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Obergericht / Handelsgericht / 2. Kammer — HSU.2023.46


Handelsgericht
2. Kammer
HSU.2023.46 / / mv
Entscheid vom 14. November 2023
Besetzung Oberrichter Vetter, Vizepräsident
Gerichtsschreiber Schneuwly
Gesuchstellerin A._____ AG in Liquidation,
vertreten durch Konkursamt Aargau Amtsstelle S._____
Gesuchsgegne- B._____ AG,
rin
Gegenstand Summarisches Verfahren betreffend vorläufige Eintragung eines Bau-
handwerkerpfandrechts

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Der Vizepräsident entnimmt den Akten:
1.
1.1.
Die Gesuchstellerin ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in R._____ (AG).
Sie bezweckt […].
1.2.
Mit Verfügung vom 11. September 2023 hat das Gerichtspräsidium
W._____ den Konkurs über die Gesuchstellerin eröffnet.
2.
Die Gesuchsgegnerin ist eine Aktiengesellschaft mit Sitz in V._____ (AG).
Gemäss Handelsregister hat sie insbesondere […] zum Zweck.
3.
Mit Gesuch vom 13. November 2023 (Postaufgabe: 13. November 2023)
stellte die Gesuchstellerin die folgenden Rechtsbegehren:
Der Vizepräsident zieht in Erwägung:
1. Zuständigkeit
Gemäss Art. 60 ZPO prüft das Gericht von Amtes wegen, ob die Prozess-
voraussetzungen gegeben sind. Zu den Prozessvoraussetzungen gehört
unter anderem die örtliche und sachliche Zuständigkeit des Gerichts
(Art. 59 Abs. 2 lit. b ZPO).
1.1.
Für den Erlass vorsorglicher Massnahmen ist das Gericht am Ort, an dem
die Zuständigkeit für die Hauptsache gegeben ist oder am Ort, wo die Mas-
snahme vollstreckt werden soll, zwingend örtlich zuständig (Art. 13 ZPO).
Für Klagen auf Errichtung gesetzlicher Grundpfandrechte ist das Gericht
am Ort, an dem das Grundstück im Grundbuch aufgenommen ist, zustän-
dig (Art. 29 Abs. 1 lit. c ZPO).

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Das Grundstück, auf welchem die Gesuchstellerin ein Bauhandwerker-
pfandrecht vorläufig eintragen lassen will, befindet sich in X._____ (AG).
Die örtliche Zuständigkeit der aargauischen Gerichte ist somit gegeben.
1.2.
Die sachliche Zuständigkeit des Einzelrichters am Handelsgericht (vgl. § 13
Abs. 1 lit. a EG ZPO) für den Erlass superprovisorischer und vorsorglicher
Massnahmen ergibt sich aus Art. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m. Art. 6 Abs. 5 ZPO.
Diese ist gegeben, da in der Hauptsache die geschäftliche Tätigkeit zumin-
dest der Gesuchstellerin betroffen ist, gegen den Entscheid – bei einem
Streitwert von über Fr. 30'000.00 – die Beschwerde in Zivilsachen an das
Bundesgericht offensteht und die Parteien im Handelsregister eingetragen
sind.1
2. Verfahrensart
Die Streitsache ist im summarischen Verfahren zu behandeln (Art. 248 lit. a
i.V.m. Art. 249 lit. d Ziff. 5 ZPO).
Erscheint das Gesuch offensichtlich unzulässig oder offensichtlich unbe-
gründet, so erübrigt es sich, der Gegenpartei Gelegenheit zur Stellung-
nahme zu geben (Art. 253 ZPO).
3. Allgemeine Voraussetzungen der vorläufigen Eintragung
3.1.
Die Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts setzt im Wesentlichen
die Forderung eines Bauhandwerkers oder Unternehmers für die Leistung
von Arbeit und allenfalls von Material zugunsten des zu belastenden
Grundstücks sowie die Wahrung der viermonatigen Eintragungsfrist voraus
(Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 und 839 Abs. 2 ZGB).
3.2.
Die Eintragungsvoraussetzungen sind im Verfahren betreffend vorläufige
Eintragung eines Bauhandwerkerpfandrechts lediglich glaubhaft zu ma-
chen. An diese Glaubhaftmachung werden zudem weniger strenge Anfor-
derungen gestellt, als es diesem Beweismass für vorsorgliche Massnah-
men (Art. 261 ff. ZPO) sonst entspricht.2 Die vorläufige Eintragung darf nur
verweigert werden, wenn der Bestand des Pfandrechts ausgeschlossen o-
der höchst unwahrscheinlich erscheint. Im Zweifelsfall, bei unklarer Be-
weis- oder Rechtslage, ist die vorläufige Eintragung zu bewilligen und die
1 Vgl. für den Eintrag im Handelsregister einer Rechtseinheit "in Liquidation" SCHNEUWLY, Die sachli-
che Zuständigkeit der Handelsgerichte nach Art. 6 Abs. 2 ZPO, 2021, N. 668 m.w.N.
2 BGE 137 III 563 E. 3.3; 86 I 265 E. 3; vgl. auch SCHUMACHER/REY, Das Bauhandwerkerpfandrecht,
4. Aufl. 2022, N. 1533 ff.; BSK ZGB II-THURNHERR, 6. Aufl. 2019, Art. 839/840 N. 37 je m.w.N.

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Entscheidung dem Richter im ordentlichen Verfahren zu überlassen.3 Letzt-
lich läuft es darauf hinaus, dass der gesuchstellende Unternehmer nur die
blosse Möglichkeit eines Anspruchs auf ein Bauhandwerkerpfandrecht
nachzuweisen hat.4
4. Pfandsumme
4.1. Parteibehauptungen
Die Gesuchstellerin behauptet, am 4. März 2023 mit der Gesuchsgegnerin
einen Werkvertrag abgeschlossen zu haben und sich zur Leistung von
"BKP 226.1/227.1.2/271.0/285.1, Äussere und Innere Gipserarbeiten" ver-
pflichtet zu haben. Am 14. Juli 2023 seien die Arbeiten fertiggestellt wor-
den. Am 7. August 2023 sei die Rechnung erstellt und die Gesuchsgegne-
rin in Verzug gesetzt worden. Die Forderungssumme belaufe sich auf
Fr. 546'410.99 zzgl. 5 % Verzugszinsen seit dem 7. August 2023.
Als betroffenes Grundstück nennt die Gesuchstellerin das Grdst.-Nr. 123
GB X._____, Kataster-Nr. 456 und folgende. Dabei sei vorliegend die Ge-
samtliegenschaft zu belasten.
4.2. Rechtliches
Pfandberechtigt sind die Forderungen der Handwerker oder Unternehmer,
die auf einem Grundstück zu Bauten oder anderen Werken, zu Abbruchar-
beiten, zum Gerüstbau, zur Baugrubensicherung oder dergleichen Material
und Arbeit oder Arbeit allein geliefert haben (Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB).
Die mit dem Bauhandwerkerpfand zu sichernde bzw. die gesicherte Forde-
rung besteht entsprechend in der Vergütungsforderung des Handwerkers
oder Unternehmers. Sie ist mit dieser identisch. Für die Eintragung des
Bauhandwerkerpfandrechts im Grundbuch ist daher nach Art. 794 Abs. 1
i.V.m. Art. 837 Abs. 1 Ziff. 3 ZGB eine bestimmte Pfandsumme anzuge-
ben.5
Stockwerkeigentum ist der Miteigentumsanteil an einem Grundstück, der
dem Miteigentümer das Sonderrecht gibt, bestimmte Teile eines Gebäudes
ausschliesslich zu benutzen und innen auszubauen (Art. 712a Abs. 1 ZGB).
Steht eine Sache im Miteigentum, so haben sie mehrere Personen nach
Bruchteilen und ohne äusserliche Abteilung in ihrem Eigentum (Art. 646
Abs. 1 ZGB). Zur Veräusserung oder Belastung der Sache bedarf es grund-
sätzlich der Übereinstimmung aller Miteigentümer (Art. 648 Abs. 2 ZGB).
Bestehen Grundpfandrechte oder Grundlasten an Miteigentumsanteilen,
so können die Miteigentümer die Sache selbst nicht mehr mit solchen
3 BGE 86 I 265 E. 3; 102 Ia 81 E. 2b.bb; BGer 5A_395/2020 vom 16. März 2021 E. 2, 5A_32/2020
vom 8. April 2020 E. 3, 5A_426/2015 vom 8. Oktober 2015 E. 3.4; SCHUMACHER/REY (Fn. 2),
N. 1533.
4 SCHUMACHER/REY (Fn. 2), N. 1535; VETTER/CARBONARA, Das Bauhandwerkerpfandrecht, 2023,
N. 51 f.
5 SCHUMACHER/REY (Fn. 2), N. 513.

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Rechten belasten (Art. 648 Abs. 3 ZGB). Beim Stockwerkeigentum können
wertvermehrende Leistungen zum Zweck der individuellen Ausgestaltung
der Stockwerkeinheit nur durch ein Bauhandwerkerpfandrecht auf dem je-
weiligen Miteigentumsanteil gesichert werden, während der Bauunterneh-
mer für die Bauarbeiten an gemeinschaftlichen Bauteilen die Wahl hat, ent-
weder die Gesamtliegenschaft zu belasten oder die Forderung auf die
Stockwerkeinheiten aufzuteilen. Dieses Wahlrecht gilt nicht, wenn einzelne
Stockwerkeigentumseinheiten bereits mit Grundlasten oder Grundpfand-
rechten belastet sind.6 Die einzelnen Stockwerkeigentumseinheiten sind
nach ihrem effektiven Anteil an den Kosten quotenmässig zu belasten.7
Der Unternehmer hat grundsätzlich nachzuweisen, welche konkreten Leis-
tungen an Arbeit und Material er zu welchen Preisen für jedes einzelne
Grundstück erbracht hat.8 Im Verfahren betreffend vorläufige Eintragung
eines Bauhandwerkerpfandrechts ist indes – aufgrund der drohenden Ver-
wirkung bei Nichteintragung innerhalb der Frist von Art. 839 Abs. 2 ZGB –
eine Aufteilung auf die einzelnen Liegenschaften nach Bruchteilen statthaft.
Die im Grundbuch vorläufig eingetragenen Teilpfandsummen sind dann im
Verfahren betreffend definitive Eintragung eines Bauhandwerkerpfand-
rechts aufgrund konkreter Nachweise der auf den verschiedenen Grund-
stücken erbrachten Leistungen zu berichtigen.9 Dasselbe muss auch bei
Arbeiten für mehrere Stockwerkeigentumseinheiten gelten, wobei die
Pfandsumme hier nach den Wertquoten der einzelnen Stockwerkeigentum-
seinheiten aufzuteilen ist.
4.3. Würdigung
Die Gesuchstellerin begehrt die Anordnung einer vorläufigen Eintragung
eines Bauhandwerkerpfandrechts auf dem Grundstück (Grdst.-Nr. 123
GB X._____ [E-GRID CH 999]), das im unselbständigen Miteigentum zu je
1/8 diverser Eigentümer anderer Grundstücke (Grdst.-Nr. 789 GB X._____)
steht. Bei keinem dieser Eigentümer handelt es sich um die Gesuchsgeg-
nerin, sodass es dieser offensichtlich an der Passivlegitimation fehlt und
das Gesuch bereits aus diesem Grund abzuweisen ist. Es ist offensichtlich
unbegründet, weshalb in Anwendung von Art. 253 ZPO keine Gesuchsant-
wort eingeholt werden muss.
5. Prozesskosten
Die Prozesskosten werden der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 95
Abs. 1 und Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgangsgemäss sind sie von der Ge-
suchstellerin zu tragen.
6 BGE 126 III 462 E. 2b.
7 BSK ZGB II-THURNHERR (Fn. 2), Art. 839/840 N. 17; vgl. auch MATHIS, Das Bauhandwerkerpfand-
recht in der Gesamtüberbauung und im Stockwerkeigentum, 1988, S. 150, 152.
8 SCHUMACHER/REY (Fn. 2), N. 532; BRITSCHGI, Das belastete Grundstück beim Bauhandwerker-
pfandrecht, 2008, S. 114; MATHIS (Fn. 7), S. 152.
9 Vgl. SCHUMACHER/REY (Fn. 2), N. 836; BRITSCHGI (Fn. 8), S. 115; MATHIS (Fn. 7), S. 150 f.

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5.1.
Unter Berücksichtigung des verursachten Aufwands sowie des Umfangs
der Streitigkeit werden die Gerichtskosten auf Fr. 1'000.00 festgesetzt (§ 8
VKD; SAR 221.150). Da die Gesuchstellerin keinen Kostenvorschuss leis-
tete, sind die Gerichtskosten von ihr nachzufordern (vgl. Art. 111 Abs. 1
ZPO).
5.2.
Der Gesuchsgegnerin sind bislang keine Aufwendungen entstanden, da ihr
das Gesuch nicht zur Antwort zugestellt wurde. Entsprechend wird keine
Parteientschädigung zugesprochen.
Der Vizepräsident erkennt:
1.
Das Gesuch vom 13. November 2023 wird abgewiesen.
2.
Die Gerichtskosten in der Höhe von Fr. 1'000.00 werden der Gesuchstelle-
rin auferlegt.
3.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
Zustellung an:
 die Gesuchstellerin (Vertreterin mit Einzahlungsschein)
 die Gesuchsgegnerin (mit Kopie des Gesuchs vom 13. November
2023 [inkl. Beilagen])
Rechtsmittelbelehrung für die Beschwerde in Zivilsachen (Art. 72 ff.,
Art 90 ff. BGG)
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen, von der schriftlichen Eröff-
nung der vollständigen Ausfertigung des Entscheids an gerechnet, die Be-
schwerde an das Schweizerische Bundesgericht erhoben werden.
Die Beschwerde ist schriftlich oder in elektronischer Form beim Schweize-
rischen Bundesgericht einzureichen. Die Beschwerdeschrift ist in einer
Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit An-

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gabe der Beweismittel und die Unterschriften bzw. eine anerkannte elekt-
ronische Signatur zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form
darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid verfassungsmässige
Rechte (Art. 98 ff. BGG) verletzt. Die Urkunden, auf die sich die Partei als
Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in den Händen
hat; ebenso ist der angefochtene Entscheid beizulegen (Art. 42 BGG).
Aarau, 14. November 2023
Handelsgericht des Kantons Aargau
2. Kammer
Der Vizepräsident: Der Gerichtsschreiber:
Vetter Schneuwly