# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6fdd1ec0-9ec7-5e78-ae0e-c9cd8fd65f00
**Source:** Schwyz (SZ)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-06-16
**Language:** de
**Title:** Schwyz Verwaltungsgericht 2. Kammer 16.06.2021 II 2021 28
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/SZ_Verwaltungsgericht/SZ_VG_002_II-2021-28_2021-06-16.pdf

## Full Text

Verwaltungsgericht des Kantons Schwyz
Kammer II

II 2021 28

Entscheid vom 16. Juni 2021 

Besetzung Dr.iur. Vital Zehnder, Vizepräsident
Dr.oec. Andreas Risi, Richter
Dr.iur. Frank Lampert, Richter
MLaw Stefanie Zlauwinen, a.o. Gerichtsschreiberin

Parteien A.________, c/o B.________,
Beschwerdeführerin,
vertreten durch B.________,

gegen

Amt für Arbeit, Lückenstrasse 8, Postfach 1181, 6431 Schwyz,
Vorinstanz,

Gegenstand Arbeitslosenversicherung (Covid-19 Arbeitslosenversicherung; 
Kurzarbeitsentschädigung)

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Sachverhalt:

A. Die A.________ betreibt seit 1. Dezember 2019 ein Detailhandelsgeschäft 
in C.________, welches im Rahmen des Einkaufstourismus insbesondere Süss-
waren, Spezialitäten, Tabakwaren und alkoholische Getränke verkauft. 

Am 1. Oktober 2020 reichte die A.________ beim Amt für Arbeit die Voranmel-
dung von Kurzarbeit aufgrund behördlicher Massnahmen infolge Pandemie Co-
vid-19 ab 1. Oktober 2020 ein. Die Kurzarbeit müsse für den Gesamtbetrieb (in 
casu 3 Personen, wobei 2 Arbeitnehmende von Kurzarbeit betroffen seien) ein-
geführt werden. Aufgrund geltender Reisebeschränkungen, u.a. in Deutschland 
für das Risikogebiet D.________, versiege der Zulauf deutscher Touristen nach 
C.________ (vgl. Vi-act. 1). 

B. Nach Prüfung der Voranmeldung ersuchte das Amt für Arbeit die 
A.________ mit Schreiben vom 9. Oktober 2020 um Zustellung zusätzlicher In-
formationen und Unterlagen. Dieser Aufforderung kam die A.________ mit E-
Mail vom 28. Oktober 2020 nach (vgl. Vi-act. 3).

C. Mit Verfügung vom 2. November 2020 erhob das Amt für Arbeit Einspruch 
gegen die Auszahlung von Kurzarbeitsentschädigung (KAE) mit der Begründung, 
der Betrieb habe die Öffnungszeiten seit dem 28. September 2020 um wöchent-
lich 20 Stunden reduziert, mithin liege kein anrechenbarer, aussergewöhnlicher 
Arbeitsausfall vor und die reduzierten Öffnungszeiten liessen sich nicht mit der 
Schadenminderungspflicht vereinbaren (vgl. Vi-act. 4).

D. Gegen diese Verfügung bzw. diesen Einspruch erhob die A.________ am 
11. November 2020 Einsprache, welche das Amt für Arbeit mit Einspracheent-
scheid Nr. 286/20 vom 8. Februar 2021 abwies (vgl. Vi-act. 7).

E. Am 8. März 2021 (Postaufgabe 9.3.2021) lässt die A.________ frist- und 
formgerecht Beschwerde beim Verwaltungsgericht des Kantons Schwyz einrei-
chen mit folgendem Rechtsbegehren:

Der Einspracheentscheid vom 8.2.2021 und die betroffene Verfügung vom 
2.11.2020 seien aufzuheben und der A.________ sei die für die Zeit vom 1. Okto-
ber 2020 bis 31. Dezember 2020 beantragte Kurzarbeitsentschädigung zu ge-
währen. 

F. Mit Vernehmlassung vom 9. April 2021 beantragt das Amt für Arbeit die 
vollumfängliche Abweisung der Beschwerde. 

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Das Verwaltungsgericht zieht in Erwägung:

1.1 Der Voranmeldung von Kurzarbeit vom 29. September 2020 legte die Be-
schwerdeführerin u.a. eine Warengruppenstatistik sowie ein Dokument mit An-
gaben zur Voranmeldung der Kurzarbeit bei (vgl. Vi-act. 1). Dem Dokument zu-
folge wurde die Gesellschaft am 26. Oktober 2000 gegründet und sie eröffnete 
am 1. Dezember 2019 ein Ladengeschäft in C.________ mit Verkauf von Süss-
waren, Spezialitäten, Tabakwaren und alkoholischen Getränken. Die Umsätze 
seit Beginn wurden wie folgt angegeben:

- Ab 20. Dezember 2019 Fr.         23'979.--
- 1. Quartal 2020 Fr.       151'478.-- (Lockdown ab 17.3.2020)
- 2. Quartal 2020 Fr.         36'110.-- (Lockdown bis 15.6.2020)
- 3. Quartal 2020 ca. Fr. ca. 240'000.-- (keine D-Kunden ab 25.9.2020)
- 4. Quartal 2020 Fr.         60'000.-- (Schätzung)

Die Beschwerdeführerin macht geltend, aufgrund der Covid-19 Vorschriften habe 
das Ladengeschäft vom 17. März 2020 bis 15. Juni 2020 geschlossen bleiben 
müssen, mithin sei kein Verkauf realisiert worden. Am 25. September 2020 habe 
Deutschland das D.________, welches als Anreisetransitgebiet für C.________ 
massgeblich sei, als Risikogebiet für das Corona-Virus eingestuft und von nicht 
notwendigen Reisen abgeraten. Bei der Rückkehr nach Deutschland müsse ent-
weder ein negativer Covid-19-Test vorgewiesen werden, der nicht älter als 48 
Stunden sein dürfe, oder es gelte eine verpflichtende 14-tägige Quarantäne. 
Schon zuvor hätten die Niederlande E.________ sowie Belgien ganz 
D.________ auf die rote Liste gesetzt. Die Schweiz habe diesen Schritt für 
F.________ und G.________ vollzogen. Durch diese erneuten Massnahmen der 
Bundesrepublik Deutschland versiege der Zulauf Deutscher Touristen nach 
C.________. Massnahmen zur Vermeidung der Kurzarbeit gebe es keine, die 
einzige Möglichkeit sei, dem Personal zu kündigen und allenfalls auf Teilzeitbasis 
wieder anzustellen. Das Organigramm des Betriebs wird wie folgt dargestellt:

- Geschäftsführer und aktiver Verkäufer: H.________
- Verkäuferin und zuständig für Administratives: I.________
- Verkäufer und zuständig für Warenlager: J.________

I.________ werde ihr Vollzeitpensum auf ca. 20% reduzieren und J.________ 
werde sein Teilzeitpensum vollständig aufgeben müssen. Grund dafür seien der 
Ausfall von Deutschen Touristen in C.________ wegen der Covid-19 Massnah-
men der Bundesrepublik Deutschland und der Schweiz. Das Schutzkonzept mit 
Beschränkung der Zutritte im Laden und die Empfehlung des Maskentragens im 
Laden würden ebenfalls zu einem Umsatzrückgang führen, welcher noch nicht 
genau beziffert werden könne, aber auf mind. 40% geschätzt werde. Die La-
denöffnungszeiten würden ab 28. September 2020 von bisher 8 Stunden pro Tag 

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während 6 Tagen die Woche auf neu 5 Stunden werktags und sonntags von bis-
her 6 Stunden auf neu 4 Stunden reduziert.

1.2 Mit Schreiben vom 9. Oktober 2020 ersuchte die Vorinstanz die Beschwer-
deführerin um zusätzliche, spezifische Informationen und Unterlagen. Die ge-
wünschte Stellungnahme erfolgte mit E-Mail vom 28. Oktober 2020 (vgl. Vi-act. 
3):

1. Sie informieren, dass I.________ ihr Vollzeitpensum auf ca. 20% reduzie-
ren wird. Auf welchen Zeitpunkt?

Die Reduktion des Arbeitspensums von I.________ ist die zu erwartende 
Kurzarbeit als Folge der Covid-19 Auswirkungen. Ob und in welchem Umfang 
Arbeitszeiten tatsächlich ausfallen, hängt von den jeweiligen Verhältnissen ab.

2. Auf welchen Zeitpunkt wird das Arbeitsverhältnis mit J.________ been-
det? Dauer der Kündigungsfrist?

Auch bei J.________ gehen wir davon aus, dass als Folge der Covid-19 Aus-
wirkungen seine Arbeitszeiten bis zu 100% ausfallen können, aber auch hier 
werden die aktuellen Verhältnisse den Umfang der Ausfallzeit bestimmen.

Die effektiv ausgefallenen Stunden vom Oktober 2020 können wir Ihnen an-
fangs November 2020 melden.

3. Ist das Geschäft durchgehend - auch in der Zwischensaison - geöffnet? 
Bitte genaue Angaben bei allfälliger Schliessung in der Zwischensaison.

In der Zwischensaison, d.h. ab 3.11. bis 30.11. wird der Laden den tatsächli-
chen Bedürfnissen entsprechend vermutlich nur an den Wochenenden (Frei-
tag bis Sonntag) oder an wetterbedingt gut frequentierten Werktagen geöffnet, 
sofern uns die Covid-19 Massnahmen keine Ladenschliessung erzwingen.

4. Sie haben die Öffnungszeiten ab 28.09.2020 angepasst. Werktags anstel-
le von 8 noch 5 Stunden, sonntags von 6 auf neu 4 Stunden. Der Arbeit-
geber hat im Sinne der Schadenminderungspflicht alle zumutbaren Vor-
kehrungen zu treffen. Zu bemerken ist, dass Dienstleistungsbetriebe 
grundsätzlich vom Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung ausgenom-
men sind. Begründen Sie bitte, wie sich die reduzierten Öffnungszeiten 
mit der Schadenminderungspflicht vereinbaren lassen.

Die A.________ ist mit voller Kraft und Überzeugung daran, das Geschäft 
weiterhin ordentlich betreiben zu können, soweit dies die Covid-19-
Auswirkungen zulassen und sie nimmt ihre Schadenminderungspflicht sowohl 
als Arbeitgeberin als auch als Unternehmen jederzeit wahr. 

1.3 In der gegen die KAE Einspruch erhebenden Verfügung vom 2. November 
2020 verweist die Vorinstanz auf die gesetzlichen Bestimmungen und sie hält 
fest, ein Arbeitsausfall sei nur dann anrechenbar, wenn er auf wirtschaftliche 
Gründe zurückzuführen und unvermeidbar, vorübergehend und unüblich sei. Der 
Betrieb habe die Öffnungszeiten seit dem 28. September 2020 um wöchentlich 
20 Stunden reduziert, womit automatisch ein Arbeitsausfall entstehe, welcher 

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nicht als aussergewöhnlich einzustufen sei. Die reduzierten Öffnungszeiten wür-
den sich nicht mit der Schadenminderungspflicht des Arbeitgebers vereinbaren 
lassen. Diese Situation könne jeden Betrieb dieser Branche gleichermassen tref-
fen. Der Arbeitsausfall sei nicht anrechenbar, dieser unterliege dem Betriebs- 
bzw. Unternehmerrisiko, weshalb der Anspruch auf KAE abgelehnt würde (vgl. 
Vi-act. 4).

1.4 In der Einsprache vom 11. November 2020 begründet die Beschwerdefüh-
rerin ihren Arbeitsausfall damit, dass er auf wirtschaftliche Gründe zurückzu-
führen sowie unvermeidbar, vorübergehend und wegen der behördlichen Mass-
nahmen im Kampf gegen die Covid-19-Pandemie im In- und Ausland absolut un-
üblich sei. Der Arbeitsausfall ab dem 25. September 2020 entspreche nicht dem 
normalen Betriebsrisiko. Die Hauptsaison im Touristenort C.________ würde 
normalerweise bis zum 2. November dauern. Als Zwischensaison gelte die Zeit 
vom 3.11 bis 9.12 bzw. voraussichtlich bis 17. Dezember 2020 (gemäss Informa-
tion K.________/C.________). Der Arbeitgeber habe seine Arbeitnehmer darauf 
aufmerksam gemacht, dass sie während der Zwischensaison theoretisch eine 
Zwischenbeschäftigung suchen sollten, was aber in diesen Zeiten praktisch un-
realisierbar sei. In der Zwischensaison werde das Personal trotz reduzierten Öff-
nungszeiten vermehrt im internen Dienst (Inventuren, Grundreinigung, Wartun-
gen, admin. Arbeiten) beschäftigt. Die Umsatzentwicklung in den Monaten Sep-
tember und Oktober würde bereits vor Beginn der Zwischensaison unübliche und 
ausserordentliche Einbrüche zeigen:

Tagesumsätze Kumuliert Durchschnittlich pro Tag
1.9 - 24.9.2020 68'088 2'837
25.9 - 30.9.2020 6'906 1'151
Monatsumsatz September 74'994
Monatsumsatz Oktober 27'993 903

Aufgrund der Umsatzzahlen sei eindeutig nachgewiesen, dass in der Zeit vom 
25. September 2020 bis 31. Oktober 2020 eine aussergewöhnliche Umsatzein-
busse bedingt durch die Corona-Massnahmen in Deutschland und Österreich 
eingetreten sei. Aktuell würden die Corona-Massnahmen auch in der Schweiz die 
Planung für die Winterssaison ab 9. oder 17. Dezember 2020 verunsichern. Oh-
ne KAE sei der Betrieb in Zeiten der Corona-Pandemie nicht überlebensfähig. 
Der Einsprache angefügt waren der Antrag und die Abrechnung von KAE (gültig 
für Abrechnungsperioden September bis Dezember 2020) sowie das ausgefüllte 
Hilfsblatt zur Abrechnung von KAE.

1.5 Im angefochtenen Einspracheentscheid bekräftigt die Vorinstanz, aufgrund 
der Einschränkung der Öffnungszeiten sei die Beschwerdeführerin ihrer Scha-
denminderungspflicht nicht nachgekommen. Mit der wöchentlichen Einschrän-

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kung von 20 Stunden habe sie sich einerseits die Möglichkeit genommen, ihre 
Dienstleistungen der Kundschaft anzubieten und andererseits wurde mit der Ein-
schränkung der Öffnungszeiten der Einsatz der Mitarbeiter, wie dieser normaler-
weise vorgesehen sei, verunmöglicht. Die daraus resultierende Kurzarbeit sei 
von der Beschwerdeführerin somit willentlich herbeigeführt worden, was der 
Schadenminderungspflicht grundsätzlich widerspreche. Hinsichtlich des erwähn-
ten Rückgangs der Tagesumsätze in der Einsprache müsse erwähnt werden, 
dass das Geschäft erst am 1. Dezember 2019 gegründet worden sei und daher 
noch keine Vergleichszahlen vorliegen würden. Die Einschätzung der Umsätze 
beruhe folglich auf den Erwartungen der Beschwerdeführerin. Die KAE komme 
aber nicht für Umsatzrückgänge auf. Mit der KAE würde lediglich ein Teil der 
Lohnkosten der Angestellten finanziert, welche aufgrund mangelnder Arbeit nicht 
wie vorgesehen beschäftigt werden könnten. Es könne natürlich sein, dass auf-
grund zurückgehender Kundenfrequenzen die Mitarbeiter weniger beschäftigt 
werden konnten, doch müsse an dieser Stelle geklärt werden, ob dies aufgrund 
der Massnahmen im Zusammenhang mit der Covid-19-Pandemie geschehen sei. 
C.________ als Bergdorf sei sehr stark vom Wetter abhängig. Ab Ende Septem-
ber und während des ganzen Oktobers 2020 habe eine Schlechtwetterlage das 
Wettergeschehen der Schweiz geprägt. Erst ab November 2020 habe sich 
C.________ wieder von der sonnigen Seite gezeigt. Es liege auf der Hand, dass 
das Bergdorf C.________ trotz seiner fiskalischen Vorteile bei schlechtem Wetter 
weniger frequentiert werde. Zudem müsse daran erinnert werden, dass die Be-
schwerdeführerin ebenfalls daran festhalte, dass der November normalerweise 
als Zwischensaison zu bezeichnen sei. Die Beschwerdeführerin habe nicht alle 
zumutbaren Vorkehrungen getroffen, um den der Arbeitslosenversicherung ent-
stehenden Schaden zu vermeiden oder zu mindern. 

1.6 Vor Verwaltungsgericht begründet die Beschwerdeführerin, die gesetzli-
chen Voraussetzungen (Art. 32 Abs. 3 des Bundesgesetzes über die obligatori-
sche Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung [Arbeitslosen-
versicherungsgesetz, AVIG; SR 837.0] vom 25.6.1982) i.V.m. Art. 51 Abs. 1 Ver-
ordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzent-
schädigung [Arbeitslosenversicherungsverordnung, AVIV; SR 837.02] vom 
31.8.1983) seien kumulativ erfüllt. Von Oktober bis Dezember 2020 seien 
behördliche Massnahmen seitens des Bundes, des Kantons und seitens der 
Nachbarstaaten Österreich, Deutschland und Italien verordnet worden, welche 
Arbeitsausfälle und massive Umsatzverluste verursacht hätten. Auf diesen Sach-
verhalt sei bereits in den Angaben zur Voranmeldung vom 29. September 2020 
hingewiesen und in der Einsprache vom 11. November 2020 mit dem Umsatz-
rückgang ab 25. September 2020 von 59% und mehr nachgewiesen worden. Für 

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den Monat Oktober 2020 sei ein Arbeitsausfall von 52.66%, für den Monat No-
vember 2020 von 70.82% und für den Monat Dezember 2020 von 60.45% erlitten 
worden. 

Die Beschwerdeführerin bestreitet ausdrücklich die Behauptung der Vorinstanz, 
wonach sie mit der Einschränkung der Öffnungszeiten ihre Schadenminderungs-
pflicht gegenüber der Arbeitslosenversicherung verletzt und die resultierende 
Kurzarbeit willentlich herbeigeführt haben solle. Es handle sich dabei um reine 
Theorie und widerspreche jeglicher praktischer Lebenserfahrung. Wenn keine 
oder nur sehr wenige Touristen C.________ besuchen, würden der Beschwerde-
führerin die Kunden fehlen und es mache keinen Sinn, das Personal in kunden-
losen Zeiten gelangweilt im Laden stehen zu lassen. Die Reduktion der La-
denöffnungszeiten sei nicht stur um 2 Stunden täglich erfolgt, sondern den jewei-
ligen täglichen Erwartungen entsprechend, was die vorgelegte Zusammenstel-
lung der Öffnungszeiten nachweise (vgl. Beilage 5). Im Durchschnitt der Monate 
Oktober 2020 bis Dezember 2020 sei die ordentliche Öffnungszeit von 54 Stun-
den pro Woche auf ca. 42 Stunden pro Woche oder um ca. 22% reduziert wor-
den. Diese Reduktion sei als minimale Anpassung an die tatsächlichen Verhält-
nisse erfolgt und habe trotzdem nicht vermeiden können, dass das Personal oh-
ne Kundschaft im Laden habe verweilen und in Kurzarbeit habe geschickt wer-
den müssen. Die Reduktion habe nichts damit zu tun, den Einsatz der Mitarbeiter 
zu verunmöglichen oder den Schaden nicht zu mindern. Im Gegenteil, es sei eine 
geeignete Massnahme, dem Personal einen sinnvollen Einsatz zu gewähren und 
deren Motivation und psychische Gesundheit positiv zu beeinflussen. Die norma-
len 54 Stunden Ladenöffnungszeiten und die zusätzlich notwendigen Arbeitszei-
ten für den Innendienst würden mit 117 Arbeitsstunden des Geschäftsführers und 
von zwei Mitarbeitenden geleistet. Der Arbeitsausfall sei nicht durch die reduzier-
ten Öffnungszeiten entstanden, sondern durch das Ausbleiben der Kunden. Die 
wöchentlich, durchschnittlich ca. 12 Stunden wegfallenden Öffnungszeiten wür-
den denn auch nur einen Teil der durch die behördlichen Massnahmen bedingten 
Arbeitsausfälle von durchschnittlich ca. 61% ausmachen. Auf keinen Fall würden 
die Personaleinsätze durch die reduzierten Ladenöffnungszeiten verunmöglicht, 
wie ihr die Vorinstanz unterstelle. Die Beschwerdeführerin moniert die Ansicht 
der Vorinstanz, wonach die Öffnungszeiten unabhängig von der Kundenfrequenz 
beizubehalten sei und das Personal folglich im Laden arbeitslos herumstehen 
solle. Diese Ansicht sei falsch und würde beim Personal zu Demotivation und 
depressiver Stimmung führen, denn es mache wirklich keinen Sinn, die Öff-
nungszeiten stur beizubehalten, wenn während bestimmten Zeiten tatsächlich 
kein einziger Kunde zu erwarten sei. Die Beschwerdeführerin habe das Personal, 
so weit als möglich, für interne Dienste eingesetzt und habe trotzdem massive 

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Arbeitsausfälle nicht vermeiden können. Der Umsatzrückgang sei erwiesener-
massen nicht nur durch die reduzierten Öffnungszeiten bedingt bzw. verursacht 
worden, sondern durch das Ausbleiben der Kundschaft infolge der behördlichen 
Massnahmen gegen die Covid-19-Pandemie. Der allfällige Schaden der Arbeits-
losenversicherung sei durch die getroffenen Massnahmen gerade gemildert wor-
den, so seien die SOLL-Stunden der beiden anspruchsberechtigten Personen im 
November 2020 von 302 Stunden auf 245 Stunden reduziert worden. 

Auch der Hinweis der Vorinstanz, dass wegen erst zehn Monaten Betriebsdauer 
keine Vorjahreszahlen vorliegen würden, sei völlig bedeutungslos. Der Ge-
schäftsführer stamme aus der L.________, welche in den betroffenen Lokalitäten 
bereits seit drei Generationen einen Detailhandelsbetrieb erfolgreich geführt ha-
be (der Grossvater des Geschäftsführers von 1967 - 1990 und die Mutter als Be-
triebsleiterin bei den Nachfolgebetrieben von M.________ bzw. N.________ von 
1990 - 2017). Wegen einer von der Gemeinde C.________ eingeführten und er-
hobenen Sondergewerbesteuer sei die Vorgängerin, N.________, gezwungen 
gewesen, den traditionellen Detailhandelsbetrieb im Jahre 2017 stillzulegen. Was 
für Umsätze in welchen Monaten zu erreichen wären, sei dem aktuellen Ge-
schäftsführer von seiner Mutter her und auch als ehemaliger Mitarbeiter der 
N.________ bekannt; dieses Wissen habe auch die Wiedereröffnung des Detail-
handelbetriebes durch die Beschwerdeführerin im Dezember 2019 begründet.

Die Beschwerdeführerin weist schliesslich darauf hin, dass sämtliche Detailhan-
delsbetriebe und sogar Grosshandelsbetriebe in C.________ auch über den 16. 
Juni 2020 hinaus und in der Zeit von Oktober 2020 bis Dezember 2020 KAE er-
hielten und nur der Beschwerdeführerin, welche als einzige den Sitz im Kanton 
Schwyz habe, sei der Anspruch auf KAE verweigert worden. Die Begründung der 
Abweisung seitens der Vorinstanz, wonach die Beschwerdeführerin nicht alle 
zumutbaren Vorkehrungen getroffen habe, um den Schaden der Arbeitslosen-
versicherung zu vermeiden oder zu mindern, sei reine Behauptung ohne tatsäch-
liche Grundlage. Es fehle denn auch seitens der Vorinstanz der Hinweis, welche 
zumutbaren Vorkehrungen nicht getroffen wurden. Eine Verweigerung der KAE 
würde somit auch eine Verletzung des verfassungsmässigen Grundsatzes der 
Gleichbehandlung bedeuten. 

1.7 Mit Vernehmlassung vom 9. April 2021 beantragt die Vorinstanz die Abwei-
sung der Beschwerde. Sie legt dar, aus der Beschwerde der Beschwerdeführerin 
gingen keine neuen Fakten hervor, welche nicht bereits anlässlich des Einspra-
cheentscheides bekannt gewesen wären. Die Vorinstanz fügt lediglich hinzu, die 
Beschwerdeführerin habe aufgrund der eingeschränkten Ladenöffnungszeiten 
gar nicht beurteilen können, ob während dieser Zeit "kein einziger Kunde zu er-

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warten gewesen sei", was die Argumentation der Vorinstanz unterstreiche, wo-
nach die Beschwerdeführerin mit den eingeschränkten Öffnungszeiten ihrer 
Schadenminderungspflicht nicht nachgekommen sei. 

2. Streitig und nachfolgend zu prüfen ist, ob die Vorinstanz den Anspruch der 
Beschwerdeführerin auf KAE zu Recht ablehnt mit der Begründung, sie sei auf-
grund der Einschränkung ihrer Ladenöffnungszeiten ihrer Schadenminderungs-
pflicht nicht nachgekommen und habe nicht alle zumutbaren Vorkehrungen ge-
troffen, um den der Arbeitslosenversicherung entstehenden Schaden zu vermei-
den oder zu mindern. 

3.1.1 Arbeitnehmer, deren normale Arbeitszeit verkürzt oder deren Arbeit ganz 
eingestellt ist, haben Anspruch auf KAE, wenn u.a. der Arbeitsausfall anrechen-
bar ist (Art. 31 Abs. 1 lit. b AVIG) und der Arbeitsausfall voraussichtlich vorüber-
gehend ist und erwartet werden darf, dass durch Kurzarbeit ihre Arbeitsplätze er-
halten werden können (Art. 31 Abs. 1 lit. d AVIG). Der Arbeitsausfall ist anre-
chenbar, wenn er auf wirtschaftliche Gründe zurückzuführen und unvermeidbar 
ist (Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG) und je Abrechnungsperiode mindestens 10 Prozent 
der Arbeitsstunden ausmacht, die von den Arbeitnehmern des Betriebes insge-
samt normalerweise geleistet werden (Art. 32 Abs. 1 lit. b AVIG). Der Bundesrat 
regelt für Härtefälle die Anrechenbarkeit von Arbeitsausfällen, die auf behördliche 
Massnahmen zurückzuführen sind (Art. 32 Abs. 3 AVIG). In Ausübung dieser 
Regelungskompetenz hat der Bundesrat in Art. 51 Abs.1 AVIV statuiert, dass Ar-
beitsausfälle, die auf behördliche Massnahmen oder andere nicht vom Arbeitge-
ber zu vertretende Umstände zurückzuführen sind, anrechenbar sind, wenn der 
Arbeitgeber sie nicht durch geeignete, wirtschaftlich tragbare Massnahmen ver-
meiden oder keinen Dritten für den Schaden haftbar machen kann. Als behördli-
che Massnahmen, welche zu anrechenbaren Arbeitsausfällen führen, gelten bei-
spielsweise Ein- und Ausfuhrverbote, Kontingentierungen von Rohstoffen, Sper-
rungen von Zufahrtswegen oder Einschränkungen der Energieversorgung (Art. 
51 Abs. 2 AVIV). Durch die Behörde ergriffene Massnahmen im Zusammenhang 
mit der Corona-Pandemie fallen ebenfalls unter die Sonderregelung von Art. 32 
Abs. 3 AVIG und Art. 51 AVIV. Dies gilt auch für Massnahmen, die nur einzelne 
Branchen betreffen und für Massnahmen, die von kantonalen oder kommunalen 
Behörden angeordnet wurden (vgl. Weisung Nr. 2021/07 "Sonderregelung auf-
grund der Pandemie" des Staatssekretariats für Wirtschaft, SECO, v. 20.4.2021, 
S. 10 f.).

Nicht anrechenbar ist ein Arbeitsausfall insbesondere dann, wenn er durch be-
triebsorganisatorische Massnahmen wie Reinigungs-, Reparatur- oder Unter-
haltsarbeiten sowie andere übliche und wiederkehrende Betriebsunterbrechun-

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gen oder durch Umstände verursacht wird, die zum normalen Betriebsrisiko des 
Arbeitgebers gehören (Art. 33 Abs. 1 lit. a AVIG) oder wenn er branchen-, berufs- 
oder betriebsüblich ist oder durch saisonale Beschäftigungsschwankungen ver-
ursacht wird (Art. 33 Abs. 1 lit. b AVIG). Damit will das Gesetz vor allem regel-
mässig wiederkehrende Arbeitsausfälle von der KAE ausschliessen (ARV 1997 
Nr. 12 S. 65, mit Verweisen). 

3.1.2 Die Rechtsprechung legt den Begriff der wirtschaftlichen Gründe in Berück-
sichtigung des präventiven Charakters der KAE weit aus und versteht darunter 
sowohl strukturelle als auch konjunkturelle Gründe insgesamt und nicht nur den 
Rückgang der Nachfrage nach den normalerweise von einem Betrieb angebote-
nen Gütern und Dienstleistungen (Urteil BGer 8C_549/2017 v. 20.12.2017 E. 3.2 
m.H.; BGE 128 V 305 E. 3a; Nussbaumer, Arbeitslosenversicherung, in: Schwei-
zerisches Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Soziale Sicherheit, 3. Aufl. 2016, S. 
2410 Rz. 479 f.).

Der auf wirtschaftliche Gründe zurückzuführende Arbeitsausfall muss unver-
meidbar gewesen sein. Diese kumulativ erforderliche Voraussetzung ist Aus-
druck der Schadenminderungspflicht. Vom Arbeitgeber kann verlangt werden, 
dass er zumutbare Vorkehren zur Abwendung des Arbeitsausfalls trifft. Vermeid-
bar ist die Kurzarbeit jedoch nicht bereits deshalb, weil der Arbeitgeber ihr durch 
Personalentlassungen hätte vorbeugen können. Vielmehr muss sich die Annah-
me der Vermeidbarkeit des Arbeitsausfalls auf hinreichend konkrete Gründe stüt-
zen und die Verwaltung muss geeignete zumutbare Massnahmen nennen, die 
der Arbeitgeber zu ergreifen unterlassen hat (Nussbaumer, a.a.O., S. 2410 f. Rz 
480 m.H.; Pra 77 Nr. 26). 

3.1.3 Die KAE hat die präventive Funktion, Ganzarbeitslosigkeit, d.h. Entlassun-
gen zu verhindern und Arbeitsplätze zu erhalten. Neben sozialen und wirtschaft-
lichen Überlegungen spielen dabei auch finanzielle Interessen der ALV mit hin-
ein, weil Ganzarbeitslose höhere Kosten verursachen. Die Erhaltung der Arbeits-
plätze liegt aber auch im Interesse des Arbeitgebers, indem der Produktionsap-
parat über die Zeit der Kurzarbeit hinweg intakt und die Stammbelegschaft erhal-
ten bleiben kann (Nussbaumer, a.a.O., S. 2401 Rz 566, BGE 123 V 234 E. 7a 
m.H.). 

Indessen ist nicht zu verkennen, dass die gesetzliche Regelung der KAE sich am 
Grundsatz der Verhältnismässigkeit orientiert und somit nicht jede Verkürzung 
oder Einstellung der Arbeitszeit entschädigt (vgl. Art. 31-35 AVIG). Überdies ist 
zu beachten, dass das Institut der KAE - entsprechend dem aus Art. 31 BV her-
vorgehenden Grundsatz der Wettbewerbsneutralität (vgl. BGE 121 I 134 f. E. 3d) 

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- dort seine Grenzen findet, wo es zur Erhaltung nicht mehr dem Markt entspre-
chender Betriebsstrukturen eingesetzt wird (ARV 1985 Nr. 17 S. 109; ALV-Praxis 
92/2). Auch die Bestimmungen des AVIG sind in diesem Sinne verfassungskon-
form auszulegen (vgl. BGE 120 Ia 290 E. 2b; 119 V 130 E. 5b; Rhi-
now/Krähenmann, Schweizerische Verwaltungsrechtsprechung, Ergänzungs-
band, Basel/Frankfurt a.M. 1990, Nr. 24 S. 76 ff.).

3.2.1 Mit der Weisung 2021/01 vom 20. Januar 2021 aktualisierte das Seco die 
"Sonderregelungen aufgrund der Pandemie". Diese Weisungen gelten rückwir-
kend seit dem 1. März 2020 bis zum 31. März 2021 und sind in casu heranzuzie-
hen.

Diesbezüglich ist darauf hinzuweisen, dass Verwaltungsweisungen keine 
Rechtsquellen des Verwaltungsrechts sind und sich eine Verfügung damit nicht 
allein auf diese stützen kann (vgl. Häfelin/Müller/Uhlmann, Allgemeines Verwal-
tungsrecht, 8. Aufl. Zürich/St. Gallen 2020, Rz. 81 ff.). Sie richten sich vielmehr 
an die Durchführungsstellen und sind für das Sozialversicherungsgericht nicht 
verbindlich. Dieses soll sie bei seiner Entscheidung aber berücksichtigen, sofern 
sie eine dem Einzelfall angepasste und gerecht werdende Auslegung der an-
wendbaren gesetzlichen Bestimmungen zulassen. Das Gericht weicht also nicht 
ohne triftigen Grund von Verwaltungsweisungen ab, wenn diese eine überzeu-
gende Konkretisierung der rechtlichen Vorgaben darstellen. Insofern wird dem 
Bestreben der Verwaltung, durch interne Weisungen eine rechtsgleiche Geset-
zesanwendung zu gewährleisten, Rechnung getragen (vgl. BGE 141 V 365 E. 
2.4 mit Hinweisen).

In der Weisung 2021/01 stellt das Seco klar, dass sowohl die Pandemie als auch 
die daraus resultierenden Arbeitsausfälle als vorübergehend zu betrachten seien 
(was der Anspruchsvoraussetzung von Art. 31 Abs. 1 lit. d AVIG entspricht, vgl. 
Weisung 2021/01 Ziff. 2.1). Die Pandemie selbst anerkennt das Seco als ein 
nicht vom Arbeitgeber zu tragendes Betriebsrisiko (Art. 33 Abs. 1 lit. a AVIG) und 
Arbeitsausfälle aufgrund rückläufiger Nachfrage, die auf die Pandemie zurückzu-
führen, seien in Anwendung von Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG anrechenbar. Der Ar-
beitgeber müsse jedoch glaubhaft darlegen können, dass die in seinem Betrieb 
zu erwartenden Arbeitsausfälle auf das Auftreten der Pandemie zurückzuführen 
sind, der einfache Hinweis auf die Pandemie als Begründung sei ungenügend 
(vgl. Weisung 2021/01 Ziff. 2.2). Des Weiteren hält das Seco fest, die von den 
Behörden ergriffenen Massnahmen im Zusammenhang mit der Pandemie seien 
als aussergewöhnlich zu betrachten und die durch sie begründende Arbeitsaus-
fälle anrechenbar (Art. 32 Abs. 3 AVIG i.V.m. Art. 51 AVIV). 

12

3.2.2 Im Rahmen der schrittweisen Lockerungen der Pandemie-Massnahmen 
hat das Seco auch seine Weisungen an die kantonalen Arbeitsämter und die Ar-
beitslosenkassen betreffend die "Sonderregelungen aufgrund der Pandemie" an-
gepasst. Während der blosse Hinweis auf die Pandemie zunächst genügte als 
Begründung für die Geltendmachung von KAE, genügte dieser Hinweis auf die 
Pandemie mit der schrittweisen Lockerung nicht mehr. In der Weisung Nr. 
2020/08 v. 1. Juni 2020 (S. 5 f.) wurde entsprechend festgehalten, dass mit der 
schrittweisen Lockerung für die betroffenen Betriebe in den meisten Fällen die 
behördliche Massnahme als Begründung entfalle. Der Betrieb müsse also 
grundsätzlich wiederaufgenommen werden, sobald es erlaubt sei. Diese Voraus-
setzung sei Ausdruck der Schadenminderungspflicht. 

Das Seco selbst umschreibt fünf Konstellationen, bei denen ein Anspruch auf 
KAE weiterhin bestehen kann (soweit das Seco explizit - auch die übrigen An-
spruchsvoraussetzungen gegeben sind; vgl. Weisung 2021/01 Ziff. 2.5):

1. Ein Betrieb kann aufgrund der geltenden Massnahmen zum Gesund-
heitsschutz nur einen Teil der Arbeitnehmenden beschäftigen, weshalb 
für die nicht oder teilweise beschäftigten Personen ein anrechenbarer 
Arbeitsausfall wegen behördlicher Massnahmen (Art. 32 Abs. 3 AVIG 
i.V.m. Art. 51 AVIV) besteht. 

2. Ein Betrieb kann aus wirtschaftlichen Gründen nur einen Teil der Ar-
beitsnehmenden beschäftigen. Oder es gelingt ihm nicht, die für eine 
vollständige Wiederaufnahme/Weiterführung seiner Tätigkeit notwendi-
gen Produkte zu beschaffen und er kann deshalb nur einen Teil der Ar-
beitskräfte beschäftigen. Der anrechenbare Arbeitsausfall ist auf die 
wirtschaftlichen Folgen der Pandemie zurückzuführen. 

3. Ein Betrieb muss geschlossen bleiben, wenn er die verlangten Verhal-
tens- und Hygienemassnahmen unmöglich umsetzten kann oder wenn 
der Verlust bei Wiedereröffnung/Weiterführung grösser als bei vorüber-
gehender Schliessung wäre. Ist es objektiv unmöglich, die notwendigen 
Verhaltens- und Hygienemassnahmen umzusetzen, muss die Arbeit 
eingestellt werden. Der Betrieb muss plausibel darlegen, dass der Ver-
lust bei Wiedereröffnung/Weiterführung grösser ist als bei der vorüber-
gehenden Schliessung. 

4. Ein Betrieb muss geschlossen bleiben als indirekte Folge von behördli-
chen Massnahmen. Z.B. kann ein Restaurant nicht öffnen, da es nur 
über ein touristisches Transportunternehmen erreicht werden kann, das 
noch einem Betriebsverbot unterliegt. Um einen Anspruch auf KAE gel-
ten zu machen muss der Arbeitgeber diese indirekte Folge nachweisen. 

13

Denn Arbeitsausfälle, die auf behördliche Massnahmen oder andere 
nicht vom Arbeitgeber zu vertretende Umstände zurückzuführen sind, 
sind anrechenbar, wenn der Arbeitgeber sie nicht durch geeignete, wirt-
schaftlich tragbare Massnahmen vermeiden oder keinen Dritten für den 
Schaden haftbar machen kann (Art. 51 Abs. 1 AVIV).

5. Ein Betrieb hat behördliche Auflagen zu erfüllen, die einen wirtschaftli-
chen Betrieb verunmöglichen, z.B. Beschränkung der Öffnungszeit bis 
max. 19 Uhr für ein Restaurant, das den Grossteil der Umsätze abends 
erzielt. Der Betrieb muss plausibel darlegen, dass der Verlust bei teil-
weiser Weiterführung grösser ist als bei der vorübergehenden Schlies-
sung. Ist dies der Fall und damit das Risiko von Entlassungen oder ei-
ner definitiven Schliessung erhöht, so besteht ebenso Anspruch auf 
KAE. 

3.2.3 Zudem gelten die allgemeinen Voraussetzungen zur KAE weiterhin. Ein auf 
wirtschaftliche Gründe zurückzuführender Arbeitsausfall gilt etwa dann nicht als 
anrechenbar, wenn er durch betriebsorganisatorische Massnahmen wie Reini-
gungs-, Reparatur- oder Unterhaltsarbeiten sowie andere übliche und wiederkeh-
rende Betriebsunterbrechungen oder durch Umstände verursacht wird, die zum 
normalen Betriebsrisiko des Arbeitgebers gehören (vgl. Art. 33 Abs. 1 lit. a AVIG, 
AIVG-Praxis KAE, D1). Ebenfalls nicht anrechenbar ist ein Arbeitsausfall, wenn 
er branchen-, berufs- oder betriebsüblich ist oder durch saisonale Beschäfti-
gungsschwankungen verursacht wird (vgl. Art. 33 Abs. 1 lit. b AVIG; AVIG-Praxis, 
D7). Damit will das Gesetz vor allem regelmässig wiederkehrende Arbeitsausfälle 
von der KAE ausschliessen (vgl. BGE 121 V 374 Erw. 2a mit Hinweisen). Zwi-
schen den Ausschlussgründen der Branchen-, Berufs- und Betriebsüblichkeit und 
demjenigen des normalen Betriebsrisikos (vgl. AVIG-Praxis KAE, D2 ff.) besteht 
ein enger Bezug, weshalb oftmals eine Differenzierung nicht möglich und auch 
nicht nötig ist (vgl. AVIG-Praxis KAE, D7 ff.).

Die erforderliche Unvermeidbarkeit des Arbeitsausfalls aufgrund wirtschaftlicher 
Gründe statuiert die Schadenminderungspflicht. Vom Arbeitgeber kann verlangt 
werden, dass er zumutbare Vorkehren zur Abwendung des Arbeitsausfalls trifft. 
Vermeidbar ist die Kurzarbeit jedoch nicht bereits deshalb, weil der Arbeitgeber 
ihr durch Personalentlassungen hätte vorbeugen können. Vielmehr muss sich die 
Annahme der Vermeidbarkeit des Arbeitsausfalls auf hinreichend konkrete Grün-
de stützten und die Verwaltung muss geeignete zumutbare Massnahmen nen-
nen, die der Arbeitgeber zu ergreifen unterlassen hat (vgl. Nussbaumer, Arbeits-
losenversicherung, in: Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht [SBVR], Sozia-
le Sicherheit, 3. Aufl., S. 2410 f. mit Hinweis auf Pra 77 Nr. 26).

14

4. Betrachtet man die vom Seco für den KAE-Anspruch anerkannten Konstel-
lationen, so kann für den vorliegenden Fall was folgt festgehalten werden:

4.1 Für die Beschwerdeführerin bestanden keine direkten Massnahmen zum 
Gesundheitsschutz, aufgrund welcher nur ein Teil der Arbeitnehmenden hätte 
beschäftigt werden können. Die Beschwerdeführerin hatte diesbezüglich lediglich 
ein Schutzkonzept betreffend Hygiene und Abstand für ihr Ladengeschäft zu era-
rbeiten (vgl. Art. 4 und Anhang der Verordnung über Massnahmen in der beson-
deren Lage zur Bekämpfung der Covid-19-Epidemie vom 19.6.2020 [Covid-19-
Verordnung besondere Lage; SR 818.101.26], Stand 1.10.2020). Die Beschwer-
deführerin selbst macht denn auch nicht geltend, Kurzarbeit sei direkte Folge von 
durch sie einzuhaltende Massnahmen.

4.2 Für die Beschwerdeführerin waren die von ihr verlangten Verhaltens- und 
Hygienemassnahmen (wie u.a. Abstand halten und Maskenpflicht; vgl. htt-
ps://www.bag.admin.ch, besucht am 29.4.2021) problemlos umsetzbar, weshalb 
ihr auch bezüglich der dritten Fallkonstellation des Secos kein Anspruch auf KAE 
zusteht.

4.3 Zu Recht werden von der Beschwerdeführerin keine behördlichen Auflagen 
vorgebracht, welche sie zu erfüllen gehabt und den wirtschaftlichen Betrieb ihres 
Ladengeschäfts verunmöglicht hätten, da in casu in den fraglichen Monaten gar 
keine solche behördlichen Auflagen für die Beschwerdeführerin bestanden ha-
ben. Auch die fünfte Konstellation des Secos kommt in casu nicht zur Anwen-
dung.

4.4.1 Die Beschwerdeführerin macht sodann zum einen wirtschaftliche Gründe 
aufgrund der Covid-19-Pandemie geltend, aufgrund welcher sie im Ladenge-
schäft nur einen Teil der Arbeitnehmenden habe beschäftigen können. Zum an-
dern bringt sie vor, aufgrund behördlicher Massnahmen im In- und Ausland sei 
der Zulauf von Touristen in C.________ eingebrochen, weshalb sie die La-
denöffnungszeiten reduziert habe, da es keinen Sinn gemacht habe, das Perso-
nal gelangweilt im Laden stehen zu lassen, wenn erfahrungsgemäss kein einzi-
ger Kunde zu erwarten sei. 

4.4.2 Gemäss Vorinstanz kann dies nicht anerkannt werden, weil zum einen ein 
Umsatzrückgang kein Grund für KAE darstelle und zum andern der Rückgang 
auch durch die Kürzung der Ladenöffnungszeiten begründet sei resp. die Nicht-
beschäftigung des Personals nicht auf wirtschaftliche Gründe, sondern auf die 
früheren Ladenschlusszeiten zurückzuführen sei. Damit habe die Beschwerde-
führerin nicht alles Zumutbare unternommen, um die Kurzarbeit zu verhindern.

15

4.5.1 Umsatzeinbussen oder auch eine ungenügende Nachfrage sind nicht 
gleichzustellen mit Arbeitsausfallstunden und stellen für sich alleine keine Grund-
lage für die Ausrichtung von KAE dar (vgl. VGE II 2020 108 v. 1.2.2021 Erw. 2.1 
und 2.2). Kann aber das Personal oder ein Teil davon nicht arbeiten, weil wirt-
schaftliche Gründe, verursacht durch die Pandemie selbst oder durch für Dritte 
geltende Massnahmen, eine Beschäftigung realistischerweise nicht gerechtfertigt 
hätten, besteht ein Anspruch auf KAE (VGE II 2020 108 v. 1.2.2021 Erw. 3.5). Im 
zitierten Entscheid hat das Gericht auch festgehalten (Erw. 3.5.3), dass ein An-
spruch auf KAE nicht per se ausgeschlossen ist, wenn ein Betrieb zwar wieder-
eröffnet worden ist, jedoch zu reduzierten Öffnungszeiten. Dies müsse nicht in 
jedem Fall einen Verstoss gegen die Schadenminderungspflicht darstellen. Die 
Reduktion der Öffnungszeiten müsse aber überwiegend wahrscheinlich auf die 
Covid-19-Pandemie zurückzuführen sein und es müsse plausibel sein, dass ein 
Betrieb während den gekürzten Stunden realistischerweise nicht wirtschaftlich 
geführt werden könne. 

4.5.2 In der Weisung des Seco "Sonderregelungen aufgrund der Pandemie" 
(neuestes Version Nr. 2021/07 v. 20.4.2021) wird auch auf die Situation von neu 
gegründeten Betrieben Bezug genommen (S. 10). Da die Beschwerdeführerin 
den Betrieb in C.________ am 1. Dezember 2019 eröffnete, gilt es, auch dies zu 
berücksichtigen. Das Seco führt diesbezüglich aus, für neugegründete Betriebe 
könne eine Pandemie ebenfalls nicht als normales, vom Arbeitgeber zu tragen-
des Betriebsrisiko im Sinne von Art. 33 Abs. 2 lit. a AVIG betrachtet werden. 
Demnach seien Arbeitsausfälle aufgrund rückläufiger Nachfrage nach Gütern 
und Dienstleistungen, welche auf die Pandemie zurückzuführen seien, in An-
wendung von Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG anrechenbar, obschon das Unternehmen 
sich in der Anlaufphase befinde. Die in der AVIG-Praxis KAE des Seco Erw. D4 
aufgestellte Regel, wonach bei neu gegründeten Betrieben ein Auftragsmangel 
während der Anlaufphase, d.h. während ca. 2 Jahren durchaus üblich sei, wes-
halb die Arbeitsausfälle zum normalen Betriebsrisiko zu zählen seien, sei nicht 
anzuwenden. Anders wäre der Sachverhalt eines Betriebes zu beurteilen, wel-
cher während der Pandemie (ab 16.03.2020) neu gegründet werde, um im Sinne 
eines Rechtsmissbrauchs direkt wirtschaftlich bedingte Arbeitsausfälle geltend zu 
machen, ohne vorgängig je einer Geschäftstätigkeit nachgegangen zu sein.

Allerdings ist auch in Bezug auf neu gegründete Betriebe zu beachten, dass der 
im Betrieb zu erwartende (oder angefallene) Arbeitsausfall auf die Pandemie zu-
rückzuführen ist. Der Arbeitsausfall muss somit in jedem Fall in einem adäquaten 
Kausalzusammenhang mit dem Auftreten des Virus stehen. 

16

4.6 Letztlich muss ein Arbeitgeber plausibel nachweisen können, dass der gel-
tend gemachte Arbeitsausfall in adäquatem Kausalzusammenhang zur Corona-
Pandemie steht, wobei auch hier das - im Sozialversicherungsrecht allgemein 
geltende - Beweismass der überwiegenden Wahrscheinlichkeit gilt. Dies voraus-
geschickt, gilt es im vorliegenden Fall folgende Fakten zu berücksichtigen:

4.6.1 Die Beschwerdeführerin legt wohl Umsatzzahlen und Arbeitszeiten vor. 
Zum einen aber kann mit der Vorinstanz festgehalten werden, dass keine Ver-
gleichszahlen vorliegen und diese Umsatzzahlen auf den durch die Beschwerde-
führerin gekürzten Öffnungszeiten basieren. Welcher Umsatz bei ordentlichen 
Öffnungszeiten möglich gewesen wäre, kann daher gar nicht eruiert werden. 
Kommt hinzu, dass die Zwischensaison in den fraglichen Zeitraum fällt und un-
klar ist, wie die Beschwerdeführerin das Personal in einem ordentlichen Jahr be-
schäftigt hätte. Da es sich um das erste Geschäftsjahr handelt, bestehen auch 
hierzu keine Angaben. Führt die Zwischensaison zu Ausfallstunden, weil etwa - 
wie sie selbst antönt - ohnehin reduziert gearbeitet wird, kann es nicht angehen, 
für diese Zeit KAE zu beanspruchen, da kein Bezug zur Covid-Pandemie be-
steht. Soweit die Beschwerdeführerin auf das Vorgängergeschäft der 
L.________ des Geschäftsführers verweist, so liegen auch hierzu keine Zahlen 
vor. Zudem war das Geschäft seit 2017 geschlossen. Ob die alten Zahlen vor 
diesem Hintergrund noch vergleichbar wären, erscheint fraglich, da sich der Ein-
kaufstourismus so oder anders gewandelt hat (vgl. auch nachfolgend). 

4.6.2 Anderseits vermag auch die Vorinstanz nicht vollends überzeugend aufzu-
zeigen, dass die gekürzten Ladenöffnungszeiten nicht - wie von der Beschwerde-
führerin dargelegt - dem Fehlen der Touristen geschuldet waren. Wenn 
C.________ tatsächlich coronabedingt von viel weniger Einkaufstouristen aufge-
sucht wird, so sind nämlich kürzere Öffnungszeiten nachvollziehbar und die KAE 
könnte nicht mit Verweis auf die Schadenminderungspflicht verweigert werden. 

4.6.3 Neben den von den Parteien vorgebrachten Argumenten kann den öffent-
lich zugänglichen Informationen zusätzlich was folgt entnommen werden:

Gemäss den detaillierten Ergebnissen der Konjunkturumfragen vom Oktober 
2020 der Konjunkturforschungsstelle (KOF) der ETHZ übertraf der Geschäftsla-
geindikator für den Detailhandel bereits im Sommer 2020 das Vorkrisenniveau. 
Im Detailhandel sei die Geschäftslage weiterhin günstig und die Umsätze dürften 
auch in der nächsten Zeit steigen (vgl. www.kof.ethz.ch; Detailergebnisse Kon-
junkturumfragen 2020 4. Quartal, besucht am 3.5.2021). Auch gemäss den aktu-
ellen Daten und Indikatoren (Covid-19) der KOF stiegen die Schweizer Detail-
handelsumsätze im Oktober 2020 im Vorjahresvergleich um 3% (vgl. 

17

www.kof.ethz.ch; Corona-Indikatoren; Detailhandel; besucht am 3.5.2021). Aller-
dings gilt es zu beachten, dass die Beschwerdeführerin wohl im Detailhandel 
tätig ist, dies indes in einem sehr speziellen Segment, das auf Einkaufstourismus 
ausgerichtet ist.

Die Tourismusorganisation für C.________ publiziert eine Logiernächtestatistik 
(www.C.________.ch; Serviceseite; besucht am 21.5.2021). Der Statistik Som-
mersaison 2020 von Mai bis Oktober 2020 kann entnommen werden, dass es ein 
sehr guter Sommer war. Im September und Oktober wurden 58.2% resp. 94.9% 
mehr Übernachtungen als im Vorjahr gezählt. Auch im 8-Jahresvergleich handel-
te es sich bei den Logiernächten um einen sehr guten Sommer. Das darauffol-
gende Winterhalbjahr hingegen war schlechter. Im November und Dezember 
2020 wurden im Vergleich zum Vorjahr 6.3% resp. 31.3% weniger Übernachtun-
gen gezählt (im November allerdings auf ohnehin tiefem Niveau, da auch im Vor-
jahr - zwischensaisonbedingt nur 3'512 Übernachtungen gezählt wurden). Von 
den Logiergästezahlen her kann somit gesagt werden, dass der Oktober besser 
war, der November vergleichbar und der Dezember schlechter.

Dem Publikationsorgan 'P.________ (Q.________) kann entnommen werden, 
dass der Monat November klassische Zwischensaison war. Von ganz wenigen 
Hotels abgesehen waren alle bis mindestens 26. November 2020 geschlossen. 
Das Nämliche gilt ebenso für das R.________ (vgl. www.P.________.online; 
Zwischensaison; besucht am 21.5.2021). Dies widerspiegelt sich auch in den 
Übernachtungszahlen, die im November sowohl 2019 als auch 2020 tief waren. 
Diese Zwischensaison ist covid-unabhängig. Soweit sich in dieser Zeit wenig 
Touristen (Feriengäste und Tagestouristen) in C.________ aufhielten und die 
Umsätze aus diesem Grund tief waren, so kann dies nicht auf die Corona-
Pandemie zurückgeführt werden. Bei einem saisonbedingten Arbeitsausfall be-
steht kein Anspruch auf KAE (vgl. EVG C 283/01 vom 8.10.2003). 

Anhaltspunkte lassen sich auch den publizierten Protokollen des Gemeindevor-
standes und Gemeinderates von C.________ entnehmen (vgl. 
www.C.________.ch; besucht am 25.5.2021). In der Fragerunde des Gemeinde-
rates vom 29. April 2021 erkundigte sich ein Mitglied nach der Bettenauslastung 
im Winter 2020/2021. Gemäss Antwort entsprach der Winter in etwa dem Vor-
jahr, das im März 2020 abrupt endete. Grundsätzlich müssten in allen Bereichen 
grosse Einbussen verzeichnet werden, auch bei der Bergbahn und dem Ein-
kaufstourismus. C.________ kennt sodann eine Sondergewerbesteuer auf dem 
Handel mit Waren (vgl. Handelssteuergesetz vom 13.12.2015). Gemäss protokol-
lierter Auskunft sind die Sondergewerbesteuereinnahmen im Jahr 2020 gegenü-
ber dem Vorjahr um rund Fr. 920'000.-- eingebrochen (d.h. um rund 14% bei ei-

18

nem Ertrag 2019 von Fr. 6'250'123.52). Der Beratung des Budgets 2021 (Ge-
meinderatssitzung vom 19.11.2020) kann hierzu entnommen werden, dass 
C.________ im Bereich des Einkaufstourismus namentlich im Winter stark von 
der Belegung in S.________ abhängig sei. Konkret wurde festgehalten, dass ei-
nerseits aufgrund des allgemeinen Rückganges beim Einkaufstourismus und an-
derseits coronabedingt im Jahr 2021 mit einem Rückgang von 10% im Vergleich 
zur Rechnung 2019 gerechnet wurde. Vermerkt wird dabei auch, dass der Zoll-
freihandel bereits seit längerem einen allgemeinen Rückgang verzeichne, was 
etwa auf den Onlinehandel zurückzuführen sei. In der Botschaft zum Budget 
2021 an die Stimmberechtigten hielt der Gemeinderat fest, die Sommersaison 
2020 sei erfreulich gewesen, die Lage in den Herbstmonaten habe sich wieder 
etwas verschärft. Der Gemeinderat ging von einem guten Ferientourismus mit 
Schweizergästen ohne grosse Einbussen aus. Anders schätzte er die Lage beim 
Einkaufstourismus ein, wo C.________ stärker auch von ausländischen Gästen 
und einem freien Reiseverkehr abhängig sei sowie insbesondere von Gästen aus 
S.________, welche in C.________ einkaufen und einkehren würden. Im Bereich 
Duty free sei bereits seit mehreren Jahren ein Rückgang feststellbar. 

Schliesslich ist zu berücksichtigen, dass für die Zeit nach der Zwischensaison er-
schwerend hinzukam, dass der Kanton T.________ ab dem 4. Dezember 2020 
infolge gestiegener Fallzahlen die Restaurationsbetriebe, auch jene in den Ski-
gebieten, bis und mit 17. Dezember 2020 schloss (vgl. Amtsblatt T.________ 
vom 4.12.2002). 

4.6.4 Aus diesen öffentlich zugänglichen Informationen erhellt, dass die Corona-
Pandemie für das Gewerbe in C.________ zweifellos nicht folgenlos blieb. Die 
Beherbergungszahlen stiegen für die gesamte Sommersaison (bis und mit Okto-
ber 2020) erheblich an, dies aber mit einem veränderten Gästemix (mehr 
Schweizer, weniger Ausländer). Unbekannt sind die Zahlen der Tagestouristen 
während der Sommersaison. Bekannt jedoch ist, dass der Umsatz des Einkaufs-
tourismus unter jenem des Vorjahres 2019 lag (rund 14%). Auch wenn dies 
durchaus der Tendenz der vergangenen Jahre entspricht, so hatte die Corona-
Pandemie offenkundig einen zusätzlichen Einfluss gehabt. Der Einkaufstouris-
mus lebt - gemäss Bericht der Gemeinde - wesentlich von Tagestouristen aus 
dem D.________. Dieser Markt ist aber aufgrund der ausländischen Coro-
namassnahmen weitestgehend eingebrochen. Dies bestätigt teilweise die Dar-
stellung der Beschwerdeführerin. Da die Zahlen des Einkaufstourismus trotz der 
guten Logiernächtezahlen einbrach, ist zudem anzunehmen, dass er namentlich 
von Tagestouristen und nicht den Feriengästen lebt, wäre er doch sonst bei den 
sehr guten Beherbergungszahlen nicht eingebrochen. Anderseits steht fest, dass 

19

insbesondere der Monat November klassische Zwischensaison ist und dies nicht 
nur in C.________, sondern der ganzen Region. Es fehlen in dieser Zeit saiso-
nalbedingt Feriengäste und Tagestouristen. Der Einbruch hat hier nichts mit der 
Corona-Pandemie zu tun. Entsprechend führte die Beschwerdeführerin selber 
aus, in der Zwischensaison wohl nur an den Wochenenden sowie wetterbedingt 
gut frequentierten Werktagen geöffnet zu haben, und dass sie die Angestellten 
informiert habe, sie sollten für die Zwischensaison einen Zwischenverdienst su-
chen. Nach der Zwischensaison, zu Beginn der Wintersaison kam noch erschwe-
rend hinzu, dass der T.________ die Restaurationsbetriebe bis 17. Dezember 
2020 schloss, was sich zusätzlich negativ auf den Tagestourismus ausgewirkt 
haben dürfte.

4.7 Im Rahmen einer Gesamtbetrachtung erachtet es das Gericht daher als 
teilweise erwiesen, dass die Beschwerdeführerin ihre Öffnungszeiten coronabe-
dingt reduzierte, da der Betrieb während der geschlossenen Zeit aufgrund der 
coronabedingt fehlenden Einkaufstouristen realistischerweise nicht wirtschaftlich 
hätte geführt werden können (vgl. oben Erw. 4.5.1). Plausibel erscheint dieser 
Zusammenhang zwischen der Corona-Pandemie als Ursache und dem Arbeits-
ausfall indes nur für die Monate Oktober und Dezember 2020. Während dieser 
beiden Monate ist der Arbeitsausfall anrechenbar, da er auf wirtschaftliche Grün-
de im Zusammenhang mit Covid-19 zurückzuführen und unvermeidbar war. Der 
Einbruch im November 2020 ist hingegen überwiegend wahrscheinlich der Zwi-
schensaison geschuldet; für diesen saisonalen Arbeitsausfall ist die Corona-
Pandemie nicht adäquat kausal. 

5. Zusammenfassend erweist sich die Beschwerde damit als teilweise berech-
tigt, indem der Einspruch der Vorinstanz für die Monate Oktober und Dezember 
2020 aufgehoben, für den Monat November 2020 jedoch bestätigt wird. 

6.1 Es werden keine Verfahrenskosten erhoben (Art. 61 lit. fbis ATSG). 

6.2 Dem teilweisen Obsiegen entsprechend hat die Beschwerdeführerin mit 
gewerbsmässiger Vertretung Anspruch auf eine reduzierte Parteientschädigung 
(Art. 61 lit. g ATSG). Die Parteientschädigung ist in Beachtung des kantonalen 
Gebührentarifs für Rechtsanwälte (GebTRA; SRSZ 280.411) vom 27. Januar 
1975, welcher für das Honorar im Verfahren vor Verwaltungsgericht in § 14 einen 
Rahmen von Fr. 300.-- bis Fr. 8'400.-- vorsieht, und unter Beachtung der in § 2 
des Gebührentarifs enthaltenen Kriterien sowie in Ausübung des pflichtgemäs-
sen Ermessens auf insgesamt Fr. 1'000.-- (inkl. Barauslagen und MwSt) festzu-
setzen.

20

Demnach erkennt das Verwaltungsgericht:

1. In teilweiser Gutheissung der Beschwerde wird der Einspracheentscheid 
Nr. 286/2020 vom 8. Februar 2021 insoweit geändert, als der Einspruch der 
Vorinstanz gegen die Auszahlung von Kurzarbeitsentschädigung für die 
Monate Oktober und Dezember 2020 aufgehoben wird. Im Übrigen wird die 
Beschwerde abgewiesen. 

2. Es werden keine Kosten erhoben.

3. Die Vorinstanz hat der gewerbsmässig vertretenen Beschwerdeführerin ei-
ne reduzierte Parteientschädigung von Fr. 1'000.-- (inkl. Barauslagen und 
MwSt) zu leisten.

4. Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung Beschwer-
de* in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten beim Bundesgericht, Schwei-
zerhofquai 6, 6004 Luzern, erhoben werden (Art. 42 und 82ff. des Bundes-
gesetzes über das Bundesgericht [BGG; SR 173.110] vom 17.6.2005).

Soweit die Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten nicht 
zulässig ist, kann in derselben Rechtsschrift subsidiäre Verfassungsbe-
schwerde* erhoben und die Verletzung von verfassungsmässigen Rechten 
gerügt werden (Art. 113ff. BGG).

5. Zustellung an:
- den Vertreter der Beschwerdeführerin (2/R)
- die Vorinstanz (EB)
- und das Staatssekretariat für Wirtschaft, SECO, 3003 Bern (A).

Schwyz, 16. Juni 2021

Im Namen des Verwaltungsgerichts

Der Vizepräsident:

Die a.o. Gerichtsschreiberin:

21

*Anforderungen an die Beschwerdeschrift 

Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache (Deutsch, Französisch, Italienisch, Ru-
mantsch Grischun) abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der 
Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. In der Begründung ist in gedrängter Form 
darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid Recht verletzt. Die Urkunden, auf die 
sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen 
hat; der angefochtene Entscheid ist beizulegen.

Versand: 23. Juni 2021