bge · 71_II_147 · 1945-01-01 · fr
BGE 71 II 147
Zivilrecht


Familienreoht. N0 30. 
que le Iegislateur de 1891 avait precisement voulueviter 
en eructant l'art. 8 qui reserve la competence de la Iegis. 
lation et de la juridiction du lieu d'origine pour certaines 
questions du droit de familIe qui touchent de pres alU 
oonceptions propres a chaque Etat. 
2. -
Le recourant voudrait que l'art.8 LRDC ne 
s'appliquA.t dans les rapports entre cantons que lorsque 
les deux Iegislations en presence posent des regles de 
competence incompatibles, ce qui n'est pas le cas en 
l'espece Oll les cantons de Vaud et de Soleure prevoient 
tons deux pour l'action en desaveu le for du domlcile du 
defendeur. Mais le Tribunal federal a juge que la diaposi~ 
tion de la loi de 1891 concerne aussi le cas de eonflits 
virtuels, c'est-a-dire de conflits qui peuvent resulter de Ja 
coexiatence de deux 10is, lors meme qu'en fait ils ne se 
produiaent pas (RO 5511 325, 6511 239). Malgre les raisons 
d'opportunite qui pourraient militer parfois an raison d'nne 
solution differente, il n'y a pas lieu de revenir sur cette 
jurisprudence qui est conforme aux principes du droit 
international et qui a I'avantage de fournir une regle 
precise (RO 65 11 241). En particulier, quoi qu'en peuse 
le recourant, il pourrait etre souvent difficile pour le juge 
saisi de d6cider si le for prevu par la loi de proeedure du 
canton d'origine est le meme que le for prevu par la 10i de 
procedure du canton de domicile de la partie defenderesse. 
En realite, les lois cantonales ne visent pas le cas Oll l'une 
des parties a l'action en desaveu n'habite pas dans le can~ 
ton; les regles de competence qu'elles eruetent ne sont 
destinees a s'appliquer que sur le territoire eantonal. On 
ne peut done pas dire qu'elles « s'aceordent» pour fixer 
le meme for. C'est au droit federal qu'il appartient de 
designer le juge competent dans les rapports entre eantous. 
Par ces motifs, le Tribunal federal tpronoru;e : 
Le reeours est rejete. 
Erbrecht. N° 31. 
TII. ERBRECHT 
DROIT DES SUCCESSIONS 
31. Urtell der 11. Zivllabtellung vom 7. luni 1945 
i. S. SpaHnger gegen Dietricb. 
Herabsetzung von Verfügungen des Erblassers, Art. 522 ff. ZGB. 
147 
1. An sich nicht herabsetz bare Zuwendungen können freiwillig 
der Herabsetzung preisgegeben werden (Erw. 3). 
2. Verfügungen von Todeswegen sind gemäss Art. 532 ZGB vor 
den durch Begünstigungsklausel (Art. 76 VVG) erfolgten Zuwen-
dungen von Versicherungsanspruchen herabzusetzen (Erw. 4). 
Abschlagszahlungen auf Rechnung eines Vermächtnisses sind bei 
dessen Herabsetzung auf Null nach den Regeln über die unge-
rechtfertigte Bereicherung den Erben zurückzuerstatten; Art. 62 
Abs. 2 u. 64 OR (Erw. 6). 
Das Ableugnen des Besitzes von Erbschaftssachen gegenüber den 
Erben bedeutet eine unerlaubte Handlung i. S. von Art. 41 OR. 
Ersatzpflicht für dadurch verursachte Auslagen (Erw. 7). 
Keine Unterbrechung der Verjäkrung durch nichtige Betreibung; 
Art. 135 Ziff. 2 OR. Analoge Anwendung von Art. 139 OR ? 
(Erw. 7 a). 
Art. 60 Abs. 2 OR ist nur anwendbar, wenn die vom Schaden-
stifter verletzte Strafbestimmung den Schutz des Geschädigten 
bezweckt (Erw. 7 b). 
Aetion en reduction " art. 522 et suiv. CC. 
1. Des attributions non reductibles en elles-memes peuvent etre 
benevolement soumises a la reduction (consid. 3). 
2. Selon l'art. 532 CC, les attributions pour cause de mort sont 
sujettes a reduction avant les attributions decoulant d'une 
dause beneficiaire d'un contrat d'assurance (art. 76 LCA) 
(consid. 4). 
Lorsqu'un legs a eM reduit a zero, les acomptes faits sur ce legs 
doivent etre restitues aux heritiers selon les principes regissant 
l'enrichissement illegitime, c'est-a-dire les art. 62 al. 2 et 64 CO 
(consid. 6). 
Constitue un acte illicite dans le sens de l'art. 41 CO le fait de 
declarer fausseinent aux heritiers qu'on ne possooe pas de biens 
dependant de la succession. Obligation de rembourser les 
depenses occasionnees par cette doolaration (consid. 7). 
Une poursuite nulle n'interrompt pas la prescription ; art. 135 ch. 2 
CO. L'art. 139 CO ast-i! applicable par analogie? (consid. 7 a). 
L'art. 60 al. 2 CO n'est applicable que lorsque Ia disposition de la 
loi penale a laquelle l'auteur du dommage a contrevenu a eM 
edictee dans l'inMret du lese (consid. 7 b). 
148 
Erbrecht. N° 31. 
Azione di riduzione ; art. 522 e seg. CC. 
I. Disposizioni non soggette per se stesse a riduzione possono 
essere ridotte a titolo benevolo (consid. 3). 
2. ~iusta l'art. 532 CC, le <iisposizioni a causa di morte soggia.c-
mono a riduzione prima delle disposizioni risultanti da uila 
clausola beneficiaria d'un contratto d'assicurazione (art. 76 LA). 
(Consid. 4). 
3. Quando un legato e stato ridotto a zero, gli acconti versati 
per .qu~s~ legato ?-eb~no. ess~re rastituiti agli eredi secondo 
1 prmmpl m matena di arncchunento illegittimo (art. 62 ep. 2 
e 64 CO). (Consid. 6). 
4. E un atto illecito a' sensi dell'art. 41 CO il dichlarare fa1sa.mente 
a~li ~redi ehe non si posseggon? beni della successione. Obbligo 
dl nmborsare le spese oceaSlOnate da quasts. diehiarazione 
(consid. 7). 
5. Un'esecuzione nulIa. non interrompe la prescrizione; art. 135 
c~fra 2 CO.L'art. 139 CO e applicabile per analogia ? (con-
sld. 7 a). 
6. L'art. 6~ cp. 2 CO, e appIic~bile solt~to quando la disposizione 
penale vlOlats. daU autore dil danno e stats. dettata neU 'interesse 
delleso (eonsid. 7 b). 
A. -
Am 28. Oktober 1938 übergab Dr. Wilhelm Diet-
rich, Zahnarzt in Stein am Rhein, seiner (heute mit Jakob 
Spalinger verheirateten) Haushälterin Erna Farner, der 
Klägerin, zwei versiegelte Briefumschläge, die beide die 
folgende Aufschrift trugen : 
«Dieses Couvert mit ihr unbekanntem Inhalt ist Fräulein 
Erna Farner .zur Überwachung und Aufbewahnmg überlassen 
w~end meinem Spitalaufenthalt in Münsterlingen und nach 
memem allfälligen Ableben in Folge der mir bevorstehenden Ope-
ration als ihr Eigentum überlassen. 
-
Stein am Rhein, den 28. Oktober 1938 
sig. Dr. W. Dietrich.» 
In seinem eigenhändigen Testament vom 2. November 
1938 bestimmte er, sein gesamtes, bei seinem Tode noch 
vorhandenes Vermögen sei unter seine vier Kinder, die 
Beklagten, als seine gesetzlichen Erben gleichmässig zu 
verteilen, für die Bestattungskosten und den Grabunter-
halt sei ein Betrag von Fr. 1000.- vorwegzunehmen, und 
der Klägerin sei (( für treue Pflichterfüllung ihres Amtes 
und gute Pflege » die gleiche Summe auszuzahlen. Ausser-
dem vermachte er der Klägerin zahlreiche Haushaltungs-
gegenstände und ein auf vier Monate nach seinem Tode 
befristetes Wohnrecht mit der Massgabe, dass ihr während 
Erbrecht. N0 31. 
149 
dieser Zeit auch der Unterhalt zu gewähren und der bis-
herige Lohn von monatlich Fr. 80.- auszurichten sei. 
B. -
Nachdem Dr. Dietrich am ll. November 1938 im 
Kantonsspital MÜIlsterlingEm g~torben war, übergab· die 
Klägerin der mit der Inventarisation betrauten Waisen-
behörde Stein am Rhein am 15. November 1938 den einen 
der beiden am 28. Oktober 1938 empfangenen Briefum-
schläge/Es fanden sich darin Wertschriften im Nennwert 
von Fr. 48,000.- und Fr. 300.- in Gold. In einer als 
Vergleich bezeichneten Vereinbarung, die die Beklagten 
am l. November 1939 mit ihr schlossen, erklärte sie sich 
« mit der Herabsetzung der zu ihren Gunsten getroffenen 
letztwilligen Verfügungen des Erblassers », namentlich des 
« Legates» vom 28. Oktober 1938, « unter dem Vorbehalt 
von Art. 525 ZGB und insoweit einverstanden, als diese 
Herabsetzung zur Wahrung des gesetzlichen Pflichtteils 
der Erben notwendig ist ». 
Am 18./23. Mai 1940 wurden im Einverständnis der 
Beteiligten den vier Beklagten und der Klägerin je 
Fr. 4000.- auf Rechnung der Erbteile bezw. des Legates 
ausbezahlt. 
Den zweiten, von ihr geöffneten Briefumschlag verheim-
lichte die Klägerin zunächst. Sie gab den Beklagten davon 
erst am 8. Juli 1940 Kenntnis, als die Kraftloserklärung 
der darin vorgefundenen Wertschriften im Nennwerte von 
Fr. 53,000.- (Kurswert am Todestag Fr. 55,249.50) bevor-
stand, und liess ihnen durch ihren damaligen Anwalt 
zugleich mitteilen, ihre Erklärung vom l. November 1939 
betreffend die Herabsetzung der zu ihren Gunsten getrof-
fenen letztwilligen Verfügungen gelte auch für die erst 
jetzt bekanntgegebene Zuwendung. In der Folge lieferte 
sie den zweiten Umschlag mit den ihm entnommenen 
Wertschriften dem ErbschaftsverwaltE:lr ab. 
O. -
Das im April 1942 fertiggestellte Erbschaftsinven-
tar, das die von der Klägerin abgelieferten Wertschriften 
unter den Aktiven mitberücksichtigte, zeigte ein Reinver-
mögen von Fr. 152,654.09. In dem vom Erbschaftsver-
um 
Erbreoht. N0 31. 
walter gleichzeitig ausgearbeiteten Teilungsentwurf wurde 
erklärt, der Betrag von Fr. 38,163.52, über den der Erb-
lasser gemäss Art. 470 und 471 Ziff. 1 ZGB frei habe ver-
fügen können, falle gemäss Art. 532 ZGB ganz den Kin-
dern der Beklagten Nr. 1-3 zu, denen der Erblasser durch 
Begünstigungsklausel vom 26. Oktober 1938 den Rück-
gewähranspruch aus seinem Rentenversicherungsvertrage 
mit der « Winterthur» zugewiesen hatte, sodass für die 
Klägerin nichts übrig bleibe. 
D. -
Innert der ihr von der Waisenbehörde angesetzten 
Frist zur gerichtlichen Anfechtung des Teilungsentwurfes 
belangte die Klägerin im Oktober 1942 die Beklagten auf 
Herausgabe der aus dem zweiten Briefumschlag stammen-
den Wertschriften im Kurswerte von Fr. 55,249.50, even-
tuell auf Bezahlung dieses Betrages. Für ihre Ansprüche 
auf den Inhalt des ersten Umschlags behielt sie sich das 
Nachklagerecht vor. Die Beklagten erhoben im Januar 
1943 Widerklage auf Bezahlung von Fr. 7018.50, nämlich 
auf Rückleistung der im Mai 1940 ausgerichteten Ab-
schlagszahlung von Fr. 4000.- und auf Ersatz der durch 
das Amortisationsverfahren verursachten Kosten in Höhe 
von Fr. 3018.50. Das Obergericht des Kantons Schaff-
hausen hat mit Urteil vom 12. November 1943 die Haupt-
klage abgewiesen und mit Urteil vom 6. Oktober 1944 die 
Widerklage für den Betrag von Fr. 6000.- geschützt. 
E. -
Mit ihrer Berufung an das Bundesgericht bean-
tragt die Klägerin Schutz der Hauptklage und Abweisung 
der Widerklage ... 
Das Bundesgericht zieht in Erwägung : 
1. -
Da sich die streitigen Wertschriften nicht im 
Besitze der Beklagten, sondern im Besitze des Erbschafts-
verwalters befinden, kann die Klägerin heute die Beklagten 
nicht auf deren Herausgabe belangen, sofern unter Heraus-
gabe die Übertragung des Besitzes zu verstehen ist. Mit 
der Klage ausBesitzesentziehung im Sinne von Art. 927 
ZGB oder mit der Besitzrechtsklage im Sinne von Art .. 934-
Erbrecht. N° 31. 
151 
936 ZGB könnte sie im übrigen auch den Erbschaftsver-
walter nicht zur Rückgabe der streitigen Wertschriften 
auffordern, weil sie diese ja selber aus den Händen gegeben 
hat. Im Verhältnis zwischen der Klägerin und den Beklag-
ten kann heute der Streit nur darum gehen, ob die beim 
Erbschaftsverwalter liegenden Wertschriften bei der Aus-
einandersetzung über den Nachlass von Dr. Dietrich ihr 
(der Klägerin) zuzuweisen seien. In diesem Sinne ist das 
Hauptbegehren der Klägerin vernünftigerweise aufzu-
fassen, zumal da die vorliegende Klage durch die Frist-
setzung zur Anfechtung des Teilungsentwurfes ausgelöst 
worden ist. 
2. -
Der Anspruch der Klägerin auf Zuweisung der 
streitigen Wertschriften kann sich nur auf die Verfügung 
stützen, die der Erblasser am 28. Oktober 1938 über diese 
Wertschriften getroffen hat. Auf Grund dieser Verfügung, 
deren Gültigkeit die Beklagten anerkennen, ist der An-
spruch zu schützen, wenn die Einrede der Beklagten, die 
Zuwendungen des Erblassers an die Klägerin seien gemäss 
Art. 522 ff. ZGBauf Null herabzusetzen, unbegründet ist. ' 
Erweist sich diese Einrede dagegen als begründet, so ist 
er abzuweisen. 
3. -
Der Herabsetzung gemäss Art. 522 ff. ZGB unter-
liegen grundsätzlich nur unentgeltliche Zuwendungen. Die 
Klägerin behauptet nun, bei den Verfügungen vom 28. Ok-
tober 1938· handle es sich nicht um solche ; der Erblasser 
habe ihr vielmehr im September 1938 gegen die Verpflich-
tung, ihm bis an sein Lebensende zu dienen, versprochen, 
für sie in einer Weise Zu sorgen, dass sie nach seinem Tode 
ihr Brot nicht mehr verdienen müsse ; mit den Verfügungen 
vom 28. Oktober 1938 habe er dieses Versprechen erfüllt, 
sodass ein « legatum debiti » vorliege. Ob dies richtig sei, 
muss jedoch dahingestellt bleiben, da die Klägerin im 
Vergleich vom 1. November 1939, dessen Bedingungen auoh 
für die zunäohst verheimlichte Zuwendung gelten, die 
Herabsetzbarkeit der zu ihren Gunsten getroffenen Ver-
fügungen ausdrücklich anerkannt hat. Angesichts dieser 
162 
Erbrecht. N° 31. 
Erklärung der Klägerin unterliegen die Verfügungen vom 
28. Oktober 1938 auoh dann der Herabsetzung, wenn sie 
an ~ioh die Erfüllung emer vertragliohen Verpfliohtung des 
Erblassers ·bedeuteten; denn es ersoheint ohne weiteres 
als zulässig, dass ein Bedaohter eine an sioh nioht herab-
setzbare Zuwendung freiwillig der Herabsetzung preis-
gibt ... 
4. -
Wenn der Erblasser duroh Erklärung an die « Win-
terthur » die Kinder der Beklagten N r. 1-3 als Begünstigte 
hinsiohtlioh des Rüokgewähranspruohs aus seinem Renten-
versioherungsvertrage bezeiohnet hat, so liegt darin eine 
Zuwendung unter Lebenden (BGE 41 II 453, 61 II 280). 
Bei den Verfügungen, die der Erblasser am 28. Oktober 
und 2. November 1938 zugunsten der Klägerin getroffen 
hat, handelt es sich demgegenüber, wie die Klägerin selber 
annimmt, durohwegs um Verfügungen von Todes wegen, 
sodass sie gemäss A,rt. 532 ZGB vor der Verfügung über 
den Versioherungsanspruoh herabzusetzen sind. Für die 
Verfügungen vom 28. Oktober 1938 gälte dies im übrigen 
auch dann, wenn man sie als Zuwendungen unter Lebenden 
betrachten wollte, da sie der (am 26. Oktober 1938 getrof-
fenen) Verfügung über den Versicherungsanspruch zeitlioh 
nachfolgten. Der· den Enkeln zugewendete Rüokgewähr-
anspruch beläuft sich nun unstreitig auf Fr. 60,400.-, 
wogegen der verfügbare Teil des Vermögens des Erblassers 
nur Fr. 38,163.52 (% von Fr. 152,6M.09) beträgt. Ober-
schreitet somit schon die erst in zweiter Linie herabsetz-
bare Zuwendung an die Enkel den verfügbaren Teil, 
m.a.W. ist zur Herstellung des Pflichtteils der Beklagten 
sogar diese herabzusetzen, so muss die Klägerin leer aus-
gehen. 
5. -
Da die Klägerin im Vergleich vom 1. November 
1939 die Herabsetzbarkeit und mithin die Unentgeltlich-
keit der zu ihren Gunsten getroffenen Verfügungen vorbe-
haltlos anerkannt hat, mu,ss sie sich heute nioht nur die 
Herabsetzung dieser Verfügun.gen gefallen lassen, sondern 
ist ihr auch die Befugnis entzogen, an die Erben mit der 
Erbrecht. N0 31. 
153 
Begründung, der Erblasser habe ihr den Wertbetrag der 
Zuwendungen vom 28. Oktober 1938 oder wenigstens einen 
Teil davon auf Grund einer vertraglichen Verpflichtung 
geschuldet, eine Geldforderung zu stellen. Hievon abge-
sehen lautete das angebliche Versprechen des Erblassers, 
für die Zukunft der Klägerin zu sorgen, zu unbestimmt, um 
eine Rechtspflioht zu begründen. Auch das Eventualbe-
gehren der Klägerin ist daher abzuweisen. 
6. -
Sind alle Zuwendungen an die Klägerin aul Null 
herabzusetzen, und fallen demgemäss alle ihre Vermächt~ 
nisansprüche dahin, so verliert die Zahlung von Fr. 4000.-, 
die im Mai 1940 auf Reohnung « des Legates» an sie ausge-
richtet worden war, ihren Reohtsgrund. Es handelt sich 
dabei also um eine Zuwendung aus nachträglich weggefal-
lenem Grunde im Sinne von Art. 62 Abs. 2 OR. Die Klä-
gerin ist daher, wie die Vorinstanz mit Recht angenommen 
hat, unter dem Titel der ungerechtfertigten Bereicherung 
grundsätzlich zur Rückerstattung des empfangenen Be-
trages verpflicht..et. Die Beklagten sind als gesetzliche 
Erben legitimiert, den Bereicherungsanspruch geltend zu 
machen, da die Vorauszahlung aus ihrem Vermögen erfolgt 
ist. Ohne Rückzahlung würden sie Fr. 4000.- weniger 
erhalten, als ihr Pflichtteil ausmacht. Wenn die Klägerin 
den erhaltenen Betrag, wie sie behauptet, zu,m grössten 
Teil für Krankheiten verbrauoht hat, so folgt daraus keines-
wegs, dass sie heute nicht mehr bereichert sei ; hätte sie 
doch die betreffenden Ausgaben, wenn die Vorauszahlung 
von Fr. 4000.- nicht erfolgt wäre, aus andern Mitteln 
bestreiten müssen. Sie kann sich also zu ihrer Befreiung 
nicht au,{ Art. 64 OR berufen. Unbegründet ist auch ihre 
Verjährungseinrede. Die Beklagten haben von ihrem Be-
reicherungsanspruch erst mit der Fertigstellung des Inven-
tars, d. h. im April 1942 Kenntnis erhalten. Im Januar 
1943, als sie Widerklage erhoben, war die einjährige Ver-
jährungsfrist des Art. 67 OR also noch nicht abgela-men. 
Durch die rechtzeitig erhobene Widerklage wurde die Ver-
jährung gemäss Art. 135 Ziff. 2 OR unterbrochen, und 
154 
Erbrecht. N0 :n. 
naoh Art. 138 Abs. I OR wurde sie u. a. duroh das Urteil 
vom 12. November 1943, das in Dispositiv 2 die materielle 
BeuJ;t;eilung der Widerklage duroh die erste Instanz anord-
nete, und duroh das die Widerklage gutheissende Urteil 
vom 6. Oktober 1944 neu in Gang gesetzt, sodass der 
streitige Bereioherungsanspruoh auoh heute nooh nioht 
verjährt ist. Er ist daher zu sohützen. 
7. -
Die Klägerin hat es nach dem Tode des Erblassers 
nioht nur unterlassen, der Waisenbehörde den Umschlag 
mit den heute streitigen Wertschriften im Nennwerte von 
Fr. 53,000.- von sioh aus unverzüglioh abzuliefern, wie 
sie das hinsichtlioh des andern Umschlags unter ganz glei-
ohen Umständen selber für richtig befunden hatte, sondern 
sie hat, darüber unterriohtet, dass die Erben eine grosse 
Zahl von Wertschriften aus dem Vermögen des Erblassers 
vermissten, bei der Inventaraufnahme im November 1938 
den Besitz weiterer Vermögenswerte des Erblassers aus-
drüoklich in Abrede gestellt und bei einer Erbenkonferenz 
im Juni 1939 versichert, sie habe alles abgeliefert, was sie 
von Dr. Dietrioh in Händen gehabt habe. Wenn nioht 
schon das blosse Verschweigen, so bedeutete doch auf alle 
Fälle das Ableugnen des Besitzes weiterer Vermögenswerte 
gegenüber den Erben ein widerreohtliches und sohuldhaftes 
Verhalten im Sinne von Art. 41 OR. Die Erben wurden 
dadurch zu weitern Naohforsohungen und schliesslich zur 
Einleitung des Amortisationsverfahrens gezwungen. Für 
die Kosten dieser Massnahmen ist ihnen also die Klägerin 
gemäss Art. 41 OR ersatzpfliohtig, es sei denn, sie behaupte 
mit Reoht die Verjährung der Schadenersatzforderung. 
a) Nach den tatsächlichen Feststellungen der Vorinstanz 
haben die Beklagten von der Person des Ersatzpflichtigen 
am 8. Juli 1940 (durch den Brief des Anwalts der Klägerin) 
und von der genauen Höhe des Schadens spätestens am 
9. April 1941 Kenntnis erlangt. Die einjährige Verjährungs-
frist des Art. 60 Abs. I OR lief also spätestens am 9. April 
1942 ab. 
Bevor die Beklagten ihre Schadenersatzforderung wider-
Erbrecht. N0 31. 
155 
klageweise geltend machten, haben sie der Klägerinzur 
Unterbrechung der Verjährung am 1. Juli 1941 und am 
9., Juni 1942 je einen Zahlungsbefehl zustellen lassen. Der 
Zahlungsbefehl vom 1. Juli 1941 nannte jedoch als Gläu-
biger lediglich die « Erben des Dr. W. Dietrich, gewesener 
Zahnarzt in Stein a jRh. » und war daher gemäss dem 
Kreisschreiben Nr. 16 des Bundesgerichtes vom 3. April 
1925 nichtig. Nichtige Betreibungen 'hezw. solche Betrei-
bungsbegehren, die das Betreibungsamt wegen Nichter-
füllung wesentlicher gesetzlicher Anforderungen zurück-
weisen muss, können nach der Rechtsprechung beider 
Zivilabteilungen des Bundesgerichts keine verjährungs-
unterbrechende Wirkung im Sinne von Art. 135 und 137 
Abs. 1 OR ausüben (BGE 51 H 566, 53 II 208, 57 H 463). 
Wenn die H. Zivilabteilung in BGE69 II 175 einem unzu-
ständigen Orts erlassenen, dem Schuldner zugegangenen 
Zahlungsbefehl diese Wirkung zugebilligt hat, so deswegen, 
weil ein vom örtlich unzuständigen Betreibungsamt aus-
gegangener Zahlungsbefehl nicht schlechthin nichtig, son-
dern nur innert der Beschwerdefrist anfechtbar ist. Bei 
Anwendung von Art. 60 Abs. 1 OR erscheint die Schaden-
ersatzforderung der Beklagten mithin als verjährt. 
Ein Vorbehalt jst immerhin am Platze : Wird ein Be-
treibungsbegehren wegen ungenügender Gläubigerbezeich-
nung zurückgewiesen oder ein Zahlungsbefehl aus dem 
gleichen Grunde von Amtes wegen aufgehoben, lind ist, 
die Verjährungsfrist unterdessen abgelaufen, so kann es 
sich fragen, ob dem Gläubiger entsprechend Art. 139 OR 
eine neue Frist von 60 Tagen zur Geltendmachung seines 
Anspruchs zu gewähren sei (vgl. BGE 69 II 175). Diese 
Nachfrist hätte für die Beklagten noch gar nicht zu laufen 
begonnen, da der Zahlungsbefehl vom 1. Juli 1941 nie auf-
gehoben worden ist. Die Frage der analogen Anwendung 
von Art. 139 OR braucht jedoch im vorliegenden Falle 
nicht näher geprüft zU werden, wenn mit der Vorinstanz 
anzunehmen ist, dass hier gemäss Art. 60 Abs. 2 OR eine 
längere Verjährung als die einjährige gilt. 
156 
Erbrecht. N° 31. 
b)Liegt im Zeitpunkt der Klageerhebung (BGE 62 II 
282) kein Entscheid des Strafrichters über die Strafbarkeit 
der Handlung vor, die'die Haftung gemäss Art. 41 OR 
begründet, und entscheidet deswegen zur Bestimmung der 
für den Schadenersatzanspru.ch geltenden Verjährungs-
frist der kantonale Zivilrichter darüber, ob ein Straftat-
bestand vorliege, so ist dieser Entscheid, soweit er auf der 
Anwendung kantonalen Strafrechts beruht, für das Bun-
desgericht verbindlich (BGE 55 II 27). Im vorliegenden 
Fall hat die Vorinstanz festgestellt, die Klägerin -
gegen 
die ein Strafverfahren nicht durchgeführt worden ist -
habe durch das Verschweigen und Abstreiten des Besitzes 
der streitigen Wertschriften entweder einen Steuerbetrug 
im Sinne von Art. 71 des -kantonalen Steuergesetzes oder 
einen qualifizierten Betrugsversuch im Sinne von § § 224 
und 225 Ziff. 5 des (damals noch gültigen) kantonalen 
Strafgesetzes begangen, je nachdem sie damit eine Steuer-
hinterziehung bezweckt oder die Absicht verfolgt habe, die 
Wertschriften für sich zu behalten; in beiden Fällen 
betrage die Verjährungsfrist mehr als ein Jahr. Ist das 
Verhalten der Klägerin lediglich als Steuerbetrug strafbar, 
so gilt für die Verjährung der Forderung der Beklagten 
nicht die längere Verjährungsfrist des Strafrechts, da sich 
das Deliktdes Steuerbetrugs nicht gegen sie (die Beklag-
ten), sondern allein gegen das Gemeinwesen richtet. Da-
gegen kommt nach Art. 60 Abs. 2 OR die längere straf-
rechtliche Verjährungsfrist dann zur Anwendung, wenn 
im Verhalten der Klägerin ein Betru.gsversuch zu erblicken 
ist. Die Voraussetzung, von der die Vorinstanz das Vor-
liegen eines Betrugsversuchs im Sinne des kantonalen 
Rechts abhängig macht, ist nun zweifellos erfüllt. Bei der 
Verhandlung, die am 18. Juli 1940 vor der Waisenbehörde 
stattfand, musste die Klägerin nämlich zugeben, dass die 
Beklagten, falls sie kein Amortisationsverfahren eingeleitet 
hätten, um ihren Erb- bezw. Pflichtteil gebracht worden 
wären, m.a.W. dass sie (die Klägerin) die streitigen Wert-
schriften für sich behalten wollte. Anders liesse sich ihr 
Erbrecht. N° 31. 
157 
Verhalten im übrigen auch ohne dieses Zugeständnis 
kaum erklären. Über das Motiv ihres Verhaltens befragt, 
sagte sie beim erwähnten Anlass u.a. weiter aus, sie habe 
im stillen gehofft, die gesetzlichen Erben geben sich zufrie-
den. Sie wollte also die Beklagten durch das Ableugnen 
ihres Wertschriftenbesitzes dazu bestimmen, von der 
Durchsetzung ihrer Rechte ihr gegenüber abzustehen. Die 
Verfolgungsverjährung tritt für den Betrugsversuch nach 
kantonalem Recht frühestens 5 Jahre nach Beendigung 
der letzten Versuchshandlung (Juni 1939) ein (§§ 224, 50 
und 81 des kant. Strafgesetzes). Bei Erlass des formrich-
tigen Zahlungsbefehls vom 9. Juni 1942, dem im Januar 
1943 die Einleitung der Widerklage folgte, war die Scha-
denersatzforderung der Beklagten demnach noch nicht 
verjährt. Der Umstand, dass am 1. Januar 1942 das 
schweiz. StGB in Kraft getreten ist, führt zu keinem andern 
Ergebnis. 
Die Höhe der von der Vorinstanz auf Fr. 2000.- fest-
gesetzten Schadenersatzforderung ist heute nicht mehr 
streitig. 
Demnach erkennt das Bundesgericht " 
Die Berufung wird abgewiesen, und die Urteile des 
Obergerichtes des Kantons Schaffhausen vom 12. Novem-
ber 1943 und 6. Oktober 1944 werden bestätigt.