# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 580de479-2e4d-54d8-9013-e592d4a683bd
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2022-04-25
**Language:** it
**Title:** Ticino Tribunale di appello diritto civile La seconda Camera civile 25.04.2022 12.2021.153
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TRAC_002_12-2021-153_2022-04-25.html

## Full Text

Incarto n.

  12.2021.153

  	
  Lugano

  25 aprile 2022/jh             

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  	 

	 
	
  La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

  
	 
	
   

  
	 
	
   

  
	
  composta dei giudici:

  	
  Fiscalini,
  presidente,

  Bozzini
  e Stefani

  	 

									

 

	
  vicecancelliera:

  	
  Bellotti

  

 

sedente
per statuire nelle cause - inc. n. OR.2015.185/186/187/188 della Pretura del
Distretto di Lugano, sezione 2 – promosse con rispettive petizioni 13 agosto
2015 da

 

 

1.    AO 1

2.    AO 2

al quale sono subentrati in corso di
causa P__________ __________
e C__________
__________

3.    AO 3

4.    AO 4

tutti patrocinati dall'PAT 2

 

contro

 

AP 1

patrocinata dall'PAT 1

e nelle
quali è intervenuta in lite, su denuncia della convenuta, la

 

PINT 1

patrocinata
dall'avv. PAT 3

 

 

con cui gli attori hanno
chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita delle parti
comuni di un immobile costituito in proprietà per piani, rispettivamente di alcune
parti ad uso esclusivo, nonché al pagamento di determinati importi (a titolo di
rimborso di interventi già eseguiti, spese preprocessuali o minor valore), come
meglio specificato nella parte in fatto della presente decisione; 

pretese avversate dalla convenuta, che ha inoltre sollevato le
eccezioni di litispendenza,

assente legittimazione attiva della comunione dei condomini,
perenzione e prescrizione; 

 

vista anche l’istanza 26 maggio 2021 degli attori volta
all’assunzione di un nuovo mezzo

di prova;

 

considerato che con decisione incidentale 1° settembre 2021 il Pretore ha respinto sia

le eccezioni della convenuta, sia l’istanza degli attori;

 

appellante la convenuta con atto di appello del 1° ottobre
2021, con cui ha postulato la

riforma del querelato giudizio nel senso di accogliere le eccezioni
di litispendenza, 

prescrizione e carenza di legittimazione attiva e porre le spese
giudiziarie di prima sede

a carico delle controparti, con protesta di quelle di seconda sede;

 

mentre gli attori con risposta 4 novembre 2021 hanno postulato la
reiezione del

gravame, pure con protesta di spese e ripetibili di secondo grado;

 

letti ed esaminati gli atti e i documenti prodotti;

 

ritenuto

 

in fatto:

A.       
Sul fondo part. n. __________ RFD di __________
(__________), previamente costituito in proprietà per piani (e meglio in 16
fogli PPP dal n. __________ al n. __________ oltre al n. __________), sono
state edificate una palazzina di appartamenti, un’autorimessa e una piscina. Il
promotore del progetto è stato M__________ (nel frattempo deceduto)
personalmente e per il tramite di due società di sua pertinenza con sede a __________
(PI 1 e A__________ AG). Quale impresa generale è intervenuta la AP 1, che ha
stipulato con ciascun condomino un contratto di appalto, impegnandosi a
costruire e consegnare gli appartamenti dietro pagamento di una mercede (cfr.
doc. GG1-MM nell’inc. OR.2015.187, doc. A
nell’inc. CM.2011.429).

 

B.       
La licenza edilizia è stata concessa il 28 maggio 2002. A
partire dal 20 maggio 2005 gli appartamenti hanno iniziato a essere consegnati
ai vari proprietari (cfr. verbali di consegna di cui ai doc. 6a-6f e
NN nell’inc. OR.2015.187), ritenuto che successivamente,
questi ultimi e l’amministrazione del condominio (L__________ SA) hanno
notificato a AP 1 diversi difetti.

 

C.       
In occasione di svariati sopralluoghi (del 10 settembre 2007,
4 dicembre 2008 e 7 ottobre 2009) sono stati riscontrati e protocollati
numerosi difetti nelle parti comuni, in particolare nella zona entrata, nella
zona autorimessa e nel locale riscaldamento, nella zona piscina e cantina vino
e nel vano scale e ascensore nord/sud. L’appaltatrice ha preso posizione
indicando in che misura avrebbe intrapreso lavori di riparazione e/o ritocchi e
per quali difetti contestava la sua responsabilità (doc. P, Q, R e S nell’inc.
CM.2011.429). Sono poi seguite ulteriori verifiche, misurazioni e perizie private
per accertare la situazione e la sua evoluzione.

 

D.       
Il 22 settembre 2010 AP 1 ha sottoscritto una
rinuncia a sollevare l’eccezione di prescrizione in relazione alle pretese per
difetti della comunione dei condomini, di ogni comproprietario e di ogni ulteriore
cessionario dei diritti di garanzia (a condizione che la prescrizione non fosse
già intervenuta), rinnovando poi la dichiarazione il 14 giugno 2011, il 26
ottobre 2012, il 10 ottobre 2013 e il 4 dicembre 2014 (doc. PP inc. OR.2015.187).

 

E.       
Nel frattempo, le suddette problematiche hanno
dato avvio a diverse controversie giudiziarie. 

 

F.       
Il 15 gennaio 2010 AP 1 ha convenuto in
giudizio M__________ (proprietario delle PPP n. __________, __________, __________
oltre che comproprietario per 2/23 della PPP n. __________, ovvero
dell’autorimessa) postulandone la condanna al pagamento di fr. 140'868.45 quale
saldo della sua mercede di appalto (inc. OA.2010.25 della Pretura del Distretto
di Lugano, Sezione 1). M__________ ha contestato la petizione, opponendovi in
compensazione le proprie pretese a titolo di minor valore e risarcimento danni
a fronte dei difetti dell’opera, avviando successivamente, mediante istanza di
conciliazione 30 giugno 2011, una propria procedura giudiziaria contro
l’impresa edile innanzi alla Pretura del Distretto di Lugano, Sezione 2,
postulando la sua condanna al pagamento dell’ancora imprecisato residuo,
eccedente i fr. 140'868.45 già oggetto di compensazione, a titolo di minor
valore e risarcimento danni, e subordinatamente la sua condanna alla
riparazione gratuita dell’opera.

 

G.       Il
15 luglio 2011 altri tre condomini, ovvero P__________ (allora proprietario della
PPP n. __________, a cui è in seguito subentrato AO 2), AO 4 (proprietaria
della PPP n. __________) e AO 3 (allora proprietario della PPP n. __________)
hanno inoltrato un’istanza di conciliazione contro AP 1 chiedendo, oltre alla
corresponsione di vari importi, la riparazione gratuita dei difetti riscontrati (inc. CM.2011.427/428/429).
In pendenza di lite, la comunione dei condomini e l’impresa edile si sono
accordate sulla nomina di un perito arbitratore (nella persona di I__________)
incaricato ai sensi dell’art. 189 CPC di accertare definitivamente l’eventuale
esistenza, la causa e le responsabilità dei difetti segnalati, i rimedi
necessari per sanarli e i relativi costi. Il referto è stato consegnato il 30
agosto 2013. 

 

H.       
Il 26 agosto 2014 l’assemblea straordinaria del Condominio ha
deciso all’unanimità (doc. Z inc. CM.2015.70):

-    
di approvare le opere di riparazione così come indicate dal
perito I__________;

-    
che ogni comproprietario è obbligato a pagare il suo contributo
ai costi di riparazione;

-    
che ogni condomino che fa valere la riparazione di parti comuni
può agire in nome proprio e da solo;

-    
che la comunione si impegna nei confronti del condomino che fa
causa a risarcirgli i costi della riparazione;

-    
che la comunione dei condomini autorizza le cessioni dei diritti
di riparazione gratuita dei singoli condomini alla comunione dei comproprietari;

-    
che la comunione dei condomini approva il principio per cui anche
i costi processuali delle cause già avviate da alcuni condomini saranno assunti
dalla comunione dei condomini.

 

I.         
Il 29 gennaio 2015 anche la comunione dei
comproprietari ha inoltrato un’istanza di conciliazione contro la AP 1 in
qualità di cessionaria dei diritti di garanzia relativi alle PPP __________, __________,
__________, __________, __________, __________, ____________________, __________
e __________ (cfr. doc. AA, ovvero appartenenti ai condomini che avevano
rinunciato ad agire personalmente in giudizio) postulando la riparazione
gratuita delle parti comuni secondo quanto indicato dal perito arbitratore e il pagamento di fr. 17'033.20 (inc. CM.2015.70).

 

J.        
Non avendo le parti trovato un accordo e previo rilascio
dell’autorizzazione ad agire in tutte le pendenti procedure conciliative, i
quattro singoli comproprietari e la comunione dei condomini hanno inoltrato
ciascuno la propria petizione presso la Pretura del Distretto di Lugano
(Sezione 2). E meglio:

-    
con petizione 13 agosto 2015 la comunione dei condomini ha
chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita delle parti comuni come
accertato e proposto dal perito arbitratore I__________ oltre al pagamento di
fr. 17'033.20 complessivi oltre interessi, ovvero fr. 5'557.05 per interventi
già eseguiti e fr. 11'476.15 per spese preprocessuali (inc. OR.2015.187);

-    
con petizione 13 agosto 2015 AO 3 ha chiesto la condanna di AP 1 alla
riparazione gratuita delle parti comuni e al pagamento di fr. 10'066.55 complessivi
oltre interessi, ovvero fr. 8'587.75 per interventi già eseguiti e fr. 1'478.80
per spese preprocessuali (inc. OR.2015.186);

-    
con petizione 13 agosto 2015 AO 4 ha chiesto la condanna di AP 1 alla
riparazione gratuita delle parti comuni e al pagamento di fr. 1'683.50 oltre
interessi, e meglio fr. 549.25 per interventi già eseguiti e fr. 1’134.35 a
titolo di spese preprocessuali (inc. OR.2015.188);

-    
con petizione 13 agosto 2015 AO 2 (nel frattempo subentrato a P__________)
ha chiesto la condanna di AP 1 alla riparazione gratuita di alcuni difetti
all’interno del suo appartamento, delle parti comuni e al pagamento di 

fr. 25'256.- oltre interessi, ovvero fr. 23'000.- come minor valore
dell’appartamento, fr. 736.- per interventi già eseguiti e 

fr. 1'520.- per spese preprocessuali (inc. OR.2015.185);

-    
con petizione 2 dicembre 2015 M__________ ha chiesto la condanna
di AP 1 al pagamento in suo favore di un importo ancora da determinare a titolo
di minor valore e risarcimento del danno (inc. OR.2015.268).

 

K.       
Le procedure che vedono coinvolto M__________ hanno un
proprio decorso indipendente che qui non occorre trattare. Il suddetto condomino
nel frattempo è deceduto, aprendo una procedura di successione. Quanto agli
altri incarti (OR.2015.185/186/187/188), con separate risposte 3 dicembre 2015
la AP 1 si è opposta a ogni singola petizione, sollevando altresì diverse
eccezioni processuali, e nello specifico:

-    
per quanto riguarda l’azione inoltrata dalla comunione dei
comproprietari, l’eccezione di assente legittimazione attiva nonché quella di
litispendenza a causa della sovrapposizione fra le sue richieste e quelle dei
singoli comproprietari;

-    
per tutte le cause, l’eccezione di litispendenza a fronte delle
pretese sollevate da M__________ e della sua scelta di avvalersi dei diritti di
garanzia del minor valore e del risarcimento dei danni (incompatibili con la richiesta
di riparazione gratuita), come pure le eccezioni di perenzione (per la tardiva
notifica dei difetti ex art. 367 cpv. 1 CO) e di prescrizione (art. 371 CO).

 

L.       
Il 3 dicembre 2015 AP 1 ha presentato una denuncia di lite
nei confronti di PI 1 ai sensi dell’art. 78 CPC, manifestando la sua intenzione
a rivalersi su di essa (corresponsabilità quale parte di una società semplice
nel contesto dell’operazione immobiliare). La suddetta società è intervenuta in
lite.

 

M.       Con
ordinanza 7 dicembre 2015 i procedimenti sono stati limitati all’esame delle
eccezioni preliminari sollevate dalla convenuta, sulle quali le parti hanno
preso posizione con un nuovo scambio di scritti.

 

N.       
Con ordinanza 7 settembre 2016 le cause sono state congiunte
per un’unica istruttoria limitata alle suddette eccezioni. Al termine della
medesima le parti hanno presentato le loro conclusioni, riconfermandosi nelle proprie
antitetiche posizioni.

 

O.       Con
istanza 26 maggio 2021 le parti attrici hanno chiesto di esperire pendente
causa una perizia volta ad accertare le caratteristiche geotecniche del
terreno, tema sui cui le parti hanno discusso in occasione dell’udienza 19
agosto 2021.

 

P.       
Con decisione incidentale 1° settembre 2021 il
Pretore ha dapprima costatato che il 17 dicembre 2020 AO 2 ha alienato la PPP
n. __________ e la quota di 2/23 della PPP n. __________ a P__________ e C__________
(nuovi comproprietari in ragione di ½ ciascuno), assegnando loro un termine di
20 giorni per indicare un loro eventuale subentro nella causa e rimandando ogni ulteriore decisione nel procedimento
OR.2015.185. Successivamente, per i restanti tre incarti (OR.2015.186/187/188),
il Pretore ha respinto tutte le eccezioni preliminari della convenuta, ponendo
la tassa di giustizia e le spese (fr. 1'000.- per ciascun
incarto, pari a complessivi fr. 3'000.-) a carico della medesima, pure
condannata a rifondere alla comunione dei condomini, a AO 3 e a AO 4 fr. 2'500.-
ciascuno per ripetibili. Il
Pretore ha altresì respinto l’istanza 26 maggio 2021 degli attori, con seguito
di spese (fr. 300.-) e ripetibili (fr. 600.-) a carico di questi ultimi in
solido.

 

Q.       Con
ordinanza 28 settembre 2021 il Pretore ha disposto il subentro in causa di P__________
e C__________ al posto di AO 2 nell’inc. OR.2015.185.

 

R.       
Con appello 1° ottobre 2021 la convenuta si è aggravata
contro la decisione 1° settembre 2021, postulandone la
riforma nel senso di accogliere le sue eccezioni di litispendenza, prescrizione
e carenza di legittimazione attiva e porre le spese giudiziarie di prima sede a
carico delle controparti, con protesta di quelle di seconda sede.

 

S.       
Con risposta 4 novembre 2021 gli attori si sono opposti al
gravame, postulandone l’integrale reiezione, pure con protesta delle spese e delle
ripetibili di secondo grado.

 

T.       
Con scritto 2 novembre 2021 la S__________ AG ha dal canto
suo rinunciato a presentare una propria risposta all’appello, allineandosi alle
argomentazioni degli appellati.

E considerato

 

in diritto:

1.        
L’art. 308 cpv. 1 lett. a CPC
prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali e incidentali
di prima istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore
litigioso secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di
almeno fr. 10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie (e meglio in tutti gli incarti
qui in discussione) tale valore supera la soglia testé menzionata. 

I termini di impugnazione e risposta sono di 30 giorni
(art. 311 e 312 CPC). Nel caso concreto l’appello 1° ottobre 2021 contro la
decisione incidentale 1° settembre 2021 è tempestivo, così come è tempestiva la
risposta 4 novembre 2021 dell’appellata.

 

2.        
Con l’impugnata decisione, il
giudice di prime cure ha operato una distinzione fra gli inc.
OR.2015.186/187/188 e l’inc. OR.2015.185. Per quest’ultimo si è limitato ad
assegnare il termine suddetto (cfr. sopra consid. P) onde accertare la
posizione dei nuovi proprietari della PPP n. __________. Per i restanti
incarti, si è invece pronunciato sulle eccezioni sollevate dalla convenuta. Ne
consegue che, non riguardando il merito della decisione l’inc. OR.2015.185, le
argomentazioni dell’appellante relative alla posizione giuridica e alle pretese
di AO 2 (l’unico condomino, nelle procedure qui in discussione, ad aver
sollevato anche diritti di garanzia in relazione a parti ad uso esclusivo) sono
irricevibili. Per lo stesso motivo anche la risposta all’appello, in quanto
presentata da P__________ e C__________ e vertente sulle suddette eccezioni
preliminari, dev’essere dichiarata inammissibile. 

 

3.        
Il Pretore ha dapprima
respinto l’eccezione di assente legittimazione attiva della comunione dei
condomini. Ha osservato che, malgrado i diritti di garanzia appartengano a
ciascun committente in virtù del singolo contratto di appalto sottoscritto, il
diritto alla riparazione gratuita dell’opera può essere ceduto alla comunione
dei comproprietari; ciò nel caso concreto è avvenuto, ritenuto che la comunione
dei condomini ha deciso all’unanimità di convenire in causa l’impresa
appaltatrice e che negli atti sono presenti i documenti attestanti l’avvenuta
cessione da parte di una serie di comproprietari (PPP n. __________, __________,
__________, __________, __________, ____________________, __________ e __________).
I timori espressi dall’appaltatrice in relazione alla confusione fra i vari
diritti di garanzia sollevati e alla sovrapposizione delle varie pretese riguardanti
le parti comuni andranno risolti nel merito, coordinando fra loro tutte le
procedure pendenti. Il Pretore ha altresì respinto l’eccezione di litispendenza
in quanto essa presuppone l’identità delle parti nelle varie cause, ciò che non
si realizza nel caso concreto.

 

3.1    L’appellante si oppone a questi accertamenti, osservando che nonostante
la decisione unanime dei comproprietari di convenire in causa l'impresa
appaltatrice, in realtà M__________ non avrebbe dovuto avere facoltà
decisionale all’assemblea, essendo egli vincolato alla sua scelta di avvalersi
del diritto al minor valore o al risarcimento dei danni. Rileva poi (suggerendo
che il primo giudice abbia accertato i fatti in maniera imprecisa) che il suddetto
comproprietario ha sollevato questi diritti di garanzia, relativi anche alle
parti comuni e incompatibili con la riparazione gratuita, in due diverse
procedure, ovvero non solo in quella da lui avviata (inc. OR.2015.268), ma
anche in quella che lo vede convenuto innanzi a un diverso Pretore (inc.
OA.2010.25). Detta scelta sarebbe irrevocabile (per cui la richiesta
subordinata di riparazione sarebbe inammissibile), creerebbe una litispendenza
almeno parziale e sarebbe in conflitto nonché impossibile da coordinare con
quella successiva degli altri comproprietari e della comunione di postulare la
riparazione gratuita. L’impresa edile sarebbe dunque concretamente penalizzata
nella fattispecie, in quanto rischierebbe di subire le decisioni contrastanti
di due diversi Pretori e meglio di essere obbligata a riparare le parti comuni
e di vedere comunque ridotta la propria mercede. Inoltre, la comunione dei
condomini non avrebbe una propria personalità giuridica; i titolari dei diritti
di garanzia sarebbero sempre e solo i singoli condomini, per cui vi sarebbe “una
identità - perlomeno parziale - fra i signori __________, __________, __________
e __________ singolarmente e quali membri della comunione dei comproprietari”,
ritenuto inoltre che “Per i signori __________, __________ e __________
inoltre il petitum di causa è il medesimo in relazione alle parti comuni”.

 

3.2    L’art. 64 cpv. 1 CPC sancisce che la pendenza della causa impedisce
alle medesime parti la creazione altrove di una litispendenza sull’oggetto
litigioso. L’effetto preclusivo presuppone in altre parole che la nuova azione
riguardi la medesima pretesa e le medesime conclusioni, sia fondata sul
medesimo complesso di fatti e veda coinvolte le medesime parti (DTF 139 III 126
consid. 3.2.3).

 

3.3    La comunione dei condomini è una forma particolare di comproprietà priva
di personalità giuridica, ma con capacità patrimoniale (art. 712l cpv. 1 CC) e che
nell’ambito delle sue competenze è titolare della capacità di essere parte, ovvero
può, in proprio nome, stare in giudizio come attrice o convenuta (art. 712l
cpv. 2 CC) beneficiando pertanto di individualizzazione e autonomia (DTF 145 III
8 consid. 3.2.1 e 114 II 239 consid. 3). L’esecuzione di lavori di costruzione
in parti comuni di una proprietà per piani presuppone una decisione assembleare
ai sensi dell’art. 712g cpv. 1 CC in connessione con gli art. 647c seg. CC (per
lavori di riparazione necessari: con maggioranza semplice ex art. 647c CC). La
comunione dei condomini dispone della legittimazione attiva a far valere i
diritti di garanzia per difetti alle parti comuni laddove essi derivino da una
propria pretesa oppure da una pretesa di singoli condomini a lei validamente
ceduta (DTF 114 II 239 consid. 4a, 5b e 5c/bb, IICCA dell’8 maggio 2019, inc.
12.2017.158, consid. 11.1). Per quanto qui d’interesse, la riparazione gratuita
delle parti comuni costituisce un diritto cedibile e indivisibile, nel senso
che non vi è il vincolo di un litisconsorzio necessario bensì ogni titolare può
esercitarlo singolarmente, e ciò integralmente e non solo in proporzione delle proprie
quote di PPP (DTF 145 III 8 consid. 3.5, che ha parzialmente modificato la DTF
114 II 239 consid. 5c/bb; IICCA dell’8 maggio 2019, inc. 12.2017.158, consid.
11.1). 

Laddove i vari contratti di appalto sono formulati in
maniera analoga per quanto riguarda le caratteristiche promesse dell’opera, la
riparazione delle parti comuni difettose ripristina generalmente un corretto
adempimento contrattuale e il diritto dell’appaltatrice alla mercede pattuita
(cfr. Schwery, Zur Vermeidung der
Kollision von Gewährleistungsrechten im Stockwerkeigentum, in: BR 2018, p. 353
seg.), per cui un singolo condomino non potrà più pretendere aggiuntivamente
una riduzione della propria mercede per difetti alle parti comuni, rispettivamente,
se al beneficio di una riduzione, dovrà rimborsare i costi di riparazione
attinenti alla sua quota nella misura necessaria a evitare un suo indebito
arricchimento.

 

3.4    Nel concreto, la comunione dei condomini è legittimata ad agire in
giudizio in proprio nome sulla base della decisione assembleare e dei diritti
alla riparazione gratuita ceduti da una serie di condomini che hanno deciso di
non promuovere personalmente una causa (cfr. doc. AA di cui all’inc. CM.2015.70,
da cui emerge anche la cessione dei diritti attinenti alla PPP n. 23729,
segnatamente di R__________ D__________, firmataria del contratto di appalto di
cui al doc. LL, alla H__________ __________ SA, e da questa alla comunione dei
condomini), mentre altri (AO 2, AO 3 e AO 4, oltre che M__________) hanno
inoltrato delle cause a titolo personale, ciò che è conforme alla
giurisprudenza suesposta e non è contrario al principio della litispendenza.
Malgrado le censure (invero di difficile comprensione) sollevate alla p. 6 (punto 3) del gravame, neppure si vede dove il
Pretore abbia errato nella descrizione dei fatti riferiti alle procedure concernenti
M__________: i consid. F e I dell’impugnata decisione descrivono la sua
posizione giuridica e i diritti da egli sollevati (principalmente minor valore e
risarcimento danni, subordinatamente riparazione gratuita). Non incombe a
questa Camera, a questo stadio della procedura limitato al tema delle eccezioni
preliminari, definire la coordinazione fra le varie procedure. Nondimeno,
occorrerà senz’altro impedire un indebito arricchimento dei condomini e un
pregiudizio per l’appaltatrice. Il rischio potrebbe comunque sia rilevarsi
inesistente qualora dovesse emergere che M__________, o meglio i suoi
successori in diritto, possono pretendere dapprima unicamente la riparazione
dell’opera, com’è usuale nei contratti retti dalla norma SIA 118 (cfr. art.
169).

 

4.        
Con l’impugnata decisione, il
giudice di prima sede ha altresì respinto l’eccezione di perenzione,
evidenziando che ai rapporti contrattuali in esame risulta applicabile la Norma
SIA 118, e che in deroga all’art. 367 CO e all’onere per la committenza di
verificare e segnalare senza indugio i difetti, gli art. 172 e 173 della Norma
SIA 118 consentono al committente di sollevare in qualsiasi momento ogni tipo
di difetto entro il termine di 2 anni. Del resto, agli atti si trovano numerose
notifiche dei difetti che paiono tempestive anche alla luce dell’art. 367 CO.

Quanto alla prescrizione, il Pretore ha osservato che
il relativo termine di 5 anni (art. 180 della Norma SIA 118 e art. 371 CO) non
era ancora scaduto nel momento in cui la ditta edile ha sottoscritto la sua
dichiarazione di rinuncia alla prescrizione (22 settembre 2010, con successivi
rinnovi). Ciò poiché l’opera non poteva ritenersi consegnata entro il 22
settembre 2005, presupponendo essa non solo la consegna degli appartamenti
(iniziata dal 31 maggio 2005) ma anche l’ultimazione dei lavori alle parti comuni
e la sistemazione generale; e nel caso concreto, una serie di opere tutt’altro
che secondarie (piscina, sistemazione esterna, tinteggio e pulizia finale) si
sono protratte oltre il 22 settembre 2005. D’altronde, sono proprio le parti
comuni a presentare i difetti in discussione, per cui la mera consegna delle
parti a uso esclusivo (appartamenti) non può valere quale dies a quo del
termine di prescrizione. Il primo giudice ha inoltre osservato che l’esistenza
di un accordo per una consegna parziale dell’opera (oltretutto da ammettere in maniera
restrittiva) non è stata né allegata, né tantomeno dimostrata.

 

4.1    L’appellante in questa sede non
contesta le considerazioni pretorili relative alla perenzione. Rimprovera piuttosto
al primo giudice di aver trascurato che con la consegna degli appartamenti è
avvenuta anche quella corrispondente delle parti comuni (ritenuto che i
condomini hanno subito potuto iniziare a utilizzare l’opera), rispettivamente
che le parti comuni sono state ultimate al più tardi nel settembre 2005, e
meglio prima del 22 settembre. Il 3 ottobre 2005 non sarebbe avvenuta alcuna
consegna delle parti comuni, ma solamente delle chiavi e dei documenti tecnici
nelle mani dell’amministrazione del condominio (L__________ SA), ritenuto che
ciò non poteva avvenire prima per la mancata attività della società. Inoltre,
l’avvenuta consegna prima del 22 settembre 2005 sarebbe confermata dal fatto
che il verbale a scadenza della garanzia SIA è stato redatto già il 10
settembre 2007. Pertanto, il 22 settembre 2012 tutte le pretese attoree
sarebbero state già prescritte.

 

4.2    L’onere della prova
per il compiersi della prescrizione spetta a colui che la eccepisce (art. 8
CC), il quale è tenuto anche a dimostrare l’esistenza delle premesse
dell’applicabilità della norma alla quale fa riferimento.

 

4.3    Sia l’art. 371 CO che l’art. 180 della Norma SIA 118 prevedono un
termine di prescrizione di 5 anni decorrente dalla consegna dell’opera. Il
concetto di “presa in consegna” e il decorso del termine non sono tuttavia
identici. La legge (art. 371 CO) si fonda sulla consegna fisica dell’opera
ultimata, rispettivamente su una dichiarazione dell’appaltatrice nei confronti
della committenza (“Vollendungsanzeige”) o sull’utilizzo dell’opera
ultimata, a dipendenza delle circostanze (DTF 115 II 456, consid. 4). L’art.
180 della Norma SIA 118 non fa invece bastare una semplice notifica e si basa piuttosto
sul concetto di “collaudo” (art. 157 seg.). Il collaudo, giusta l’art. 158,
presuppone l’ultimazione dei lavori e la relativa notifica da parte
dell’imprenditore (ritenuto che essa si considera avvenuta anche quando il
committente utilizza di sua iniziativa l’opera finita). Successivamente, entro
il termine di un mese, la direzione lavori procede con l’imprenditore
all’ispezione comune (collaudo). Ciò comporta la presa in consegna dell’opera e
dunque il decorso del termine di prescrizione. Se l’esame comune non avviene
(perché le parti vi hanno rinunciato o perché la committenza rifiuta la sua
cooperazione), secondo l’art. 164 l’opera si ritiene consegnata alla scadenza
del termine di un mese dalla notifica dell’ultimazione dell’opera (Hürlimann, Werkabnahme gemäss SIA-Norm
118 und die Mängelhaftung in: BRT 2007, p. 141 seg.; Gauch, Der Werkvertrag, 6a ed. 2019, n. 2596
seg.). Non forzatamente un’opera già agibile o utilizzabile dev’essere
considerata terminata; di principio, le opere incompiute non possono essere
consegnate. Come già rilevato dal primo giudice, le parti possono tuttavia
concordare delle consegne parziali delle parti di opera che sono state ultimate
(v. anche art. 372 cpv. 2 CO; Gauch,
op. cit., n. 103, 108 e 2641 seg.). Se viene concordata, tale presa in consegna
determina anche il decorso della prescrizione per i relativi diritti di
garanzia (Gauch, op. cit., n. 2729).
Sussistendo nell’ambito della proprietà per piani una moltitudine di contratti
d’appalto, l’imprenditore ha uno specifico obbligo di consegnare a ciascun
condomino l’opera promessa, ovvero non solo le parti in uso esclusivo, ma anche
le parti comuni finite, che pure gli appartengono secondo la propria quota di
comproprietà. Per praticità, le parti possono nondimeno concordare che la presa
in consegna delle parti comuni sia svolta per il tramite di un rappresentante
comune, come l’amministrazione del condominio. 

 

4.4    Con l’impugnativa, l’appellante non contesta che la Norma SIA 118 sia applicabile alla
fattispecie, né sostiene che i vari contratti di appalto prevedessero una
regolamentazione alternativa quanto alle modalità di consegna e al decorso dei
termini di prescrizione. Pertanto, nella fattispecie il termine di 5 anni non
può essere fatto partire né dalla semplice ultimazione dei lavori (neppure
sufficiente ai sensi dell’art. 371 CO), né da una relativa notifica da parte
dell’appaltatrice.

 

4.5    Correttamente il Pretore ha evidenziato che, vertendo gli inc.
OR.2015.186/187/188 su difetti alle parti comuni, ai fini della prescrizione
può essere determinante soltanto la presa in consegna delle medesime, e non quella
dei singoli appartamenti. Aggiungasi che sul tema della consegna parziale (che
non dev’essere ammessa con eccessiva facilità, anche in considerazione delle
sue conseguenze in materia di diritti di garanzia), l’appellante non si confronta sufficientemente con l’argomentazione
pretorile relativa alla mancata allegazione e dimostrazione di un relativo
accordo (art. 310 e 311 CPC): essa afferma che le parti possono accordarsi sul
tema anche in corso d’opera e per atti concludenti e che la consegna degli
appartamenti sarebbe coincisa con quella delle parti comuni (che venivano già
utilizzate), ma non indica se e dove, negli allegati di prima sede, avesse
esposto pertinenti considerazioni, né spiega e dimostra con concreti
riferimenti istruttori da dove si evincerebbe un simile accordo, a partire da
quando determinate parti comuni ultimate abbiano iniziato a essere utilizzate e
quando (nonché con quali modalità) essa avrebbe operato, nei confronti dei
condomini o dei loro rappresentanti, una loro consegna parziale ai sensi della
Norma SIA 118. Nel caso concreto, tutti i verbali di consegna degli appartamenti
di cui ai succitati doc. 6a-6f e NN riguardano le singole unità PPP in uso
esclusivo. I doc. 6a e 6b escludono esplicitamente le parti comuni; i rimanenti
verbali sono silenti al riguardo (a differenza di quello del 3 ottobre 2005 di cui
si dirà in seguito). È inoltre pacifico che in tali periodi di consegna non
tutte le parti comuni fossero ultimate, giacché l’appellante stesso ammette
l’esistenza di opere ancora incompiute nel mese di settembre 2005. 

 

4.6    L’appellante contesta che le prove indicate dal
Pretore (interrogatori, testimonianze e documenti) possano dimostrare
l’esistenza di parti comuni incompiute dopo il 22 settembre 2005, affrontandole
una per una e rilevando che in realtà le medesime, considerate nel loro
insieme, provano che la stragrande maggioranza dei lavori era già conclusa
nell’estate 2005 e che le ultime, marginali opere sono state ultimate verso il
15/20 settembre 2005 a eccezione di alcuni lavori nella piscina (che tuttavia
costituivano opere supplementari ritardate per le scelte e le modifiche volute
dai condomini). Ciononostante, come visto, la semplice ultimazione non è
assimilabile alla presa in consegna. A tal riguardo, l’impugnativa è silente,
non indicando quali prove attesterebbero un’ispezione congiunta delle parti
comuni (o una relativa rinuncia e il decorso del successivo termine di un mese)
prima del 22 settembre 2005. 

 

4.7    In realtà, nella fattispecie svariate prove inducono ad ammettere
una presa in consegna nell’ottobre 2005. Lo confermano: la comunicazione 26
settembre 2005 della stessa AP 1, la quale annunciava che la consegna delle
parti comuni (fra cui piscina, servizi e atri) era prevista per il 3 ottobre
2005, con contestuale allestimento di un verbale riportante gli eventuali
lavori da completare o i difetti da eliminare (doc. F2 nell’inc. CM.2011.429,
o B2 nell’inc. CM.2015.70); il relativo verbale effettivamente allestito in
tale data e riferito esplicitamente alle parti comuni (doc. F nell’inc. CM.2011.429); i successivi scritti di
cui ai doc. AAA e 7t (inc. OR.2015.187), ancora una volta redatti dall’impresa
edile; e infine i testi arch. A__________ (verbale del 2 ottobre 2017, p. 9;
cfr. anche doc. OO nell’inc. OR.2015.187), arch. S__________ (verbale del 2
ottobre 2017, p. 2), arch. T__________
(verbale del 12 settembre 2017, p. 7-8) e R__________ (verbale del 12 settembre
2017, p. 2), confermanti che in quel frangente è avvenuta la pulizia finale (v.
anche doc. XX nell’inc. OR.2015.187), l’ispezione
congiunta, la verbalizzazione dei difetti riscontrati e la presa in consegna
delle parti comuni (di modo che da quel momento il controllo dell’immobile e la
responsabilità per la sua manutenzione passavano all’amministrazione
condominiale). La visione riduttiva dell’appellante, la quale sostiene che lo
scopo di questo incontro verteva unicamente sulla consegna delle chiavi e dei
documenti tecnici e che la pulizia finale è stata svolta nell’ottobre 2005 solo
perché vi erano ancora degli artigiani attivi in alcuni appartamenti, non è
convincente e non può sovvertire tutti questi convergenti elementi. Lo stesso
dicasi per il suo rinvio al verbale del 10 settembre 2007 (doc. M inc.
CM.2011.427), ritenuto che il semplice fatto che esso sia stato definito quale
“Sopralluogo a scadenza garanzia SIA” (e dunque riferito al termine di garanzia
di due anni di cui agli art. 172 seg. della Norma SIA 118) non basta a
dimostrare il giorno della presa in consegna (ritenuto peraltro che il 10 settembre
2005 le parti comuni nemmeno potevano ritenersi completamente ultimate) né il
giorno della scadenza dei termini di perenzione o prescrizione. L’appellante
neppure può mutare l’esito del giudizio eccependo che la consegna ha potuto
avvenire solo nell’autunno 2005 a causa dell’inoperatività dell’amministrazione
del condominio, poiché non lo dimostra in maniera convincente (v. anche la
testimonianza di segno contrario di R__________) e perché la consegna non
doveva forzatamente avvenire per il tramite dell’amministrazione condominiale.
Inoltre, l’appellante non prova che una consegna anticipata fosse possibile, di
averla offerta e che i condomini l’abbiano indebitamente rifiutata. Gli
elementi summenzionati sono del resto in contrasto con questa tesi.

 

4.8    Per tutti questi motivi l’appellante, gravata dell’onere della
prova, non riesce a dimostrare che la presa in consegna delle parti comuni (ai sensi degli art. 157 seg. della Norma SIA 118) sia avvenuta prima
del 22 settembre 2005, e che dunque la prescrizione sia intervenuta prima della
sottoscrizione della dichiarazione di rinuncia del 22 settembre 2010. Non
occorre qui esaminare ulteriori questioni sollevate dalle parti, come la
prescrizione dei difetti alle parti ad uso esclusivo, o l’eventuale interruzione
della prescrizione mediante l’esecuzione di lavori di riparazione in garanzia
(equiparabile, in determinate circostanze, a un riconoscimento di debito, cfr. STF
4A_111/2018 del 5 ottobre 2018 consid. 5.2).

 

5.        
In conclusione, l’appello deve
essere respinto, con conseguente conferma della decisione impugnata. Le spese
giudiziarie di seconda sede seguono la soccombenza dell’appellante (art. 106 cpv.
1 CPC). Tenuto conto della natura incidentale della presente decisione (art.
237 CPC in connessione con l’art. 104 cpv. 2 CPC), delle tematiche affrontate,
della trattazione congiunta dei tre incarti OR.2015.186/187/188 e di un valore
litigioso verosimilmente superiore ai fr. 300'000.- (costo minimo stimato dalle
parti attrici per i lavori di riparazione, senza tener conto delle singole
pretese pecuniarie delle medesime), si giustifica di addossare per ciascun
incarto fr. 2'000.- a titolo di spese processuali (art. 2, 7 e 13 LTG). L’appellante
rifonderà alle sue tre controparti fr. 2’000.- ciascuna a titolo di ripetibili
(art. 11 e 13 RTar). 

 

6.        
La presente decisione è
di natura incidentale ai sensi dell’art. 93 LTF. Nel concreto, il valore
litigioso della controversia raggiunge ampiamente la soglia di fr. 30’000.- di
cui all'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.

 

Per questi motivi,

richiamati l’art. 106 CPC, la LTG e il
RTar

 

decide:

                                   1.   L’appello
1° ottobre 2021 di AP 1 è respinto.

 

                                  2.   Le spese processuali
della procedura d’appello, pari a fr. 6’000.- complessivi, sono a carico
dell’appellante, che rifonderà alla AO 1, a AO 3 e a AO 4 fr. 2'000.- ciascuno
per ripetibili di seconda sede.

 

                                   3.   Notificazione:

	
   

  	
  -      

  -     

     

  -     

   

  

                                         Comunicazione alla Pretura
del Distretto di Lugano, sezione 2

 

Per
la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Il
presidente                                                          La
vicecancelliera

 

 

 

 

 

 

Rimedi
giuridici 

Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1
LTF). 

Il
ricorso è ammissibile contro le decisioni che pongono fine al procedimento
(art. 90 LTF). Esso è pure ammissibile contro una decisione che concerne
soltanto talune conclusioni, se queste possono essere giudicate
indipendentemente dalle altre, o che pone fine al procedimento soltanto per una
parte dei litisconsorti (art. 91 LTF), oppure ancora contro decisioni
pregiudiziali e incidentali notificate separatamente e concernenti la
competenza o domande di ricusazione (art. 92 cpv. 1 LTF). In presenza di altre
decisioni pregiudiziali o incidentali, il ricorso è ammissibile solo se le
stesse possono causare un pregiudizio irreparabile o se l’accoglimento del
ricorso comporterebbe immediatamente una decisione finale consentendo di
evitare una procedura probatoria defatigante o dispendiosa (art. 93 LTF).
Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre negli
stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113, 117
LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso
ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi
i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).