be_verwaltungsgericht · 100 2023 191 · 2023-10-17 · de

Ausschaffungshaft im Rahmen des Dublin-Verfahrens (Entscheid des kantonalen Zwangsmassnahmengerichts vom 5. Juli 2023; KZM 23 783) | Zwangsmassnahmen

100.2023.191U
HAT/STS/CHS
Verwaltungsgericht des Kantons Bern
Verwaltungsrechtliche Abteilung
Urteil vom 17. Oktober 2023
Verwaltungsrichter Häberli
Gerichtsschreiberin Straub
A.________
vertreten durch Advokat ...
Beschwerdeführer
gegen
Amt für Bevölkerungsdienste des Kantons Bern
Migrationsdienst, Ostermundigenstrasse 99B, 3006 Bern
und
Kantonales Zwangsmassnahmengericht
Kasernenstrasse 19, 3013 Bern
betreffend Ausschaffungshaft im Rahmen des Dublin-Verfahrens 
(Entscheid des kantonalen Zwangsmassnahmengerichts vom 5. Juli 2023; 
KZM 23 783)


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
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Prozessgeschichte:
A.
Der afghanische Staatsangehörige A.________ ersuchte am 3. Juli 2022 in 
der Schweiz um Asyl. Abklärungen des Staatssekretariats für Migration 
(SEM) ergaben, dass er bereits in Bulgarien, Österreich und Deutschland je 
ein Asylgesuch gestellt hatte. Am 19. September 2022 entsprachen die 
bulgarischen Behörden einem Ersuchen des SEM um Rückübernahme, 
worauf dieses mit Verfügung vom 3. Oktober 2022 auf das Asylgesuch von 
A.________ nicht eintrat, ihn aus der Schweiz wegwies und den Kanton Bern 
mit dem Vollzug der Wegweisung beauftragte. Die hiergegen erhobene 
Beschwerde wies das Bundesverwaltungsgericht mit Urteil vom 3. Novem-
ber 2022 ab.
Am 13. April 2023 ordnete das Amt für Bevölkerungsdienste des Kantons 
Bern (ABEV), Migrationsdienst (MIDI), für die Dauer von höchstens sechs 
Wochen die Haft im Rahmen des Dublin-Verfahrens an. Am 1. Mai 2023 
wurde A.________ die Haftanordnung eröffnet und er wurde in der Klinik der 
Universitären Psychiatrischen Dienste Bern (UPD) inhaftiert. Am 3. Mai 2023 
wurde er nach Bulgarien überstellt.
B.
Mit Eingabe vom 7. Juni 2023 gelangte A.________ an das kantonale 
Zwangsmassnahmengericht (ZMG), das mit Entscheid vom 5. Juli 2023 auf 
seinen Antrag auf gerichtliche Überprüfung der Rechtmässigkeit und Ange-
messenheit der Ausschaffungshaft nicht eintrat.
C.
Gegen diesen Entscheid hat A.________ am 17. Juli 2023 Verwaltungs-
gerichtsbeschwerde erhoben. Er beantragt, der angefochtene Entscheid so-
wie die Haftanordnung des MIDI vom 13. April 2023 seien aufzuheben. Es 


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sei festzustellen, dass der Vollzug der Wegweisung gegen Art. 3 der Euro-
päischen Menschenrechtskonvention (EMRK; SR 0.101) sowie gegen Art. 3, 
Art. 14 und Art. 16 des Übereinkommens vom 10. Dezember 1984 gegen 
Folter und andere grausame, unmenschliche oder erniedrigende Behand-
lung oder Strafe (FoK; SR 0.105) verstossen habe und dass die Ausschaf-
fungshaft Art. 3, Art. 5 und Art. 8 EMRK verletzt habe. Eventuell sei die An-
gelegenheit an die Vorinstanz zurückzuweisen mit der Anweisung, auf den 
Antrag vom 7. Juni 2023 einzutreten. In formeller Hinsicht beantragt 
A.________, der MIDI sei aufzufordern, dem Verwaltungsgericht sämtliche 
Akten zuzustellen, und ersucht um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-
pflege unter Beiordnung seines Rechtsvertreters als unentgeltlicher Rechts-
beistand sowohl für das Verfahren vor dem Verwaltungsgericht als auch für 
das vorinstanzliche Verfahren.
Das ZMG hat mit Schreiben 21. Juli 2023 auf eine Vernehmlassung verzich-
tet. Der MIDI hat am 27. Juli 2023 zur Beschwerde Stellung genommen, 
ohne einen Antrag zu stellen, und hat dem Verwaltungsgericht aufforde-
rungsgemäss die den Beschwerdeführer betreffenden Akten zukommen las-
sen (CD-R; act. 7A). Der Beschwerdeführer hat mit Eingaben vom 24. Au-
gust und 8. September 2023 an seinen Anträgen festgehalten.
Erwägungen:
1.
1.1
Das Verwaltungsgericht ist zur Beurteilung der Beschwerde als letzte 
kantonale Instanz gemäss Art. 74 Abs. 1 i.V.m. Art. 76 und 77 des Gesetzes 
vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechtspflege (VRPG; BSG 155.21) 
zuständig (vgl. auch Art. 31 Abs. 2 des Einführungsgesetzes vom 9. Dezem-
ber 2019 zum Ausländer- und Integrationsgesetz sowie zum Asylgesetz [EG 
AIG und AsylG; BSG 122.20]). Das ZMG hat einen Nichteintretensentscheid 
gefällt, weshalb sich die Beschwerdebefugnis des Beschwerdeführers für 
das verwaltungsgerichtliche Verfahren unmittelbar aus dem negativen Pro-


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zessentscheid ergibt (vgl. BVR 2017 S. 418 E. 1.1, 2017 S. 459 E. 1.2). Die 
Bestimmungen über Form und Frist sind eingehalten (Art. 81 i.V.m. Art. 32 
VRPG sowie Art. 31 Abs. 3 Bst. a EG AIG und AsylG). Auf die Beschwerde 
ist unter Vorbehalt der nachfolgenden Erwägung einzutreten.
1.2
Der Beschwerdeführer beantragt, es sei festzustellen, dass der Voll-
zug der Wegweisung nach Bulgarien ebenso wie die Ausschaffungshaft 
gegen Völkerrecht verstossen habe. Das Verfahren vor dem Verwaltungs-
gericht ist auf den Streitgegenstand beschränkt. Dieser wird durch den an-
gefochtenen Entscheid (sog. Anfechtungsobjekt) und innerhalb dieses Rah-
mens durch die Anträge der beschwerdeführenden Partei bestimmt (vgl. 
BVR 2020 S. 59 E. 2.2 mit Hinweisen; Ruth Herzog, in Herzog/Daum [Hrsg.], 
Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 84 N. 5; zum Begriff 
des Streitgegenstands vgl. Michel Daum, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommen-
tar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 20a N. 4 ff.). Das ZMG ist im 
angefochtenen Entscheid auf den Antrag auf gerichtliche Überprüfung der 
Rechtmässigkeit und Angemessenheit der Ausschaffungshaft nicht eingetre-
ten. Gegenstand des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens bildet damit einzig 
die Frage, ob die Vorinstanz zu Recht keinen Sachentscheid gefällt hat. So-
weit der Beschwerdeführer beantragt, es sei festzustellen, dass der Vollzug 
der Wegweisung nach Bulgarien gegen das Verbot der Folter (Art. 3 EMRK 
sowie Art. 3, Art. 14 und Art. 16 FoK) und die Ausschaffungshaft gegen 
Art. 3, Art. 5 und Art. 8 EMRK verstossen hätten, liegen seine Begehren aus-
serhalb des Streitgegenstands, weshalb insoweit auf die Beschwerde nicht 
einzutreten ist. Damit erübrigt sich die beantragte Befragung des Beschwer-
deführers zu seiner Situation nach der Ausschaffung von vornherein; dieser 
Beweisantrag wird abgewiesen.
1.3
Das Verwaltungsgericht überprüft den angefochtenen Entscheid auf 
Rechtsverletzungen hin (Art. 80 Bst. a und b VRPG).
1.4
Der vorliegende Entscheid fällt in die einzelrichterliche Zuständigkeit 
(Art. 57 Abs. 2 Bst. e des Gesetzes vom 11. Juni 2009 über die Organisation 
der Gerichtsbehörden und der Staatsanwaltschaft [GSOG; BSG 161.1]).


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2.
Der Beschwerdeführer macht geltend, die ihm bzw. dem Verwaltungsgericht 
zur Verfügung gestellten Akten des MIDI seien unvollständig. Ausserdem 
beschwert er sich darüber, dass diese nicht paginiert und «nicht fortlaufend 
kopiert» seien. Hierzu ist zu bemerken, dass keinerlei Anhaltspunkte dafür 
bestehen, der MIDI würde dem Verwaltungsgericht und dem Beschwerde-
führer Akten vorenthalten bzw. diese nur unvollständig zur Verfügung stellen. 
Die dem Verwaltungsgericht elektronisch (als PDF auf CD-R) zugestellten 
Akten, die dem Beschwerdeführer ausgedruckt weitergeleitet wurden, ent-
halten denn auch Seitenzahlen sowie ein Inhaltsverzeichnis. Im Übrigen liegt 
das Vorbringen des Beschwerdeführers, der MIDI habe in Bezug auf die er-
forderlichen Abklärungen zu seiner Gesundheit, Transportfähigkeit und den 
Behandlungsmöglichkeiten in Bulgarien seine Aktenführungspflicht sowie 
den Untersuchungsgrundsatz verletzt, ausserhalb des Verfahrensgegen-
stands (vgl. vorne E. 1.2). Darauf ist nicht weiter einzugehen. 
3.
Der Beschwerdeführer beruft sich auf Art. 80a Abs. 3 des Bundesgesetzes 
vom 16. Dezember 2005 über die Ausländerinnen und Ausländer und über 
die Integration (Ausländer- und Integrationsgesetz, AIG; SR 142.20) und 
macht geltend, er könne auch nach der Haftentlassung jederzeit eine Über-
prüfung der Rechtmässigkeit der Dublin-Haft beantragen. Das ZMG sei da-
her zu Unrecht auf seinen Haftüberprüfungsantrag nicht eingetreten.
3.1
Art. 80a AIG regelt die Haftanordnung und Haftüberprüfung im Rah-
men des Dublin-Verfahrens. Abs. 3 dieser Bestimmung lautet wie folgt:
«Die Rechtmässigkeit und Angemessenheit der Haft wird auf Antrag der 
inhaftierten Person durch eine richterliche Behörde in einem schriftli-
chen Verfahren überprüft. Diese Überprüfung kann jederzeit beantragt 
werden.»
Im Unterschied zur ordentlichen Ausschaffungshaft, deren Rechtmässigkeit 
und Angemessenheit gemäss Art. 80 Abs. 2 AIG spätestens nach 96 Stun-
den durch eine richterliche Behörde zu prüfen ist, wird die Rechtmässigkeit 
und Angemessenheit der Dublin-Ausschaffungshaft also nur überprüft, wenn 


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die inhaftierte Person einen entsprechenden Antrag stellt. Strittig ist, wann 
dieser Antrag gestellt werden kann bzw. wie die Formulierung, es könne «je-
derzeit» eine Überprüfung beantragt werden, zu verstehen ist.
3.2
Der Sinngehalt einer Norm ist durch Auslegung zu ermitteln. Aus-
gangspunkt jeder Auslegung ist der Wortlaut. Das grammatikalische Element 
kann für sich allein Grundlage der Auslegung sein, wenn sich daraus zwei-
fellos eine sachlich richtige Lösung ergibt. Ist aber der Gesetzestext nicht 
ganz klar und sind verschiedene Interpretationen möglich, muss nach seiner 
wahren Tragweite gesucht werden unter Berücksichtigung aller Auslegungs-
elemente. Abzustellen ist dabei namentlich auf die Entstehungsgeschichte 
der Norm und ihren Zweck sowie auf die Bedeutung, die der Norm im Kontext 
mit anderen Bestimmungen zukommt (vgl. statt vieler BVR 2023 S. 25 E. 5.5, 
2020 S. 476 E. 4.2, 2015 S. 263 E. 4.1).
3.3
Bereits der Wortlaut von Art. 80a Abs. 3 AIG legt ein anderes Ver-
ständnis der Regelung nahe als der Beschwerdeführer meint: Zwar enthält 
die Formulierung des zweiten Satzes mit dem Begriff «jederzeit» («à tout 
moment»; «in ogni tempo») keine zeitliche Begrenzung der statuierten Mög-
lichkeit, eine Überprüfung zu beantragen. Gleichzeitig ist im ersten Satz aber 
von einem Antrag «der inhaftierten Person» («de la personne détenue»; 
«dello straniero incarcerato») die Rede, was impliziert, dass Personen ge-
meint sind, denen im Moment der Antragstellung tatsächlich die Freiheit ent-
zogen ist. Umgekehrt bedeutet dies, dass eine Person, die nicht mehr inhaf-
tiert ist, grundsätzlich keinen Antrag auf Überprüfung mehr stellen kann. Der 
zweite Satz der Bestimmung ist also im Licht des ersten und als Ergänzung 
zu diesem zu lesen: «Diese Überprüfung» – also die von der inhaftierten 
Person beantragte – kann jederzeit verlangt werden («Cet examen»; «Tale 
esame»). Die grammatikalische Auslegung legt damit nahe, dass der Begriff 
«jederzeit» eingeschränkt auf den Zeitraum der tatsächlichen Haft zu verste-
hen ist.
3.4
Für dieses Verständnis spricht auch die Entstehungsgeschichte der 
Norm: Der geltende Art. 80a Abs. 3 AIG enthält inhaltlich die gleiche Rege-
lung wie seine (zuvor in Kraft stehende) Fassung vom 26. September 2014 
betreffend Überprüfung einer vom Kanton (anstatt vom SEM) angeordneten 
Dublin-Ausschaffungshaft (AS 2015 S. 1846). Gemäss den Materialien ent-


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sprach diese Vorgängerbestimmung ihrerseits der damals geltenden Rege-
lung gemäss Art. 80 Abs. 2bis (vgl. Botschaft des Bundesrats über die Ge-
nehmigung und die Umsetzung der Notenaustausche zwischen der Schweiz 
und der EU betreffend die Übernahme der Verordnungen [EU] Nr. 603/2013 
und [EU] Nr. 604/2013 [Weiterentwicklungen des Dublin/Eurodac-Besitz-
stands], in BBl 2014 S. 2675, 2705). Art. 80 Abs. 2bis in der Fassung vom 
18. Juni 2010 (AS 2010 S. 5931) hielt fest, dass Rechtmässigkeit und Ange-
messenheit der Ausschaffungshaft auf Antrag der inhaftierten Person durch 
eine richterliche Behörde in einem schriftlichen Verfahren überprüft werde; 
diese Überprüfung könne jederzeit beantragt werden. Für die Haftprüfung 
nach einem in der Empfangsstelle eröffneten Wegweisungsentscheid ver-
wies die Bestimmung auf Art. 105, 108, 109 und 111 des Asylgesetzes vom 
26. Juni 1998 (AsylG; SR 142.31). Der durch diesen Verweis erfasste 
Art. 108 Abs. 4 AsylG regelt die Beschwerdefristen und enthielt in der damals 
geltenden Fassung vom 16. Dezember 2005 eine nahezu gleichlautende 
Regelung wie heute Art. 80a Abs. 3 AIG (AS 2006 S. 4760):
«Die Überprüfung der Rechtmässigkeit und der Angemessenheit […] 
der Haft nach Artikel 13b Absatz 1 Buchstabe e ANAG kann jederzeit 
mittels Beschwerde beantragt werden.»
Diese Bestimmung nannte zwar noch nicht klar «die inhaftierte Person» als 
Antragstellerin, enthielt aber bereits ausdrücklich die Möglichkeit, jederzeit 
eine Haftüberprüfung zu beantragen. Es rechtfertigt sich daher ein Blick in 
die Materialien zur Revision vom 16. Dezember 2005. In der einschlägigen 
Botschaft des Bundesrats wird zu Art. 108 Abs. 4 AsylG Folgendes ausge-
führt (BBl 2002 S. 6845, 6904 f.):
«Eine Person, der die Freiheit entzogen worden ist, hat nach [Art. 5 
Ziff. 4 EMRK] das Recht, an einen Richter zu gelangen, der rasch-mög-
lichst über die Rechtmässigkeit und die Verhältnismässigkeit der Haft zu 
entscheiden hat. Neu wird deshalb vorgesehen, dass […] die neue Aus-
schaffungshaft in der Empfangsstelle nach Artikel 13b Absatz 1 Buch-
stabe d des Bundesgesetzes vom 26. März 1931 über Aufenthalt und 
Niederlassung der Ausländer jederzeit – mithin bis zum Vollzug der 
rechtskräftigen Wegweisungsverfügung – bei der [Asylrekurskommis-
sion] angefochten werden kann.»
Gemäss der bundesrätlichen Botschaft meint «jederzeit» also «jederzeit bis 
zum Vollzug der rechtskräftigen Wegweisungsverfügung», mithin jederzeit 
bis zur Beendigung der Zwangsmassnahme. Im Falle einer Ausschaffungs-
haft bedeutet dies, dass die Anfechtung gemäss aArt. 108 Abs. 4 AsylG bis 


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zum Vollzug der Ausschaffung und damit bis zum Ende der Ausschaffungs-
haft erfolgen konnte. Da die hier interessierende Formulierung in Art. 80a 
Abs. 3 AIG aus aArt. 80 Abs. 2bis des Gesetzes übernommen und diese Be-
stimmung in Anlehnung an aArt. 108 Abs. 4 AsylG erlassen wurde, liegt 
nahe, dass auch Art. 80a Abs. 3 AIG die Möglichkeit der Anfechtung auf den 
Zeitraum der Haft beschränken will (vgl. hierzu Chatton/Merz, in: Nguyen/
Amarelle [Hrsg.], Code annoté de droit des migrations, Volume II, Loi sur les 
étrangers [LEtr], 2017, Art. 80a N. 11 mit Hinweisen).
3.5
Diese Auslegung scheint zutreffend insbesondere auch mit Blick auf 
den Zweck der Norm und deren Bedeutung im Kontext mit der weiteren Re-
gelung der Ausschaffungshaft und des Dublin-Verfahrens. Art. 80a Abs. 3 
AIG stellt eine Spezialbestimmung zur Regelung gemäss Art. 80 Abs. 2 AIG 
dar, wonach Rechtmässigkeit und Angemessenheit der ordentlichen Aus-
schaffungshaft spätestens nach 96 Stunden durch eine richterliche Behörde 
zu überprüfen sind. Eine Überprüfung ist bei der Haft im Rahmen des Dublin-
Verfahrens also nicht zwingend vorgesehen, sondern es besteht bloss die 
Möglichkeit, eine solche zu beantragen. Der Rechtsschutz geht bei der 
Dublin-Haft mithin weniger weit; die obligatorische Haftüberprüfung wird 
durch ein Antragsrecht der inhaftierten Person ersetzt. Eine zeitlich unbe-
grenzte Ausdehnung des eigens zu beantragenden Rechtsschutzes kann 
bei diesen Gegebenheiten nicht Sinn und Zweck der Regelung entsprechen. 
Vielmehr erscheint es stimmig, dass der Begriff «jederzeit» in Art. 80a Abs. 3 
AIG klarstellt, dass die Überprüfung der Dublin-Haft zwar beantragt werden 
muss, dies aber während der Haft unabhängig von Rechtsmittelfristen und 
allfälligen Sperrfristen (vgl. Art. 80 Abs. 5 AIG) jederzeit geschehen kann. 
Ein solches Verständnis deckt sich auch mit Art. 80a Abs. 4 AIG, der eine 
analoge Regelung für die Haftentlassung enthält, die ebenfalls unabhängig 
von eigentlichen Sperrfristen «jederzeit» verlangt werden kann (vgl. dazu 
BBl 2014 S. 2675, 2706). 
3.6
Die verfassungskonforme Auslegung von Art. 80a Abs. 3 AIG führt zu 
keinem andern Ergebnis: Art. 5 Ziff. 4 EMRK garantiert jeder Person, «die 
festgenommen oder der die Freiheit entzogen ist» («Toute personne privée 
de sa liberté par arrestation ou détention»), das Recht zu beantragen, dass 
ein Gericht innerhalb kurzer Frist über die Rechtmässigkeit des Freiheitsent-


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zugs entscheidet und «ihre Entlassung anordnet» («ordonne sa libération»), 
wenn der Freiheitsentzug nicht rechtmässig ist. Art. 31 Abs. 4 der Bundes-
verfassung (BV; SR 101) garantiert jeder Person, der die Freiheit nicht von 
einem Gericht entzogen wird, das Recht, jederzeit ein solches anzurufen. 
Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts ist diese Bestimmung in dem 
Sinn zu verstehen, dass das Gericht jederzeit und somit direkt soll angerufen 
werden können und nicht bloss auf indirektem Weg, wobei «jederzeit» na-
mentlich heissen könne, dass die betroffene Person sofort nach dem Frei-
heitsentzug an die richterliche Behörde gelange (vgl. BGE 137 I 23 E. 2.4.2, 
136 I 87 E. 6.5.2 mit Hinweisen). Die grundrechtlichen Garantien nach EMRK 
und BV wollen mithin die betroffenen Personen im Moment des Freiheitsent-
zugs schützen und ihre Rechte in der prekären Lage durch weiterreichende 
Garantien stärken. Eine darüberhinausgehende, auch nach Beendigung der 
Haft bestehende Möglichkeit der jederzeitigen Überprüfung ist durch das 
übergeordnete Recht nicht garantiert. Davon zu unterscheiden ist die Mög-
lichkeit, eine bereits angefochtene Haft nach deren Beendigung trotz Weg-
falls des aktuellen und praktischen Interesses noch überprüfen zu lassen, 
soweit ausreichend begründet und in vertretbarer Weise («griefs défendab-
les») eine Verletzung von Garantien der EMRK gerügt wird oder ein fortbe-
stehendes Feststellungsinteresse an der Beantwortung einer Frage besteht, 
die sich jederzeit unter gleichen oder ähnlichen Umständen wieder stellen 
und die wegen der Dauer des Verfahrens kaum je rechtzeitig einer endgülti-
gen Beurteilung zugeführt werden kann (vgl. hierzu BVR 2018 S. 310 E. 7.3; 
Michael Pflüger, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen 
VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 79 N. 2 i.V.m. Art. 65 N. 21; sowie statt vieler 
BGE 147 II 49 E. 1.2.1; E. 3.7 hiernach). Für das Anheben einer Überprüfung 
der Rechtmässigkeit des staatlichen Handelns erst nach Beendigung der 
Ausschaffungshaft bzw. die Frage einer staatlichen Haftung für allfälligen 
widerrechtlich verursachten Schaden besteht die Möglichkeit, ein Staatshaf-
tungsgesuch einzureichen (vgl. Art. 5 Ziff. 5 EMRK, Art. 71 Abs. 1 der Ver-
fassung des Kantons Bern [KV; BSG 101.1], Art. 100 ff. des Personalgeset-
zes vom 16. September 2004 [PG; BSG 153.01]; zur Unterscheidung zwi-
schen Haftprüfungs- und Haftentschädigungsverfahren im Strafprozessrecht 
vgl. BGE 146 I 115 [BGer 1B_111/2020 vom 31.3.2020] nicht publ. E. 1; 
BGer 2C_696/2020 vom 23.12.2021 E. 1.3.4.2, 1B_618/2019 vom 
20.1.2020 E. 1; je mit weiteren Hinweisen). 


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Seite 10
3.7
Zusammenfassend ergibt die Auslegung von Art. 80a Abs. 3 AIG, 
dass eine Überprüfung von Rechtmässigkeit und Angemessenheit der 
Dublin-Haft nach der genannten Bestimmung jederzeit beantragt werden 
kann, solange die betroffene Person sich in Haft befindet. Die Auffassung 
des Beschwerdeführers, er könne auch nach der Beendigung der Haft diese 
noch jederzeit richterlich überprüfen lassen, erweist sich damit als unzutref-
fend. Im Folgenden ist darum zu prüfen, ob der Beschwerdeführer rechtzeitig 
um Überprüfung der Dublin-Haft ersucht hat. Nachdem er am 1. Mai 2023 in 
der UPD inhaftiert wurde, erfolgte am 3. Mai 2023 seine Ausschaffung nach 
Bulgarien. Aufgrund der sehr kurzen Haftdauer rechtfertigt es sich, für die 
Frage der Rechtzeitigkeit nicht streng auf den Zeitpunkt der Beendigung der 
Haft abzustellen, zumal die Überprüfung einer Zwangsmassnahme nicht 
dadurch vereitelt werden sollte, dass diese nur von kurzer Dauer ist. Ein in 
unmittelbarem zeitlichen Zusammenhang mit der Haftanordnung eingereich-
ter Antrag um Haftüberprüfung hätte daher noch als rechtzeitig zu gelten und 
müsste vom ZMG materiell behandelt werden. Für die Frage, in welchem 
Zeitraum nach Eröffnung der (kurzen) Haft ein solcher Antrag noch als 
«rechtzeitig» entgegengenommen werden kann, bietet sich die analoge An-
wendung von Art. 31 Abs. 3 Bst. a EG AIG und AsylG an, der für die Anfech-
tung von Entscheiden des ZMG eine Frist von zehn Tagen vorsieht. Ange-
sichts der hinreichend begründeten und in vertretbarer Weise gerügten 
Verletzung von Art. 5 EMRK hätte der Beschwerdeführer diesfalls wohl auch 
nach der Entlassung aus der Haft ein fortbestehendes (Feststellungs-
)Interesse an der Beurteilung von deren Konventionskonformität (vgl. E. 3.6 
hiervor). Im hier strittigen Fall stellt sich zunächst indes die Frage, ob die Haft 
korrekt eröffnet wurde bzw. wann die Haftanordnung als eröffnet gelten 
konnte.


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Seite 11
4.
Der Beschwerdeführer macht geltend, die Haftanordnung sei ihm «nicht er-
öffnet» und er sei nicht darüber informiert worden, dass er eine richterliche 
Haftprüfung verlangen könne.
4.1
Gemäss Art. 30 Abs. 1 EG AIG und AsylG ist die Administrativhaft 
schriftlich und begründet anzuordnen, wobei für das Haftanordnungsverfah-
ren im Übrigen die Vorschriften des VRPG gelten (Art. 41 Abs. 1 EG AIG und 
AsylG). Die Haftanordnung ist der betroffenen Person deshalb nach den Vor-
schriften von Art. 44 VRPG formgültig zu eröffnen, ansonsten die Anordnung 
nicht rechtswirksam wird und als inexistent gilt (BVR 2014 S. 105 E. 3.3; 
Michel Daum, a.a.O., Art. 44 N. 1 mit Hinweisen). Namentlich wenn die in-
haftierte Person über ungenügende Kenntnisse der Verfahrenssprache ver-
fügt, sind ihr neben der Eröffnung der Haftanordnung in einer für sie ver-
ständlichen, gegebenenfalls einfachen und nicht-technischen Sprache die 
Haftgründe und ihre Verfahrensrechte zu erläutern (Art. 30 Abs. 2 EG AIG 
und AsylG; Art. 5 Ziff. 2 EMRK; Art. 31 Abs. 2 BV; Art. 25 Abs. 2 KV). Eine 
eigentliche Übersetzung der Haftanordnung ist indes nicht nötig. Auch ge-
nügt es grundsätzlich, wenn die Orientierung mündlich erfolgt (BVR 2014 
S. 105 E. 3.3 mit Hinweisen; Martin Businger, Ausländerrechtliche Haft, 
Diss. Zürich 2015, S. 220). Wenn die ausländische Person anwaltlich vertre-
ten ist, so hat die Eröffnung auch an die Rechtsvertretung zu erfolgen (Art. 44 
Abs. 4 VRPG i.V.m. Art. 137 der Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 
19. Dezember 2008 [Zivilprozessordnung, ZPO; SR 272]; Martin Businger, 
a.a.O., S. 220; Michel Daum, a.a.O., Art. 15 N. 6 f. und Art. 44 N. 53). Die 
Haftanordnung muss sodann eine Rechtsmittelbelehrung bzw. den Hinweis 
auf die Möglichkeit der Haftüberprüfung enthalten (Art. 41 Abs. 1 EG AIG 
und AsylG i.V.m. Art. 52 Abs. 1 Bst. d VRPG; Martin Businger, a.a.O., 
S. 225).
4.2
Aus den Akten ergibt sich, dass die vom 13. April 2023 datierende 
Haftanordnung dem Beschwerdeführer am 1. Mai 2023 eröffnet und er in ei-
ner ihm verständlichen Sprache (Dari) über seine Rechte informiert wurde. 
Die Hafteröffnung enthält namentlich den Hinweis auf die Möglichkeit ge-
mäss Art. 80a Abs. 3 AIG, jederzeit eine Überprüfung der Haft zu beantragen 
(vgl. Vorakten MIDI [act. 7A] S. 272 f.). Auf der Empfangsbestätigung sowie 


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Seite 12
auf dem Informationsblatt ist vermerkt, dass der Beschwerdeführer seine Un-
terschrift jeweils verweigert hat. Daraus ist jedoch nicht zu folgern, die Haft 
sei nicht oder nur mangelhaft eröffnet worden. Im Gegenteil ist aufgrund der 
Akten davon auszugehen, dass die Haft dem Beschwerdeführer eröffnet und 
in einer ihm verständlichen Sprache erläutert wurde. Dass er über die An-
fechtungsmöglichkeit informiert wurde, ergibt sich auch aus den im vor-
instanzlichen Verfahren eingereichten medizinischen Unterlagen: Gemäss 
dem Dokument «Verlauf Medizin» erfolgte im Rahmen des «Eintrittsge-
sprächs» vom 1. Mai 2023 auf der geschlossenen Station «Etoine» eine 
Rechtsmittelbelehrung (vgl. unpag. Vorakten ZMG [act. 2A]). Am 1. Mai 2023 
wurde dem Beschwerdeführer ausserdem das rechtliche Gehör zur Wegwei-
sung und zu einem Einreiseverbot gewährt (vgl. Vorakten MIDI [act. 7A] 
S. 270 f.). Auch hier ist vermerkt, dass der Beschwerdeführer seine Unter-
schrift verweigert hat; ausserdem ist ersichtlich, dass die Übersetzung tele-
fonisch erfolgte. Der Beschwerdeführer moniert, das rechtliche Gehör sei 
ihm gemäss den notierten Uhrzeiten um 11.55 Uhr und damit fünf Minuten 
nach Eröffnung der Haftanordnung gewährt worden. Tatsächlich ist der be-
troffenen Person grundsätzlich vor der formellen Haftanordnung das rechtli-
che Gehör zu gewähren. Dies kann jedoch auch gleichzeitig mit der Orien-
tierung durch die haftanordnende Behörde geschehen: Es reicht aus, wenn 
sich die betroffene Person im Zeitpunkt der Haftanordnung dazu äussern 
kann. Eine vorgängige Anhörung dürfte in der Praxis meist nicht möglich sein 
(vgl. BGer 2C_620/2021 vom 14.9.2021 E. 3.2.1, 2C_549/2021 vom 
3.9.2021 E. 3.4.6; Martin Businger, a.a.O., S. 225). Dass die Haftanordnung 
dem Beschwerdeführer erst unmittelbar vor seiner Inhaftierung eröffnet 
wurde, ist grundsätzlich nicht zu beanstanden. Dieser legt denn auch nicht 
dar, inwiefern ihm daraus bzw. aus dem Umstand, dass die Inhaftierung nicht 
bereits unmittelbar nach der Haftanordnung erfolgt ist, ein Nachteil erwach-
sen wäre. Das von ihm zitierte Bundesgerichtsurteil, wonach eine Haftanord-
nung «auf Vorrat» unzulässig sei, ist für den hier zu beurteilenden Fall nicht 
einschlägig (vgl. BGer 2C_38/2022 vom 7.7.2022 E. 2.5.1 f.). Der Vorwurf, 
das in Art. 29 der Verordnung vom 12. November 2008 über die Anwendung 
polizeilichen Zwangs und polizeilicher Massnahmen im Zuständigkeitsbe-
reich des Bundes (Zwangsanwendungsverordnung, ZAV; SR 364.3) vorge-
sehene Vorbereitungsgespräch habe nicht stattgefunden, betrifft sodann 


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 13
nicht den Gegenstand des verwaltungsgerichtlichen Verfahrens (vgl. vorne 
E. 1.2). Darauf ist nicht weiter einzugehen.
4.3
Hingegen ist aus den Akten nicht ersichtlich, ob und wann der 
Rechtsvertreter des Beschwerdeführers über die Inhaftierung in Kenntnis ge-
setzt bzw. wann diesem die Haftanordnung eröffnet wurde. Obwohl das Ver-
tretungsverhältnis aktenkundig war (vgl. Vollmacht vom 21.11.2022, Vorak-
ten MIDI [act. 7A] S. 155 f.), ergibt sich aus den Akten lediglich die Eröffnung 
an den Beschwerdeführer, nicht aber an seinen Rechtsvertreter. Letzterer 
macht weder in der Beschwerde noch in seinen weiteren Eingaben nähere 
Angaben dazu, wann und wie er von der Haftanordnung und der Inhaftierung 
erfahren hat. Es ist mangels anderweitiger Hinweise davon auszugehen, 
dass ihm die Anordnung der Haft für seinen Mandanten nicht eröffnet wurde. 
Die Eröffnung der Haftanordnung erweist sich insofern als mangelhaft. 
4.4
Aus einem Eröffnungsmangel darf den Betroffenen kein Nachteil er-
wachsen (Art. 44 Abs. 6 VRPG; VGE 2020/436 vom 29.7.2021 E. 5.4; Michel 
Daum, a.a.O., Art. 15 N. 6, Art. 44 N. 50, auch zum Folgenden). Wer durch 
einen gerügten Mangel nicht irregeführt und damit auch nicht benachteiligt 
wurde, kann aus einem solchen aber nichts zu seinen Gunsten ableiten. Zu 
prüfen ist insofern, ob die Partei durch den gerügten Mangel tatsächlich irre-
geführt bzw. benachteiligt worden ist (BGE 144 II 401 E. 3.1; BVR 2021 
S. 285 E. 1.2.5, 2018 S. 79 E. 3.3). Berechtigtes Vertrauen ist grundrechtlich 
geschützt (Art. 9 BV, Art. 11 Abs. 2 KV); Behandlung nach Treu und Glauben 
kann aber nur fordern, wer selber danach handelt (vgl. Art. 5 Abs. 3 BV). Mit 
dem Grundsatz von Treu und Glauben lässt sich daher nicht vereinbaren, 
dass ein Verwaltungsakt wegen mangelhafter Eröffnung jederzeit angefoch-
ten werden kann; er muss vielmehr innerhalb einer vernünftigen Frist in Fra-
ge gestellt werden. Diese Frist beginnt frühestens im Zeitpunkt zu laufen, in 
dem die Partei oder ihre Vertretung bei gebotener Sorgfalt vom Eröffnungs-
mangel Kenntnis haben konnte oder musste, spätestens mit der nachträgli-
chen, ordnungsgemässen Zustellung der Verfügung an die Rechtsvertretung 
(Uhlmann/Schilling-Schwank, in Waldmann/Weissenberger [Hrsg.], Praxis-
kommentar VwVG, 3. Aufl. 2023, Art. 38 N. 12; Res Nyffenegger, in Auer/
Müller/Schindler [Hrsg.], Kommentar VwVG, 2. Aufl. 2019, Art. 11 N. 30; zum 
Ganzen VGE 2012/52 vom 24.2.2012 E. 1.2.1 mit Hinweisen). 


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 14
4.5
Wann der Rechtsvertreter des Beschwerdeführers von der Haftan-
ordnung und der Inhaftierung seines Mandanten erfahren hat, ist nicht ak-
tenkundig. Aus dem Dokument «Verlauf Pflege» ergibt sich, dass der Be-
schwerdeführer am 1. Mai 2023 die Möglichkeit hatte, seinen Rechtsvertre-
ter anzurufen bzw. darauf hingewiesen wurde, dass er diesen anrufen dürfe. 
Dass er ihn tatsächlich kontaktiert hätte, ist aus dem genannten Dokument 
indes nicht ersichtlich (vgl. unpag. Vorakten ZMG [act. 2A]). Aktenkundig ist 
hingegen das Gesuch vom 2. Mai 2023, mit dem der Rechtsvertreter das 
SEM namens des Beschwerdeführers um Wiedererwägung des Asyl-Nicht-
eintretensentscheids vom 3. Oktober 2022 ersucht hat. Darin beantragt er 
unter anderem, der MIDI sei anzuweisen, von der «für morgen Mittwoch, 
3.5.2023 vorgesehenen Ausschaffung [des Beschwerdeführers] Abstand zu 
nehmen». Auch in der Begründung führt er aus, die Wegweisung seines 
Mandanten werde voraussichtlich am darauffolgenden Tag, dem 3. Mai 2023 
vollzogen. Gemäss Auskunft der UPD sei geplant, ihn am genannten Datum 
in eine psychiatrische Klinik in Bulgarien zu überführen und den Flug medi-
zinisch zu begleiten. Er (der Rechtsvertreter) habe den MIDI am 30. Novem-
ber 2022 über das Mandatsverhältnis informiert und darum gebeten, es sei 
ihm alsdann das Flugdatum bekannt zu geben. Dies sei nicht erfolgt. Dem 
Sozialdienst der UPD sei seitens der Klinikleitung untersagt worden, dem 
Rechtsvertreter vor dem 1. Mai 2023 mitzuteilen, dass entgegen den Anga-
ben der behandelnden Ärzte jetzt der Wegweisungsvollzug anstehe. Da der 
1. Mai 2023 in ... ein Feiertag sei, hätten die Behörden das Recht des 
Beschwerdeführers auf Zugang zu seiner (in ... ansässigen) Rechtsver-
tretung vereitelt und ihm die Einreichung einer wirksamen Beschwerde ver-
unmöglicht (vgl. Gesuch um Wiedererwägung vom 2.5.2023, Vorakten MIDI 
[act. 7A] S. 277 ff.). Aus dem Wiedererwägungsgesuch vom 2. Mai 2023 ist 
also ersichtlich, dass der Rechtsvertreter in jenem Zeitpunkt wusste, dass 
der Vollzug der Wegweisung für den Folgetag vorgesehen war, und bean-
standete, nicht vor dem 1. Mai 2023 hierüber in Kenntnis gesetzt worden zu 
sein. Gemäss den Akten wurden weder der Beschwerdeführer noch sein 
Rechtsvertreter über das Datum der Überstellung informiert (vgl. «Verlauf 
Medizin» und «Verlauf Pflege», beides unpag. Vorakten ZMG [act. 2A]). Es 
ist deshalb davon auszugehen, dass der Rechtsvertreter von der Inhaftie-
rung des Beschwerdeführers erfahren hatte und aus dieser Tatsache sowie 
dem Umstand, dass die Überstellungsfrist gemäss Art. 29 Dublin III-Verord-


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Seite 15
nung (ABl. L 180 vom 29.6.2013 S. 31 ff.) am 3. Mai 2023 endete, darauf 
schliessen konnte, dass die Überstellung am Folgetag (dem letztmöglichen 
Datum für den Vollzug der Wegweisung) erfolgen werde. Das Wiedererwä-
gungsgesuch vom 2. Mai 2023 muss mithin in Kenntnis der Haftanordnung 
und Inhaftierung des Beschwerdeführers gestellt worden sein. Daraus folgt, 
dass der Rechtsvertreter spätestens am 2. Mai 2023 von der Inhaftierung 
des Beschwerdeführers Kenntnis hatte und auch den Eröffnungsmangel er-
kennen musste. Für die Frage, ob der Beschwerdeführer rechtzeitig bzw. in 
unmittelbarem zeitlichen Zusammenhang mit seiner Inhaftierung bzw. der 
Kenntnis seines Rechtsvertreters hiervon um Haftüberprüfung ersucht hat 
(vgl. vorne E. 3.7), ist mithin auf den 2. Mai 2023 abzustellen.
4.6
Der Beschwerdeführer gelangte durch seinen Rechtsvertreter am 
15. Mai 2023 an den MIDI und beantragte unter anderem, es sei festzustel-
len, dass der MIDI beim Vollzug der Wegweisung Art. 3 EMRK und Art. 3 
FoK verletzt habe. Die Festnahme, der Transport zum Flughafen sowie die 
polizeiliche Begleitung des Fluges hätten gegen Art. 3 EMRK verstossen 
(Vorakten MIDI [act. 7A] S. 286 f.). Der MIDI nahm mit Schreiben vom 
26. Mai 2023 zu den erhobenen Vorwürfen Stellung und wies darauf hin, 
«dass eine (Dublin-)Haft durch das Zwangsmassnahmengericht überprüft 
werden [könne]» (Vorakten MIDI [act. 7A] S. 293 f.). Am 7. Juni 2023 gelang-
te der Beschwerdeführer mit dem Begehren um Haftüberprüfung ans ZMG. 
Dieses erachtete die Eingabe als verspätet und trat darauf mit dem hier an-
gefochtenen Entscheid nicht ein. Die Eingabe ans ZMG erfolgte 36 Tage 
nach Kenntnis des Rechtsvertreters von der Haftanordnung. Sie kann offen-
sichtlich nicht mehr als rechtzeitig gelten. Die Eingabe an den MIDI vom 
15. Mai 2023 erfolgte 13 Tage nach Kenntnis des Rechtsvertreters von der 
Haftanordnung. Ein unmittelbarer zeitlicher Zusammenhang zwischen der 
Haftanordnung und dem Antrag um Haftüberprüfung kann nach dieser Zeit 
nicht mehr ohne Weiteres angenommen werden. Die Frist von zehn Tagen 
gemäss Art. 31 Abs. 3 Bst. a EG AIG und AsylG, die hier analog angewendet 
werden kann (vgl. vorne E. 3.7), war jedenfalls am 15. Mai 2023 schon ab-
gelaufen. Angesichts des Umstands, dass der Beschwerdeführer bereits vor 
seiner Inhaftierung anwaltlich vertreten war und sein Rechtsvertreter noch 
vor der Überstellung nach Bulgarien Kenntnis von der Haft hatte (vgl. E. 4.5 
hiervor), ist im Abstellen auf die zehntätige Frist keine besondere Härte zu 


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 16
erblicken. Die Frage, ob der MIDI verpflichtet gewesen wäre, die Eingabe 
vom 15. Mai 2023 zuständigkeitshalber an das ZMG weiterzuleiten (vgl. 
Art. 4 Abs. 1 sowie Art. 42 Abs. 3 VRPG), obschon sie sich nicht gegen die 
Inhaftierung des Beschwerdeführers richtete, stellt sich unter diesen Um-
ständen nicht. Ohnehin vermag der allgemeine Hinweis des MIDI, dass eine 
Dublin-Haft durch das ZMG überprüft werden könne, kein berechtigtes Ver-
trauen des Beschwerdeführers zu wecken, Letzteres werde auf seine spä-
tere Eingabe (unbesehen der formellen Erfordernisse) eintreten und über 
diese materiell befinden (bzgl. die Voraussetzungen für Vertrauensschutz 
vgl. statt vieler BGE 148 II 233 E. 5.5.1 f. mit Hinweisen; BVR 2017 S. 540 
E. 6.2). Ein widersprüchliches oder treuwidriges Verhalten des ZMG oder 
des MIDI ist insofern nicht ersichtlich; der Nichteintretensentscheid stellt 
keine Rechtsverweigerung dar.
4.7
Zusammenfassend erweist sich die Beschwerde in Bezug auf das 
Nichteintreten auf den Haftprüfungsantrag vom 7. Juni 2023 als unbegrün-
det. Der Eventualantrag, die Angelegenheit sei an die Vorinstanz zurückzu-
weisen mit der Anweisung, auf den Haftprüfungsantrag einzutreten, ist ab-
zuweisen. Angesichts der vorangegangenen Erwägungen ist nicht davon 
auszugehen, dass eine Befragung der behandelnden Ärzte der UPD am fest-
gestellten Sachverhalt oder der rechtlichen Einschätzung etwas zu ändern 
vermöchten. Da zudem die behauptete Anweisung an das Klinikpersonal, 
nicht mit dem Rechtsvertreter des Beschwerdeführers in Kontakt zu treten 
bzw. diesen nicht über das Datum der Überstellung zu informieren, weder 
bestritten noch rechtserheblich ist, ist der entsprechende Beweisantrag ab-
zuweisen.
5.
Der Beschwerdeführer beantragt die Gewährung der unentgeltlichen 
Rechtspflege und Verbeiständung im vorinstanzlichen Verfahren und bean-
standet, dass die Vorinstanz sein entsprechendes Gesuch nicht behandelt 
hat.


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 17
5.1
Eine formelle Rechtsverweigerung und damit auch eine Gehörsver-
letzung (vgl. Art. 29 Abs. 2 BV; Art. 26 Abs. 2 KV; Art. 21 ff. VRPG) liegt vor, 
wenn eine Behörde auf eine ihr frist- und formgerecht unterbreitete Sache 
nicht eintritt oder diese nicht an die Hand nimmt, obschon sie darüber ent-
scheiden müsste (BGE 144 II 184 E. 3.1 [Pra 107/2018 Nr. 142]; BVR 2016 
S. 247 E. 2.1). Hier hat der Beschwerdeführer im Verfahren vor dem ZMG 
«eventualiter» um unentgeltliche Rechtspflege ersucht und dieses Begehren 
auch rudimentär begründet (Antrag Nr. 7 und Rz. 22 der Eingabe vom 
7.6.2023, unpag. Vorakten ZMG [act. 2A]). Die Vorinstanz hat über diesen 
Antrag im angefochtenen Entscheid nicht im Dispositiv entschieden und 
auch sonst weder Stellung zu ihm genommen noch ihn überhaupt erwähnt. 
Zwar hat sie keine Verfahrenskosten erhoben, sodass dem Beschwerdefüh-
rer insoweit kein direkter Nachteil entstanden ist, aber durch die Unterschla-
gung des Gesuchs blieb jedenfalls die Entschädigungsfrage gänzlich unbe-
handelt. Mithin hat das ZMG eine formelle Rechtsverweigerung begangen. 
– Eine Verletzung dieser Verfahrensgarantie führt ungeachtet der Erfolgs-
aussichten der Beschwerde in der Sache selber grundsätzlich zur Aufhe-
bung des angefochtenen Entscheids. Hier ist der Mangel indes zu heilen, 
geht es doch um eine Rechtsfrage, welche das Verwaltungsgericht frei prüft, 
und konnte der Beschwerdeführer seine Rechte im verwaltungsgerichtlichen 
Verfahren vollumfänglich wahrnehmen, sodass ihm keine relevanten Nach-
teile aus einem Verzicht auf die Rückweisung der Sache an die Vorinstanz 
erwachsen. Es gilt formalistischen Leerlauf zu vermeiden, der mit dem Inte-
resse des Beschwerdeführers an einer möglichst beförderlichen Beurteilung 
seines Anliegens nicht zu vereinbaren wäre (vgl. zum Ganzen BGE 147 IV 
340 E. 4.11.3, 142 II 218 E. 2.8.1 [Pra 106/2017 Nr. 2]; BVR 2021 S. 285 
E. 3.4.3; Michel Daum, a.a.O., Art. 21 N. 11). Der Beschwerdeführer verlangt 
denn auch selber die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege und die 
Beiordnung seines Rechtsvertreters unmittelbar durch das Verwaltungsge-
richt (vorne Bst. C). Mithin ist von einer Rückweisung der Angelegenheit an 
das ZMG abzusehen und über das Gesuch reformatorisch zu entscheiden 
(vgl. Art. 111 f. VRPG). 
5.2
Auf Gesuch hin befreit die Verwaltungsbehörde oder die Verwal-
tungsjustizbehörde eine Partei von den Verfahrenskosten, wenn diese nicht 
über die erforderlichen Mittel verfügt und ihr Rechtsbegehren nicht aus-


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 18
sichtslos erscheint (Art. 111 Abs. 1 VRPG; vgl. auch Art. 117 der Schweize-
rischen Zivilprozessordnung vom 19. Dezember 2008 [Zivilprozessordnung, 
ZPO; SR 272]). Unter den gleichen Voraussetzungen kann einer Partei über-
dies eine Anwältin oder ein Anwalt beigeordnet werden, wenn die tatsäch-
lichen und rechtlichen Verhältnisse es rechtfertigen (Art. 111 Abs. 2 VRPG). 
Die Garantien für Personen in Dublin-Haft (vgl. Art. 28 Abs. 4 Dublin III-Ver-
ordnung i.V.m. Art. 9, Art. 10 und Art. 11 der Richtlinie 2013/33/EU des Eu-
ropäischen Parlaments und des Rates vom 26. Juni 2013 zur Festlegung 
von Normen für die Aufnahme von Personen, die internationalen Schutz be-
antragen [ABl. L 180/96]) gelangen im vorliegenden Verfahren nicht zur An-
wendung, da sich der Beschwerdeführer bereits im Zeitpunkt des Antrags 
auf gerichtliche Überprüfung der (Dublin-)Ausschaffungshaft nicht mehr in 
Haft befand. 
5.3
Ein Prozess ist nicht aussichtslos, wenn berechtigte Hoffnung be-
steht, ihn zu gewinnen. Das heisst, wenn Gewinnaussichten und Verlustge-
fahren sich ungefähr die Waage halten oder jene nur wenig geringer sind als 
diese. Als aussichtslos sind demgegenüber Prozessbegehren anzusehen, 
bei denen die Gewinnaussichten beträchtlich geringer sind als die Verlust-
gefahren und die deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet werden können. 
Massgebend ist dabei, ob eine Partei, die über die nötigen Mittel verfügt, sich 
bei vernünftiger Überlegung zu einem Prozess entschliessen oder aber da-
von absehen würde; eine Partei soll einen Prozess, den sie auf eigene Rech-
nung und Gefahr nicht führen würde, nicht deshalb austragen können, weil 
er sie nichts kostet (statt vieler BVR 2019 S. 128 E. 4.1; BGE 142 III 138 
E. 5.1; weiterführend zum Ganzen Lucie von Büren, in Herzog/Daum [Hrsg.], 
Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 111 N. 29 ff.). Der An-
trag des Beschwerdeführers um Überprüfung der Haft war verspätet, sodass 
darauf nicht einzutreten war. Es bestanden mithin von Anfang an keine rea-
listischen Gewinnaussichten, sodass sich das Begehren als aussichtslos er-
weist. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege und Verbeiständung ist 
daher abzuweisen.


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 19
6.
6.1
Die Beschwerde erweist sich aufgrund dieser Erwägungen als unbe-
gründet und ist abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist. Bei diesem Aus-
gang des Verfahrens wird der unterliegende Beschwerdeführer an sich kos-
tenpflichtig und hat seine Parteikosten selber zu tragen (Art. 108 Abs. 1 und 
3 VRPG). Daran ändert die festgestellte Rechtsverweigerung nichts, werden 
doch im Gesuchs- und im Rechtsmittelverfahren betreffend unentgeltliche 
Rechtspflege weder Verfahrenskosten erhoben noch Parteikostenersatz 
ausgerichtet (vgl. Art. 112 Abs. 2 und Abs. 3 Satz 2 VRPG; Lucie von Büren, 
a.a.O., Art. 112 N. 1). Er hat indes (auch) für das verwaltungsgerichtliche 
Verfahren um unentgeltliche Rechtspflege unter Beiordnung seines Rechts-
vertreters als amtlicher Anwalt ersucht.
6.2
Wie das Rechtsmittel vor der Vorinstanz ist auch die Verwaltungsge-
richtsbeschwerde als von vornherein aussichtslos zu bezeichnen (vgl. vorne 
E. 5.2 f.). Daran vermag der Umstand nichts zu ändern, dass die Auffassung 
des Beschwerdeführers, er könne die erstandene Haft auch nach der Haft-
entlassung jederzeit unter dem Titel der Haftüberprüfung gemäss Art. 80a 
Abs. 3 AIG auf deren Rechtmässigkeit untersuchen lassen, einen gewissen 
Begründungsaufwand (namentlich die Auslegung der genannten Bestim-
mung) nach sich zog. Nachdem der festgestellte Eröffnungsmangel einem 
rechtzeitigen Haftprüfungsantrag offensichtlich nicht entgegengestanden 
hätte, bestanden auch im Verfahren vor dem Verwaltungsgericht von Vorn-
herein kaum Erfolgsaussichten, was für den rechtlich vertretenen Beschwer-
deführer erkennbar sein musste. Das Gesuch um unentgeltlichen Rechts-
pflege und Verbeiständung ist somit abzuweisen, ohne dass die Prozessar-
mut zu prüfen wäre. Angesichts der besonderen Verhältnisse rechtfertigt es 
sich indes, auf die Erhebung von Verfahrenskosten zu verzichten (Art. 108 
Abs. 1 VRPG). Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege für das verwal-
tungsgerichtliche Verfahren kann damit soweit die Verfahrenskosten betref-
fend als gegenstandslos geworden abgeschrieben werden.


Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 17.10.2023, Nr. 100.2023.191U, 
Seite 20
Demnach entscheidet der Einzelrichter:
1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird abgewiesen, soweit es 
nicht gegenstandslos geworden ist.
3. Es werden weder Verfahrenskosten erhoben noch Parteikosten gespro-
chen.
4. Zu eröffnen:
- Beschwerdeführer
- Amt für Bevölkerungsdienste des Kantons Bern
- Kantonales Zwangsmassnahmengericht 
- Staatssekretariat für Migration (SEM)
Der Einzelrichter:
Die Gerichtsschreiberin:
Rechtsmittelbelehrung
Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit Eröffnung beim Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten gemäss 
Art. 39 ff., 82 ff. und 90 ff. des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bun-
desgericht (BGG; SR 173.110) geführt werden.