bge · 69_IV_183 · 1943-01-01 · fr
BGE 69 IV 183
Strafrecht


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Strafgesetzbuch NO 41. 
meme que l'on entendait donner a. la. loi ; les Cha.mbres 
n'ont, en realite, pas voulu la.isser l'epoux divorce sans 
protection penale quant a son droit eventuel 8. des ali-
ments ou a des subsides en vertu du droit de fämille. La 
solution contraire aurait d 'ailleurs ete surprenante, ce 
droit de l'epoux divoroo etant, de tous ceux que vise 
l'a.rt. 217, celui qui est le plus expose a etre meconnu par 
un debiteur de mauvaise volonte, si bien que la Iegislation 
recente ade plus en plus tendance a le proteger. C'est dono 
au texte italien, conforme 8. oette evolution, que la prefä-
renoe doit etre donnee. Et le fäit que l'inculpe se serait 
fonde sur l'un des deux autres textes offioiels ne saurait 
en aucun cas etre juridiquement relevant dans le sens 
indique plus haut, car en matiere de violation d'une obli-
gation d'entretien, teile qu'elle est decrite par l'art. 217 
CP (c'est-8.-dire par mauvaise volonte, faineantise ou 
inconduite), l'auteur de l'acte incrimine aura neoessaire-
ment et toujours eu conscienoe d'avoir omis de s'acquitter 
d'un devoir. 
2. -
Mais le recourant conteste en outre qu'il doive 
8. son ancienne · femme, de par le jugement de divorce, des 
aliments ou des subsides en vertu du droit de famille. Car 
le divoroe a brise tout lien familial entre eile et lui. Cepen-
da.nt, la pretention de la femme est fondee sur le droit 
applicable en matiere de divorce, c'est-8.-dire sur le droit 
de famille. Cela suffit pour que l'art. 217 soit applicable a. 
ce~ egard. 
II s'agit aussi d'aliments au sens de cette disposition 
legale. Car ce terme ne vise pas seulement la pension 
alimentaire que le juge du divorce peut allouer en vertu 
de l'art. 152 CC. II comprend egalement l'indemnite que 
l'epoux coupable · peut etre, en vertu de l'art. 151 CC, 
condamne 8. payer 8. l'epoux innocent pour remplaoer 
l'entretien (cf. art. 160 al. 2 pour la femme) que le divoroe 
lui a fait perdre. Car, d'apres la jurisprudence du Tribunal 
fädera.l, c'est en premiere ligne en vertu de l'art. 151 que 
l'epoux coupable doit contribuer a l'entretien de l'epoux 
StrafgeaetzbucH No 42. 
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innocent. C'est seulement si cette prestatioh ne suffit pa.s 
pour eviter que celui-ci ne tombe da.ns le denuement, que 
la pension alimentaire prevu& par l'art. 152 est a.llouee. 
En outre, cette derniere disposition legale est seule a.ppli-
cable si les deux epoux sont innocents (cf. RO 60 II 394; 
68 II 7). II resulte de cette jurisprudence que si, a la. forme, 
la. rente ou le capital alloue en vertu de l'art. 151 CC sont 
une indemnite, ils constituent en realite des aliments en 
tant qu'ils sont a.lloues pour tenir compte d'une obligation 
d'entretien. 
En l'espece c'est en vertu de l'art. 151 al. 1 CC que le 
juge du divorce a condamne le recourant a payer 30 fr. 
par mois. II n'est pas douteux qu'on a voulu remplaoer 
ainsi l'entretien auquel la femme avait droit. II s'agit 
donc bien, pour le tout, d'aliments au sens de l'art. 217 
CP, car non seulement le jugement de divorce parle d'une 
pension a laquelle la femme innocente avait droit, mais en 
outre il ne mentionne ni fortune, ni esperances de l'epoux 
ooupable qui, outre l'entretien, auraient pu justi:fier une 
pretention de la femme a indemnite en vertu de l'art. 151 
al. 1. Le montant de la rente allouee n'exOOde pas non plus 
oelui d'une simple pension alimentaire. 
3. -
L'a.rret a.ttaque doit donc etre annule et Ia. cause 
renvoyee a la juridiction cantonale pour qu'elle recherche 
si les autres oonditions d'application de l'a.rt. 2~7 sont 
rea.Iisees et pour qu'elle statue a nouveau. 
42. Urteil des Kassationshofes vom tö. Oktober 1943 
1. S. Frey gegen Staatsanwaltsehaft des Kantons Aargau. 
Art. 336 ztfj. 1 StGB. 
. 
Die Kantone dürfen für die 'Obertretungen, deren Regelung ihrer 
Gesetzgebung vorbehalten ist, neben der Strafe oder ohne 
solche Deliebige strafrechtliche oder administrative Mfl88nt1h.. 
men vorsehen. 
Art. 336 eh. 1 OP. 
Les ca.ntons ont la faculte, pour les oontraventions relevant de leur 
domaine, de prevoir, accessoirement a la. peine ou ~ 
l'a.~ce 
de peine, toutes meaures de cara.otere penal ou a.dministratif. 
18• 
Strafgesetzbuch No 42. 
Art. 336, cifra 1, OP. 
: 
Per le contra.vvenzioni loro riserva.te i cantoni hanno Ia. fa.colta 
di Pi;~ede~, oltre o · senza. Ia. pena., ogni mi8ura pena.le od 
a.mmunstra.tiva.. 
· 
A. -
Am 17. Juli 1943 hat das Bezirksgericht Muri 
Paul Leo Frey auf Grund der Oberweisungsverfügung der 
Direktion des Innern und gestützt auf § 3 Ziff. II des 
a.argauischen Gesetzes vom 19. Hornung 1868 über Errich-
tung einer Zwangsarbeitsanstalt wegen Landstreicherei 
auf die Dauer von drei Jahren in die Zwangsarbeitsanstalt 
eingewiesen. Die Beschwerde des Betroffenen hat das 
aargauische Obergericht am 27. August 1943 abgewiesen. 
Es stellt fest, dass die Landstreicherei nach der gegen-
wärtigen Gesetzgebung des Kantons Aargau nicht straf-
bar sei, aber die Massnahme der Einweisung in die Zwangs-
arbeitsanstalt nach sich ziehe; Diese Massnahme sei, weil 
administrativer Natur, durch das Inkrafttreten des 
Strafgesetzbuches nicht berührt worden. 
B. -
Mit der Nichtigkeitsbeschwerde beantragt Frey 
die Aufhebung des Entscheides und der Einweisung. Zur 
Begründung führt er ll>ll, die Landstreicherei sei vom 
eidgenössischen Gesetzgeber den Kantonen zur Ahndung 
im Obertretullgsstrafrecht überlassen worden. Sie dürfe 
daher von den Kantonen höchstens mit Haft bis zu drei 
Monaten oder mit Busse belegt werden. Die Einweisung 
des Beschwerdeführers auf die Dauer von drei Jahren in 
die Zwangsarbeitsanstalt verstosse gegen Art. 400 Abs. 
1 StGB, der auf den Zeitpunkt seines Inkrafttretens die 
strafrechtlichen Bestimmungen der Kantone aufgehoben 
habe. Es gehe nicht an, die Vorschriften des Strafgesetz-
buches durch administrative Massnahmen zu umgehen; 
Der eidgenössische Gesetzgeber wolle, dass Liederliche 
und Arbeitssoheue nur dann in eine Arbeitsanstalt einge-
wiesen werden, wenn sie wegen eines Verbrechens oder 
Vergehens zu Gefangnis verurteilt worden sind (Art. 43 
StGB). Weitere Voraussetzung sei die körperliche und 
geistige Arbeitsfähigkeit und die Tatsache, dass der 
Beschuldigte nicht schon vorher zu Zuchthaus verurteilt 
Strafgesetzbuch No 42. 
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oder in eine Verwahrungsanstalt eingewiesen worden sei. 
0. -
Die Staatsanwaltschaft des Kantons Aargau 
beantragt die Abweisung der Beschwerde. Sie hält daran 
fest, dass die verfügte -Einweisung administrativen Cha-
rakter habe und daher vom Inkrafttreten des Strafgesetz-
buches unberührt geblieben sei. 
Der Kassationshof zieht in Erwägung : 
1. -
Ob die Einweisung des Landstreichers in die 
Zwangsarbeitsanstalt auf Grund des aargauischen Gesetzes 
vom 19. Hornung 1868 eine administrative Hassnahme 
oder ob sie eine Hassnahme des kantonalen Strafrechtes 
sei, braucht nicht entschieden zu werden. Denn auch in 
letzterem Fa.lle verstösst sie nicht gegen das eidgenössi-
sche Strafreoht. Dieses überlässt durch Art. 335 Abs. 1 
StGB den Kantonen das Übertretungsstrafrecht, soweit. es 
nicht Gegenstand der Bundesgesetzgebung ist. Dazu gehört 
auch die strafrechtliche Erfassung der Landstreicherei. 
Soweit sie den Rahmen, der dem kantonalen Obertre-
tungsstrafreoht nunmehr gezogen ist, nicht überschreitet, 
bleibt sie von der derogatorischen Norm des Art. 400 
Abs. 1 StGB unberührt. 
Im Fa.lle Clavel (BGE 69 IV 4) hat der Kassationshof 
ausgesprochen, dass die Übertretung im Sinne des Art. 
335 Abs. 1 StGB die in Art. 101 StGB umschriebene ist, 
d. h. die mit Busse oder Haft bedrohte strafbare Handlung, 
dass mithin die Kantone für ihr Übertretungsstrafrecht 
auf diese beiden Strafen angewiesen sind. W a.s für die 
Straf~, gilt aber nicht auch für die begrifllich davon 
verschiedenen, unter anderen Gesichtspunkten stehenden 
sichernden und anderen M~. 
Denn die bundes-
rechtliche Umschreibung der Übertretung lässt die Hass-
nahmen ausser Betracht ; diese sind nicht typisch für die 
Übertretung. Auch sind die a.llgemeinen Bestimmungen 
des Strafgesetzbuches, das die Massnahmen ordnet, für 
das Übertretungsstra.frecht der Kantone nicht vorge-
schrieben. Daher sind die Kantone in ihrem Übertretungs-
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Strafgesetzbuch No 42. 
stra.frecht in der An~endung der Massnahmen frei. Sie 
brauchen sich nicht an die zu halten, die der Bund. für 
'Obertretungen eidgenössischen Rechtes vorsieht, sondern 
können irgendwelche sichernden und anderen Massnah-
men tre:ffen und jene des Bundesrechtes unter anderen 
als den in Art. 43-45 und 104 Abs. 2 StGB vorgeschriebe-
nen Voraussetzungen. Die Kantone können die Ma.ssnah-
men mit der Strafe (Busse, Haft) verbinden oder von 
Strafe absehen und es bei Massnahmen bewenden lassen, 
wie es der Kanton Aargau auf . Grund des erwähnten 
Gesetzes gegenüber Landstreichern tut (ein Analogon zu 
Art. 14 Abs. 1 StGB, wonach der Strafrichter gegenüber 
Unzurechnungsiahigen Ma.ssnahmen ohne Bestrafung an-
ordnet). 
2. -
Liegt somit die angefochtene Einweisung in die 
Zwangsarbeitsanstalt -
als strafrechtliche oder admini-
strative Massnahme verstanden -
im Rahmen des kan-
tonalen 'Obertretungsstrafrechtes oder Verwaltungsrech-
tes, so ist sie der Kontrolle des Kassationshofes entzogen, 
denn diese erstreckt sich nur auf die Anwendung eidge-
nössischen Rechtes (Art. 269 Abs. 1 BStrP). Auf die 
Ausführungen des Beschwerdeführers, welche darauf hin-
auslaufen, dass die Massnahme unbegründet sei, ist daher 
nicht einzugehen. 
Demnach . erkennt der KasMJ.tionshof : 
Die Nichtigkeitsbeschwerde wird. abgewiesen, soweit 
da.rauf eingetreten werden kann. 
Verfahren. No 43. 
II. VERFAHREN 
PROcEDURE 
IST 
43. Auszug aus dem Entscheid· der Anklagekammer vom 
9. November 1943 i. S. Bftchly gegen BnndesanwaltsehaU. 
In Bundesstrafsachen, die der Bundesrat den kantonalen Behörden 
überweist, richtet sich der Entschädigungsanspruch des V er-
hafteten insoweit nach Art. 122 BStrP. als die Haft in das 
(bundesrechtliche) Ermittlungsverfahren, und insoweit nach 
kantonalem Recht, als sie in das (kantonale) Untersuchungs-
verfahren fällt. 
Dans les causes pena.les de droit federal que le Conseil federal 
delegue aux autoritea cantona.les, la demande d'indemnite de 
la personne a.rrMee est r6gie par l'art. 122 PPF en tant que la 
detention preventive se situe dans la phase (federale) des 
recherches, et par le droit cantona.l en tant qu'elle se situe dans 
la phase (cantona.le) d'instruction, 
Nelle cause pena.li di diritto federale, ehe il Consiglio federa.le 
delega. alle autoritt\ cantonali, la domanda d'indennita dell'ar-
restato e disciplinata dall'art. 122 PPF in quanto il carcere. 
preventivo e stato subito nella fase (federale) delle indagini 
e dal diritto cantona.le in quanto esso e stato subito nella fase 
( cantonale) d'istruttoria. 
In einem Ermittlungsverfahren wegen Widerhandlung 
gegen den BRB vom 6. August 1940 über Massnabmen 
gegen die kommunistische und anarchistische T~tigkeit 
wurde Ida Büchly am 22. August 1941 von den Behörden 
des Kantons Basel-Stadt in Untersuchungshaft gesetzt. 
Am 11. September 1941 erhielt die Staatsanwaltschaft den 
Delegationsbeschluss des Eidgenössischen Justiz- und 
Polizeidepartementes, wonach die Angelegenheit zur Un-
tersuchung und Beurteilung den Behörden dieses Kantons 
übertragen wurde. Am 16. September 1941 wurde die 
Beschuldigte aus der Haft entlassen. Nachdem später das 
Verfahren gegen sie eingestellt worden war, verlangte sie 
eine Entschädigung für den während der Haft erlittenen 
Lohnausfall. Die Basler Behörden entsprachen dem Ge-
such, soweit den Lohnausfall vom 12. bis 16. September