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Obergericht / Zivilgericht / 4. Zivilkammer — ZSU.2023.108


Obergericht
Zivilgericht, 4. Kammer
ZSU.2023.108
(OF.2021.57)
Art. 152
Entscheid vom 10. November 2023
Besetzung Oberrichter Richli, Präsident
Oberrichter Egloff
Oberrichterin Plüss
Gerichtsschreiber Huber
Gesuchsteller A._____,
[…]
vertreten durch Rechtsanwalt Remo Gilomen,
Holzikofenweg 22, Postfach, 3000 Bern 14
Gegenstand Unentgeltliche Rechtspflege

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Das Obergericht entnimmt den Akten:
1.
A._____ stellte mit Eingabe vom 19. Januar 2023 beim Präsidium des Be-
zirksgerichts Zofingen ein Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen
Rechtspflege im Scheidungsverfahren OF.2021.57 ab 19. Januar 2023.
2.
Die Präsidentin des Bezirksgerichts Zofingen fällte am 16. Mai 2023 das
Scheidungsurteil und wies mit gleichentags erlassener Verfügung das ob-
genannte Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege ab.
3.
Gegen diese ihm am 19. Mai 2023 zugestellte Verfügung erhob der Ge-
suchsteller mit Eingabe vom 30. Mai 2023 beim Obergericht des Kantons
Aargau Beschwerde mit folgenden Anträgen:
" 1.
Die Verfügung vom 16.05.2023 sei aufzuheben und dem Beschwerdefüh-
rer sei für das ordentliche Verfahren betreffend Ehescheidung die unent-
geltliche Rechtspflege zu gewähren, unter Beiordnung des Unterzeichne-
ten als seinem unentgeltlichen Rechtsbeistand.
2.
Dem Beschwerdeführer sei für das Beschwerdeverfahren die unentgeltli-
che Rechtspflege zu gewähren, unter Beiordnung des Unterzeichneten als
seinem unentgeltlichen Rechtsbeistand.
- unter Kosten- und Entschädigungsfolge -"
Das Obergericht zieht in Erwägung:
1.
Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder
entzogen, so kann der Entscheid mit Beschwerde angefochten werden
(Art. 121 ZPO).
2.
2.1.
2.1.1.
Mit der Beschwerde können die unrichtige Rechtsanwendung und die
offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht
werden (Art. 320 ZPO). Offensichtlich unrichtig bedeutet willkürlich (Urteil
des Bundesgerichts 4A_149/2017 vom 28. September 2017 E. 2.2). Neue
Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind aus-
geschlossen (Art. 326 Abs. 1 ZPO). Das gilt sowohl für echte als auch für

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unechte Noven und auch in Verfahren, welche wie das Verfahren betref-
fend Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege der (beschränkten) Un-
tersuchungsmaxime unterstehen, da die Beschwerde nicht der Fortführung
des erstinstanzlichen Prozesses, sondern grundsätzlich nur der Rechts-
kontrolle des erstinstanzlichen Entscheids dient (Urteil des Bundesgerichts
5A_405/2011 vom 27. September 2011 E. 4.5.3; DIETER FREIBURGHAUS/
SUSANNE AFHELDT, in: THOMAS SUTTER-SOMM/FRANZ HASENBÖHLER/CHRIS-
TOPH LEUENBERGER [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozess-
ordnung, 3. Aufl. 2016, N. 3 f. zu Art. 326 ZPO).
2.1.2.
Die Vorinstanz begründete die Ablehnung der vom Gesuchsteller beantrag-
ten unentgeltlichen Rechtspflege wie folgt: Das Nettoeinkommen des Ge-
suchstellers belaufe sich auf Fr. 4'834.00 (Nettolohn inkl. 13. Monatslohn
von Fr. 9'060.00 abzüglich Unterhaltsbeiträge von Fr. 1'245.00 an B._____
und von Fr. 1'430.00 an C._____, abzüglich nachehelicher Unterhaltsbei-
trag von Fr. 590.00, abzüglich Unterhaltskosten für die Kinder während der
Betreuungszeit durch den Gesuchsteller [40 % der Grundbeträge der Kin-
der von Fr. 400.00, zzgl. Wohnkostenanteile von Fr. 500.00, zzgl. 40 % der
Überschussanteile der Kinder von Fr. 61.00] von insgesamt Fr. 961.00).
Diesem stehe ein erweitertes Existenzminimum von Fr. 4'526.50 gegen-
über (Grundbetrag Fr. 1'350.00; Zuschlag zum Grundbetrag [25 %]
Fr. 337.50; Miete/Nebenkosten [exkl. Anteile Kinder] Fr. 1'160.00; Kran-
kenkasse: Fr. 351.00; Arbeitsweg Fr. 200.00; auswärtige Verpflegung
Fr. 220.00; Wehrpflichtersatz [bis September 2023] Fr. 58.00; Steuern
Fr. 850.00). Darin seien die Abzahlungen des Privatkredits und der privaten
Darlehen mangels Nachweises effektiver Abzahlungen nicht berücksichtigt
worden. Dem Gesuchsteller verbleibe somit ein Freibetrag von Fr. 307.50
und ab Oktober 2023 (nach Wegfall der Wehrpflichtersatzabgabe) ein sol-
cher von Fr. 365.50. Da die unentgeltliche Rechtpflege erst per 19. Januar
2023 beantragt und kein Kostenvorschuss für die Gerichtskosten einver-
langt worden sei, sei davon auszugehen, dass sich die Prozesskosten seit
19. Januar 2023 auf maximal Fr. 3'500.00 bis Fr. 4'000.00 beliefen. Dem
Gesuchsteller sei es somit möglich, die Prozesskosten innerhalb eines Jah-
res aus seinem Überschuss zu bestreiten. Ausserdem lägen keine aktuel-
len Kontoauszüge vor, welche seine Bedürftigkeit belegen würden.
2.1.3.
Der Gesuchsteller wendet in seiner Beschwerde im Wesentlichen ein, die
Vorinstanz gehe von denjenigen Unterhaltsbeiträgen aus, welche sie im
Scheidungsurteil vom 16. Mai 2023 festgelegt habe. Sie verkenne dabei,
dass sich die prozessuale Bedürftigkeit nach der gesamten wirtschaftlichen
Situation des Rechtsuchenden im Zeitpunkt der Einreichung des Gesuchs
beurteile. Da das Scheidungsurteil noch nicht in Rechtskraft erwachsen sei,
seien die Bestimmungen aus dem Eheschutzverfahren bzw. dem Abände-
rungsverfahren zum Eheschutz weiterhin gültig. Mit Entscheid vom 8. April

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2021 sei der Gesuchsteller verpflichtet worden, für die beiden Kinder
B._____, geb. […], und C._____, geb. […], monatlich im Voraus insgesamt
Fr. 3'400.00 zu bezahlen. Diese Regelung habe im Zeitpunkt der Einrei-
chung des Gesuchs gegolten. Das Einkommen belaufe sich gemäss den
vorinstanzlichen Feststellungen auf Fr. 9'060.00 (netto, inkl. 13. Monats-
lohn). Dem stehe ein zivilprozessualer Bedarf von Fr. 9'519.00 (Grundbe-
trag Fr. 1'350.00; Zuschlag B._____ und C._____ Fr. 400.00; zivilpro-
zessualer Zuschlag (30%) Fr. 525.00; Wohnkosten Fr. 1’660.00; Kranken-
kasse Fr. 351.00; Arbeitsweg Fr. 644.00; auswärtige Verpflegung
Fr. 220.00; Wehrpflichtersatz Fr. 58.00; Unterhaltspflicht Fr. 3'400.00;
Überschussanteile der Kinder mindestens Fr. 61.00; laufende Steuern
Fr. 850.00) gegenüber. Bei korrekter Berücksichtigung seiner im Zeitpunkt
der Gesuchseinreichung bestehenden finanziellen Verhältnisse infolge hö-
herer Unterhaltsverpflichtung resultiere ein Manko von monatlich mindes-
tens Fr. 459.00. Selbst wenn die Kosten für den Arbeitsweg so belassen
würden, wie dies die Vorinstanz aufführe, ergebe sich ein Manko von mo-
natlich Fr. 15.00. Selbst wenn der zivilprozessuale Zuschlag anstatt 30 %
nur 25 % betrage, ergebe sich höchstens ein Freibetrag von Fr. 72.50, mit
welchem er die Prozesskosten erkennbar nicht innert nützlicher Frist werde
abbezahlen können. Werde berücksichtigt, dass Gerichtskosten von
Fr. 2'361.50 allenfalls noch zusätzlich bezahlt werden müssten, ergebe
sich nach der Berechnung der Vorinstanz eine gesamte Belastung von
Fr. 5'861.50 bis Fr. 6’361.50.
Diese Vorbringen zur Bestimmung seiner prozessualen Bedürftigkeit hat
der Gesuchsteller nicht bereits vor Vorinstanz, sondern erstmals im Be-
schwerdeverfahren erhoben. Dabei handelt es sich somit um neue Tatsa-
chenbehauptungen, welche gemäss Art. 326 Abs. 1 ZPO im Beschwerde-
verfahren nicht zulässig sind. In seinem bei der Vorinstanz gestellten Ge-
such um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege liess er seinen
Rechtsvertreter lediglich ausführen: "Zur Begründung verweise ich auf die
Ihnen vorliegenden Akten, aus welchen sich ohne weiteres ergibt, dass
mein Klient als zivilprozessual mittellos zu bezeichnen ist. Ich verzichte an-
gesichts des fortgeschrittenen Verfahrensstandes und den Ihnen bekann-
ten finanziellen Möglichkeiten und Verpflichtungen meines Klienten auf
eine detaillierte Aufstellung der Einkommens- und Ausgabenmodalitäten.
Über Vermögen verfügt er ebenfalls kein massgebliches, so dass er den
weiteren Prozess nicht wird finanzieren können" (vorinstanzliche Akten
[VA] act. 115). Deshalb hat es hinsichtlich der Bestimmung der prozessua-
len Bedürftigkeit des Gesuchstellers bei der vorinstanzlichen Verfügung
sein Bewenden.
2.2.
2.2.1.
Der Gesuchsteller rügt in seiner Beschwerde ausserdem, die Vorinstanz
werfe ihm vor, keine aktuellen Kontoauszüge vorgelegt zu haben. Dies sei

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überspitzt formalistisch, zumal sich aufgrund der Fülle der sich in den Akten
befindlichen Unterlagen zur Unterhaltsberechnung und zum Güterrecht un-
ausweichlich ergebe, dass er angesichts der bestehenden finanziellen Ver-
pflichtungen nicht in der Lage gewesen sei, seit dem 30. September 2022
Vermögen anzusparen.
2.2.2.
Im Verfahren um unentgeltliche Rechtspflege gilt die (beschränkte) Unter-
suchungsmaxime. Das Gericht hat demnach den Sachverhalt von Amtes
wegen zu ermitteln. Die Untersuchungsmaxime wird aber durch eine um-
fassende Mitwirkungsobliegenheit des Gesuchstellers stark eingeschränkt.
Der Gesuchsteller hat zur Glaubhaftmachung seiner Bedürftigkeit seine
Einkommens- und Vermögensverhältnisse umfassend darzustellen und so-
weit möglich auch zu belegen. Das Gericht muss weder den Sachverhalt
von sich aus nach jeder Richtung hin abklären noch sämtliche Behauptun-
gen des Gesuchstellers von Amtes wegen überprüfen. Es hat den Sach-
verhalt aber immerhin dort weiter abzuklären, wo Unsicherheiten und Un-
klarheiten bestehen, und es hat allenfalls unbeholfene Rechtsuchende auf
die Angaben hinzuweisen, die es zur Beurteilung des Gesuchs benötigt
(Urteil des Bundesgerichts 5A_1012/2020 vom 3. März 2021 E. 3.2.3
m.w.H.; DANIEL WUFFLI/DAVID FUHRER, Handbuch unentgeltliche Rechts-
pflege im Zivilprozess, 2019, Rz. 845 ff.). Nicht als unbeholfen gelten kann,
wer durch einen Rechtsanwalt vertreten wird. Entsprechend hat das Ge-
richt gemäss Art. 97 ZPO grundsätzlich nur die nicht anwaltlich vertretene
Partei über die unentgeltliche Rechtspflege aufzuklären. Die Gerichte laden
daher insbesondere nicht anwaltlich vertretene Gesuchsteller ein, unvoll-
ständige Angaben und Belege zu ergänzen. Von einer Nachfrage kann
auch dann abgesehen werden, wenn einem Gesuchsteller aus einem
früheren Verfahren bekannt war, dass er seine finanziellen Verhältnisse
umfassend offenlegen und belegen muss, und er dies später unterlässt (Ur-
teil des Bundesgerichts 5A_536/2016 vom 19. Dezember 2016 E. 4.1.2).
2.2.3.
In seinem Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege liess
der anwaltlich vertretene Gesuchsteller lediglich ausführen, er verfüge über
kein massgebliches Vermögen, so dass er den weiteren Prozess nicht
werde finanzieren können (VA act. 115). Er machte keine substantiierten
Ausführungen zur Höhe seines Vermögens (und auch nicht zu seinem Ein-
kommen und zu seinem prozessualen Existenzminimum) im massgebli-
chen Zeitpunkt der Einreichung des Gesuchs um Bewilligung der unent-
geltlichen Rechtspflege (19. Januar 2023) und reichte auch keine Belege
dazu ein. Damit kam er seiner Mitwirkungsobliegenheit (vgl. E. 2.2.2 hievor)
im vorinstanzlichen Verfahren nicht nach.
Nachdem das Gesetz verlangt, dass die gesuchstellende Person ihre Ein-
kommens- und Vermögensverhältnisse darlegt und sich zur Sache sowie

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über ihre Beweismittel äussert (Art. 119 Abs. 2 ZPO), liegt entgegen dem
Gesuchsteller kein überspitzter Formalismus vor, wenn die Vorinstanz von
ihm die Einreichung aktueller Kontoauszüge erwartet hat. Dabei hat die
Vorinstanz die richterliche Fragepflicht (Art. 56 ZPO) nicht verletzt. Der Ge-
suchsteller war vor der Vorinstanz anwaltlich vertreten und die Fragepflicht
dient nicht dazu, prozessuale Nachlässigkeiten auszugleichen (vgl. Urteil
des Bundesgerichts 5A_556/2014 vom 4. März 2015 E. 3.2). Bei einer an-
waltlich vertretenen Partei ist das Gericht nach Art. 97 ZPO nicht verpflich-
tet, eine Nachfrist anzusetzen, um ein unvollständiges oder unklares Ge-
such zu verbessern. Kommt die anwaltlich vertretene Partei ihren Oblie-
genheiten nicht (genügend) nach, so kann ihr Gesuch mangels ausreichen-
der Substantiierung oder mangels Bedürftigkeitsnachweises abgewiesen
werden (Urteil des Bundesgerichts 5A_340/2022 vom 31. August 2022
E. 3.3 m.w.H.).
Demzufolge ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz das Gesuch um
Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege auch mangels Belegen über
den Stand des Vermögens des Gesuchstellers (insbesondere Kontoauszü-
gen) im Zeitpunkt der Gesuchseinreichung (19. Januar 2023) abgewiesen
hat. Daran ändert nichts, dass der Gesuchsteller im früheren Verlauf des
Verfahrens OF.2021.57 eine "Fülle von Unterlagen zur Unterhaltsberech-
nung und zum Güterrecht" (Beschwerde S. 5) eingereicht hat, da sich diese
Belege (insbesondere die Bankkontobelege) auf Zeitpunkte beziehen, die
grösstenteils wesentlich vor dem 19. Januar 2023 lagen und daher nicht
zur Beurteilung der prozessualen Bedürftigkeit des Gesuchstellers heran-
gezogen werden können.
2.3.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass der Gesuchsteller in seiner Be-
schwerde im Zusammenhang mit der Bestimmung seiner prozessualen Be-
dürftigkeit unzulässige neue Tatsachenbehauptungen erhoben hat und der
Vorinstanz kein überspitzter Formalismus im Zusammenhang mit dem
Nachweis seiner Vermögenssituation im Zeitpunkt der Gesuchseinrei-
chung vorzuwerfen ist. Die Beschwerde ist deshalb abzuweisen.
3.
3.1.
Der Gesuchsteller ersucht auch für das Beschwerdeverfahren um Gewäh-
rung der unentgeltlichen Rechtspflege.
3.2.
3.2.1.
Gemäss Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechts-
pflege, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr
Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint (lit. b).

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Als aussichtslos i.S.v. Art. 117 lit. b ZPO sind nach der bundesgerichtlichen
Rechtsprechung Prozessbegehren anzusehen, bei denen die Gewinnaus-
sichten beträchtlich geringer sind als die Verlustgefahren und die deshalb
kaum als ernsthaft bezeichnet werden können. Dagegen gilt ein Begehren
nicht als aussichtslos, wenn sich Gewinnaussichten und Verlustgefahren
ungefähr die Waage halten oder jene nur wenig geringer sind als diese.
Massgebend ist, ob eine Partei, die über die nötigen Mittel verfügt, sich bei
vernünftiger Überlegung zu einem Prozess entschliessen würde. Eine Par-
tei soll einen Prozess, den sie auf eigene Rechnung und Gefahr nicht füh-
ren würde, nicht deshalb anstrengen können, weil er sie – zumindest vor-
läufig – nichts kostet. Ob im Einzelfall genügende Erfolgsaussichten beste-
hen, beurteilt sich aufgrund einer vorläufigen und summarischen Prüfung
der Prozessaussichten, wobei die Verhältnisse im Zeitpunkt der Einrei-
chung des Gesuchs massgebend sind (statt vieler BGE 142 III 138 E. 5.1
m.w.H.).
3.2.2.
Aus den Ausführungen in E. 2 hievor ergibt sich, dass im vorliegenden Be-
schwerdeverfahren die Gewinnaussichten von Anfang an beträchtlich ge-
ringer waren als die Verlustgefahren, weshalb sie kaum als ernsthaft be-
zeichnet werden konnten. Daher war die Beschwerde gegen die Verfügung
der Präsidentin des Bezirksgerichts Zofingen vom 16. Mai 2023 von vorn-
herein aussichtslos. Das Gesuch um Bewilligung der unentgeltlichen
Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren ist deshalb abzuweisen.
4.
Bei diesem Ausgang des Beschwerdeverfahrens hat der Gesuchsteller die
obergerichtliche Entscheidgebühr zu bezahlen (Art. 106 Abs. 1 ZPO;
BGE 137 III 470), welche auf Fr. 500.00 festzusetzen ist (Art. 96 ZPO i.V.m.
§ 11 Abs. 2 VKD), und seine Parteikosten selber zu tragen.
Das Obergericht beschliesst:
Das Gesuch des Gesuchstellers um Bewilligung der unentgeltlichen
Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren wird abgewiesen.
Das Obergericht erkennt:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.
2.
Die obergerichtliche Entscheidgebühr von Fr. 500.00 wird dem Gesuchstel-
ler auferlegt.

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3.
Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
Zustellung an:
[…]
Mitteilung im Dispositiv an:
[…]
Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff., Art. 90 ff. BGG)
Gegen selbständig eröffnete Vor- und Zwischenentscheide kann innert 30 Tagen, von der
schriftlichen Eröffnung der vollständigen Ausfertigung des Entscheides an gerechnet, die
Beschwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden, wenn sie einen nicht
wieder gutzumachenden Nachteil bewirken können oder wenn die Gutheissung der Be-
schwerde sofort einen Endentscheid herbeiführen und damit einen bedeutenden Aufwand
an Zeit oder Kosten für ein weitläufiges Beweisverfahren ersparen würde. In vermögens-
rechtlichen Angelegenheiten ist die Beschwerde nur zulässig, wenn der Streitwert in arbeits-
und mietrechtlichen Fällen mindestens Fr. 15'000.00 bzw. in allen übrigen Fällen mindes-
tens Fr. 30'000.00 beträgt, es sei denn, es stelle sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher
Bedeutung oder es handle sich um einen Entscheid des Konkurs- und Nachlassrichters
(Art. 44 Abs. 1, Art. 72, Art. 74, Art. 93, Art. 100 Abs. 1 und Art. 112 Abs. 1 BGG).
Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim Schweizerischen Bundes-
gericht einzureichen (Art. 42 BGG).
Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschriften bzw. eine anerkannte
elektronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form darzulegen,
inwiefern der angefochtene Entscheid Recht (Art. 95 ff. BGG) verletzt. Ist eine Beschwerde
nur unter der Voraussetzung zulässig, dass sich eine Rechtsfrage von grundsätzlicher Be-
deutung stellt, ist auszuführen, warum diese Voraussetzung erfüllt ist. Die Urkunden, auf die
sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen
hat; ebenso ist der angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG).
Aarau, 10. November 2023
Obergericht des Kantons Aargau
Zivilgericht, 4. Kammer
Der Präsident: Der Gerichtsschreiber:
Richli Huber