be_zivilstraf · SK 2018 340 · 2018-09-13 · de

Ausstandsgesuch | Prozessrecht

Obergericht
des Kantons Bern
1. Strafkammer
Cour suprême
du canton de Berne
1re Chambre pénale
Beschluss
SK 18 340
Hochschulstrasse 17
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3001 Bern
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Fax +41 31 634 50 54
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Bern, 13. September 2018
Besetzung
Oberrichter Niklaus (Präsident i.V.), 
Oberrichter Geiser, Oberrichter Kiener
Gerichtsschreiberin Bettler
Verfahrensbeteiligte
A.________
vertreten durch Rechtsanwalt B.________
Gesuchsteller
gegen
Mitglieder der Beschwerdekammer in Strafsachen, c/o Ober-
gericht des Kantons Bern, Hochschulstrasse 17, 3001 Bern 
Gesuchsgegner
Gegenstand
Ausstandsgesuch vom 2. August 2018 gegen die Besetzung der 
Beschwerdekammer in Strafsachen im Verfahren BK 18 324


2
Erwägungen:
1.
Im Rahmen der Beschwerde vom 2. August 2018 gegen die Verfügung der Regio-
nalen Staatsanwaltschaft Berner Jura-Seeland vom 30. Juli 2018 machte Rechts-
anwalt B.________ namens von A.________ (nachfolgend: Gesuchsteller) geltend, 
gestützt auf die Urteile des Bundesgerichts 6B_63/2018 und 6B_1458/2017 vom 
21. Juni 2018 lehne er die Besetzung der Beschwerdekammer in Strafsachen we-
gen eines Verstosses gegen Art. 6 der Konvention zum Schutze der Menschen-
rechte und Grundfreiheiten (EMRK; SR 0.101) in seiner Ausprägung als Anspruch 
auf ein unabhängiges und unparteiliches Gericht ab (pag. 5 ff.). 
Zur Begründung führte Rechtsanwalt B.________ insbesondere aus, das Bundes-
gericht habe mit Urteilen 6B_63/2018 und 6B_1458/2017 vom 21. Juni 2018 fest-
gestellt, dass die Gerichtsorganisation im Kanton Bern verfassungs- und konventi-
onswidrig sei. Obschon er dies bereits in zahlreichen Verfahren geltend gemacht 
habe, sei jeweils das Gegenteil entschieden und keine Konventionswidrigkeit fest-
gestellt worden. Darüber hinaus habe ihm das Obergericht des Kantons Bern zahl-
reiche Male die Gerichtskosten auferlegt. Seitens der Zivilabteilung sei die Rüge 
der Konventionswidrigkeit der Gerichtsorganisation als querulatorisch und/oder 
rechtsmissbräuchlich bezeichnet und entsprechende Rügen unbeantwortet zurück-
geschickt worden. Zudem sei er bei der Anwaltsaufsicht angezeigt worden. Es 
bestünden deshalb Zweifel, dass das Beschwerdeverfahren neutral und unvorein-
genommen geleitet werde, wenn er am Verfahren beteiligt sei (pag. 9 ff.).
2.
Will eine Partei den Ausstand einer in einer Strafbehörde tätigen Person verlangen, 
so hat sie der Verfahrensleitung ohne Verzug ein entsprechendes Gesuch zu stel-
len, sobald sie vom Ausstandsgrund Kenntnis hat (Art. 58 Abs. 1 StPO). Gemäss 
Art. 59 Abs. 1 Bst. c StPO entscheidet das Berufungsgericht, wenn die Beschwer-
deinstanz von einem Ausstandsgesuch betroffen ist. Die Richterinnen und Richter 
sind bei Bedarf zur gegenseitigen Aushilfe verpflichtet (Art. 45 Abs. 5 des Gesetzes 
über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsanwaltschaft [GSOG, 
BSG 161.1]), wenn nötig auch abteilungsübergreifend (Art. 23 Abs. 5 des Organi-
sationsreglements des Obergerichts [OrR OG; BSG 162.11]). Sämtliche Richterin-
nen und Richter sind verpflichtet, bei Bedarf in beiden Amtssprachen des Kantons 
Bern zu arbeiten (Art. 29 Abs. 2 Bst. a GSOG).
Mit Verfügung vom 7. August 2018 leitete die Verfahrensleitung das mit der Be-
schwerde verbundene Ausstandsgesuch zuständigkeitshalber an die Strafkammern 
des Obergerichts weiter (pag. 1 ff.). Das fristgerecht gestellte Ausstandsgesuch 
wird von Mitgliedern der Strafkammern (Oberrichter Niklaus, Oberrichter Geiser 
und Oberrichter Kiener) schriftlich entschieden (Art. 59 Abs. 1 Bst. c und Abs. 2 
StPO). 
Mit Blick auf das Nachfolgende hat die Kammer auf das Einholen einer Stellung-
nahme nach Art. 58 Abs. 2 StPO verzichtet (vgl. Urteil des Bundesgerichts 
5A_461/2016 vom 3. November 2016 E. 5.1 zu Art. 49 Abs. 2 der Schweizerischen 
Zivilprozessordnung [ZPO; SR 272], dessen Wortlaut fast deckungsgleich ist mit 
Art. 58 Abs. 2 StPO). 


3
3.
Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts sind pauschale Ausstandsgesuche 
gegen eine Behörde als Ganzes grundsätzlich nicht zulässig. Rekusationsersuchen 
haben sich auf einzelne Mitglieder der Behörde zu beziehen, und der Gesuchsteller 
hat eine persönliche Befangenheit der betreffenden Personen aufgrund von Tatsa-
chen konkret glaubhaft zu machen (Art. 58 Abs. 1 StPO). Ein formal gegen eine 
Gesamtbehörde gerichtetes Ersuchen kann daher in aller Regel nur entgegenge-
nommen werden, wenn im Ausstandsbegehren Befangenheitsgründe gegen alle 
Einzelmitglieder ausreichend substanziiert werden. Das Gesetz (vgl. Art. 56 - 60 
StPO) spricht denn auch (ausschliesslich und konsequent) von Ausstandsgesu-
chen gegenüber «einer in einer Strafbehörde tätigen Person» (Urteile des Bundes-
gerichts 1B_97/2017 vom 7. Juni 2017 E. 3.2; 1B_405/2014 vom 12. Mai 2015 
E. 6.2).
Der Gesuchsteller substanziiert sein Ausstandsgesuch in diesem Punkt nicht hin-
reichend. Zunächst ist darauf hinzuweisen, dass die Kammerzusammensetzung im 
Verfahren BK 18 324 noch nicht erfolgt ist. Zwar steht bereits fest, dass Oberrichte-
rin C.________ als Verfahrensleiterin beteiligt ist. Das zweite und dritte Mitglied 
des Spruchkörpers wurden jedoch noch nicht bestimmt. Die Vorbringen des Ge-
suchstellers sind nicht geeignet, Misstrauen in die Unparteilichkeit der einzelnen 
Mitglieder der Beschwerdekammer in Strafsachen zu erwecken. Die Strafkammern 
auferlegten dem Rechtsvertreter des Gesuchstellers die Kosten nicht deshalb, weil 
er sich auf Konventionsgarantien berief, sondern weil er bei Beachtung minimaler 
Sorgfaltspflichten auf Anhieb hätte erkennen können, dass die Ausstandsgesuche 
offensichtlich unbegründet sind. Unbehelflich sind ferner die Vorbringen betreffend 
das Vorgehen der Zivilabteilung, zumal es sich vorliegend um ein Ausstandsge-
such gegen Mitglieder der Beschwerdekammer in Strafsachen handelt. Auf das 
Ausstandsgesuch vom 2. August 2018 ist deshalb insoweit nicht einzutreten. 
4.
Der Gesuchsteller rügt die Art und Weise der Besetzung des Spruchkörpers als 
Verletzung von Art. 6 EMRK. Diesbezüglich ist auf das Ausstandsbegehren einzu-
treten.
4.1
Die I. öffentlich-rechtliche Abteilung des Bundesgerichts hat in BGE 144 I 70, der 
ebenfalls die Beschwerdekammer in Strafsachen betrifft, ausführlich dargelegt, 
dass die kritisierte Spruchkörperbildung mit den verfassungs- und konventions-
rechtlichen Vorgaben vereinbar ist. Ausschlaggebend war, dass sich die Kriterien 
für die Spruchkörperbildung in hinreichender Klarheit aus Art. 44 Abs. 1 GSOG und 
der dazugehörigen Praxis ergeben (BGE 144 I 70 E. 5-6, insbesondere E. 6.3 
S. 79). Diese Rechtsprechung wurde zwischenzeitlich mehrfach bestätigt (vgl. Ur-
teile des Bundesgerichts 1B_527/2017, 1B_529/2017, 1B_546/2017, 1B_547/2017, 
1B_551/2017, 1B_140/2018, 1B_183/2018 je vom 11. Mai 2018 E. 4.5; 
1B_77/2018 vom 8. Mai 2018 E. 3.4; 1B_182/2018 vom 8. Mai 2018 E. 4.5; 
1B_120/2018 vom 29. Mai 2018 E. 4.4; 1B_137/2018 vom 4. Juni 2018 E. 5.6; 
1B_184/2018 vom 4. Juni 2018 E. 3.4; 1B_197/2018 vom 4. Juni 2018 E. 3.4; 
1B_275/2018 vom 28. Juni 2018 E. 4.2). 
Die Strafrechtliche Abteilung des Bundesgerichts hielt in ihren Urteilen 6B_63/2018 
und 6B_1458/2017 vom 21. Juni 2018 demgegenüber fest, am Obergericht des 


4
Kantons Bern würden abgesehen von der Geschäftslastverteilung keine abstrak-
ten, im Voraus definierten transparenten und nachprüfbaren Kriterien existieren, die 
das Ermessen des Abteilungspräsidenten bei der Spruchkörperbesetzung – ähnlich 
denjenigen für das Bundesgericht – in sachlicher Weise einschränken würden. Eine 
derartige Spruchkörperbildung erscheine äusserst problematisch und könne höchs-
tens als Übergangslösung genügen (Urteile des Bundesgerichts 6B_63/2018 und 
6B_1458/2017 vom 21. Juni 2018 E. 3.2.3; je mit Hinweis). 
4.2
Entgegen der Auffassung des Gesuchstellers stellte das Bundesgericht in seinen 
Urteilen 6B_63/2018 und 6B_1458/2017 vom 21. Juni 2018 nicht fest, dass die Ge-
richtsorganisation im Kanton Bern verfassungs- und konventionswidrig sei, sondern 
dass eine derartige Spruchkörperbildung höchstens als Übergangslösung genügen 
könne. Auf seine in BGE 144 I 70 begründete und seither mehrfach bestätigte 
Rechtsprechung nahm das Bundesgericht soweit ersichtlich nicht Bezug.
Die Fallzuteilung und Spruchkörperzusammensetzung am Obergericht des Kan-
tons Bern ist neu in Art. 27a OrR OG geregelt, in Kraft seit 1. September 2018. In 
Anlehnung an Art. 40 des Reglements für das Bundesgericht (BGerR; 
SR 173.110.131) sind in dieser Bestimmung sachliche Kriterien vorgesehen, wel-
che der Abteilungspräsident oder die jeweilige Verfahrensleitung bei der Besetzung 
des Spruchkörpers berücksichtigen muss. Die Bestimmung hat folgenden Wortlaut: 
1
Eingehende Fälle werden schematisch auf die zuständigen Gerichtseinheiten verteilt. In gleicher 
Weise wird der jeweilige Spruchkörper gebildet. Diese Regelung gilt sinngemäss für den Einsatz der 
Ersatzmitglieder. 
2
Das Präsidium der Abteilung oder die Verfahrensleitung kann abweichend davon den Spruchkör-
per gestützt auf gesetzliche Bestimmungen sowie weitere sachliche Kriterien und Umstände bilden. 
3
Bei der Bestimmung des Spruchkörpers sind namentlich folgende Kriterien und Umstände zu 
berücksichtigen: 
a
Ausgewogene Belastung der Richterinnen und Richter; dabei ist funktionsbedingten Zusatzbelas-
tungen Rechnung zu tragen,
b
Muttersprache der Referentin oder des Referenten je nach Verfahrenssprache,
c
Mitwirkung von Mitgliedern beiderlei Geschlechts je nach Natur der Streitsache,
d
spezifische Fachkenntnisse in einem bestimmten Fachbereich,
e
Abwesenheiten wie Krankheit, Ferien, etc.
4
Konnexe Fälle werden in der Regel vom gleichen Spruchkörper beurteilt. 
Es bestehen somit neu detaillierte gesetzliche Kriterien, nach denen sich die 
Spruchkörperbildung zu richten hat. Diese neue Bestimmung wird zu gegebener 
Zeit im Verfahren BK 18 324 zur Anwendung kommen. Das Bundesgericht hat zu-
dem in BGE 144 I 37 E. 2. S. 38 ff. aufgezeigt, dass weder die Bundesverfassung 
noch die EMRK verlangen, bei der Spruchkörperbesetzung jegliches Ermessen 
auszuschliessen (vgl. auch Urteil des Bundesgericht 1B_275/2018 vom 28. Juni 
2018 E. 3.3). Die Besetzung des Spruchkörpers in der Beschwerdekammer in 
Strafsachen ist somit verfassungs- und konventionskonform. 
Weitere Gründe, welche den Anschein der Befangenheit bei den Gesuchsgegnern 
zu begründen vermöchten, sind nicht ersichtlich. Namentlich gibt es keinerlei Hin-
weise auf Feindschaft oder sonstige Umstände, die ein faires Verfahren gegenüber 
dem Gesuchsteller in Frage stellen würden (vgl. Urteil des Bundesgerichts 


5
1B_185/2017 vom 21. August 2017 E. 2. mit Hinweis). Das Ausstandsgesuch er-
weist sich insoweit als offensichtlich unbegründet und ist abzuweisen. 
5.
Wird das Ausstandsgesuch abgewiesen oder war es offensichtlich verspätet oder 
mutwillig, so gehen die Kosten zu Lasten des Gesuchstellers (Art. 59 Abs. 4 StPO). 
Bei Säumnis und anderen fehlerhaften Verfahrenshandlungen kann die Straf-
behörde Verfahrenskosten und Entschädigungen jedoch ungeachtet des Verfah-
rensausgangs der verfahrensbeteiligten Person auferlegen, die sie verursacht hat 
(Art. 417 StPO). Als verfahrensbeteiligte Person kann auch der Rechtsbeistand 
kosten- und entschädigungspflichtig werden. Nach der Rechtsprechung kann das 
Berufungsgericht dem Rechtsbeistand anstatt der unterliegenden Partei die Kosten 
auferlegen, wenn der Rechtsbeistand schon bei Beachtung elementarster Sorgfalt 
hätte feststellen können, dass das Rechtsmittel nicht zulässig ist, oder ein Säumnis 
zu verantworten hat (BGE 129 IV 206 E. 2. mit Hinweisen; DOMEISEN, in: Basler 
Kommentar, Schweizerische Strafprozessordnung, 2. Aufl. 2014, N. 13 zu Art. 417 
StPO mit weiteren Hinweisen).
Bei diesem Ausgang des Verfahrens wären die Kosten grundsätzlich dem Gesuch-
steller aufzuerlegen (Art. 59 Abs. 4 StPO). Vorliegend ist indes auch zu berücksich-
tigen, dass Rechtsanwalt B.________ seit Oktober 2017 bei der Strafabteilung des 
Obergerichts insgesamt 26 Ausstandsgesuche in unterschiedlichen Verfahren ein-
reichte und jeweils eine Verletzung von Art. 6 EMRK rügte (SK 17 399; SK 17 400; 
SK 17 401; SK 17 402; SK 17 406; SK 17 407; SK 17 409; SK 17 431; SK 17 437; 
SK 17 439; SK 17 455; SK 17 470; SK 17 483 + 484; SK 17 491; SK 17 492; SK 17 
493; SK 17 501; SK 17 504; SK 18 13; SK 18 35; SK 18 40; SK 18 61; SK 18 66; 
SK 18 94; SK 18 216; SK 18 222). Die Kammer trat auf die Ausstandsgesuche 
nicht ein oder wies diese ab, soweit darauf einzutreten war. Das Bundesgericht 
hielt in BGE 144 I 70 ausdrücklich fest, dass die kritisierte Spruchkörperbildung in 
der Beschwerdekammer in Strafsachen mit den verfassungs- und konventions-
rechtlichen Vorgaben vereinbar ist. Diese Rechtsprechung wurde seither mehrfach 
bestätigt (vgl. Ziff. 4.1 vorne). Dass das vorliegende Ausstandsgesuch offensicht-
lich unbegründet ist, wäre somit bei Beachtung minimaler Sorgfaltspflichten auf 
Anhieb erkennbar gewesen. Daran vermögen auch die beiden Urteile des Bundes-
gerichts 6B_63/2018 und 6B_1458/2017 vom 21. Juni 2018 nichts zu ändern.
Die Kosten des Verfahrens werden deshalb ausnahmsweise dem Rechtsvertreter 
des Gesuchstellers auferlegt (Art. 417 StPO; vgl. Urteil des Bundesgerichts 
6F_18/2016 vom 12. September 2016 E. 3. mit Hinweisen). Da Rechtsanwalt 
B.________ mit seinen zahlreichen Gesuchen einen beträchtlichen Aufwand verur-
sacht hat, werden die Kosten in Anwendung von Art. 24 Abs. 1 des Verfahrens-
kostendekrets (VKD; BSG 161.12) auf CHF 1‘500.00 bestimmt. 


6
Die 1. Strafkammer beschliesst:
1.
Das Ausstandsgesuch vom 2. August 2018 gegen die Besetzung der Beschwerde-
kammer in Strafsachen im Verfahren BK 18 324 wird abgewiesen, soweit darauf ein-
zutreten ist. 
2.
Die Kosten des Verfahrens werden bestimmt auf CHF 1‘500.00 und Rechtsanwalt 
B.________ auferlegt.
3.
Zu eröffnen:
-
dem Gesuchsteller, v.d. Rechtsanwalt B.________
-
Rechtsanwalt B.________
-
den Gesuchsgegnern
Bern, 13. September 2018
Im Namen der 1. Strafkammer
Der Präsident i.V.:
Oberrichter Niklaus
Die Gerichtsschreiberin:
Bettler
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung der schriftlichen Begründung beim Bundesge-
richt, Av. du Tribunal fédéral 29, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in Strafsachen gemäss Art. 39 ff., 78 ff. und 
90 ff. des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (Bundesgerichtsgesetz, BGG; SR 
173.110) geführt werden. Die Beschwerde muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen.