ar_gerichte · OG O1Z-17-9 · 2019-04-02 · de
Übrige Entscheide

Obergericht Appenzell Ausserrhoden 1. Abteilung Entscheid vom 2. April 2019 Mitwirkende Obergerichtspräsident E. Zingg Oberrichterin S. Rohner Oberrichter B. Oberholzer, Hp. Blaser, H. Zingg Obergerichtsschreiberin B. Schittli Verfahren N

Obergericht Appenzell Ausserrhoden 1. Abteilung
Entscheid vom 2. April 2019
Mitwirkende Obergerichtspräsident E. Zingg
Oberrichterin S. Rohner
Oberrichter B. Oberholzer, Hp. Blaser, H. Zingg
Obergerichtsschreiberin B. Schittli
Verfahren Nr. O1Z 17 9
Sitzungsort Trogen
Berufungsklägerin 1 A1___
Beklagte 1
Berufungsklägerin 2 A2___
Beklagte 2 beide vertreten durch: RA lic. iur. SD___,
Berufungsbeklagter B___
Kläger vertreten durch: RAin M.A. HSG in Law AS___
Gegenstand Anfechtung Kaufvertrag
Berufung gegen das Urteil des Kantonsgerichts Appenzell
Ausserrhoden K3Z 16 5 vom 3. Juli 2017
Rechtsbegehren
a) Kläger und Berufungsbeklagter:
aa) im erstinstanzlichen Verfahren:
1. Der Kaufvertrag vom 11. Juni 2014 betreffend Verkauf der beiden Stockwerk-Einhei-ten Nrn. S10106 und S10107 an Nr. 4297, X-strasse, und des Miteigentumsanteils Nr. M10029 an Nr. 4297, X-strasse, Y___, sei wegen Irrtums aufzuheben und es sei die Beklagte 1 zu verpflichten, dem Kläger den Kaufpreis von CHF 140‘000.00, zzgl. Zins von 5% seit 11. Juni 2014, sowie Fr. 5‘800.00 Vorfälligkeitskosten zu bezahlen.
2. Eventualiter sei der Kaufpreis zu reduzieren und es sei die Beklagte 1 zu verpflich-ten, dem Kläger Fr. 90‘000.00, zzgl. Zins von 5% seit 11. Juni 2014, sowie Fr. 5‘800.00 Vorfälligkeitskosten zu bezahlen.
3. Subeventualiter sei die Beklagte 2 zu verpflichten, die Ziff. 1 und 2 des Rechts-begehrens persönlich zu erfüllen.
4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, primär zu Lasten der Beklagten 1 und subsidiär zu Lasten der Beklagten 2.
bb) im Berufungsverfahren:
1. Der Entscheid K3Z 16 5 vom 3. Juli 2017 des Kantonsgerichts Appenzell Ausser-rhoden in Sachen B___ vs. A1___ sowie A2___ betreffend Anfechtung eines Kaufvertrags sei zu bestätigen und die am 14. Dezember 2017 angehobene Berufung sei, sofern überhaupt darauf einzutreten ist, vollumfänglich abzuweisen.
2. Eventualiter sei für den Fall, dass die Berufung gegen den Entscheid K3Z vom 3. Juli 2017 des Kantonsgerichts Appenzell Ausserrhoden gutgeheissen werden sollte, die Angelegenheit an die Vorinstanz zur Überprüfung zurück zu weisen.
3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.-Zuschlag) zulasten der Berufungsklägerin.
b) Beklagte 1 und 2 sowie Berufungsklägerinnen 1 und 2:
aa) im erstinstanzlichen Verfahren:
Die Klage sei unter Kosten- und Entschädigungsfolgen abzuweisen.
bb) im Berufungsverfahren: 1. Das angefochtene Urteil sei aufzuheben und die Klage vollumfänglich abzuweisen.
2. Eventualiter sei die Sache zur Vervollständigung des Sachverhalts (Abnahme der
Zeugenbeweise, Parteieinvernahmen etc.) und anschliessender Neubeurteilung an die Vorinstanz zurückzuweisen.
3. Subeventualiter sei die Beklagte 1 zu verpflichten, dem Kläger Fr. 140‘000.00 zu bezahlen, Zug um Zug gegen Rückübertragung des Eigentums an den beiden Stockwerkeinheiten Nr. S10106 und S10107 in der Liegenschaft Nr. 4300 sowie der Miteigentumsanteil Nr. 10029 in der Einstellgarage Nr. 4279 (Grundbuch Y___) auf die Beklagte 1.
4. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen.
Seite 2
Sachverhalt und Prozessgeschichte
A. Auf der Suche nach einer zum Kauf freistehenden Immobilie kontaktierte der Kläger und
Berufungsbeklagte (nachfolgend Berufungsbeklagter) im Mai 2014 die Beklagte 1 und
Berufungsklägerin 1 (nachfolgend Berufungsklägerin 1) per Email (B 4/9.2). Er bekun-
dete Interesse an Räumlichkeiten an der X-strasse in Y___, welche gemäss der
Internetseite „newhome.ch“ zur gleichen Zeit unter der Überschrift „2 Zimmer –
Büro/Praxis/Wohnung“ beworben wurden (act. B 4/2.6). Laut Onlinebeschrieb handelt es
sich bei der Objektart um eine Parterre-Wohnung mit einer Wohnfläche von 50m2 zu
einem Preis von Fr. 157‘000.00 (inklusive Garage- und Abstellplatz). Im Beschrieb wird
darauf hingewiesen, dass sich die Immobilie als Wohnung oder Büro eigne und unter
anderem auch über WC/Dusche und eine Kochkombination verfüge (act. B 4/2.6, S.
2,3).
B. Am 15. Mai 2014 liess die Berufungsklägerin 1 dem Berufungsbeklagten per Email das
Stockwerkeigentumsreglement zukommen, woraufhin sich letzterer daraus einige Kürzel
erklären liess (act. B 4/9.2). Der Berufungsbeklagte informierte die Verkäuferin der Lie-
genschaft Ende Mai 2014 auch darüber, dass er ab dem 1. Juli 2014 einen Mieter für
„Räume plus Garagenplatz“ suche, da sein Bedarf an der Liegenschaft erst in vier Jah-
ren und drei Monaten gegeben sei (act. B 4/20.15, S. 5 und 6).
C. Neben weiteren Abklärungen – etwa zur Frage, weshalb es bei den ihm vorangegange-
nen Interessenten jeweils nicht zu einem Kaufvertragsabschluss kam (act. B 4/20.15, S.
5) sowie weiteren Einzelfragen zu dem am 2. Juni 2014 zugesendeten Kaufvertragsent-
wurf (act. B 4/9.2, B 4/9.3) – hat sich der Berufungsbeklagte eigenen Angaben zufolge
auch beim Hauseigentümerverband über den Begriff der „disponiblen Räume“ erkundigt.
Der Begriff sei in deutlicher Verbindung mit dem Kaufobjekt erstmals im Stockwerkei-
gentumsreglement aufgetaucht (act. B 4/2.8, S. 4). Vom Hauseigentümerverband habe
er zur Antwort erhalten, es gäbe für diesen Begriff keine verbindliche Definition (act. B.
4/19, S. 9). Der Berufsbeklagte gab auch an, zur Klarstellung dieses Ausdrucks zusätz-
lich noch bei der Verkäuferin eine Klarstellung eingeholt zu haben, wonach die Bezeich-
nung bedeute, die Fläche könne nach den Wünschen des Käufers genutzt werden (act.
B 4/1, S. 3). Die Erteilung einer solchen Auskunft bestreitet die Berufungsklägerin 1
ausdrücklich (act. B 4/8, S. 6).
Seite 3
D. Mit öffentlich beurkundetem Kaufvertrag vom 11. Juni 2014 erwarb der Berufungs-
beklagte von der Berufungsklägerin 1 schliesslich die beiden Stockwerkeinheiten Nr.
S10106 und Nr. S10107 in der Liegenschaft Nr. 4300 an der X-strasse in Y___ sowie
den Miteigentumsanteil Nr. 10029 in der Einstellgarage, Nr. 4279, zum Preis von
insgesamt Fr. 140‘000.00 (act. B 4/2.1). Bei den beiden separaten Stockwerkeigen-
tumseinheiten Nr. S10106 und S10107 handelt es sich je um einen in sich abgeschlos-
senen Raum, wobei sich in Nr. S10106 zusätzlich eine Küche und in Nr. S10107 ein ab-
geschlossenes Badezimmer mit Toilette und Dusche befindet. Der einzige Zugang zu
den Räumen bildet ein Vorraum, an welchem Nr. S10106 und S10107 je ein hälftiges
Sondernutzungsrecht haben. Der Vorraum wiederum kann nur über eine einzige Aus-
sentüre betreten werden (act. B 2/8, S. 4 und Anhang „Grundriss 2. Untergeschoss“).
Die Berufungsklägerin 2 beteuerte bereits im Vorfeld des Vertragsabschlusses, der Ver-
kaufspreis sei sehr tief angesetzt worden (act. B 4/20.15, S. 7).
E. Der Berufungsbeklagte hat eigenen Angaben zufolge nach dem Kauf die vermeintliche
Wohnung über ein Internetportal zur Vermietung angeboten (act. B4/1, S. 3). Während
dem Besichtigungstermin vom 22. Juli 2014 habe er vom Hausmeister erfahren, dass
die Fläche nicht als Wohnung nutzbar sei (act. B4/1, S. 4). Der Berufungsbeklagte stellt
sich auf den Standpunkt, dass ihm der Irrtum über die gekauften Räumlichkeiten in
diesem Moment das erste Mal bewusst wurde (act. B4/1, S. 4). Mit eingeschriebenem
Brief von 25. Juli 2014 teilte der Berufungsbeklagte der Berufungsklägerin 1 diese für ihn
neue Erkenntnis mit und bezog sich dabei ausdrücklich auf die Disponibelräume I und H,
von denen er nicht gewusst hätte, dass diese nicht bewohnbar seien. Er verlangte von
der Berufungsklägerin 1 hierfür eine Stellungnahme (act. B 4/2.9-2). Nach Aussage des
Berufungsbeklagten hatte die Verkäuferin sich daraufhin telefonisch dahingehend
geäussert, es gäbe keine Möglichkeit, den Berufungsbeklagten an seiner freien Nutzung
des Kaufobjekts zu hindern. Damit habe sie ihm zu verstehen gegeben, es würde
diesbezüglich kein Missverständnis bestehen (act. B 4/1, S. 4).
F. Am 10. Juni 2015 kam es zur Einleitung eines Vermittlungsverfahrens beim Vermittler-
amt Appenzeller Hinterland (act. B 4/2.2). Da die Schlichtung unvermittelt blieb, wurde
dem Berufungsbeklagten am 24. November 2015 die Klagebewilligung erteilt (act. B
4/2.5). In der Folge wurde die Klage am 18. Februar 2016 fristgerecht beim Kantons-
gericht Appenzell Ausserrhoden eingereicht (act. B 4/1). Die Klageantwort datiert vom
23. Mai 2016, die Replik vom 3. Oktober 2016 und die Duplik vom 10. November 2016
(act. B 4/19A, 24). Am 12. Dezember 2016 fand eine Vergleichsverhandlung mit vorgän-
Seite 4
gigem Augenschein statt (act. B 4/32). Mit Schreiben vom 20. April 2017 erteilte die
zuständige Grundbuchbeamtin auf Nachfrage des Gerichts Auskunft zum Ablauf der
Beurkundung des Kaufvertrags (act. B 4/45). Am 3. Juli 2017 fand die Hauptverhandlung
statt (act. B 4/48). Das Urteilsdispositiv vom 3. Juli 2017 wurde am 11. Juli 2017 an die
Parteien versandt (act. B 4/49). Das Kantonsgericht hat die Klage gutgeheissen und die
Berufungsklägerin 1 verpflichtet, dem Berufungsbeklagten Fr. 140‘000.00 nebst Zins zu
5% seit dem 4. Juli 2015 zu bezahlen. Im übrigen Umfang wurde die Klage abgewiesen,
soweit darauf einzutreten war. Gleichzeitig wurden der Berufungsklägerin 1 die
Gerichtskosten von insgesamt Fr. 13‘900.00 (unter Verrechnung mit den vom Beru-
fungsbeklagten geleisteten Vorschüssen von Fr. 9‘400.00) sowie die Bezahlung der
Parteientschädigung in Höhe von Fr. 19‘748.00 auferlegt (act. B 4/49, S. 2).
G. Daraufhin gelangten die vor Kantonsgericht unterlegenen Berufungsklägerinnen 1 und 2
mit Berufungserklärung vom 14. Dezember 2017 an das Obergericht Appenzell Ausser-
rhoden (act. B 1). Dieses führte einen einfachen Schriftenwechsel durch (act. B 1, B 8)
und entschied im Beweisbeschluss vom 20. August 2018, beim Hauseigentümerverband
(HEV) St. Gallen wie auch bei der Raiffeisenbank Appenzeller Hinterland je eine schrift-
liche Auskunft einzuholen (act. B 15). Hierzu bezogen die Berufungsklägerinnen am
20. November 2018 Stellung (act. B 23). Am 2. April 2019 fand die abschliessende
Beratung statt (act. B 29). In der Folge verzichteten die Parteien auf eine Einlegung von
Rechtsmitteln gegen das Urteil des Obergerichts (act. B 31 und 32), weshalb
praxisgemäss lediglich eine Kurzbegründung verfasst wird.
Erwägungen
1. Formelles
1.1. Sachliche, funktionelle sowie örtliche Zuständigkeit
Gestützt auf Art. 24 Abs. 1 lit. b i.V.m. Art. 25 des kantonalen Justizgesetzes (JG, bGS
145.31) ist das Obergericht in der Zivilrechtspflege ordentliche Berufungsinstanz. Da
gegen ein Urteil des Kantonsgerichts Berufung erhoben wurde, ist sowohl die sachliche
wie auch die funktionelle Zuständigkeit des Obergerichts zu bejahen. Die örtliche
Zuständigkeit liegt bei Klagen aus Vertrag gemäss Art. 31 der Zivilprozessordnung
(ZPO, SR 272) beim Gericht am Wohnsitz oder Sitz der beklagten Partei oder am Ort,
an dem die charakteristische Leistung zu erbringen ist. Vorliegend befindet sich die
Immobilie, welche Gegenstand des Kaufvertrags zwischen den Parteien bildet, an der X-
Seite 5
strasse in Y___. Somit ist auch die örtliche Zuständigkeit des Obergerichts des Kantons
Appenzell Ausserrhoden gegeben.
1.2. Fristwahrung
Die Berufung kann innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten Entscheids bzw.
seit der nachträglichen Zustellung der Entscheidbegründung bei der Rechtsmittelinstanz
eingereicht werden (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Vorliegend begann die Frist ab dem auf die
Zustellung des begründeten Urteils der Vorinstanz folgenden Tag an zu laufen, d.h. am
15. November 2017 (act. B 4/54). Sie endete am 14. Dezember 2017, an welchem auch
die Berufungsschrift (act. B 1) bei der Post aufgegeben wurde. Das Fristerfordernis gilt
folglich als gewahrt (vgl. zur Regelung des Beginns und dem Ende der Frist Art. 142 ff.
ZPO).
1.3. Streitwert
In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Berufung gegen erstinstanzliche
Endentscheide nur zulässig, wenn der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechts-
begehren mindestens Fr. 10‘000.00 beträgt (Art. 308 Abs. 2). Im angefochtenen Ent-
scheid wurde der Streitwert durch den Berufungsbeklagten auf eine Höhe von
Fr. 145‘800.00 beziffert (act. B 4/53, S. 2, vom Kantonsgericht auf S. 4 bestätigt). Weder
die Berufungsklägerin 1 noch der Berufungsbeklagte beanstandeten in der Folge den
Streitwert, weshalb das Erfordernis der hinreichenden Streitwerthöhe als gegeben
betrachtet werden kann.
1.4. Beschwer der Berufungsklägerin 2
In der Berufungsschrift wird als „Berufungsbeklagte 2“ (recte: wohl Berufungsklägerin 2,
Anmerkung der Unterzeichnenden) neben der A1___ (Berufungsklägerin 1) auch A2___
aufgeführt. Dabei hat bereits die Vorinstanz der Berufungsklägerin 2 nach Auffassung
des Obergerichts zu Recht die Passivlegitimation abgesprochen (act. B 4/53, S. 4 f.),
wobei dies leider im Urteilsdispositiv nicht festgehalten wurde. Diese Verneinung der
Passivlegitimation wird in der Berufung nicht angefochten (vgl. act. B 1, S. 2). Demnach
ist weiterhin von der fehlenden Passivlegitimation der Berufungsklägerin 2 auszugehen.
Folglich ist mangels Beschwer im Sinne eines schutzwürdigen Interesses gemäss Art.
59 Abs. 2 lit. a ZPO auf ihre Berufungsanträge nicht einzutreten, weil jene die
Rechtsstellung der Berufungsklägerin 2 nicht zu ändern vermögen (vgl. zur Beschwer im
Rechtsmittelverfahren als Pendant zum schutzwürdigen Interesse nach Art. 59 Abs. 2 lit.
Seite 6
a ZPO im erstinstanzlichen Verfahren auch: PETER REETZ, in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen
Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2016, N. 30 zu Vorbem. zu den Art. 308-318 ZPO).
Nachfolgende Ausführungen beziehen sich somit nur auf die Rechtsposition der
Berufungsklägerin 1.
1.5. Zwischenfazit
Abgesehen von der Beschwer der Berufungsklägerin 2 sind die Prozessvoraussetzun-
gen in casu erfüllt. Auf die Berufung der Berufungsklägerin 1 kann somit eingetreten
werden.
1.6. Zulässigkeit der beantragten Beweismittel
1.6.1. Einstellungsverfügung der Staatsanwaltschaft
Die Berufungsklägerin 1 bringt in ihrer Berufungsschrift sodann mit der Einstellungsver-
fügung der Staatsanwaltschaft Appenzell Ausserrhoden vom 5. Dezember 2017 (atc.
B2/2) ein an sich echtes Novum im Sinne von Art. 229 Abs. 1 lit. a ZPO vor, welches
gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO zwar im Allgemeinen zulässigerweise angeführt werden
kann. Mit diesem vermeintlichen „Beweismittel“ soll jedoch das Vorbringen gestützt wer-
den, die Berufungsklägerin 1 habe (zumindest) nicht in direktvorsätzlicher Täuschungs-
absicht gehandelt, weil auch die Staatsanwaltschaft zu selbigem Ergebnis gekommen
sei (act. B 1, S. 14). Mit anderen Worten will die Berufungsklägerin 1 aus der rechtlichen
Subsumtion der Staatsanwaltschaft das Fehlen eines Grundlagenirrtums ableiten (vgl.
auch die Überschrift „Unrichtige Rechtsanwendung“, act. B 1, S. 12). Ob gestützt auf die
festgestellten Tatsachen ein Vorsatz vorliegt bzw. um was für eine Art von Vorsatz es
sich dabei handelt, ist jedoch keine Tat-, sondern eine Rechtsfrage, bei deren Würdi-
gung die Gerichtsinstanz dem Grundsatz „iura novit curia“ entsprechend an keine Vor-
bringen einer anderen Behörde gebunden ist (vgl. Art. 57 ZPO sowie MARTIN A.
KESSLER, in: Basler Kommentar, OR I, 6. Aufl. 2015, N. 4 zu Art. 53 OR, wonach kanto-
nale Zivilgerichte nicht an die von den Strafverfolgungsbehörden festgestellten Tat- und
Rechtsfragen gebunden sind). Es handelt sich bei der von der Berufungsklägerin 1
angedachten Verwendung der Einstellungsverfügung somit nicht um einen Gebrauch als
Beweismittel. Gegenstand eines Beweises sind – von gewissen Ausnahmen wie dem
Nachweis von ausländischem Recht in vermögensrechtlichen Angelegenheiten abge-
sehen (Art. 150 Abs. 2 ZPO) – hingegen in erster Linie Tatsachen (PETER GUYAN, in:
Basler Kommentar ZPO, 3. Aufl. 2017, N. 2 zu Art. 150 ZPO). Vor dem Hintergrund die-
ses Verwendungszweckes kann nicht auf die Einstellungsverfügung abgestellt werden.
Seite 7
1.6.2. Zeugeneinvernahme der Grundbuchbeamtin
Als weiteres Beweismittel wird erneut die Zeugeneinvernahme der Grundbuchbeamtin
beantragt. Vor der Vorinstanz sei ausdrücklich die Zeugeneinvernahme der damals die
Beurkundung des Kaufvertrags vornehmenden Grundbuchbeamtin C____ beantragt
worden, woraufhin jedoch eine viel zu allgemein gehaltene, schriftliche Auskunft beim
Vorsteher des Grundbuchamtes eingeholt worden sei. Jene hätte die im Anschluss
erfolgte, persönliche Auskunft der Beamtin „vorgespurt“, weshalb die Beamtin nicht mehr
unbefangen eine Stellungnahme hätte abgeben können. Ferner sei ohne persönliche
Gegenüberstellung von Zeugin und Berufungsbeklagten die Auffrischung von
Gedächtnislücken mittels visuellen und auditiven Sinneseindrücken verhindert und die
Möglichkeit, unmittelbare sowie situative Folgefragen zu stellen, vereitelt worden (act. B
1, S. 3 f.).
Ein Beweisantrag muss inhaltlich so bestimmt oder bestimmbar sein, dass ohne gericht-
liches Zutun Beweis abgenommen werden kann. Denn grundsätzlich herrscht im
Bereich der Verhandlungsmaxime Parteibetrieb. Der jeweilige Beweis hat demnach im
Antrag bezeichnet zu werden, was bedeutet, dass er direkt oder indirekt individualisier-
bar bzw. spezifizierbar und lokalisierbar sein muss. Nur so kann die entsprechende
Beweisverfügung die Beweismittel korrekt bezeichnen und die Gegenpartei gegen den
Beweisantrag entsprechend opponieren. Genügt eine Angabe dieser Konkretisierungs-
pflicht nicht, kann allenfalls die gerichtliche Fragepflicht nach Art. 56 ZPO einsetzen
(PETER GUYAN, a.a.O, N. 3 zu Art. 152 ZPO). Im ordentlichen Verfahren sind die einzel-
nen Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen von den Parteien in der Klagebegrün-
dung bzw. der Klageantwort zu bezeichnen (Art. 221 Abs. 1 lit, e, Art. 222 Abs. 2 ZPO).
An der Hauptverhandlung können neue Tatsachen und Beweismittel nur dann uneinge-
schränkt vorgebracht werden, wenn weder ein zweiter Schriftenwechsel noch eine
Instruktionsverhandlung stattfand (Art. 229 Abs. 2 ZPO). Laut Art. 229 Abs. 1 ZPO wer-
den ansonsten neue Tatsachen und Beweismittel in der Hauptverhandlung nur noch
berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und es sich dabei entweder
um echte oder unechte Noven handelt.
In der Klageantwort vom 23. Mai 2016 beantragte die Berufungsklägerin 1 die Amtsaus-
kunft sowie den Amtsbericht beim Grundbuchamt Y___ (act. B 4/8A, S. 5 und 6). Dem
Berufungsbeklagten ist nach dem Ausgeführten darin zuzustimmen, dass eine Zeugen-
befragung der Grundbuchbeamtin damit nicht beantragt worden ist (zum Vorbringen des
Berufungsbeklagten vgl. act. B 8, S. 4). Vielmehr wurde durch die Verwendung des
Ausdrucks „Amtsauskunft“ bzw. „Amtsbericht“ nicht hinreichend klar auf eine Zeugen-
einvernahme hingewiesen. Die aus Art. 168 ZPO hervorgehende Aufzählung zulässiger
Seite 8
Beweismittel ist abschliessend und streng auf die dort aufgezählten Kategorien von
Beweismitteln beschränkt (BGE 141 III 433 E. 2.5.1; PETER HAFNER, in: Basler Kom-
mentar ZPO, 3. Aufl. 2017, N. 1 zu Art. 168 ZPO). Die Vorinstanz durfte und musste die
oberhalb erwähnten, in der Klageantwort beantragten Beweismittel somit einer dieser
Beweismittelkategorien zuordnen, wobei die schriftliche Auskunft im Sinne von Art. 168
Abs. 1 lit. e ZPO am ehesten in Frage kam. Zudem gab die Berufungsklägerin 1 auch
keine Gründe an, welche eine Zeugenbefragung hätten als sinnvoller erscheinen lassen
als eine schriftliche Auskunft. Konkrete Hinweise, welche deutlich genug nahegelegt
hätten, dass mit „Amtsbericht“ bzw. „Amtsauskunft“ eine Zeugenbefragung gemeint sein
sollte, brachte die Berufungsklägerin 1 erst in der Berufungsschrift vor (act. B 1, S. 3 f.).
Es muss demnach genügen, dass die Vorinstanz mit Verfügung vom 7. April 2017 eine
schriftliche Auskunft beim Grundbuchamt Y___ bezüglich der Beurkundung (act. B 4/41)
sowie die Einholung einer schriftlichen Stellungnahme direkt bei der Grundbuchbeamtin
C___ selbst (act. B 4/44.1) eingeholt hat.
1.6.3. Im Berufungsverfahren erstmals vorgetragene Tatsachen und beantragte Beweismittel
Mit der beantragten Einvernahme der Grundbuchbeamtin machte die Berufungsklägerin
1 zumindest sinngemäss geltend, es sei zu berücksichtigen, dass der Sohn der Beru-
fungsklägerin 2 ebenfalls bei der Beurkundung anwesend war (act. B 1, S. 4). Zudem ist
laut Berufungsklägerin 1 eine Zeugeneinvernahme der Organe der E___ GmbH, GC___
und KA___, unterblieben, welche die Räumlichkeiten zuvor, entgegen der Behauptung
der Gegenpartei, nicht als Wohnung genutzt hätten (act. B 1, S. 6). Die Edition der
Bauprojektpläne und der Bewilligungen der Überbauung X-strasse sowie mehrere
Amtsberichte des Bauamts Y___ bzw. des kantonalen Baudepartements sei ebenso zu
Unrecht unterblieben. Mit ihnen hätte der Beweis erbracht werden können, dass die
Räumlichkeiten nicht als Wohnung konzipiert worden seien und der Berufungsbeklagte
davon gewusst habe (act. B 1, S. 6). Ferner sei unzulässigerweise kein Beweis über die
Mietverträge zwischen dem Berufungsbeklagten und den Mietern der gekauften
Räumlichkeiten als auch über die ein solches Vertragsverhältnis nachweisenden Bank-
und Postbelege abgenommen worden. Zusammen mit der Einvernahme und der
Angabe der Kontaktdaten der Mieter hätte gestützt auf diese Informationen eruiert
werden können, ob der Berufungsbeklagte sich auch nach Abschluss des Kaufvertrags
noch in einem Irrtum über die erlaubte Nutzung der Immobilie befand oder nicht (act. B
1, S. 7). Indem die Vorinstanz keinem der obigen Beweisanträge folgte sowie von einer
förmlichen Parteieinvernahme absah, habe sie das rechtliche Gehör der
Berufungsklägerin 1 und deren Recht auf Beweis verletzt (act. B 1, S. 8).
Seite 9
Sämtliche der vorstehend unter E. 1.6.3. aufgeführten Beweisanträge bringt die Beru-
fungsklägerin 1 vor der Berufungsinstanz zum ersten Mal vor. Neue Beweismittel wer-
den in diesem Verfahrensstadium gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO nur noch berücksichtigt,
wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor
der ersten Instanz vorgebracht werden konnten. Bei all den genannten Beweismitteln
handelt es sich nicht um unechte Noven. Unechte Noven, die dem Grundsatz nach
selbst noch von der Berufungsinstanz abgenommen werden können, liegen vor, wenn
sie zwar bereits vor Abschluss des erstinstanzlichen Schriftenwechsels oder der letzten
Instruktionsverhandlung vorhanden waren, deren Beibringung der beantragenden Per-
son trotz zumutbarer Sorgfalt aber nicht möglich war (zur Definition der unechten Noven
vgl. Art. 229 Abs. 1 lit. b ZPO; zum Zeitpunkt der Novenentstehung vgl. DANIEL
WILLISEGGER, in: Basler Kommentar ZPO, 3. Aufl. 2017, N. 24 zu Art. 229 ZPO). Um die
beantragten Beweismittel als unechte Noven trotzdem einer Beweisabnahme zugänglich
zu machen, müsste die sich darauf berufende Partei den Nachweis für die Entschuld-
barkeit der Verspätung erbringen (DANIEL WILLISEGGER, a.a.O., N. 33 zu Art. 229 ZPO).
Diesbezüglich werden von der Berufungsklägerin 1 jedoch keine Gründe angegeben.
Die beantragten Beweismittel hätten deshalb der Regel nach bereits im vorinstanzlichen
Verfahren vor der Hauptverhandlung (d.h. spätestens im zweiten Schriftenwechsel) gel-
tend gemacht werden müssen, weshalb den genannten Beweisanträgen nicht gefolgt
werden muss.
1.6.4. Bekanntgabe der Namen und Adressen aller Mieter/Nutzer der Räumlichkeiten
Die Berufungsklägerin 1 rügt zudem die von der Vorinstanz nicht angeordnete Bekannt-
gabe der Namen und Adressen aller Nutzer sowie Mieter der im Streit liegenden Räum-
lichkeiten sowie des Autoeinstellplatzes seit dem 1. Juli 2014. Damit wäre es laut Beru-
fungsklägerin 1 möglich geworden, von diesen die notwendigen Angaben zu erhalten,
namentlich zur Nutzungsart und zum Nutzungsumfang und aller hierfür geleitsteten Ent-
gelte und geldwerten Vorteile. Die Berufungsklägerin 1 vertritt die Meinung, dass sie
damit hätte beweisen können, dass der Berufungsbeklagte eine Nutzung der Räume
zuliess, welche konform seiner Vorstellung und konform des Stockwerkeigentümer-
Reglements war und er sich deshalb nicht irren konnte (act. B 1/S. 7).
Dieser Ansicht kann nicht gefolgt werden: Zur Beurteilung des Irrtums kommt es in sub-
jektiver Hinsicht darauf an, ob die Umstände, über die geirrt wird, der betroffenen Person
im Zeitpunkt des Vertragsabschlusses bekannt waren (BGE 118 II 58 E. 3b; 118 II 297
E. 2a). Weil der Berufungsbeklagte bei Vertragsabschluss soweit ersichtlich kein Wissen
über die Nutzungsart bzw. den Nutzungsumfang früherer Mieter hatte, hätte auch die
beantragte Beweisabnahme daran nichts zu ändern vermocht. Deren Durchführung
Seite 10
hätte somit an der Frage, ob im Zeitpunkt des Vertragsschlusses ein Irrtum vorlag oder
nicht, nichts geändert, weshalb sie zu Recht unterblieben ist.
1.6.5. Vor der Vorinstanz beantragte, durch diese aber nicht eingeholte Beweismittel
Schliesslich fällt auf, dass die Vorinstanz gewisse, von der Berufungsklägerin 1 bean-
tragte Beweismittel nicht eingeholt hat. Es handelt sich dabei um eine „Amtsauskunft“
beim Hauseigentümerverband St. Gallen (act. B 4/24, S. 7) sowie bei der Raiffeisenbank
Appenzeller Hinterland (act. B 4/24, S. 9), eine Expertise zum Marktwert der disponiblen
Räume und vergleichbaren Wohnungen (act. B 4/24, S. 6) als auch um eine Parteibe-
fragung von A2___ (act. B 4/24, S. 6). Diese Beweismittel wurden bereits in der
Klageantwort (act. B 4/8a) resp. in der Duplik (act. B 4/24) und damit rechtzeitig
beantragt.
Gestützt auf Art. 152 ZPO hat jede Partei das Recht, dass das Gericht die von ihr frist-
und formgerecht angebotenen, tauglichen Beweismittel abnimmt. Tauglich ist ein
Beweismittel bezogen auf einen Beweisgegenstand, wenn seine Abnahme zur Erkennt-
nis führen kann, ob die Tatsachendarstellung wahr oder falsch ist. Das Gericht bildet
sich seine Überzeugung nach freier Würdigung der Beweise (Art. 157 ZPO). Wenn das
offerierte Beweismittel seiner Natur nach zwar geeignet ist, den behaupteten Beweis zu
erbringen, das Gericht im Rahmen seiner freien Würdigung deren Beweiskraft im kon-
kreten Fall aber negativ beurteilt, liegt eine subjektive Beweismitteluntauglichkeit vor
(CHRISTIAN LEU, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Kommentar zur Schweizeri-
schen Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016, N. 30 zu Art. 152 ZPO). Die beantragte
„Amtsauskunft“ beim Hauseigentümerverband St. Gallen und bei der Raiffeisenbank
Appenzeller Hinterland wurden von der Berufungsinstanz jeweils in Form einer schrift-
lichen Auskunft (Art. 168 Abs. 1 lit. e ZPO) durchgeführt (act. B 19, 20).
Mit der beantragten Marktwertanalyse könnte zwar bewiesen werden, ob die gekauften
Räumlichkeiten im Verhältnis zu vergleichbaren Immobilien, die eine Wohnnutzung
erlauben, sehr viel günstiger sind. Die Berufungsklägerin 1 bezweckt damit jedoch
primär (und zumindest sinngemäss) den Nachweis, dass der Berufungsbeklagte von
einer solchen Differenz hätte wissen können und deshalb den Irrtum hätte bemerken
müssen (act. B 4/24, S. 6). Dieses Beweismittel ist als Indiz zur Schlussfolgerung auf
diese innere Tatsache aber nicht tauglich, da mit dem beantragten Beweismittel keine
Aussage darüber getroffen werden kann, weshalb der Berufungsbeklagte als Laie von
einer solch detaillierten Marktwertanalyse hätte Kenntnis haben müssen. Dem Beru-
fungsbeklagten könnte allenfalls ein allgemein bekanntes, „einfaches“ Marktwissen
unterstellt werden. Mit einem solchen könnte bloss das Erkennen einer augenfällig
Seite 11
hohen Preisdifferenz vorausgesetzt werden. Ein Preisvergleich mit vergleichbaren
Immobilien hat jedoch ergeben, dass auf dem Markt eine solche leicht erkennbare
Preisdifferenz gerade nicht vorliegt (vgl. act. B 4/19A Ziff. 8). Folglich könnte sich die
Marktwertanalyse nur noch auf vergleichbare Objekte mit geringen Preisunterschieden
beziehen. Nach dem Ausgeführten ist die beantragte Marktanalyse als Beweismittel
untauglich und deren Abnahme wurde von der Vorinstanz zu Recht nicht durchgeführt.
Selbiges gilt im Ergebnis auch für die beantragte Parteibefragung der Berufungsklägerin
2. Deren Standpunkte sind aus den vorliegenden Akten bereits hinreichend ersichtlich.
Es kann mit an Sicherheit grenzender Wahrscheinlichkeit ausgeschlossen werden, dass
die Berufungsklägerin 2 bei einer Befragung einen Sachverhalt schildern würde, der
entscheidend von den Vorbringen abweichen würde, wie sie bereits deren Rechtsver-
treter in der Duplik vom 10. November 2016 vorgebracht hat (im Übrigen hielt die
Vorinstanz fest, dass die Berufungsklägerin 2 gar nicht passivlegitimiert sei und ihr des-
halb gar keine Parteistellung zukomme [act. B 4/53, S. 4 f.], weshalb sie ohnehin nicht
wie begehrt als Partei, sondern allenfalls als Zeugin zu befragen wäre, vgl. Erwägungs-
ziffer 2.1.). Auf die Abnahme der beiden letztgenannten und noch vor der Vorinstanz
beantragten Beweismittel wurde schliesslich rechtmässig verzichtet.
2. Materielles
2.1. Irrtum
2.1.1. Die Berufungsklägerin 1 bestreitet weiterhin, dass sich der Berufungsbeklagte hinsicht-
lich der Möglichkeit der Nutzung der Räumlichkeiten als Wohnung in einem Irrtum
befunden hat (act. B 1, S. 8). Die Nutzung als Wohnung sei deshalb nicht möglich, weil
die Ausnützungsziffer dies nicht zulasse (act. B 4/2.10, von der Berufungsklägerin 1 wird
die unzulässige Nutzung als Wohnung auch nicht bestritten, vgl. B 4/8A, S. 5).
2.1.2. Ein Irrtum gestützt auf Art. 24 Abs. 1 OR liegt vor, wenn ein Vertragspartner sich im Zeit-
punkt des Vertragsabschlusses der Fehlerhaftigkeit seiner Vorstellungen oder Erklärun-
gen, die er im Rahmen des Vertragsabschluss abgegeben hat, nicht bewusst war. Kein
Irrtum liegt dagegen vor, wenn eine Vertragspartei Zweifel an der Richtigkeit ihrer Vor-
stellungen oder Erklärungen hegte oder gar um ihre Unkenntnis wusste (CLAIRE
HUGUENIN, Obligationenrecht - Allgemeiner und Besonderer Teil, 2. Aufl. 2014, Rz. 477;
AHMET KUT, in: Furrer/Schnyder [Hrsg.], Handkommentar zum Schweizer Privatrecht –
Obligationenrecht, Allgemeine Bestimmungen, 3. Aufl. 2016, N. 11 zu Art. 24 OR). Da
der Irrtum als innere Tatsache dem direkten Beweis nicht zugänglich ist, ist ein sog.
Seite 12
(indirekter) Indizienbeweis zu führen. Hierbei wird auf eine Gesamtbetrachtung aller
Indizien abgestellt, die insgesamt die volle Überzeugung und den Ausschluss vernünfti-
gen Zweifels bringen können (ROGER GRONER, Beweisrecht – Beweise und
Beweisverfahren im Zivil- und Strafrecht, Bern 2011, S. 3). Nachfolgend werden somit
vor allem die von den Parteien in der Berufungsschrift bzw. in der Berufungsanwort
bestrittenen Indizien gewürdigt.
2.1.3. Die Berufungsklägerin 1 bringt vor, die Gegenpartei sei den Kaufvertrag in bewusster
Unkenntnis über die Eigenschaften der Kaufsache sowie deren Relevanz hinsichtlich der
notwendigen Vertragsgrundlagen eingegangen. Der Berufungsbeklagte habe deshalb
spekuliert und nicht geirrt (act. B 1, S. 9). Dies zeige auch die E-Mailkorrenspondenz
vom 22. Mai bis zum 25. Juli 2014, worin der Berufungsbeklagte davon spreche, die
Räume „hoffentlich“ und „allenfalls“ als Wohnung nutzen zu können. Des Weiteren sei
die besagte Spekulation darin zu erkennen, dass der Berufungsbeklagte die Räume
nach dem Kauf zuerst nicht selber habe nutzen wollen, sondern „strategischen Bedarf“
erst in 4 Jahren und 3 Monaten in Aussicht stellte. Es sei plausibel, dass diese Zwi-
schenzeit dazu hätte dienen können, noch die notwendige Bewilligung für eine zulässige
Nutzung als Wohnung einzuholen (act. B 1, S. 9). Ferner habe der Berufungsbeklagte
anlässlich der Vertragsbeurkundung angegeben, vom Stockwerkeigentümer-Reglement
volle Kenntnis gehabt zu haben. Ein Irrtum hinsichtlich der Nutzbarkeit als Wohnung
wäre bei Kenntnis des Wortlauts der Vertragsbeilagen (v.a. des Stockwerkeigentümer-
und Nutzungs-Reglements) jedoch gerade ausgeschlossen gewesen (act. B 1, S. 11).
Schliesslich sei der Berufungsbeklagte darauf zu behaften, dass er sich über die Nutz-
barkeit von Disponibelräumen im Vorfeld des Vertragsabschlusses erkundigt habe,
namentlich beim Hauseigentümerverband St.Gallen sowie bei der Raiffeisenbank in
Y___. Sinngemäss bringt die Berufungsklägerin 1 vor, dass spätestens diese beiden
Institutionen einen Irrtum bei der Gegenpartei ausgeräumt hätten, weil ihnen die tat-
sächlich mögliche Nutzbarkeit der Immobilie hätte auffallen müssen (act. B 1, S. 11 f.).
2.1.4. Zunächst einmal stellt das auf dem Immobilienportal newhome.ch inserierte Kaufange-
bot ein gewichtiges Indiz dar (act. B 4/2.6). Die Objektart wird dort ausdrücklich als
„Wohnung“ qualifiziert. Hierdurch wird deutlich, dass die Berufungsklägerin 1 ganz all-
gemein damit rechnen musste, dass ein beliebiger Kaufinteressent den Kaufgegenstand
primär als Wohnung einschätzt. Dieser Hinweis unterstreicht dadurch grundsätzlich die
objektiv zulässige Interpretation der Liegenschaft als Wohnung.
Seite 13
2.1.5. Zentral für die Beantwortung der Frage, ob ein Irrtum seitens des Berufungsbeklagten im
Hinblick auf den möglichen Gebrauch der Räumlichkeiten vorliegt, ist sodann die Deu-
tung, wie dieser die Bezeichnung „Disponibelräume“ verstehen musste. Aus dem
Grundsatz von Treu und Glauben (Art. 2 Abs. 1 ZGB) ergibt sich, dass die im Laufe
eines Vertragsgespräches getätigten Willenserklärungen nicht nur objektiv, sondern
auch unter Berücksichtigung einer subjektiven Komponente auszulegen sind. Konkret
sind demnach Willensäusserungen ebenso unter Einbezug des Verständnishorizontes
des Empfängers auszulegen, wozu beispielsweise die Berücksichtigung spezieller
Fachkenntnisse zählt (CLAIRE HUGUENIN, a.a.O, Rz. 193; ALFRED KOLLER, in: Theo Ghul,
[Hrsg.], das Schweizerische Obligationenrecht, 9. Aufl. 2000, S, 103). Bei der Interpreta-
tion von Worten und Texten ist vorrangig auf den allgemeinen Sprachgebrauch abzu-
stellen (WOLFGANG WIEGAND, in: Basler Kommentar, OR I, 6. Aufl. 2015, N. 19 zu Art. 18
OR). Die Verwendung einer Fachsprache geniesst prinzipiell nur dann Vorrang, wenn
alle Vertragsbeteiligten diese Fachsprache kennen und man deshalb vom richtigen Ver-
ständnis ausgehen darf (BGE 122 III 426 E. 5); ansonsten bleibt der allgemeine
Gebrauch der Umgangssprache massgebend (was dazu führt, dass sich sehr häufig ein
übereinstimmender wirklicher Wille nicht ermitteln lässt, vgl. etwa BGE 113 II 424 E. 1;
104 II 281 E. 2 f.). Die Bezeichnung eines Raumes als „Disponibelraum“, der sich nicht
zu Wohnzwecken eignet, ist klarerweise dem Fachjargon von Berufsleuten zuzuordnen,
die sich überwiegend mit Immobilien beschäftigen. Im Kaufvertrag (act. B 4/2.1) werden
die Räume zwar ausdrücklich als disponibel bezeichnet. Was daraus konkret zu schlies-
sen ist, ergibt sich für den Laien in Bezug auf die Möglichkeiten einer Raumnutzung
nicht ohne Weiteres. Selbst wenn der Berufungsbeklagte die allgemein gängige Bedeu-
tung des Wortes hätte kennen können (vgl. act. B 4/20.19, wo für die Allgemeinverbind-
lichkeit die Definition nach Duden herbeigezogen wird), hätte er daraus durch einen logi-
schen Denkschluss nicht ohne Fachkenntnisse die tatsächlich gemeinte Bedeutung
ableiten können. Die bildungssprachliche Wortbedeutung im Sinne von „[frei, sofort]
verfügbar“ würde naheliegenderweise selbst diejenige Person, welche immerhin diesen
allgemeinen Wortsinn kennt, zu einem Trugschluss verleiten; nämlich, dass die Räume
per sofort verfügbar sind (und nicht erst noch die Beendigung eines noch bestehenden
Mietverhältnisses abgewartet werden muss).
2.1.6. Für die Auslegung von Willenserklärungen ist ferner auch das Verhalten der Vertrags-
parteien während der Vertragsverhandlungen bedeutsam (CLAIRE HUGUENIN, a.a.O, Rz.
195). Aktenkundig ist, dass der Berufungsbeklagte sich im Vorfeld des Vertragsab-
schlusses umfassend mit den einzelnen Details des Kaufobjekts auseinandergesetzt hat
(vgl. hierzu den ausführlichen Mailverkehr unter act. B 4/20.15; Sachverhaltsdarstellung
lit. A und B). Dies fiel auch der Gegenpartei auf (act. B 4/8A, S. 5). Ebenso ist unbestrit-
Seite 14
ten, dass der Berufungsbeklagte vor der Beurkundung einen Augenschein von der
Wohnung nahm (act. B 4/24, S. 3). Das Fehlen eines Briefkastens, einer Haustürklingel,
Telefon- und Internetanschlüssen sowie eines Kellerabteils und die Lage unterhalb des
Wohnetagenbereichs wie auch der Zugang einzig über eine Wiese sprechen selbst in
einer Gesamtschau nicht per se gegen die Möglichkeit, die Räumlichkeiten zu bewoh-
nen (vgl. act. B 4/24, S. 3, wo sich die Berufungsklägerin 1 darauf beruft). Ob ein Raum
sich unter objektiven Kriterien zum dauernden Aufenthalt – sprich zur wohnlichen Nut-
zung – eignet, ist laut gefestigter Rechtsprechung grundsätzlich von dessen Belich-
tungsmöglichkeiten, Grösse (wobei selbst eine Raumfläche von 22m2 einer Wohnraum-
nutzung prinzipiell nicht entgegensteht) und den darin fest angebrachten Installationen
abhängig, die dem Wohnzweck dienen (z.B. eine Heizvorrichtung oder Stromanschluss;
zum Ganzen aus der baurechtlichen Praxis: Urteil des Bundesgerichts 1C_130/2012
vom 9. August 2012 E. 3.5; Urteil des Baurekursgerichts Zürich, BRGE III Nr. 0054/2014
vom 23. April 2013 E. 4.2, in: BEZ 2014 Nr. 30 [in Internet unter:
http://entscheiddb.baurekursgericht-zh.ch/ruling/showbysubject/id/180/h/20181001]).
Dem dokumentierten Augenscheinprotokoll der Räume ist deutlich zu entnehmen, dass
dem Kaufobjekt seiner äusseren Beschaffenheit nach eine solche Nutzungsmöglichkeit
nicht entgegensteht (zum Augenschein vgl. act. B 4/32): Die Räume sind grosszügig
belichtet und mit Sanitäreinrichtungen (darunter auch eine Toilette sowie eine Dusche),
einer Küche sowie einem Heizkörper ausgestattet. Die Gesamtraumfläche von 50m2
spricht ebenfalls nicht gegen eine Wohnnutzung. Selbst wenn der Berufungsbeklagte bis
zur Besichtigung der Immobilie aufgrund des ihm bis dato unklaren Begriffs „Disponibel-
räume“ noch Zweifel an den Eigenschaften der Räumlichkeiten gehabt hätte, bestand
für ihn spätestens nach der Besichtigung kein Anlass mehr, zu glauben, die Räume
seien nicht wohnlich nutzbar.
2.1.7. Das Treffen solcher Absicherungsmassnahmen legt den Schluss nahe, dass die Grund-
haltung des Käufers auf ein umfassendes Kennenlernen der Räumlichkeiten und deren
Eigenschaften gerichtet war. Dies steht im deutlichen Widerspruch zur Aussage der
Berufungsklägerin 1, die Gegenpartei hätte die Abklärung der Nutzungsmöglichkeit dem
Zufall überlassen, bzw. in pflichtwidriger Weise eine Spekulation in Kauf genommen. Die
Verneinung eines Irrtums steht zudem konträr zum Bestreben des Berufungsbeklagten,
sich sowohl vor dem Abschluss des Kaufvertrags (Email vom 28. Mai 2014, act. B
4/20.15, S. 3) wie auch angeblich danach (act. B 4/2.9-2) darum zu bemühen, die
Räumlichkeiten für eine gewisse Zeit an Dritte als „Wohnung“ zu vermieten (wobei die
Berufungsklägerin 1 selbst stellenweise explizit von „Wohnung“ spricht, vgl. etwa act. B
4/20.15, S. 3; B 4/2.14).
Seite 15
http://entscheiddb.baurekursgericht-zh.ch/ruling/showbysubject/id/180/h/20181001
2.1.8. Festzuhalten ist ebenfalls, dass die simple Bejahung der Kenntnisnahme des Vertrags-
inhalts (inklusive der dazugehörigen Unterlagen, auf die der Vertrag verweist) für sich
genommen noch nicht beweist, dass dieser vom Adressaten auch tatsächlich wie vom
Verfasser angedacht, verstanden wurde. Nach den soeben dargelegten Abklärungsvor-
kehrungen und Eindrücken, welche der Berufungsbeklagte vom Kaufobjekt hatte und
haben durfte, bestand gerade kein begründeter Anlass, die Vertragsunterlagen gezielt
auf eine Einschränkung der vermuteten Nutzungsmöglichkeit abzusuchen. Darüber hin-
aus sind die relevanten Bestimmungen, welche noch rechtzeitig auf eine Nutzungsein-
schränkung hätten hinweisen können, nicht nur für einen Laien bloss unter unnötig
erschwerten Umständen erkennbar, sondern wurden offenbar auch von den im Umgang
mit Immobilienverträgen geübten Angestellten der Raiffeisenbank in Y___ übersehen
(act. B 20).
2.1.9. Ferner lässt sich die Behauptung der Berufungsklägerin 1 nicht nachprüfen, ob die bei-
den Institutionen – der Hauseigentümerverband St.Gallen und die Raiffeisenbank in
Y___ – den Irrtum durch einen Hinweis an den Käufer beseitigt haben. Infolge der
Abklärungen durch die Raiffeisenbank ist jedoch davon auszugehen, dass jene sich –
wie von dieser selbst ausgeführt (act. B 20) – schwerpunktmässig darauf fokussierte, ob
das Kaufobjekt eine genügende Sicherheit für die Hypothek darstellte. Die Bank ging
aufgrund der Internetausschreibung auf newhome.ch und dem eingebauten Bad, Toi-
lette und der vorhandenen Küche von einer Nutzung als Wohnung aus. Deshalb
bestand für sie eigenen Angaben zufolge auch kein Anlass, weitere Abklärungen beim
Berufungsbeklagten hinsichtlich der Objektnutzung zu tätigen. Dementsprechend kann
die Bank vom Irrtum naheliegenderweise auch keine Kenntnis gehabt haben, was wie-
derum dessen Aufklärung ausschliesst. Der Hauseigentümerverband St.Gallen konnte
glaubhaft darlegen, dass der Berufungsbeklagte erst nach der Beurkundung des Kauf-
vertrags mit diesem schriftlichen Kontakt aufnahm (act. B 19). Rein chronologisch ist
somit nicht nachgewiesen, dass die Rechtsauskunft des Verbands den Berufungsbe-
klagten rechtzeitig über den Irrtum hätte aufklären können. Daran ändert auch der Hin-
weis der Berufungsklägerin 1 nichts, der Berufungsbeklagte hätte zwingend lange vor
der grundbuchlichen Übertragung mit dem beim Hauseigentümerverband Angestellten
L___ Kontakt aufgenommen (vgl. act. B 23, S. 2). Dies will die Berufungsklägerin 1 auch
aus dem Umstand ablesen, wonach der Berufungsbeklagte bereits vor der schriftlichen
Kontaktaufnahme mit dem Hauseigentümerverband St.Gallen gewusst hätte, dass L___
krankheitshalber abwesend sei (act. B 23, S. 2). Damit ist jedoch nicht bewiesen, dass
diese Auskunft auch vor der Beurkundung erfolgte. Nicht ganz ins Bild passt immerhin
die Aussage des Berufungsbeklagten in der Replik im vorinstanzlichen Verfahren, wo
dieser ausführt, es hätte bereits eine telefonische Anfrage „im Vorfeld“ bei M___ vom
Seite 16
HEV St.Gallen bezüglich der Begriffsdefinition „Disponibelräume“ stattgefunden (act. B
4/19A, S. 9). Selbst wenn aber tatsächlich eine telefonische Auskunft erteilt worden ist,
bleibt deren Inhalt unbekannt und eine Überprüfung, ob der HEV St.Gallen den Irrtum
allenfalls rechtszeitig hätte auflösen können, nicht möglich (der Vollständigkeit halber sei
erwähnt, dass eine Zeugeneinvernahme der HEV-Angestellten L___ und M___ nicht
mehr vorgenommen werden kann, da dies bereits im Anschluss an die Replik vor der
Vorinstanz möglich gewesen wäre und die Voraussetzungen von Art. 317 Abs. 2 ZPO
nun infolge Verspätung nicht mehr erfüllbar sind).
2.1.10. Nach einer Gesamtwürdigung der aufgeführten Indizien ist somit davon auszugehen,
dass sich der Berufungsbeklagte in einem Irrtum über die Nutzungsmöglichkeit des
Kaufobjekts befand.
2.2. Wesentlichkeit des Irrtums
2.2.1. Die Berufungsklägerin 1 hält weiterhin daran fest, die Gegenpartei hätte sich nicht in
einem Grundlagen-, sondern (wenn überhaupt) in einem unwesentlichen Rechtsfol-
genirrtum befunden, weil für ihn die Bedeutung des Begriffs „Disponibelräume“ und die
damit verbundenen rechtlichen Implikationen unklar waren (act. B 1, S. 12 ff.).
2.2.2. Um von einem Grundlagenirrtum als besondere Ausprägung des Irrtums i.S.v. Art. 24
Abs. 1 Ziff. 4 OR sprechen zu können, ist sowohl subjektive wie auch objektive Wesent-
lichkeit und deren Erkennbarkeit für die Parteien erforderlich (INGEBORG SCHWENZER, in:
Basler Kommentar, OR I, 6. Aufl. 2015, N. 20 zu Art. 24 OR). Für die Bejahung der sub-
jektiven Wesentlichkeit muss der Sachverhalt, auf den sich der Irrtum bezieht, für den
Erklärenden eine conditio sine qua non darstellen (BGE 96 II 102 E. 1c; BGE 97 II 43 E.
2 [„notwendige Grundlage“]; Urteil des Bundesgerichts 4C.37/2004 vom 19. April 2004
E. 3.2). Die objektive Wesentlichkeit liegt vor allem dann vor, wenn ein vernünftiger
Handelspartner, in die Lage des Irrenden versetzt, das Geschäft nicht eingegangen
wäre (BRUNO SCHMIDLIN, in: Berner Kommentar OR, 2013, N. 104 zu Art. 23/24 OR).
Bezieht sich der Irrtum lediglich auf den Beweggrund zum Vertragsabschluss an sich,
liegt hingegen bloss ein unwesentlicher Motivirrtum vor (Art. 24 Abs. 2 OR). Letzterem
fehlt es entweder an der subjektiven und/oder der objektiven Wesentlichkeit bzw. deren
Erkennbarkeit. Der Berufungsklägerin 1 ist zwar darin zuzustimmen, dass ein Irrtum
über die Rechtslage einen unwesentlichen Motivirrtum darstellen kann. Dies gilt jedoch
wiederum einzig, falls bloss rechtliche Nebenfolgen des Vertrags vom Irrtum betroffen
sind (BGE 103 II 129 E. 1; Urteil des Bundesgerichts 4C.37/2004 vom 19. April 2004 E.
3.3). Vorliegend war die rechtlich zulässige Nutzung des Kaufobjekts als Wohnung für
Seite 17
den Berufungsbeklagten eine gegenüber aussen klar zum Ausdruck gebrachte, wesent-
liche Vertragsbedingung (vgl. act. B 4/20.15, S. 3, wo beide Parteien deutlich von „Woh-
nung“ sprechen; sowie act. B 4/20.15, S. 7, wo der Käufer eine zukünftige Wohnungs-
nutzung durch mehrere Personen erwähnt; vgl. auch act. B 4/20.15, S. 2, wo sich der
Käufer über den Funktionsumfang einer TV-Dose und der Nutzbarkeit von Wasch-
maschine und Tumbler erkundigt).
2.2.3. Für die Erkennbarkeit spricht ferner der Umstand, dass es sich bei der Verkäuferin um
eine professionelle Immobilienhändlerin handelt, die im Internetinserat die Räume selbst
als „Wohnung“ und zur wohnlichen Nutzung bewarb (act. B 4/2.6) und folglich mit einer
entsprechenden Nutzungsabsicht rechnen musste. Entgegen der Ansicht der Beru-
fungsklägerin 1 (act. B 1, S. 12 f.) ist nicht entscheidend, dass die Verkäuferin den Käu-
fer in seinem Irrtum ausdrücklich bestärken müsste, damit von dessen Wesentlichkeit
ausgegangen werden kann. Im Gegenteil wäre die Berufungsklägerin 1 als besser
informierte und insofern überlegene Partei nach dem Grundsatz von Treu und Glauben
(Art. 2 Abs. 1 ZGB) sogar gehalten, aktiv Vorkehrungen zu treffen, um einen solchen
Irrtum gerade auszuschliessen (vgl. BGE 125 III 89 E. 3.c, wonach der Grundsatz von
Treu und Glauben die Parteien bei der Aufnahme von Vertragsverhandlungen zur
gegenseitigen richtigen Aufklärung mit Bezug auf erhebliche Tatsachen verpflichtet, wel-
che die Gegenpartei nicht kennt und auch nicht kennen muss). Schliesslich ist üblicher-
weise die grundlegend zulässige Art der Nutzung einer Immobilie (wenn nicht eines
Kaufobjekts überhaupt) auch objektiv betrachtet ein zentraler Vertragsbestandteil eines
Kaufvertrags (so auch BGE 130 III 686 E. 4.3.1). Die Wesentlichkeit des Irrtums ist
demnach ausgewiesen.
2.3. Anwendbarkeit der Freizeichnungsklausel
2.3.1. In der Freizeichnungsklausel gemäss Ziffer 2 des Kaufvertrags vom 30. Juni 2014 (act.
B 4/2.1, S. 7) wird vorgesehen, sämtliche Sach- und Rechtsgewährleistung u.a. auch für
die beiden Disponibelräume auszuschliessen. Anerkanntermassen findet eine solche
Globalfreizeichnung dort ihre Grenze, wo eine bestimmte Eigenschaft zugesichert wird
(von der Berufungsklägerin 1 mit Hinweis auf die Rechtsprechung bestätigt, act. B 1, S.
13. f.). Hierbei fehlt jedoch der Hinweis auf die weiterführende Rechtspraxis, wonach ein
Gewährleistungsausschluss bei objektiver Betrachtung einen Mangel – unabhängig von
einer Zusicherung – dann nicht erfasst, wenn er gänzlich ausserhalb dessen liegt, womit
der Käufer bei Vertragsschluss unter den gegebenen Umständen vernünftigerweise
rechnen musste (BGE 130 III 686 E. 4.3.1; BGE 126 III 59 E. 4a; BGE 107 II 161 E. 6c/d
mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts 4C.119/2005 vom 25. August 2005, E. 2.3). Es
Seite 18
kommt insofern mitunter wesentlich darauf an, zu welchem erkennbaren Zweck jemand
einen Gegenstand gekauft hat (BGE 130 III 686 E. 4.3.1). Mängel, die eine Sache weit-
gehend zum vorgesehenen Gebrauch untauglich machen, sind demnach anders zu
werten als solche, die diesen Gebrauch zwar erschweren, aber dennoch zulassen (BGE
72 II 267 E. 3; Urteil 4C.273/1995 vom 1. November 1995 E. 4a, in: ZBGR 77/1996 S.
330 ff.). Auch wenn ein Käufer, der ein Haus zu Wohnzwecken erwirbt, mit Mängeln
einer bestimmten Art grundsätzlich rechnen muss, ist damit nicht gleichzusetzen, dass
er mit ihnen auch in einem Ausmass rechnen muss, welches das Haus weitgehend
(respektive gänzlich) für den vorgesehenen Wohnzweck untauglich macht (BGE 130 III
686 E. 4.3.1; vgl. auch BGE 91 II 275 E. 2, wo ein Verweis auf die Freizeichnungs-
klausel fehlschlug, obwohl das zu verkaufende Bauland zwar keine körperlichen Mängel
aufwies, der überwiegende Mangel jedoch in einem Bauverbot begründet lag). Im hier
zu beurteilenden Fall geht es gerade um eine derartige, erhebliche Abweichung des
vorgesehenen Nutzungszwecks, mit welcher der Käufer vernünftigerweise nicht rechnen
musste (hierzu bereits oben E. 2.2.1 f.). Ergo kann sich der Berufungsbeklagte trotz des
Bestehens der angerufenen Freizeichnungsklausel auf Art. 24 OR berufen.
2.4. Fahrlässigkeit (Art. 26 OR)
2.4.1. Für den Fall, dass sich die Gegenpartei trotz allem auf einen Grundlagenirrtum berufen
kann, will die Berufungsklägerin 1 sich auf den Standpunkt stützten, das Verhalten der
Gegenpartei sei grob fahrlässig gewesen. Diese sei deshalb gemäss Art. 26 OR zum
Ersatz des aus dem Dahinfallen des Vertrages entstehenden Schadens verpflichtet (act.
B 1, S. 15).
2.4.2. Prozessual können vor der Rechtsmittelinstanz im Allgemeinen keine Anträge vorge-
bracht werden, die nicht schon vor der Vorinstanz anrufbar gewesen sind; insbesondere
fehlen neue Tatsachen und Beweismittel (vgl. zur Klageänderung vor der Berufungs-
instanz Art. 317 Abs. 2 ZPO). Da vor der Vorinstanz einzig die Abweisung der Klage
beantragt wurde und die darüber hinausgehende Geltendmachung eines Schadens
darin nicht enthalten war, ist diese prozessuale Regel verletzt. Im Hinblick auf die
Anwendung materiellen Rechts übersieht die Berufungsklägerin 1, dass Art. 26 OR die
Forderung eines Schadens nur dann ermöglicht, wenn diese den Irrtum nicht gekannt
hat oder nicht hätte kennen können. Wie vorangehend unter E. 2.2.2. erörtert, hätte die
Berufungsklägerin 1 aufgrund des Verhaltens des Berufungsbeklagten im Rahmen der
Vertragsverhandlungen von der Fehleinschätzung der Gegenpartei bei hinreichender
Aufmerksamkeit zumindest wissen können. Im Übrigen hat die Berufungsklägerin 1 auch
den Beweis nicht erbracht, welcher Schaden ihr in Franken und Rappen entstanden ist.
Seite 19
Die genaue Bezifferung des Schadens ist jedoch für dessen Geltendmachung Bedin-
gung (INGEBORG SCHWENZER, in: Basler Kommentar, OR I, 6. Aufl. 2015, N. 10 zu Art.
26 OR). Das obige Vorbringen der Berufungsklägerin 1 ist somit sowohl in formeller wie
auch in materieller Hinsicht mangelhaft.
2.5. Rückabwicklung
2.5.1. Die Berufungsklägerin 1 bringt für den Fall, dass dennoch von einem Grundlagenirrtum
auszugehen sei, zur daraus folgenden Rückabwicklung der bereits getätigten Leistun-
gen aus ungerechtfertigter Bereicherung vor, diese hätte Zug um Zug zu erfolgen. Indem
der Berufungsbeklagte es unterlassen habe, das ihm Geleistete (d.h. die ins Grundbuch
auf seinen Namen übertragenen Räume und den Einstellplatz) ebenfalls zur Rückgabe
anzubieten, verlange dieser (implizit) gleichwohl, selbst ungerechtfertigt bereichert zu
bleiben. Mit der Anfechtung bestehe ein Liquidationsverhältnis, in welchem Schadener-
satz- und Rückerstattungsverhältnis gleichermassen zu behandeln seien. Solange ein
solches Rückgabeangebot unterbleibe, könne die Berufungsklägerin 1 auch nicht ver-
pflichtet werden, den Kaufpreis zurückzuerstatten (act. B 1, S. 16). Der Berufungsbe-
klagte führt hierzu aus, die Berufungsklägerin habe weder in ihrer Klageantwort vom
23. Mai 2016 noch in der Duplik vom 10. November 2016 die Rückübertragung der
Liegenschaft geltend gemacht. Entsprechend dem Grundsatz ne ultra petita (Art. 58
ZPO) und wegen den fehlenden Voraussetzungen einer Klageänderung nach Art. 317
ZPO könne ein solcher Antrag im Berufungsverfahren auch nicht mehr zugesprochen
werden (act. 8, S. 12).
2.5.2. Vorab ist festzuhalten, dass die bundesgerichtliche Rechtsprechung (unter Verweis auf
die Lehre) selbst bei Geltung der Ungültigkeitstheorie (siehe zur Abgrenzung von der
Anfechtungstheorie die Ausführungen der Vorinstanz, act. B 4/54, S. 18) davon ausgeht,
die Rückerstattung empfangener Leistungen hätte in Beachtung des vertraglichen
Synallagmas Zug um Zug zu erfolgen (BGE 111 II 195 E. 3; BGE 129 III 320 E. 7.1.1).
Die Notwendigkeit der Berücksichtigung des Synallagmas gestützt auf Art. 82 OR gäbe
dem Schuldner der geltend gemachten Forderung grundsätzlich die Möglichkeit, gegen-
über dem Gläubiger eine Einrede mit der Wirkung zu erheben, dass er die geforderte
Leistung bis zur Erbringung oder Anbietung der Gegenleistung zurückhalten darf (BGE
111 II 463 E. 3). Wird die Einrede hingegen nicht erhoben, bildet die Gegenleistung nicht
Streitgegenstand und es wird im Urteil auch dann nicht rechtskräftig über sie entschie-
den, wenn sie nach dem Vertrag in Vorleistung oder Zug um Zug zu erbringen ist (BGE
123 III 19 E. 2.b).
Seite 20
2.5.3. Der Berufungsklägerin 1 ist zwar darin zuzustimmen, dass die Erklärung der Einrede
selbst rechtlicher Natur ist und somit grundsätzlich jederzeit geltend gemacht werden
kann. Demgegenüber fallen die einredebegründenden Tatsachen unter Art. 229 ZPO
(so ist z.B. bei der Verrechnung nach Art. 120 OR zwischen der Verrechnungserklärung
[welche die einredebegründende Tatsache darstellt] einerseits und der Einrede der Ver-
rechnung andererseits zu unterscheiden; vgl. zum Ganzen: ERIC PAHUD, in:
Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2016,
N. 5 zu Art. 229 ZPO; NÄGELI/MAYHALL, in: Oberhammer/Domej/Haas [Hrsg.], Kurz-
kommentar ZPO, 2. Aufl. 2013, N. 11 zu Art. 229 ZPO). Bei Anwendung des Erwähnten
auf den vorliegenden Fall stellt der Umstand des Anbietens der Erfüllung im Sinne von
Art. 82 Abs. 1 OR die einredebegründende Tatsache dar. Für die Zulässigkeit der Ein-
bringung dieser Tatsache in das Berufungsverfahren sind nachfolgend die Vorausset-
zungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO zu beachten, d.h. die Tatsache muss ohne Verzug
geäussert werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz
vorgebracht werden können. Diese Voraussetzungen sind hier nicht gegeben, d.h. die
Berufungsklägerin 1 hat in keiner Weise geltend gemacht, dass sie die Einrede ohne
Verzug vorgebracht hat bzw. wieso sie diese nicht bereits im erstinstanzlichen Schrif-
tenwechsel erklären konnte (vgl. auch act. B 4/38 und B 1, S. 15 f.). Entgegen der Auf-
fassung der Berufungsklägerin 1 hat das Gericht deren Leistungspflicht infolge dieses
Säumnisses nicht an das gleichzeitige Angebot der Rücküberweisung der Grundstücke
durch den Berufungsbeklagten zu knüpfen, sondern kann – wie die Vorinstanz (act. B
4/53, S. 18) – nach dem Erwähnten schlicht die Rückübertragung des Kaufpreises fest-
setzen. Selbstredend steht es der Berufungsklägerin 1 weiterhin frei, im Anschluss an
dieses Urteil die Rückübertragung der Grundstücke mittels einer Grundbuchberichti-
gungsklage zu fordern. Nebstdem muss aus diesem Grund ebenso die Zulässigkeit
einer Klageänderung nach Art. 317 Abs. 2 ZPO verwehrt bleiben, weil dessen lit. b
gerade vorsieht, dass die Klageänderung auf neuen Tatsachen und Beweismitteln
beruht und die Gegenpartei sich mit dieser auch nicht einverstanden erklärt hat (act. B 8,
S. 12; vgl. auch Art. 317 Abs. 2 i.V.m. Art. 227 Abs. 1 lit. b ZPO).
2.5.4. Übrige, vor der Vorinstanz noch streitige Punkte
Sowohl zum Streitpunkt der Wahrung der Anfechtungsfrist (vgl. act. B 4/53, S. 15), der
Verzugszinsen (vgl. act. B 4/53, S. 18) wie auch der Vorfälligkeitskosten (vgl. act. B
4/53, S. 19) wurden von der Berufungsklägerin 1 im Berufungsverfahren keine Ausfüh-
rungen gemacht, weshalb auf die entsprechenden zutreffenden Ausführungen der
Vorinstanz verwiesen werden kann (act. B 4/53 E. 2.7, 2.9 und 2.10).
Seite 21
2.6. Zusammenfassung
Das Vorbringen der Berufungsklägerin 1, wonach sich der Berufungsbeklagte nicht in
einem Grundlagenirrtum hinsichtlich der Nutzungsmöglichkeit der zum Verkauf angebo-
tenen Grundstücke befunden habe, wird zurückgewiesen. Des Weiteren wird der Antrag
auf Erstattung eines Schadenersatzes gestützt auf Art. 26 OR abgelehnt. Die aus der
Bejahung des Grundlagenirrtums folgende Rückabwicklung des Vertrags umfasst
schliesslich einzig die Rückerstattung des Kaufpreises, da die für eine Renumeration der
Grundstücke notwendige, einredebegründende Tatsache zu spät vorgebracht wurde.
Nach dem Gesagten ist die Berufung somit vollumfänglich abzuweisen und die Beru-
fungsklägerin 1 zu verpflichten, die Kaufpreissumme in Höhe von Fr. 140‘000.00 nebst
Zins zu 5% zurückzuerstatten.
3. Kosten- und Entschädigungsfolgen
3.1. Prozesskosten im vorinstanzlichen Verfahren
3.1.1. Die erstinstanzliche Regelung der Prozesskosten ist in Übereinstimmung mit der Gebüh-
renordnung und dem Anwaltstarif ergangen und kann somit bestätigt werden. Über die
Gerichtskosten der Vorinstanz hätte die Berufungsinstanz nur dann zu entscheiden,
wenn letztere einen neuen Entscheid fällen würde (Art. 318 Abs. 3 ZPO).
3.2. Gerichtskosten im Berufungsverfahren
3.2.1. Die Prozesskosten setzen sich aus den Gerichts- und den Parteikosten zusammen (Art.
95 Abs. 1 ZPO). Gemäss Art. 106 Abs. 1 ZPO werden die Prozesskosten der unterlie-
genden Partei auferlegt.
3.2.2. Die für ein Verfahren vor der Berufungsinstanz maximal zulässige Gerichtsgebühr von
Fr. 5‘000.00 kann gemäss Art. 19 Abs. 1 lit b i.V.m. Art. 20 Abs. 1 lit. b der Gebühren-
ordnung verdreifacht, bei besonders aufwändigen Verfahren sogar vervierfacht werden
(Art. 20 Abs. 2 der Gebührenordnung, bGS 233.3). Zwar liegt kein besonders aufwändi-
ger Fall nach Art. 20 Abs. 2 der Gebührenordnung vor. Jedoch waren zwei Beratungen
(act. B 13 sowie B 29) und ein Beweisverfahren nötig. Unter Einbezug des mittleren
Aufwands sowie der Höhe des Streitwerts ist die Gerichtsgebühr bei Fr. 10‘000.00 anzu-
setzen. Als Folge des Rechtsmittelverzichts beider Parteien (act. B 31, B 32) reduziert
sich die Gerichtsgebühr um einen Drittel, weshalb sich die Gerichtsgebühr schlussend-
lich auf Fr. 6‘666.70 beläuft.
Seite 22
3.2.3. Zu den Gerichtsgebühren kommen noch Fr. 300.00 Auslagen für die bei der HEV Ver-
waltungs AG eigeholte schriftliche Stellungnahme (act. B 19; vgl. Art. 95 Abs. 2 lit. c; zur
Begründung vgl. nachstehend E. 3.4).
3.2.4. Die Berufungsklägerin 1 unterliegt in diesem Verfahren vollständig, weshalb ihr die
Gerichtskosten im Berufungsverfahren in Höhe von Fr. 6‘966.70 aufzuerlegen sind (Art.
106 Abs. 1 ZPO). Dabei ist der Berufungsklägerin 1 der geleistete Kostenvorschuss von
Fr. 15‘000.00 (act. B 6) anzurechnen. Der Saldo von Fr. 8‘033.30 wird im Umfang von
Fr. 4‘500.00 mit den noch ausstehenden erstinstanzlichen Gerichtskosten verrechnet
und im Betrag von Fr. 3‘533.30 der Berufungsklägerin 1 zurückerstattet.
3.3. Entschädigung im Berufungsverfahren
3.3.1. Als Parteientschädigung gelten die Kosten einer berufsmässigen Vertretung (Art. 95
Abs. 3 lit. b ZPO). Die Berufungsklägerin 1 unterliegt in diesem Verfahren vollständig,
weshalb ihr auch die Parteientschädigung der Gegenpartei aufzuerlegen ist. Aufgrund
des Streitwerts von Fr. 145‘800.00 wurde die Parteientschädigung im Vorverfahren aus-
gehend vom mittleren Honorar in Höhe von Fr. 13‘911.00 (Art. 9 Abs. 2 lit. e der Verord-
nung über den Anwaltstarif) festgesetzt. Art. 20 Abs. 1 lit. a der Verordnung über den
Anwaltstarif sieht diesfalls für das schriftliche Rechtsmittelverfahren ein Honorar vor, das
20 bis 50% des mittleren Honorars vor der Vorinstanz beträgt. Vorliegend rechtfertigt
sich aufgrund der komplexen Rechtsfragen, welche die Rechtsvertreterin zu beantwor-
ten hatte, ein Ansatz von 50%. Zusammen mit einer Pauschale für Barauslagen in Höhe
von 4% sowie der Mehrwertsteuer von 7.7% (wobei die MWST die Pauschale für Bar-
auslagen miterfasst) ist die Parteientschädigung der Rechtsvertreterin des Berufungsbe-
klagten in Höhe von Fr. 7‘790.90 somit tarifkonform und von der Berufungsklägerin 1
gegenüber dem Berufungsbeklagten geschuldet.
3.4. Entschädigung des Hauseigentümerverbandes
3.4.1. Der Hauseigentümerverband des Kantons St.Gallen macht geltend, ihm sei aufgrund
der Stellungnahme vom 18. Oktober 2018 und dem damit verbundenen Abklärungsauf-
wand der im Verfahren unterliegenden Partei eine Entschädigung in Höhe von Fr.
1‘600.00 zzgl. MWST geschuldet (act. B 19). Art. 160 Abs. 3 ZPO zufolge haben Dritte,
die zur Mitwirkung verpflichtet sind, einen Anspruch auf angemessene Entschädigung.
3.4.2. Das Obergericht Appenzell Ausserrhoden geht davon aus, dass der Hauseigentümer-
verband St.Gallen die Suche mit elektronischer Unterstützung durchführen konnte,
Seite 23
soweit die Anfrage überhaupt erfasst wurde (nur bei einer Beratung von über 15 Minuten
pro Jahr wird eine kostenpflichtige Rechtsauskunft dokumentiert, vgl. act. B 19, S. 1).
Unter diesen Umständen erscheinen die geltend gemacht acht Stunden Abklärungsauf-
wand als zu hoch. Angemessen erscheint eine Entschädigung von pauschal Fr. 300.00.
Das Obergericht beschliesst:
1. Auf die Berufung der Berufungsklägerin 2 wird nicht eingetreten. 2. Die Kosten dieses Beschlusses bleiben bei der Hauptsache. und erkennt: 1. In Abweisung der Berufung wird die Berufungsklägerin 1 verpflichtet, dem
Berufungsbeklagten Fr. 140‘000.00 nebst Zins zu 5 % seit 4. Juli 2015 zu bezahlen.
2. Die erstinstanzliche Regelung der Prozesskosten (Gerichtskosten und Parteientschädi-gung) wird bestätigt.
3. Der HEV Verwaltungs-AG wird für ihre Aufwendungen eine Entschädigung von Fr. 300.00 zugesprochen.
4. Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens von insgesamt Fr. 6‘966.70 (Fr. 10‘000.00 Gerichtsgebühr, welche infolge des Rechtsmittelverzichts um einen Drittel reduziert und Fr. 300.00 Auslagen HEV Verwaltungs-AG), werden der Berufungsklägerin 1 auferlegt, unter Anrechnung des von ihr geleisteten Kostenvorschusses von Fr. 15‘000.00. Der Saldo von Fr. 8‘033.30 wird im Umfang von Fr. 4‘500.00 mit den noch ausstehenden erstinstanzlichen Gerichtskosten verrechnet und im Betrag von CHF 3‘533.30 an die Be-rufungsklägerin 1 zurückerstattet.
5. Die Berufungsklägerin 1 hat den Berufungsbeklagten für die Kosten seiner Rechtsvertre-tung im Berufungsverfahren mit insgesamt Fr. 7‘790.90 (inkl. Barauslagen und Mehrwert-steuer) zu entschädigen.
6. Das vorliegende Urteil ist am 17. April 2019 in Rechtskraft erwachsen.
7. Zustellung am an: - RA lic. iur. SD___, St. Gallen, eingeschrieben - RA M.A. HSG in Law AS___, St. Gallen, eingeschrieben
Der Obergerichtspräsident: Die Gerichtsschreiberin:
lic. iur. Ernst Zingg lic. iur. Barbara Schittli
Seite 24