ag_handelsgericht · HOR.2024.19 · 2025-12-02 · de
Obergericht / Handelsgericht / 1. Kammer — HOR.2024.19


Handelsgericht
1. Kammer
HOR.2024.19 / ve / lw
Entscheid vom 2. Dezember 2025
Besetzung Oberrichter Egloff, Vizepräsident
Ersatzrichter Meichssner
Handelsrichter Friedli
Handelsrichter Gruntz
Handelsrichter Stierli
Gerichtsschreiber Wendt
Gerichtsschreiber Stv. Tasdemir
Klägerin A._____ GmbH, Q-Strasse 30, R._____
vertreten durch Rechtsanwalt B._____, S-Strasse 100, R._____
Beklagte 1 C._____ AG in Liquidation, T-Strasse 2a, U._____
Beklagte 2 P._____, V-Strasse 35, Postfach, W._____
vertreten durch Prof. Dr. D._____ und
Dr. iur. E._____, Rechtsanwälte, X-Strasse 41, R._____
Gegenstand Ordentliches Verfahren betreffend Forderung

- 2 -
Das Handelsgericht entnimmt den Akten:
1.
Die Klägerin ist eine Gesellschaft mit beschränkter Haftung mit Sitz in
R._____. Sie bezweckt im Wesentlichen […] (Klagebeilage [KB] 3).
2.
2.1.
Die Beklagte 1 ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in U._____. Sie hat im
Wesentlichen […] zum Zweck (KB 4). Sie befindet sich in Liquidation.
2.2.
Die Beklagte 2 ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in W._____. Sie
bezweckt im Wesentlichen den Betrieb der direkten Versicherung […]
(KB 5). Sie ist die Haftpflichtversicherung der Beklagten 1 (Klage Rz. 15;
Antwort Beklagte 1 [Antwort B1] Rz. 27; Antwort Beklagte 2 [Antwort B2]
Rz. 49).
3.
3.1.
Die Parteien schlossen am 15. März 2022 einen Vertrag betreffend den
Erwerb eines Klimakontrollsystems für eine Indoor-Gewächsanlage und
dessen Montage (Antwort B1 Rz. 5, 31, 36 und 103; Antwort B2 Rz. 11 f.;
Replik Rz. 96; KB 7).
3.2.
Im ersten Quartal 2022 lieferte die Beklagte 1 die Anlage. Die Installation
wurde von zwei Hilfspersonen der Beklagten 1 vorgenommen, welche die
Klägerin lediglich unter den Namen "F._____" und "G._____" kennenlernte
(Klage Rz. 25; Antwort B1 Rz. 36).
3.3.
Die erste Aussaat hat unbestrittenermassen in der Zeit vom 26. bis zum
28. April 2022 stattgefunden (Klage Rz. 28; Antwort B1 Rz. 42; Antwort B2
Rz. 58).
4.
Am 26. August 2022 erfolgte die Schadensmeldung der Beklagten 1 an die
Beklagte 2 (Klage Rz. 35; Antwort B1 Rz. 58; Antwort B2 Rz. 74–75).
5.
Die Pflanzen sowie das Klimakontrollsystem und insbesondere die sog.
"Chiller" hat die Klägerin zwischenzeitlich entsorgen lassen (Klage Rz. 32,
40 und 49; Antwort B1 Rz. 52, 65–66 und 84; Antwort B2 Rz. 69 und 89).

- 3 -
6.
Mit Zahlungsbefehl vom 13. November 2023 liess die Klägerin die
Beklagte 1 für den Betrag von Fr. 848'903.60 zzgl. 5 % Zins seit dem
13. Oktober 2022 betreiben (KB 2).
7.
Mit Klage vom 3. April 2024 reichte die Klägerin folgende Rechtsbegehren
beim Handelsgericht des Kantons Aargau ein:
"1.
Es seien die Beklagte 1 und 2 solidarisch zu verpflichten, der Klägerin den
Betrag von CHF 50'000.-, zzgl. 5% Zins p.a. seit dem 13. Oktober 2022 zu
bezahlen.
2.
Eventualiter sei die Beklagte 1 zu verpflichten, der Klägerin den von der
Beklagten 2 nicht gedeckten Betrag bis zu CHF 50'000.- zzgl. 5% Zins p.a.
seit dem 13. Oktober 2022, zu bezahlen.
3.
Der Rechtsvorschlag in der Betreibung Nr. 123 des Betreibungsamtes Y
(Zahlungsbefehl vom 13.11.23) sei im Umfang von CHF 50'000.- zzgl. Zins
zu 5% seit 13. Oktober 2022, aufzuheben."
8.
8.1.
Nach Eingang des Gerichtskostenvorschusses stellte das Handelsgericht
die Klage den Beklagten 1 und 2 mit Verfügung vom 11. April 2024 zur
Erstattung jeweils einer schriftlichen Antwort bis zum 3. Juni 2024 zu.
8.2.
Mit Klageantwort vom 3. Juni 2024 reichte die Beklagte 1 folgende Anträge
beim Handelsgericht des Kantons Aargau ein:
"1.
Die Klage sei abzuweisen.
2.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Klägerin
(zuzüglich gesetzlicher Mehrwertsteuer).
Prozessualer Antrag:
3.
Es sei die Klägerin zu verpflichten, für die nach gerichtlichem Ermessen
festzusetzende Parteientschädigung samt Auslagen der Beklagten 1
gemäss dem Dekret über die Entschädigung der Anwälte Sicherheit zu
leisten."
8.3.
Mit Klageantwort vom 3. Juni 2024 reichte die Beklagte 2 folgende Anträge
beim Handelsgericht des Kantons Aargau ein:

- 4 -
" A. Im Hauptpunkt
1.
Auf die Klage sei nicht einzutreten.
2.
Eventuell sei die Klage abzuweisen
3.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Klägerin.
B. Im Verfahren
4.
Die Klägerin habe für eine allfällige Parteientschädigung an die P._____
(Beklagte 2) Sicherheit in der Höhe von CHF 15'000.00 zu leisten.
5.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Klägerin."
9.
9.1.
Mit ergänzter Verfügung vom 10. Juni 2024 setzte der Vizepräsident der
Klägerin Frist bis zum 25. Juni 2024, um zu den prozessualen Anträgen der
Beklagten 1 und 2 betreffend die Sicherheitsleistung der allfälligen
Parteientschädigung Stellung zu nehmen.
9.2.
Mit Eingabe vom 25. Juni 2024 begehrte die Klägerin nach Abweisung des
Antrags der Beklagten 1 und 2 auf Sicherheitsleistung. Zusammengefasst
brachte sie vor, es könnte aus den von den Beklagten 1 und 2 dargelegten
Behauptungen nicht geschlossen werden, die Klägerin sei
zahlungsunfähig. Die Klägerin sei weder im Konkurs, noch bestünden ein
Nachlassverfahren oder Verlustscheine. Zu Gunsten der Klägerin wurde
eine Erklärung ihres Buchhalters ins Recht gelegt, nach welcher die
Klägerin in der Lage gewesen sei, Umsätze zu generieren und sie liquide
gewesen sei. Die Voraussetzungen nach Art. 99 Abs. 1 lit. b und d ZPO
seien nicht gegeben.
9.3.
Mit Stellungnahme vom 22. Juli 2024 äussert die Beklagte 1, dass die
Klägerin im Rahmen ihrer Stellungnahme vom 25. Juni 2024 ihre eigenen
Aussagen aus ihrer Klage vom 3. April 2024 bestreiten würde. Die Klägerin
behaupte, ohne dafür Beweise anzuführen, nicht zahlungsunfähig zu sein.
Das Schreiben des angeblichen Buchhalters der Klägerin habe keinerlei
Beweiswert.

- 5 -
9.4.
Mit Verfügung vom 30. Juli 2024 wurden die Anträge der Beklagten 1 und 2
auf Parteikostensicherstellung abgewiesen. Zur Begründung führte der
Vizepräsident im Wesentlichen aus, eine drohende Zahlungsunfähigkeit
könne nicht leichthin angenommen werden. Mangels tauglicher
Beweisofferten sei den Beklagten 1 und 2 der Beweis nicht gelungen, die
Klägerin verfüge über keine Aktiven und gehe keiner Geschäftstätigkeit
mehr nach. Mit der Zahlung des Gerichtskostenvorschusses habe die
Klägerin zudem gezeigt, dass sie fähig sei, notfalls die entsprechenden
Zahlungen zu leisten.
10.
Am Dienstag, 17. September 2024 fand eine Instruktionsverhandlung mit
Vermittlungsgespräch statt. Die Parteien konnten sich nicht vergleichen.
11.
11.1.
Mit Verfügung vom 18. September 2024 setzte der Vizepräsident Frist bis
zum 28. Oktober 2024 zur Erstattung einer schriftlichen Replik an. Diese
Frist wurde mittels Verfügung vom 28. Oktober 2024 infolge des
Fristerstreckungsgesuchs der Klägerin vom 24. Oktober 2024 bis zum
29. November 2024 erstreckt.
11.2.
Die Klägerin erstattete fristgerecht ihre Replik am 29. November 2024 und
hielt an den bisher gestellten Anträgen fest.
12.
12.1.
Mit Verfügung vom 23. Oktober 2024 hat das Bezirksgericht Baden die
Beklagte 1 mit Wirkung ab dem 23. Oktober 2024, 09:00 Uhr nach
Art. 731b OR aufgelöst und ihre Liquidation nach den Vorschriften über den
Konkurs angeordnet.
12.2.
Mit Verfügung vom 4. Dezember 2024 sistierte der Vizepräsident das
Verfahren bis 10 Tage nach der zweiten Gläubigerversammlung.
12.3.
Das Konkursverfahren wurde mit Verfügung des Gerichtspräsidiums
Baden vom 30. Januar 2025 mangels Aktiven eingestellt. Daraufhin hob
der Vizepräsident die Sistierung mittels Verfügung vom 12. März 2025 auf
und setzte den Beklagten 1 und 2 Frist bis zum 2. Mai 2025 zur Erstattung
ihrer jeweiligen Duplik.

- 6 -
13.
13.1.
Die Beklagte 1 reichte keine Duplik ein.
13.2.
Am 13. Mai 2025 reichte die Klägerin eine Noveneingabe beim
Handelsgericht ein. Dieser legte sie eine Erklärung bei, mit welcher die
Beklagte 1 der Klägerin sämtliche Ansprüche gegenüber der Beklagten 2
aus dem Fall mit der Schaden-Nr. 8012.5746.3557 zedierte.
13.3.
Nach erteilter Fristerstreckung bis zum 23. Juni 2025, erstatte die
Beklagte 2 am 23. Juni 2025 ihre Duplik.
Die Beklagte 2 erneuerte ihre Anträge der Klageantwort in der Duplik wie
folgt:
"1. Die Klage sei abzuweisen.
2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Klägerin."
14.
14.1.
Am 2. Dezember 2025 fand eine Hauptverhandlung statt, anlässlich derer
die Parteien ihre Schlussvorträge halten konnten, wobei sie sich je zwei
Mal äussern konnten. Die Beklagte 1 blieb der Hauptverhandlung
unangekündigt fern.
14.2.
Daraufhin zog sich das Handelsgericht zur Beratung zurück und fällte den
vorliegenden Entscheid.
Das Handelsgericht zieht in Erwägung:
1. Prozessvoraussetzungen
1.1. Passive einfache Streitgenossenschaft
Gemäss Art. 71 Abs. 1 ZPO können mehrere Personen gemeinsam
beklagt werden, sofern die zu beurteilenden Pflichten auf gleichartigen
Tatsachen oder (alternativ)1 Rechtsgründen beruhen, für die einzelnen
Klagen die gleiche Verfahrensart anwendbar und das gleiche Gericht
sachlich zuständig ist. Da die Ansprüche gegen die einzelnen passiven
Streitgenossen selbständig voneinander sind, kann auch die gerichtliche
Beurteilung unterschiedlich ausfallen.2 Die Klägerin geht gestützt auf
denselben Sachverhalt gegen die Beklagte 1 als allfällig direkt
1 BGE 142 III 581 E. 2.1.
2 DIKE Komm ZPO-BORLA-GEIER, 3. Aufl. 2025, Art. 71 N. 22.

- 7 -
vertragsbrüchige Partei und die Beklagte 2 als
Haftpflichtversicherungsgesellschaft basierend auf dem direkten
Forderungsrecht nach Art. 60 Abs. 1bis VVG bzw. gestützt auf eine
Abtretungserklärung vom 9. Mai 2025 (Noveneingabe der Klägerin vom
13. Mai 2025) vor. Dies stellt einen Anwendungsfall einer einfachen
passiven Streitgenossenschaft dar.3 Es wird die solidarische Haftung der
Beklagten 1 und 2 im Betrag von Fr. 50'000.00 beantragt (Klagebegehren
Nr. 1). Somit sind die geltend gemachten Ansprüche allesamt im
ordentlichen Verfahren zu beurteilen (Art. 243 ZPO e contrario). Das
Handelsgericht des Kantons Aargau ist insgesamt sachlich zuständig
(siehe E. 1.3). Das gebündelte Vorgehen gegen die Beklagten 1 und 2 ist
zulässig.
1.2. Örtliche Zuständigkeit
Vorliegend besteht zwischen der Klägerin und der Beklagten 1 ein
vertraglicher Rechtsstreit gemäss Art. 31 ZPO. Die Beklagte 1 hat ihren
Sitz in U._____ (KB 4). Die Beklagte 2, deren Gerichtsstand sich nach
Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO (Sitz) richten würde,4 lässt sich auf das Verfahren
i.S.v. Art. 18 ZPO ein. Damit und gestützt auf Art. 15 Abs. 1 ZPO ist die
örtliche Zuständigkeit des Handelsgerichts des Kantons Aargau gegeben.
1.3. Sachliche Zuständigkeit
Das Handelsgericht ist nach Art. 6 Abs. 2 aZPO sachlich zuständig, da die
Streitigkeit die geschäftliche Tätigkeit sämtlicher Parteien betrifft (KB 3–5),
gegen den Entscheid die Beschwerde in Zivilsachen an das schweizerische
Bundesgericht offen steht (Art. 74 Abs. 1 lit. b i.V.m. Art. 51 ff. BGG;
Streitwert über Fr. 30'000.00) und die Parteien jeweils im Handelsregister
eingetragen sind.
1.4. Teilklage
Ist ein Anspruch teilbar, so kann auch nur ein Teil eingeklagt werden
(Art. 86 ZPO). Vorliegend begehrt die Klägerin die Zahlung von
Fr. 50'000.00 als Teil einer grösseren Schadenersatzsumme mit
Nachklagevorbehalt. Der behauptete Schadenersatz ist ohne Weiteres
teilbar. Die (echte) Teilklage ist zulässig.
2. Verhandlungsmaxime
Vorliegend gilt die Verhandlungsmaxime (Art. 55 Abs. 1 ZPO). Auf die sich
daraus ergebenden Obliegenheiten der Parteien ist vorab einzugehen.
2.1. Behauptungslast
Gemäss Art. 55 Abs. 1 ZPO haben die Parteien dem Gericht die
Tatsachen, auf die sie ihre Begehren stützen, darzulegen und die
3 BSK VVG-FREY/SPINNER, 2. Aufl. 2023, Art. 60 N. 94.
4 BSK VVG-FREY/SPINNER (Fn. 3), Art. 60 N. 91 f.

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Beweismittel anzugeben. Den Prozessparteien obliegt die
Behauptungslast.5 Die Aufteilung der Behauptungslast zwischen den
Parteien folgt der Beweislastverteilung nach Art. 8 ZGB.6 Somit trägt die
Behauptungslast für rechtserzeugende Tatsachen, wer ein Recht oder
Rechtsverhältnis behauptet; für rechtsaufhebende Tatsachen, wer die
Aufhebung oder den Untergang eines Rechts behauptet (z.B. Verwirkung,
Erlass etc.) und für rechtshindernde Tatsachen, wer sich darauf beruft (z.B.
Verjährung, Stundung etc.).7 Dementsprechend hat das Bestehen einer
vertraglichen Verpflichtung zu behaupten, wer einen vertraglichen
Anspruch erhebt.8
Eine Tatsachenbehauptung hat nicht alle Einzelheiten zu enthalten; es
genügt, wenn die Tatsachen, die unter die das Begehren stützenden
rechtlichen Normen zu subsumieren sind, in einer den Gewohnheiten des
Lebens entsprechenden Weise in ihren wesentlichen Zügen oder Umrissen
behauptet werden.9 Was offensichtlich in anderen, ausdrücklich
vorgebrachten Parteibehauptungen enthalten ist, muss nicht explizit
behauptet werden (sog. implizite bzw. mitbehauptete Tatsachen).10 Blosse
Mutmassungen stellen jedoch keine rechtsgenüglichen Tatsachen-
behauptungen dar.11 Ist ein Tatsachenvortrag im erwähnten Sinne
vollständig, so wird er als schlüssig bezeichnet, da er bei Unterstellung, er
sei wahr, den Schluss auf die anbegehrte Rechtsfolge zulässt.12
Tatsachenbehauptungen sind grundsätzlich in den Rechtsschriften
aufzustellen (Art. 221 Abs. 1 lit. d und Art. 222 Abs. 2 Satz 1 ZPO).13 Der
bloss pauschale Verweis auf Beilagen genügt in aller Regel nicht.14 Zweck
dieses Erfordernisses ist, dass einerseits das Gericht erkennen kann, auf
welche Tatsachen sich der Kläger (bzw. der Beklagte hinsichtlich einer
Gegenforderung) stützt und womit er diese beweisen will, und dass
andererseits die Gegenpartei weiss, gegen welche konkreten
5 Vgl. BGer 5A_83/2019 vom 23. Juli 2019 E. 4, 4A_264/2015 vom 10. August 2015 E. 4.2.2;
SCHNEUWLY, Lange Rechtsschriften – Wieso? Und was tun?, Anwaltsrevue 2019, S. 444.
6 BGE 132 III 186 E. 4; BGer 5A_808/2018 vom 15. Juli 2019 E. 4.2.
7 SK ZPO-SUTTER-SOMM/SCHRANK, 4. Aufl. 2025, Art. 55 N. 18.
8 BGE 128 III 271 E. 2.a/aa; weitergehend ZK ZGB-JUNGO, 3. Aufl. 2018, Art. 8 N. 387.
9 BGE 136 III 322 E. 3.4.2; BGer 4A_280/2019 vom 14. Oktober 2019 E. 4.1.
10 BGE 144 III 519 E. 5.3; BGer 4A_243/2018 vom 17. Dezember 2018 E. 4.2.1 m.w.N.; JOSI,
Behaupten, Bestreiten und Beweisen – praktische Fragen im Lichte der bundesgerichtlichen
Rechtsprechung, in: Markus/Eichel/Rodriguez (Hrsg.), Der handelsgerichtliche Prozess, Chancen
und Gefahren – national und international, 2019, S. 80.
11 BGer 4A_667/2014 vom 12. März 2015 E. 3.2.2.
12 BGer 4A_9/2018 vom 31. Oktober 2018 E. 2.1 m.w.N., 4A_443/2017 vom 30. April 2018 E. 2.1;
SCHNEUWLY (Fn. 5), S. 445.
13 BGE 144 III 519 E. 5.2.1, 144 II 67 E. 2.1; BRUGGER, Der Verweis auf Beilagen in Rechtsschriften,
SJZ 2019, S. 534; JOSI (Fn. 10), S. 60.
14 BGer 4A_496/2019 vom 1. Februar 2021 E. 4.3.1, 4A_443/2017 vom 30. April 2018 E. 2.2.1
m.w.N.; JOSI (Fn. 10), S. 61.

- 9 -
Behauptungen sie sich verteidigen muss (Art. 222 ZPO).15 Durch einen
Verweis auf Urkunden können Sachverhaltselemente jedoch
ausnahmsweise als behauptet gelten, wenn es als blossen Leerlauf
erscheinen würde, eine Übernahme des Urkundeninhalts in die
Rechtsschrift zu verlangen.16 An einen rechtsgenüglichen Verweis auf die
Beilage werden im Wesentlichen drei Anforderungen gestellt: Erstens
müssen in der Rechtsschrift die Tatsachen in ihren wesentlichen Zügen
oder Umrissen behauptet sein.17 Zweitens hat der entsprechende Verweis
in der Rechtsschrift spezifisch ein bestimmtes Aktenstück zu nennen und
aus dem Verweis selbst muss klar werden, welche Teile des Aktenstücks
als Parteibehauptung gelten sollen.18 Drittens muss die Beilage
selbsterklärend sein. Sie hat genau die verlangten (beziehungsweise in der
Rechtsschrift bezeichneten) Informationen zu enthalten und es darf kein
Interpretationsspielraum bestehen. Sind diese Voraussetzungen nicht
gegeben, kann der Verweis nur genügen, wenn zusätzlich in der
Rechtsschrift die Beilage derart konkretisiert und erläutert wird, dass die in
der Beilage enthaltenen Informationen ohne weiteres zugänglich werden
und nicht interpretiert und zusammengesucht werden müssen. Es genügt
nicht, dass in den Beilagen die verlangten Informationen in irgendeiner
Form vorhanden sind. Ein Verweis auf Akten darf nicht dazu führen, dass
die Gegenpartei und das Gericht die relevanten Tatsachen aus der Beilage
selbst zusammensuchen müssen.19 Die in der Praxis beliebten
Pauschalverweise auf eingereichte Akten bzw. die allgemeine Erklärung,
diese würden "integrierenden Bestandteil" der Rechtsschrift bilden, stellen
deshalb keine hinreichenden Behauptungen dar bzw. können fehlende
Behauptungen nicht ersetzen.20
2.2. Bestreitungslast
Die Kehrseite der Behauptungslast ist die sog. Bestreitungslast: Bestreitet
eine Partei eine Tatsachenbehauptung ihres Gegners nicht, gilt diese als
unbestritten und die betreffende Tatsache kann dem Entscheid ohne
weiteres zugrunde gelegt werden, da über nicht bestrittene Tatsachen kein
Beweis geführt zu werden braucht (vgl. Art. 150 Abs. 1 ZPO).21 Art. 222
Abs. 2 ZPO verlangt von der beklagten Partei, darzulegen, welche
Tatsachenbehauptungen der klagenden Partei im Einzelnen zugestanden
oder bestritten werden. Es ist deshalb empfehlenswert, die
15 BGer 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.1 m.w.N.
16 BGer 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.2.
17 BGer 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.3, 4A_398/2018 vom 25. Februar 2019 E. 10.4.1,
4A_443/2017 vom 30. April 2018 E. 2.2.2; BRUGGER (Fn. 13), S. 535 f.
18 BGE 144 III 519 E. 5.2.1.2; 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.3, 4A_535/2018 vom 3. Juni
2019 E. 4.2.1, 4A_443/2017 vom 30. April 2018 E. 2.2.2; eingehend BRUGGER (Fn. 13), S. 536 ff.
19 BGer 4A_415/2021 vom 18. März 2022 E. 5.4.3, 4A_496/2019 vom 1. Februar 2021 E. 4.3.1,
4A_535/2018 vom 3. Juni 2019 E. 4.4.2, 4A_443/2017 vom 30. April 2018 E. 2.2.2, 4A_281/2017
vom 22. Januar 2018 E. 5.2 f.; eingehend BRUGGER (Fn. 13), S. 538 ff.
20 BK ZPO I-HURNI, 2012, Art. 55 N. 21 m.w.N.; BRUGGER (Fn. 13), S. 540 Fn. 50 m.w.N.
21 BK ZPO I-HURNI (Fn. 20), Art. 55 N. 37 mit Verweis auf Art. 150 Abs. 1 ZPO; JOSI (Fn. 10), S. 57.

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Tatsachenbehauptungen des Klägers detailliert, d.h. Punkt für Punkt zu
bestreiten.22 Bestreitungen sind dabei so konkret zu halten, dass sich
bestimmen lässt, welche einzelnen Behauptungen damit bestritten werden;
die Bestreitung muss ihrem Zweck entsprechend so bestimmt sein, dass
die Gegenpartei weiss, welche einzelne Tatsachenbehauptung sie
beweisen muss. Pauschale Bestreitungen reichen indessen selbst dann
nicht aus, wenn sie explizit erfolgen. Erforderlich ist eine klare Äusserung,
dass der Wahrheitsgehalt einer bestimmten gegnerischen Behauptung
infrage gestellt wird.23 Auch ein implizites Bestreiten genügt unter diesen
Voraussetzungen den Anforderungen der rechtsgenügenden
Bestreitung.24
2.3. Substantiierungslast
Bestreitet aber der Prozessgegner den schlüssigen Tatsachenvortrag der
behauptungsbelasteten Partei in rechtsgenüglicher Weise, so greift eine
über die Behauptungslast hinausgehende Substantiierungslast. Die
Vorbringen sind diesfalls nicht nur in den Grundzügen, sondern in
Einzeltatsachen zergliedert so umfassend und klar darzulegen, dass
darüber Beweis abgenommen oder dagegen der Gegenbeweis angetreten
werden kann.25 Das Beweisverfahren darf nicht dazu dienen, ein
ungenügendes Parteivorbringen zu vervollständigen.26 Der nicht oder nicht
substantiiert vorgebrachte Sachverhalt ist im Geltungsbereich der
Verhandlungsmaxime dem nicht bewiesenen Sachverhalt
gleichzusetzen.27
2.4. Bezeichnung von Beweismitteln
Die Parteien haben im Rahmen der Verhandlungsmaxime die einzelnen
Beweismittel zu bezeichnen (vgl. Art. 221 Abs. 1 lit. e ZPO, wonach die
Klage die Tatsachenbehauptungen sowie die Bezeichnung der einzelnen
Beweismittel zu den behaupteten Tatsachen zu enthalten hat). Dazu gehört
auch, dass aus dem Zusammenhang klar wird, inwiefern die angerufenen
Beweismittel den angestrebten Beweis erbringen sollen. Es genügt nicht,
in der Klage Behauptungen aufzustellen und pauschal auf die
Klagebeilagen zu verweisen.28 Ein Beweismittel ist nur dann formgerecht
22 Ähnlich DROESE, Bestreitungsbedürftige Beilagen – ein Hinweis zur bundesgerichtlichen
Speisekarte, Note zu Urteil 4A_11/2018, SZZP 2019, S. 19.
23 BGE 141 III 433 E. 2.6; BGer 4A_9/2018 vom 31. Oktober 2018 E. 2.3; SCHNEUWLY (Fn. 5),
S. 445 f.
24 SCHMID/HOFER, Bestreitung von neuen Tatsachenbehauptungen in der schriftlichen Duplik, ZZZ
2016, S. 285 m.w.N.
25 BGE 144 III 519 E. 5.2.1.1; BGer 4A_280/2019 vom 14. Oktober 2019 E. 4.1.
26 DOLGE, Anforderungen an die Substanzierung, in: Dolge (Hrsg.), Substantiieren und Beweisen,
2013, S. 21; JOSI (Fn. 10), S. 86; vgl. auch BGE 108 II 337 E. 3.
27 BGer 4A_210/2009 vom 7. April 2010 E. 3.2; KUKO ZPO-OBERHAMMER/WEBER, 3. Aufl. 2021,
Art. 55 N. 12; ähnlich JOSI (Fn. 10), S. 62.
28 BGer 4A_195/2014 und 4A_197/2014 vom 27. November 2014 E. 7.3.3 m.w.N. (nicht publ. in BGE
140 III 602).

- 11 -
angeboten, wenn sich die Beweisofferte eindeutig der damit zu
beweisenden Tatsachenbehauptung zuordnen lässt und umgekehrt.29
Deshalb sind die einzelnen Beweisofferten unmittelbar im Anschluss an die
entsprechenden Tatsachenbehauptungen aufzuführen, welche durch sie
bewiesen werden sollen ("Prinzip der sog. Beweismittelverbindung").30 Es
ist hingegen unzureichend, einen ganzen Sachverhaltskomplex zu
behaupten und lediglich pauschal auf eine Vielzahl von Urkunden oder eine
Anzahl Zeugen zu verweisen.31 Bei umfangreichen Urkunden ist zudem die
für die Beweisführung erhebliche Stelle zu bezeichnen (Art. 180 Abs. 2
ZPO).32
3. Vertragsgrundlage
3.1. Parteibehauptungen
Die Parteien sind sich einig, dass zwischen der Klägerin und der
Beklagten 1 ein Kaufvertrag mit Montagepflicht geschlossen wurde
(Antwort B1 Rz. 5, 31, 36 und 103; Antwort B2 Rz. 11 f.; Replik Rz. 96).
Einigkeit besteht auch darüber, dass die Offerte vom 15. März 2021 (KB 7)
die massgebliche Vertragsgrundlage ist. Vereinbart wurde der Verkauf und
der Einbau von folgenden Klimageräten zur Einrichtung der Klimatisierung
von sechs Anbauräumen mit einem wassergekühlten Umwälzsystem
(Replik Rz. 81; Antwort B1 Rz. 31, 103; Antwort B2 Rz. 30; KB 7):
− 18 Einheiten XYZ Supreme 33.000 (Innengeräte);
− 9 XYZ JP26T Wärmepumpen und
− 9 Einheiten XYZ 70KW Kaltwasserersatz (Aussengeräte).
3.2. Rechtliches
Die Rechtsanwendung erfolgt von Amtes wegen. Das Gericht ist an die
übereinstimmende rechtliche Einschätzung der Parteien nicht gebunden
(Art. 57 ZPO).
Ein Kaufvertrag mit Montagepflicht untersteht den Art. 184 ff. OR. Er
zeichnet sich dadurch aus, dass zusätzlich zur Sachübergabe und
Eigentumsverschaffung mit der Errichtung der übereigneten Kaufsache(n)
eine Arbeitsleistung als Nebenpflicht vereinbart wurde.33 Hiervon ist
namentlich ein den Art. 363 ff. OR unterstehender Werklieferungsvertrag
29 BGer 4A_291/2018 vom 10. Januar 2019 E. 4.4.2, 4A_370/2016 vom 13. Dezember 2016 E. 3.3
m.w.N.
30 BK ZPO II-KILLIAS, 2012, Art. 221 N. 29; DIKE ZPO-PAHUD, 3. Aufl. 2025, Art. 221 N. 16 ff.;
BRUGGER (Fn. 13), S. 537.
31 BK ZPO II-KILLIAS (Fn. 30), Art. 221 N. 29; JOSI (Fn. 10), S. 86; ähnlich BGer 4A_360/2017 vom
30. November 2017 E. 4.
32 BK ZPO II-RÜETSCHI, 2012, Art. 180 N. 17 ff.; SK ZPO-WEIBEL, 4. Aufl. 2025, Art. 180 N. 10 ff., je
m.w.N.
33 ZK OR-SCHÖNLE, 3. Aufl. 1993, Art. 184 N. 135; GAUCH, Der Werkvertrag, 6. Aufl. 2019, N. 133; vgl.
BGer 4A_165/2012 vom 27. August 2012 E. 2.

- 12 -
abzugrenzen.34 Beim Werklieferungsvertrag trifft die Unternehmerin
zusätzlich zur Herstellungs- auch eine Stofflieferungspflicht. Sie hat das
Werk insofern mindestens teilweise aus selbst beschafftem Stoff
herzustellen.35 Die Abgrenzung der erwähnten Vertragstypen ist
insbesondere für die Bestimmung des einschlägigen
Gewährleistungsrechts und für die alternative Anwendbarkeit von Art. 97
Abs. 1 OR von Relevanz.36
Entscheidendes Abgrenzungskriterium zwischen Kauf mit Montagepflicht
und Werklieferungsvertrag ist das Verhältnis zwischen Arbeitsleistung und
Sachleistung im konkreten Fall.37 Überwiegt die Sachlieferung in der
Weise, dass die geschuldete Arbeit lediglich dazu dient, die gelieferte
Sache endgültig gebrauchsfertig zu machen, liegt ein Kauf mit
Montagepflicht vor. Die Arbeit dient der Sache. Hingegen liegt ein
Werklieferungsvertrag vor, wenn nach der Natur des Vertrages die
tatsächliche Bedeutung der Arbeit derart im Vordergrund steht, dass die
gelieferte Sache der Erreichung des geschuldeten Arbeitserfolgs dient und
im Ergebnis als Teil dieses Erfolgs erscheint.38 Für die Qualifikation als
Kaufvertrag spricht eine serienmässige Produktion, bei der die Sache nicht
spezifisch für den Erwerber und nach dessen Wünschen hergestellt wird.39
Hingegen sprechen Weisungs- und Mitspracherechte des Bestellers
bezüglich des Arbeitsprozesses für einen Werkvertrag.40 Nimmt der
Vertragsgegenstand aufgrund besonderer Wünsche, Weisungen des
Bestellers oder dessen individuellen Wahl aus Mustern eine persönliche
Prägung an, deutet dies auf einen Werkvertrag hin.41 Für die
Vertragsqualifikation ist das Kostenverhältnis zwischen Arbeit und Material
nicht entscheidend.42
3.3. Würdigung
Im (relativ knappen) Leistungsbeschrieb des Angebots vom 15. März 2022
heisst es, die Beklagte 1 "hilft bei der Einrichtung der Klimatisierung".
Daraufhin werden die zahlreichen Klimakontrollgeräte aufgeführt (siehe
E. 3.1), welche die Beklagte 1 "liefern kann". "Ziel dieses Projekts" sei die
"Installation" der verschiedenen Geräte (KB 7). Die Beschreibung der
34 BGE 117 II 273 E. 3a; HGer ZH HG120224 vom 25. März 2013, E. 1.1.2; BSK OR I-
ZINDEL/PULVER/SCHOTT, 7. Aufl. 2020, Art. 363 N. 21; GAUCH (Fn. 33), N. 82 f. u. 123; ZK OR-
BÜHLER, 3. Aufl. 1998, Art. 363 N. 142.
35 BSK OR I-ZINDEL/PULVER/SCHOTT (Fn. 34), Art. 363 N. 21; GAUCH (Fn. 33), N. 82 u. 121 f.; ZK OR-
BÜHLER (Fn. 34), Art. 363 N. 139.
36 Keine alternative Anwendbarkeit im Werkvertragsrecht: BGE 136 III 274 E. 2.2, 117 II 550 E. 4b;
alternative Anwendbarkeit im Kaufrecht: BGE 133 III 335 E. 2.
37 BSK OR I-ZINDEL/PULVER/SCHOTT (Fn. 34), Art. 363 N. 22; GAUCH (Fn. 33), N. 132.
38 Zum Ganzen: GAUCH (Fn. 33), N. 133; BSK OR I-ZINDEL/PULVER/SCHOTT (Fn. 34), Art. 363 N. 22;
vgl. ZK OR-BÜHLER (Fn. 34), Art. 363 N. 137.
39 ZK OR-BÜHLER (Fn. 34), Art. 363 N. 134; vgl. ZK OR-SCHÖNLE (Fn. 33), Art. 184 N. 134.
40 ZK OR-BÜHLER (Fn. 34), Art. 363 N. 137; ZK OR-SCHÖNLE (Fn. 33), Art. 184 N. 133 f.
41 ZK OR-SCHÖNLE (Fn. 33), Art. 184 N. 133.
42 GAUCH (Fn. 33), N. 133.

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verschiedenen Geräte und die Natur des Geschäfts deuten darauf hin, dass
es sich bei den zu liefernden Geräten um Massenprodukte handelt. Ferner
geht aus dem Sachverhalt auch nicht hervor, dass die Klimakontrollgeräte
speziell für den Erwerber und nach dessen Wünschen hergestellt oder
angepasst wurden. Dies spricht für eine Qualifikation als Kaufvertrag.
Überdies legt die verwendete Beschreibung, wonach die Beklagte 1
lediglich bei der Einrichtung des Klimasystems "hilft" nahe, dass es sich bei
dieser Unterstützung eher um eine vertragliche Nebenpflicht handeln sollte
und nicht um eine weitreichende als Ergebnis geforderte Arbeitsleistung, in
der die Lieferung der Klimakontrollgeräte zur eigentlichen Zwischenstufe
verkommt. Es ist somit von einem Kauf mit Montagepflicht auszugehen.
4. Anspruch auf Schadenersatz
4.1. Verhältnis Sachgewährleistung und Schadenersatzrecht
Die Rechtsbehelfe aus kaufrechtlicher Sachmängelgewährleistung gemäss
Art. 197 ff. OR, der Anspruch auf Schadenersatz gestützt auf Art. 97 Abs. 1
OR sowie eine ausservertragliche Haftung nach Art. 41 Abs. 1 OR stehen
gemäss dem Bundesgericht im Falle eines peius bei Gattungsschulden43 in
alternativer Beziehung zueinander. Insbesondere die Prüf- und
Rügeobliegenheiten nach Art. 201 OR sind allerdings auch unter
Anwendung von Art. 97 Abs. 1 OR44 und Art. 41 Abs. 1 OR45 zu beachten.
4.2. Untersuchungs- und Rügeobliegenheit
4.2.1. Parteibehauptungen
4.2.1.1. Klägerin
Nach Angabe der Klägerin sei die Anlage am 31. März 2022 fertiggestellt
gewesen (Replik Rz. 5; RB 25). In ihrer Klageschrift behauptet die Klägerin,
es hätte sich unmittelbar nach der Inbetriebnahme der Anlage gezeigt, dass
diese nicht richtig funktionierte. Dieser Befund hätte sich bereits ca. zwei
Wochen nach der Aussaat (26.–28. April 2022) erhärtet, indem die
Setzlinge nicht richtig spriessen konnten. Die erste Meldung an die
Beklagte 1 sei diesbezüglich am 16. Mai 2022 erfolgt, als der Beklagten 1
Fotos von Fehlermeldungen des Thermostats zugesendet worden seien
(Klage Rz. 29; KB 11).
In ihrer Replik stellt sich die Klägerin auf den Standpunkt, es seien mehrere
Mängelrügen erfolgt:
− Am 26. April 2022 sei die Meldung an die Beklagte 1 via WhatsApp
erfolgt, wonach die Stecklinge am Sterben seien gefolgt von der
43 Im Unterschied zum aliud, bei dem es sich um eine Nichterfüllung i.S.v. Art. 97 ff. handelt. Die
Annahme von Ware unter der geforderten mittleren Qualität gemäss Art. 71 Abs. 2 OR führt zur
Anwendung der Schlechterfüllungsregeln (kein aliud). Zum Ganzen siehe BSK OR I-SCHROETER,
7. Aufl. 2020, Art. 71 N. 12 und 35.44 BGE 133 III 335 E. 2.
44 BGE 133 III 335 E. 2.
45 BGE 67 II 132 E. 2.

- 14 -
Frage, wann die Griechen (Mitarbeiter der Beklagten 1) kommen
würden (Replik Rz. 10 ff. und 84; RB 26 Bild 2). Die Tatsache, dass
die Mitarbeiter für Reparaturarbeiten erschienen seien, würde
belegen, dass die Mängel effektiv gerügt worden seien;
− am 11. Mai 2022 sei eine Mängelrüge betreffend Probleme mit
einem Wasserrohr erfolgt (Replik Rz. 13 und 85; RB 26 Bild 6
und 7);
− am 15. Mai 2022 habe die Klägerin gerügt, das System funktioniere
nicht (Replik Rz. 15 f. und 86; RB 26 Bild 8). Die Beklagte 1 habe
am 16. Mai 2022 daraufhin selbst bestätigt, es sei ein Kurzschluss
am Kühler festgestellt worden und habe insofern auf die
Mängelrüge reagiert (Replik Rz. 86; RB 26 Bild 11);
− am 17. Mai 2022 habe die Klägerin gerügt, es sei zu viel Druck auf
den Rohren (Replik Rz. 87; RB 26 Bild 13);
− am 14. Juni 2022 habe die Klägerin darauf aufmerksam gemacht,
es bestünden weiterhin Mängel. Ein Mitarbeiter der Klägerin
(H._____) habe sich beim Geschäftsführer der Beklagten 1 darüber
beschwert, dass dieser sich nicht wirklich an der Mängelbeseitigung
beteilige. Der Geschäftsführer der Beklagten 1 habe im Rahmen
dieser Konversation das Vorliegen von Mängeln bestätigt. Es seien
zudem Mitarbeiter der Beklagten 1 vor Ort gewesen und hätten dort
Material hinterlassen (Replik Rz. 89; RB 26 Bild 17 ff.);
− am 3. Juli 2022 habe die Klägerin auf deren grossen Schaden
aufmerksam gemacht. Dabei habe der Geschäftsführer der
Beklagten 1 anerkannt, dass die Ventilatoren mangelhaft gewesen
seien und er diese ersetzen will (Replik Rz. 90 f.; RB 26 Bild 22 ff.).
Überdies habe die Klägerin den Ausfall der zweiten Wärmepumpe
gerügt;
− am 4. Juli 2022 sei einmal mehr die Nicht-Tauglichkeit der Anlage
für den vorgesehenen Einsatz gerügt worden. Dabei habe der
Geschäftsführer der Beklagten 1 bestätigt, dass die ursprünglich
gelieferten Ventilatoren nicht wasserdicht und nicht für den
Einsatzbereich der Klägerin gewesen seien (Replik Rz. 93; RB 26
Bild 41 f.); und
− am 5. Juli 2022 habe die Klägerin gerügt, die Ventilatoren bzw.
Klimageräte würden nicht funktionieren (Replik Rz. 93; RB 26
Bild 43; RB 31).
4.2.1.2. Beklagte 1
Die Beklagte 1 macht geltend, die Klägerin habe die Klimakontrollanlagen
nicht auf ihre Funktionstüchtigkeit hin geprüft. Es werde bestritten, dass
Mängel bereits im April gerügt worden seien. Die Klägerin führe selbst aus,
die erste Rüge sei am 16. Mai 2022 erfolgt. Wäre die Anlage mangelhaft
oder gar nicht funktionstüchtig gewesen, hätte die Klägerin als
selbsternannte Expertin auf diesem Gebiet wohl kaum eine Aussaat
vorgenommen (Antwort B1 Rz. 38).

- 15 -
4.2.1.3. Beklagte 2
Gemäss der Beklagten 2 würde die am 16. Mai 2022 bestrittenermassen
erhobene Rüge per Whatsapp weder den Begründungserfordernissen
noch Voraussetzungen in zeitlicher Hinsicht genügen (Antwort B2 Rz. 15
und 126; Duplik B2 Rz. 70). Die Klägerin berufe sich selbst darauf, die
Anlage sei am 31. März 2022 fertig gewesen (Duplik B2 Rz. 49). In diesem
Zusammenhang habe die Klägerin weder behauptet noch bewiesen, dass
sie die Anlage entsprechend Art. 201 Abs. 1 OR ordnungsgemäss geprüft
habe und bei dieser Gelegenheit keine Mängel feststellen konnte (Duplik
B2 Rz. 51). Namentlich der starke Rost an den Ventilatoren sei trotz
Erkennbarkeit nicht unverzüglich gerügt worden (Duplik B2 Rz. 52). Die
Klägerin habe die Anlage schon lange vor Beginn des Chatverlaufs
stillschweigend genehmigt (Duplik B2 Rz. 54, 58, 60 und 69). Im Übrigen
könne aus den Chat-Nachrichten der Beteiligten keine Einigung auf eine
(kaufrechtlich unbekannte) Nachbesserung bzw. Anerkennung einer
Schuldpflicht konstruiert werden (Duplik B2 Rz. 100 f.).
4.2.2. Rechtliches
Art. 201 Abs. 1 OR begründet eine Untersuchungs- und eine
Rügeobliegenheit der Käuferin. Im kaufmännischen Verkehr ist die
Untersuchung ausreichend, wenn sie entsprechend der Natur des
Kaufgegenstandes den Handelsbräuchen in der betreffenden Branche
genügt.46 Unter Umständen ist der Beizug von Sachverständigen
erforderlich, wenn der Käuferin die nötigen Sachkenntnisse fehlen.47
Überdies kann es namentlich bei Maschinen notwendig sein, gar die
Produktion aufzunehmen.48
Von der Rüge wird verlangt, dass sie den Mangel konkret und substantiiert
darlegt. Es ist anzugeben, inwiefern die Kaufsache den vertraglich
bestimmten Eigenschaften nicht entspricht.49 Ebenso muss aus ihr
ersichtlich sein, dass die Käuferin entweder Gewährleistung verlangt oder
die Annahme der Sache verweigert.50 Die Rüge bedarf von Gesetzes
wegen keiner bestimmten Form.51 Mängel, die bei der Untersuchung
entdeckt werden, sind sofort im Anschluss an diese zu rügen. Was als
sofort zu gelten hat, hängt von den Umständen, namentlich von der Natur
des Mangels ab.52 Eine allgemeine Frist, wann eine Mängelrüge noch
rechtzeitig erfolgt, gibt es nicht. Die Rügefrist ist jedoch kurz bemessen. Als
rechtzeitig wurden unter anderem Rügen innert vier, sieben oder elf Tagen
46 BGE 76 II 221 E. 2; ZK OR-SCHÖNLE/HIGI, 3. Aufl. 2005, Art. 201 N. 16a.
47 ZK OR-SCHÖNLE/HIGI (Fn. 46), Art. 201 N. 17.
48 BSK OR I-HONSELL, 7. Aufl. 2020, Art. 201 N. 6.
49 BGE 114 II 239 E. 5a/aa.
50 BSK OR I-HONSELL (Fn. 48), Art. 201 N. 10.
51 BGE 101 II 83 E. 3.
52 BGer 4A_399/2018 vom 8. Februar 2019 E. 3.2.

- 16 -
(inkl. zwei Wochenenden) gewertet, wobei eine Rüge innert zwei bis drei
Tagen stets als rechtzeitig zu gelten hat.53 Ein Mangel kann auch
vorsorglich gerügt werden, wenn seine Existenz vom Käufer vermutet
wird.54
Die Verkäuferin kann explizit oder stillschweigend auf die Einhaltung einer
rechtskonformen Mängelrüge verzichten, indem sie vorbehaltlos mit der
Beseitigung oder Nachbesserung des Mangels beginnt.55
Schliesslich gilt das Rechtsmissbrauchsverbot nach Art. 2 Abs. 2 ZGB als
allgemeiner Rechtsgrundsatz in der gesamten Rechtsordnung, der von
jeder Instanz von Amtes wegen anzuwenden ist.56 Die Geltendmachung
eines Rechts ist insbesondere missbräuchlich, wenn sie im Widerspruch zu
einem früheren Verhalten steht und dadurch erweckte berechtigte
Erwartungen (schutzwürdiges Vertrauen) enttäuscht.57 Art. 2 Abs. 2 ZGB
ist als Notbehelf zu verstehen, der im Einzelfall krasses Unrecht verhindern
soll58 und in diesem Sinne restriktiv anzuwenden ist.59
4.2.3. Würdigung
Soweit ersichtlich bringt die Beklagte 1 erstmals im Prozess vor, die
Mängelrüge sei inhaltlich ungenügend und insbesondere zu spät erfolgt.
Darin ist nicht ein Verstoss gegen das Rechtsmissbrauchsverbot gemäss
Art. 2 Abs. 2 ZGB zu sehen.60 Die Einwendung, die Mängelrüge sei
unsubstantiiert oder zu spät erfolgt, ist grundsätzlich auch im Prozess
erstmalig möglich. Demgegenüber ist festzustellen, dass sich die Klägerin
selbst widersprüchlich verhält. In ihrer Klageschrift erwähnt sie, die erste
Rüge sei am 16. Mai 2022 erfolgt, um in ihrer Replik dann drei Rügen
anzuführen, die schon vor diesem Zeitpunkt erfolgt sein sollen (E. 4.2.1.1.).
Ob die Mängelrüge(n) inhaltlich genügend substantiiert war(en) oder,
abhängig davon, ob es sich um erkennbare oder verdeckte Mängel handelt,
"sofort" gemäss Art. 201 Abs. 1 und 3 OR erhoben wurde(n), kann
vorliegend indessen aufgrund der nachfolgenden Ausführungen offen
bleiben. Ebenfalls muss vorliegend nicht entschieden werden, ob sich die
Beklagte 1 womöglich rechtsmissbräuchlich i.S.v. Art. 2 Abs. 2 ZGB
verhält, wenn sie sich im Prozess darauf beruft, es hätte keine genügende
und fristgerechte Mängelrüge gegeben, nachdem sie sich vorprozessual
53 BGer 4A_399/2018 vom 8. Februar 2019 E. 3.2, 4A_367/2009 vom 2. November 2009 E. 1.2 je mit
zahlreichen Hinweisen auf andere Bundesgerichtsentscheide; BSK OR I-HONSELL (Fn. 48), Art. 201
N. 11; HUGUENIN, Obligationenrecht, Allgemeiner und Besonderer Teil, 3. Aufl. 2019, N. 2628.
54 ZK OR-SCHÖNLE/HIGI (Fn. 46), Art. 201 N. 12.
55 Vgl. BGer 4A_603/2021 vom 31. Januar 2023 E. 3.3, 4A_256/2018 vom 10. September 2018
E. 3.2, 4C.347/2005 vom 13. Februar 2006 E. 2, 4C.149/2001 vom 19. Dezember 2001 E. 5.
56 BGE 128 III 201 E. 1c.
57 BGE 140 III 481 E. 2.3.2, 138 III 401 E. 2.2, 130 III 113 E. 4.2, 125 III 257 E. 2a.
58 BGE 134 III 52 E. 2.1.
59 BGE 143 III 279 E. 3.1.
60 Vgl. KGer GR ZK2 2015 20 vom 18. Januar 2017 E. 5c.

- 17 -
wohl umfangreich, aber erfolglos zu mehreren Reparaturarbeiten bereit
erklärte und diese auch teilweise durchführte (vgl. Replik Rz. 13, 16, 18,
24, 26, 28 und 33; RB 26 und 27).
4.3. Mangel
4.3.1.Parteibehauptungen
4.3.1.1. Klägerin
Gemäss der Klägerin habe die Anlage bereits unmittelbar nach der
Inbetriebnahme nicht richtig funktioniert (Klage Rz. 29). Das
Klimakontrollsystem sei fehlerhaft gewesen. Durch den Ausbau gewisser
Teile, namentlich von Ventilatoren, habe festgestellt werden können, dass
diese innen verrostet gewesen seien. Dies habe die Funktion der Anlage
derart beeinträchtigt, dass das erforderliche Klima in der Anlage nicht
erstellt werden konnte (Klage Rz. 31). Die gelieferten Ventilatoren seien
offensichtlich für den Einsatz bei der Klägerin nicht geeignet gewesen
(Replik Rz. 9 ff. und 102; RB 26). Insbesondere die kaputten Ventilatoren
seien von der Klägerin aufbewahrt und den Beklagten 1 und 2 sei
wiederholt eine Vorortbesichtigung angeboten worden. Der Beklagten 2 sei
auch die Zustellung der kaputten Anlageelemente zur Überprüfung
angeboten worden. Diese Angebote seien jedoch nicht angenommen
worden und die Klägerin habe die Objekte zwischenzeitlich fachgerecht
entsorgen lassen (Klage Rz. 32).
Die Klägerin habe Anfang 2023 einen Kontrollbericht über die relevante
Störung des Systems vom Unternehmer I._____ GmbH erstellen lassen,
welcher den Befund der stark verrosteten Chiller bestätige (Klage Rz. 34;
KB 14).
Die Klägerin verweist überdies auf eine im Bericht einer externen
Gutachterin angeblich enthaltene E-Mail vom 26. August 2022 von J._____
(ehemaliger Verwaltungsrat der Beklagten 1) an die Beklagte 2 als
Schadensmeldung. In dieser führe J._____ u.a. aus:
"In den folgenden Wochen fiel ein Ventilator nach dem anderen aus, so
dass wir die Ventilatoren immer wieder austauschen mussten. Natürlich
haben wir dann nachgeforscht, wo das Problem liegt. Nachdem wir einige
der Ventilatoren gereinigt hatten, stellten wir fest, dass sie verrostet waren.
Es zeigt sich nun, dass die Ventilatoren für die Bedingungen, unter denen
sie eingesetzt werden, nicht geeignet sind. Die Kältemaschinen sind von
unserer eigenen Marke (XYZ) und haben diesem Kunden nun den nötigen
Schaden zugefügt. […] Ausserdem sind 3 Wärmepumpen ausgefallen,
weil die Kältemaschinen ständig einen Kurzschluss verursacht haben."
(Klage Rz. 35; RB 42).
4.3.1.2. Beklagte 1
Zufolge der Beklagten 1 führe die Klägerin keinerlei Beweise für angebliche
Reparaturversuche oder Telefonate an (Antwort B1 Rz. 46). Die
Entsorgung der Ventilatoren habe gemäss der Klägerin Mitte Oktober 2022

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stattgefunden (Klage Rz. 49). Das Klimakontrollsystem hätte sich somit ein
halbes Jahr in einer nicht belüfteten Halle mit verrottenden Pflanzen
befunden. Insofern könne der angebliche Rost aus einem Fehler beim
Betrieb oder dem Umgang mit der Anlage herrühren (Antwort B1 Rz. 48).
Es sei nicht bewiesen, dass im Zeitpunkt des Gefahrenübergangs ein
Mangel an der Kaufsache bereits im Keim angelegt gewesen sei (Antwort
B1 Rz. 50).
Sodann habe der Bericht der I._____ GmbH (KB 14) keinerlei Beweiswert,
da er ein Privatgutachten darstelle. Die Ausführungen der I._____ GmbH
werden von der Beklagten 1 bestritten. Aus dem Bericht gehe nicht hervor,
wann der angebliche Rost entstanden oder was die Ursache für den
angeblichen Rost an den Ventilatoren sei. Die Beklagte 1 habe der Klägerin
mangelfreie Ware geliefert. Wie die Ware in der Folge von der Klägerin
behandelt und gepflegt worden sei, entziehe sich der Kenntnis der
Beklagten 1 (Antwort B1 Rz. 56).
Schliesslich komme der von J._____ verfassten E-Mail vom 26. August
2022 kein Beweiswert zu. Es sei völlig unklar, woher das von der Klägerin
behauptete Zitat herrühre. Selbst wenn es korrekt sein sollte, hätte J._____
im Zeitpunkt seiner Mitteilung nicht wissen können, worin die Ursache des
angeblichen Schadens der Klägerin bestehe (Antwort B1 Rz. 58).
4.3.1.3. Beklagte 2
Die Beklagte 2 bestätigt die an sie gerichtete Schadensmeldung von
J._____ vom 26. August 2022 (Antwort B2 Rz. 23 und 74 f.). Weiter
bestreitet sie mit Nichtwissen, die Beklagte 1 habe verschiedene
Reparaturversuche unternommen, um die Anlage funktionstüchtig zu
machen (Antwort B2 Rz. 65). Die Beklagte 2 bestreitet mit Nichtwissen,
dass die Ventilatoren innen verrostet gewesen seien und dadurch die
Anlage wesentlich beeinträchtigte (Antwort B2 Rz. 67). Ebenso wisse die
Beklagte 2 nicht, ob die Ventilatoren bereits verrostet eingebaut wurden
oder sofort verrosteten, nachdem sie installiert worden seien. Die Ursache
des Rosts sei nicht geklärt; er könne von Fehlern beim Betrieb herrühren
(Antwort B2 Rz. 68). Die Klägerin habe sich die Folgen der Beweislosigkeit
selbst zuzuschreiben, wenn sie die Anlage ohne Beweissicherung entsorge
(Antwort B2 Rz. 70).
4.3.2. Rechtliches
Mangelhaft im Sinne der verschuldensunabhängigen Sachgewährleistung
nach Art. 197 OR ist eine Sache, wenn sie von der vertraglich
vorausgesetzten Beschaffenheit61 oder von zugesicherten Eigenschaften62
abweicht sowie, wenn ihr eine Eigenschaft fehlt, die der Käufer nach den
61 BGer 4A_619/2013 vom 25. Mai 2014 E. 4.1.
62 BSK OR I-HONSELL, 7. Aufl. 2020, Art. 197 N. 14.

- 19 -
Grundsätzen von Treu und Glauben voraussetzen durfte.63 Immerhin in
Bezug zur vertraglich vorausgesetzten Soll-Beschaffenheit ist erforderlich,
dass der Wert oder die Tauglichkeit der Sache zu dem vorausgesetzten
Gebrauch aufgehoben oder erheblich gemindert ist (Art. 197 Abs. 1 Teil 2
OR). Die Erheblichkeit der Wert- oder Tauglichkeitsminderung steht im
Ermessensentscheid des Gerichts, welches insbesondere die Umstände
des Einzelfalls und die Verkehrsanschauung zu berücksichtigen hat.64
Massgeblicher Zeitpunkt für das Vorliegen eines Sachmangels ist der
Gefahrübergang, der beim Gattungskauf mangels anderweitiger Abrede im
Moment der Aussonderung bzw. Versendung anzutreffen ist (Art. 185
Abs. 2 OR). Der allfällige Sachmangel muss dabei zumindest im Keime
bereits vor dem Gefahrenübergang angelegt gewesen sein.65 Nimmt die
Käuferin die Sache an, trägt sie für das Vorliegen des Mangels die
Beweislast.66
4.3.3. Würdigung
4.3.3.1. Vertraglich geschuldete Qualität
In der angenommenen Offerte vom 15. März 2022 wird festgehalten, die
Beklagte 1 liefere und installiere verschiedene Klimageräte zur Einrichtung
der Klimatisierung von sechs Anbauräumen mit einem wassergekühlten
Umwälzsystem (KB 7). Es war den Vertragsparteien klar, dass das
Klimakontrollsystem darauf ausgerichtet sein würde, die Klimatisierung des
Anbaus von CBD-Hanfpflanzen in grösserem Umfang zu gewährleisten.
Anhand der vertraglich ausgetauschten Willenserklärungen (Art. 1 Abs. 1
OR) lässt sich klarerweise ermitteln, dass es dem natürlichen Konsens der
Vertragsparteien entsprach, das gelieferte Klimakontrollsystem werde für
den Betrieb der konkreten Zuchtanlage tauglich sein.
4.3.3.2. Gelieferte Qualität bei Gefahrenübergang
Die Beklagte 1 bestreitet, dass bereits im Zeitpunkt des
Gefahrenübergangs ein Mangel in der Kaufsache im Keim angelegt
gewesen sei. Das Gericht würdigt die zulässigen Beweismittel (Art. 168
Abs. 1 ZPO) frei (Art. 157 ZPO).
Es ist nicht nachvollziehbar und die Klägerin begründet auch nicht, weshalb
sie die angeblich fehlerhaften Ventilatoren entsorgen musste. Eine daraus
resultierende Beweisnot hat sie sich selbst zuzuschreiben. In diesem
Zusammenhang bleibt unklar, was die Klägerin aus dem behaupteten
63 BGE 114 II 239 E. 5a; RÜEGG, in: Koller (Hrsg.), Der Grundstückkauf, 3. Aufl., Bern 2017, §5 N. 35
S. 179 f.; BSK OR I-HONSELL (Fn. 62), Art. 197 N. 2; SCHMID/STÖCKLI/KRAUSKOPF, Schweizerisches
Obligationenrecht Besonderer Teil, 3. Aufl. 2021, N. 331.
64 Zum Ganzen: ZK OR-SCHÖNLE/HIGI, 3. Aufl. 2005, Art. 197 N. 71 ff.; MÜLLER-CHEN, in: Müller-
Chen/Huguenin (Hrsg.), Vertragsverhältnisse Teil 1: Innominatkontrakte, Kauf, Tausch, Schenkung,
Miete, Leihe, Art. 184–318 OR, 3. Aufl. 2016, Art. 197 N. 27.
65 BGer 4C_321/2006 vom 1. Mai 2007 E. 4.3.1.
66 BSK OR I-HONSELL (Fn. 62) Art. 197 N. 12.

- 20 -
Umstand ableiten möchte, sie hätte den Beklagten eine Vorortbesichtigung
der betroffenen Geräte angeboten (Klage Rz. 32).
Der durch die Klägerin eingereichte Kontrollbericht der I._____ GmbH
(KB 14) ist als Parteigutachten mit Inkrafttreten der revidierten
Zivilprozessordnung zum 1. Januar 2025 neu als Urkunde gemäss Art. 177
ZPO und nicht als reine Parteibehauptung zu würdigen (vgl. Art. 407f ZPO).
Der Beweiswert des Kontrollberichts ist indessen aus mehreren Gründen
fraglich. So wird der Sachverhalt nicht schlüssig dargelegt. Namentlich
schafft der Bericht keine Klarheit darüber, wann der Rost an den
Ventilatoren entdeckt wurde, noch wann beispielswese die Inbetriebnahme
oder die Kontrollen erfolgt sein sollen. Zudem ist der Kontrollbericht auf den
4. Januar 2023 datiert und nicht unterzeichnet. Es wurde nicht dargelegt,
wieso dieser Kontrollbericht, der vermutungsweise erst zahlreiche Monate
nach der eigentlichen Kontrolle bzw. den Kontrollen ausgefertigt wurde,
eine hohe Aussagekraft haben sollte.
Auf den von Seiten der Klägerin ins Recht gelegten Fotos (KB 12) ist Rost
auf Bestandteilen verschiedener Ventilatoren ersichtlich. Aus dem
betreffenden Dokument geht nicht hervor, wann diese Fotos gemacht
wurden. Zudem bleibt unklar, wie viele der insgesamt 36 installierten
Geräte betroffen waren. Entsprechend ist auch nicht nachvollziehbar, ob
nur in einem, mehreren oder allen sechs Zuchträumen Klimakontrollgeräte
mit verrosteten Bestandteilen installiert waren. Unklar ist ferner, wann sich
dieser Rost gebildet haben soll. Nichtsdestotrotz stellen die Fotos ein Indiz
dafür dar, dass das Klimakontrollsystem der Beklagten 1 nicht für den
Betrieb der klägerischen Anbauräume tauglich war.
Die Klägerin verweist des Weiteren auf eine E-Mail von J._____ vom
26. August 2022 an die Beklagte 2. Diese bestätigt den Erhalt des
Schreibens (Antwort B2 Rz. 23). Freilich handelt es sich bei der genannten
E-Mail nicht um ein bindendes Schuldbekenntnis i.S.v. Art. 17 OR.67
Dennoch ist nicht zu verkennen, dass sich Herr J._____ als damaliges
Organ der Beklagten 1 relativ eindeutig zum hier im Streit liegenden
Sachverhalt äusserte. Insbesondere gab er gegenüber der Beklagten 2
kund, die Ventilatoren seien für die Bedingungen, unter denen sie
eingesetzt wurden, nicht geeignet. Auch der Ausfall der drei
Wärmepumpen sei auf die ständigen Kurzschlüsse der Kältemaschinen
rückführbar (RB 42 Seite 9 f.). Einen Vorbehalt dergestalt, dass es sich
hierbei nur um die Darstellung der Klägerin oder es sich um nicht abgeklärte
Mutmassungen handle, fügte J._____ dem Schreiben nicht an. Dies ist als
starkes Indiz dafür zu würdigen, dass die Ventilatoren schon von Beginn
an für den vertraglich vereinbarten Gebrauch im konkreten Zuchthaus nicht
geeignet waren.
67 Vgl. BK OR-MÜLLER, 2018, Art. 17 N. 102.

- 21 -
In ihrer Replik führt die Klägerin einen über Whatsapp geführten
Nachrichtenverlauf zwischen den Organen/Mitarbeitenden der Klägerin
und Beklagten 1 in den Prozess ein, welcher die Schilderungen der E-Mail
vom 26. August 2022 in den wesentlichen Zügen unterstützt (RB 26).
Zusammengefasst kann als erstellt gelten, dass die Beklagte 1 die
verschiedenen Mängel, sei es betreffend die Leitungen/Rohre, Ventilatoren
oder Wärmepumpen, als gegeben erachtete, teilweise Reparaturen in
Auftrag gab und sich insbesondere hinsichtlich der ausgefallenen
Ventilatoren um Ersatz bemühte. Der Beklagten 1 mussten angesichts der
Meldungen seitens der Klägerin zudem der Konnex zwischen den
besprochenen Mängeln und den mindestens fluktuierenden klimatischen
Bedingungen im Zuchthaus sowie die drohenden Konsequenzen für das
Gedeihen der Hanfpflanzen bewusst gewesen sein. Indem die Beklagte 1
explizit in Aussicht stellte, die Mängel nachzubessern, gestand sie die im
Keim angelegte Mangelhaftigkeit der Klimakontrollgeräte im Zeitpunkt des
Gefahrenübergangs grundsätzlich zu. Zwar ist es infolge der Entsorgung
der fehlerhaften Ventilatoren und der eher unspezifischen Aussagen im
genannten Whatsapp-Verkehr nicht mehr möglich aufzuzeigen, welche
Geräte exakt fehlerhaft waren und wann sich wo etwaiger Rost entwickelte.
Dieser Befund ist vorliegend jedoch unerheblich. Die Klägerin bringt u.a.
vor, der Mangel im rechtlichen Sinne bestehe darin, dass das gelieferte
Klimakontrollsystem in seiner Gesamtfunktion von Beginn an ungeeignet
gewesen sei. Mag das Verrosten einzelner Bauteile ein Symptom der
fehlenden Eignung im konkreten Anwendungsgebiet darstellen, ist doch
entscheidend, dass die Klimatisierung des Zuchthauses als
funktionierendes (Gesamt-) System geschuldet war, aber von Beginn an
aufgrund diverser Kurzschlüsse nicht erfüllt werden konnte. Hierin ist der
massgebende Mangel zu sehen und dieser Mangel kann angesichts des
umfangreichen E-Mail-Verkehrs zwischen der Klägerin und Beklagten 1
sowie der E-Mail vom 26. August 2022 seitens J._____ als bewiesen
erachtet werden. Ein Mangel i.S.v. Art. 197 Abs. 1 OR lag vor.
4.4. Schadenspositionen
4.4.1. Parteibehauptungen
4.4.1.1. Klägerin
Die Klägerin ersetzt die in der Klage präsentierte Schadensberechnung im
Rahmen ihrer Replik wie folgt (Replik Rz. 47):
Es sei ein Gesamtschaden von insgesamt Fr. 1'170'991.97 nach der
Differenztheorie eingetreten, wovon Fr. 446'815.23 auf nutzlose
Aufwendungen und Fr. 724'176.74 auf den entgangenen Gewinn zweier
Ernten zurückzuführen seien (Replik Rz. 48 und 130; RB 34 und 35).
Der entgangene Gewinn einer Ernte bzw. der Produktionsausfall
(Fr. 362'088.37) stütze sich auf die eingereichte Steuererklärung für die

- 22 -
Periode vom 24. September 2021 bis 31. Dezember 2022 abzüglich des
Steuerbetrags von Fr. 34'348.50. Die noch bestehende Differenz sei darauf
zurückzuführen, dass beim bezifferten entgangenen Gewinn ein
Steueraufwand von rund Fr. 40'000.00 berücksichtigt worden sei (Replik
Rz. 49 f. und 64; RB 36 und 37).
Betreffend den Produktionsausfall bringt die Klägerin vor, 9'900 Stecklinge
würden in einer durchschnittlichen Ernte von 552kg CBD-Hanfblüten
münden (Klage Rz. 41). Gestützt auf die Angaben des Vorstandes der
K._____, Herrn L._____, könne ein Preis von Fr. 1'200.00–1'300.00 pro
Kilogramm CBD Hanfblüten guter Qualität bei einer Indoor-Kultivierung
erzielt werden (Klage Rz. 41; KB 19) Herr L._____ habe der Klägerin stets
gute Qualität attestiert (Klage Rz. 42; KB 19). Als Präsident des Vorstandes
der O._____ kenne sich L._____ im Bereich des Anbaus und Vertriebs von
CBD-Hanfblüten aus (Replik Rz. 111). Die Klägerin veranschlage einen
moderaten Preis von Fr. 1'150.00 pro Kilogramm. Dieser Preis ergebe sich
aus der Vereinbarung mit dem Abnehmer vom 17. März 2022 der hier
relevanten Ernte und sei nicht übersetzt (Replik Rz. 112). Gemäss der
genannten Vereinbarung sei eine monatliche Mindestlieferung von 276kg
zum Preis von Fr. 1'150.00 vorgesehen gewesen (KB 20).
Gemäss der Klägerin setze sich der Aufwand von Fr. 486'815.23 (inklusive
direkte Steuern) ohne das schädigende Ereignis aus den folgenden
Positionen zusammen (RB 34):
Namentlich die Position 4000 "Materialaufwand Produktion" entspreche
den Kosten für den Erwerb der 9'900 Stecklinge (Replik Rz. 53; KB 16). Die
Positionen 4004 (Replik Rz. 54; RB 37a), 4400 (Replik Rz. 55; RB 37b) und
6282 (Replik Rz. 57; RB 37c) stünden im Zusammenhang mit der
Produktion der CBD-Hanfblüten. Der Raumaufwand (6000) gründe auf dem
Bruttomietzins gemäss Mietvertrag vom 27. Januar 2021 (Replik Rz. 56;
RB 38). Bei der Position 5300 handle es sich um Gründungskosten (Replik
Rz. 58; RB 37d). Der Aufwand der Position 6400 lasse sich KB 16,
Anhang 1, Position 3 entnehmen. Auch die weiteren Positionen liessen sich

- 23 -
verschiedener Kontoblätter entnehmen (Replik Rz. 60 ff.; RB 37f–i und zur
Entsorgung noch KB 21 und 22).
Sehe man vom Wegfall der Steuerschuld ab, decke sich der ermittelte
Aufwand des Szenarios mit schädigendem Ereignis mit dem Szenario ohne
schädigendes Ereignis (Replik Rz. 65 f.; RB 35).
4.4.1.2. Beklagte 1
Der Klägerin sei kein Schaden entstanden. Die beigefügten Rechnungen
hätten keinen Beweiswert. Es sei völlig unklar, wofür diese ausgestellt
worden sein sollen und dass diese beglichen wurden (Antwort B1 Rz. 60).
Die Klägerin sei ihrer Substantiierungspflicht nicht nachgekommen. Es sei
völlig unklar, wie sich der angebliche Schaden auf die Geschäftstätigkeit
und somit den Erfolg der Klägerin ausgewirkt haben soll (Antwort B1
Rz. 62).
Darüber hinaus mache die Klägerin den Aufwand, den sie ohne das
behauptete schädigende Ereignis aus dem Erlös der Produktion bezahlt
hätte, als Schaden geltend. Dies würde dazu führen, dass die Klägerin
massiv bereichert wäre (Antwort B1 Rz. 63 und 74 ff.). Zur Replik, in
welcher die Klägerin von dieser Schadensberechnung Abstand nahm
(Replik Rz. 47 ff.), liess sich die Beklagte 1 indes nicht vernehmen.
Zum Produktionsausfall bringt die Beklagte 1 vor, die Klägerin habe
keinerlei Beweis für die Anzahl und den Zeitpunkt der angeblich
gepflanzten Stecklinge (Antwort B1 Rz. 65). Weiter bestreitet die
Beklagte 1, dass die Klägerin die Rechnung der M._____ GmbH tatsächlich
bezahlt habe (Antwort B1 Rz. 42). Sodann wird bestritten, dass 9'900
Stecklinge verrotteten (Antwort B1 Rz. 22, 65–66 und 84).
Weiter sei darauf hinzuweisen, dass die Klägerin bisher noch keine Ernte
gehabt habe. Sie sei im September 2021 in das Handelsregister
eingetragen worden und habe ihrer Geschäftstätigkeit im Jahr 2022
aufgenommen. Es würden folglich keine Vergleichswerte existieren und die
behaupteten Ertragsmengen bestreite die Beklagte 1, da sie ohnehin
massiv übersetzt seien (Antwort B1 Rz. 68).
Nach der Auffassung der Beklagten 1 habe die E-Mail von L._____ keinen
Beweiswert. Es sei unklar, wer L._____ sei und was für Qualifikationen er
habe. In der E-Mail werde von «guter Qualität» gesprochen, die Klägerin
habe jedoch keine Vergleichswerte, da die Produktion erst im Jahr 2022
anlaufen sollte. Die Klägerin zeige nicht auf, dass ihre Ware gute Qualität
gehabt hätte. Die gute Qualität und die behaupteten Ertragsmengen
werden bestritten (Antwort B1 Rz. 70).

- 24 -
Die Klägerin führe keinerlei Beweise dafür an, dass sie die
Kooperationsvereinbarung hätte erfüllen können. Die behaupteten
Ertragsmengen seien massiv übersetzt und der vereinbarte Preis liege weit
über dem Marktpreis. Weiter bestehe kein Kausalzusammenhang
zwischen der angeblich nicht funktionstüchtigen Klimakontrollanlage und
der Aufgabe der Anlage durch die Klägerin. Die Beklagte 1 bestreitet, dass
die Klägerin die Kooperationsvereinbarung erfüllt und pro Monat 276kg
CBD-Blüten produziert hätte (Antwort B1 Rz. 72).
Die Beklagte 1 macht sodann geltend, dass die Klägerin, die sich selbst als
Expertin im Hanfanbau lobe, mit der Aussaat begonnen habe, obwohl die
Anlage angeblich mangelhaft gewesen sei (Antwort B1 Rz. 87).
4.4.1.3. Beklagte 2
Die Beklagte 2 wisse nicht, welche Rechnungen wem wann und von wem
zugestellt worden seien. Es werde bestritten, dass ein Schaden in der
behaupteten Höhe entstanden sei (Antwort B2 Rz. 76). Da es sich bei der
Klägerin um eine buchführungspflichtige GmbH handle, sei der Umfang des
Mangelfolgeschadens massgeblich davon abhängig, wie sich der
behauptete Mangel konkret auf deren Geschäftsgang, also Aufwand,
Ertrag und Jahresgewinn, ausgewirkt habe (Antwort B2 Rz. 80 f.). Die
Klage sei diesbezüglich völlig ungenügend substanziiert (Antwort B2
Rz. 77), obwohl es der Klägerin infolge (behaupteter) jahrelanger Erfahrung
im Hanfanbau seit Beginn der Legalisierung 2017 hätte möglich sein
müssen, diese Kennziffern konkret zu substanziieren (Antwort B2 Rz. 82).
Zu den einzelnen angeblichen Schadenspositionen bestreitet die
Beklagte 2 insbesondere, dass die Stecklinge nicht verwertbar bzw.
wirklich verrottet seien (Antwort B2 Rz. 89), dass bei angeblich 9'900
Stecklingen ein Ertrag von 552 kg CBD-Hanfblüten guter Qualität resultiere
(Antwort B2 Rz. 90), dass die Kooperationsvereinbarung vom 17. März
2024 (recte: 2022) erfüllt worden wäre, dass die Klägerin pro Monat 276kg
CBD-Blüten hätte produzieren können und dass es sich bei den angeblich
vereinbarten Preisen um Marktpreise handle (Antwort B2 Rz. 93).
Endlich habe die Klägerin gegen ihre Pflicht zur Kleinhaltung des Schadens
verstossen. Es sei nicht nachvollziehbar, warum die Klägerin die Anlage
weiterhin in Betrieb hielt und für nichts den behaupteten Strom bezog
(Antwort B2 Rz. 95; Duplik B2 Rz. 115).
Zur erneuerten Schadensberechnung der Replik bringt die Beklagte 2 vor,
diese sei beim besten Willen nicht nachvollziehbar (Duplik B2 Rz. 112).
Insbesondere bleibe unerfindlich, wie die Klägerin zu den nicht testierten
Jahresabschlüssen per 31. Dezember 2022 ohne bzw. mit Ereignis komme
(Duplik B2 Rz. 112 ff. und 118). Die Klägerin habe auch nicht dargelegt,
wie die Steuerbehörde sich zu den Jahresabschlüssen gestellt habe

- 25 -
(Duplik B2 Rz. 123). Der angebliche Schaden sei nicht einmal ansatzweise
substantiiert (Duplik B2 Rz. 116). Zudem wäre ohne das schädigende
Ereignis weiterer Aufwand, namentlich ein Unternehmerlohn, angefallen
(Antwort B2 Rz. 84).
4.4.2. Rechtliches
Ein Schaden ist die unfreiwillige Vermögensminderung, die in der
Verminderung der Aktiven, Vermehrung der Passiven oder in entgangenem
Gewinn bestehen kann. Nach der Differenztheorie entspricht der Schaden
der Differenz zwischen dem gegenwärtigen Vermögensstand und dem
hypothetischen Stand, den das Vermögen ohne das schädigende Ereignis
grundsätzlich im Urteilszeitpunkt aufweisen würde.68 In der Regel ist im
vertraglichen Kontext nach Art. 97 Abs. 1 OR das sogenannte
Erfüllungsinteresse (positives Interesse) geschuldet. Die Geschädigte ist
demnach so zu stellen, als wäre die vertragliche Pflicht vollumfänglich
erfüllt worden.69 Hieraus folgt, dass der juristische Begriff des entgangenen
Gewinns nicht zwingend mit dem buchhalterischen Reingewinn
gleichzusetzen ist. Namentlich kann der entgangene Gewinn auch mit
einem Produktionsausfall und einer damit einhergehenden
Ertragseinbusse einhergehen.70 Über den Ausgleich der Ertragseinbusse
werden der Geschädigten solche Aufwendungen erstattet, die sie mit
Aussicht auf die vertragskonforme Leistung bereits tätigte und sich infolge
der Schlechtleistung nun als unnütz erweisen.71 Das Bundesgericht
verschliesst sich indessen nicht der Ansicht, dass auch das negative
Interesse im Rahmen von Art. 97 Abs. 1 OR geschuldet sein könnte.72
Nach dem negativen Interesse (auch Vertrauensinteresse) ist die
Geschädigte so zu stellen, als hätte sie vom Vertrag nie etwas gehört.
Folglich dient das negative Interesse dem Ersatz von Aufwendungen, die
mit Blick auf den Vertragsschluss getätigt wurden, sich aber dann als
nutzlos erwiesen haben (sog. Frustrationsschäden).73 Das negative und
das positive Interesse schliessen sich gegenseitig aus.74
Wer Schadenersatz beansprucht, hat den Schaden gemäss Art. 42 Abs. 1
OR i.V.m. Art. 99 Abs. 3 OR zu beweisen. Im Falle von entgangenem
Gewinn kann indessen eine Prognose erforderlich sein, bei der nach
68 BGE 126 III 388 E. 11a; BSK OR I-WIEGAND, 7. Aufl. 2020, Art. 97 N. 38 ff.;
GAUCH/SCHLUEP/EMMENEGGER, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, Band II,
11. Aufl. 2020, N. 2848 je m.w.N.
69 BGE 120 II 296 E. 3b; 42 III 279 E. 3; BGer 4A_364/2013 vom 25. März 2014 E. 7.1, 4A_434/2007
vom 22. Februar 2008 E. 2.2.2.
70 LÜCHINGER, Schadenersatz im Vertragsrecht, 1999, N. 160.
71 Vgl. BGer 4C.225/2006 vom 20. September 2006 E. 2.2 ff.
72 Vgl. BGer 4A_101/2015 vom 21. Juli 2015 E. 4.5 hinsichtlich einer Analogie zu Art. 107 Abs. 2
i.V.m. Art. 109 OR.
73 KOLLER, OR AT Band I, 5. Aufl. 2023, N. 46.18 ff.; SCHWENZER/FOUNTOULAKIS Schweizerisches
Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, 8. Aufl. 2020, N. 14.31.
74 BERGER, Allgemeines Schuldrecht, 3. Aufl. 2018, N. 1563.

- 26 -
gerichtlichem (Tatbestands-) Ermessen75 basierend auf dem gewöhnlichen
Lauf der Dinge und gestützt auf die von der Geschädigten getroffenen
Massnahmen eine Schätzung erfolgt (Art. 42 Abs. 2 OR). Ersatz für
entgangenen Gewinn ist allerdings nur geschuldet, soweit es sich um einen
üblichen oder sicher in Aussicht stehenden Gewinn handelt.76
Vorausgesetzt wird bei der Anwendung von Art. 42 Abs. 2 OR im Übrigen,
dass die Geschädigte soweit möglich und zumutbar alle Umstände
behauptet, die Indizien für den Bestand eines Schadens darstellen und eine
Schätzung des Schadenumfangs ermöglichen.77 Da sich der Nachweis des
entgangenen Gewinns als zukunftsorientierte Grösse naturgemäss als
schwierig erweisen kann, ist es möglich im Sinne des negativen Interesses
auf die getätigten Aufwendungen als Bezugsgrösse für die
Schadensberechnung zurückzugreifen.78
Im Rahmen der Schadensbemessung (Art. 43 Abs. 1 OR) gilt es allerdings
zu berücksichtigen, dass der Betrag des positiven Interesses das negative
Interesse insofern begrenzen sollte, als eine Besserstellung wie bei
vollkommener Erfüllung nicht vom gesetzgeberischen Schutzzweck von
Art. 97 Abs. 1 OR gedeckt ist.79
Ebenso finden die Schadensbemessungsregeln und
Herabsetzungsgründe nach Art. 44 OR bei der vertraglichen Ersatzpflicht
eines Schuldners Anwendung (Art. 99 Abs. 3 OR). Dabei ist insbesondere
an die Schadensminderungsobliegenheit gemäss Art. 44 Abs. 1 OR bei
bereits entstandenem Schaden zu denken. Nach dieser Norm hat die
Geschädigte alle zumutbaren Massnahmen zu ergreifen, sodass der
Schaden möglichst gering gehalten werden kann. Andernfalls kann das
Gericht unter Berücksichtigung der Verantwortungsbereiche die
Ersatzpflicht ermässigen oder gänzlich von ihr entbinden.80 Das Verhalten
einer redlichen Person in der Situation des Gläubigers, die keinerlei
Schadenersatz zu erwarten hätte, bildet dabei den Massstab. In eine
ähnliche Richtung weist ein allfälliges Selbstverschulden der
Geschädigten. Ein solches liegt vor, wenn die Geschädigte ein für den
Schaden mitursächliches Verhalten an den Tag legte, dessen
Gefährlichkeit die Geschädigte erkannte oder hätte erkennen müssen.81
Der Schädiger trägt sowohl betreffend die
Schadenminderungsobliegenheit als auch ein Selbstverschulden die
Behauptungs- und Beweislast.82 Einzubeziehen ist nicht nur das eigene
75 BGer 4A_364/2013 vom 25. März 2014 E. 7.1.
76 BGE 132 III 379 E: 3.3.3, 82 II 397 E. 6 m.w.N.
77 BGer 4A_651/2015 vom 19. April 2016 E. 3.
78 Vgl. SCHWENZER/FOUNTOULAKIS (Fn. 73), N. 14.30; KOLLER (Fn. 73), N. 46.23.
79 Vgl. KOLLER (Fn. 73), N. 14.229, 46.23 und 46.31.
80 BGE 117 II 156 E. 3a.
81 BGE 104 II 184 E. 3a, 97 II 221 E. 6.
82 BGer 4A_204/2017 vom 29. August 2017 E. 8.2.3, 4A_127/2011 vom 12. Juli 2011 E. 8.2.

- 27 -
Verhalten der Geschädigten, sondern allenfalls auch dasjenige
beigezogener Hilfspersonen in Erfüllung der betreffenden Vertragspflichten
gemäss Art. 101 OR.83
Das schadenersatzmindernde Selbstverschulden ist vom groben
Selbstverschulden abzugrenzen, das einer Schadenersatzpflicht
umfassend entgegen steht. Ein Selbstverschulden ist als grob zu werten,
wenn es derart ausserhalb des normalen Geschehens liegt, dass damit
nicht zu rechnen war.84
4.4.3. Würdigung
Die Berechnung eines entgangenen Gewinns infolge des
Produktionsausfalls setzt, da es sich vorliegend um einen
Mangelfolgeschaden handelt, den Beweis voraus, dass die 9'900
Stecklinge verpflanzt wurden und dann verrotteten. Ob die Stecklinge
tatsächlich verpflanzt wurden, kann offen bleiben. Der Klägerin misslingt
aus den nachfolgend beschriebenen Gründen der Beweis, dass und in
welchem Umfang sämtliche Hanfpflanzen verrotteten.
In RB 33 reicht die Klägerin ein Video vom 14. Juli 2022 ein. Hierzu
behauptet sie, die Pflanzen seien verrottet (Replik Rz. 45). Auf dem
lediglich vier Sekunden dauernden Video ist im besten Fall die
Nahaufnahme einer Pflanze gut erkennbar, die Hanfblüten in braun-violett-
grünlicher Färbung zeigt. Mag diese eine Pflanze tatsächlich als verrottet
gelten, beweist das eingereichte Video in keiner Weise, dass die weiteren
9'899 Stecklinge ebenfalls verrotteten. In Anbetracht der erheblichen
Schadenshöhe ist es unverständlich, weshalb die Klägerin nicht eine
umfassendere Bestandesaufnahme zumindest auch per Video festhielt.
Ebenso hätte das zu entsorgende Grüngut ohne grossen Aufwand
fotografiert werden können. Immerhin hätte der Beweis des Abtransports
von 4.2 Tonnen Grüngut als gewichtiges Indiz dienen können. Aus den
beigefügten KB 21–22 lässt sich der behauptete Abtransport allerdings in
keiner Weise erschliessen. In ihrer Replik verweist die Klägerin
diesbezüglich auf ein Kontoblatt 6460 (RB 37f) und vermerkt, Belege
würden nachgereicht werden. Solche Belege ist die Klägerin bislang
schuldig geblieben. Zwar reichte die Klägerin ein Schreiben des
Geschäftsführers der N._____ GmbH ein, in dem es heisst, der Ernteausfall
in der neuen Produktion werde bedauert (RB 39) und auch der
umfangreiche Whatsapp-Austausch zwischen der Klägerin und der
Beklagten 1 kann als Indiz für einen Ernteausfall angeführt werden.
Insgesamt vermag dies Zweifel am Ernteausfall, vor allem aber auch am
allfällig konkreten Umfang des Ausfalls, nicht zu beseitigen. Die
Darstellungen der Klägerin genügen dem Regelbeweismass nicht.
83 BGE 146 III 387 E. 6.3.2, 130 III 591 E. 5.2.
84 BGE 116 II 519 E. 4b, BGer 6B_360/2015 vom 23. Dezember 2015 E. 2.4.1 ff.

- 28 -
Ohne Beweis einer Verrottung der Hanfblüten als vorgelagerte Ursache für
den Produktionsausfall lässt sich ein entgangener Gewinn schon
grundsätzlich nicht ermitteln.
Falls die Klägerin die Ansicht vertreten sollte, die angeblich nutzlos
gewordenen Aufwendungen seien im Rahmen des positiven Interesses für
sich genommen ersatzfähig (siehe nur Replik Rz. 48), wäre ihr nicht zu
folgen. Wie soeben ausgeführt wurde, wäre der Klägerin unter gegebenen
Voraussetzungen ein allfälliger Ertragsausfall zu ersetzen gewesen,
sodass ihr unter Abzug der getätigten Aufwendungen derjenige
Reingewinn verbliebe, den sie ohne schädigendes Ereignis erzielt hätte.
Ohne bewiesenem Ertragsausfall ist indessen nicht ermittelbar, wie die
Klägerin ohne schädigendes Ereignis vermögensrechtlich aufgestellt wäre.
Hypothetisch wäre es denkbar, dass ein potenzieller Ertrag die
aufgelaufenen Aufwendungen nicht deckt. Ein Schädiger hat unter dem
Titel des Schadenersatzes das wirtschaftliche Risiko der Geschädigten
nicht zu tragen. Nutzlose Aufwendungen wären allenfalls unter dem Titel
des negativen Interesses ersatzfähig. Indem die Klägerin einen
hypothetischen Ertragsausfall ersetzt haben möchte, beruft sie sich indes
eindeutig auf das positive Interesse. Das negative und das positive
Interesse schliessen sich aber, wie bereits ausgeführt wurde (E. 4.4.2),
aus.
Die Klage ist mangels Beweises eines Schadens abzuweisen. Bei diesem
Ergebnis kann insbesondere offen bleiben, ob die Klägerin gegen die
Beklagte 2 direkt vorgehen könnte. Es fehlt bereits ein Ersatzanspruch
gegenüber der Beklagten 1.
5. Prozesskosten
Abschliessend sind die Prozesskosten entsprechend dem
Verfahrensausgang zu verlegen. Sie bestehen aus den Gerichtskosten und
der Parteientschädigung (Art. 95 Abs. 1 ZPO). Die Kantone setzen die
Tarife für die Prozesskosten fest (Art. 96 ZPO). Die Prozesskosten werden
der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 ZPO). Der Streitwert beträgt
vorliegend Fr. 50'000.00. Die Klägerin unterliegt vollständig.
5.1. Gerichtskosten
Die Gerichtskosten bestehen vorliegend allein aus der Entscheidgebühr
(Art. 95 Abs. 2 lit. b ZPO). Der Grundansatz für die Entscheidgebühr
beträgt bei einem Streitwert von Fr. 50'000.00 gemäss § 7 Abs. 1 Zeile 4
VKD i.V.m. § 29 GebührD Fr. 4'290.00. Angesichts des
Verfahrensausgangs hat die Klägerin die Gerichtskosten zu tragen. Sie
werden mit dem geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrechnet
(Art. 111 Abs. 1 aZPO).

- 29 -
5.2. Parteientschädigung
Die Parteientschädigung gemäss Art. 95 Abs. 3 lit. b ZPO besteht aus den
Kosten der berufsmässigen Vertretung. In vermögensrechtlichen
Streitsachen beträgt die Grundentschädigung bei einem Streitwert von
Fr. 50'000.00 gemäss § 3 Abs. 1 lit. a Ziff. 5 AnwT Fr. 8'570.00. Dadurch
sind die Instruktion, das Aktenstudium, rechtliche Abklärungen, die
Korrespondenz und Telefongespräche sowie eine Rechtschrift und die
Teilnahme an einer behördlichen Verhandlung abgegolten (§ 6 Abs. 1
AnwT). Für den doppelten Schriftenwechsel erfolgt ein Zuschlag von
praxisgemäss 20 %. Mit der Kleinkostenpauschale von 3 % (vgl. § 13
Abs. 1 AnwT resultiert eine Parteientschädigung von gerundet
Fr. 10'592.50. Die Klägerin ist umfassend kostenpflichtig.
Die Klägerin entschied sich dazu, die Beklagten 1 und 2 als einfache
passive Streitgenossenschaft (Art. 71 ZPO) einzuklagen. Das Gericht hat
deren Anteil an den Prozesskosten ermessensweise zu bestimmen
(Art. 106 Abs. 3 aZPO). Bei einfachen Streitgenossen liegen selbständige
Rechtsbegehren vor, weshalb grundsätzlich auch die Kostenverteilung
separat vorzunehmen ist.85 Demzufolge haben die Beklagten 1 und 2
jeweils Anspruch auf eine eigene Parteientschädigung.
Die Beklagte 2 war bis zum Abschluss des Verfahrens (inkl.
Instruktionsverhandlung und doppelter Schriftenwechsel) anwaltlich
vertreten. Die Klägerin hat der Beklagten 2 die volle zugesprochene
Parteientschädigung i.H.v. Fr. 10'592.50 direkt zu bezahlen (Art. 111
Abs. 2 aZPO).
Die Rechtsvertretung der Beklagten 1 legte ihr Mandat mit Erklärung vom
27. November 2024 nieder. Sie verfasste lediglich eine Rechtsschrift,
weshalb der Beklagten 1 lediglich die Grundentschädigung inkl.
Kleinkostenpauschale von 3 %, folglich gerundet Fr. 8'827.00 direkt zu
bezahlen ist (Art. 111 Abs. 2 aZPO). Die Beklagte 1 war bis zum
23. Oktober 2024 mehrwertsteuerpflichtig86 und kann an ihre ehemalige
Rechtsvertretung zu leistende MwSt. vollständig als Vorsteuer abziehen
(Art. 28 MWSTG), sofern die Dienstleistungen vor dem 23. Oktober 2024
erbracht wurden. Die Klageantwort wurde am 3. Juni 2024 erstattet und die
Instruktionsverhandlung fand am 17. September 2024 statt. Die MwSt. ist
nicht zu berücksichtigen.87
85 BGer 4A_444/2017 vom 12. April 2018 E. 6.3.
86 https://www.uid.admin.ch/xyz (zuletzt abgerufen am 2. Juli 2025).
87 Vgl. Merkblatt zur Frage der Berücksichtigung der Mehrwertsteuer bei der Bemessung der
Parteientschädigung der Gerichte des Kantons Aargau vom 11. Januar 2016:
 (zuletzt besucht am 2. Juli 2025).

- 30 -
Das Handelsgericht erkennt:
1.
Die Klage wird abgewiesen.
2.
Die Gerichtskosten in der Höhe von Fr. 4'290.00 werden der Klägerin
auferlegt und mit dem geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe
verrechnet.
3.
Die Klägerin hat der Beklagten 1 eine gerichtlich festgelegte
Parteientschädigung in der Höhe von Fr. 8'827.00 zu bezahlen.
4.
Die Klägerin hat der Beklagten 2 eine gerichtlich festgelegte
Parteientschädigung in der Höhe von Fr. 10'592.50 zu bezahlen.
Zustellung an:
− die Klägerin (Vertreter; zweifach mit Abrechnung)
− die Beklagten 1 (einfach)
− die Beklagte 2 (Vertreter; zweifach)
Mitteilung an:
die Obergerichtskasse

- 31 -
Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff.,
Art. 90 ff. BGG)
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen, von der schriftlichen
Eröffnung der vollständigen Ausfertigung des Entscheides an gerechnet,
die Beschwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden.
Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim
Schweizerischen Bundesgericht einzureichen. Die Beschwerdeschrift ist in
einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung
mit Angabe der Beweismittel und die Unterschriften bzw. eine anerkannte
elektronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter
Form darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid Recht (Art. 95 ff.
BGG) verletzt. Die Urkunden, auf die sich die Partei als Beweismittel beruft,
sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen hat; ebenso ist der
angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG).
Aarau, 2. Dezember 2025
Handelsgericht des Kantons Aargau
1. Kammer
Der Präsident: Der Gerichtsschreiber
Egloff Wendt