ag_handelsgericht · HSU.2024.9 · 2024-04-09 · de
Obergericht / Handelsgericht / 1. Kammer — HSU.2024.9


Handelsgericht
1. Kammer
HSU.2024.9
Entscheid vom 9. April 2024
Besetzung Oberrichter Dubs, Präsident
Gerichtsschreiberin Näf
Gesuchstellerin A._____ GmbH,
vertreten durch Dr. iur. Michael Kikinis, Rechtsanwalt, Waffenplatz-
strasse 10, Postfach 1871, 8027 Zürich
Gesuchsgegne- B._____ AG,
rin vertreten durch lic. iur. Matthias Becker, Rechtsanwalt, Niederlen-
zerstrasse 10, Postfach, 5600 Lenzburg
Gegenstand Summarisches Verfahren betreffend superprovisorische Eintragung eines
Bauhandwerkerpfandrechts

- 2 -
Der Präsident entnimmt den Akten:
1.
Die Gesuchstellerin ist eine Genossenschaft mit beschränkter Haftung mit
Sitz in Q._____. Sie bezweckt insbesondere […] (Gesuchsbeilage [GB] 1).
2.
Die Gesuchsgegnerin ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in R._____. Ihr
Zweck umfasst […] (GB 3).
Die Gesuchsgegnerin ist Alleineigentümerin des Grundstücks GB R._____
Nr. aaa (GB 2/1).
3.
Mit Gesuch vom 11. März 2024 (gleichentags persönlich überbracht) stellte
die Gesuchstellerin die folgenden Rechtsbegehren:
" 1.
Das Grundbuchamt S._____ sei gerichtlich anzuweisen, zu Las-
ten des Grundstücks Kat-Nr. aaa R._____, und zu Gunsten der
gesuchstellerischen Partei ein Bauhandwerkerpfandrecht für die
Pfandsumme von CHF 59'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % p.a. seit
26. Januar 2024 vorläufig als Vormerkung im Grundbuch einzu-
tragen.
2.
Die Anweisung gemäss Ziffer 1 vorstehend sei durch das ange-
rufene Gericht als vorsorgliche Massnahme und zudem super-
provisorisch (d.h. zunächst ohne vorherige Anhörung der Ge-
suchsgegnerin) zu erteilen.
3.
Die in Ziffer 2 vorstehend beantrage superprovisorische Verfü-
gung sei dem Grundbuchamt S._____ umgehend sowohl schrift-
lich als auch vorab per Telefax oder sonst elektronisch anzumel-
den."
4.
4.1.
Mit Verfügung vom 11. März 2024 bewilligte der Präsident den Antrag um
superprovisorische Anordnung der Vormerkung der vorläufigen Eintragung
eines Bauhandwerkerpfandrechts im beantragten Umfang und wies das
Grundbuchamt S._____ an, die Vormerkung sofort einzutragen.
4.2.
Das Grundbuchamt S._____ merkte die vorläufige Eintragung am 11. März
2024 (Tagebuchnummer bbb) im Tagebuch vor.

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5.
Mit Gesuchsantwort vom 2. April 2024 (Postaufgabe: gleichentags) stellte
die Gesuchsgegnerin folgende Rechtsbegehren:
" 1.
1.1.
Das Gesuch betr. Vormerkung einer vorläufigen Eintragung ei-
nes Bauhandwerkerpfandrechtes auf dem Grundstück LIG
R._____/aaa für eine Pfandsumme von CHF 59'235.00 zuzüg-
lich Zins zu 5 % seit 26.01.2024 sei abzuweisen.
1.2.
Das Grundbuchamt S._____ sei anzuweisen, die vorläufig ein-
getragene Pfandsumme auf dem Grundstück LIG R._____/aaa
von CHF 59'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % seit 26.01.2024 zu
löschen.
2. Eventualiter:
2.1.
In teilweiser Gutheissung des Gesuchs sei die Vormerkung ei-
ner vorläufigen Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechtes
auf dem Grundstück LIG R._____/aaa für eine Pfandsumme
von CHF 39'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % ab 21.02.2024 zu
bestätigen. Soweit mehr oder anderes verlangt wird, sei das
Gesuch abzuweisen.
2.2.
Das Grundbuchamt S._____ sei anzuweisen, die vorläufig ein-
getragene Pfandsumme auf dem Grundstück LIG R._____/aaa
von CHF 59'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % ab 26.01.2024 auf
CHF 39'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % ab 21.02.2024 zu redu-
zieren.
3.
Im Falle der Abweisung der Begehren gemäss Ziff. 1. und der
Gutheissung der Begehren gemäss Ziffer 2. sei der Gesuch-
stellerin sei Frist zur Einreichung einer Klage auf definitiven
Eintrag eines Bauhandwerkerpfandrechtes gemäss vorläufiger
Eintragung im Umfang gemäss Ziff. 2.1. vorstehend anzuset-
zen.
4.
Die Gesuchstellerin sei zu verpflichten, die Gesuchsbeilage 8/1
(Auftragsbestätigung zwischen Gesuchstellerin und C._____
GmbH vom 17.10.2023) zu übersetzen und eine beglaubigte
Übersetzung einzureichen. Der Gesuchsgegnerin sei nach Ein-
reichung der beglaubigten Übersetzung Frist zur Stellung-
nahme und zur allfälligen Ergänzung der Gesuchsantwort an-
zusetzen.
5.
Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen."

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Der Präsident zieht in Erwägung:
1. Zuständigkeit
Der Einzelrichter am Handelsgericht ist örtlich, sachlich und funktionell zur
Beurteilung der im summarischen Verfahren zu behandelnden Streitigkeit
zuständig (vgl. dazu E. 4 der Verfügung vom 11. März 2024).
2. Allgemeine Voraussetzungen der vorläufigen Eintragung
2.1.
Die Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts setzt im Wesentlichen
die Forderung eines Bauhandwerkers oder Unternehmers für die Leistung
von Arbeit und allenfalls von Material zugunsten des zu belastenden
Grundstücks sowie die Wahrung der viermonatigen Eintragungsfrist voraus
(Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 und 839 Abs. 2 ZGB).
2.2.
Die Eintragungsvoraussetzungen sind im Verfahren betreffend vorläufige
Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts lediglich glaubhaft zu ma-
chen. An diese Glaubhaftmachung werden zudem weniger strenge Anfor-
derungen gestellt, als es diesem Beweismass für vorsorgliche Massnah-
men (Art. 261 ff. ZPO) sonst entspricht.1 Die vorläufige Eintragung darf nur
verweigert werden, wenn der Bestand des Pfandrechts ausgeschlossen
oder höchst unwahrscheinlich erscheint. Im Zweifelsfall, bei unklarer Be-
weis- oder Rechtslage, ist die vorläufige Eintragung zu bewilligen und die
Entscheidung dem Richter im ordentlichen Verfahren zu überlassen.2 Letzt-
lich läuft es darauf hinaus, dass der gesuchstellende Unternehmer nur die
blosse Möglichkeit eines Anspruchs auf ein Bauhandwerkerpfandrecht
nachzuweisen hat.3
3. Pfandsumme
3.1. Parteibehauptungen
3.1.1. Gesuchstellerin
Die Gesuchstellerin führt aus, sie habe auf dem streitgegenständlichen
Grundstück gestützt auf zwei Verträge mit der D._____ GmbH bauhand-
werkerpfandberechtigte Leistungen erbracht (Gesuch Rz. 3). Am 12. Juli
2023 habe sie mit der D._____ GmbH einen Werkvertrag abgeschlossen,
mit welchem sie es übernommen habe, für das Grundstück der Gesuchs-
gegnerin spezifisch hergestellte Stahlkonstruktionen für das Obergeschoss
und das Dach zu einem Werkpreis von Fr. 90'000.00 zu erbringen (Gesuch
1 BGE 137 III 563 E. 3.3; 86 I 265 E. 3; vgl. auch SCHUMACHER/REY, Das Bauhandwerkerpfandrecht,
4. Aufl. 2022, N. 1533 ff.; BSK ZGB II-THURNHERR, 6. Aufl. 2019, Art. 839/840 N. 37 je m.w.N.
2 BGE 86 I 265 E. 3; 102 Ia 81 E. 2b.bb; BGer 5A_395/2020 vom 16. März 2021 E. 2; 5A_32/2020
vom 8. April 2020 E. 3; 5A_426/2015 vom 8. Oktober 2015 E. 3.4; SCHUMACHER/REY (Fn. 1),
N. 1533.
3 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 1535; VETTER/CARBONARA, Das Bauhandwerkerpfandrecht, 2023,
N. 51 f.

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Rz. 6). Bei der Ausführung habe sich gezeigt, dass die Halle mit der ur-
sprünglichen, im Plan vom 13. April 2023 vorgesehenen Stahlkonstruktion
nicht ausreichend stabil und beständig gewesen wäre. Deshalb seien die
Pläne noch vor der Vollendung angepasst worden. Gemäss dem ergänzten
Plan sei vorgesehen gewesen, zusätzliche Stahlelemente zu liefern und zu
montieren, die die Konstruktion verstärkten. Dementsprechend habe die
Gesuchstellerin mit derD._____ GmbH am 17.Oktober 2023 eine zusätzli-
che Auftragsbestätigung abgeschlossen, in welcher vereinbart worden sei,
dass die Gesuchstellerin für zusätzliche EUR 38'700.00 entsprechende
Stahlelemente liefern und montieren solle (Gesuch Rz. 7). Weiter habe
E._____ mitgeteilt, dass zusätzliche Schrauben für die Befestigung der
Stahlkonstruktion benötigt würden. Hierfür und für ihren eigenen Aufwand
diesbezüglich habe die Gesuchstellerin der D._____ GmbH am 5. Dezem-
ber 2023 einen Betrag von Fr. 509.00 (inkl. MwSt.) in Rechnung gestellt
(Gesuch Rz. 8).
Die D._____ GmbH habe der Gesuchstellerin am 25. Juli 2023 und am
21. September 2023 je eine Akontozahlung von Fr. 35'000.00 geleistet.
Ausstehend seien noch Fr. 20'000.00 gemäss der Schlussrechnung vom
5. Oktober 2023 für den Werkvertrag vom 12. Juli 2023 sowie Fr. 39'235.00
für die Lieferung und Montage der zusätzlichen Stahlelemente gemäss Auf-
tragsbestätigung vom 17. Oktober 2023 und das weitere Material (Gesuch
Rz. 10 ff.).
3.1.2. Gesuchsgegnerin
Die Gesuchsgegnerin bestreitet die Ausführung der Gesuchstellerin, die ur-
sprüngliche Konstruktion sei zu wenig stabil gewesen, mit Nichtwissen
(Antwort S. 6). Mit ihrer Schlussrechnung vom 5. Oktober 2023 habe die
Gesuchstellerin selbst deklariert, dass die Leistungserbringung aus dem
Werkvertragsverhältnis mit der D._____ GmbH abgeschlossen gewesen
sei (Antwort S. 6 f.). Daran ändere nichts, wenn mit einem Plan, welcher
mit dem Datum 6. Oktober 2023 versehen sei, angebliche weitere Leistun-
gen ausgewiesen werden sollten. Aus dem Plan ergebe sich nicht, welche
Leistungen noch zusätzlich hätten erfolgen sollen, noch sei der Plan unter-
zeichnet oder sei es näher belegt, dass dieser am 6. Oktober 2023 verfasst
worden sei (Antwort S. 7). Der Inhalt der Auftragsbestätigung vom 13. Ok-
tober 2023 über EUR 38'700.00 sei nicht bekannt. Die Auftragsbestätigung
sei in einer Fremdsprache gehalten und für die Gesuchsgegnerin nicht ver-
ständlich. Die Gesuchsgegnerin bestreitet, dass die Auftragsbestätigung in
Zusammenhang mit Leistungen der D._____ GmbH und dem Bau der Ge-
suchsgegnerin gestanden sei (Antwort S. 7 f.).
3.2. Rechtliches
Pfandberechtigt sind die Forderungen der Handwerker oder Unternehmer,
die auf einem Grundstück zu Bauten oder anderen Werken, zu Abbruchar-
beiten, zum Gerüstbau, zur Baugrubensicherung oder dergleichen Material

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und Arbeit oder Arbeit allein geliefert haben (Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB).
Die mit dem Bauhandwerkerpfand zu sichernde bzw. die gesicherte Forde-
rung besteht entsprechend in der Vergütungsforderung des Handwerkers
oder Unternehmers. Sie ist mit dieser identisch. Für die Eintragung des
Bauhandwerkerpfandrechts im Grundbuch ist daher nach Art. 794 Abs. 1
i.V.m. Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB eine bestimmte Pfandsumme anzuge-
ben.4
Hat ein Unternehmer sowohl Arbeit als auch Material zu liefern, ist beides
bzw. ist die gesamte Vergütungsforderung des Unternehmers pfandbe-
rechtigt, unabhängig davon, ob es sich beim Material um vertret- oder un-
vertretbare Sachen handelt.5 Für blosse Materiallieferungen oder intellek-
tuelle Arbeitsleistungen kann hingegen kein Bauhandwerkerpfandrecht ein-
getragen werden.6 Bildet geistige Arbeit jedoch mit den physischen Arbeits-
leistungen eine funktionelle Gesamtleistung, so ist sie ebenfalls pfandbe-
rechtigt. Deshalb sind die Vergütungsansprüche der General- und Totalun-
ternehmer regelmässig vollumfänglich pfandberechtigt.7
3.3. Würdigung
3.3.1. Vertrag vom 12. Juli 2023
Die Gesuchsgegnerin hat am 7. Juni 2023 mit der D._____ GmbH einen
Werkvertrag über die Vornahme von Stahlbau, Elementfassade, Fenster,
Aussen- und Innentüren sowie von weiteren Arbeiten für den Bau einer
Halle auf dem streitgegenständlichen Grundstück abgeschlossen (Gesuch
Rz. 22; Antwort S. 5). Diese beauftragte wiederum am 12. Juli 2023 die
Gesuchstellerin mit der Herstellung, Lieferung und Montage von spezifisch
hergestellten Stahlkonstruktionen zu einem Werklohn von Fr. 90'000.00
(inkl. MwSt.; GB 6/1 und 6/2). Bei diesen Arbeiten handelt es sich um sol-
che, die zur Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts berechtigen, was
auch die Gesuchsgegnerin nicht in Frage stellt.
Vom vereinbarten Werklohn von Fr. 90'000.00 wurden Fr. 70'000.00 mit
Akontozahlungen vom 25. Juli 2023 (GB 11/1 und 11/2) und vom 21.Sep-
tember 2023 (GB 12/1 und 12/2) beglichen. Ausstehend sind damit noch
Fr. 20'000.00 (inkl. MwSt.), wie es die Gesuchstellerin mit (Schluss)-Rech-
nung Nr. 2023041 vom 5. Oktober 2023 ausweist (GB 13).
3.3.2. Vertrag vom 17. Oktober 2023
Weiter hat die Gesuchstellerin auch glaubhaft gemacht, dass die D._____
GmbH sie am 17. Oktober 2023 mit zusätzlichen Arbeiten im Zusammen-
hang mit der Errichtung der Halle betraute.
4 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 513.
5 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 230.
6 BGE 136 III 6 E. 5.2; vgl. SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 237; BSK ZGB II-THURNHERR (Fn. 1)
Art. 839/840 N. 4.
7 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 273 ff.; vgl. auch BGE 136 III 6 E. 5.3.

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Die Auftragsbestätigung vom 17. Oktober 2023 enthält zwar lediglich den
Werkpreis von total € 40'000.00, ohne dass der Leistungsumfang aus-
drücklich festgehalten wird. Der Auftragsbestätigung angehängt ist ein Ver-
trag zwischen der Gesuchstellerin und derF._____ vom 13. Oktober 2023,
welcher ausschliesslich in albanischer Sprache vorliegt (GB 8/1). Der Ge-
suchsgegnerin ist beizupflichten, dass die Verpflichtung zum Gebrauch der
Amtssprache (Art.129 ZPO) grundsätzlich die Übersetzung einer in einer
Fremdsprache eingereichten Urkunden erfordert.8 Im Rahmen des vorlie-
genden summarischen Verfahrens, in welchem das Beweismass beson-
ders stark herabgesetzt ist, kann jedoch darauf verzichtet werden. Die Auf-
tragsbestätigung wurde von denselben Personen unterzeichnet wie der
Werkvertrag vom 12. Juli 2023 (GB 6/1 und GB 8/1). Die Verbindung zum
Projekt der Gesuchsgegnerin ergibt sich nicht nur aus den gestellten Rech-
nungen (vgl. GB 4 und 5), sondern auch aus der schriftlichen Auskunft von
G._____. Dieser gibt an, dass die Gesuchstellerin gemäss zwei separaten
Verträgen für die Lieferung und Montage der Stahlkonstruktion des Bau-
projekts der Gesuchsgegnerin verantwortlich gewesen sei und zusätzliche
Schrauben geliefert habe (GB 7). Ein weiteres Indiz für die Beauftragung
der Gesuchstellerin ist schliesslich der Umstand, dass die Gesuchstellerin
auch nach Ausstellung der Schlussrechnung für den Werkvertrag vom
12. Juli 2023 weiterhin am Objekt gearbeitet hat, wie aus den Gesuchsbei-
lagen 14 f. hervorgeht.
Der Plan des Stahlskeletts der Halle, datiert vom 6. Oktober 2023, zeigt im
Vergleich zum ursprünglichen Plan vom 13. April 2023 zusätzliche horizon-
tal verlaufende Stahlträger auf mittlerer Höhe und Bodenhöhe auf mindes-
tens drei Seiten der Halle (GB 6/2 und GB 8/2).
Unter Berücksichtigung sämtlicher Umstände erscheint nicht ausgeschlos-
sen oder höchst unwahrscheinlich, dass die Gesuchstellerin am 17. Okto-
ber 2024 mit der Lieferung und Montage zusätzlicher Stahlelemente zur
Stärkung der Konstruktion beauftragt wurde. Dieser vereinbarte Werklohn
von € 40'000.00 ergibt sich aus der Auftragsbestätigung und setzt sich zu-
sammen aus Architekturleistungen zu € 1'300.00 sowie dem Betrag von
€ 38'700.00, welcher im Übrigen übereinstimmt mit dem Betrag von Art. 2
des Vertrages mit der Lieferantin der Gesuchstellerin (GB 8/1). Die Ge-
suchstellerin forderte diesen in der Landeswährung (GB 10/1), wogegen
die Gesuchsgegnerin nichts einwendet. Damit ist eine offene Werklohnfor-
derung von Fr. 38'726.00 glaubhaft gemacht.
Ebenso wenig scheint ausgeschlossen, dass die Gesuchstellerin zusätzlich
Material von der H._____ AG zu beziehen und teilweise zu verbauen hatte
und der D._____ GmbH hierfür Fr. 509.00 (inkl. MwSt.) verrechnen durfte,
8 BSK ZPO-GSCHWEND, 3. Aufl. 2017, Art. 129 N. 6 ff.

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wobei die Gesuchsgegnerin zu Recht in Frage stellt, dass es sich dabei um
Schrauben gehandelt hat (GB 9 und 10/1).
3.4. Verzugszinsen
Befindet sich der Forderungsschuldner in Verzug, können auch Verzugs-
zinsen eingetragen werden.9 Die pfandberechtigte Forderung erhöht sich
entsprechend um die Verzugszinse ohne zeitliche Beschränkung. Bei der
vorläufigen Eintragung hat der Unternehmer seinen Vergütungsanspruch
und seine Forderung auf Verzugszins (inkl. Beginn des Zinsenlaufes)
glaubhaft zu machen (Art. 961 Abs. 3 ZGB).10 Der Schuldner einer fälligen
Forderung gerät entweder durch Mahnung (Art. 102 Abs. 1 OR) oder, so-
fern die Parteien einen bestimmten Verfalltag verabredet haben, schon mit
dessen Ablauf (Art. 102 Abs. 2 OR) in Verzug. Praxisgemäss gerät er auch
mit Ablauf einer in einer Rechnung gesetzten Zahlungsfrist, wie z.B. "zahl-
bar 30 Tage netto", ohne weitere Mahnung in Verzug.11
Die Gesuchstellerin verlangt die vorläufige Eintragung eines Bauhandwer-
kerpfandrechts zusätzlich für Verzugszins von 5 % ab dem 26. Januar
2024. Ihre Mahnung vom 12. Januar 2024 für den ausstehenden Betrag
von Fr. 59'235.00 enthält die Zahlungskondition "innert 10 Tagen zu bezah-
len" (GB 4). Folglich ist glaubhaft gemacht, dass die D._____ GmbH mit
Ablauf dieser Frist mit der Bezahlung von Fr. 59'235.00 in Verzug geriet.
Dass die Gesuchstellerin die D._____ GmbH mit "letzter Mahnung" vom
13. Februar 2024 erneut eine Frist von 7 Tagen ansetzte, ändert daran
nichts. Da die ausstehende Forderung auch innert dieser letzten Frist nicht
beglichen wurde, ist der Gesuchstellerin der beantragte Verzugszins ab
dem Verzugseintritt,12 d.h. ab dem 26. Januar 2024, zuzusprechen.
4. Eintragungsfrist
4.1. Parteibehauptungen
4.1.1. Gesuchstellerin
Die Gesuchstellerin behauptet, die Leistungen der zwei Verträge und die
zusätzliche Lieferung und Montage der zusätzlichen Schrauben bildeten
eine Einheit. Sie gehörten alle zu einem einheitlichen Werk, nämlich dem
Bau einer Halle auf dem streitbetroffenen Grundstück, wofür die Gesuch-
stellerin spezifisch hergestellte bzw. angepasste Stahlteile und Zubehör ge-
liefert habe (Gesuch Rz. 9). Am 14. November 2023 habe sie die letzten
Leistungen auf dem streitbetroffenen Grundstück erbracht, konkret die
Montage von Rahmen und Metallprofilen, die Vorbereitungen für den Ein-
bau von Fenstern sowie Schweissarbeiten und Schraubenbefestigungen
9 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 523 ff. m.w.N.; vgl. auch BGE 121 III 445 E. 5a; 142 III 73 E. 4.4.2.
10 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 529.
11 AGVE 2003, S. 38; VETTER/BUFF, Verzugszinsen bei «zahlbar innert 30 Tagen», SJZ 2019,
S. 151 f. m.w.N.; BSK OR I-WIDMERLÜCHINGER/WIEGAND,7. Aufl. 2019, Art. 102 N. 9b; KOLLER,
Schweizerisches Obligationenrecht: Allgemeiner Teil, 4. Aufl. 2017, N. 55.32.
12 VETTER/BUFF, (Fn. 11), S. 153.

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(Gesuch Rz. 14). Folglich sei die Eintragungsfrist eingehalten (Gesuch
Rz. 25).
4.1.2. Gesuchsgegnerin
Die Gesuchsgegnerin bestreitet die Wahrung der viermonatigen Eintra-
gungsfrist. Mit Ausstellung der Schlussrechnung vom 5. Oktober 2023
habe die Gesuchstellerin dokumentiert, dass ihre Leistungen gemäss
Werkvertrag vom 12. Juli 2023 abgeschlossen gewesen seien (Antwort
S. 6 f., 9). Mit Bezug auf Fr. 20'000.00 sei die Frist spätestens am 5. Feb-
ruar 2024 abgelaufen (Antwort S. 13). Die Gesuchstellerin führe selbst aus,
dass die behaupteten Leistungen unter zwei verschiedenen Verträgen er-
folgt seien. Es könne nicht von einem einheitlichen Fristenlauf ausgegan-
gen werden, weil bei den gegebenen mehreren Verträgen nicht von einer
funktionellen Einheit auszugehen sei. Dagegen spreche schon, dass die
Gesuchstellerin am 5. Oktober 2023 explizit und ohne Vorbehalt die
Schlussrechnungen für die Leistungen aus dem Werkvertrag vom 12. Juli
2023 ausgestellt habe und sie nicht darlege, inwiefern bautechnisch eine
funktionelle Einheit gegeben sein solle. Wäre tatsächlich von einem funkti-
onellen Zusammenhang auszugehen, hätte die Gesuchstellerin im Rah-
men der Abrechnung der Leistungen aus dem Vertrag vom 12. Juli 2023 in
irgendeiner Form vor Ausstellung der Rechnung darlegen müssen, dass
das Werk insgesamt noch nicht vollendet gewesen sei und noch weitere
Leistungen im Rahmen eines separaten Werkvertrages folgen würden
(Antwort S. 9).
4.2. Rechtliches
Die Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts muss bis spätestens vier
Monate nach der Arbeitsvollendung erfolgen, andernfalls verwirkt der An-
spruch (Art. 839 Abs. 2 ZGB).13 Die Eintragungsfrist berechnet sich nach
Art. 7 ZGB i.V.m. Art. 77 Abs. 1 Ziff. 3 i.V.m. Abs. 2 OR. Sie endet somit an
demjenigen Tag des letzten Monats, der durch seine Zahl dem Tag der
Arbeitsvollendung entspricht.14
Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung zu Art. 839 Abs. 2 ZGB gel-
ten Bauarbeiten grundsätzlich dann als vollendet, wenn alle Verrichtungen,
die Gegenstand des Werkvertrages bilden, ausgeführt sind. Nicht in Be-
tracht fallen dabei geringfügige oder nebensächliche, rein der Vervoll-
kommnung dienende Arbeiten oder Ausbesserungen wie der Ersatz gelie-
ferter, aber fehlerhafter Teile oder die Behebung anderer Mängel. Gering-
fügige Arbeiten gelten aber dann als Vollendungsarbeiten, wenn sie uner-
lässlich sind; insoweit werden Arbeiten weniger nach quantitativen als viel-
mehr nach qualitativen Gesichtspunkten gewürdigt.15
13 BGE 126 III 462 E. 4c.aa; BSK ZGB II-THURNHERR(Fn. 1), Art. 839/840 N. 29.
14 BSK ZGB II-THURNHERR(Fn. 1),Art. 839/840 N. 31a.
15 BGer 5A_613/2015 vom 22. Januar 2016 E. 4 m.w.N.

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Werden auf der Grundlage verschiedener Werkverträge mehrere, zeitlich
gestaffelte Leistungen erbracht, so stellt sich die Frage, wann deren frist-
auslösende Vollendung anzunehmen ist. Dabei kommt es entscheidend
darauf an, ob diese Leistungen eine Einheit bilden. Denn wiederholt gleiche
oder gleichartige Bauleistungen des gleichen Unternehmens bilden in ihrer
Gesamtheit eine einzige, spezifische Bauarbeit und unterliegen einem ein-
heitlichen Fristenlauf. Eine Einheit zwischen zeitlich gestaffelten Bauleis-
tungen ist dann anzunehmen, wenn zwischen diesen ein innerer Zusam-
menhang besteht.16 Vorausgesetzt ist, dass die verschiedenen Bauleistun-
gen in wirtschaftlicher und tatsächlicher Hinsicht ein Ganzes bilden.17 Ob
formell getrennte Werkverträge abgeschlossen wurden, spielt keine Rolle,
kommt es doch nicht auf die oft eher zufällige Anzahl von Werkverträgen
an, sondern darauf, ob zwischen den fraglichen Leistungen ein enger Kon-
nex vorhanden ist.18 Zur Beurteilung, ob zwei Bauleistungen eine funktio-
nelle Einheit bilden, kann der Begriff der Arbeitsgattung herangezogen wer-
den, der freilich unscharfer Natur ist.19
4.3. Würdigung
Die Gesuchstellerin hat sich mit beiden abgeschlossenen Verträgen zu ei-
nem Typ Arbeitsleistung verpflichtet, nämlich zur Anfertigung und Montage
von Stahlträgerelementen für das Stahlskelett der geplanten Halle. Die Ge-
suchstellerin hat auch glaubhaft dargelegt, dass die zusätzlichen Stahlele-
mente für die Verstärkung und Stabilisation des Stahlbaus notwendig wa-
ren. Bei den von der Gesuchstellerin erbrachten Leistungen handelt es sich
um eine einzige, spezifische Arbeit, ungeachtet ihrer Auftrennung in zwei
Verträge. Sie sind daher einem einheitlichen Fristenlauf zu unterwerfen.
Nachdem mittels des eingereichten Tagesrapports vom 14. November
2023 (GB 14) und insbesondere des Schreibens von I._____ vom 15. No-
vember 2023 (GB 15) glaubhaft gemacht ist, dass die Gesuchstellerin am
14. November 2023 noch Rahmen und Metallprofile montierte, den Fens-
terbau vorbereitete und Schweissarbeiten sowie die Schraubenbefestigung
vornahm, wurde die viermonatige Verwirkungsfrist gewahrt.
5. Ergebnis
Zusammenfassend ergibt sich, dass die Voraussetzungen für die vorläufige
Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts für eine Pfandsumme von
Fr. 59'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % ab dem 26. Januar 2024 erfüllt sind
und die mit Verfügung vom 11. März 2024 superprovisorisch angeordnete
Vormerkung der vorläufigen Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts
zu bestätigen ist.
16 BGer 5C.232/2001 vom 19. November 2001 E. 3.a.
17 BGer 5A_282/2016 vom 17. Januar 2017 E. 7.1.
18 BGer 5C.232/2001 vom 19. November 2001 E. 3.a; SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 1135, 1152 ff.
19 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 1173.

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6. Prosequierung
Ist eine Klage auf definitive Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts
noch nicht rechtshängig, ist der gesuchstellenden Partei nach Art. 263 ZPO
eine Frist zur Einreichung der Klage mit der Androhung anzusetzen, dass
die Vormerkung der vorläufigen Eintragung im Grundbuch bei ungenutztem
Ablauf der Frist ohne weiteres und ersatzlos gelöscht werde.20 Die Prose-
quierungsfrist beträgt nach handelsgerichtlicher Praxis bei Fällen der vor-
liegenden Grösse rund drei Monate. Der Fristenstillstand gemäss Art. 145
Abs. 1 ZPO ist bei der Prosequierungsfrist nach Art. 263 ZPO i.V.m.
Art. 961 Abs. 3 ZGB ausgeschlossen.21
7. Prozesskosten
Die Prozesskosten, bestehend aus Gerichtskosten und Parteientschädi-
gung, werden der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 95 Abs. 1 und
Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgangsgemäss sind sie von der Gesuchsgegnerin
zu tragen.
7.1.
Unter Berücksichtigung des verursachten Aufwands sowie des Umfangs
der Streitigkeit werden die Gerichtskosten auf Fr. 2'050.00 festgesetzt (§ 8
VKD; SAR 221.150). Gestützt auf Art. 111 Abs. 1 Satz 1 ZPO werden sie
vorab mit dem von der Gesuchstellerin geleisteten Gerichtskostenvor-
schuss in Höhe von Fr. 2'050.00 verrechnet. Die Gesuchsgegnerin hat der
Gesuchstellerin die Gerichtskosten, d.h. Fr. 2'050.00, direkt zu ersetzen
(vgl. Art. 111 Abs. 2 ZPO).
7.2.
Die Gesuchsgegnerin hat der Gesuchstellerin zudem eine Parteientschä-
digung zu bezahlen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die Parteientschädigung wird
nach dem Streitwert – vorliegend Fr. 59'235.00 – bemessen (vgl. § 3 AnwT;
SAR 291.150). Ausgehend von einer Grundentschädigung von rund
Fr. 9'401.15 (§ 3 Abs. 1 lit. a Ziff. 5 AnwT) resultiert nach Vornahme eines
Summarabzugs von 75 % (§ 3 Abs. 2 AnwT) ein Betrag von rund
Fr. 2'350.00. Damit sind insbesondere eine Rechtsschrift und die Teil-
nahme an einer behördlichen Verhandlung abgegolten (vgl. § 6 Abs. 1
AnwT). Nach weiteren Abzügen von 20 % wegen der nicht durchgeführten
Verhandlung (§ 6 Abs. 2 AnwT), resultiert ein Betrag in Höhe von
Fr. 1'880.20. Nach Hinzurechnung einer Auslagenpauschale (§ 13 Abs. 1
AnwT) von praxisgemäss 3 % resultiert ein Betrag in Höhe von gerundet
Fr. 1'936.60, den die Gesuchsgegnerin der Gesuchstellerin als Parteient-
schädigung zu bezahlen hat.
20 SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 1663 ff.
21 BGE 143 III 554 E. 2.5.2 m.w.N.; vgl. auch SCHUMACHER/REY (Fn. 1), N. 1670.

- 12 -
7.3.
Eine abweichende Verlegung der Prozesskosten im allenfalls vor Handels-
gericht stattfindenden Hauptprozess im ordentlichen Verfahren oder auf-
grund separater Verfügung im vorliegenden Verfahren bleibt vorbehalten.
Der Präsident erkennt:
1.
In Gutheissung des Gesuchs vom 11. März 2024 wird die mit Verfügung
vom 11. März 2204 zugunsten der Gesuchstellerin auf dem Grundstück der
Gesuchsgegnerin, Grundbuch R._____ Nr. aaa superprovisorisch für eine
Pfandsumme von Fr. 59'235.00 zuzüglich Zins zu 5 % ab dem 26. Januar
2024 angeordnete Vormerkung vorsorglich bestätigt.
2.
Das Grundbuchamt S._____ wird angewiesen, die Vormerkung gemäss
Dispositiv-Ziff. 1 aufrechtzuerhalten.
3.
3.1.
Die Gesuchstellerin hat bis zum 9. Juli 2024 beim zuständigen Gericht
im ordentlichen Verfahren Klage auf definitive Eintragung des Bauhand-
werkerpfandrechts anzuheben.
3.2.
Im Säumnisfall fällt die in der vorstehenden Dispositiv-Ziff. 1 angeordnete
vorsorgliche Massnahme dahin, wobei die Vormerkung im Grundbuch nur
auf entsprechendes Gesuch hin gelöscht wird.
3.3.
Es giltkein Stillstand der Fristen.
4.
4.1.
Die Gerichtskosten in Höhe von Fr. 2'050.00 sind von der Gesuchsgeg-
nerin zu tragen und werden mit dem von der Gesuchstellerin geleisteten
Gerichtskostenvorschuss in derselben Höhe verrechnet. Die Gesuchsgeg-
nerin hat die von ihr zu tragenden Gerichtskosten der Gesuchstellerin direkt
zu ersetzen.
4.2.
Die Gesuchsgegnerin hat der Gesuchstellerin deren Parteikosten in rich-
terlich festgesetzter Höhe von Fr. 1'936.60 (inkl. Auslagen) zu ersetzen.

- 13 -
4.3.
Eine abweichende Verlegung der Prozesskosten mittels separater Verfü-
gung oder im ordentlichen Verfahren bleibt vorbehalten, falls dieses vor
dem Handelsgericht stattfindet.
Zustellung an:
 die Gesuchstellerin (Vertreter; zweifach mit Doppel der Gesuchsant-
wort vom 2. April 2024)
 die Gesuchsgegnerin (Vertreter; zweifach)
Zustellung an:
 das Grundbuchamt S._____ (nach Ablauf der Rechtsmittelfrist)
Mitteilung an:
 die Obergerichtskasse
Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff.,
Art 90 ff. BGG)
Gegen diesen Entscheid kanninnert 30 Tagen,von der schriftlichen Eröff-
nung der vollständigen Ausfertigung des Entscheids an gerechnet, die Be-
schwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden.
Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim Schweize-
rischen Bundesgericht einzureichen. Die Beschwerdeschrift ist in einer
Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit An-
gabe der Beweismittel und die Unterschriften bzw. eine anerkannte elekt-
ronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form
darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid verfassungsmässige
Rechte (Art. 98 ff. BGG) verletzt. Die Urkunden, auf die sich die Partei als
Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen
hat; ebenso ist der angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG).

- 14 -
Aarau, 9. April 2024
Handelsgericht des Kantons Aargau
1. Kammer
Der Präsident: Die Gerichtsschreiberin:
Dubs Näf