ag_zivilgericht · ZSU.2023.251 · 2024-02-26 · de
Obergericht / Zivilgericht / 5. Zivilkammer — ZSU.2023.251


Obergericht
Zivilgericht, 5. Kammer
ZSU.2023.251
(SF.2023.12)
Art. 10
Entscheid vom 26. Februar 2024
Besetzung Oberrichter Holliger, Präsident
Oberrichter Lindner
Oberrichterin Jacober
Gerichtsschreiber Hess
Klägerin A._____,
[…]
vertreten durch Ana Luisa Moncada, Rechtsanwältin,
Badstrasse 8, 5400 Baden
Beklagter B._____,
[…]
vertreten durch lic. iur. Silvio Mayer, Rechtsanwalt,
Buchserstrasse 12, 5001 Aarau
Gegenstand Summarisches Verfahren betreffend Eheschutz

- 2 -
Das Obergericht entnimmt den Akten:
1.
1.1.
Mit Eingabe vom 23. Juni 2023 (Postaufgabe: 26. Juni 2023) beantragte
die Klägerin beim Bezirksgericht Q._____, Präsidium des Familiengerichts,
die Regelung des Getrenntlebens (u.a.) wie folgt:
"3.
Der gemeinsame Sohn C._____, geboren am tt.mm. 2019, sei für die
Dauer des Getrenntlebens unter die Obhut der Mutter zu stellen.
4.
Der Gesuchsgegner sei berechtigt und verpflichtet zu erklären, die Kinder
jedes zweite Wochenende, jeweils von Freitag, 18:00 Uhr bis am Sonntag-
abend 18.00 Uhr, auf eigene Kosten zu sich auf Besuch zu nehmen, so-
bald er ein eingerichtetes Kinderzimmer hat.
Solange er über keine eingerichtete Wohnung verfügt, darf er das Kind
ohne Übernachtung jedes zweite Wochenende auf eigene Kosten zu sich
nehmen:
- Samstag von 09.00 bis 18.00
- Sonntag von 09.00 bis 18.00
Der Gesuchsgegner sei zudem für berechtigt und verpflichtet zu erklären,
jährlich drei Wochen Ferien auf eigene Kosten mit dem Kind zu verbringen.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, diese Ferien frühzeitig, mindes-
tens drei Monate im Voraus, mit der Gesuchstellerin abzusprechen.
Sollten die Eltern für die Festtage keine individuellen Lösungen finden, gilt
folgende Regelung: In den Jahren mit ungeraden Jahreszahlen verbringen
die Kinder die Pfingsttage beim Vater und die Ostertage bei der Mutter. In
den Jahren mit geraden Jahreszahlen verbringt das Kind die Pfingsttage
bei der Mutter und die Ostertage beim Vater. Den 24. Dezember verbringt
das Kind in ungeraden Jahren bei der Mutter, den 25. Dezember beim Va-
ter, in geraden Jahren den 24. Dezember beim Vater und den 25. Dezem-
ber bei der Mutter. Weitergehende oder abweichende Besuchskontakte
nach gegenseitiger elterlicher Absprache unter Wahrung des Kindeswohls
seien vorzubehalten.
5.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, an den Barunterhalt des Kindes
monatlich vorschüssig […] CHF 750 zu bezahlen zzgl. Kinderzulagen. Der
Betreuungsunterhalt wird angemessen berechnet.
6.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin an den per-
sönlichen Unterhalt monatlich […] CHF 1'154 zu bezahlen.
7.
7.1
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin einstweilen
einen Prozesskosten […] von CHF 4'500.00 zzgl. [MwSt.] zu bezahlen.

- 3 -
7.2
Eventualiter […] Es sei der Gesuchstellerin die unentgeltliche Rechts-
pflege zu gewähren und es sei die unterzeichnende Rechtsanwältin als
deren unentgeltliche Vertreterin einzusetzen."
1.2.
Am 7. August 2023 fand vor dem Bezirksgericht Q._____, Präsidium des
Familiengerichts, die Verhandlung statt.
In seiner mündlich erstatteten Stellungnahme beantragte der Beklagte u.a.:
"[…]
3.
[…] C._____ […] sei unter die alternierende Obhut der Parteien zu stellen.
[…]
4.
4.1.
Es sei festzustellen, dass [die Parteien je ca. 50 % von C._____
Betreuung] übernehmen und ein Betreuungsplan festzulegen ist.
[Betreuungsregelung 4.2. – 4.4]
5.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin an [C._____
Unterhalt] monatlich [Unterhalt wie folgt zu bezahlen]:
- CHF 325.00 (Anteil Barunterhalt)
- jeweils zzgl. die Hälfte der allenfalls vom Gesuchsgegner bezogenen
Kinder- und Familienzulagen.
Der Gesuchsgegner sei sodann dazu verpflichten, die in seinem Haushalt
anfallenden Anteile am Grundbetrag und den Wohnkosten von [C._____]
jeweils zu decken.
[…]"
Die Parteien schlossen in der Folge unter Mitwirkung des
Gerichtspräsidenten eine umfassende Vereinbarung ab.
Mit gleichentags gefälltem Entscheid erkannte das Gerichtspräsidium
(u.a.):
"1.
Anlässlich der heutigen Verhandlung haben die Parteien eine Vereinba-
rung getroffen. Soweit diese Punkte betrifft, welche der Offizialmaxime un-
terliegen, werden sie mit folgendem Wortlaut entsprechend der Vereinba-
rung der Parteien zum Urteil erhoben, soweit sie Punkte betrifft, welche
der richterlichen Genehmigung bedürfen, wird diese antragsgemäss erteilt.
Die Vereinbarung lautet wie folgt:

- 4 -
'[…]
1. [Getrenntleben]
2. [Zuweisung eheliche Wohnung]
3.
3.1.
Die Betreuung des gemeinsames Sohnes C._____, geb. tt.mm. 2019,
erfolgt für die Dauer des Getrenntlebens in alternierender Obhut wie
folgt:
Woche 1: von Montagmorgen bis Freitagabend bei der Mutter und das
Wochenende bei dem Vater.
Woche 2: von Montagmorgen bis Freitagabend bei dem Vater und das
Wochenende bei der Mutter.
Für das Wochenende erfolgt die Übergabe zum anderen Elternteil je-
weils am Freitagabend nach Absprache, ebenso die Übergabe am
Sonntagabend.
3.2.
Darüber hinaus sind beide Eltern berechtigt und verpflichtet, jeweils die
Hälfte der Schulferien von C._____ mit ihm zu verbringen, jeweils auf
eigene Kosten. Die Absprache des Ferienbezugs erfolgt drei Monate
im Voraus.
3.3.
Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass sich der zivilrechtliche Wohn-
sitz von C._____ in R._____ befindet.
3.4.
Weitergehende oder abweichende Vereinbarungen, welche die Par-
teien im gegenseitigen Einvernehmen und unter Wahrung des Kindes-
wohls direkt miteinander treffen, bleiben vorbehalten.
4.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin an den Un-
terhalt von C._____, während der Dauer der Trennung (ab
1. September 2023), monatlich im Voraus, jeweils auf den ersten eines
jeden Monats, einen Kinderunterhalt von CHF 750.00 (Barunterhalt) zu
bezahlen, zuzüglich der Hälfte der bezogener Kinder- und
Ausbildungszulagen.
5.
Die Parteien verpflichten sich, ausserordentliche Kinderkosten von
mehr als CHF 200.00 pro Ausgabeposition (Zahnarztkosten, Kosten
ärztlicher Versorgung, schulische Förderungsmassnahmen, Hobbys
usw.) – nach vorheriger Absprache – zur Hälfte zu bezahlen, sofern
nicht Dritte, insbesondere Versicherungen, die Kosten übernehmen.
Können sich die Parteien nicht einigen, so sind die Kosten vorerst vom
veranlassenden Elternteil zu tragen, wobei die gerichtliche Geltendma-
chung der Kostenbeteiligung des anderen Elternteils vorbehalten bleibt.
6.
Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin ab 1. Sep-
tember 2023 bis zum 31. Dezember 2023 einen persönlichen monatli-
chen Unterhaltsbeitrag von CHF 1'380.00 zu bezahlen. Dieser Unter-

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haltsbeitrag wird geleistet durch direkte Zahlung der Miete in derselben
Höhe (Mietwohnung in S._____) an den Vermieter.
Der Gesuchsgegner verpflichtet sich zudem, der Gesuchstellerin ein
allfällig zu leistendes Mietzinsdepot zu übernehmen. Bei Beendigung
des Mietverhältnisses steht dem Gesuchsgegner das übernommene
Mietzinsdepot zu.
7. [Prozesskosten]
8. [Prozesskostenvorschuss]'
2. [Entscheidgebühr]
3. [Zahlung des Beklagten an die Klägerin akonto Güterrecht]
4. [Parteikosten]"
Dieser Entscheid wurde der Klägerin am 10. August 2023 im Dispositiv zu-
gestellt, mit dem Hinweis, dass die schriftliche Begründung verlangt werden
könne. Mit Eingabe vom 11. August 2023 ersuchte die Klägerin um Zustel-
lung des begründeten Entscheides.
2.
2.1.
Gegen den ihr am 3. November 2023 in begründeter Ausfertigung zuge-
stellten Entscheid erhob die Klägerin am 10. November 2023 fristgerecht
Berufung, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen, mit den Begehren:
"1.
Es sei die alleinige Obhut an die Mutter zuzustellen.
2.
Es sei der Kindesunterhaltsbeitrag neu zu berechnen.
3.
Es sei der zivilrechtliche Wohnsitz von C._____ bei der Berufungsklägerin
festzulegen.
4.
Der Berufungsbeklagter sei berechtigt und verpflichtet zu erklären, dass
C._____ jedes zweite Wochenende, jeweils von Freitag, 18:00 Uhr bis
Sonntagabend 18:00 Uhr, auf eigene Kosten zu sich auf Besuch zu
nehmen.
Der Berufungsbeklagter sei zudem für berechtigt und verpflichtet zu erklä-
ren, jährlich vier Wochen Ferien auf eigene Kosten mit dem Kind zu ver-
bringen. Der Berufungsbeklagter sei zu verpflichten, diese Ferien frühzei-
tig, mindestens drei Monate im Voraus, mit der Berufungsklägerin abzu-
sprechen.
5.
Es sei eine Besuchsbeistandschaft gemäss Art. 308 Abs. 2 ZGB anzuord-
nen.

- 6 -
6.
Bezüglich allen anderen Punkten, sei weiterhin an der Vereinbarung vom
7. August 2023 festzuhalten.
[…]"
Zudem beantragte die Klägerin vom Beklagten einen (weiteren) Prozess-
kostenvorschuss von einstweilen Fr. 3'000.00 zzgl. MwSt., eventuell die
Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege und Rechtsverbeiständung.
2.2.
Am 1. Dezember 2023 reichte die Klägerin eine weitere Eingabe zur Be-
gründung ihres Gesuchs um unentgeltliche Rechtspflege ein.
2.3.
Mit Berufungsantwort vom 20. Dezember 2023 beantragte der Beklagte,
auf die Berufung sei unter Kosten- und Entschädigungsfolgen nicht einzu-
treten, eventuell sei sie abzuweisen.
2.4.
Am 10. Januar 2024 liess das Familiengericht Q._____ dem Obergericht
seinen am 30. November 2023 als Kindesschutzbehörde gefällten Ent-
scheid, mit welchem für C._____ eine Beistandschaft nach Art. 308 Abs. 1
und 2 errichtet wurde, zukommen.
2.5.
Am 16. Januar 2024 (Eingang) leitete das Gerichtspräsidium Q._____ Un-
terlagen, welche die Klägerin dort eingereicht hatte, in Kopie an das Ober-
gericht weiter.
Das Obergericht zieht in Erwägung:
1.
Mit Berufung kann die unrichtige Rechtsanwendung und die unrichtige
Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO).
Das Obergericht beschränkt sich (abgesehen von offensichtlichen Män-
geln) grundsätzlich auf die Beurteilung der in der Berufung und der Antwort
auf diese gegen das erstinstanzliche Urteil erhobenen Beanstandungen
(BGE 142 III 417 E. 2.2.4). Im Bereich der Kinderbelange, wo die Erfor-
schungsmaxime und der Offizialgrundsatz Anwendung finden (vgl. Art. 296
ZPO), gilt die Novenschranke (Art. 317 Abs. 1 ZPO) nicht (BGE 144 III 349
E. 4.2.1). Im Eheschutzverfahren gilt das Beweismass der Glaubhaftma-
chung (Urteil des Bundesgerichts 5A_297/2016 vom 2. Mai 2017 E. 2.2),
was mehr als Behaupten bedeutet (BGE 120 II 398).

- 7 -
2.
2.1.
Die Parteien haben am 7. August 2023 vor Vorinstanz eine vollständige
Vereinbarung geschlossen. Darin einigten sie sich u.a. über die Obhut von
Sohn C._____ (alternierende Obhut), dessen Wohnsitz (beim Beklagten),
dessen Unterhalt sowie über den Ehegattenunterhalt der Klägerin. Mit glei-
chentags gefälltem Entscheid erkannte das Gerichtspräsidium Q._____
(Disp.-Ziff. 1): "Anlässlich der heutigen Verhandlung haben die Parteien
eine Vereinbarung getroffen. Soweit diese Punkte betrifft, welche der Offi-
zialmaxime unterliegen, werden sie […] entsprechend der Vereinbarung
[…] zum Urteil erhoben, soweit sie Punkte betrifft, welche der richterlichen
Genehmigung bedürfen, wird diese antragsgemäss erteilt." (vgl. Prozess-
geschichte Ziff. 1.2).
Die Klägerin erhebt gegen diesen Entscheid Berufung. Sie habe am
24. Oktober 2023 eine Gefährdungsmeldung eingereicht. Laut Bericht der
PDAG vom 26. Oktober 2023 führten die äusserst stresshaft gestaltete Be-
ziehung und Kommunikation der Eltern bei C._____ zu einer enormen
Belastung verbunden mit Angst. Diese chronische innere Belastung und
Unzufriedenheit habe zu einer niedrigen Frustrationstoleranz geführt,
worauf sich Aggressionen und Wutzustände bildeten. Dieser Stress
verursache Auffälligkeiten in der körperlichen Funktionalität wie Schlaf-
schwierigkeiten und starkes Asthma. Da frühere Familienberatungen zur
Hilfestellung der negativen und konfrontativen Kommunikation zwischen
den Eltern nicht erfolgreich gewesen seien, habe die PDAG mit Unterstüt-
zung des Familiengerichts um die Prüfung geeigneter Kindesschutzmass-
nahmen ersucht. Als dies dem Beklagten mitgeteilt worden sei, sei er nicht
einverstanden gewesen und habe den Kontakt mit den Verantwortlichen
abgebrochen. Um weitere Unruhen zu vermeiden, solle ihr gestützt auf den
PDAG-Bericht die alleinige Obhut zugeteilt werden; die Voraussetzung für
eine alternierende Obhut sei "eine gesunde Beziehung mit einer gut
funktionierender Kommunikation zwischen den Beteiligten". Vor der Tren-
nung sei C._____ sauber und trocken gewesen und habe keine Windeln
mehr gebraucht. Leider habe der Beklagte dem Kind kurze Zeit später die
Windeln wieder angewöhnt. Ärztliche Empfehlungen wie "Einnahmen von
Medikamente" verweigere der Beklagte. Zufolge des Wechsels zu
Alleinobhut sei der Kinderunterhalt neu zu berechnen. C._____
Existenzminimum betrage Fr. 776.00. Sein Betreuungsunterhalt werde "an-
gemessen berechnet". Unter dem Titel "Persönlicher Unterhalt" beziffert
die Klägerin ihr Existenzminimum auf Fr. 3'104.30 und ihr Einkommen auf
Fr. 2'000.00, beim Beklagten auf Fr. 2'775.00 resp. Fr. 8'110.75. Bei der
"Neuberechnung der Unterhaltsbeiträge" sei zudem zu berücksichtigen,
dass der Beklagte nebst seinem Einkommen auch Mietzinseinnahmen
erziele (Berufung, S. 3 ff.).

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Der Beklagte bringt im Wesentlichen vor, die Berufung genüge den Begrün-
dungsanforderungen nicht, weshalb darauf nicht einzutreten sei. Jedenfalls
sei das Rechtsmittel abzuweisen: Die Klägerin belege nicht, dass sich die
Situation seit dem Entscheid der Vorinstanz massiv verschlechtert oder
verändert hätte. Die eingereichten Dokumente hielten die seit Monaten be-
stehenden Probleme auf Eltern-/Kinderebene fest. Die Klägerin bringe
auch nicht vor, die Vereinbarung sei unangemessen, C._____ Kindeswohl
abträglich oder sie sei getäuscht worden oder einem Irrtum unterlegen. Es
spreche nichts gegen die alternierende Obhut; die Kommunikations- und
Kooperationsbereitschaft der Parteien sei – wenn auch verbesserungsfä-
hig – gegeben. Die Verbesserung werde mit der mit Entscheid der KESB
Q._____ vom 30. November 2023 für C._____ errichteten Beistandschaft
erreicht werden. Seine Beziehung zu C._____ sei hervorragend, wie der
Kinderarzt bestätige. Dieser bestätige auch, dass er mit den vorge-
schlagenen Medikationen, Abklärungen, Behandlungen und medizinischen
Eingriffen stets einverstanden gewesen sei, und dass C._____ Kindswohl
bei ihm nicht gefährdet sei. Es bleibe auch bei den Unterhaltsbeiträgen, die
von der Klägerin akzeptiert und durch die Vorinstanz festgelegt worden
seien (Berufungsantwort, S. 5 ff.).
2.2.
Wie über die Scheidungsfolgen eine genehmigungsbedürftige Konvention
geschlossen werden kann (Art. 279 ZPO), können auch die Unterhaltsre-
gelungen im Eheschutzverfahren (Art. 176 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB) auf Verein-
barung beruhen, wobei auch in diesem Fall eine gerichtliche Genehmigung
vorausgesetzt ist. Folglich genehmigt das Gericht eine im Eheschutzver-
fahren geschlossene Unterhaltsvereinbarung, wenn es sich davon über-
zeugt hat, dass die Ehegatten sie aus freiem Willen und nach reiflicher
Überlegung geschlossen haben und sie klar, vollständig und nicht offen-
sichtlich unangemessen ist (vgl. Art. 279 Abs. 1 erster Halbsatz ZPO [ana-
log]). Diejenigen Materien, über welche die Parteien nicht verfügen können,
unterliegen dieser Regelung jedoch nicht. So die Kinderbelange: Über
diese entscheidet das Gericht ohne Bindung an die Parteianträge (Offizial-
grundsatz; Art. 296 Abs. 3 ZPO). Eine Übereinkunft der Eheleute in diesem
Bereich verpflichtet das Gericht daher nicht. Ihr kommt der Charakter eines
gemeinsamen Antrags zu, den das Gericht in seine Entscheidung einflies-
sen lässt (vgl. zum Ganzen: Urteil des Bundesgerichts 5A_1031/2019 vom
26. Juni 2020 E. 2.2 und 3.2 mit Hinweisen). Einen gemeinsamen Antrag
hat das Gericht – im Interesse einer einvernehmlichen Lösung – aber auch
bei Geltung des Offizialgrundsatzes zu beachten (so für das Scheidungs-
verfahren ausdrücklich in Art. 133 Abs. 2 ZGB angeordnet). Es prüft einzig
die Vereinbarkeit der übereinstimmend beantragten Regelung mit dem Kin-
deswohl (Urteil des Bundesgerichts 5A_418/2019 vom 29. August 2018
E. 3.5.3).

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2.3.
2.3.1.
Die Vorinstanz hat den Parteien das angefochtene Urteil zunächst im Dis-
positiv zugestellt mit dem Vermerk, dass dessen Begründung verlangt wer-
den könne. Die Klägerin ersuchte um die Zustellung des begründeten Ent-
scheids (vgl. Prozessgeschichte Ziff. 1.2 oben). Der begründete Entscheid
umfasst neu zusätzlich die Prozessgeschichte. Im Übrigen erschöpft sich
die vorinstanzliche "Begründung" auf die Feststellung, dass die Vereinba-
rung "den persönlichen und finanziellen Verhältnissen der Parteien an-
gemessen" sei und "insbesondere das Wohl und Interesse des ge-
meinsamen Sohnes C._____ [berücksichtige]". Zudem machte die
Vorinstanz eine kurze Erwägung zur Höhe der Entscheidgebühr.
2.3.2.
Mit Blick auf die Ausführungen in Erwägung 2.2 oben wird der angefoch-
tene Entscheid der richterlichen Begründungspflicht offensichtlich nicht ge-
recht, was eine Verletzung des Anspruchs der Parteien auf rechtliches Ge-
hörs (Art. 29 Abs. 1 und 2 BV und Art. 6 Ziff. 1 EMRK) darstellt (vgl. Urteil
des Bundesgerichts 5A_673/2022 vom 30. November 2023 E. 4.3.2 unter
Hinweis auf BGE 143 III 65 E. 5.2). Der Anspruch auf rechtliches Gehör ist
zwar formeller Natur, sodass seine Verletzung grundsätzlich ungeachtet
der materiellen Begründetheit des Rechtsmittels zur Gutheissung des
Rechtsmittels und zur Aufhebung des angefochtenen Entscheids führt
(BGE 142 II 218 E. 2.8.1). Die vorliegende Gehörverletzung kann das
Obergericht allerdings heilen (vgl. BGE 137 I 197 E. 2.3.2; Urteil des Bun-
desgerichts 5A_310/2023 vom 6. Juli 2023 E. 4.2). Die Wahrung des recht-
lichen Gehörs stellt keinen Selbstzweck dar (vgl. Urteil des Bundesgerichts
5A_458/2023 vom 15. November 2023 E. 5.2).
2.4.
2.4.1.
Wie die Eingabe an die erste Instanz (Art. 221 Abs. 1 lit. b ZPO) muss auch
die Berufungseingabe Rechtsbegehren enthalten (vgl. BGE 137 III 617
E. 4.3). Der Berufungsschrift muss nicht nur entnommen werden können,
dass und weshalb der Berufungskläger einen Entscheid anficht, sondern
auch, inwieweit dieser geändert oder aufgehoben werden soll (vgl.
BGE 137 III 617 E. 4.2.2). Auf Geldzahlung gerichtete Berufungsanträge
sind dabei zu beziffern. Am Erfordernis bezifferter Begehren ändert die Gel-
tung der Offizialmaxime im Bereich des Kinderunterhaltes (vgl. E. 1 oben)
nichts. Im Berufungsverfahren sind daher nicht nur für den Ehegattenunter-
halt, sondern auch für den Kinderunterhalt Anträge erforderlich, die den
Anforderungen an die Bezifferung genügen müssen (BGE 137 III 617
E. 4.3, 4.5.1 und 4.5.4). Werden unbezifferte Berufungsanträge gestellt, ist
diesbezüglich auf die Berufung nicht einzutreten, ohne dass dem Beru-
fungskläger eine Nachfrist (Art. 132 Abs. 1 und 2 ZPO) einzuräumen wäre.
Auf eine Eingabe mit formell mangelhaften Rechtsbegehren kann aus-

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nahmsweise eingetreten werden, wenn sich aus der Begründung, allenfalls
in Verbindung mit dem angefochtenen Entscheid, zweifelsfrei ergibt, was
in der Sache verlangt wird. Rechtsbegehren sind im Lichte der Begründung
nach Treu und Glauben auszulegen (BGE 137 III 617 E. 4.2 bis 4.4, E. 6.2).
Sowohl in Bezug auf den Ehegattenunterhalt als auch bezüglich C._____
Kinderunterhalt stellt die Klägerin in ihrer Berufung keine bezifferten An-
träge. Bezüglich Kinderunterhalt beantragt sie, dieser sei "neu zu berech-
nen". Ein Begehren zum Ehegattenunterhalt stellt sie erst gar nicht explizit.
Auch aus der Begründung der Berufung ergibt sich nicht ansatzweise, wie
hohe Unterhaltsbeiträge sie in Abweichung zum gerichtlichen Vergleich für
sich resp. für C._____ verlangt. Sie hält nur fest, dass a) "bei der
Neuberechnung der Unterhaltsberechnung […] zu berücksichtigen" sei,
dass der Beklagte noch Mietzinseinnahmen erziele, und b) "Der
Betreuungsunterhalt wird angemessen berechnet". Im Übrigen wiederholt
sie nur die in erster Instanz (vgl. act. 4 f.) schon geltend gemachten
Einkommen der Parteien, und den Bedarf der Parteien sowie desjenigen
von C._____ (Abweichungen macht sie nur betreffend die Wohnkosten).
Das Bezifferungserfordernis im Unterhaltspunkt ist damit nicht erfüllt,
weshalb insoweit auf die Berufung nicht einzutreten ist.
2.4.2.
Das Bundesgericht hat sich in seiner jüngeren Praxis eingehend mit der
Frage befasst, nach welchen Kriterien zu entscheiden ist, ob die alternie-
rende Obhut angeordnet werden kann (BGE 142 III 617 E. 3.2.3, 142 III
612 E. 4). Danach setzt die alternierende Obhut grundsätzlich die Erzie-
hungsfähigkeit beider Elternteile voraus. Weiter erfordert die praktische
Umsetzung, dass die Eltern fähig und bereit sind, in den Kinderbelangen
miteinander zu kommunizieren und zu kooperieren. Relevant ist auch die
geografische Situation, namentlich die Distanz zwischen den Wohnungen
der beiden Eltern. Bedeutsam ist weiter die Kindeswohlwirksamkeit der
Stabilität, wie sie mit einer Weiterführung der bisherigen Regelung einher-
geht (vgl. Urteile des Bundesgerichts 5A_312/2019 vom 17. Oktober 2019
E. 2.1.2, und 5A_975/2022 vom 30. August 2023 E. 3.1.3).
Die Vorinstanz hat dem unstrittig gemeinsamen Antrag der Parteien ent-
sprechend den Sohn C._____ unter deren alternierende Obhut gestellt
("zum Urteil erhoben"), sprich das Gericht hat die vorstehenden Kriterien
für die Anordnung der alternierenden Obhut als gegeben resp. das
Kindeswohl mit einer alternierenden Obhut als gewahrt erachtet. Mit ihrer
Berufung vermag die Klägerin nicht zu plausibilisieren (E. 1 oben), woraus
geschlossen werden müsste, dass mit der alternierenden Obhut als solcher
eine Kindswohlgefährdung für C._____ einherginge, welche eine
Alleinzuweisung der Obhut an einen der Ehegatten resp. an die Klägerin
entgegen dem ursprünglichen gemeinsamen Antrag geradezu erheischen
würde. Eine Alleinobhut der Klägerin erachtete offensichtlich auch das
Familiengericht Q._____ als Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde in

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seinem Entscheid KE.2022.357 vom 30. November 2023 nicht als
notwendig. Für C._____ wurde nur eine Beistandschaft i.S.v. Art. 308
Abs. 1 und 2 ZGB errichtet. Dies, nachdem das Familiengericht einlässlich
(u.a.) auf die von der Klägerin in der Berufung thematisierte Gefährdungs-
meldung der PDAG vom 23. Oktober 2023, die darin geschilderten
Kommunikationsschwierigkeiten der Parteien (E. 3.2) sowie auf die (vom
Beklagten unter Beilage auf ein Schreiben des Kinderarztes Dr. med.
D._____, T._____, vom 20. Dezember 2023 [Berufungsantwortbeilage 3]
bestrittene) Unterstellung der Klägerin, die für C._____ empfohlenen me-
dizinischen Massnahmen zu verhindern (E. 3.2), Bezug genommen hat.
Die Beistandschaft umfasst u.a. folgende Aufgabenbereiche: a) C._____
gesamte Entwicklung begleiten und überwachen (inkl. Teilnahme an
Standortgesprächen und Therapieberichte, falls angezeigt), b)
Unterstützung der Eltern, in Bezug auf die Gesundheit von C._____ zum
Wohle ihres Kindes treffen zu können, und die mit Eheschutzentscheid des
Familiengerichtspräsidium Q._____ vom 7. August 2023 genehmigte Ver-
einbarung zwischen den Eltern (sprich also auch die alternierende Obhut)
einzuhalten und umzusetzen. Insbesondere vor dem Hintergrund dieser
angeordneten Kindesschutzmassnahme sowie dem Umstand, dass der be-
handelnde Kinderarzt eine Kindswohlgefährdung infolge Betreuung durch
den Beklagten klar und deutlich verneint (Berufungsantwortbeilage 3), be-
stehen keine Anhaltspunkte dafür, inwiefern eine alternierende Obhut nicht
mit dem Kindswohl von C._____ vereinbar wäre. Dies umso mehr, als allein
die Tatsache, dass die Eltern – wie offensichtlich vorliegend – zur gemein-
samen Entscheidfindung über die Kinderbelange auf die Vermittlung einer
Drittperson angewiesen sind, einer alternierenden Obhut nicht entgegen-
steht (Urteil des Bundesgerichts 5A_629/2019 vom 13. November 2020
E. 4.2 und 5A_67/2021 vom 31. August 2021 E. 3.3.4). Hier liegt es im
Sinne des für Kleinkinder wichtigen Kontinuitätsprinzips vielmehr gerade im
Interesse von Sohn C._____, sich auch zukünftig umfassend in seinem ge-
wohnten Umfeld in der mittlerweile allein vom Beklagten bewohnten ehe-
maligen gemeinsamen Wohnung der Parteien aufhalten zu können und –
wie bis anhin – viel Zeit mit seiner Mutter und seinem Vater verbringen zu
können. Im Rahmen des bei übereinstimmenden Parteianträgen vorhande-
nen Ermessenspielraums ist daher nicht zu beanstanden, dass die
Vorinstanz die alternierende Obhut angeordnet hat.
2.4.3.
Die Berufung der Klägerin ist damit abzuweisen (Obhutsfrage, E. 2.4.2
oben), soweit überhaupt darauf eingetreten wird (Unterhalt, E. 2.4. oben).
3.
3.1.
Die Klägerin beantragt vom Beklagten für das Berufungsverfahren einen
weiteren Prozesskostenvorschuss von "einstweilen" Fr. 3'000.00 (zzgl.

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MwSt.), eventuell die Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege und
Rechtsverbeiständung.
3.2.
Die unentgeltliche Rechtspflege ist subsidiär zum Anspruch auf Prozess-
kostenvorschuss gegenüber dem Ehegatten (BGE 142 III 39 E. 2.3).
Die Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses setzt voraus, dass der
Ehegatte, der ihn verlangt, für die Finanzierung des Prozesses auf den Bei-
stand des anderen angewiesen ist. Zur Beurteilung dieser Frage werden
die für die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege geltenden Grund-
sätze herangezogen.
Nach Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechts-
pflege, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr
Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint (lit. b). Für die Beurteilung der
Mittellosigkeit sind sowohl die Einkommens- als auch die Vermögensver-
hältnisse des Gesuchstellers zu prüfen (RÜEGG, in: Basler Kommentar zur
Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. Aufl. 2017 [BSK-ZPO], N. 7 zu
Art. 117 ZPO).
Das Gericht hat den Sachverhalt von Amtes wegen abzuklären, was den
Gesuchsteller aber nicht davon entbindet, seine finanzielle Situation voll-
umfänglich offenzulegen (Urteil des Bundesgerichts 4A_466/2009 vom
28. Oktober 2009 E. 2.3); er trägt die Behauptungs- und Beweislast für sein
Einkommen und Vermögen und damit für seine Bedürftigkeit (vgl.
BGE 120 Ia 179 E. 3a). Er ist gehalten, bereits im Gesuch um unentgeltli-
che Rechtspflege die entsprechenden Tatsachen und Beweismittel beizu-
bringen (Urteil des Bundesgerichts 5A_580/2014 vom 16. Dezember 2014
E. 3.2). Ein anwaltlich vertretener Gesuchsteller hat für alle seine Behaup-
tungen Belege unaufgefordert einzureichen. Unterlässt er dies, ist ihm
keine Nachfrist anzusetzen (AGVE 2002 S. 68 f.).
Die Einkommens- und Vermögenssituation des Gesuchstellers ist in Bezie-
hung zur Höhe der mutmasslich anfallenden Prozesskosten zu setzen und
es ist zu prüfen, ob er in der Lage ist, die zu erwartenden Prozesskosten
aus seinem Vermögen oder seinem den zivilprozessualen Zwangsbedarf
übersteigenden Einkommensüberschuss innert absehbarer Zeit, bei weni-
ger aufwändigen Prozessen innert Jahresfrist, bei anderen innert zweier
Jahre, zu tilgen (BGE 135 I 223 E. 5.1). Als aussichtslos gelten Prozessbe-
gehren, bei denen die Gewinnaussichten beträchtlich geringer sind als die
Verlustgefahren und die deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet werden
können. Dagegen gilt ein Begehren nicht als aussichtslos, wenn sich Ge-
winnaussichten und Verlustgefahren ungefähr die Waage halten oder jene
nur wenig geringer sind als diese. Massgebend ist, ob eine Partei, die über
die nötigen Mittel verfügt, sich bei vernünftiger Überlegung zu einem Pro-

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zess entschliessen würde; eine Partei soll einen Prozess, den sie auf ei-
gene Rechnung und Gefahr nicht führen würde, nicht deshalb anstrengen
können, weil er sie nichts kostet (BGE 138 III 217 E. 2.2.4). Ebenso wenig
wie die Staatskasse hat auch der Ehegatte aussichtslose Prozesse des an-
deren Ehegatten zu finanzieren (Entscheid der 5. Zivilkammer des Ober-
gerichts ZSU.2023.157 vom 20. September 2023 E. 7.3).
3.3.
Wie die vorstehende Erwägung 2 zeigt, war das von der Klägerin gegen
den Beklagten angestrengte Berufungsverfahren offensichtlich zum vorn-
herein aussichtslos. Dazu kommt, dass die Klägerin ihre zivilprozessuale
Bedürftigkeit ohnehin nicht glaubhaft machen konnte. Aus der Steuererklä-
rung 2022 und der definitiven Steuerveranlagung 2022 (vgl. Berufungsbei-
lage 19) der Parteien ergibt sich, dass die Parteien über Wertschriften im
Gesamtbetrag von über Fr. 90'000.00 verfügen (die eheliche Liegenschaft
befindet sich im Alleineigentum des Beklagten, vgl. act. 15A, 22/2;
Beilage 2 zur Gesuchsantwort); zu diesem (einen angemessenen
Notgroschen bei weitem übersteigenden) Vermögen hat sich die anwaltlich
vertretene Klägerin weder in erster noch in zweiter Instanz geäussert (vgl.
act. 5). Ihr Prozesskostenvorschussbegehren sowie ihr Gesuch um
Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege und Rechtsverbeiständung
für das Berufungsverfahren sind daher abzuweisen.
4.
Bei diesem Verfahrensausgang wird die Klägerin kostenpflichtig (Art. 106
Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 95 Abs. 1 lit. a ZPO). Die obergerichtliche Spruch-
gebühr wird auf Fr. 2'000.00 festgelegt (§§ 8 i.V.m. 11 Abs. 1 VKD). Die
dem Beklagten zu bezahlende Parteientschädigung wird gerichtlich auf
(gerundet) Fr. 2'230.00 (inkl. Barauslagen und MwSt.) festgesetzt
(Grundentschädigung Fr. 3'350.00 [§ 3 Abs. 1 lit. b i.V.m. § 3 Abs. 2 AnwT];
Verhandlungsabzug 20 % [§ 6 Abs. 2 AnwT]; Rechtsmittelabzug 25 % [§ 8
AnwT]; Auslagenpauschale 3 % [§ 13 AnwT]; 7.7 % MwST [der Aufwand
ist ganz überwiegend im Jahr 2023 entstanden]).
Das Obergericht erkennt:
1.
Die Berufung der Klägerin wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird.
2.
Die obergerichtliche Spruchgebühr von Fr. 2'000.00 wird der Klägerin auf-
erlegt.

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3.
Die Klägerin wird verpflichtet, dem Beklagten für das Berufungsverfahren
eine Parteientschädigung in gerichtlich festgesetzter Höhe von Fr. 2'230.00
(inkl. Barauslagen und Mehrwertsteuern) zu bezahlen.
4.
Das Prozesskostenvorschussbegehren der Klägerin wird abgewiesen.
5.
Das Gesuch der Klägerin um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege
und Rechtsverbeiständung für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
Zustellung an:
[…]
Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff., Art. 90 ff. BGG)
Gegen Entscheide, die das Verfahren abschliessen, kann innert 30 Tagen, von der schrift-
lichen Eröffnung der vollständigen Ausfertigung des Entscheides an gerechnet, die Be-
schwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden. In vermögensrechtlichen
Angelegenheiten ist die Beschwerde nur zulässig, wenn der Streitwert in arbeits- und miet-
rechtlichen Fällen mindestens Fr. 15'000.00 bzw. in allen übrigen Fällen mindestens
Fr. 30'000.00 beträgt, es sei denn, es stelle sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Be-
deutung oder es handle sich um einen Entscheid des Konkurs- und Nachlassrichters (Art. 44
Abs. 1, Art. 72, Art. 74, Art. 90, Art. 100 Abs. 1 und Art. 112 Abs. 1 BGG).
Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim Schweizerischen Bundes-
gericht einzureichen (Art. 42 BGG).
Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschriften bzw. eine anerkannte
elektronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form darzulegen,
inwiefern der angefochtene Entscheid Recht (Art. 95 ff. BGG) verletzt. Ist eine Beschwerde
nur unter der Voraussetzung zulässig, dass sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Be-
deutung stellt, ist auszuführen, warum diese Voraussetzung erfüllt ist. Die Urkunden, auf die
sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen
hat; ebenso ist der angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG).

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Aarau, 26. Februar 2024
Obergericht des Kantons Aargau
Zivilgericht, 5. Kammer
Der Präsident: Der Gerichtsschreiber:
Holliger Hess