ar_gerichte · OG O4V-23-2 · 2023-08-17 · de
Übrige Entscheide


Obergericht Appenzell Ausserrhoden 4. Abteilung
Die von dem Beschwerdeführer gegen dieses Urteil erhobene Beschwerde an das
Bundesgericht wird mit Entscheiddatum vom 2. Mai 2024 abgewiesen (1C_478/2023).
Urteil vom 17. August 2023
Mitwirkende Obergerichtspräsident W. Kobler
Oberrichterinnen D. Cadosch Autolitano, M. Gasser Aebischer
Oberrichter E. Graf, P. Louis
Obergerichtsschreiber D. Hofmann
Verfahren Nr. O4V 23 2
Sitzungsort Trogen
Beschwerdeführer 1 A.
Beschwerdeführerin 2 B.
vertreten durch: A.
Vorinstanz Departement Bau und Volkswirtschaft, Kasernenstrasse 17a,
9102 Herisau
Verfügende Behörde Gemeinderat C.
Gegenstand Unterhaltsbeiträge für einen öffentlichen Fussweg
Beschwerde gegen den Rekursentscheid des Departements Bau
und Volkswirtschaft vom 24. Januar 2023
Rechtsbegehren
a) der Beschwerdeführer:
Der Entscheid vom Departement Bau und Volkswirtschaft vom 24. Januar 2023 ist über die
verrechneten Gebühren zu schützen. Dieser sei aufzuheben, was die ausstehenden Unter-
haltsbeträge der betroffenen Parzellen betrifft und ein sachliches Rekursverfahren ist zu füh-
ren. Eine befriedigende, gütliche Einigung ist anzustreben. Sollte ein Teilrekurs nicht möglich
sein, ist der vollständige Entscheid des Departements Bau und Volkswirtschaft vom
24. Januar 2023 aufzuheben.
b) der Vorinstanz:
1. Die Beschwerde sei abzuweisen, soweit darauf eingetreten wird.
2. Unter Kostenfolge zulasten der Beschwerdeführer.
c) der verfügenden Behörde:
Die Beschwerde sei abzuweisen.
Sachverhalt
A. A. ist Grundeigentümer der Parzelle Nr. 0001, Gemeinde C., mit dem Gebäudeteil
Assekuranz Nr. 0002 und Gesellschafter sowie Geschäftsführer der B., welche
Grundeigentümerin der unüberbauten Parzelle Nr. 0003 ist. Die Parzelle Nr. 0003 stösst in
südwestlicher Richtung an die Parzelle Nr. 0001 an und liegt teilweise in der Grünzone. Von
der D. aus führt ein nicht abparzellierter befestigter Weg entlang der westlichen Grenzen der
Parzellen Nrn. 0004, 0005, 0003, 0001 und 0006 zur E. Auf dieser Wegverbindung ist im
Grundbuch der Gemeinde C. ein öffentliches Fusswegrecht angemerkt. Zudem ist der Weg
im Bereich der Parzellen Nrn. 0001 und 0003 im Strassenverzeichnis der Gemeinde C. als
öffentlicher Weg klassiert, welcher die E. mit der Durchgangsstrasse verbindet. Nach dem
kantonalen Richtplan Wanderwegnetz wird der Fussweg auf den Parzellen Nrn. 0001 und
0003 ausserdem von einem Wanderweg überlagert. Im nördlichen Teil der Parzelle Nr. 0003
führt eine Abzweigung dieses Wegs in östlicher Richtung über ein Fliessgewässer (Glatt).
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Auszug aus dem kommunalen Strassenverzeichnis GIS AR (nordorientiert), August 2023
(die Parzelle Nr. 0001 ist rot umrandet; der öffentliche Fussweg blau punktiert)
[Grafik vorhanden]
Orthofoto GIS AR (nordorientiert), August 2023 (die Parzelle Nr. 0003 ist rot umrandet)
[Grafik vorhanden]
B. Mit Eingabe vom 7. Februar 2021 (act. 6.4/5c) beantragten A. und die B. beim Ressort
Tiefbau/Umweltschutz der Gemeinde C. für das Jahr 2020 einen Gemeindebeitrag von
Fr. 8'290.20 an die Unterhaltskosten für den auf den Parzellen Nrn. 0001 und 0003 liegenden
Fusswegabschnitt.
C. Mit Verfügung vom 6. April 2021 (act. 6.4.1) stellte das Ressort Tiefbau/Umweltschutz den
Gesuchstellern einen Unterhaltsbeitrag von Fr. 235.20 für das Jahr 2020 in Aussicht.
D. Dagegen erhoben A. und die B. mit Eingabe vom 15. April 2021 (act. 6.4.2) beim
Gemeinderat C. Rekurs.
E. Mit Beschluss vom 6. Juli 2021 (act. 6.1.2) wies der Gemeinderat C. den Rekurs ab. Zudem
erhob er Verfahrenskosten von Fr. 300.--.
F. Dagegen erhoben A. und die B. mit Eingaben vom 15. Juli 2021 (act. 6.1) und 16. August
2021 (act. 6.5) beim Departement Bau und Volkswirtschaft Rekurs mit dem Antrag, den
Beschluss aufzuheben und eine gütliche, befriedigende Einigung anzustreben.
G. Mit Entscheid vom 24. Januar 2023 (act. 2.1) hiess das Departement Bau und Volkswirtschaft
den Rekurs in Bezug auf die erhobenen Verfahrenskosten gut und wies ihn im Übrigen ab.
H. Dagegen erhoben A. und die B. (im Folgenden: Beschwerdeführer) mit Eingabe vom
20. Februar 2023 (act. 1) mit eingangs erwähnten Rechtsbegehren beim Obergericht
Beschwerde.
I. Mit Eingaben vom 6. März 2023 (act. 5) und 13. März 2023 (act. 4) liessen sich der Gemein-
derat C. (im Folgenden: verfügende Behörde) und das Departement Bau und Volkwirtschaft
(im Folgenden: Vorinstanz) mit eingangs erwähnten Rechtsbegehren zur Beschwerde
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vernehmen. Die Beschwerdeführer reichten mit Eingabe vom 27. März 2023 (act. 8) eine
Replik ein.
J. Auf die Begründung der gestellten Anträge wird - soweit erforderlich - in den Erwägungen
näher eingegangen.
Erwägungen
1. Die von Amtes wegen vorzunehmende Prüfung der prozessualen Voraussetzungen ergibt,
dass das Obergericht nach Art. 54 Abs. 1 des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege
(VRPG, bGS 143.1) zur Behandlung der Beschwerde gegen den Rekursentscheid der Vor-
instanz zuständig ist. Die Beschwerde wurde frist- und formgerecht eingereicht. Die
Beschwerdeführer sind als Adressaten des angefochtenen Rekursentscheids formell
beschwert. Als Eigentümer der vom Fussweg betroffenen Parzellen Nr. 0001 und 0003 sind
sie durch die aus ihrer Sicht zu tiefe Abgeltung für den Strassenunterhalt in schutzwürdigen
eigenen tatsächlichen und rechtlichen Interessen besonders berührt und daher zur
Beschwerde legitimiert (Art. 59 i.V.m. Art. 32 Abs. 1 VRPG). Auf die Beschwerde ist unter
folgendem Vorbehalt einzutreten: Nicht eingetreten wird zu Ausführungen in der Beschwerde
zu hängigen Betreibungen, dem Kauf und der Zonierung der Parzelle Nr. 0003 oder anderen
beim Ressort Tiefbau/Umweltschutz hängigen Gesuchen, da diese Rügen nicht Streitgegen-
stand dieses Verfahrens (Unterhaltsbeiträge für das Jahr 2020) bilden. Auf die Beschwerde
wird somit nur insoweit eingetreten, als sich die Vorbringen der Beschwerdeführer konkret
mit dem angefochtenen Rekursentscheid und den strittigen Unterhaltsbeiträgen für den
Fussweg im Jahr 2020 auseinandersetzen.
2. Aufgrund der divergierenden Ansichten der Verfahrensbeteiligten und der Wortwahl des
Beschwerdeführers 1 erscheint eine gütliche Regelung nicht als realistisch (vgl. dazu die
Aktennotiz von der Einigungsverhandlung vom 25. Mai 2021; act. 2.3), weshalb von der
Durchführung einer Einigungsverhandlung abgesehen wird.
3. Bei der Beurteilung der hier vorliegenden Beschwerde ist die Kognition des Obergerichts
gemäss Art. 56 Abs. 1 VRPG darauf beschränkt, den angefochtenen Entscheid hinsichtlich
allfälliger Rechtsverletzungen zu überprüfen, wozu auch eine rechtsfehlerhafte Ausübung
des Ermessens zählt, also Ermessenüberschreitung, -missbrauch oder –unterschreitung. Im
Weiteren kann beurteilt werden, ob die Vorinstanzen den Sachverhalt unrichtig oder unvoll-
ständig festgestellt haben. Die Überprüfung der Angemessenheit ist dem Obergericht jedoch
verwehrt (Art. 56 Abs. 1 VRPG e contrario).
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4. Art. 50 Abs. 1 Bundesverfassung (BV, SR 101) gewährleistet die Gemeindeautonomie nach
Massgabe des kantonalen Rechts. Nach der Rechtsprechung sind Gemeinden in einem
Sachbereich autonom, wenn das kantonale Recht diesen nicht abschliessend ordnet,
sondern ihn ganz oder teilweise der Gemeinde zur Regelung überlässt und ihr dabei eine
relativ erhebliche Entscheidungsfreiheit einräumt. Der geschützte Autonomiebereich kann
sich auf die Befugnis zum Erlass oder Vollzug eigener kommunaler Vorschriften beziehen
oder einen entsprechenden Spielraum bei der Anwendung kantonalen oder eidgenössischen
Rechts betreffen. Im Einzelnen ergibt sich der Umfang der kommunalen Autonomie aus dem
für den entsprechenden Bereich anwendbaren kantonalen Verfassungs- und Gesetzesrecht
(BGE 145 I 52 E. 3.1). Art. 101 der Kantonsverfassung des Kantons Appenzell Ausserrhoden
(KV, bGS 111.1) garantiert in allgemeiner Weise die Autonomie der ausserrhodischen
Gemeinden. Im vorliegenden Fall ergibt sich die Entscheidungsfreiheit aus dem kantonalen
Strassengesetz (StrG, bGS 731.11). Gemäss Art. 12 Abs. 1 StrG erlassen die Gemeinden
die erforderlichen (Strassen)Reglemente. Darin regeln sie u.a. die Beiträge der Gemeinde
an den Unterhalt der öffentlichen Strassen im privaten Eigentum (lit. b). Indem die Einwohner-
gemeinde C. das Strassenreglement (StR) erliess, welches in Art. 28 ff. StR die Beiträge der
Gemeinde an den Unterhalt der öffentlichen Strassen im privaten Eigentum regelt, nahm sie
die vom kantonalen Recht eingeräumte Befugnis wahr. Damit steht der Gemeinde C. im
vorliegend interessierenden Sachbereich eine relativ erhebliche Entscheidungsfreiheit und
damit Autonomie im Sinne von Art. 50 BV zu. Davon ist nicht nur der Erlass der notwendigen
Bestimmungen, sondern auch deren Anwendung im Einzelfall umfasst (Urteil des
Bundesgerichts 2C_558/2011 vom 11. Januar 2012 E. 5.1.2). Der Ermessenspielraum der
Gemeinde wird jedoch überschritten, wenn der kommunale Entscheid sachlich nicht mehr
vertretbar und damit willkürlich ist und wenn sich die Gemeinde von unsachlichen, dem
Zweck der Regelung fremden Erwägungen leiten lässt oder die Grundsätze der Rechts-
gleichheit und Verhältnismässigkeit verletzt (BGE 145 I 52 E. 3.6 S. 57 ff.; Urteile des Bun-
desgerichts 1C_289/2020 vom 15. März 2021 E. 2.7; 1C_314/2018 vom 1. April 2019 E. 3.2).
4.1 Gemäss Art. 28 StR erfolgt der Strassenunterhalt inkl. Winterdienst der öffentlichen Strassen
im privaten Eigentum durch die jeweiligen Eigentümer. Diese tragen auch die Kosten, soweit
keine Beiträge (Art. 29 StR) zur Verfügung stehen. Nach Art. 29 StR leistet die Gemeinde an
den betrieblichen und baulichen Unterhalt von öffentlichen Fusswegen Beiträge von
15-80 %. Gesuche um Beiträge sind bis Ende des folgenden Jahres mit den massgebenden
Belegen beim Ressort Tiefbau/Umweltschutz einzureichen. Dieses entscheidet über die
Beiträge (Art. 30 StR).
4.2 Der Gemeinderat C. hielt im Rekursentscheid vom 6. Juli 2021 fest, dass die Gemeinde C.
gemäss einem Beschluss des Gemeinderats vom 11. Dezember 2018 40 % der Kosten des
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gerechtfertigten betrieblichen Unterhalts zu tragen habe. Die Beschwerdeführer hätten
Rechnungen eingereicht, welche sie als Liegenschaftenaufwand bezeichnet hätten. Diese
Positionen hätten u.a. die Rechnung des HEV Mitgliederbeitrags, eine Rechnung der
Assekuranz sowie Verfahrensgebühren aus einem anderen Verfahren mit Bezug zum öffent-
lichen Fusswegrecht umfasst. Diese Kosten hätten nichts mit dem betrieblichen Unterhalt
des Wanderwegs zu tun. Die Beschwerdeführer hätten für ihre beiden Parzellen je einen
Aufwand von 220 Stunden à Fr. 35.-- pro Stunde für das Jahr 2020 geltend gemacht. Dies
ergebe zusammen für beide Beschwerdeführer eine Forderung von Fr. 15'400.--, wovon die
Gemeinde C. 40% zu tragen haben soll. Die Beschwerdeführer hätten jedoch nicht detailliert
dargelegt, worin die Arbeiten bestanden hätten, womit sie ihrer Mitwirkungspflicht nicht
nachgekommen seien. Unterhaltsbeiträge der Gemeinde könnten nicht dazu dienen, dass
ein Eigentümer Gewinn bewirtschafte. Somit könnten nicht Stundenansätze kommerzieller
Anbieter von Reinigungsarbeiten verrechnet werden. Der geltend gemachte Aufwand von
440 Stunden für das Jahr 2020 erscheine ebenfalls zu hoch. Dies würde rund 70 Minuten
Arbeit pro Tag für beide Parzellen bedeuten, was einem Arbeitspensum von 20 % entspre-
che. Wäre ein Arbeitspensum von 20 % nötig, um den betrieblichen Unterhalt zu gewähr-
leisten, müsste das Gemeinwesen erheblich mehr Personal beschäftigen. Zudem sei nicht
jeder Aufwand anteilsmässig zu bezahlen, sondern nur der notwendige Unterhalt, welcher
die sichere Benutzung des Fusswegs ermögliche. Mangels detaillierter Erfassung der
Arbeitsleistung durch die Beschwerdeführer, könne die Notwendigkeit der Arbeiten nicht
beurteilt werden. Das Ressort Tiefbau/Umweltschutz habe eine Studie des schweizerischen
Verbands für kommunale Infrastruktur beigezogen, um die zu entschädigenden Unterhalts-
kosten festzustellen und mit dem maximalen Ansatz von Fr. 5.60 pro Quadratmeter und Jahr
gerechnet. Dabei sei auch der Winterdienst mitentschädigt. Das Ressort Tiefbau/Umwelt-
schutz habe die Länge des Fussweges (52.5 m) mit einer gewöhnlichen Wegbreite von 2 m
berechnet, was eine Fläche von 105 m2 ergebe. Es lägen keine Beweise im Recht, dass die
Fussgänger die Umfriedungen nicht respektierten, was vom öffentlichen Fusswegrecht nicht
gedeckt wäre. Verursache unzulässiges Verhalten Kosten, so stelle dies kein vom Gemein-
wesen zu entschädigender Unterhalt dar. Die Kosten wären bei der entsprechenden Person
geltend zu machen, welche den Schaden verursacht habe. Zudem dürften die Beschwerde-
führer alle zulässigen Massnahmen ergreifen, um Handlungen zu unterbinden, welche nicht
vom öffentlichen Fusswegrecht gedeckt seien.
4.3 Auch die Vorinstanz kommt im angefochtenen Entscheid zum Schluss, dass es die
Beschwerdeführer unterlassen hätten, einen Nachweis über die für den Unterhalt des mass-
gebenden Wegabschnitts aufzuwendenden Stunden zu erbringen. Damit hätten sie ihre
Mitwirkung verweigert. Die Festlegung der notwendigen Aufwendungen durch die Gemeinde
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anhand von Pauschalisierungen sei aufgrund der verweigerten Mitwirkung nicht zu bean-
standen. Es bestünden keine Anhaltspunkte, wonach der Entscheid des Ressorts Tief-
bau/Umweltschutz als sachlich nicht vertretbar beurteilt werden müsste. Insbesondere werde
dem Zweck der Beiträge an den Unterhalt der öffentlichen Strassen und Wege im privaten
Eigentum entsprochen.
4.4 Die Beschwerdeführer machen geltend, dass ihr Unterhaltsaufwand aufgrund von Erfah-
rungswerten, Erhebungen und früheren Anforderungen erhoben worden sei. Basierend auf
Erfahrungen, Abklärungen unter den Anwohnern und der internen Kalkulation ihrer Parzellen
seien pauschale Aufwendungen aufgeführt. Der angewendete Stundenansatz entspreche
dem publizierten Durchschnitt einer Putzhilfe in der Schweiz oder dem Ansatz bei Aufräum-
arbeiten in einem Versicherungsfall. Die Gemeinde C. könne auf keinen vorhandenen Tarif
für zu entschädigende Unterhaltskosten zurückgreifen. Es werde auf flächendeckende
nationale Statistiken für Strassenflächen zurückgegriffen, die der Topografie C. und ihren
Liegenschaften nicht entgegenkämen. Die Strassenbenutzer würden sich auf der gesamten
Strassenfläche von rund 260 m2 verteilen.
4.5 Die Beschwerdeführer vermögen mit diesen Ausführungen, welche sie im Wesentlichen
bereits in den vorinstanzlichen Rekursverfahren vorgebracht haben, nicht aufzuzeigen, dass
die Gemeinde C. durch die zugesprochenen Beiträge ihren Ermessenspielraum über-
schritten bzw. ihr Ermessen missbraucht hat. Die Beschwerdeführer haben auch im
Beschwerdeverfahren keine nachvollziehbaren Belege eingereicht, welche Rückschlüsse
auf den effektiven Aufwand für den Unterhalt des Fusswegs zulassen. Soweit die
Beschwerdeführer dabei auf Abklärungen unter den Anwohnern verweisen, bieten sie weder
Zeugen an, noch enthalten die eingereichten Dokumente entsprechende schriftliche
Stellungnahmen der betreffenden Anwohner. In den Dokumenten finden sich zudem weder
Fotos des verunreinigten Weges noch Entsorgungsnachweise oder Rechnungen von
Reinigungsfirmen und dergleichen, womit der geltend gemachten Aufwand nicht ansatzweise
belegt wird. Wäre die tägliche Verschmutzung des Fusswegabschnitts mit der
Verschmutzung von Toiletten vergleichbar und würde dies zu einem vergleichbaren
Reinigungsaufwand führen, wäre davon auszugehen, dass dies zu zahlreichen Beanstan-
dungen durch Fussgänger und Wanderer führen würde. Auch diesbezüglich ergeben sich
aus den Akten keine Anhaltspunkte. Im Weiteren ist - wie schon im Zirkular-Urteil O4V 20 6
des Obergerichts vom 11. März 2021 betreffend Aufhebung des öffentlichen Fusswegs
festgehalten - erneut darauf hinzuweisen, dass Hundehalter nach Art. 6 Abs. 1 lit. d des
Hundegesetzes (HuG, bGS 525.1) verpflichtet sind, den Hundekot von fremden und
öffentlichen Grund aufzunehmen und zu entsorgen, wobei Zuwiderhandlungen strafbar sind
(Art. 22 HuG). Es steht den Beschwerdeführern demzufolge frei, entsprechende Hundehalter
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zu verzeigen, welche sich nicht an die geltenden Regeln halten, zumal es sich dabei um
Wiederholungstäter handeln dürfte. Allfällige Verstösse gegen Art. 6 Abs. 1 lit. d HuG
begründen jedoch keinen Anspruch der Beschwerdeführer nach einer Entschädigung mit
dem Stundeansatz einer Putzhilfe, was auch für allfälliges Littering von Fussgängern gilt. Die
Beschwerdeführer machen im Übrigen nicht geltend, dass im Umkreis ihres Fussweg-
abschnitts keine Abfalleimer oder Robidogs vorhanden wären. Wie die verfügende Behörde
im Weiteren zutreffend ausführt, stellt auch die allfällige Überschreitung des Fusswegrechts
durch einzelne Fussgänger und Wanderer und ein diesbezüglicher Mehraufwand kein vom
Gemeinwesen zu entschädigender Unterhalt dar. Eine Entschädigung der Beschwerdeführer
mit dem Stundenansatz einer Putzhilfe würde daher im Vergleich mit anderen Beitrags-
berechtigten zu einer ungerechtfertigten Ungleichbehandlung führen. Das Ressort Tief-
bau/Umweltschutz hat sich daher nicht von unsachlichen, dem Zweck der Regelung fremden
Erwägungen leiten lassen oder ist gar in Willkür verfallen, indem es sich mangels Nach-
weises des Unterhaltaufwands der Beschwerdeführer auf eine Studie des schweizerischen
Verbands für kommunale Infrastruktur abgestützt hat. Dies umso weniger, als dass das
Ressort Tiefbau/Umweltschutz mangels genügender Gesuchsunterlagen gar nicht auf das
Gesuch der Beschwerdeführer hätte eintreten müssen (Art. 29 StR i.V.m. Art. 10 Abs. 4
VRPG).
5. In Anbetracht dieser Umstände sind der vorinstanzliche Entscheid und der zugesprochene
Unterhaltsbeitrag von Fr. 235.20 für das Jahr 2020 im Lichte des durch die Gemeindeauto-
nomie gewährleisteten Ermessenspielraums nicht zu beanstanden. Die Beschwerde ist
damit abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann.
6. Im Rechtsmittelverfahren ist grundsätzlich gebühren- und kostenpflichtig, wer ganz oder teil-
weise unterliegt oder auf dessen Rechtsmittel nicht eingetreten wird (Art. 53 Abs. 1 i.V.m.
Art. 19 Abs. 3 VRPG). Bei Verfahren betreffend die Gewährung von Staatsbeiträgen werden
jedoch in der Regel keine Kosten erhoben (Art. 53 Abs. 1 i.V.m. Art. 22 Abs. 2 lit. a VRPG).
Auf die Zusprechung einer Parteientschädigung besteht kein Anspruch (Art. 24 Abs. 3 lit. a
VRPG, Art. 53 Abs. 3 VRPG e contrario).
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Das Obergericht erkennt: 1. Die Beschwerden von A. und der B. werden abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird. 2. Es werden keine Kosten erhoben. 3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 4. Rechtsmittel: Gegen dieses Urteil kann innert 30 Tagen seit der Zustellung Beschwerde in öffentlich-recht-
lichen Angelegenheiten erhoben werden. Die Zulässigkeit einer solchen Beschwerde richtet sich nach Art. 82 ff. Bundesgerichtsgesetz (BGG, SR 173.110). Die Beschwerde ist beim Schweizerischen Bundesgericht, Avenue du Tribunal fédéral 29, 1000 Lausanne 14, schrift-lich einzureichen. Die Beschwerdeschrift hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten; der angefochtene Entscheid sowie die als Beweismittel angerufenen Urkunden sind - soweit vorhanden - beizulegen (Art. 42 BGG). Die Beschwerde hat in der Regel keine aufschiebende Wirkung (Art. 103 BGG).
5. Mitteilung an:
- A., mit Gerichtsurkunde
- Departement Bau und Volkswirtschaft, mit Gerichtsurkunde
- Gemeinderat C., mit Gerichtsurkunde
Im Namen der 4. Abteilung des Obergerichts
Der Obergerichtspräsident: Der Gerichtsschreiber:
lic. iur. Walter Kobler lic. iur. Daniel Hofmann
versandt am:
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