be_zivilstraf · BK 2017 364 · 2017-11-29 · de

Wechsel unentgeltlicher Rechtsbeistand | Anwaltlicher Beistand

Obergericht
des Kantons Bern
Beschwerdekammer in 
Strafsachen
Cour suprême
du canton de Berne
Chambre de recours pénale
Beschluss
BK 17 364
Hochschulstrasse 17
Postfach
3001 Bern
Telefon +41 31 635 48 09
Fax +41 31 635 48 15
obergericht-straf.bern@justice.be.ch
www.justice.be.ch/obergericht
Bern, 29. November 2017
Besetzung
Oberrichterin Schnell (Präsidentin), Oberrichter Trenkel, Oberrich-
ter Stucki
Gerichtsschreiber Müller
Verfahrensbeteiligte
A.________
a.v.d. Fürsprecher B.________
Beschuldigter/Beschwerdeführer
Generalstaatsanwaltschaft des Kantons Bern, Maulbeerstras-
se 10, Postfach 6250, 3001 Bern
C.________
a.v.d. Rechtsanwältin D.________
Straf- und Zivilklägerin 1
E.________ 
a.v.d. Rechtsanwältin D.________
Straf- und Zivilkläger 2
Gegenstand
Wechsel unentgeltlicher Rechtsbeistand
Strafverfahren wegen Anstiftung zu falscher Anschuldigung, An-
stiftung zu falschem Zeugnis etc.
Beschwerde gegen die Verfügung der Regionalen Staatsanwalt-
schaft Emmental-Oberaargau vom 28. August 2017 (EO 17 8558)


2
Erwägungen:
1.
Die Regionale Staatsanwaltschaft Emmental-Oberaargau (nachfolgend: Staatsan-
waltschaft) führt gegen A.________ (nachfolgend: Beschwerdeführer) eine 
Strafuntersuchung wegen Anstiftung zu falscher Anschuldigung und Anstiftung zu 
falschem Zeugnis. Ihm wird vorgeworfen, seinen Sohn E.________ (nachfolgend: 
Privatkläger) dazu angestiftet zu haben, dessen Mutter C.________ (nachfolgend: 
Privatklägerin) der Drohung und des sexuellen Missbrauchs an ihm zu bezichtigen. 
Daneben wurden weitere Delikte zur Anzeige gebracht, weshalb sowohl die Mutter 
als auch der Sohn als Privatkläger am Verfahren teilnehmen. Beide werden von 
Rechtsanwältin D.________ amtlich vertreten.
Am 11. August 2017 gelangte der Beschwerdeführer an die Staatsanwaltschaft mit 
dem Antrag, es sei einem der Privatkläger eine andere amtliche Rechtsvertretung 
zu bestellen. Die Staatsanwaltschaft wies diesen Antrag am 28. August 2017 ab. 
Gegen diese Verfügung erhob der Beschwerdeführer am 7. September 2017 Be-
schwerde und beantragt was folgt:
1. Die Verfügung der Vorinstanz vom 28. August 2017 sei aufzuheben.
2. Einem der beiden Privatkläger sei eine andere amtliche Rechtsvertretung zu bestellen als Frau RA 
D.________.
3. Die amtliche Verteidigung des Beschwerdeführers durch den Unterzeichnenden sei auf das vor-
liegende Beschwerdeverfahren auszudehnen.
 
 Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge.
Am 14. September 2014 verfügte die Verfahrensleitung, dass die dem Beschwer-
deführer mit Verfügung der Staatsanwaltschaft vom 20. Juli 2017 gewährte amtli-
che Verteidigung auch für das Beschwerdeverfahren gelte und eröffnete den 
Schriftenwechsel. Am 3. Oktober 2017 beantragte die Generalstaatsanwaltschaft, 
auf die Beschwerde sei kostenfällig nicht einzutreten. Am 4. Oktober 2017 bean-
tragte Rechtsanwältin D.________ namens der Privatkläger, die Beschwerde sei 
vollumfänglich abzuweisen. In seiner Replik vom 21. November 2017 hielt der Be-
schwerdeführer an seinen Rechtsbegehren fest.
2.
2.1
Gegen Verfügungen der Staatsanwaltschaft kann bei der Beschwerdekammer in 
Strafsachen innert 10 Tagen schriftlich und begründet Beschwerde geführt werden 
(Art. 393 Abs. 1 Bst. a i.V.m. Art. 396 Abs. 1 Schweizerische Strafprozessordnung 
[StPO; SR 312], Art. 35 des Gesetzes über die Organisation der Gerichtsbehörden 
und der Staatsanwaltschaft [GSOG; BSG 161.1] i.V.m. Art. 29 Abs. 2 des Organi-
sationsreglements des Obergerichts [OrR OG; BSG 162.11]). Es ist näher zu prü-
fen, ob der Beschwerdeführer durch die angefochtene Verfügung unmittelbar in 
seinen rechtlich geschützten Interessen betroffen ist.
2.2
Die Generalstaatsanwaltschaft führt in ihrer Stellungnahme, die sich auf die Frage 
der Legitimation des Beschwerdeführers beschränkt, Folgendes aus:
Ist eine Person hingegen bloss faktisch und nicht in einer eigenen Rechtsposition oder bloss mittelbar 
bzw. indirekt in ihren Rechten betroffen, ist sie nicht zur Beschwerde legitimiert. Die angefochtene 


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Verfügung muss einen direkten, sofort ersichtlichen Einfluss auf die Rechtsstellung des Beschwerde-
führers haben. Die vom Beschwerdeführer geltend gemachten Interessen an der Änderung der ange-
fochtenen Verfügung sind rein faktischer Natur. Es ist nachvollziehbar, dass er sich eine solche Dop-
pelvertretung nicht wünscht. Diese greift aber nicht etwa in eine eigene Rechtsposition des Be-
schwerdeführers ein. Es kommt hinzu, dass die vom Beschwerdeführer geltend gemachten «Gefah-
ren» in genau gleicher Weise bestehen würden, wenn die Privatkläger von zwei unterschiedlichen 
Anwälten vertreten würden. Ein Wechsel des amtlichen Vertreters alleine kann nicht verhindern, dass 
die Mutter von ihrem Sohn vertrauliche Informationen erhalten und versuchen könnte, ihn auf seine 
Seite zu ziehen. Eine Abänderung der angefochtenen Verfügung bzw. ein Austausch des Rechtsver-
treters eines Privatklägers hätte somit keinen erkennbaren Einfluss auf die Rechtsstellung des Be-
schwerdeführers. Daher ist der Beschwerdeführer nicht legitimiert, gegen die staatsanwaltschaftliche 
Verfügung ein Rechtsmittel zu ergreifen.
2.3
Der Beschwerdeführer argumentiert zur Legitimationsfrage, dass sein Interesse 
nicht bloss faktischer Natur sei. Mit der durch die Doppelvertretung geschaffenen 
Möglichkeit (und sogar hohen Wahrscheinlichkeit) eines direkten Austausches zwi-
schen den Privatklägern erhöhten sich deren Prozesschancen gegen den Be-
schwerdeführer, was einen für diesen nachteiligen Eingriff in seine Rechtsposition 
(Verteidigungsrechte, prozessuale Fairness, Rechtsgleichheit) darstelle. Daraus 
ergebe sich seine Beschwerdelegitimation. Unzutreffend sei auch, dass die vom 
Beschwerdeführer geltend gemachten Gefahren genau gleich bestehen würden, 
wenn die Privatkläger von verschiedenen Anwälten vertreten würden. Es möge 
sein, dass die Gefahr auch diesfalls nicht restlos beseitigt werden könne. Doch dies 
sei nicht das entscheidende Kriterium. Vielmehr gehe es darum, die Gefahr so 
stark wie möglich zu reduzieren – in dem Masse, wie man dies tun könne, müsse 
man es tun. Dies sei nicht nur möglich, sondern problemlos zu bewerkstelligen, 
nämlich dadurch, dass unterschiedliche Rechtsanwälte bestellt würden.
2.4
Die Beschwerdekammer schliesst sich den Ausführungen des Beschwerdeführers 
an (vorne E. 2.3). Es trifft zu, dass eine gegebenenfalls unzulässige privatklägeri-
sche Doppelvertretung einen Einfluss auf seine eigenen rechtlich geschützten Posi-
tionen hat oder zumindest haben kann. Der Beschwerdeführer ist folglich zur Be-
schwerdeführung legitimiert (Art. 382 Abs. 1 StPO). Auf die form- und fristgerechte 
Beschwerde ist einzutreten. 
3.
In der Sache macht der Beschwerdeführer geltend, seine Rechte seien tangiert, 
weil durch die Doppelvertretung der Privatkläger die Gefahr bestehe, dass die Pri-
vatklägerin vom Privatkläger Informationen erhalte, die dieser und der Beschwerde-
führer nur untereinander beziehungsweise vertraulich geteilt hätten und welche 
nicht für die Privatklägerin bestimmt seien. Ausserdem bestehe die Gefahr, dass 
die Privatklägerin den Privatkläger weiter auf ihre Seite zu ziehen versuche. Diese 
Gefahr ergebe sich aus dem direkten Austausch der Privatkläger untereinander 
und gegenüber ihrer gemeinsamen Rechtsvertreterin. Es handle sich um keine 
abstrakte, sondern um eine konkrete, nahe und als hoch zu qualifizierende Gefahr, 
welche sich zu seinem Nachteil auswirke. Sie könne durch die Bestellung ver-
schiedener Rechtsvertreter zumindest weitgehend vermieden werden.


4
4.
Die Privatkläger argumentieren, es liege keine Verletzung von Art. 12 Bst. c Bun-
desgesetz über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte (BGFA; SR 935.61) 
vor. Sie sähen sich aufgrund des Verhaltens des Beschwerdeführers mit einem 
Strafverfahren konfrontiert, in welchem sie je Beschuldigte seien. Sie hätten dem-
nach ein Interesse, dass der Beschwerdeführer für sein Verhalten bestraft werde 
und dass allfällige Zivilansprüche geltend gemacht würden. Weiter deckten sich die 
Interessen der Privatkläger insofern, als dass beide in Zukunft nichts mehr mit dem 
Beschwerdeführer zu tun haben und in Ruhe gelassen werden wollten. Sie fühlten 
sich vom Beschwerdeführer in die Enge getrieben und hätten Angst. Es sei er-
kennbar, dass sich die Interessen kongruent verhielten und nicht im Geringsten wi-
dersprüchlich seien. Der Beschwerdeführer verkenne, dass die bloss abstrakte 
Möglichkeit des Auftretens von Differenzen zwischen den Parteien nicht genüge, 
um auf eine unzulässige Doppelvertretung zu schliessen (BGE 134 II 108). Andern-
falls wäre es keinem Anwalt mehr möglich, zwei Personen gleichzeitig zu vertreten, 
da es immer denkbar sei, dass es zwischen den beiden Parteien auf die eine oder 
andere Art zu Meinungsverschiedenheiten bezüglich des Streitgegenstandes 
kommen könne. Der Beschwerdeführer habe durch sein Verhalten sowohl die Mut-
ter wie auch den Sohn geschädigt, weshalb die Interessen der Privatkläger de-
ckungsgleich seien. Zum jetzigen Zeitpunkt deute nichts darauf hin, dass sich die 
Interessenslage der Privatkläger ändere, weshalb die Doppelvertretung bis auf 
Weiteres zulässig erscheine. Sollte die Beschwerdekammer wider Erwarten der 
Meinung sein, dass dem Privatkläger ein Kinderanwalt zur Seite zu stellen sei, 
werde Rechtsanwalt G.________ empfohlen. Dieser vertrete den Privatkläger im 
Jugendstrafverfahren und habe ihn im vorliegenden Verfahren bereits einige Zeit 
als Opfer vertreten.
5.
In der Replik macht der Beschwerdeführer namentlich zu den Argumenten der Pri-
vatkläger geltend, ihre Darlegungen zum Sachverhalt würden bestritten. Klar falsch 
sei die Aussage, der Privatkläger fühle sich vom Beschwerdeführer in die Enge ge-
trieben und wolle mit ihm nichts zu tun haben. Aus den neusten Berichten der für 
die Überwachung der Kinderbesuche des Beschwerdeführers zuständigen Perso-
nen (Beschwerdebeilage 4) ergebe sich das Gegenteil. Die Interessen der Privat-
kläger seien nicht deckungsgleich. Während diejenigen der Privatklägerin klar ge-
gen den Beschwerdeführer gerichtet seien, seien jene des Sohnes ambivalent, da 
er zwischen den elterlichen Fronten stehe. Die von den Privatklägern verfolgten In-
teressen seien somit widersprüchlich. Es handle sich nicht um eine bloss abstrakte 
Möglichkeit des Auftretens von Differenzen. Vielmehr liege die Widersprüchlichkeit 
der Interessen der Privatkläger offen zu Tage und wirke sich zum Nachteil des Be-
schwerdeführers aus. Der Interessenkonflikt bei der Rechtsvertreterin der Privat-
kläger nach Art. 12 Bst. c BGFA führe zu einer unzulässigen Doppelvertretung.
6.
6.1
Gemäss Art. 127 Abs. 3 StPO kann der Rechtsbeistand in den Schranken von Ge-
setz und Standesregeln im gleichen Verfahren die Interessen mehrerer Verfah-
rensbeteiligter wahren. Die Berufsregeln für Anwältinnen und Anwälte sind in 
Art. 12 BGFA geregelt. Gemäss Bst. c dieser Bestimmung haben Anwälte jeden 


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Konflikt zwischen den Interessen ihrer Klientschaft und den Personen, mit denen 
sie geschäftlich oder privat in Beziehung stehen, zu vermeiden.
In der Lehre finden sich dazu insbesondere folgende Ausführungen: BGFA 12 lit. c 
verbietet lediglich konkrete Interessenkonflikte. Solche entstehen, wenn ein Anwalt ein Mandat an-
nimmt, bei welchem er die Klienteninteressen nicht objektiv und uneingeschränkt vertreten kann, weil 
er gleichzeitig entgegengesetzte Ziele berücksichtigen muss. Ist ein Interessenkonflikt von Anfang an 
ersichtlich, darf ein Anwalt das entsprechende Mandat nicht annehmen. Tritt der Konflikt erst später 
zu Tage, muss er sämtliche betroffenen Mandate niederlegen. Ein konkreter Konflikt liegt nicht nur 
vor, wenn sich zwei Parteien direkt in einem Verfahren gegenüberstehen. Es genügt, wenn zwischen 
den jeweiligen Interessen ein sachlicher Konnex besteht, wenn sich also die jeweiligen Vorstellungen 
gegenseitig beeinflussen. […] Wie gesehen ist eine Doppelvertretung nicht unzulässig, wenn die In-
teressen der Klienten deckungsgleich sind. Es fragt sich nun aber, ob sich mehrere Klienten vom glei-
chen Anwalt vertreten lassen können, obschon sich ihre Interessen teilweise widersprechen. Dies 
kann durchaus vorteilhaft sein. Die Parteien müssen beispielsweise keinen neuen bzw. zweiten Ver-
treter instruieren und sparen dadurch Zeit und Geld. Es besteht jedoch die Gefahr, dass die Klienten 
am Anfang nur die Vorteile sehen, später aber das Gefühl haben, dass der gemeinsame Anwalt sie 
gegenüber dem anderen benachteiligt hat. […] Nach verbreiteter Lehrmeinung ist die Einwilligung in 
einen Interessenkonflikt zwar nicht bei Prozessmandaten, jedoch bei Beratungsmandaten zulässig. 
Die Parteien können nicht in jede Art von Interessenkonflikt einwilligen. Liegt ein direkter Interessen-
gegensatz vor, ist die Doppelvertretung ausnahmslos verboten (BGE 1P.227.2005 E. 3.1). Der Anwalt 
ist in einer solchen Situation geradezu nicht in der Lage, die Pflichten gegenüber beiden Seiten zu er-
füllen, ohne die jeweils anderen zu vernachlässigen (BRUNNER/HENN/KRIESI, Anwaltsrecht, 
2015, Rz. 157 f., 202 und 203 f.). Unproblematisch ist i.d.R. die Vertretung von mehreren Ge-
schädigten oder Privatklägern, da zwischen diesen zum einen selten Interessenskonflikte zu erwarten 
sind, zum anderen liegen aber auch die Synergien bei einem gemeinsamen Rechtsbeistand viel eher 
auf der Hand und haben grössere Bedeutung. Aber auch in diesen Fällen gelten die vorstehenden 
allgemeinen Ausführungen [zu Interessenskonflikten bei Mehrfachvertretungen von Be-
schuldigten]. (RUCKSTUHL, in: Basler Kommentar StPO, 2. Aufl. 2013, N. 14 zu Art. 
127 StPO). Von erheblicher Tragweite ist der Hinweis des Bundesgerichts, dass der Anwalt, der in 
der gleichen Angelegenheit zwei Mandanten vertrete, sich stets bewusst sein müsse, dass deren In-
teressen zwar im Moment gleichgerichtet seien, es zwischen ihnen künftig aber jederzeit zu Unstim-
migkeiten mit gegensätzlichen Standpunkten kommen könne. Er habe deshalb alles zu unterlassen, 
was in einem allfälligen späteren Konflikt die Stellung eines Mandanten zum Vorteil des andern 
schwächen könnte. Der Rechtsanwalt dürfe daher sensible Informationen, die ihm einer der Klienten 
anvertraut, die er aber in der Folge nicht in den Prozess eingebracht habe und die damit nicht allen 
Beteiligten bekannt geworden seien, nicht unnötig dem andern Klienten zur Kenntnis bringen. Eine 
entsprechende Verhaltensregel ergebe sich ohne weiteres aus der (allgemeinen) Verpflichtung des 
Rechtsanwalts zur sorgfältigen und gewissenhaften Berufsausübung. Ihre Missachtung könne daher 
disziplinarisch als Verstoss gegen Art. 12 lit. a BGFA geahndet werden. (FELLMANN, Anwalts-
recht, 2010, S. 156). Das Bundesgericht schliesslich führt aus: Nach Art. 127 Abs. 3 
StPO kann ein Rechtsbeistand in den Schranken von Gesetz und Standesregeln im gleichen Verfah-
ren die Interessen mehrerer Verfahrensbeteiligter wahren. In diesem Zusammenhang zu beachten ist 
insbesondere Art. 12 lit. c des Anwaltsgesetzes (BGFA; SR 935.61), wonach Anwältinnen und Anwäl-
te jeden Konflikt zwischen den Interessen ihrer Klientschaft und den Personen, mit denen sie ge-
schäftlich oder privat in Beziehung stehen, zu meiden haben. Bedingung dafür, dass Anwältinnen und 
Anwälte im gleichen Strafverfahren die Interessen mehrerer Verfahrensbeteiligter wahren dürfen, ist 


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demnach, dass in Bezug auf die einzelnen Verfahrensbeteiligten keine Interessenkollision oder auch 
nur der Anschein einer solchen Kollision bestehen darf […]. (Urteil des Bundesgerichts 
1B_611/2012 vom 29. Januar 2013, E. 2.1). 
6.2
Die voranstehenden Ausführungen zeigen deutlich, dass jeweils im Einzelfall und 
fortwährend sorgfältig zu prüfen ist, ob ausschliesslich gleichgerichtete Interessen 
– die eine Doppelvertretung als zulässig erscheinen lassen – vorliegen oder nicht. 
Ob ein unzulässiger Interessenkonflikt oder jedenfalls ein entsprechender Anschein 
gegeben ist, hängt zentral davon ab, von welchem Lebenssachverhalt ausgegan-
gen wird. Dieser Aspekt zeigt sich hier als problematisch. Während nämlich der 
Beschwerdeführer argumentiert, die zweite Aussage des Privatklägers entspreche 
nicht der Wahrheit, vertritt die Privatklägerin die Auffassung, die erste Aussage ih-
res minderjährigen Sohnes, des Privatklägers, sei gelogen gewesen (vgl. dazu und 
zum Folgenden Rapport Videoeinvernahme vom 17. Juli 2017, S. 3 ff.). 
Der Privatkläger selber vertritt zwar momentan dieselbe Version des Sachverhalts, 
der den Ursprung für dieses eigentliche «Gegen-Verfahren» bildet, wie seine Mut-
ter. Allerdings erscheint es der Beschwerdekammer mehr als bloss theoretisch 
möglich, dass der Privatkläger von dieser Auffassung wieder abrücken und/oder 
eine Dritt- respektive Mittelposition einnehmen könnte. Käme es soweit, dass der 
Privatkläger plötzlich entgegen der Ansicht der Privatklägerin vorbringen würde, der 
Beschwerdeführer habe sich nicht strafbar gemacht und er, der Privatkläger, habe 
auch bei der zweiten Einvernahme gelogen, wäre der Interessenkonflikt von 
Rechtsanwältin D.________ sofort evident. Dieser Eventualität kann und muss ins-
besondere mit Blick darauf, dass die Interessenlage des Privatklägers tatsächlich 
ambivalent erscheint, da er zwischen den elterlichen Fronten steht und mit beiden 
ihn potentiell beeinflussenden Elternteilen in Kontakt steht (vgl. Beschwerdebeilage 
4), durch einen Wechsel des Rechtsbeistands entgegen getreten werden.
Im Übrigen bleibt festzuhalten, dass die Verfahrenseffizienz einen Interessenkon-
flikt nicht zu rechtfertigen vermöchte.
6.3
Nach dem Gesagten ist die Beschwerde gutzuheissen und die staatsanwaltschaft-
liche Verfügung vom 28. August 2017 aufzuheben. Die Staatsanwaltschaft hat für 
den Privatkläger oder für die Privatklägerin einen anderen amtlichen Rechtsbei-
stand zu bestimmen (vgl. Art. 137 StPO).
7.
Bei diesem Verfahrensausgang trägt der Kanton Bern die Verfahrenskosten 
(Art. 428 Abs. 1 StPO).
Die Staatsanwaltschaft oder das urteilende Gericht legen die Entschädigungen am 
Ende des Verfahrens fest (Art. 135 Abs. 2 StPO).


7
Die Beschwerdekammer in Strafsachen beschliesst:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen und die Verfügung der Regionalen Staatsanwalt-
schaft Emmental-Oberaargau vom 28. August 2017 wird aufgehoben. 
Die Regionale Staatsanwaltschaft Emmental-Oberaargau wird angewiesen, entweder 
für die Straf- und Zivilklägerin 1 oder für den Straf-und Zivilkläger 2 einen anderen 
amtlichen Rechtsbeistand zu bestimmen.
2.
Die Kosten des Beschwerdeverfahrens, bestimmt auf CHF 1‘000.00, trägt der Kanton 
Bern.
3.
Die Staatsanwaltschaft oder das urteilende Gericht legen die Entschädigungen am 
Ende des Verfahrens fest.
4.
Zu eröffnen:
-
dem Beschuldigten/Beschwerdeführer, a.v.d. Rechtsanwalt B.________
-
den Straf- und Zivilklägern, a.v.d. Rechtsanwältin D.________
-
der Generalstaatsanwaltschaft
Mitzuteilen:
-
der 
Regionalen 
Staatsanwaltschaft 
Emmental-Oberaargau, 
Staatsanwalt 
F.________
(mit den Akten)
Bern, 29. November 2017
Im Namen der Beschwerdekammer
in Strafsachen
Die Präsidentin:
Oberrichterin Schnell
Der Gerichtsschreiber:
Müller
Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Bundesgericht, Av. du Tribunal fédéral 29, 
1000 Lausanne 14, Beschwerde in Strafsachen gemäss Art. 39 ff., 78 ff. und 90 ff. des Bundesgesetzes vom 
17. Juni 2005 über das Bundesgericht (Bundesgerichtsgesetz, BGG; SR 173.110) geführt werden. Die Be-
schwerde muss den Anforderungen von Art. 42 BGG entsprechen.