ar_gerichte · OG O4V-24-11 · 2024-11-25 · de
Übrige Entscheide


Obergericht Appenzell Ausserrhoden 4. Abteilung
Das Bundesgericht wird auf die Beschwerde der Beschwerdeführerin mit Entscheid vom
25. November 2024 nicht eintreten. (1C_645/2024)
Beschluss vom 26. September 2024
Mitwirkende Obergerichtsvizepräsident M. Hüsser
Oberrichterinnen J. Lanker, M. Gasser Aebischer
Oberrichter E. Graf, P. Louis
Obergerichtsschreiber D. Hofmann
Verfahren Nr. O4V 24 11
Ort des Entscheids Trogen
Beschwerdeführerin Stockwerkeigentümerschaft A.
vertreten durch: RA AA.
Vorinstanz Departement Bau und Volkswirtschaft, Kasernenstrasse 17a,
9102 Herisau
Verfügende Behörde Gemeinderat B.
Gegenstand Baubewilligung
Beschwerde gegen den Rekursentscheid des Departements
Bau und Volkswirtschaft vom 27. Mai 2024
Sachverhalt
1. Mit Entscheid vom 27. Mai 2024 (act. 4) wies das Departement Bau und Volkswirtschaft
einen Rekurs der Stockwerkeigentümerschaft A., betreffend Baubewilligung für einen
Halbunterflurbehälter ab.
2. Dagegen liess die Stockwerkeigentümerschaft A. (im Folgenden:
Beschwerdeführerin), vertreten durch RA AA., Beschwerde beim Obergericht erheben. Die
Beschwerde (act. 1) datiert vom 28. Juni 2024; beim Obergericht ging sie am 1. Juli 2024
ein.
3. Am 1. Juli 2024 informierte der Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin die Gerichtskanzlei
telefonisch, dass er am 28. Juni 2024 zwischen 20.00 und 21.00 Uhr die Beschwerde unter
dem Beisein eines Zeugen unter der Türe des Postbüros im Fünfeckpalast durchgeschoben
habe (act. 5).
4. Mit Schreiben vom 11. Juli 2024 (act. 6) teilte die Verfahrensleitung der Beschwerdeführerin
mit, dass mangels hinreichenden Nachweises der Fristwahrung in Erwägung gezogen
werde, nicht auf die Beschwerde einzutreten. Dazu liess sich die Beschwerdeführerin mit
Eingabe vom 27. Juli 2024 (act. 7) vernehmen.
5. Mit Verfügung vom 21. August 2021 (act. 8) beschloss die Verfahrensleitung, das Verfahren
vorerst auf die Frage der rechtzeitigen Fristwahrung zu beschränken.
6. Auf die Begründung der gestellten Anträge wird - soweit erforderlich - in den Erwägungen
näher eingegangen.
Erwägungen
1. Die von Amtes wegen vorzunehmende Prüfung der Prozessvoraussetzungen ergibt, dass
diese sowohl hinsichtlich der Beschwerdeberechtigung als auch hinsichtlich der Formerfor-
dernisse erfüllt sind. Die sachliche bzw. funktionale Zuständigkeit des Obergerichts ergibt
sich aus Art. 54 Abs. 1 des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRPG, bGS
143.1), wonach das Obergericht zur Behandlung von Beschwerden gegen letztinstanzliche
Verfügungen der Verwaltungsbehörden zuständig ist. Die Beschwerdeführerin ist im vor-
instanzlichen Verfahren mit ihren Anträgen nicht durchgedrungen, durch den angefochte-
nen Entscheid berührt und hat ein schutzwürdiges Interesse an dessen Aufhebung, womit
sie zur Beschwerde befugt ist. Näher zu prüfen ist die Rechtzeitigkeit der Beschwerde.
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2.
2.1 Gemäss Art. 55 Abs. 1 VRPG ist eine Beschwerde schriftlich innert 30 Tagen beim Ober-
gericht einzureichen. Eine Frist läuft am letzten Tag um 24 Uhr ab (Art. 5 Abs. 1 VRPG).
Sie gilt als eingehalten, wenn bis zu diesem Zeitpunkt die betreffende Handlung vorgenom-
men oder schriftliche Eingaben der schweizerischen Post oder einer schweizerischen dip-
lomatischen oder konsularischen Vertretung übergeben worden sind (Art. 5 Abs. 2 VRPG).
Die Übergabe an die Schweizerische Post kann dabei sowohl am Postschalter als auch
durch den Einwurf der Eingabe in einen Postbriefkasten geschehen. Der Einwurf einer Ein-
gabe in den Postbriefkasten ist der Übergabe am Postschalter gleichzusetzen, auch wenn
der Einwurf nach der letzten Leerung des Briefkastens stattfindet (BGE 142 V 389 E. 2.2;
127 I 133 E. 7b). Die erste in Art. 5 Abs. 2 VRPG vorgesehene Möglichkeit zur Fristwahrung
besteht darin, dass die schriftliche Eingabe spätestens am letzten Tag der Frist persönlich
direkt bei der Behörde eingereicht wird. Die Eingabe kann der Behörde während der
Bürozeiten unmittelbar übergeben werden. Die Behörde ist jedoch nicht verpflichtet,
Eingaben ausserhalb der Bürozeiten entgegenzunehmen. Stellt die entsprechende
Behörde einen Brief- oder Ablagekasten zur Verfügung, kann die Eingabe auch bis
Mitternacht des letzten Tages der Frist in diesen Briefkasten eingeworfen werden. Da die
absendende Person die Beweislast für die Fristwahrung trägt, ist bei einer Einreichung
direkt bei der Behörde eine Empfangsbetätigung zu verlangen und beim Einwurf in den
Briefkasten der Behörde oder der Post darauf zu achten, dass Zeugen die fristgerechte
Vornahme der Handlung bestätigen können oder der fristgerechte Einwurf mit anderen
Mitteln nachgewiesen werden kann (PATRICIA EGLI: in Waldmann/Krauskopf [Hrsg.],
Praxiskommentar Verwaltungsverfahrensgesetz, 3. Aufl. 2023, N. 6 zu Art. 21 VwVG; URS
PETER CAVELTI, in: Rizvi/Schindler/Cavelti [Hrsg.], Gesetz über die Verwaltungs-
rechtspflege des Kantons St. Gallen, 2020, N. 93 zu den Art. 30 – 30ter VRP).
2.2 Der Rekursentscheid vom 27. Mai 2024 wurde dem Rechtsvertreter der Beschwerde-
führerin gemäss Darstellung in der Beschwerde am 29. Mai 2024 eröffnet, womit die
Beschwerdefrist unbestrittenermassen am Freitag, 28. Juni 2024 ablief. Der
Rechtsvertreter informierte die Obergerichtskanzlei am Montag, 1. Juli 2024, telefonisch,
dass er am 28. Juni 2024 zwischen 20.00 und 21.00 Uhr einen Brief unter der Türe des
Postbüros im Fünfeckpalast durchgeschoben habe. Der Briefumschlag, in welchem die
Beschwerdeschrift enthalten war, befand sich am Montagmorgen, 1. Juli 2024, im Postbüro
(vgl. Aktennotiz vom 1. Juli 2024; act. 5). In der Stellungnahme vom 27. Juli 2024 gab der
Rechtsvertreter an, dass er den Brief am 28. Juni 2024 um ca. 21 und 22 Uhr unter der Tür
durchgeschoben habe. Er habe vorgängig einen Briefkasten gesucht, aber keinen
gefunden. Zudem sei ein Zeuge dabei gewesen, welcher bestätigen könne, dass kein
Briefkasten beim Obergericht habe vorgefunden werden können. Daher sei die Beschwerde
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im Erdgeschoss des Fünfeckpalastes neben der Bücherei bei der Türe, auf der gross
"Poststelle" stehe, durchgeschoben worden.
2.3 Es ist mit dem Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin darin übereinzugehen, dass beim
Fünfeckpalast kein Briefkasten des Obergerichts vorhanden ist. Der als "Postbüro"
bezeichnete Raum liegt wie die Kantonsbibliothek im Erdgeschoss des Fünfeckpalasts
direkt neben dem Innenhof.
Abbildung 1: Der Pfeil markiert den Eingang zum "Postbüro".
Der Rechtsvertreter verkennt jedoch, dass es sich diesem "Postbüro" weder um eine
Poststelle der Schweizerischen Post noch einen gerichtsinternen Postraum handelt,
welcher als Postabgabestelle für externe Kunden zur Verfügung steht. Das Postfach des
Obergerichts befindet sich vielmehr in der Postfiliale im Dorfladen an der Speicherstrasse.
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Das besagte "Postbüro" dient einerseits als Arbeitsraum der verwaltungsinternen
Postangestellten, welche der Kantonskanzlei und nicht dem Obergericht unterstellt sind.
Darin werden u.a. Postsendungen verarbeitet und vorsortiert, bevor sie den kantonalen und
kommunalen Ämtern sowie den Gerichtsbehörden in Trogen zugestellt werden. Im
Weiteren steht der Raum dem öffentlichen Personal verschiedener Ämter bzw. Abteilungen
als Cafeteria- und Aufenthaltsraum zur Verfügung.
Abbildung 2: Innenbereich des "Postbüros"
Der Eingang zum Erdgeschoss, in welchem sich die Kantonsbibliothek und das besagte
"Postbüro" befinden, liegt auf der Nordwestseite des Fünfeckpalasts. Neben dem Tor, das
üblicherweise ausserhalb der Arbeitszeiten geschlossen ist, weist ein Schild darauf hin,
dass sich der Eingang zum Obergericht auf der Südwestseite des Gebäudes befindet. Die
Räumlichkeiten des Obergerichts liegen im ersten und zweiten Stock des Fünfeckpalastes
und weisen keine direkte Verbindung zum "Postbüro" auf.
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Abbildung 3: Schild neben dem Eingang auf der Nordostseite des Fünfeckpalasts
Abbildung 4: Eingang zum Obergericht auf der Südwestseite des Fünfeckpalasts.
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2.4 Daraus ergibt sich, dass das besagte "Postbüro" weder räumlich noch funktionell dem
Obergericht zuzuordnen ist. Die Behörden im Kanton Appenzell Ausserrhoden sind nicht
verpflichtet, einen separaten Brief- oder Ablagekasten zur Verfügung zu stellen. Der
Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin hat damit die Beschwerdeeingabe nicht rechtzeitig
dem Obergericht übergeben, indem er diese am letzten Tag der Frist ausserhalb der
Bürozeiten unter der Tür des "Postbüros" durchgeschoben hat, zumal das Hauptportal auf
der Nordostseite um diese Zeit normalerweise abgeschlossen ist. In Anbetracht der
beschriebenen Örtlichkeiten und Beschilderungen durfte er nicht davon ausgehen, dass die
Übergabe bzw. Einreichung der Beschwerde beim Obergericht durch diese Handlung
rechtzeitig erfolgte. Vielmehr wäre es an ihm gewesen, sich vorgängig beim Obergericht
über eine allfällige interne Abgabestelle zu erkundigen oder seine Eingabe vor Ablauf der
Beschwerdefrist in einen Postbriefkasten zu werfen. Dabei gilt es hervorzuheben, dass sich
ein solcher in Gehdistanz zum Fünfeckpalast in rund 200 m Entfernung direkt vor der
Postfiliale im Dorfladen an der Speicherstrasse befindet. Damit wäre dem Rechtsvertreter
der Beschwerdeführerin am 28. Juli 2024 auch um 22.00 Uhr noch genügend Zeit
geblieben, mittels Einwurfs unter Zeugenbestätigung die Eingabefrist zu wahren. Das
Obergericht kommt deshalb zum Schluss, dass die Beschwerde nicht innert der
gesetzlichen 30-tägigen Frist eingereicht wurde, womit mangels Fristwahrung nicht darauf
einzutreten ist. Im Folgenden ist im Sinne einer Eventualbegründung noch auf die Frage
des Zeugenbeweises einzugehen.
3.
3.1 Der allgemeine Grundsatz von Art. 8 ZGB, wonach derjenige das Vorhandensein einer
behaupteten Tatsache beweisen muss, der aus ihr Rechte ableitet, ist auch im
Prozessrecht massgeblich. So trägt der Rechtsuchende die Beweislast für die
Rechtzeitigkeit der Beschwerdeerhebung, die mit Gewissheit feststehen und nicht bloss
überwiegend wahrscheinlich sein muss. Dem Absender obliegt somit der Nachweis, dass
er seine Eingabe bis um 24 Uhr des letzten Tages der laufenden Frist der Behörde oder
der Post übergeben hat (BGE 142 V 389 E. 2.2; Urteil des Bundesgerichts 1F_13/2017 vom
20. Juli 2017 E. 3.1). Wenn ein Rechtsanwalt verfahrensmässige Unsicherheiten über die
Fristwahrung schafft, muss er für die Behauptung der Rechtzeitigkeit unaufgefordert und
vor Ablauf der Rechtsmittelfrist Beweismittel anbieten (BGE 147 IV 526 E. 3.1, in Pra 111
[2022] Nr. 61; Urteile des Bundesgerichts 6B_154/2020 vom 16. November 2020 E. 3.1.1;
6B_157/2020 vom 7. Februar 2020 E. 2.3). Der Absender kann den entsprechenden Nach-
weis insbesondere mit dem Vermerk auf dem Briefumschlag erbringen, wonach die Post-
sendung vor Fristablauf in Anwesenheit von Zeugen in den Briefkasten der betreffenden
Behörde oder der Schweizerischen Post gelegt worden ist (BGE 142 V 389 E. 2.2; Urteil
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des Bundesgerichts 6B_84/2020 vom 22. Juni 2020 E. 1.4). Dabei ist auf die Objektivität
der Zeugen zu achten (PATRICIA EGLI, a.a.O., N. 17 zu Art. 21 VwVG).
3.2 Die Beschwerdeführerin bzw. ihr Rechtsvertreter beruft sich auf einen von ihr beigezogenen
Zeugen. Diesbezüglich gibt er bereits in der Beschwerdeschrift an, dass der Unterzeichnete
mit dem Zeugen D., am 28. Juni 2024 nach Postschluss gegen 22 Uhr die Beschwerde
fristwahrend per Hand in den Briefkasten des Obergerichts Appenzell Ausserrhoden
eingeworfen habe. Bei dieser Angabe handelt es sich nicht um einen formellen
Beweisantrag, welcher vor Ablauf der Rechtsmittelfrist hätte erfolgen müssen. Zudem
existiert vorliegend offenkundig kein Vermerk des Zeugen auf dem Briefumschlag der
Beschwerde. Der Rechtsvertreter begründet nicht - und es ist auch nicht ersichtlich -,
weshalb anlässlich der Briefabgabe nicht ein unterschriftlich vom Zeugen bestätigter
Vermerk auf dem Briefumschlag selbst angebracht wurde. Fehlt ein Vermerk auf dem Brief-
umschlag, so könnte im Fall einer Einvernahme des Zeugen nicht mit hinreichender
Sicherheit festgestellt werden, ob tatsächlich die dem Gericht zugegangene Eingabe unter
den Augen des Zeugen in den Briefkasten eingeworfen worden wäre (Urteil des Bundesge-
richts 9C_681/2015 vom 13. November 2015 E. 3). Der Zeuge könnte daher im Nachhinein
nur noch bestätigen, dass der Rechtsvertreter irgendeinen Briefumschlag in einen Post-
briefkasten geworfen hat. Damit könnte der Nachweis, dass es sich dabei um die beim
Obergericht am 1. Juli 2024 eingegangene Beschwerde handelt, nicht erbracht werden,
selbst wenn der Brief am 28. Juli 2024 nach Schalterschluss korrekterweise in den
Postbriefkasten bei der Postfiliale eingeworfen worden wäre. Im Weiteren wurde weder der
Beschwerde noch der Stellungnahme vom 27. Juli 2024 eine schriftliche Bestätigung des
Zeugen beigelegt. Abgesehen von dessen Adresse fehlen im Übrigen weitere Angaben zur
Person des Zeugen und der Art seines Zusammentreffens mit dem Rechtsvertreter. Der
Umstand, dass der Zeuge bereits in der Beschwerdeschrift erwähnt wird und dieser gemäss
Stellungnahme vom 27. Juli 2024 den Rechtsvertreter am 28. Juni 2024 begleitet hat, lässt
zudem darauf schliessen, dass es sich dabei nicht um einen unabhängigen Zeugen handelt.
Somit hätte der strikte Beweis, dass die vorliegende Beschwerde am 28. Juli 2024
fristwahrend eingereicht wurde, auch beim Einwurf der Beschwerde in den Postbriefkasten
nicht erbracht werden können.
4. Zusammenfassend ergibt sich damit, dass die Beschwerdeerhebung verspätet erfolgte,
womit mangels Fristwahrung nicht auf die Beschwerde einzutreten ist.
5. Nach Art. 19 Abs. 3 i. V. m. Art. 53 Abs. 1 VRPG ist im Beschwerdeverfahren vor Oberge-
richt gebühren- und kostenpflichtig, wer ganz oder teilweise unterliegt oder auf dessen
Rechtsmittel nicht eingetreten wird. Für dieses Verfahren wird eine Entscheidgebühr von
Fr. 800.-- erhoben (Art. 4a des Gesetzes über die Gebühren in Verwaltungssachen, bGS
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222.2). Bei diesem Verfahrensausgang wären die Gerichtskosten grundsätzlich der
Beschwerdeführerin aufzuerlegen (Art. 19 Abs. 3 VRPG). Gemäss Art. 19 Abs. 1 VRPG hat
indessen Kosten zu bezahlen, wer sie verursacht hat. Auf dieser Grundlage kann das
Obergericht ausnahmsweise entscheiden, die Kosten nicht der unterliegenden Partei,
sondern deren Rechtsvertreter persönlich aufzuerlegen, wenn er einen unnötigen
Verfahrensaufwand verursacht hat (WIEDERKEHR/PLÜSS, Praxis des öffentlichen Verfah-
rensrechts, 2020 Rn. 3646). Das ist namentlich dann gerechtfertigt, wenn elementarste
Sorgfaltspflichten ausser Acht gelassen wurden (BGE 129 IV 206 E. 2; Urteil des Bun-
desgerichts 9C_644/2016 vom 31. Oktober 2016 E. 3). Diese Voraussetzung trifft hier zu:
Das Vorgehen des Anwalts der Beschwerdeführerin ist als äusserst ungewöhnlich zu
taxieren. Es widerspricht der elementarsten anwaltlichen Vorsicht, eine derart wichtige
Sendung wie eine Beschwerde ausserhalb der Arbeitszeiten kurz vor Ablauf der
Beschwerdefrist ohne Kenntnis des dahinterliegenden Raums durch einen Türspalt zu
schieben. Der Rechtsvertreter hat die Verspätung der Beschwerdeeingabe durch sein
unsorgfältiges Verhalten zu verantworten. Er hat damit rechnen müssen, dass sein
unübliches Vorgehen kurz vor Fristablauf zur Fristwahrung nicht genügen könnte. Die
Verfahrenskosten sind deshalb ihm persönlich aufzuerlegen. Auf die Zusprechung einer
Parteientschädigung besteht bei diesem Verfahrensausgang kein Anspruch (Art. 53 Abs. 3
VRPG e contrario).
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Das Obergericht erkennt:
1. Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten. 2. Die Verfahrenskosten von Fr. 800.-- werden Rechtsanwalt AA. auferlegt. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
4. Rechtsmittel:
Gegen diesen Beschluss kann innert 30 Tagen seit der Zustellung Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten erhoben werden. Die Zulässigkeit einer solchen Beschwerde richtet sich nach Art. 82 ff. Bundesgerichtsgesetz (BGG, SR 173.110). Die Beschwerde ist beim Schweizerischen Bundesgericht, Avenue du Tribunal fédéral 29, 1000 Lausanne 14, schriftlich einzureichen. Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind - soweit vorhanden - beizulegen (Art. 42 BGG). Die Beschwerde hat in der Regel keine aufschiebende Wirkung (Art. 103 BGG).
5. Mitteilung an:
- RA AA., mit Gerichtsurkunde
- Departement Bau und Volkswirtschaft, mit Gerichtsurkunde
- Gemeinderat B., mit Gerichtsurkunde
Im Namen der 4. Abteilung des Obergerichts
Der Obergerichtsvizepräsident: Der Gerichtsschreiber:
Dr. iur. Manuel Hüsser lic. iur. Daniel Hofmann
versandt am:
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