ag_gerichte · AGVE 2005 1 · 2005-11-01 · de

I. ZivilrechtA. Familienrecht1 Art. 111 Abs. 2, 113 und 116 ZGB.Die Bedenkzeit gemäss Art. 111 Abs. 2 ZGB ist auch im Rahmen vonArt. 116 ZGB zwingend zu beachten. Die Parteien sind mit der Eröffnungder Bedenkfrist auf die Rechtsfolgen einer Nichtbestätigung desScheidungswillens ausdrücklich hinzuweisen....

Aargau Obergericht/Handelsgericht 01.11.2005 AGVE 2005 1
Argovie Obergericht/Handelsgericht 01.11.2005 AGVE 2005 1
Argovia Obergericht/Handelsgericht 01.11.2005 AGVE 2005 1

AGVE 2005 1 S.25
2005
Zivilrecht
25
I. Zivilrecht
A. Familienrecht
1
Art. 111 Abs. 2, 113 und 116 ZGB.
Die Bedenkzeit gemäss Art. 111 Abs. 2 ZGB ist auch im Rahmen von
Art. 116 ZGB zwingend zu beachten. Die Parteien sind mit der Eröffnung
der Bedenkfrist auf die Rechtsfolgen einer Nichtbestätigung des
Scheidungswillens ausdrücklich hinzuweisen. Da im Anwendungsbereich
von Art. 116 ZGB bereits eine Klage und - gegebenenfalls - eine Wider-
klage angehoben worden sind, bedarf es bei Ausbleiben der Bestätigung
des Scheidungswillens keiner Fristansetzung i.S.v. Art. 113 ZGB zur Er-
setzung des gemeinsamen Scheidungsbegehrens durch eine Klage. Bei
Ausbleiben der Bestätigung des Scheidungswillens hat das Gericht den
Parteien in anfechtbarer Form die Abweisung des gemeinsamen Schei-
dungsbegehrens und deren Gründe zu eröffnen.
Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Zivilkammer, vom 1. November
2005 in Sachen G. B. gegen C. B.
Aus den Erwägungen
Nach Art. 116 ZGB sind die Bestimmungen über die Scheidung
auf gemeinsames Begehren sinngemäss anwendbar, wenn ein
Ehegatte die Scheidung nach Getrenntleben oder wegen Unzumut-
barkeit verlangt und der andere Ehegatte ausdrücklich zustimmt oder
Widerklage erhebt. Der Scheidungsgrund von Art. 114 oder 115 ZGB
kommt alsdann nicht mehr zur Anwendung, sondern weicht - da fak-
tisch ein gemeinsames Begehren vorliegt - jenem nach Art. 111/112
ZGB (Steck, Basler Kommentar, 2. A., Basel/Genf/München 2002,
N 10 zu Art. 116 ZGB; Rumo-Jungo, Die Scheidung auf Klage, in:
AJP 1999, S. 1537; Fankhauser, in: Schwenzer, FamKommentar
Scheidung, 2. A., Bern 2005, N 2 zu Art. 116 ZGB; Reusser, Die
Scheidungsgründe und die Ehetrennung, in: Hausheer, Vom alten
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zum neuen Scheidungsrecht, ASR 625, Bern 1999, Rz 1.87). Bei
dieser Konstellation bezweckt Art. 116 ZGB in erster Linie die
Einhaltung der Verfahrensgarantien von Art. 111 und 112 ZGB, d.h.
es soll verhindert werden, dass diese - insbesondere die zweimona-
tige Bedenkzeit - durch eine fingierte Streitscheidung umgangen
werden (Botschaft des Bundesrates über die Änderung des schwei-
zerischen Zivilgesetzbuches vom 15. November 1995, BBl 1996,
S. 93; Sutter/Freiburghaus, Kommentar zum neuen Scheidungsrecht,
Zürich 1999, N 9 zu Art. 116 ZGB; Steck, a.a.O., N 3 ff. zu Art. 116
ZGB; Reusser, a.a.O., Rz 1.88; Fankhauser, a.a.O., N 2 f. zu Art. 116
ZGB; Rumo-Jungo, a.a.O., S. 1537). Diese Verfahrensgarantien gel-
ten sowohl für den Scheidungswillen als auch für eine Vereinbarung
über die Nebenfolgen der Scheidung (Fankhauser, a.a.O., N 6, 23 zu
Art. 116 ZGB; Steck, a.a.O., N 14, 30 zu Art. 116 ZGB; Reusser,
a.a.O., Rz 1.98; Bräm, Die Scheidung auf gemeinsames Begehren,
die Wechsel der Verfahren [Art. 111 bis 113, 116 ZGB] und die
Anfechtung der Scheidung auf gemeinsames Begehren [149 ZGB],
in: AJP 1999, S. 1519; Rumo-Jungo, a.a.O., S. 1539; a.A. Sutter/
Freiburghaus, a.a.O., N 15 zu Art. 116 ZGB). Auch die Anfechtung
eines gestützt auf Art. 116 ZGB in analoger Anwendung von Art. 111
oder 112 ZGB ergangenen Scheidungsurteils richtet sich nach den
Bestimmungen über die Scheidung auf gemeinsames Begehren
(Steck, a.a.O., N 33 zu Art. 116 ZGB; Sutter/Freiburghaus, a.a.O.,
N 9 zu Art. 116 ZGB; Rumo-Jungo, a.a.O., S. 1539).
Eine Scheidung auf gemeinsames Begehren darf gemäss
Art. 111 Abs. 2 ZGB erst ausgesprochen und die Vereinbarung
genehmigt werden, wenn beide Ehegatten nach einer zweimonatigen
Bedenkzeit seit der Anhörung schriftlich ihren Scheidungswillen und
ihre Vereinbarung bestätigt haben. Diese Bestimmung ist auch im
Rahmen von Art. 116 ZGB zwingend zu beachten (Steck, a.a.O.,
N 14 zu Art. 116 ZGB; Fankhauser, a.a.O., N 24 ff. zu Art. 116 ZGB;
Bräm, a.a.O., S. 1519; Rumo-Jungo, a.a.O., S. 1539; Reusser, a.a.O.,
Rz 1.98; Sutter/Freiburghaus, a.a.O., N 15 zu Art. 116 ZGB, einge-
schränkt auf den Scheidungswillen). Erfolgt nach Ablauf der
Bedenkzeit von keiner Partei eine schriftliche Bestätigung des Schei-
dungswillens, ist Rückzug sowohl der Klage wie auch der Widerkla-
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ge anzunehmen und das Verfahren abzuschreiben. Bleibt die Bestäti-
gung nur einer Partei aus, ist Rückzug von deren Haupt- oder Wider-
klage anzunehmen, indes mit Bezug auf die hängig gebliebene Klage
bzw. Widerklage das streitige Verfahren weiterzuführen und diese
aufgrund von Art. 114 oder 115 ZGB zu beurteilen (Fankhauser,
a.a.O., N 31 zu Art. 116 ZGB; Steck, a.a.O., N 16 zu Art. 116 ZGB;
Sutter/Freiburghaus, a.a.O., N 19 ff. zu Art. 116 ZGB; Heg-
nauer/Breitschmid, Grundriss des Eherechts, 4. A., Bern 2000, Rz.
9.41; Reusser, a.a.O., Rz. 1.99; Rumo-Jungo, a.a.O., S.
1539;
Hausheer, Die wesentlichen Neuerungen des Scheidungsrechts, in:
ZBJV 1999, S.
10 [der allerdings von einer Abweisung statt
Abschreibung der Klage ausgeht]; Rhiner, Die Scheidungsvorausset-
zungen nach revidiertem schweizerischem Recht [Art. 111 - 116
ZGB], Diss. Zürich 2001, S. 352 f.). Da im Anwendungsbereich von
Art. 116 ZGB bereits eine Klage und - gegebenenfalls - eine
Widerklage angehoben sind, bedarf es bei Ausbleiben der Bestäti-
gung des Scheidungswillens keiner Fristansetzung i.S.v. Art. 113
ZGB zur Ersetzung des gemeinsamen Scheidungsbegehrens durch
eine Klage zwecks Wahrung der Rechtshängigkeit des Verfahrens
(Steck, a.a.O., N 3 zu Art. 113 ZGB; Reusser, a.a.O., Rz 1.60; Haus-
heer/Kobel/Geiser, Das Eherecht des Schweizerischen Zivilgesetzbu-
ches, 2. A., Bern 2002, Rz 10.28; Rhiner, a.a.O., S. 356 ff.; a.A.
Fankhauser, a.a.O., N 31 zu Art. 116 ZGB, der eine Fristansetzung an
die Parteien zur Bekanntgabe, ob sie an Klage oder Widerklage fest-
halten, für nötig erachtet). Hingegen sind die Parteien mit der Eröff-
nung der Bedenkfrist auf die Rechtsfolgen einer Nichtbestätigung
des Scheidungswillens ausdrücklich hinzuweisen (Steck, a.a.O., N 15
zu Art. 116 ZGB). Da nach Art. 44 lit. b
bis
OG gegen letztinstanzliche
kantonale Entscheide über die Verweigerung der Scheidung auf ge-
meinsames Begehren die Berufung ans Bundesgericht offen steht,
hat das Gericht den Parteien in anfechtbarer Form im Sinne eines
Zwischenentscheides (§ 274 Abs. 1 lit. b ZPO) die Abweisung des
gemeinsamen Scheidungsbegehrens und deren Gründe zu eröffnen.