibles 
pendant les trois exercices pris pour base de la taxation. 
Meme si l'on admettait que l'amortissement suppIemen-
taire et unique de 100000 fr., autorise par le fisc cantonal 
en 1938, etait justifie par le besoin de compenser une cer-
taine insuffisance des amortissements anterieurs, et que 
l'on tienne compte de cette somme dans la fixation de la 
valeur comptable des immeubles, il faudrait, pour arriver 
a cette valeur comptable par le moyen de l'amortissement 
constant, adopter un taux inferieur a 3 %. Or, il a eM 
demontre en cours d'instruction que, meme si l'on calcu-
lait l'amortissement constant·de l'immeuble G. a 3 % et 
celui de l'immeuble C. a 4 %, la taxation de la recourante 
ne serait pas diminuoo. Il n'y a aucune raison d'admettre, 
en l'espece, des taux encore plus eleves. 
Par ces motis, le Tribunal lliteral 
rejette le recours. 
Registersachen. N° 35. 
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H. REGISTERSACHEN 
REGISTRES 
35. Auszug aus dem UrteH der J. ZivUabteHung 
vom 17. Juni 1941 i. S. Ast gegen Dr. Coppetti und Justizdirektlon 
des Kantons Zürich. 
Hat<.delsregw,.. Sind bei Auflösung einer Kollektivgesellschaft u. 
Vbernahme des Geschäftes durch einen der Gesellschafter 
die Beteiligten uneinig darüber, in welchem Zeitpunkt Aktiv~n 
und Passiven übergehen, so ist der Eintragung vorgängig 
eine richterliche Entscheidung über die Streitfrage herbei· 
zuführen. 
Registre du commerce. Dissolution d'une societe en nom collectif 
avec reprise de l'affaire par l'un des associes. Lorsque les 
interesses ne peuvent s'accorder sur le moment auquel le 
transfert de l'actif et du passif a lieu, la question doit etre 
soumise au juge avant que l'inscription puisse etre requise. 
Registro di commercio: 
Sciogl~ento di una so~ietA in .nom~ 
collettivo e assunzione dell'azlenda da parte dl uno deI som. 
Se gli interessati non possono mettersi d'accordo sul m~mento 
in cui avviene il trasferimento deIl'attivo edel passIVO, la 
questione dev'essere sottoposta al giudice prima che l'iscri-
zione possa essere chiesta. 
A. -
Dr. Emil Coppetti und Jakob Ast bildeten zu-
sammen die im Handelsregister eingetragene Kollektiv-
gesellschaft Coppetti & Cie, Börsenagentur fi!r Waren in 
Zürich. Durch Urteil vom 25. November 1940 löste das 
Bundesgericht die Gesellschaft aus wichtigen Gründen 
mit Wirkung auf den 30. April 1940 auf und erklärte 
Ast berechtigt, das Geschäft unter Zugrundelegung des 
Bilanzwertes zu übernehmen und fortzusetzen. Ast machte 
von dem ihm eingeräumten Rechte durch Erklärung vom 
29. November 1940 Gebrauch. Eine Einigung über die 
Abfindung von Dr. Coppetti ist bis jetzt nicht zustande-
gekommen. 
In getrennten Eingaben meldeten beide Parteien beim 
Handelsregister die Auflösung der Gesellschaft zur Ein-
tragung an, Dr. Coppetti mit dem Zusatz, dass die Liqui-
246 
Verwaltungs. und Diaziplinarrechtspflege. 
dation von den wie bis anhin kollektiv zeichnungs-
berechtigten Gesellschaftern durchgeführt werde, Ast mit 
dem Zusatz, dass die Firma nach übernahme der 
Aktiven und Passiven durch seine neue Einzelfirma 
erloschen sei. 
Gleichzeitig verlangte Ast die Eintragung seiner neuen 
Firma mit der Feststellung, dass diese Aktiven und Passi-
ven der bisherigen Kollektivgesellschaft übernehme. 
D~ jeder Gesellschafter sich weigerte, die Anmeldung des 
andern hinsichtlich der Gesellschaft mitzuunterzeichnen, 
forderte das Handelsregisteramt am 15. Januar 1941 auf, 
die Auflösung der Gesellschaft mit folgendem Zusatz 
anzumelden: « Das Geschäft wird vom Gesellschafter 
Jakob Ast unter der Einzelfirma Jakob Ast in Zürich 
fortgesetzt. » 
Ebenso wies das Amt die Anmeldung über die neue 
Einzelfirma Ast zurück mit der Begründung, dass nach 
SIEGWART, Kommentar, N. I zu Art. 580 und N. 28 
zu Art. 545/47 OR, die Gesellschaft bis zur effektiven 
Abfindung des ausscheidenden Teilhabers Trägerin des 
Geschäftsvermögens bleibe; demgemäss könne lediglich 
eingetragen werden, dass die Firma Ast das Geschäft der 
aufgelösten Kollektivgesellschaft Coppetti &. Cle fortsetze. 
In diesem Sinne wurde Ast zu einer neuen Anmeldung 
aufgefordert. 
Sowohl Ast wie Dr. Coppetti lehnten es ab, der Auf-
forderung des Amtes Folge zu leisten. 
B. -
Durch Entscheid vom 26. März 1941 schützte 
die kantonale Aufsichtsbehörde den Standpunkt des 
Handelsregisteramtes u. verpflichtete die beiden Gesell-
schafter, die verlangten Anmeldungen einzureichen. 
O. -
Gegen diesen Entscheid erhob Ast verwaltungs-
gerichtliche Beschwerde beim Bundesgericht. 
Die Be8chwerde wird abgewiesen, aU8 folgenden Gründen: 
(3. -) Dem Beschwerdestreit liegt die materiellrechtliche 
Frage zu Grunde, wann bei Auflösung einer Kollektiv-
Regiatersachen. N° 35. 
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gesellschaft und übernahme des Geschäftes durch einen 
der Gesellschafter Aktiven und Passiven an diesen über-
gehen. Diese Frage sucht der Besohwerdeführer auf dem 
Wege über das Handelsregister und die Verwaltungs-
gerichtsbeschwerde zu seinen Gunsten entscheiden zu 
lassen, in dem Sinne, dass Aktiven und Passiven bereits 
mit der Auflösung der G:esellschaft an ihn übergegangen 
seien. Der Zeitpunkt, auf welchen sich der übergang 
vollzieht, ist jedoch in Lehre und Praxis umstritten. 
Nach der einen Auffassung bleibt die Gesellschaft bis 
zur effektiven Abfindung des ausscheidenden Gesellschaf-
ters Trägerin des Geschäftsvermögens (so WIEL.AND, 
Handelsrecht I S. 724/25, und SIEGWART, Kommentar, 
Nr. 28 zu Art. 580), während nach der andern Ansicht 
der ausscheidende Gesellschafter nur einen obligatorischen 
Abfindungsanspruch erhält, Aktiven und Passiven also 
ohne weiteres an den verbleibenden Gesellschafter über-
gehen (so einzelne Gerichtsurteile, abgedruckt in der SJZ, 
VII S. 214, Nr. 64, und in der Schweiz. Zeitschrift für 
Beurkundungs- und Grundbuchrecht, 9 S. 161 und 10 
S. 92, ferner FLAoHsMANN, Die Auswirkung von Vor-
gängen bei der Gesellschaft auf die Vermögensverschiebung 
und deren grundbuchliche Behandlung, Zürcher Diss., 
S. 51). Bei dieser Unsicherheit über die materielle Rechts-
lage kann keine Rede davon sein, dass im Handelsregister 
auf einseitiges Begehren einer Partei und gegen den 
Widerspruch der andern eine Eintragung in diesem oder 
jenem Sinne vorzunehmen sei. Die Parteien haben viel-
mehr die Streitfrage auf dem Wege des Zivilprozesses 
durch den ordentlichen Richter entscheiden zu lassen, 
und erst auf dessen Urteilsspruch hin werden dann sowohl 
bei der Kollektivgesellschaft wie bei der neuen Einzelfirma 
entsprechende Eintragungen möglich sein. 
Man hätte sich fragen können, ob nicht bezüglich der 
neuen Einzelfirma, der gegenüber der Beschwerdebeklagte 
Dr. Coppetti als Dritter erscheint, gemäss Art. 32 Abs. 
2 HRegV vorzugehen, dem Einsprechenden also eine 
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Verwaltungs. und Disziplinarrecht.spflege. 
Frist anzusetzen:, sei, um eine provisorische richterliche 
Verfügung zu erwirken. Wie sich aus den vom Beschwerde-
beklagten eingereichten Akten ergibt, hat aber der Be-
schwerdeführer beim Handelsgericht des Kantons Zürich 
bereits Klage erhoben mit dem Begehren, sich als Rechts-
nachfolger, eventuell als Übernehmer der Firma Coppetti 
& Oie bezeichnen zu dürfen, weil Aktiven und Passiven 
der Gesellschaft auf ihn übergegangen seien. Damit ist 
die erwähnte Streitfrage beim Richter anhängig gemacht, 
sodass sich eine Fristansetzung an den Beschwerde-
beklagten erübrigt. 
36. Urteil der I. Zivilabteilung vom 14. Juli 1941 
i. S. Löwenbräu Zürich A.-G. 
gegen Direktion der' Justiz des Kantons Zürich. 
Aktiengesellschaft, Statutenänderung . . 
StimmrechtBaktien Art. 693 revOR, dIe unter der Herrschaft des 
aOR ausgegeb~n worden sind, bleiben gültig, auch wenn sie 
den Anforderungen von Art. !l93 (Stimmr!;lchtsaktien) und 
Art. 692 Abs. 3 (Sanierungsaktlen) revOR lllcht entsprechen. 
Daher keine Pflicht der A.·G., ihre Statuten in diesem Punkt 
dem neuen Recht anzupassen. Verhältnis von Art. 1-3 SchlTZGB 
zu Art. 2 UeBest. revOR. 
Societe anonyme, modi{ication des statuts. 
., 
Des acti0n8 a droit de vote priviUgie (art. 693 CO rev.) ,9Ul 0I.1t ete 
emises sous l'empire du CO anc. restant valabl~ me~e sl.elles 
ne satisfont pas aux exigences de l'art. 69~ (actlOns a drOIt de 
vote privilegie) et de l'art. 692 aI. 3 (ac.tl?llS dont la va!eur 
nominale a ew roouite au cours rl'un assamlssemen~ fin~Cler). 
La sociew anonyme n'est donc pas tenue, sur ce pomt, d.adap-
ter ses statuts au nouveau droit. Rapport des arte 2 a 3 Tlt. fin. 
CC avec l'art. 2 Disp. trans. CO rev. 
Societa anonima. Modi{icazion8 degli statuti. 
. 
Le azioni con diritto di voto privilegiato (art. 693 CO r~v) emesse 
allorche era in vigore iI vecchio CO, restano va!-ev?h anc~~ se 
non sono conformi alle esigenze delI'art. 693 (aZl?n! c0Il: dmtto 
di voto privilegia~o) e delI'art. 69~ cp .. 3 (azlOlll, Il CUl ~al?re 
nominale e stato rldotto nel corso dl un rlsanamento finanzl.arlO): 
La societa anonima non e quindi obbligata ad adattax:e. I SUOI 
statuti, per quanto riguarda questo punto, al. nuovo diritto .. 
Relazione tra gli art. 2 e 3 tit. fin. CC e l'art. 2 dISp. trans CO rIV. 
A. -
Die Löwenbräu Zürich A.-G. setzte anlässlich 
einer Sanierung im Jahre 1919 von 6160 auf den Inhaber 
Registersachen. No 36. 
249 
lautenden Prioritätsaktien zu je Fr. 250.- 5160 Stück 
auf je Fr. 125.- herab. Sodann wurden durch Zusammen-
legung von je 3 Aktien und Aufzahlung von Fr. 125.-
1720 Stück Aktien zu je Fr. 500.- geschaffen. Überdies 
wurden 980 Stück neue Aktien zu Fr. 500.- ausgegeben. 
Diese 2700 Stück Aktien von zusammen Fr. 1,350,000.-
bildeten die Prioritätsaktien Serie A. Die restlichen 1000 
Stück der früheren Aktien wurden von Fr. 250.- auf 
Fr. 75. -
herabgesetzt und zu Prioritätsaktien Serie B 
gemacht. Im Stimmrecht wurden die beiden Serien von 
Aktien einander gleichgestellt, indem jede Aktie eine 
Stimme erhielt. 
B. -
Am 20. Dezember 1940 revidierte die Löwen-
bräu A.-G. ihre Statuten, um sie den Bestimmungen des 
rev. OR anzupassen. Auch nach den revidierten Statuten 
ist das Aktienkapital in 2700 Prioritätsaktien Serie A zu 
Fr. 500.- und 1000 Prioritätsaktien Serie B zu Fr. 75.-
eingeteilt (§ 2), und ebenso ist jeder Aktie wie bisher 
eine Stimme eingeräumt (§ 3). 
C. -
Das Handelsregisteramt des Kantons Zürich 
lehnte mit Verfügung vom 8. Januar 1941 die Eintragung 
der revidierten Statuten ab mit der Begründung, die in 
den §§ 2 und 3 der Statuten getroffene Ordnung sei nicht 
vereinbar mit Art. 692 und 693 rev. OR, und verlangte, 
dass entweder den Aktien der Serie A ein grösseres Stimm-
recht eingeräumt werde als den Aktien der Serie B, oder 
dass die Aktien der Serie BinNamenaktien umgewandelt 
werden. 
D. -
Die Justizdirektion des Kantons Zürich wies die 
Beschwerde der Löwenbräu A.-G. gegen die Verfügung 
des Handelsregisteramtes am 19. März 1941 ab. 
E. -
Hiegegen erhob die Löwenbräu A.-G. die vor-
liegende verwaltungsgerichtliche Beschwerde an das Bun-
desgericht mit dem Antrag, es seien die laut öffentlicher 
Urkunde in der Generalversammlung vom 20. Dezember 
1940 angenommenen Statuten in das Handelsregister ein-
zutragen.