# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 7c864b34-fcd3-5afc-9acf-b1a659f09cbe
**Source:** Freiburg/Fribourg (FR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2019-07-31
**Language:** fr
**Title:** Freiburg Kantonsgericht Zivilappellationshöfe 31.07.2019 101 2019 53
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/FR_Gerichte/FR_TC_001_101-2019-53_2019-07-31.pdf

## Full Text

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG

Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg

T +41 26 304 15 00
tribunalcantonal@fr.ch
www.fr.ch/tc

—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB

101 2019 53

Arrêt du 31 juillet 2019

Ie Cour d’appel civil

Composition Président : Jérôme Delabays
Juges : Sandra Wohlhauser, Laurent Schneuwly
Greffière-rapporteure : Séverine Zehnder

Parties A.________, requérant et appelant, représenté par Me Alexandra 
Farine Fabbro, avocate

contre

B.________, requérante et intimée, représentée par Me Denis 
Schroeter, avocat

Objet Modification par convention de mesures protectrices de l'union 
conjugale – pension en faveur de l'épouse, vice du consentement

Appel du 15 février 2019 contre la décision de la Présidente du 
Tribunal civil de la Sarine du 4 février 2019

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considérant en fait

A. A.________, né en 1948, et B.________, née en 1953, se sont mariés en 1987. Deux 
enfants, actuellement majeurs et indépendants financièrement, sont issus de cette union.

Par jugement de mesures protectrices de l'union conjugale du 20 juillet 2010, les époux ont 
notamment convenu de renoncer de part et d'autre à toute contribution à leur entretien.

B. Le 5 décembre 2018, les parties ont sollicité la modification des mesures protectrices 
précitées et soumis à la Présidente du Tribunal civil de la Sarine (ci-après: la Présidente du 
Tribunal) une convention, en ce sens que A.________ s'engage, jusqu'à son décès, à verser 
CHF 1'500.- par mois à B.________. Les époux ont comparu à l'audience du 24 janvier 2019, lors 
de laquelle ils ont été dûment interpellés.

Par décision du 4 février 2019, la Présidente du Tribunal a admis la requête commune en 
modification et prononcé que A.________ s'engageait à verser CHF 1'500.- par mois à 
B.________ à titre de contribution d'entretien jusqu'au décès de A.________. 

C. Par mémoire du 15 février 2019, A.________ a interjeté appel à l'encontre de la décision 
précitée. Il invoque un vice du consentement et conclut, sous suite de frais, à l'annulation tant de la 
convention du 5 décembre 2018 signée entres les parties que de la décision du 4 février 2019.

Dans sa réponse du 14 mars 2019, B.________ conclut au rejet de l'appel, sous suite de frais. 

en droit

1.

1.1.

1.1.1. L'appel est recevable notamment contre les décisions finales et les décisions incidentes de 
première instance ainsi que contre les décisions de première instance sur les mesures 
provisionnelles, pour autant que, dans les affaires patrimoniales, la valeur litigieuse au dernier état 
des conclusions soit supérieure à CHF 10'000.- (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). Le délai d'appel 
en procédure sommaire – qui régit notamment les mesures protectrices de l'union conjugale 
(art. 271 let. a CPC) – est de 10 jours (art. 314 al. 1 CPC).

1.1.2. En l'espèce, l'appelant expose que la voie de l'appel est ouverte, la valeur litigieuse 
s'élevant à plus de CHF 10'000.-, étant donné qu'il conclut à l'annulation de la décision tendant au 
versement d'une contribution de CHF 1'500.- par mois jusqu'à son décès. Selon la jurisprudence, 
lorsqu'une convention complète réglant la séparation des époux est remise en cause pour la 
première fois dans un pourvoi, ce sont les conclusions prises en deuxième instance qui 
déterminent la valeur litigieuse (arrêt TC FR 101 2017 381 du 26 mars 2018), plus précisément la 
différence entre le montant de ces conclusions et celui convenu jusqu'alors et désormais contesté 
(BASTONS BULLETTI, CPC online, newsletter du 31 janvier 2019). En l'occurrence, dans son appel, 
l'appelant conteste le principe du versement, jusqu'à son décès, d'une pension mensuelle de 
CHF 1'500.- à titre de contribution à l'entretien de son épouse, alors que celle-ci conclut au rejet de 
l'appel. La valeur litigieuse est manifestement supérieure à CHF 30'000.-, ce qui ouvre tant la voie 

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de l'appel au niveau cantonal que par la suite celle du recours en matière civile au Tribunal fédéral 
(cf. art. 51 al. 1 let. a et al. 4 LTF).

1.1.3. La décision attaquée a été notifiée à l'appelant le 5 février 2019. Déposé le 15 février 2019, 
l'appel a dès lors été interjeté en temps utile. Le mémoire est, de plus, dûment motivé et doté de 
conclusions. 

1.1.4. Il s'ensuit la recevabilité de l'appel.

1.2. La procédure sommaire (art. 252 ss CPC) s'applique aux causes de mesures protectrices 
de l'union conjugale (art. 271 let. a CPC), le tribunal établissant toutefois les faits d'office (maxime 
inquisitoire, art. 272 CPC). Par ailleurs le principe de disposition s'applique à la contribution 
d'entretien du conjoint (art. 58 al. 1 CPC). 

1.3. La cognition de la Cour d'appel (ci-après: la Cour) est pleine et entière, en fait comme en 
droit (art. 310 CPC). La Cour applique le droit d'office (art. 57 CPC) mais, hormis les cas de vices 
manifestes, elle doit en principe se limiter à statuer sur les critiques formulées dans la motivation 
écrite (ATF 142 III 413 consid. 2.2.4).

1.4. Des débats ne sont pas nécessaires; il sera statué sur pièces, conformément à la 
possibilité prévue par l'art. 316 al. 1 CPC.

2.

A.________ remet en cause la validité de la convention signée par les parties le 
5 décembre 2018 et, par là même, sa ratification par le premier juge dans sa décision du 4 février 
2019.

2.1. L'appelant allègue en substance qu'il a versé, à bien plaire, du mois de juin 2016 au mois 
d'août 2017, un montant mensuel de CHF 2'000.- à B.________. Faute de moyens financiers 
suffisants, il a dû interrompre ces versements. Il ajoute avoir accepté de signer la convention 
litigieuse uniquement parce que son épouse renoncait, pour sa part, à un arriéré que lui-même 
pensait être dû. Enfin, il fait état de problèmes de santé ayant pu entraîner une certaine confusion 
dans son esprit sur l'existence ou non d'une obligation d'entretien envers l'intimée durant ces 
derniers mois, plus particulièrement au moment de la conclusion de la convention et lors de 
l'audience du 24 janvier 2019. Dans sa réponse, l'épouse rétorque que le montant de l'arriéré de 
CHF 21'000.-, calculé sur une période de 14 mois, soit CHF 1'500.- par mois, est issu d'un accord 
des époux intervenu en août 2018, que l'arriéré reste dû et qu'aucune erreur ou dol n'a présidé à la 
signature de la convention. 

2.2. Au même titre que les parties peuvent conclure une convention réglant les effets 
accessoires du divorce soumise à ratification, il leur est loisible de prévoir par convention leurs 
obligations réciproques dans le cadre de mesures protectrices ou de mesures provisionnelles 
pendant la procédure de divorce (ATF 142 III 518 consid. 2.5; cf. ég. CPra Matrimonial-BOHNET, 
2016, art. 273 CPC n. 34, 279 CPC n. 8 et les références citées). Le Tribunal fédéral relève que 
les conventions conclues à titre de mesures provisionnelles et de mesures protectrices déploient 
leurs effets avant une éventuelle ratification (elles valent titre de mainlevée provisoire pour les 
contributions d'entretien: arrêt TF 5A_372/2014 du 23 octobre 2014 consid. 2.5, cité in CPra 
Matrimonial-BOHNET, art. 279 CC n. 8). Pour sa part, le juge ratifie la convention après s'être 
assuré que les époux l'ont conclue après mûre réflexion et de leur plein gré, qu'elle est claire et 
complète et qu'elle n'est pas manifestement inéquitable, l'art. 279 al. 1 CPC s'appliquant 
également à la convention de mesures protectrices de l'union conjugale (arrêt TC FR 101 2018 

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317 du 1er juillet 2019 consid. 2 destiné à publication; cf. ég. RFJ 2005 p. 1). Il doit vérifier qu'ils 
n'ont conclu leur convention ni sous l'empire d'une erreur (art. 23 ss CO), ni sous l'emprise du dol 
(art. 28 CO) ou de la menace (art. 29 s. CO). Cette condition n'oblige toutefois pas le juge à 
rechercher des vices du consentement cachés, la maxime des débats étant applicable. L'erreur qui 
constitue un obstacle à la ratification est l'erreur essentielle au sens de l'art. 23 CO. Est dans 
l'erreur celui qui a une fausse représentation d'un fait. L'absence de représentation d'un fait, à 
savoir l'ignorance de celui-ci, y est assimilée. Dans le domaine des transactions judiciaires et 
extrajudiciaires, les art. 23 ss CO s'appliquent avec des restrictions. La transaction a pour but de 
mettre définitivement fin au litige et aux incertitudes existantes moyennant des concessions 
réciproques. Elle est précisément conclue pour éviter un examen complet des faits et de leur 
portée juridique. Il est par conséquent exclu d'invoquer une erreur, si celle-ci concerne une 
incertitude prise en compte dans la transaction (arrêt TF 5A_772/2014 du 17 mars 2015 consid. 
5.1). L'erreur doit ainsi toujours concerner un fait que les parties considéraient comme donné. En 
revanche, l'erreur portant sur un point qui a précisément fait l'objet de la transaction, c'est-à-dire 
l'erreur sur l'objet même de la transaction, ne peut être invoquée. En effet, la transaction a été 
conclue précisément pour régler une question incertaine, soit en raison de l'état de fait lui-même, 
soit en raison de l'application du droit. Même si cette question devait se résoudre par la suite, elle 
ne saurait conduire à l'annulation de la transaction pour cause d'erreur puisque, précisément, la 
transaction avait pour but de renoncer à résoudre cette question (arrêt TF 5A_187/2013 du 
4 octobre 2013 consid. 7.1). La partie victime d'un vice du consentement supporte le fardeau de 
l'allégation et celui de la preuve de ce vice (art. 8 CC).

2.3. En l'espèce, la convention a été envoyée au juge pour ratification après que les époux l'ont 
dûment signée, le 5 décembre 2018 (DO/1 et 2); interrogées ensuite sur leur volonté de modifier le 
jugement du 20 juillet 2010 selon la teneur de leur convention, les parties ont toutes deux répondu 
par l'affirmative, A.________ ayant précisément déclaré (audience du 24 janvier 2019, procès-
verbal p. 2 [DO/17]): "J'ai librement consenti à verser ces Fr. 1'500.- à mon épouse. C'est le 
montant qu'on a fixé d'un commun accord. J'ai fait mes calculs. [...] Je ne reviens pas sur mon 
accord." A aucun moment il n'a fait état des circonstances dans lesquelles son accord est 
intervenu, à savoir une éventuelle renonciation de l'intimée à un arriéré. 

C'est le lieu de rappeler que dans le cadre de mesures protectrices de l'union conjugale, le juge 
établit les faits d'office en vertu de la maxime inquisitoire (art. 272 CPC) et statue en application de 
la procédure sommaire (art. 271 let. a CPC). Il se prononce ainsi sur la base de la simple 
vraisemblance après une administration limitée des preuves, en se fondant sur les moyens de 
preuves immédiatement disponibles, ce qui exclut les mesures d'instruction coûteuses. Il suffit 
donc que les faits soient rendus plausibles (cf. rappel de jurisprudences in arrêt TF 5A_855/2017 
du 11 avril 2018 consid. 4.3.2). Sur le vu du dossier, l'on ne discerne pas un quelconque vice du 
consentement de l'appelant quant au paiement d'une pension mensuelle de CHF 1'500.- à son 
épouse. Il s'est d'ailleurs acquitté de ce montant depuis le mois de septembre 2018 (allégué 4.2 de 
la réponse du 14 mars 2019, non contesté ultérieurement par l'appelant; bordereau de la réponse, 
pièce no 103). Tout au plus la convention aurait-elle pu être complétée s'agissant d'une éventuelle 
renonciation de l'épouse à l'arriéré pour la période courant de juillet 2017 à fin août 2018, au 
regard des circonstances dans lesquelles elle a été conclue. Cela étant, il n'appartient pas à la 
Cour de se prononcer, l'appelant n'ayant pas formulé de conclusion en ce sens et la question étant 
soumise au principe de disposition (art. 58 al. 1 CPC). Les déclarations de l'époux à l'audience du 
24 janvier 2019 sont claires et ne souffrent aucune interprétation. Par ailleurs, le document 
manuscrit sur lequel s'appuie l'appelant – lequel n'est admis en appel, à l'aune de l'art. 317 al. 1 
CPC, que parce que l'intimée s'y réfère également (réponse, p. 9; bordereau de la réponse, pièce 

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no 102) –, non daté et non signé (bordereau de l'appel, pièce no 5), ne permet pas de démontrer, 
sous l'angle de la vraisemblance, que ce dernier était sous l'emprise d'une erreur, voire d'un dol, 
ainsi qu'il le soutient dans une argumentation subsidiaire, au moment de signer, respectivement de 
confirmer la convention. L'on ne décèle pas davantage un défaut de capacité de discernement, 
l'époux se bornant à alléguer des problèmes de santé sans les détailler, ne produisant au 
demeurant aucune pièce permettant d'attester une incapacité à contracter.

Le grief de l'appelant tombe à faux, ce qui scelle également le sort des réquisitions de preuve de 
l'intimée tendant à l'audition du fils des parties ou encore à la production des relevés de compte de 
son époux (réponse du 14 mars 2019, p. 7).

2.4. Dans un ultime moyen, A.________ soulève l'inéquité de la convention signée, laquelle doit 
selon lui être annulée. Pour juger du caractère équitable ou non de la convention, il faut la 
comparer avec le jugement qui aurait été rendu en l'absence de convention. Si la solution 
conventionnelle présente une différence immédiatement reconnaissable par rapport au jugement 
qui aurait été rendu et qu'elle s'écarte de la réglementation légale sans que des considérations 
d'équité le justifient, elle peut être qualifiée de "manifestement inéquitable" (arrêt TF 5C.163/2006 
du 3 novembre 2006 consid. 4.1). Aux termes de l'art. 176 al. 1 ch. 1 CC, le juge fixe notamment, à 
la requête de l'un des conjoints, la contribution pécuniaire à verser par l'une des parties à l'autre. A 
cet égard, même lorsqu'on ne peut plus sérieusement compter sur une reprise de la vie commune, 
l'art. 163 CC demeure la cause de l'obligation d'entretien des époux (ATF 137 III 385 consid. 3.1). 
Tant que dure le mariage, les conjoints doivent donc contribuer, chacun selon ses facultés 
(art. 163 al. 2 CC), aux frais supplémentaires engendrés par l'existence parallèle de deux 
ménages. Si la situation financière des époux le permet encore, le standard de vie antérieur, choisi 
d'un commun accord, doit être maintenu pour les deux parties, le train de vie mené jusqu'à la 
cessation de la vie commune constituant la limite supérieure du droit à l'entretien. Il s'agit d'un 
principe général qui s'applique indépendamment de la méthode de fixation de la pension (méthode 
fondée sur les dépenses effectives; méthode du minimum vital élargi avec répartition de 
l'excédent). Quand il n'est pas possible de conserver ce niveau de vie, les époux ont droit à un 
train de vie semblable (cf. not. arrêt TF 5A_445/2014 du 28 août 2014 consid. 4.1). Certes, le juge 
peut également prendre en considération le revenu issu de la fortune pour fixer la contribution 
d'entretien. Cela étant, si les revenus (du travail et de la fortune) des époux suffisent à leur 
entretien, la substance de la fortune n'est normalement pas prise en considération (arrêt TF 
5A_561/2011 du 19 mars 2012 consid. 11.1.2 et les références citées). Dans le cas contraire, rien 
ne s'oppose à ce que l'entretien soit assuré par la fortune, le cas échéant même par les biens 
propres, la loi plaçant elle-même les deux critères sur un pied d'égalité (ATF 134 III 581 
consid. 3.3 et les références citées). Pour respecter le principe d'égalité entre les époux, on ne 
saurait néanmoins exiger d'un conjoint qu'il entame sa fortune que si on impose à l'autre d'en faire 
autant, à moins qu'il n'en soit dépourvu (ATF 129 III 7 consid. 3.1.2; arrêts TF 5A_827/2010 du 
13 octobre 2011 consid. 5.2 et 5A_687/2011 du 17 avril 2012 consid. 5.1.2).

En l'occurrence, l'appelant perçoit des rentes AVS et LPP de CHF 2'256.- et CHF 4'717.40 
respectivement, soit CHF 6'973.40, tandis que l'intimée perçoit une rente AVS de CHF 2'237.-, à 
laquelle s'ajoute une rente LPP de CHF 2'014.80, pour un total de CHF 4'251.80. Après versement 
de la pension, le solde à disposition de A.________ pour couvrir ses charges s'élève à 
CHF 5'473.40, alors que B.________ peut compter sur un disponible de CHF 5'751.80, soit un 
montant quasi équivalent pour couvrir des charges similaires, fixées à CHF 3'018.80 pour 
l'appelant et à CHF 2'862.80 pour l'intimée (décision querellée, p. 3-4). Quant à la fortune de 
l'intimée, qu'elle-même chiffre à CHF 300'000.- (audience du 24 janvier 2019, procès-verbal p. 2 
[DO/17]), rien ne justifie d'en tenir compte sans prendre également en considération, outre les 

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économies de l'appelant estimées entre CHF 20'000.- et CHF 30'000.-, le bien immobilier dont il 
est propriétaire (estimé à CHF 300'000.- par l'ECAB et grevé d'une dette hypothécaire de 
CHF 171'000.- [audience du 24 janvier 2019, procès-verbal p. 3; DO/18]). Partant, sur le vu du 
dossier, il n'apparaît pas que la convention serait manifestement inéquitable, le montant de 
CHF 1'500.- décidé d'un commun accord avoisinant celui qu'aurait fixé le premier juge en 
appliquant la méthode dite du minimum vital avec répartition de l'excédent, méthode considérée 
comme conforme au droit fédéral, en particulier en cas de situation financière moyenne, et tant 
que dure le mariage, pour autant qu'elle n'ait pas pour effet de faire bénéficier l'intéressé d'un 
niveau de vie supérieur à celui mené durant la vie commune (arrêt TF 5A_587/2018 du 23 octobre 
2018 consid. 3.1 et les références citées), ce que ne soutient d'ailleurs pas l'époux. 

2.5. Il s'ensuit le rejet de l'appel. 

3.

3.1. Aux termes de l'art. 106 al. 1 et 2 CPC, les frais sont mis à la charge de la partie 
succombante; lorsqu'aucune des parties n'obtient entièrement gain de cause, les frais sont répartis 
selon le sort de la cause. Cette disposition est aussi applicable aux affaires de droit de la famille, 
quand bien même le tribunal a la faculté, en application de l'art. 107 al. 1 let. c CPC, de s'écarter 
des règles générales et de répartir les frais selon sa libre appréciation (ATF 139 III 358 consid. 3).

En l'espèce, l'appelant succombe entièrement, de sorte qu'il se justifie de mettre les frais d'appel à 
sa charge. 

3.2. Les frais judiciaires comprennent notamment l'émolument forfaitaire de décision pour le 
présent arrêt (art. 95 al. 1 let. b CPC), qui sera arrêté à CHF 900.-. Ils seront prélevés sur l'avance 
de frais prestée.

3.3. Selon l'art. 105 al. 2 CPC, le tribunal fixe les dépens selon le tarif, soit le règlement 
fribourgeois du 30 novembre 2010 sur la justice (RJ; RSF 130.11). En cas de fixation globale, 
comme en l'espèce, l'autorité tient compte notamment de la nature, de la difficulté et de l'ampleur 
de la procédure et du travail nécessaire de l'avocat, ainsi que de l'intérêt et de la situation 
économiques des parties (art. 63 al. 2 RJ). L'indemnité maximale en cas de recours contre une 
décision du juge unique est de CHF 3'000.-, montant pouvant être doublé si des circonstances 
particulières le justifient (art. 64 al. 1 let. e et al. 2 RJ).

En l'espèce, compte tenu de ces critères, les dépens d'appel de B.________ peuvent être arrêtés 
au montant de CHF 1'400.-, débours compris, plus la TVA par CHF 107.80 (7.7 % de 
CHF 1'400.-).

3.4. Selon l'art. 318 al. 3 CPC, le juge d'appel qui statue à nouveau doit se prononcer sur les 
frais de la procédure de première instance. En l'espèce, les parties n'ont pas remis en cause la 
répartition décidée par le premier juge et le sort de l'appel ne conduit pas à une modification de 
cette répartition.

(dispositif en page suivante)

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la Cour arrête :

I. L'appel est rejeté.

Partant, la décision rendue par la Présidente du Tribunal civil de la Sarine est intégralement 
confirmée.

II. Les frais d'appel sont mis à la charge de A.________. 

Les frais judiciaires d'appel dus à l'Etat sont fixés à CHF 900.- et seront prélevés sur l'avance 
de frais prestée.

Les dépens d'appel de B.________ sont fixés globalement à la somme de CHF 1'400.-, 
débours compris, mais TVA en sus par CHF 107.80. 

III. Notification.

Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les trente jours 
qui suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont 
déterminées par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). 
L'acte de recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.

Fribourg, le 31 juillet 2019/sze

Le Président : La Greffière-rapporteure :