be_zivilstraf · SK 2008 363 · 2008-11-15 · de

Kumulation von Freiheitsstrafe und Geldstrafe (Leitentscheid) | BetmG 19 Ziff. 2

SK-Nr. 2008/363 
Urteil der 2. Strafkammer des Obergerichts des Kantons Bern
unter Mitwirkung von Oberrichter Cavin (Präsident i.V.), Oberrichter Räz und Oberrichterin
Bratschi sowie Kammerschreiber Wilhelm
vom 15. November 2008
in der Strafsache gegen 
B. 
vertreten durch Fürsprecher Y. 
Angeschuldigter/Appellant
wegen Widerhandlungen gegen BetmG und ANAG
Regeste
Kumulation von Freiheitsstrafe und Geldstrafe. In der Lehre ist umstritten, ob Geldstrafen und 
Freiheitsstrafen gleichartige Strafen i. S. von Art. 49 StGB sind. Die Kammer verneint gestützt 
auf BGE 134 IV 60, Erw. 8.4 (bestätigt im Entscheid 68 786/2007 vom 27. Juni 2007), die 
Gleichartigkeit von Freiheits- und Geldstrafe. l.c. fehlt es an einer expliziten Ge-
setzesgrundlage, um für das ausländerrechtliche Delikt eine Freiheitsstrafe auszufällen, da 
Art. 23 Abs. 1 ANAG (in der Fassung des BG vom 13. Dezember 2002, AS 2006, 3459, 3536) 
ausschliesslich die Geldstrafe vorsieht. Die Kammer bestätigt deshalb die erstinstanz-lich 
vorgenommene Kumulation von Freiheitsstrafe und Geldstrafe (E. 1V./2.). 
Redaktionelle Vorbemerkungen: 
B. wurde erstinstanzlich der Widerhandlung gegen das BetmG (mehrfach und bezüglich der 
Menge qualifiziert begangen) und der Widerhandlung gegen das ANAG schuldig erklärt und 
sowohl zu einer Freiheitsstrafe als auch zu einer Geldstrafe verurteilt. Die Vorinstanz ging davon 
aus, dass es sich bei Geld- und Freiheitsstrafen nicht um gleichartige Strafen i.S. von Art. 49 
StGB handelt. Der a.o. Generalprokurator beantragte, die Kumulation der beiden Strafen sei zu 
bestätigen.


Auszug aus den Erwägungen: 
[...1
IV. STRAFZUMESSUNG
[...] 
2.
Gesamtstrafe oder Kumulation
Umstritten ist in der Lehre, ob Geldstrafen und Freiheitsstrafen gleichartige Strafen i. S. von 
Art. 49 StGB sind (vgl. dazu bejahend HANSJAKOB/SCHMITT/SOLLBERGER, Kom-
mentierte Textausgabe zum revidierten Strafgesetzbuch, 2. Aufl., S. 46; verneinend 
dagegen STRATENWERTH, Schweizerisches Strafrecht, AT I, die Straftat, 3. Aufl. Bern 
2005, § 19 N 28, STRATENWERTH/WOHLERS, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Hand-
kommentar, Bern 2007, Art. 49 N 2 und ACKERMANN, BSK-Strafrecht I, Art. 49 N 38).
Die Vorinstanz geht davon aus, dass es sich bei Geldstrafen und Freiheitsstrafen nicht 
um gleichartige Strafen i. S. von Art. 49 StGB handelt und deshalb vorliegend die Bil-
dung einer Gesamtstrafe, welche sowohl die Widerhandlungen gegen das BetmG als 
auch die Widerhandlung gegen das ANAG umfasst, ausgeschlossen ist (Motiv S. 30 = 
pag. 451). Der a.o. Generalprokurator weist in seinem Parteivortrag (SPV S. 6 f. = pag. 
504 f.) einerseits auf einen Entscheid der 3. Strafkammer vom 25. Juli 2007 (SK-Nr. 06 
528 [recte 07 215]) hin, in welchem davon ausgegangen worden sei, Geldstrafe und 
Freiheitsstrafe seien gleichartig. Andererseits verweist er auf BGE 134 IV 60, in wel-
chem das Bundesgericht eine kurze Freiheitsstrafe für eine ANAG-Widerhandlung 
mangels expliziter Gesetzesgrundlage in Art. 23 Abs. 1 ANAG als bundesrechtswidrig 
bezeichnet habe. Im Ergebnis beantragt der a.o. Generalprokurator, die Kumulation der 
beiden Strafarten sei zu bestätigen. 
Die Kammer ist der Auffassung, dass aus BGE 134 IV 60, Erw. 8.4, bestätigt im Ent-
scheid 6B_786/2007 vom 27. Juni 2007, gefolgert werden muss, dass das Bundesge-
richt die Gleichartigkeit von Geldstrafe und Freiheitsstrafe verneint. Wenn das Bundes-
gericht in seinen Erwägungen ausführt, die ausgefällte Freiheitsstrafe sei insoweit bun-
desrechtswidrig, als damit das rechtswidrige Verweilen in der Schweiz abgegolten wer-
de, so trifft dies nicht nur auf kurze Freiheitsstrafen im Sinne von Art. 41 StGB zu, son-
dern auf Freiheitsstrafen überhaupt. Es fehlt an einer expliziten Gesetzesgrundlage, um 
für das ausländerrechtliche Delikt eine Freiheitsstrafe auszufällen, da Art. 23 Abs. 1 
ANAG (in der Fassung des BG vom 13. Dezember 2002, AS 2006, 3459, 3536) aus-
schliesslich die Geldstrafe vorsieht. Folglich hat vorliegend die Vorinstanz zu Recht ne-
ben der Freiheitsstrafe eine Geldstrafe ausgefällt. 
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