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Obergericht / Verwaltungsgericht / 2. Kammer — WPR.2022.24


Verwaltungsgericht
2. Kammer
WPR.2022.24 / ak
ZEMIS [***]; N [***]
Urteil vom 1. April 2022
Besetzung Verwaltungsrichter Berger, Vorsitz
Gerichtsschreiberin i.V. Kuhn
Gesuchsteller Amt für Migration und Integration Kanton Aargau,
Sektion Asyl und Rückkehr, Bahnhofstrasse 88, 5001 Aarau
vertreten durch Erika Schär, Bahnhofstrasse 88, 5001 Aarau
Gesuchsgegner A._____, von Irak
z. Zt. im Ausschaffungszentrum, 5000 Aarau
amtlich vertreten durch lic. iur. Dominic Frey, Rechtsanwalt,
Bachstrasse 57, Postfach, 5001 Aarau
Gegenstand Ausschaffungshaft gestützt auf Art. 76 AIG / Haftüberprüfung

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Der Einzelrichter entnimmt den Akten:
A.
Der Gesuchsgegner reiste eigenen Angaben zufolge am 3. November
2020 illegal in die Schweiz ein und ersuchte gleichentags um Asyl (Akten
des Amts für Migration und Integration [MI-act.] 35). Mit Entscheid vom
11. Juni 2021 lehnte das Staatssekretariat für Migration (SEM) das Asyl-
gesuch ab, wies den Gesuchsgegner aus der Schweiz weg, ordnete an, er
habe die Schweiz und den Schengen-Raum am Tag nach Ablauf der
Beschwerdefrist von 30 Tagen zu verlassen und beauftragte den Kanton
Aargau mit dem Vollzug der Wegweisung (MI-act. 65 ff.). Am 16. Juli 2021
erwuchs dieser Entscheid unangefochten in Rechtskraft (MI-act. 75 f.).
Am 9. September 2021 erschien der Gesuchsgegner zu einem Ausreise-
gespräch beim Amt für Migration und Integration Kanton Aargau (MIKA),
anlässlich dessen er erklärte, nicht zur Rückreise in den Irak bereit zu sein,
worauf ihm das MIKA den zwangsweisen Vollzug der Wegweisung
androhte (MI-act. 90 f.).
Am 20. Oktober 2021 ersuchte das MIKA das SEM um Unterstützung beim
Vollzug der Wegweisung (MI-act. 102 f.).
Am 6. Dezember 2021 meldete das MIKA den Gesuchsgegner auf den
17. Dezember 2021 für einen Flug nach Erbil an (MI-act. 107 f., vgl. MI-
act. 145). Nachdem dieser Flug annulliert worden war, nahm das MIKA am
10. Dezember 2021 eine neue Fluganmeldung für den 18. Januar 2022 vor
(MI-act. 145, 166). Da es in der Folge nicht gelang, rechtzeitig ein von der
Fluggesellschaft gefordertes neues Medical Information Form (MEDIF)
betreffend den Gesuchsgegner zu beschaffen, musste das MIKA seiner-
seits die Anmeldung für diesen Flug annullieren (MI-act. 163 ff.).
Am 22. Dezember 2021 genehmigte das SEM einen Antrag des MIKA, dem
Gesuchsgegner ein Ausreisegeld von Fr. 2'000.00 gemäss Art. 59abis der
Asylverordnung 2 über Finanzierungsfragen vom 11. August 1999 (Asyl-
verordnung 2, AsylV 2; SR 142.312) auszurichten (MI-act. 172 ff.).
Nachdem das MIKA am 24. März 2022 ein neues MEDIF hatte erhältlich
machen können (MI-act. 191 ff.), buchte die Direktion für Ressourcen (DR)
des Eidgenössischen Departements für auswärtige Angelegenheiten
(EDA) am 29. März 2022 einen neuen Flug für den Gesuchsgegner nach
Erbil auf den 27. April 2022 (MI-act. 202 f.).
Gestützt auf einen Festnahmeauftrag des MIKA gemäss § 12 des
Einführungsgesetzes zum Ausländerrecht vom 25. November 2008
(EGAR; SAR 122.600) vom 28. März 2022 wurde der Gesuchsgegner am
30. März 2022 um 13.40 Uhr durch die Kantonspolizei Aargau, Stützpunkt

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X., angehalten und am 31. März 2022 dem MIKA zugeführt (MI-act. 195 f.,
205 f.).
B.
Im Rahmen der Befragung durch das MIKA wurde dem Gesuchsgegner am
31. März 2022 das rechtliche Gehör betreffend die Anordnung einer
Ausschaffungshaft gewährt (MI-act. 206 ff.). Im Anschluss an die Be-
fragung wurde dem Gesuchsgegner die Anordnung der Ausschaffungshaft
wie folgt eröffnet (act. 1):
1.
Es wird eine Ausschaffungshaft angeordnet.
2.
Die Haft begann am 30. März 2022, 13.40 Uhr. Sie wird in Anwendung von
Art. 76 AIG für drei Monate bis zum 29. Juni 2022, 12.00 Uhr, angeordnet.
3.
Die Haft wird im Ausschaffungszentrum Aarau oder im Flughafengefängnis
Zürich vollzogen.
C.
Anlässlich der heutigen Verhandlung vor dem Einzelrichter des
Verwaltungsgerichts wurden der Gesuchsteller und der Gesuchsgegner
befragt.
D.
Der Gesuchsteller beantragte die Bestätigung der Haftanordnung
(Protokoll S. 3, act. 33).
Der Gesuchsgegner liess folgende Anträge stellen (Protokoll S. 3, act. 33):
1.
Der Antrag auf Anordnung der Ausschaffungshaft sei abzuweisen. Herr A.
sei per sofort aus der Haft zu entlassen.
2.
Herrn A. sei als amtlicher Rechtsbeistand der Sprechende zu bestellen
bzw. sei der Sprechende in dieser Funktion zu bestätigen.
3.
Die Verfahrens- und Vollzugskosten seien auf die Staatskasse zu nehmen.
4.
Dem amtlichen Rechtsvertreter sei eine angemessene Entschädigung
zuzusprechen.

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Der Einzelrichter zieht in Erwägung:
I.
1.
Das angerufene Gericht überprüft die Rechtmässigkeit und Angemessen-
heit einer durch das MIKA angeordneten Ausschaffungshaft aufgrund einer
mündlichen Verhandlung spätestens nach 96 Stunden (Art. 80 Abs. 2 des
Bundesgesetzes über die Ausländerinnen und Ausländer und über die
Integration vom 16. Dezember 2005 [Ausländer- und Integrationsgesetz,
AIG; SR 142.20], § 6 EGAR). Die Haftüberprüfungsfrist beginnt mit der
ausländerrechtlich motivierten Anhaltung der betroffenen Person zu laufen
(vgl. BGE 127 II 174, Erw. 2. b/aa).
2.
Im vorliegenden Fall wurde der Gesuchsgegner am 30. März 2022,
13.40 Uhr, angehalten (MI-act. 205). Die mündliche Verhandlung begann
am 1. April 2022, 15.00 Uhr; das Urteil wurde um 15.29 Uhr eröffnet. Die
richterliche Haftüberprüfung erfolgte somit innerhalb der Frist von
96 Stunden.
II.
1.
Wurde ein erstinstanzlicher Weg- oder Ausweisungsentscheid eröffnet
oder wurde die betroffene Person mit einer Landesverweisung belegt, kann
die zuständige kantonale Behörde die betroffene Person zur Sicherstellung
des Vollzugs in Haft nehmen (Art. 76 AIG).
Zuständige kantonale Behörde im Sinne von Art. 76 Abs. 1 AIG ist gemäss
§ 13 Abs. 1 EGAR das MIKA. Im vorliegenden Fall wurde die Haft-
anordnung durch das MIKA und damit durch die zuständige Behörde
erlassen (act. 1 ff.).
2.
2.1.
Das MIKA begründet seine Haftanordnung damit, dass es den
Gesuchsgegner aus der Schweiz ausschaffen und mit der Haft den Vollzug
sicherstellen wolle. Der Haftzweck ist damit erstellt.
2.2.
Der Haftrichter hat sich im Rahmen der Prüfung, ob die Ausschaffungshaft
rechtmässig ist, Gewissheit darüber zu verschaffen, ob ein erstinstanzlicher
Weg- oder Ausweisungsentscheid eröffnet oder eine erstinstanzliche
Landesverweisung ausgesprochen wurde (Art. 76 Abs. 1 AIG).
Das SEM hat den Gesuchsgegner mit Verfügung vom 11. Juni 2021 aus
der Schweiz sowie dem Schengen-Raum weggewiesen (MI-act. 65 ff.).

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Dieser Entscheid ist am 16. Juli 2021 in Rechtskraft erwachsen (MI-
act. 75 f.), womit ein rechtsgenüglicher Wegweisungsentscheid vorliegt.
2.3.
Gemäss Art. 80 Abs. 6 lit. a AIG ist die Haft zu beenden, wenn sich erweist,
dass der Vollzug der Wegweisung aus rechtlichen oder tatsächlichen
Gründen undurchführbar ist.
Es sind keine Anzeichen vorhanden, die an der Ausschaffungsmöglichkeit
in tatsächlicher oder rechtlicher Hinsicht Zweifel aufkommen lassen
würden.
3.
3.1.
Das MIKA stützt seine Haftanordnung auf Art. 76 Abs. 1 lit. b Ziff. 3 AIG,
wonach ein Haftgrund dann vorliegt, wenn konkrete Anzeichen befürchten
lassen, dass sich die betroffene Person der Ausschaffung entziehen will,
insbesondere, weil sie der Mitwirkungspflicht nach Art. 90 AIG und Art. 8
Abs. 1 lit. a oder Abs. 4 des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 (AsylG,
SR 142.31) nicht nachkommt. Ob im Sinne dieser Gesetzesbestimmung
konkrete Anzeichen befürchten lassen, dass sich eine Person der
Ausschaffung entziehen will, ist aufgrund des ganzen bisherigen
Verhaltens, insbesondere auch gegenüber den Behörden, sowie ihrer
eigenen Aussagen zu beurteilen. Auch wenn einzelne Fakten für sich eine
Ausschaffungshaft nicht rechtfertigen, kann dies aufgrund der Gesamtheit
der Vorkommnisse der Fall sein. Erforderlich sind gewichtige
Anhaltspunkte dafür, dass die betroffene Person sich der Ausschaffung
entziehen und untertauchen will. Die blosse Vermutung, dass sie sich der
Wegweisung entziehen könnte, genügt nicht; deren Vollzug muss erheblich
gefährdet erscheinen (vgl. BGE 129 I 139, Erw. 4.2.1).
Von einer Untertauchensgefahr und damit von einem Haftgrund ist zudem
auch dann auszugehen, wenn das bisherige Verhalten der betroffenen
Person darauf schliessen lässt, dass sie sich behördlichen Anordnungen
widersetzt (Art. 76 Abs. 1 lit. b Ziff. 4 AIG).
Eine klare Trennung der beiden genannten Haftgründe ist in der Praxis
kaum möglich. Vielmehr ist Art. 76 Abs. 1 lit. b Ziff. 4 AIG wohl als
Präzisierung von Art. 76 Abs. 1 lit. b Ziff. 3 AIG zu verstehen, womit die
beiden Bestimmungen als einheitlicher Haftgrund zu betrachten sind (vgl.
ANDREAS ZÜND, in: MARC SPESCHA/ANDREAS ZÜND/PETER
BOLZLI/CONSTANTIN HRUSCHKA/FANNY DE WECK [Hrsg.], Kommentar
Migrationsrecht, 5. Aufl., Zürich 2019, N. 7 zu Art. 76 AIG und TARKAN
GÖKSU, in: MARTINA CARONI/THOMAS GÄCHTER/DANIELA THURNHERR
[Hrsg.], Stämpflis Handkommentar zum Bundesgesetz über die
Ausländerinnen und Ausländer [AuG], Bern 2010, N. 11 zu Art. 76).

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3.2.
Der Gesuchsgegner hat sich anlässlich des Ausreisegesprächs vom
9. September 2021 sowie anlässlich der Gewährung des rechtlichen
Gehörs betreffend die Anordnung einer Ausschaffungshaft dahingehend
geäussert, dass er nicht gewillt sei, nach dem Irak zurückzukehren (MI-
act. 90 f., 206). Wie das MIKA in der Haftanordnung richtig ausführt, ist
hierin nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts grundsätzlich ein
Anzeichen für das Vorliegen einer Untertauchensgefahr zu sehen
(BGE 140 II 1, Erw. 5.3). Anlässlich der heutigen Verhandlung erklärte sich
der Gesuchsgegner nun jedoch erstmals bereit, die Schweiz in Richtung
Irak zu verlassen, nachdem ihn der Einzelrichter darauf hingewiesen hatte,
dass ihm bei Antritt der Flugreise ein Ausreisegeld in Höhe von Fr. 2'000.00
ausgerichtet werde (Protokoll S. 3, act. 33). Nachdem er über dieses
Ausreisegeld gemäss Angabe des MIKA zuvor noch nicht informiert worden
war (Protokoll S. 3, act. 33), erscheint sein Sinneswandel hinsichtlich der
Ausreise plausibel und nicht als blosse Schutzbehauptung. Auch wenn sich
erst weisen muss, ob der Gesuchsgegner nun tatsächlich zur Rückkehr in
den Irak bereit ist, ist es vor diesem Hintergrund unzulässig, einzig aus
seinen früheren entgegengesetzen Aussagen auf das Vorliegen einer
Untertauchensgefahr zu schliessen.
Nichts anderes ergibt eine Beurteilung des übrigen bisherigen Verhaltens
des Gesuchsgegners. Insbesondere spricht der Umstand, dass er sich –
soweit ersichtlich – bisher stets an der ihm zugewiesenen Unterkunft
aufgehalten hat – dies auch, nachdem ihm der Einsatz von polizeilichen
Zwangsmitteln beim Vollzug der Wegweisung angedroht worden war (MI-
act. 91) –, gegen das Vorliegen einer Untertauchensgefahr (vgl. Urteil des
Bundesgerichts 2C_478/2012 vom 14. Juni 2012, Erw. 2.2). Insgesamt ist
daher festzustellen, dass nicht genügend Anzeichen für das Vorliegen einer
Untertauchensgefahr bestehen und mithin der Haftgrund von Art. 76 Abs. 1
lit. b Ziff. 3 und 4 AIG nicht erfüllt ist. Da auch kein weiterer Haftgrund
ersichtlich ist, ist die angeordnete Ausschaffungshaft demzufolge nicht zu
bestätigen und der Gesuchsgegner unverzüglich aus der Haft zu entlassen.
4.
Anzufügen ist, dass im vorliegenden Fall die Haftanordnung selbst bei
Vorliegen eines Haftgrundes auch deshalb nicht zu bestätigen wäre, weil
sie gegen das Prinzip der Verhältnismässigkeit verstiesse: So wäre
vorliegend etwa auch eine Eingrenzung verbunden mit einer Meldepflicht
als milderes Mittel zweckmässig erschienen, den Vollzug der Wegweisung
sicherzustellen. Dies namentlich angesichts dessen, dass sich der
Gesuchsgegner bisher – wie bereits erwähnt (siehe vorne Erw. 3.2) – stets
in der ihm zugewiesenen Unterkunft aufgehalten hat – insbesondere auch
dann noch, als bereits ein konkretes Ausreisedatum bekannt geworden
war.

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III.
1.
Gemäss § 28 Abs. 1 EGAR ist das Verfahren betreffend Haftüberprüfung
unentgeltlich. Demgemäss werden keine Kosten erhoben.
2.
Dem Gesuchsgegner ist gemäss § 27 Abs. 2 EGAR zwingend ein amtlicher
Rechtsvertreter zu bestellen, da der Gesuchsteller eine Haft für eine Dauer
von mehr als 30 Tagen anordnete. Der Vertreter des Gesuchsgegners wird
aufgefordert, seine Kostennote einzureichen.
IV.
Der vorliegende Entscheid wurde den Parteien zusammen mit einer kurzen
Begründung anlässlich der heutigen Verhandlung mündlich eröffnet. Das
Dispositiv wurde den Parteien ausgehändigt.
Der Einzelrichter erkennt:
1.
Die am 31. März 2022 durch das Amt für Migration und Integration Kanton
Aargau angeordnete Ausschaffungshaft wird nicht bestätigt.
2.
Der Gesuchsgegner ist unverzüglich aus der Ausschaffungshaft zu
entlassen.
3.
Es werden keine Kosten auferlegt.
4.
Als amtlicher Rechtsvertreter wird lic. iur. Dominic Frey, Rechtsanwalt,
Aarau, bestätigt. Der Rechtsvertreter wird aufgefordert, seine detaillierte
Kostennote einzureichen.
Zustellung an:
den Gesuchsgegner (Vertreter, im Doppel)
das MIKA (mit Rückschein)
das Staatssekretariat für Migration, 3003 Bern

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Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten
Dieser Entscheid kann wegen Verletzung von Bundesrecht, Völkerrecht,
kantonalen verfassungsmässigen Rechten sowie interkantonalem Recht
innert 30 Tagen seit der Zustellung mit Beschwerde in öffentlich-
rechtlichen Angelegenheiten beim Schweizerischen Bundesgericht,
1000 Lausanne 14, angefochten werden. Die unterzeichnete Beschwerde
muss das Begehren, wie der Entscheid zu ändern sei, sowie in gedrängter
Form die Begründung, inwiefern der angefochtene Akt Recht verletzt, mit
Angabe der Beweismittel enthalten. Der angefochtene Entscheid und als
Beweismittel angerufene Urkunden sind beizulegen (Art. 82 ff. des
Bundesgesetzes über das Bundesgericht [Bundesgerichtsgesetz; BGG;
SR 173.110] vom 17. Juni 2005).
Aarau, 1. April 2022
Verwaltungsgericht des Kantons Aargau
2. Kammer
Der Einzelrichter: Die Gerichtsschreiberin i.V.:
Berger Kuhn