bge · 42_III_399 · 1910-11-03 · de
BGE 42 III 399
Schuldbetreibung und Konkurs


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Entscheidungen der Schuldbetrelbungs-
W~BER und BRÜSTLEIN 2e 00. Note 4 sur.art.92). 01' Ies 
ammaux sequestres eu l'espece (poules et lapins) ne sont 
pas de eeux qui sont indiques sous ch. 4 du dit article et 
d'autre part il est impossible de les faire rentrer dans la 
categorie des « denrees alimentaires» mentionnees sous 
eh. 4 ; ce terme ne saurait evidemment s'appliquer ades 
animaux vivants, sinon on arriverait par un detour a 
declarer insaisissables d'autres animaux que ceux do';t 
Ja liste est dressee sous eil. 4, ce qui, on vient de le dire, 
est inadmissible. C'est dOllC a tort que l'autorite canto-
nale a anuule le sequestre valablement opere a la requete 
du recourant sur les poule~\ et les lapins du debiteur; il 
va sans dire d'ailleurs quc si les animaux ne sont pas in-
sabissables, les installations destinees ä. les abriter ne le 
sont pas non plus. 
2. -
Quant aux frais- de cOlüe du proHollce dc l'auto-
rite inferieure de surveillance qui ont He per~us du recou-
rant, celui-ci est incontestablement CH droit d'cn rec1amcr 
le remboursement en illvoquant rart. 3 de l'ordolluance 
fooerale du 3 novembre 1910 qui dispose que « les decisiolls 
des autorites cantonales de surveillance doivCllt ehe 
communiquees aux parties par ecrit et sam; /mis )}. 
D'apres le prononce attaque, cett~ disposition ne viserait 
que les decisions de l'autorite cantonale superleure, :\ 
I'exclusion de celles de la premiere instance ; mais c'est 
Ja une crreur. Outre que rien ne justifierait uue teIle 
distinctiol1, la derniere phrase de I'art. 3 montre d'une 
fa~n non equivoque quc l'ordonnanee s'appliquc aux 
decisions de rune ct l'autre in!;tanee!; eantonales. 
Par ces motifs, 
la Chambre des Poursuites cl Faillites 
prononce: 
Le recours est admis ; eu cOllsequellce Ia decisiou dc 
l'autorite cantonale de surveillallce est annulee, la plainte 
portee par le debiteur est ecartee et l'autorite inferieure 
est tenue de rembourser au recourant la somme de 1 fr. 90 
exigee de lui pour copie du prononce. 
und Konkurskammer. N° 67. 
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67. Entscheid vom 12. Oktober 1916 i. S. Dörflinger. 
Begriff der Veräusserung des Geschäftes des Gemeinschuldners 
als eines Ganzen im Sinne des Art. 15 Ziff. 1 KV. 
.4. -
Mit Eingabe vom 16. August 1916 ersuchte der 
heutige Rekurrent das Konkursamt Basel-Stadt um 
Herausgabe der Geschäftsbücher, welche anlässlich des 
über ihn ausgebrochenen Konkurses von der genannten 
Amtsstelle in Verwahrung genommen worden waren. Am 
18. August teilte das Konkursamt dem Rekurrenten mit, 
dass seinem Begehren nicht entsprochen werdeu könne. 
Zur Begründung wurde des nähern ausgeführt, dass _ein 
Teil der fraglichen Bücher bereits an die Ehefrau des Re-
kurrenten, welche das Geschäft « als Ganzes» käuflich 
erworben habe und auch in den bisherigen Geschäfts-
räumlichkeiten weiterführe, gemäss Art. 15 Ziff. 1 KV 
ausgehändigt worden sei. Die Herausgabe der zur Zeit 
noch auf dem Amte liegenden Geschäftsbücher könnte 
Hur unter Beibringung eines ausdrücklichen Verzichtes 
der Erwerberin erfolgen, weil dieser als Uebernehmerin 
des Geschäftes auch auf die dazu gehörenden Geschäfts-
papiere ein Rechtsanspruch zustehe. Gegen diese Ver-
fügung des Konkursamtes beschwerte sich der Rekurrent 
am 28. August bei der kantonaleu AufsichtsbehÖfde, 
indem er beantragte: « Es seien ihm die beim Konkursamt 
befindlichen Bücher herauszugeben, und er sei zu er-
mächtigen, von Frau Dödlinger diejenigen an sie vom 
Konkursamt herausgegebenen Bücher zu beziehen, deren 
Besitz ihm notwendig erscheine l). Zur Begründung machte 
er geltend, dass das Geschäft nicht mit Aktiven und Pas-
siven auf seine Frau übergegangen sei. Auch eine Abtre-
tung der Aktiven als Ganzes liege nicht vor, sondern es 
handle sich nur um einen Kauf der Restbestände an 
Waren und Forderungen zu einem Pauschalpreis. 
Durch Entscheid vom 28. September wies die Auf-
sichtsbehörde die Beschwerde ab, in Erwägung, dass die 
400 
Entscheidungen der Schuldbetreibungs-
vomKonkursamt erhobene Verspätungseinrede zu schüt-
zen sei, da der Rekurrent schon lange vor Einreichung 
der Beschwerde vom Sachverhalt Kenntnis gehabt habe. 
Uebrigens sei die Beschwerde auch materiell unbegründet, 
weil das Geschäft « als Ganzes » von der Ehefrau über-
nommen worden sei, denn dazu bedürfe es weder eines 
Erwerbes sämtlicher Aktiven und Pas&iven, noch einer 
Uebertragung sämtlicher Aktiven. 
., 
B. -
Gegen diesen, ihm am 30. September zugestellten 
Entscheid ergreift F. Dörflinger am 9. Oktober den Re-
kurs an das Bundesgericht und beantragt : «es sei der 
Entscheid der Aufsichtsbehörde aufzuheben und der 
Beschwerde vom 28. August entsprechend das Kon-
kursamt anzuweisen, die von ihm in Verwahrung ge-
haltenen Geschäftsbücher des Rekurrenten an diesen 
herauszugeben l}. Dieser -Antrag wird mit den nämlichen 
Argumenten begründet, wie die am 28. August an die 
Vorinstanz gerichtete Beschwerde. 
Die Schuldbetreibungs- und Konkurskammer zieht 
in Erwägung: 
Da der Rekurrent in seinem an das Bundesgericht ge-
richteten Rekurs das Begehren um Herausgabe der vom 
Konkursamte seiner Frau ausgehändigten Geschäfts-
bücher nicht mehr stellt, so ist-auf die Verspätungsein-
rede, welche sich nur auf die im Gewahrsam der Ehefrau 
befindlichen Geschäftspapiere. beziehen kann, nicht ein-
zutreten. Hinsichtlich der noch auf dem Konkursamte 
liegenden Geschäftshücher ist der Rekurs nicht verspätet, 
muss jedoch aus den schon von der Vorinstanz angeführ-
ten materiellen Gründen ahgewiesen werden. 
Damit Art. 15 Ziff. 1 KV zur Anwendung gelangen 
kann, hedarf es keines Uebergangs des Geschäftes im 
Sinne des materiellen Rechtes, d. h. einer Uebertragnng 
sämtlicher Aldiven und Passiven auf den Erwerber' 
denn eine solche Veräusserung ist bei einer konkursrecht~ 
Hehen Verwertung infolge der rechtlichen Natur des Kon-
und KoDkurskammer. Ne 67. 
40t 
:kudes unpiöglich. Ganz abgesehen davon, dass sich kaum 
ein ;Käufer finden dürfte, deI' gewillt ist, die Passiven 
·eines im Konkurse befindlichen Geschäftes, die natur~ 
gemäss dessen Aktiven übersteigen, zu übernehmen f ist 
der Übergang der Passiven im konkursrechtlichen Ver-
kauf en bloc d~shalb ausgeschlossen, weil die Verbindlich-
keiten nach den Vorschriften des Vollstreckungsrechts 
festgestellt und soweit möglich bezahlt werden müssen. 
Eine Veräusserung des Geschäftes en bloc im Sinne des 
Art. 15 Ziff. 1 KV kann aber auch nicht nur dann vor~ 
liegen, wenn sämtliche zur Zeit der Korikurseröffnung 
vorhandenen Aktiven auf denselben Erwerber ühertragen 
werden, sondern die genannte Vorschrift muss auch in 
dem Falle Anwendung finden, wo das Konkursamt ein-
zelne Bestandteile der Aktivmasse -
beispielweise durch 
Anordnung eines Ausverkaufs -
zwar vorweg verwertet, 
den noch übrig bleibenden Teil aher « als Ganzes» ver-
äussert und den Erwerber zur Fortführung des Geschäftes 
ermächtigt, vorausgesetzt, dass der Käufer auch die aus 
dem Geschäftsbetriehe des Gemeinschuldners resultieren-
den Forderungen erwirbt.. Um diese geltend machen zu 
können, bedarf der Enverher notwendig der Geschäfts-
bücher und Geschäftspapiere seines Rechtsvorgäl1ger~. 
Dabei handelt es . sich nur um eine Anwendung des allge-
meinen Grundsatzes, wonach der Zedent dem Zessionar 
die Schuldurkunde und alle vorhandenen Beweismittel 
auszuliefern und die zur Geltelldmachung der Forderung 
nötigen Aufschlüsse zu erteilen hat. (Art. 170 Ahs. 20R.) 
Gestützt auf diese Erwägungen unterliegt es keinem 
Zweifel, dass in der vorliegenden Rekurssache die Ehe-
frau des Gemeinschuldners das Geschäft als Ganzes im 
Sinne des Art. 15 Ziff. 1 KV übernommen hat, indem sie 
den gesamten Aktivbestand ,der nach dem teilweisen Aus-
verkauf vom September 1915 noch übrig blieb, erwarb 
und das Geschäft in den hisherigen Räumlichkeiten weiter 
führte. Unter den von ihr übernommenen Aktiven be-
fanden sich -
wenigstens zum grossen Teil -
die in den 
402 
Entscheidungen der Sclluldbetreibunp-
Büchern des Gemeinschuldners verbuchten Forderungen. 
Unter diesen Umständen hat denn auch sowoh'I das Kon-
kursamt, wie die Aufsichtsbehörde richtigerweise ange-
nommen, dass es sich um einen Verkauf en bloc im 
Sinne des Art. 15 KV handle und demzufolge auch die 
gegenwärtig noch in amtlicher Verwahrung befindlichen 
Geschäftsbücher der Erwerbelin ausgehändigt werden 
müssen. 
I' 
Demnach hat die Schuldbetreibungs- u. KOlIkurskammer 
erkannt: 
Der Rekurs wird abgewiesen. 
68. ArIit du 17 octobre 1916 dans Ia cause. Dame X1ug. 
Validite d'une opposition formu)ee en ces tt'rmcs : ); Refustw 
Ja poursuite N° ... ». 
A. Ogay a fait notifiel a dame Klug un commandemellt 
de payer, poursuite N° 1146, pour une somme de 180 fr. 
Dame Klug I'a retourne a }'office avec hi mention «Refu-
ser Ia poursuite N° 1146. Marie RIug, Billens le 21 juillet 
1.916 ». L'office ayant estime qu'll ne s'agissait pas d'une 
opposition valable, dame Klug a porte plainte. L'autorite 
de surveillance a ecarte Ia plainte par le motif que « c'est 
avec raison que l'office n'a pas envisage la mention 
(c refuse)} comme constituant une opposition valable 
(v.Arret du TF du 4 fevrier 1904 dans la eauseFontallnaz-
Enning et J. . 
7 N0 3*), le Tribunal federal a juge que Ia mentiou «je 
VOUS retourne ce commandemeut de payer l) ne constitue 
pas une opposition valable, parce qu'elle n'indique pas 
necessairement que le debiteur entend contester Ia dette. 
le renvoi du commandement de payer a l'office pouvant 
avoir lieu pour une tout autre raison. Mais en l'espece Ia 
recourante ne s'est pa!> bornee a retourner le commande-
ment de payer, elle a expressement declare «refuser la 
poursuite t> 
-
ce qui impliquait, a n'en pas douter, 
qu'elle eutendait contester la dette ou du moins Ie droit 
du creancier d'exercer des poursuites. L'expression 
employee n' est, il est vrai, pas tres heureuse, mais ~an~ 
une matiere oilla loi ue prescrit pas de forme determmee 
on ne saurait exiger d'une personne a laquelle les questions 
dc droit sont etrangeres qu'elle s'exprime d'une falion 
juridiquement impeccable. Il suffit que sa volonte dt: 
faire opposition soit clairement manifestee et, dans. !e 
cas particulier, cette volonte resulte de la formule CllOlSlC 
qui ne peut denoter aucune intention differente. 
Par ces motifs, 
la Chambre des Poursuites ct des Faillites 
prononce: 
Le recours est admis, Ia decision cantouale est annult:e 
cl l'opposition faite par dame Klug au commandement 
de payer, Poursuite N° 1146, est declaree- valable. 
• Ed. gen. 3D, 1. N° 22.