bge · 73_III_145 · 1947-10-24 · de
BGE 73 III 145
Schuldbetreibung und Konkurs


l44 
Schuldbetreibungs. und Konkursrecht. N° 36. 
Schuldners stehen oder jedenfalls nicht in einer für Dritte 
wirksamen Weise auf eine andere Person übergegangen 
sind, unterliegen eben als solche der Pfändung unter 
Vorbehalt des Widerspruchsverfahrens. Es ist nicht etwa 
ein Vindikationsanspruch des Schuldners zu pfänden und 
zu verwerten. Mit dem Widerspruchsprozess hätte die 
paulianische Anfechtung der Veräusserung an den Be-
klagten als Eventualstandpunkt verbunden werden kön-
nen. Sachpfändung kommt jedoch nach Weiterveräusse-
rung an einen gutgläubigen Dritten (Heldner), wie sie 
hier nach Ansicht aller Beteiligten erfolgt ist, nicht mehr 
in Betracht, da der jetzige Besitzer mit Erfolg Widerspruch 
erheben könnte. Das schliesst zwar nicht jeglichen zivil-
rechtlichen Anspruch des Schuldners aus, wie die Vor-
instanz anzunehmen scheint.· Es hätte jedoch nicht mehr 
das Mobiliar, sondern nur noch eine Ersatzf9rderurig des 
Betriebenen an den Ersterwerber, also den Beklagten, 
gepfändet werden können, sei es wegen unbefugter Eigen-
tumsentziehung, sei es einfach auf Wertersatz. Aber auch 
eine derartige Forderung kann hier nicht zur Beurteilung 
kommen, weil sie eben nicht gepfändet (und dem Kläger 
nach Art. 131 SchKG zur Geltendmachung zugewiesen 
oder von ihm ersteigert) worden ist. Daher bleibt bloss 
paulianische Anfechtung möglich. Diese hat nicht etwa 
zivilrechtliche Gültigkeit der angefochtenen Veräusserung 
zur Vdraüssetzung. Der Kläger konnte füglich von einer 
BeschwErfde über die Ausstellung des Verlustscheins 
absehen tihd. statt (allenfalls unsicherer) zivilrechtlicher 
Ansprüche ohne weiteres die Anfechtungsklage erheben. 
Vgl. II. Teil Nr. 16. -
Voir He partie n° 16. 
l45 
S~buldbetreibongs· und Konknrsrecbt. 
Poorsnlte ef Falllite. 
I. ENTSCHEIDUNGEN DER SCHULDBETREIBUNGS-
UND KONKURSKAMMER 
ARR:mTS DE LA CHAMBRE DES POURSUITES 
ET DES FAILLITES 
37. Entseheld vom· 24. Oktober 1947 i. S. Haag. 
Recht8v01'sehlag, Fortsetzung der Bel!reibung. Weist das Betrei-
bungsa.mt einen Rechtsvorschlag als ungültig zurück, oder 
nimmt es einen Rückzug des Rechtsvorschlages (hier: durch 
die Ehefrau des Betriebenen) als gültig entgegen, und setzt 
es daher die Betreibung auf, Begehren des Gläubigers fort, 
so erwächst seine Verfügung mangels Beschwerde binnen 
gesetzlicher Frist in Rechtskraft. 
Opposition. Continuation de la poursuue. Si I'office deS. poursuites 
rejette une opposition comme non valable ou doolare recevable 
un retrait de l'opposition (effectue en l'espece par la femme 
du debiteur poursuivi) et qu'il continue en consequence Ia. 
poursuite a la. requisition du creancier, sa. dooision passe en 
force de chose jugee si elle ne fait pas l'objet d'une plainte clans 
Ie delai legal. 
Opposizione, proseguimento dclZ'fl8/lCUZione. Se l'ufficio d'esecuzione 
respinge come non valida un'opposizione 0 dichiara ricevibile 
un ritiro dell'opposizione (fatto in concreto dalla moglie deI. 
I'escusso) e prosegue quindi l'esecuzione su domanda deI credi· 
tore, la sua decisione diventa definitiva se non e impugnata 
mediante reclamo entro il termine Iega;le. 
A. -
In der Betreibung Nr. 40790 des Rekurrenten 
gegen Gottfried Schneider wurde der Zahlungsbefehl der 
Ehefrau des Schuldners ausgehändigt. 
Sie hielt sich 
s~lbst für betrieben, da es sich um ihre eigene voreheliche 
10 
AB 73 III -
1947 
146 
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 37. 
Schuld handelte. Sie erhob Rechtsvorschlag, zog diesen 
dann aber später zurück und unterzeichnete eine ihr 
vom Betreib~samt' vorgelegte, auf den Betriebenen 
lautende dahingehende Bescheinigung. Hierauf teilte das 
Amt dem Gläubiger den Rückzug des Rechtsvorschlages 
mit. Dem Fortsetzungsbegehren gab es am 3. Juni 1947 
Folge. 
B. -
Nun erst erfuhr der Schuldner von der Betrei-
bung. Er sagte der Ehefrau, diese Sache müsse sie in 
Ordnung bringen. 
Dem Gläubiger schrieb er am 16. 
Juli 1947 : « ••• Somit bin ich meinerseits nichts schuldig. 
Hätte ich von der Betreibung etwas gewusst, so wäre 
ein Rückzug des Rechtsvorschlages gar nicht in Frage 
gekommen ... » Indessen beschwerte er sich weder über 
die PIändungsankündigung, noch über den am 6. Juni 
erfolgten Pfändungsvollzug, noch über die diesen ergän-
zende Lohnpfändung vom 24. Juni, die ihm das Betrei-
bungsamt am gleichen Tag schriftlich mitteilte, noch 
über die vom 6. Juli an erfolgten Lohnabzüge. Erst nach 
der am 8. August erhaltenen Anzeige vom Verwertungs-
begehren führte er am 12. August Beschwerde, mit dem 
Antrag, die Betreibung sei gänzlich, eventuell hinsichtlich 
des Rückzuges des Rechtsvorschlages als ungültig zu 
erklären, und es sei «festzustellen, dass die PIändungs-
urkunde und die erfolgte PIändung ungültig sind ». 
O. -
Die kantonale Aufsichtsbehörde erachtete die 
Beschwerde als solche als verspätet. Sie hob jedoch die 
seit dem 10. März 1947 vorgenommenen Betreibungs-
handlungen von Amtes wegen als nichtig auf. Die Be-
gründung geht dahin, die Betreibung sei durch Rechts-
vorschlag gehemmt und daher jede Fortsetzung unzu-
lässig. Einerseits sei nämlich der von der Ehefrau erhobene 
Rechtsvorschlag dem Schuldner zugute gekommen; ander-
seits sei der Rückzug des Rechtsvorschlages ohne Zu-
stimmung des Schuldners nicht gültig. Dieser habe, als 
er von der Betreibung erfahre~, zu erkennen gegeben, 
dass er seine Schuldpfiicht nicht anerkenne. 
Schuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 37. 
147 
D. -
Diesen Entscheid vom 11. September 1947 zieht 
der Gläubiger an das Bundesgericht weiter. Er hält dafür, 
dass der verspäteten Beschwerde keine Folge gegeben 
werden könne. Ein Nichtigkeitsgrund liege nicht vor. 
Die Beschwerde wäre auch sachlich nicht begründet ; auf 
den von der Ehefrau erhobenen Rechtsvorschlag könne 
sich der Schuldner nicht mehr berufen, nachdem die 
Ehefrau ihn zurückgezogen .• 
Die 8chu,W,betreibungs- und Konkurskammer zieht in 
Erwägung: 
Dass die Beschwerde des Betriebenen als solche ver-
spätet war, unterliegt keinem Zweifel. Aber auch der von 
der Vorinstanz angenommene Nichtigkeitsgrund liegt 
nicht vor. Freilich ist jede Fortsetzungshandlung nichtig, 
wenn sie des Zahlungsbefehls als der unerlässlichen 
Grundlage ermangelt (BGE 38 I 327 = Sep.-Ausg. 15 
S. 146). Gleich verhält es sich grundsätzlich, wenn ein 
Zahlungsbefehl zwar ergangen, aber zufolge Rechtsvor-
schlages nicht zum vollstreckbaren Titel geworden ist. 
Steht dies -
sowie gegebenenfalls die Bekräftigung des 
Rechtsvorschlages durch rechtzeitige Aberkennungsklage, 
womit die Betreibung weiterhin gehemmt ist (Art. 78 
11. SchKG) -
fest, und kommt es versehentlich gleich-
wohl zu einer Fortsetzungshandlung, so ist die Fort-
fitetzung als nichtig zu betrachten und jederzeit als solche 
aufzuheben. 
Aus diesem Gesichtspunkte hat das Bun-
desgericht kürzlich im staatsrechtlichen Verfahren eine 
Konkurseröffnung als unstatthaft erklärt, die trotz richtig 
eingereichter und hängig gebliebener Aberkennungsklage 
ausgesprochen worden war auf Grund einer Konkursan-
drohung, die der Gläubiger mit. einer falschen Bescheini-
gung über das Unterbleiben einer Aberkennungsklage 
erwirkt hatte (BGE 73 ~I 353 11). 
Hat jedoch das Bet~ibungsamt über die GültigkeIt 
des Rechtsvorschlages oder einer diesen zurückziehenden 
Erklärung eine Verfügung getroffen, so kann darauf nicht 
148 
Sohuldbetreibungs- und Konkursrooht. N0 37. 
im weitem Verlaufe des Verfahrens zurückgekommen 
werden. Vielmehr sind solchenfalls die Beteiligten gehal-
ten, binnen der gesetzlichen Frist des Art. 17 SchKG 
Beschwerde zu führen, ansonst die betreibungsamtliche 
Verfügung rechtskräftig wird. Verneint z. B. das Betrei-
bungsamt die Gültigkeit eines nach seiner Ansicht un-
deutlichen oder in seinem Inhalt unerheblichen Rechts-
vorschlages, und bringt es dies den Beteiligten eindeutig 
zur Kenntnis, und wäre es auch nur in konkludenter 
Weise durch Fortsetzung der Betreibung auf Begehren 
des Gläubigers, so ist einerseits dem Schuldner zuzumuten, 
sich darüber binnen gesetzlicher Frist zu beschweren, 
sofern er die vom Betreibungsamt bekundete Auffassung 
nicht gelten lassen will; anderseits wäre es ungehörig, 
den Gläubiger, der sich auf die betreibungsamtliche 
Verfügung verlässt, der nachträglichen Aufhebung der 
Fortsetzungshandlungen, etwa erst noch im Verwertungs-
stadium, auszusetzen. 
Ebenso verhält es sich, wenn 
zwar der Rechtsvorschlag vom Betreibungsamt als gültig 
erachtet, dann aber ebenso eine Rückzugserklärung als 
verbindlich entgegengenommen wurde. Erhielt der Gläubi-
ger eine entsprechende Anzeige und der Schuldner eine 
eindeutige amtliche Mitteilung mindestens konkludent 
durch die Fortsetzung des Verfahrens, so muss ihm, wenn 
er es dabei nicht bewenden lassen will, füglich die Be-
schwerdeführung binnen gesetzlicher Frist zugemutet 
werden. 
Dass die Fortsetzung der Betreibung jeder 
Grundlage ermangle und daher unmöglich gültig sein 
könne, durfte der Schuldner im vorliegenden Falle keines-
wegs annehmen. Hatte doch seine Ehefrau, die vorerst 
Rechtsvorschlag erhoben, diesen nachher in aller Form 
zurückgezogen durch Unterzeichnen einer vorgedruckten, 
auf den Namen des Schuldners lautenden Bescheinigung. 
Insbesondere aus seinem Brief vom 16. Juli 1947 an den 
Gläubiger ergibt sich denn auch, dass er sich der Bedeutung 
der Rückzugserklärung der Ehefrau als Grund der Fort-
setzung der Betreibung bewusst war. Indem er trotzdem 
Sohuldbetreibungs- und Konkursrecht. N0 38. 
149 
die Beschwerdeführung versäumte, ist er des Rechtes, sich 
auf den Rechtsvorschlag, als angeblich nicht wirksam 
zurückgezogen, zu berufen, verlustig gegangen. 
Gewiss ist zweifelhaft, ob die Ehefrau den (vermutungs-
weise ) dem Willen des. Schuldners entsprechenden Rechts-
vorschlag verbindlich hatte zurückziehen können. Auf 
die bezüglichen Ausführungen der Vorinstanz ist jedoch 
angesichts der rechtskräftig gewordenen Verfügung des 
Betreibungsamtes über diese Streitfrage nicht einzugehen. 
. Demnach erkennt die Schuldbetr. u. Konkurskammer : 
Der Rekurs wird gutgeheissen und der angefochtene 
Entscheid aufgehoben, und es wird auf die Beschwerde 
des Schuldners nicht eingetreten. 
38. Entscheid vom 6. November 1947 i. S. Maurer. 
Eine Erbanwartschaft unterliegt nicht der Zwangsverwertung. 
auch'nicht als Pfand (Art. 636 ZGB). 
Des esperances successoraJes ne peuvent faire l'objet d'une exe-
cution forc6e. meme si elles ont eMdonn6es en gage (art. 636 CC). 
Delle aspettative successorie non soggiacciono all'esecuzione for-
zata anche se sono state date ih pegno (art. 636 CC). 
A. -
Laut Vereinbarung vom 19. Februar 1941 ver-
pfändete der Rekursgegner der Rekurrentin und deren 
minderjährigen Kindern ausser zwei Inhaberschuldbriefen 
« seinen Erbanspruch an die Hinterlassenschaft seines 
Vaters» mit dessen Mitwirkung, indem der Vater die 
Vereinbarung mitunterzeichnete. 
B. -
Im Juli 1946 hob die Rekurrentin Betreibung auf 
Verwertung der erwähnten Pfander an. Die beiden Schuld-
briefe wurden ihr auf Anrechnung an die Forderung 
übereignet. Gegen die Androhung der Verwertung des 
zukünftigen Erbanteils für die Restforderungbeschwerte 
sich der Schuldner mit dem Antrag auf Aufhebung der 
Pfandbetreibung. Er machte geltend, ein noch nicht ange-