bge · 11_I_275 · 1885-07-10 · de
BGE 11 I 275
Öffentliches Recht


43. Urtheil vom 10. Juli 1885
in Sachen Affolter.
A. Die Einwohnergemeinde Seeberg faßte am 3. März 1884
den Beschluß, die Kosten für die Vermessung des Gemeinde¬
bezirkes aus der Gemeindekasse zu bestreiten, d. h. dieselben
vermittelst einer Gemeindesteuer aufzubringen. Gegen diesen
Beschluß beschwerten sich die Rekurrenten beim Regierungsstatt¬
halteramte Wangen mit dem Antrage: Es sei zu erkennen, die
Beschwerdeführer seien nicht schuldig, zum Zwecke der Parzellar¬
vermessung der Kircheinwohnergemeinde Seeberg Tellen zu be¬
zahlen und es sei die Erkennung einer Tell von ½ % zur
Bestreitung solcher Vermessungskosten seitens der Kircheinwohner¬
gemeindsversammlung von Seeberg zu kassiren unter Kostenfolge.
Zur Begründung dieser Beschwerde beriefen sie sich wesentlich
darauf: das dem Gemeindebeschlusse vom 3. März 1884 zu
Grunde liegende großräthliche Dekret vom 1. Dezember 1874
sei verfassungswidrig, weil es nicht dem Volksentscheide unter¬
stellt worden sei. Sie wurden indeß mit ihrer Beschwerde so¬
wohl vom Regierungsstatthalteramte Wangen als in zweiter
Instanz vom Regierungsrathe des Kantons Bern durch Ent¬
scheidungen vom 17. Juni und 16. Juli 1884 abgewiesen. Auch

der Große Rath des Kantons Bern ging durch Beschluß vom
März 1885 über eine an ihn gerichtete Beschwerde zur Tages¬
ordnung über.
B. Nunmehr ergriffen I. R. und L. Affolter den staatsrecht¬
lichen Rekurs an das Bundesgericht. In ihrer Rekursschrift
vom 1./2. Mai 1885 stellen sie folgende Anträge:
1. Es sei zu erkennen, das Dekret des h. Großen Rathes
des Kantons Bern über die Parzellarvermessungen im alten
Kantonstheile vom 1. Christmonat 1874 sei dem bernischen
Volke zur Annahme oder Verwerfung vorzulegen.
2. Die Rekurrenten seien nicht schuldig, für die auf jenes
Dekret sich stützenden Parzellarvermessungen in ihrem Gemeinde¬
bezirke Beiträge in der Form von Gemeindetellen zu bezahlen,
so lange jenes Dekret nicht vom Volke angenommen ist.
Zur Begründung machen sie im Wesentlichen Folgendes gel¬
tend: Das bernische Gesetz über Ausführung des § 6, Ziffer 4
der Staatsverfassung vom 4. Juli 1869, das sog. Referendums¬
gesetz, bestimme in Art. 1 und 2, daß alle Gesetze und die Groß¬
rathsbeschlüsse, welche eine Gesammtausgabe von wenigstens
500,000 Fr. für den gleichen Gegenstand zur Folge haben, dem
Volke zur Annahme oder Verwerfung vorzulegen seien. Durch
das Dekret vom 1. Dezember 1874 über die Parzellarvermes¬
sungen nun habe der Große Rath den Grundsatz aufgestellt, daß
alle Gemeinden des alten Kantonstheiles verpflichtet seien, die
Parzellarvermessung des Gemeindebezirkes vornehmen zu lassen.
Dadurch entstehe für die Gemeinden ein Kostenaufwand von be¬
deutend über 500,000 Fr., ja von mehreren Millionen. Schon
von diesem Standpunkte aus hätte das Dekret vom 1. Dezember
1874 dem Volke zur Annahme oder Verwerfung vorgelegt wer¬
den sollen. Zudem qualifizire sich dieses Dekret seinem In¬
halte nach als Gesetz. Die Gegenpartei berufe sich allerdings
darauf, dasselbe enthalte nur die Ausführung eines bereits durch
ein Dekret betreffend die Aufnahme der Katastervermessungen
im alten Kantonstheile vom 29. Mai 1849 aufgestellten Grund¬
satzes. Allein dagegen sei zu bemerken: Der § 4 des erwähnten
Dekretes vom 29. Mai 1849 bestimme blos: „Die Ausdehnung
„der Katastervermessungen des neuen Kantonstheiles auf den
„alten ist im Grundsatze angenommen. Der Regierungsrath
„wird dem Großen Rathe bis zu seiner nächsten Sitzung die
„nähern Vorschläge über die Art der Ausführung und die
„Repartition der daherigen Kosten vorlegen. Dieses Dekret
enthalte also blos den Ausspruch eines Vorsatzes des Großen
Rathes, nicht einen wirklichen, praktisch anwendbaren Rechts¬
satz. Der Regierungsrath habe die darin vorgesehenen Aus¬
führungsvorschläge bei der nächsten Großrathssitzung nicht ein¬
gebracht, sondern die ganze Sache sei bis in das Jahr 1867
liegen geblieben. Erst am 18. März 1867 sei ein Gesetz über
das Vermessungswesen erlassen worden. Allein auch dieses Gesetz
beschäftige sich nicht mit den eigentlichen Katastervermessungen,
sondern blos mit den Vorarbeiten zu denselben; insbesondere
habe dasselbe die Vermessungskosten nicht den Gemeinden auf¬
gebürdet. Dagegen habe es in § 12 den Erlaß eines eigent¬
lichen Katastergesetzes vorgesehen. Statt nun aber ein solches
Gesetz zu erlassen, habe der Große Rath, nach Inkrafttreten des
Referendumsgesetzes, die Angelegenheit unter Umgehung der
Volksabstimmung durch bloßes Großrathsdekret geregelt. Erst
durch dieses Dekret vom 1. Dezember 1874 sei den Gemeinden
die Ausführung der Parzellarvermessungen zur Pflicht gemacht
und seien dieselben resp. die steuerzahlenden Bürger dadurch mit
bedeutenden Ausgaben belastet worden. Durch dieses Dekret
(Art. 1, 6 und 8 desselben) seien überdem neue Grundlagen
des Hypothekar= und Steuerrechtes und weitgehende materielle
Rechtsgrundsätze aufgestellt worden, so daß daran, daß dasselbe
sich inhaltlich als Gesetz qualifizire, nicht gezweifelt werden
könne. Die Umgehung der Volksabstimmung verletze somit das
Referendumsgesetz. Letzteres sei ein Verfassungsgesetz von bedeu¬
tender Tragweite, welches die gesetzgebende Gewalt vom Großen
Rathe auf das Volk übertragen habe. Das Dekret von 1849
behalte die Ausführung des dort aufgestellten Grundsatzes dem
Großen Rathe, d. h. der damaligen gesetzgebenden Behörde vor
nachdem das Gesetzgebungsrecht auf das Volk übergegangen sei,
könne nicht bezweifelt werden, daß die Kompetenz zu Anordnung
der betreffenden Ausführungsmaßregeln nicht mehr dem Großen
Rathe, sondern dem Volke zustehe.

C. Der Regierungsrath des Kantons Bern bemerkt in seiner
Vernehmlassung im Wesentlichen:
1. Der erste Antrag der Rekurrenten sei offenbar unzulässig;
denn das Bundesgericht sei nicht berechtigt, die bernischen Be¬
hörden zu Anordnung einer Volksabstimmung über das ange¬
fochtene Dekret anzuhalten; es könnte dasselbe blos, wenn es
verfassungswidrig sein sollte, kassiren, wobei dann den bernischen
Behörden überlassen bliebe, zu entscheiden, ob sie ein neues
gleichartiges Dekret der Volksabstimmung unterbreiten wollen.
2. Das angefochtene Dekret sei bereits vor 10 Jahren offiziell
röffentlicht worden und bestehe seither unangefochten in Rechts¬
kraft. Es werde daher vom Bundesgerichte zu prüfen sein, ob
nicht der Rekurs überhaupt verspätet sei.
3. Bei der Beschwerde der Rekurrenten an die bernischen Be¬
hörden habe es sich um eine reine Verwaltungsstreitigkeit (einen
Steuerstreit) gehandelt. Nun sei aber der angefochtene Steuer¬
beschluß der Gemeinde Seeberg durchaus unanfechtbar. Es sei
nicht zu bezweifeln, daß die Gemeinde nach dem bernischen Ge¬
meindegesetze berechtigt gewesen sei, ihren Gemeindebezirk ver¬
messen zu lassen. Den Beschluß, die Kosten aus der Gemeinde¬
kasse zu bestreiten, habe sie durchaus aus freien Stücken gefaßt,
da das Dekret vom 1. Dezember 1874 den Gemeinden nicht
vorschreibe, durch wen sie die Vermessungen vornehmen zu lassen
haben und wie die Kosten aufzubringen seien. Uebrigens wäre, auch
abgesehen hievon, nur die Gemeinde, nicht der einzelne Bürger,
der sich dem Steuerbeschlusse der zuständigen Gemeindebehörde
zu fügen habe, legitimirt, die Verfassungsmäßigkeit des Dekretes
anzufechten.
4. Ein staatsrechtlicher Rekurs an das Bundesgericht sei nach
Art. 59 litt. a nur wegen Verletzung solcher Rechte statthaft,
welche durch die Bundesverfassung oder in Ausführung derselben
erlassene Bundesgesetze oder durch die kantonale Verfassung ge¬
währleistet seien. Dagegen sei eine Beschwerde an das Bundes¬
gericht wegen Verletzung von in Ausführung der Kantonalver¬
fassung erlassenen kantonalen Gesetzen und Erlassen nicht zulässig.
Die Beschwerde stütze sich nun ausschließlich auf die Verletzung
des kantonalen sogenannten Referendumsgesetzes. Damit sei aber
das Schicksal des Rekurses besiegelt. Allerdings bringe das Re¬
ferendumsgesetz einen bestimmten Artikel der Kantonsverfassung
zur Ausführung, allein es bilde doch keinen Bestandtheil der
Verfassung selbst und habe deshalb auch die für kantonale Ver¬
fassungen vorgeschriebene Gewährleistung des Bundes nicht er¬
halten. Besondere „Verfassungsgesetze“ neben der Verfassung
von 1846 gebe es im Kanton Bern überhaupt nicht und könne
es nicht geben, da nach der vorherrschenden Auslegung der
§§ 90—95 der Kantonsverfassung jede blos theilweise Revision
derselben, sei es durch ergänzende, aufhebende oder abändernde
Bestimmungen ausgeschlossen sei. Demnach stehe aber die Aus¬
legung des Referendumsgesetzes, weil dieses eben keinen Bestand¬
theil der Verfassung bilde, ausschließlich den kantonalen Behör¬
den zu.
5. Uebrigens liege in dem Dekrete vom 1. Dezember 1874
auch keine Verletzung des Referendumsgesetzes. Die Bestimmung
des Art. 2 dieses Gesetzes, daß Großrathsbeschlüsse, welche eine
Gesammtausgabe von wenigstens 500,000 Fr. zur Folge haben,
der Volksabstimmung zu unterbreiten seien, beziehe sich selbst¬
verständlich nur auf solche Beschlüsse, welche eine Staatsaus¬
gabe im genannten Betrage nach sich ziehen. Auch als Gesetz
qualifizire sich das angefochtene Dekret nicht; dasselbe enthalte
nur die Ausführung des vom Großen Rathe bereits im Jahre
1849 in durchaus korrekter und bindender Weise aufgestellten
Grundsatzes, daß die Katastervermessungen auf den alten Kan¬
ton auszudehnen seien. Ob das ausführende Dekret dem grund¬
legenden gesetzgeberischen Erlasse rasch nachgefolgt oder ob dazwi¬
schen lange Zeit verstrichen sei, sei rechtlich durchaus gleichgültig.
Demnach werde beantragt: in erster Linie, es sei auf die zwei
Anträge der Beschwerdeschrift der HH. Affolter nicht einzutreten,
eventuell es sei der Rekurs zu verwerfen.
Das Bundesgericht zieht in Erwägung:
1. Das erste Rechtsbegehren der Rekurrenten, durch welches
dieselben verlangen, das Bundesgericht möchte erkennen, daß das
angefochtene Großrathsdekret vom 1. Dezember 1874 dem ber¬
nischen Volke zur Annahme oder Verwerfung vorzulegen sei, ist
allerdings als unstatthaft zu erachten; denn das Bundesgericht

ist zwar wohl befugt, verfassungswidrige Akte der kantonalen
Behörden aufzuheben, dagegen kann es die kantonalen Behörden
kaum positiv zur Vornahme gesetzgeberischer Akte verurtheilen.
Dagegen ist das zweite Rechtsbegehren, welches darauf abzweckt,
daß das Dekret vom 1. Dezember 1874 den Rekurrenten gegen¬
über insolange nicht angewendet werde, als es nicht der Volks¬
abstimmung unterstellt worden sei, offenbar durchaus statthaft.
2. Diesem Begehren gegenüber ist denn auch die Einwendung
der Verspätung des Rekurses nach konstanter bundesrechtlicher
Praxis (siehe z. B. Entscheidung in Sachen Sulzer, Amtliche
Sammlung, Band IX, S. 444) nicht begründet. Denn auf die
Rekurrenten persönlich ist das Dekret vom 1. Dezember 1874
erst infolge des Gemeindebeschlusses vom 3. März 1884 und
der daraufhin ergangenen, denselben aufrechthaltenden, Entschei¬
dungen der kantonalen Behörden angewendet worden; diesen
Entscheidungen gegenüber aber ist die Rekursfrist gewahrt.
3. Ebenso kann die Legitimation der Rekurrenten zum Re¬
kurse nicht bestritten werden. Denn es ist unzweifelhaft, daß
dieselben durch die Besteuereung für Vermessungskosten in ihren
rechtlichen Interessen berührt werden und ebenso unzweifelhaft
ist, daß die betreffende Steuer von der Gemeinde Seeberg blos
zum Zwecke der Ausführung des kantonalen Dekretes vom 1. De¬
zember 1874 beschlossen wurde. Die Vermessung des Gemeinde¬
bezirkes ist ja nicht etwa von der Gemeinde aus eigener Ini¬
tiative verfügt worden, sondern es wurde dieselbe von der
Gemeinde lediglich infolge der ihr durch das Dekret vom
1. Dezember 1874 auferlegten staatsrechtlichen Verpflichtung an
die Hand genommen. Bestände letztere nicht zu Recht, so müß¬
ten daher auch die von der Gemeinde beschlossenen Ausführungs¬
maßregeln dahinfallen.
4. Fragt sich demnach, ob das Dekret vom 1. Dezember 1874,
weil es vom Großen Rathe von sich aus, ohne Genehmigung
durch das Volk, erlassen wurde, als verfassungswidrig zu be¬
trachten sei, so ist zu bemerken: Die Rekurrenten berufen sich
nicht darauf, daß eine Bestimmung der bernischen Kantonsver¬
fassung vom 31. Juli 1846 verletzt sei, sondern sie behaupten,
es liege eine Verletzung des „Verfassungsgesetzes“ über die Aus¬
führung des § 6, Ziffer 4 der Staatsverfassung vom 4. Juli
1869 vor. Allein dieses Gesetz (sog. Referendumsgesetz) bildet
nun keinen Bestandtheil des bernischen Verfassungsrechtes; es
ist nicht in derjenigen Form erlassen worden, welche nach den
§§ 90—95 der bernischen Kantonsverfassung für Verfassungs¬
revisionen, mögen nun dieselben Abänderungen oder Ergänzun¬
gen der Staatsverfassung zum Gegenstande haben, gefordert ist,
und es ist auch für dasselbe die Gewährleistung des Bundes
nicht eingeholt worden; vielmehr ist das Referendumsgesetz als
bloßes Ausführungsgesetz zu § 6, Ziffer 4 der Staatsverfassung
(wonach die politischen Versammlungen u. A. abzustimmen haben
über diejenigen Gegenstände, welche ihnen durch Gesetze zur Ent¬
scheidung übertragen werden) behandelt und demnach im gewöhn¬
lichen Gesetzgebungswege erlassen worden. Allerdings ist es dem
Volke zur Annahme oder Verwerfung vorgelegt worden, allein
dies geschah offenbar, da ja nach § 27 der bernischen Staats¬
verfassung der Große Rath und nicht das Volk Träger der ge¬
setzgebenden Gewalt ist, nicht infolge verfassungsmäßiger Ver¬
pflichtung, sondern infolge freien Willensentschlusses des Gesetz¬
gebers, zu welchem dieser die Berechtigung eben aus Art. 6,
Ziffer 4 der Verfassung schöpfte. Das Referendum ist somit im
Kanton Bern keine, gemäß Art. 5 der Bundesverfassung unter
dem Schutze des Bundes stehende, grundgesetzliche Institution,
sondern es beruht auf einem einfachen, der besondern Sanktion
verfassungsrechtlicher Normen entbehrenden Gesetze. Die Aus¬
legung und Anwendung des Referendumsgesetzes steht daher aus¬
schließlich den kantonalen Behörden zu und es ist wegen Ver¬
letzung desselben ein staatsrechtlicher Rekurs an das Bundes¬
gericht gemäß Art. 59 litt. a des Bundesgesetzes über Organisation
der Bundesrechtspflege nicht statthaft. Das Bundesgericht hat
demnach nicht zu untersuchen, ob der bernische Große Rath mit
Recht oder mit Unrecht angenommen habe, das Dekret vom
1. Dezember 1874 qualifizire sich nicht als Gesetz oder als der
Volksabstimmung unterliegender Beschluß im Sinne des Refe¬
rendumsgesetzes.
Demnach hat das Bundesgericht
erkannt:
Der Rekurs wird als unbegründet abgewiesen.