be_zivilstraf · BK 2020 230 · 2020-06-16 · de

Ausstand | Ausstand (59)

Obergericht
des Kantons Bern
Beschwerdekammer in 
Strafsachen
Cour suprême
du canton de Berne
Chambre de recours pénale
Beschluss
BK 20 230
Hochschulstrasse 17
Postfach
3001 Bern
Telefon +41 31 635 48 09
Fax +41 31 634 50 54
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Bern, 16. Juni 2020
Besetzung
Oberrichter J. Bähler (Präsident), Oberrichter Schmid, Oberrichte-
rin Bratschi
Gerichtsschreiber Müller
Verfahrensbeteiligte
A.________
a.v.d. Rechtsanwalt B.________
Verurteilter/Gesuchsteller
Gerichtspräsident C.________
Gesuchsgegner
D.________
v.d. Fürsprecher E.________
Behörde mit Parteirechten
Gegenstand
Ausstand
Verlängerung der Massnahme gem. Art. 59 Abs. 4 StGB


2
Erwägungen:
1.
Anlässlich der Hauptverhandlung im Verfahren PEN 19 275 liess A.________ 
(nachfolgend: Gesuchsteller) am 4. Juni 2020 durch seinen amtlichen Verteidiger, 
Rechtsanwalt B.________, im Rahmen der Vorfragen ein Ausstandsgesuch gegen 
Gerichtspräsident C.________ (nachfolgend: Gesuchsgegner) stellen (pag. 514). 
Nach Beratung über diesen Antrag beschloss das C.________ (nachfolgend: Regi-
onalgericht) was folgt (pag. 516):
1. Vom Ausstandsgesuch der Verteidigung gegenüber Gerichtspräsident C.________ wird Kenntnis 
genommen.
2. Gerichtspräsident C.________ tritt nicht in Ausstand. Bis zum Entscheid der Beschwerdekammer 
tagt das Gericht in unveränderter Besetzung weiter (Art. 59 Abs. 3 StPO).
[…]
Das Regionalgericht verlängerte gleichentags die stationäre therapeutische Mass-
nahme gegenüber dem Gesuchsteller um weitere fünf Jahre (pag. 573). Am 8. Juni 
2020 verfügte der Gesuchsgegner was folgt:
1. Es wird festgestellt, dass die amtliche Verteidigung anlässlich der Hauptverhandlung vom 
04.06.2020 vorfrageweise beantragt hat, dass der unterzeichnende Gerichtspräsident in den 
Ausstand zu treten habe. Nach geheimer Beratung trat der unterzeichnende Gerichtspräsident 
nicht in den Ausstand. Das Gericht tagte in unveränderter Besetzung weiter (Art. 59 Abs. 3 StPO) 
und fällte noch am gleichen Tag seinen Beschluss betreffend Verlängerung der Massnahme 
gemäss Art. 59 Abs. 4 StGB.
2. Der unterzeichnende Gerichtspräsident stellt zuhanden der Beschwerdekammer des Obergerichts 
des Kantons Bern den Antrag, dass das Ausstandsgesuch der amtlichen Verteidigung vom 
04.06.2020 unter entsprechenden Kostenfolgen abzuweisen sei.
3. Der Beschwerdekammer werden für die Beurteilung des Ausstandsgesuchs die gesamten Verfah-
rensakten PEN 19 275 sowie die Vollzugsakten zugestellt.
Am 10. Juni 2020 nahm und gab die Verfahrensleitung der Beschwerdekammer 
den Parteien Kenntnis von der soeben erwähnten Verfügung vom 8. Juni 2020. Mit 
Blick auf das Nachfolgende verzichtete die Verfahrensleitung auf das Einholen ei-
ner Stellungnahme (Art. 390 Abs. 2 der Strafprozessordnung [StPO; SR 312]).
2.
2.1
Will eine Partei den Ausstand einer in einer Strafbehörde tätigen Person verlangen, 
so hat sie der Verfahrensleitung ohne Verzug ein entsprechendes Gesuch zu stel-
len, sobald sie vom Ausstandsgrund Kenntnis hat; die den Ausstand begründenden 
Tatsachen sind glaubhaft zu machen (Art. 58 StPO). Bis zum Entscheid übt die be-
troffene Person ihr Amt weiter aus (Art. 59 Abs. 3 StPO). Zuständig für den Ent-
scheid ist die Beschwerdekammer (Art. 59 Abs. 1 Bst. b StPO). Der Gesetzgeber 
verzichtete auf die Festlegung einer Frist, innerhalb derer ein Ablehnungsgesuch 
spätestens zu erfolgen hat. Wie sich aus der Formulierung «ohne Verzug […], so-
bald sie vom Ausstandsgrund Kenntnis hat» ergibt, kann das Recht auf Ausstand 
indessen nicht ohne zeitliche Beschränkung geltend gemacht werden. Nach der 
Rechtsprechung des Bundesgerichts muss der Ablehnungsgrund unverzüglich 


3
nach dessen Kenntnisnahme geltend gemacht werden; andernfalls ist der An-
spruch verwirkt (BGE 140 I 271 E. 8.4.3 mit Hinweisen). Der Ausstand ist mithin so 
früh wie möglich, d.h. in den nächsten Tagen nach Kenntnisnahme, zu verlangen. 
Ein Ablehnungsgesuch, das beispielsweise erst nach zwei Wochen gestellt wird, ist 
klarerweise verspätet (Urteile des Bundesgerichts 1B_513/2017 vom 5. März 2018 
E. 3.2, 1B_58/2017 vom 5. April 2017 E. 2.3 und 6B_973/2016 vom 7. März 2017 
E. 3.3.2, je mit Hinweisen). «Ohne Verzug bedeutet innerhalb der nächsten Tage, 
sicher innerhalb einer Frist unter einer Woche» (SCHNELL/STEFFEN, Schweizeri-
sches Strafprozessrecht in der Praxis, 2019, S. 66, mit Verweis auf den Beschluss 
des Obergerichts des Kantons Bern BK 10 577 vom 7. Februar 2011). Eine Ver-
spätung des Ausstandsbegehrens tritt nach der Rechtsprechung dann in den Hin-
tergrund, wenn der Anschein der Befangenheit derart offensichtlich ist, dass die 
Amtsperson – etwa wenn sie ein erhebliches persönliches Interesse hat – aus ei-
genem Antrieb in den Ausstand hätte treten müssen (vgl. BOOG, in: Basler Kom-
mentar StPO/JStPO, 2. Aufl. 2014, N. 8 zu Art. 58 StPO; BGE 134 I 20 E. 4.3.2 [= 
Pra 2008 Nr. 73]).
2.2
Der Gesuchsteller liess zum Ausstandsgesuch vorbringen was folgt (pag. 515): Der 
Gesuchsgegner habe mit Verfügung vom 20. Mai 2020, also vorgängig zur Haupt-
verhandlung, und mit Ausnahme der Einvernahme von Dr. Hahn sämtliche seiner 
Beweisanträge abgelehnt und dabei keinen Vorbehalt angebracht, dass das Kolle-
gialgericht die gestellten Beweisanträge womöglich anders würdigen könnte. Es fal-
le auf, dass die Verfügung vom 20. Mai 2020 ausführlich begründet sei, was eigent-
lich nicht gemacht werde. Der fehlende Vorbehalt des Gesuchsgegners stelle einen 
Befangenheitsgrund dar (Verweis auf Urteil des Bundesgerichts 1B_491/2017 vom 
5. April 2018). Es gehe nicht an, dass ein einzelner Richter über die gestellten Be-
weisanträge entscheide. Im Übrigen sei das Ausstandsgesuch unverzüglich, also 
nicht verspätet gestellt worden: Die Verfügung vom 20. Mai 2020 sei Rechtsanwalt 
B.________ erst am 25. Mai 2020 zugestellt worden, also bloss sieben Arbeitstage 
vor der erstinstanzlichen Hauptverhandlung; zudem sei dazwischen noch das 
Pfingstwochenende gewesen. 
2.3
Das Regionalgericht hielt am 4. Juni 2020 zur Abweisung des Gesuchs fest 
(pag. 517), es entspreche gängiger Praxis, dass im Vorfeld gestellte Beweisanträge 
allein durch den verfahrensleitenden Gerichtspräsidenten entschieden würden, oh-
ne dass es hierfür eines expliziten Vorbehalts zu Gunsten des Gesamtgerichts be-
dürfe. Der Verteidigung sei es unbenommen, ihre Beweisanträge im Rahmen der 
Hauptverhandlung erneut zu stellen. Eine Befangenheit bzw. eine anderweitige 
Verkürzung der Verteidigungsrechte sei weder dargetan noch ersichtlich. Das 
Ausstandsgesuch sei offenkundig unbegründet (Art. 56 i.V.m. Art. 390 StPO ana-
log). 
In seiner Stellungnahme vom 8. Juni 2020 ergänzte der Gesuchsgegner: Ergänzend 
ist der Argumentation der amtlichen Verteidigung (vgl. S. 3 HV-Protokoll) entgegenzuhalten, dass sich 
aus dem zitierten BGer Urteil 1B_491/2017 vom 05.04.2018 aus Sicht des Unterzeichnenden kein Be-
fangenheitsgrund ableiten lässt: Im dortigen Fall ging es vorab nicht – wie vorliegend – um die Beur-
teilung von Beweisanträgen im erstinstanzlichen Verfahren, sondern im obergerichtlichen Berufungs-
verfahren. Den E. 4.3. und 4.4 des Urteils lässt sich sodann bloss entnehmen, dass eine vorgängige 


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Beurteilung der gestellten Beweisanträge durch die Verfahrensleitung in einer separaten Zwischen-
verfügung nicht zwingend erscheint resp. der abschliessende Entscheid über die Beweisanträge dem 
Gesamtgericht vorbehalten ist. Dass im vorliegenden Fall die Abweisung der Beweisanträge durch die 
Verfahrensleitung ebenfalls im Rahmen einer antizipierten Beweiswürdigung und mit kürzer Begrün-
dung, anders jedoch als im bundesgerichtlichen Fall ohne den expliziten Vorbehalt „eines anders lau-
tenden Entscheids des erkennenden Gerichts" (E. 4.4. in fine) erfolgt ist, lässt keineswegs den Um-
kehrschluss zu, dass ohne den expliziten Vorbehalt sogleich ein Befangenheitsgrund vorzuliegen hat. 
Dies kann insbesondere auch deshalb nicht gelten, als nach gängiger Gerichtspraxis im Kanton Bern 
eben gerade kein solcher expliziter Vorbehalt erfolgt und einem berufserfahrenen Strafverteidiger oh-
ne weiteres bekannt ist, dass er seine Beweisanträge vor dem Gesamtgericht erneut stellen kann. Ob 
das Ausstandsgesuch „ohne Verzug" i.S.v. Art. 58 Abs. 1 StPO vorgebracht worden ist, wird der rich-
terlichen Beurteilung durch die Beschwerdekammer überlassen.
2.4
Das Ausstandsgesuch ist entgegen der Ansicht des Gesuchstellers verspätet ge-
stellt worden. Der Gesuchsteller bzw. sein Verteidiger hatte – wie er selber darlegt 
– die Verfügung der Verfahrensleitung betreffend Beweisanträge vom 20. Mai 2020 
(pag. 319 ff.) am 25. Mai 2020 erhalten (pag. 323). Der 25. Mai 2020 war ein Mon-
tag. Die Hauptverhandlung fand am Donnerstag, 4. Juni 2020, statt, also zehn Ta-
ge später. Mit Blick auf die einschlägige Rechtsprechung (siehe vorne E. 2,1) muss 
auf ein verspätetes Gesuch geschlossen werden. Dass der Pfingstmontag (1. Juni 
2020) im Kanton Bern ein Feiertag ist, vermag daran nichts zu ändern. Anzufügen 
bleibt, dass es sich in der vorliegenden Konstellation – in Anbetracht der anstehen-
den Hauptverhandlung – umso mehr aufgedrängt hätte, das Ausstandsgesuch oh-
ne Verzug (auf schriftlichem Weg) zu stellen. Dann nämlich hätte das Regionalge-
richt noch Zeit gehabt, gegebenenfalls umzudisponieren und/oder die Verhandlung 
abzusagen. Weitere Ausführungen hierzu erübrigen sich. Auf das Ausstandsge-
such ist nicht einzutreten.
3.
Eventualiter sei angemerkt, dass das Ausstandsgesuch auch inhaltlich unbegrün-
det ist und damit abzuweisen gewesen wäre. Art. 331 Abs. 3 StPO bestimmt: Lehnt 
sie [die Verfahrensleitung] Beweisanträge ab, so teilt sie dies den Parteien mit kurzer Begründung mit. 
Die Ablehnung ist nicht anfechtbar, doch können abgelehnte Beweisanträge an der Hauptverhand-
lung erneut gestellt werden (Kursive Hervorhebung hinzugefügt). In Art. 345 StPO lässt 
sich sodann lesen: Vor Abschluss des Beweisverfahrens gibt das Gericht den Parteien Gelegen-
heit, weitere Beweisanträge zu stellen (Kursive Hervorhebung hinzugefügt). Dass die Ver-
fahrensleitung einen Vorbehalt machen müsste, «dass das Kollegialgericht die ge-
stellten Beweisanträge womöglich anders würdigen könnte», sieht die StPO mithin 
weder in Art. 331 noch in Art. 345 vor. Wer handelt, wie es der – durch jedermann 
nachlesbare – Gesetzeswortlaut vorsieht, erzeugt keinen Ausstands- bzw. Befan-
genheitsgrund. Dazu, dass der Gesuchsteller mindestens implizit bemängeln lässt, 
die Abweisung der Beweisanträge vom 20. Mai 2020 sei quasi zu dicht begründet, 
enthält sich die Beschwerdekammer jeglicher Bemerkungen. 
4.
Die Verfahrenskosten werden dem Gesuchsteller auferlegt (Art. 59 Abs. 4 StPO). 
Die Staatsanwaltschaft oder das urteilende Gericht legen die amtliche Entschädi-
gung am Ende des Verfahrens fest (vgl. Art. 135 Abs. 2 StPO).


5
Die Beschwerdekammer in Strafsachen beschliesst:
1.
Auf das Ausstandsgesuch wird nicht eingetreten.
2.
Die Kosten des Ausstandsverfahrens, bestimmt auf CHF 600.00, werden dem Ge-
suchsteller auferlegt. 
3.
Zu eröffnen:
-
dem Verurteilten/Gesuchsteller, a.v.d. Rechtsanwalt B.________
(per Einschreiben)
-
dem Gesuchsgegner (mit den Akten – per Einschreiben)
-
den Bewährungs- und Vollzugsdiensten (per Einschreiben)
Mitzuteilen:
-
der 
Regionalen 
Staatsanwaltschaft 
Berner 
Jura-Seeland, 
Staatsanwältin 
F.________
(per B-Post)
Bern, 16. Juni 2020
Im Namen der Beschwerdekammer
in Strafsachen
Der Präsident:
Oberrichter J. Bähler
Der Gerichtsschreiber:
Müller
Die Kosten des Ausstandsverfahrens werden durch die Beschwerdekammer in Strafsachen in Rechnung ge-
stellt.
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Bundesgericht, Av. du Tribunal fédéral 29, 
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Strafsachen gemäss Art. 39 ff., 78 ff. und 90 ff. des Bundesgerichtsgeset-
zes (BGG; SR 173.110) geführt werden. Die Beschwerde muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entspre-
chen.