be_verwaltungsgericht · 200 2013 934 · 2014-03-06 · de

Verfügung vom 23. September 2013

200 13 934 IV
ACT/MAK/SEE
Verwaltungsgericht des Kantons Bern
Sozialversicherungsrechtliche Abteilung
Urteil vom 6. März 2014
Verwaltungsrichter Ackermann, Kammerpräsident
Verwaltungsrichter Matti, Verwaltungsrichterin Stirnimann 
Gerichtsschreiberin Mauerhofer
A.________
vertreten durch B.________, lic.iur. B.________
Beschwerdeführer
gegen
IV-Stelle Bern 
Scheibenstrasse 70, 3001 Bern
Beschwerdegegnerin
betreffend Verfügung vom 23. September 2013


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 6. März 2014, IV/13/934, Seite 2
Sachverhalt:
A.
A.________ (Jg. 1951, nachfolgend Versicherter bzw. Beschwerdeführer) 
ist von Beruf … mit Fähigkeitszeugnis (act. II/2). Von 1979 an übte er die 
erlernte Tätigkeit als Selbstständigerwerbender aus (vgl. act. II/7 S. 4, 6, 8). 
Nachdem er am 16. November 2010 einen kardiogenen Schock bei akutem 
Vorderwandinfarkt erlitten hatte (act. II/5 S. 1), meldete er sich am 6. Janu-
ar 2011 bei der Invalidenversicherung (IV) zum Leistungsbezug an und 
nannte als gesundheitliche Beeinträchtigung eine Herzinsuffizienz bei 
schwer eingeschränkter Funktion mit einer LVEF von 20 % (act. II/2 S. 7 
Ziff. 6.2). Die IV-Stelle Bern (IVB) nahm medizinische und erwerbliche Ab-
klärungen vor (act. II/5, 7, 8.1 – 8.7, 11, 15 ff.). Am 7. Dezember 2011 er-
liess sie – nach durchgeführtem Vorbescheidverfahren (act. II/19) – eine 
Verfügung, wonach kein Anspruch auf berufliche Eingliederungsmassnah-
men bestehe (act. II/20). Diese Verfügung blieb unangefochten.
B.
Am 23. April 2012 unterzog sich der Versicherte einer linksseitigen und am 
10. Dezember 2012 einer rechtsseitigen Knie-Totalendoprothesen-
Operation (act. II/35 S. 2; vgl. act. II/44, II/46 S. 2 Ziff. 1). Die IVB holte wei-
tere Berichte der behandelnden Ärzte ein (act. II/23, 32, 34 f., 39 f.) und 
prüfte den Rentenanspruch. Zu diesem Zweck veranlasste sie eine erwerb-
liche Erhebung am Domizil des Versicherten, die am 11. Februar 2013 
durchgeführt wurde (act. II/46). Anschliessend unterbreitete sie die Akten 
dem regionalen ärztlichen Dienst (RAD) zur Stellungnahme (act. II/53). 
Gestützt auf die genannten Abklärungen sowie den (aktualisierten) Ab-
klärungsbericht Selbstständigerwerbende vom 3. Juli 2013 (act. II/54) kam 
die IVB zum Schluss, es liege keine gesundheitlich bedingte Erwerbsein-
busse vor und es bestehe demnach kein Anspruch auf Leistungen der IV. 
Am 9. Juli 2013 erliess sie einen dahingehenden Vorbescheid (act. II/55), 
woraufhin der Versicherte Einwand erhob (act. II/57). Nachdem die IVB die 


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Sache erneut dem RAD unterbreitet hatte (act. II/60), verfügte sie am 
23. September 2013 gemäss Vorbescheid (act. II/61).
C.
Vertreten durch lic. iur. C.________ von der Organisation B.________ hat 
der Versicherte die Verfügung der IVB vom 23. September 2013 (act. II/61) 
angefochten. Er beantragt, die Verfügung sei aufzuheben und es sei ihm 
eine ganze Rente auszurichten. Mit Eingabe vom selben Tag wird um Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege (uR) ersucht.
Die IVB schloss mit Beschwerdeantwort vom 25. November 2013 auf Ab-
weisung der Beschwerde. 
Erwägungen:
1.
1.1
Der angefochtene Entscheid ist in Anwendung von Sozialversiche-
rungsrecht ergangen. Die Sozialversicherungsrechtliche Abteilung des 
Verwaltungsgerichts beurteilt gemäss Art. 57 des Bundesgesetzes über 
den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 
(ATSG; SR 830.1) i.V.m. Art. 54 Abs. 1 lit. a des kantonalen Gesetzes über 
die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsanwaltschaft vom 
11. Juni 2009 (GSOG; BSG 161.1) Beschwerden gegen solche Entscheide. 
Der Beschwerdeführer ist im vorinstanzlichen Verfahren mit seinen Anträ-
gen nicht durchgedrungen, durch den angefochtenen Entscheid berührt 
und hat ein schutzwürdiges Interesse an dessen Aufhebung, weshalb er 
zur Beschwerde befugt ist (Art. 59 ATSG). Die örtliche Zuständigkeit ist 
gegeben (Art. 69 Abs. 1 lit. a des Bundesgesetzes über die Invalidenversi-
cherung vom 19. Juni 1959 [IVG; SR 831.20]). Da auch die Bestimmungen 


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über Frist (Art. 60 ATSG) sowie Form (Art. 61 lit. b ATSG; Art. 81 Abs. 1 
i.V.m. Art. 32 des kantonalen Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege 
vom 23. Mai 1989 [VRPG; BSG 155.21]) eingehalten sind, ist auf die Be-
schwerde einzutreten. 
1.2
Angefochten ist die Verfügung vom 23. September 2013 (act. II/61). 
Streitig ist der Rentenanspruch.
1.3
Die Abteilungen urteilen gewöhnlich in einer Kammer bestehend 
aus drei Richterinnen oder Richtern (Art. 56 Abs. 1 GSOG).
1.4
Das Gericht überprüft den angefochtenen Entscheid frei und ist an 
die Begehren der Parteien nicht gebunden (Art. 61 lit. c und d ATSG; Art. 
80 lit. c Ziff. 1 und Art. 84 Abs. 3 VRPG).
2.
2.1
Invalidität ist die voraussichtlich bleibende oder längere Zeit dau-
ernde ganze oder teilweise Erwerbsunfähigkeit (Art. 8 Abs. 1 ATSG). Er-
werbsunfähigkeit ist der durch Beeinträchtigung der körperlichen, geistigen 
oder psychischen Gesundheit verursachte und nach zumutbarer Behand-
lung und Eingliederung verbleibende ganze oder teilweise Verlust der Er-
werbsmöglichkeiten auf dem in Betracht kommenden ausgeglichenen Ar-
beitsmarkt (Art. 7 Abs. 1 ATSG). Massgebend ist – im Unterschied zur Ar-
beitsunfähigkeit – nicht die Arbeitsmöglichkeit im bisherigen Tätigkeitsbe-
reich, sondern die nach Behandlung und Eingliederung verbleibende Er-
werbsmöglichkeit in irgendeinem für die betroffene Person auf dem ausge-
glichenen Arbeitsmarkt in Frage kommenden Beruf. Der volle oder bloss 
teilweise Verlust einer solchen Erwerbsmöglichkeit gilt als Erwerbsunfähig-
keit (BGE 130 V 343 E. 3.2.1 S. 346).
2.2 
Nach Art. 28 Abs. 1 IVG haben jene Versicherten Anspruch auf eine 
Rente, die ihre Erwerbsfähigkeit oder die Fähigkeit, sich im Aufgabenbe-
reich zu betätigen, nicht durch zumutbare Eingliederungsmassnahmen 
wieder herstellen, erhalten oder verbessern können (lit. a) und die zusätz-


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lich während eines Jahres ohne wesentlichen Unterbruch durchschnittlich 
mindestens 40 % arbeitsunfähig (Art. 6 ATSG) gewesen sind und nach 
Ablauf dieses Jahres zu mindestens 40 % invalid (Art. 8 ATSG) sind (lit. b 
und c). Gemäss Art. 28 Abs. 2 IVG besteht der Anspruch auf eine ganze 
Rente, wenn die versicherte Person mindestens 70 %, derjenige auf eine 
Dreiviertelsrente, wenn sie mindestens 60 % invalid ist. Bei einem Invali-
ditätsgrad von mindestens 50 % besteht Anspruch auf eine halbe Rente 
und bei einem Invaliditätsgrad von mindestens 40 % ein solcher auf eine 
Viertelsrente.
2.3
Für die Bestimmung des Invaliditätsgrades wird das Erwerbsein-
kommen, das die versicherte Person nach Eintritt der Invalidität und nach 
Durchführung der medizinischen Behandlung und allfälliger Eingliede-
rungsmassnahmen durch eine ihr zumutbare Tätigkeit bei ausgeglichener 
Arbeitsmarktlage erzielen könnte, in Beziehung gesetzt zum Erwerbsein-
kommen, das sie erzielen könnte, wenn sie nicht invalid geworden wäre 
(Art. 16 ATSG).
2.4
Das fortgeschrittene Alter ist an sich ein invaliditätsfremder Faktor. 
Gleichwohl wird es praxisgemäss als Kriterium anerkannt, das – zusam-
men mit weiteren persönlichen und beruflichen Gegebenheiten – dazu 
führen kann, dass die einer versicherten Person verbliebene Resterwerbs-
fähigkeit auf dem ausgeglichenen Arbeitsmarkt realistischerweise nicht 
mehr nachgefragt wird, und dass ihr deren Verwertung auch gestützt auf 
die Selbsteingliederungslast nicht mehr zumutbar ist. Der Einfluss des Le-
bensalters auf die Möglichkeit, das verbliebene Leistungsvermögen auf 
dem ausgeglichenen Arbeitsmarkt zu verwerten, lässt sich allerdings nicht 
nach einer allgemeinen Regel bemessen, sondern hängt von den Umstän-
den des Einzelfalls ab. Massgebend können die Art und Beschaffenheit des 
Gesundheitsschadens und seiner Folgen, der absehbare Umstellungs- und 
Einarbeitungsaufwand und in diesem Zusammenhang auch Persönlich-
keitsstruktur, vorhandene Begabungen und Fertigkeiten, Ausbildung, beruf-
licher Werdegang oder Anwendbarkeit von Berufserfahrung aus dem ange-
stammten Bereich sein (BGE 138 V 457 E. 3.1 S. 460; Entscheid des Bun-
desgerichts [BGer] vom 10. Mai 2013, 9C_954/2012, E. 2). 


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3.
In medizinischer Hinsicht ergibt sich gestützt auf die Akten Folgen-
des:
3.1
Wie die behandelnden Ärzte übereinstimmend festhalten, besteht in 
psychiatrischer Hinsicht kein Gesundheitsschaden mit Auswirkung auf die 
Arbeits- und Erwerbsfähigkeit (Bericht vom 14. Dezember 2011 von Dr. 
med. D.________, [Innere Medizin FMH, act. II/21 S. 2 Ziff. 1], Berichte 
vom 4. Juni und vom 9. Oktober 2012 von Dr. med. E.________ [Innere 
Medizin FMH; act. II/32 S. 5 Ziff. 1.7, II/40 S. 3 Ziff. 1], Bericht vom 9. Juli 
2012 von Dr. med. F.________ [Orthopädische Chirurgie und Traumatolo-
gie des Bewegungsapparates FMH, act. II/35 S. 3 Ziff. 1.7]). Entsprechen-
des wird denn auch nicht geltend gemacht.
3.2
In somatischer Hinsicht äussern sich zunächst die behandelnden 
Ärzte. Dr. med. G.________ (Kardiologie FMH) erklärte mit Bericht vom 15. 
Juli 2013, aufgrund der aktuell weiteren Abnahme der Leistungsfähigkeit 
resp. der LV-Dysfunktion sei der Antrag einer 50 %-Berentung aus kardio-
logischer Sicht gerechtfertigt (act. II/57 S. 4). Mit Bericht vom 18. Oktober 
2013 führte er aus, eine Arbeitstätigkeit als … sei seinem Patienten nicht 
mehr möglich, in angepasster Tätigkeit, d.h. sitzend bzw. bei nur leichter 
körperlicher Belastung, bestehe eine Arbeitsfähigkeit von 50 % (act. I/5). 
Demgegenüber erachteten die Ärzte der Klinik H.________ in ihrem Bericht 
vom 5. Oktober 2012 eine vollzeitige Bürotätigkeit unmissverständlich für 
zumutbar (act. II/39 S. 3 Ziff. 1.7 und S. 5). Die IVB legte die Sache auch 
dem RAD vor. Dr. med. I.________ (Facharzt für Allgemeine Medizin) 
nahm am 5. Juni 2013 dahingehend Stellung, in der Tätigkeit als selbst-
ständigerwerbender … seien nur noch leichte, überwiegend sitzend zu ver-
richtende Arbeiten möglich, faktisch also wohl kaum mehr als das Erledigen 
der administrativen Aufgaben. Eine angepasste, körperlich leichte, über-
wiegend sitzend mit abwechselnd stehender oder gehender Position zu 
verrichtende und stressarme Tätigkeit sei hingegen grundsätzlich voll-
schichtig zumutbar (act. II/53 S. 6). Im Rahmen des Vorbescheidverfahrens 
hielt er mit Stellungnahme vom 31. Juli 2013 an dieser Auffassung fest (act. 
II/60 S. 2).
Auf diese RAD-Berichte, die sich auf die Beurteilung der Kardiologen des 
Spitals H.________ stützen, ist abzustellen. Dr. med. G.________ geht auf 


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den überzeugenden fachärztlichen Bericht des Spitals H.________ nicht 
ein und er erwähnt auch kein Element, das die Ärzte des Spitals 
H.________ nicht berücksichtigt hätten. Was die Einschränkungen am Knie 
angeht, spricht die Auffassung des behandelnden Orthopäden, Dr. med. 
F.________, nicht gegen die Einschätzung des RAD, zumal sich dieser 
Arzt mit Bericht vom 6. April 2013 allein zur Arbeitsfähigkeit in der ange-
stammten Tätigkeit geäussert hat (act. II/50 S. 2 unten). Zusammenfassend 
ist daher festzuhalten, dass eine vollständige Arbeitsfähigkeit in einer an-
gepassten Tätigkeit besteht.
4.
4.1
Zu prüfen bleibt, ob die genannte Restarbeitsfähigkeit verwertbar 
ist. Der Beschwerdeführer kann nicht mehr als selbstständigerwerbender 
… arbeiten (act. II/53 S. 6), in einer angepassten Tätigkeit besteht jedoch 
eine vollständige Arbeitsfähigkeit. Als angepasst gelten stressarme Arbei-
ten, die körperlich leicht, überwiegend sitzend mit abwechselnd stehender 
oder gehender Position zu verrichten sind (vgl. vorstehend E. 3.2). Dem-
entsprechend hat die Beschwerdegegnerin bei der Bemessung des Invali-
ditätsgrades ein lohnstatistisches Einkommen gemäss LSE (Anforderungs-
niveau 4, Total, Männer) eingesetzt und dabei ein Einkommen von 
Fr. 49‘528.-- ermittelt (act. II/54 S. 6, Ziff.7). Daraus ergibt sich ohne weite-
res, dass die Arbeitsfähigkeit mit einem Berufswechsel besser verwertet 
würde als in der angestammten und nicht mehr zumutbaren Tätigkeit als 
…. 
4.2
Allerdings wird nach der sehr strengen Praxis der Wechsel in eine 
angepasste, entlöhnte Tätigkeit nur dann verlangt, wenn dies auch unter 
Berücksichtigung der gesamten Umstände (Alter, Aktivitätsdauer, Ausbil-
dung, Art der bisherigen Tätigkeit, persönliche Lebensumstände) als zu-
mutbar erscheint (Entscheid des Eidgenössischen Versicherungsgerichts 
[EVG] vom 18. Mai 2006, I 640/05, E. 3.1). In der Beschwerde (S. 3 f. Ziff. 
V 2) wird namentlich geltend gemacht, mit Blick auf das fortgeschrittene 
Alter des Beschwerdeführers sei es nicht denkbar, dass ein potentieller 
Arbeitgeber diesen einarbeiten würde.


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4.3
Zur Beurteilung der Frage nach der Verwertbarkeit der (Rest-) Ar-
beitsfähigkeit bei vorgerücktem Alter ist auf den Zeitpunkt abzustellen, in 
dem die medizinische Zumutbarkeit einer (Teil-)Erwerbstätigkeit feststeht. 
Die medizinische Zumutbarkeit einer (Teil- )Erwerbstätigkeit steht fest, so-
bald die medizinischen Unterlagen diesbezüglich eine zuverlässige Sach-
verhaltsfeststellung erlauben (BGE 138 V 457 E. 3.3 f. S. 462). 
Im vorliegenden Fall hat der RAD eine vollständige Arbeitsfähigkeit in einer 
angepassten Tätigkeit angenommen; ausgenommen sei eine postoperative 
Phase von maximal sechs Monaten nach der Knie-TP-Implantation (act. 
II/53 S. 5). Diese Operation fand am 9. Dezember 2012 statt (act. II/50 
S.1). Sechs Monate später, im Juni 2013, war der im April 1951 geborene 
Beschwerdeführer (act. II/2 S. 1) mehr als 62 Jahre alt. 
Hilfsarbeitertätigkeiten werden grundsätzlich altersunabhängig nachgefragt 
(vgl. Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts [EVG] vom 29. Juni 
2005, I 19/05, E. 2.5 betreffend Abzug vom Tabellenlohn). Für die weiterhin 
möglichen leichten Tätigkeiten mit vornehmlichen Routinearbeiten bestün-
de auf dem ausgeglichenen Arbeitsmarkt daher zwar grundsätzlich ein brei-
ter Fächer von möglichen Verweistätigkeiten. Allerdings kann der Be-
schwerdeführer, der sich auf … spezialisiert hatte (act. II/54 S. 3 Ziff. 3), 
seine jahrzehntelange Erfahrung in der angestammten Tätigkeit in einer 
Verweisungstätigkeit gemäss Zumutbarkeitsprofil kaum umsetzen. Hinzu 
kommt, dass medizinisch nur eine stressarme Arbeit in Frage kommt (act. 
II/53 S. 6). Infolgedessen sind denn auch von aussen getaktete – und damit 
nicht stressfreie – Arbeiten in der Produktion nicht zumutbar. Vor diesem 
Hintergrund und aufgrund der gesamten Umstände ist daher davon auszu-
gehen, dass der Beschwerdeführer seine Restarbeitsfähigkeit auch auf 
dem hypothetischen ausgeglichenen Arbeitsmarkt ausnahmsweise nicht 
verwerten kann und zwar auch dann nicht, wenn er von der selbstständi-
gerwerbenden in eine unselbstständigerwerbende Tätigkeit wechselt (vor-
stehend E. 4.3). Damit erübrigt sich die Vornahme eines Einkommensver-
gleichs und es besteht von vornherein Anspruch auf eine ganze Rente. 
4.4
Die Arbeitsunfähigkeit in der bisherigen Tätigkeit besteht seit dem 
Infarkt von November 2010 (act. II/11 S. 8). Das Wartejahr war daher im 
November 2011 abgelaufen. Zu diesem Zeitpunkt war auch die Frist 


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gemäss Art. 29 Abs. 1 IVG erfüllt, da die Anmeldung von Januar 2011 da-
tiert (act. II/2). In Gutheissung der Beschwerde ist die Verfügung vom 23. 
September 2013 (act. II/61) daher aufzuheben und es ist dem Beschwerde-
führer ab November 2011 eine ganze Rente zuzusprechen. 
5.
5.1 
Gemäss Art. 69 Abs. 1bis IVG ist das Beschwerdeverfahren vor dem 
kantonalen Versicherungsgericht in Streitigkeiten um die Bewilligung oder 
Verweigerung von IV-Leistungen kostenpflichtig. Die Kosten sind nach dem 
Verfahrensaufwand und unabhängig vom Streitwert im Rahmen von 
Fr. 200.-- bis Fr. 1’000.-- festzulegen. 
Die Verfahrenskosten, gerichtlich bestimmt auf Fr. 700.--, hat bei diesem 
Ausgang des Verfahrens die unterliegende Beschwerdegegnerin zu tragen 
(BVR 2009 S. 187 E. 4.1.1). 
5.2
Die obsiegende Beschwerde führende Person hat Anspruch auf 
Ersatz der Parteikosten (Art. 61 lit. g ATSG).
Gemäss der Praxis des Verwaltungsgerichts wird der Parteikostenersatz 
bei gemeinnützig tätigen Rechtsberatungsstellen sowie Rechtsschutzversi-
cherungen, Gewerkschaften und Berufsverbänden aufgrund eines allge-
meingültigen pauschalisierten Stundenansatzes festgesetzt, welcher im 
konkreten Fall mit dem gebotenen Aufwand multipliziert wird. Der Stunden-
ansatz wird je nach fachlicher Qualifikation der Vertretung festgelegt, wobei 
als fachlich qualifizierte Vertretung diejenige durch Juristinnen und Juristen 
sowie durch eidgenössisch diplomierte Sozialversicherungsexpertinnen 
und -experten gilt. Als fachlich nicht qualifizierte Vertretung gelten alle übri-
gen Parteivertreterinnen und -vertreter (vgl. Rundschreiben der Sozialver-
sicherungsrechtlichen Abteilung und der Abteilung für französischsprachige 
Geschäfte des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 16. Dezember 
2009, abrufbar unter www.justice.be.ch). Im Falle der Vertretung durch eine 
gemeinnützig tätige Rechtsberatungsstelle im Sinne der Rechtsprechung 
(BGE 135 I 1 E. 7.4.1 S. 4) wird der Stundenansatz bei einer fachlich quali-


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fizierten Vertretung auf Fr. 130.-- und bei einer fachlich nicht qualifizierten 
Vertretung auf Fr. 80.-- festgelegt.
Der Beschwerdeführer wird vorliegend durch lic. iur. C.________ von der 
Organisation B.________ vertreten. Es liegt damit eine fachlich qualifizierte 
Vertretung vor, womit der in der Kostennote vom 9. Dezember 2013 gel-
tend gemachte Stundenansatz von Fr. 130.-- zur Anwendung gelangt. Der 
angegebene zeitliche Aufwand von 8.75 Stunden ist nicht zu beanstanden. 
Dementsprechend ist die Honorarforderung auf Fr. 1‘137.50 (8.75 Stunden 
x Fr. 130.--) festzusetzen, zuzüglich Auslagen von Fr. 39.-- sowie Mehr-
wertsteuer zu 8 % auf Fr. 1‘176.50, ausmachend Fr. 94.10. Die Parteien-
tschädigung beläuft sich somit auf insgesamt Fr. 1‘270.60. 
5.3
Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege (uR) ist als gegen-
standslos geworden vom Geschäftsverzeichnis abzuschreiben.
Demnach entscheidet das Verwaltungsgericht:
1.
In Gutheissung der Beschwerde wird die Verfügung der IV-Stelle Bern 
vom 23. September 2013 aufgehoben und dem Beschwerdeführer ab 
November 2011 eine ganze Rente zugesprochen.
2.
Die Verfahrenskosten von Fr. 700.-- werden der Beschwerdegegnerin 
zur Bezahlung auferlegt.
3.
Die Beschwerdegegnerin hat dem Beschwerdeführer die Parteikosten, 
gerichtlich bestimmt auf Fr. 1‘270.60 (inkl. Auslagen und MWSt.), zu 
ersetzen.
4.
Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird als gegenstandslos 
geworden vom Geschäftsverzeichnis abgeschrieben.


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5. Zu eröffnen (R):
- B.________ z.H. des Beschwerdeführers
- IV-Stelle Bern 
- Bundesamt für Sozialversicherungen 
Der Kammerpräsident:
Die Gerichtsschreiberin:
Rechtsmittelbelehrung 
Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Zustellung der schriftlichen Begrün-
dung beim Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, Beschwerde in öf-
fentlich-rechtlichen Angelegenheiten gemäss Art. 39 ff., 82 ff. und 90 ff. des Bun-
desgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht (BGG; SR 173.110) ge-
führt werden.