# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 3478ea27-7f9e-5566-bb13-e315cd9ca71a
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2022-11-09
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 09.11.2022 LB220019
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LB220019_2022-11-09.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: LB220019-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter 

lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichter Dr. E. Pahud sowie Gerichts-

schreiber lic. iur. D. Siegwart 

Urteil vom 9. November 2022 

 

in Sachen 

 

A._____,  
Kläger und Berufungskläger 

 

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,  

 

gegen 

 

B._____,  
Beklagte und Berufungsbeklagte 

 

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____,  

 

betreffend Forderung  
 
Berufung gegen ein Urteil des Bezirksgerichtes Affoltern vom 11. März 2022; 
Proz. CG190003 
 
  

- 2 - 

Ursprüngliches Rechtsbegehren: 
(act. 2 S. 2) 

"1.  Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger den Betrag von 
CHF 550'000.00 zuzüglich Zins zu 5% seit dem 26.07.2019 zu bezah-
len. 

 2.  […] 
 3.  Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklag-

ten." 
 

Angepasstes Rechtsbegehren (gemäss "Replik"): 
(Prot. S. 7; act. 37 S. 1) 

"1.  [unverändert] 
 2.  […] 
 3.  [unverändert] 
4. Es sei die Beklagte eventualiter zu verpflichten, dem Kläger den Betrag 

von CHF 297'500.00 zuzüglich Zins ab dem 26.07.2019 zu bezahlen." 
 
Angepasstes Rechtsbegehren (gemäss "Stellungnahme zu Dupliknoven"): 

(act. 49 S. 1) 

"1.  [unverändert] 
 2.  […] 
 3.  [unverändert] 
4. Es sei die Beklagte eventualiter zu verpflichten, dem Kläger den Betrag 

von Fr. 306'226.05 zuzüglich Zins zu 5% seit 26. Juli 2019 zu bezah-
len." 

 

Urteil des Bezirksgerichtes: 

1. Die Klage wird abgewiesen. 

2. Die Begehren des Klägers betreffend vorsorgliche Massnahmen wird abge-

wiesen. 

3. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 21'750.– festgesetzt.  

- 3 - 

4. Die Gerichtskosten werden dem Kläger auferlegt, jedoch zufolge Gewäh-

rung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Staatskasse ge-

nommen. Der Kläger wird auf die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO 

hingewiesen. 

5. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von 

Fr. 31'720.– zu bezahlen.  

6. (Mitteilung) 

7. (Rechtsmittel)  

 

Berufungsanträge: 

des Klägers und Berufungsklägers (act. 79 S. 2): 
 

"1.  Es sei das Urteil des Bezirksgerichts Affoltern a. A. vom 
11.03.2022 (Geschäfts-Nr. CG190003-A) aufzuheben. 

2.  Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger den Betrag von 
CHF 337'500.00 zuzüglich Zins zu 5% seit dem 26.07.2019 zu 
bezahlen. 

3.  Eventualiter sei die Sache zur Durchführung eines Beweisverfah-
rens, zur Ermittlung des hälftigen Gewinns zu Gunsten des Klä-
gers (= hälftiger Nettowert betreffend die Liegenschaft an der Ad-
resse C._____ [Strasse] 1, D._____, Grundbuch-Kataster Nr. 2 
der Gemeinde D._____) sowie für ein neues Urteil an die Vo-
rinstanz zurückzuweisen. 

4.  […]  
5.  […]  
6.  Es seien die erst- und zweitinstanzlichen Kosten der Beklagten 

aufzuerlegen. Es sei die Beklagte zu verpflichten, dem Kläger für 
das erstinstanzliche Verfahren eine Entschädigung von 
CHF 31'720.00 zu bezahlen. Es sei dem Kläger für das zweitin-
stanzliche Verfahren zu Lasten der Beklagten eine Entschädigung 
(inkl. MWST-Zuschlag) zuzusprechen." 

 

- 4 - 

der Beklagten und Berufungsbeklagten (act. 102 S. 2): 
 

"Es sei die Berufung abzuweisen soweit darauf einzutreten ist; alles 
unter Kosten und Entschädigungsfolgen (zzgl. 7,7 % MWST) zu Lasten 
des Klägers." 

 

Erwägungen: 

I. 

Der Kläger und Berufungskläger (fortan: Kläger) und die Beklagte und Berufungs-

beklagte (fortan: Beklagte) waren Konkubinatspartner. Der Kläger verlangt von 

der Beklagten die Bezahlung eines Geldbetrags, welcher der Hälfte des Netto-

werts der im Eigentum der Beklagten stehenden Liegenschaft entspreche. Als 

Anspruchsgrundlage beruft er sich auf einen von den Parteien abgeschlossenen 

"Konkubinatsvertrag" bzw. auf die Bestimmungen über die einfache Gesellschaft.  

II. 

1. Mit Eingabe vom 14. Oktober 2019 reichte der Kläger beim Bezirksgericht 

Affoltern (Vorinstanz) Klagebegründung und Klagebewilligung ein (act. 1 und 2). 

Der Kläger stellte in der Hauptsache das eingangs genannte Rechtsbegehren und 

beantragte gleichzeitig die Anordnung vorsorglicher Massnahmen (act. 2 S. 2). Im 

Weiteren ersuchte er um Bewilligung der unentgeltlichen Prozessführung und 

Rechtsverbeiständung (act. 5; vgl. dazu act. 7 ff.). Mit Beschluss vom 2. Dezem-

ber 2019 bewilligte die Vorinstanz die unentgeltliche Rechtspflege, einschliesslich 

der unentgeltlichen Rechtsverbeiständung (act. 18). Nach Einholung einer Klage-

antwort sowie einer Stellungnahme zum Massnahmebegehren vom 17. Januar 

2020 (act. 28) wurde am 17. August 2020 die Hauptverhandlung durchgeführt 

(act. 34; Prot. S. 7 ff.), mit einer mündlichen "Replik" (Prot. S. 7; act. 37) und einer 

Parteibefragung (Prot. S. 7 ff.). Die Duplik vom 29. September 2020 (act. 40) wur-

de mit dem Einverständnis der Parteien schriftlich erstattet (vgl. Prot. S. 10). Mit 

Verfügung vom 6. Oktober 2020 wurde dem Kläger Frist angesetzt, um zu allfälli-

gen Dupliknoven Stellung zu nehmen (act. 46). Die entsprechende "Stellungnah-

me zu den Dupliknoven" wurde am 7. Dezember 2020 eingereicht (act. 49). Es 

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folgten eine Stellungnahme der Beklagten vom 8. Februar 2021 ("Quadruplik"; 

act. 55) und eine weitere Stellungnahme des Klägers vom 26. März 2021 

(act. 61). Auf die vom Gericht angebotene Durchführung einer Vergleichsverhand-

lung wurde seitens der Parteien verzichtet (vgl. act. 58; act. 61; act. 64). Am 

11. März 2022 erging das eingangs wiedergegebene Urteil der Vorinstanz (act. 71 

= act. 80/36 = act. 81 [Aktenexemplar]).  

2. Mit Eingabe vom 13. April 2022 erhob der Kläger Berufung (act. 79) und er-

suchte gleichzeitig um Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege, inklusive der 

unentgeltlichen Rechtsverbeiständung (act. 79 S. 2). Die vorinstanzlichen Akten 

wurden von Amtes wegen beigezogen (act. 1-77). Mit Beschluss vom 25. April 

2022 wurde das Gesuch des Klägers um Bewilligung der unentgeltlichen Prozess-

führung und Rechtsverbeiständung für das Berufungsverfahren abgewiesen 

(act. 82). Am 1. Juni 2022 wurde dem Berufungskläger Frist zur Leistung eines 

Vorschusses für die Gerichtskosten angesetzt (act. 84). Der Kostenvorschuss 

ging innert verlängerter Frist (vgl. act. 87) am 27. Juni 2022 ein (act. 89). Mit Ein-

gabe vom 30. Juni 2022 stellte der Berufungskläger erneut ein Gesuch um Bewil-

ligung der unentgeltliche Prozessführung und Rechtsverbeiständung für das Beru-

fungsverfahren, und zwar mit Wirkung ab 30. Juni 2022 (act. 90). Das Gesuch 

wurde mit Beschluss vom 11. Juli 2022 abgewiesen, soweit darauf eingetreten 

wurde (act. 92). Gleichzeitig wurde der Beklagten Frist angesetzt, um die Beru-

fung zu beantworten. Die Beklagte beantragte mit Eingabe vom 15. Juli 2022, es 

sei der Kläger zur Sicherstellung der Parteientschädigung für das Berufungsver-

fahren zu verpflichten (act. 94). Nach Einholung einer Stellungnahme des Klägers 

vom 29. Juli 2022 (act. 97) wurde dieser mit Beschluss vom 4. August 2022 ver-

pflichtet, für die Entschädigung der Gegenpartei eine Sicherheit zu leisten 

(act. 98). Die Sicherheitsleistung ging innert Frist am 26. August 2022 ein 

(act. 100). Am 2. September 2022 erstattete die Beklagte ihre Berufungsantwort 

(act. 102), die dem Kläger mit Verfügung vom 20. Oktober 2022 zugestellt wurde 

(act. 103 f.).  

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III. 

1. Der Kläger ist durch das angefochtene Urteil beschwert. Es handelt sich um 

einen berufungsfähigen Entscheid (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2 ZPO). Die Be-

rufung wurde form- und fristgerecht erhoben (Art. 311 Abs. 1 ZPO; vgl. act. 72). 

Sowohl der Kostenvorschuss als auch die Sicherheit für die Parteientschädigung 

wurden rechtzeitig geleistet (act. 87; act. 100). Dem Eintreten auf die Berufung 

steht damit nichts entgegen. 

2. Mit Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige 

Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-

fungsinstanz verfügt über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfra-

gen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung. Abgesehen von of-

fensichtlichen Mängeln hat sich das Berufungsgericht allerdings grundsätzlich auf 

die Beurteilung der in der Berufung und Berufungsantwort gegen das erstinstanz-

liche Urteil erhobenen Beanstandungen zu beschränken. Die Parteien haben mit-

tels klarer Verweisungen auf die Ausführungen vor der Vorinstanz zu zeigen, wo 

sie die massgebenden Behauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden 

erhoben haben. Sie haben die von ihnen kritisierten Erwägungen des angefoch-

tenen Entscheids wie auch die Aktenstücke, auf die sie ihre Kritik stützen, genau 

zu bezeichnen (BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer 4A_580/2015 vom 11. April 2016 

E. 2.2). In rechtlicher Hinsicht ist das Berufungsgericht bei dieser Prüfung jedoch 

weder an die Erwägungen der ersten Instanz noch an die mit den Rügen vorge-

tragenen Argumente der Parteien gebunden, sondern es wendet das Recht von 

Amtes wegen an (Art. 57 ZPO). Das Berufungsgericht kann die Rügen der Partei-

en auch mit abweichenden Erwägungen gutheissen oder abweisen 

(BGer 2C_124/2013 vom 25. November 2013 E. 2.2.2). Neue Tatsachen und Be-

weismittel können im Berufungsverfahren nur noch unter den restriktiven Voraus-

setzungen von Art. 317 Abs. 1 ZPO vorgebracht werden.  

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IV. 

1.  

1.1 Die Parteien wohnten seit März 2010 zusammen in der im Alleineigentum 

der Beklagten stehenden Liegenschaft Grundbuch Blatt 3, Kataster 2, Im C._____ 

1, D._____ ZH. Am 21. August 2012 unterzeichneten sie einen "Konkubinatsver-

trag" mit folgendem Inhalt (act. 4/3): 

"1. Wir haben uns im Jahre 2008 kennengelernt und wohnen seit 
2010 gemeinsam im C._____ 1, D._____. Wir beabsichtigen, un-
ser Konkubinatsverhältnis für unbestimmte Zeit beizubehalten. 

2. Die Kosten des gemeinsamen Haushaltes (Nahrung, Getränke 
usw.) werden zu je ½ getragen. Ebenso werden die Haus- und 
Gartenarbeiten grundsätzlich gemeinsam mit je etwas hälftigem 
Anteil erledigt. 

3. Im übrigen verwaltet und nutzt jeder sein Einkommen und Ver-
mögen selber und verfügt darüber. Jeder Partner haftet für seine 
Schulden allein.  

4. Wenn ich B._____, vor meinem Lebenspartner ableben sollte o-
der im Fall einer Trennung geht die Hälfte (50%) vom Wert des 
Hauses Kataster Nr. 2, Gebäudevers.Nr. 4 C._____ 1, D._____, 
an meinem Lebenspartner. 

5. Die Patienten erklären übereinstimmend, die sie behandelnden 
Aertze dem jeweils anderen Partner gegenüber für die Dauer der 
Gemeinschaft von Arztgeheimnis zu entbinden. 

6. Jeder Partner kann während der Dauer der Gemeinschaft den 
anderen für die laufenden Bedürfnisse vertreten. 

7. Für die übrigen Bedürfnisse kann ein Partner den anderen vertre-
ten, wenn das Interesse der Gemeinschaft keinen Aufschub des 
Geschäftes duldet und der andere Partner wegen Krankheit, Ab-
wesenheit oder ähnlichen Gründen nicht schriftlich zustimmen 
kann. 

8. Dieser Vertrag ist zweifach ausgefertigt. Jeder von uns erhält ein 
gegenseitig unterzeichnetes Exemplar." 

Nach der Trennung forderte der Kläger mit Schreiben vom 15. Juli 2019 von der 

Beklagten gestützt auf Ziffer 4 der Vereinbarung den Betrag von Fr. 550'000.–, 

entsprechend der Hälfte des von ihm geschätzten Verkehrswerts der Liegenschaft 

(act. 4/14).  

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1.2 Diesen Betrag klagte der Kläger alsdann ein. Er stellte sich in der Klage-

schrift auf den Standpunkt, die Forderung ergebe sich aus dem Konkubinatsver-

trag (act. 2 S. 3 Bst. C). Sie lebten getrennt und führten kein Konkubinat mehr 

(act. 2 S. 3 Bst. D). Der Verkehrswert der Liegenschaft werde mit Fr. 1.1 Mio. be-

ziffert (act. 2 S. 4 Bst. E). An der Hauptverhandlung führte der Kläger – unter Be-

zugnahme auf die Vorhaltungen der Beklagten (vgl. nachfolgend E. 1.3) – aus, al-

len seinen Verpflichtungen aus dem Konkubinatsvertrag nachgekommen zu sein, 

wobei er und die Beklagte eine langjährige Lebensgemeinschaft als glückliches 

Paar geführt hätten, in der sie betreffend ihre finanziellen Leistungen keine Buch-

haltung betrieben hätten (act. 37 S. 2). Nicht relevant seien die Gründe und Um-

stände der Auflösung des Konkubinatsverhältnisses (act. 37 S. 3); ein eigenes 

Verschulden bestreite er (act. 37 S. 5). Der von der Beklagten angeführte Unter-

mietvertrag sei fingiert gewesen. Er sei nie gelebt worden und habe einzig und al-

lein dazu gedient, ihm (dem Kläger) zu ermöglichen, in laufenden Betreibungsver-

fahren Wohnkosten auszuweisen (act. 37 S. 6). Zur Begründung des neu gestell-

ten Eventualbegehrens führte der Kläger aus, die teleologische Auslegung des 

Konkubinatsvertrags ergebe, dass der Nettoverkehrswert zu teilen sei, welcher 

sich auf total Fr. 595'000.– belaufe (Fr. 1'100'000.– Verkehrswert der Liegenschaft 

abzüglich Fr. 425'000.– Hypothek und abzüglich Fr. 80'000.– Vorbezug aus der 

Pensionskasse; act. 37 S. 7). Ausgehend von dieser teleologischen Auslegung 

erscheine seine Forderung weder unsittlich, noch liege eine übermässige Bindung 

vor (act. 37 S. 8). Im Weiteren habe er (der Kläger) der Beklagten beim Kauf der 

Liegenschaft durch sein Verhandlungsgeschick zu einem reduzierten Kaufpreis 

verholfen (Fr. 460'000.– anstatt Fr. 510'000.–; act. 37 S. 8) und bei den umfas-

senden Renovationen des Hauses praktisch alle Arbeiten selber erledigt (act. 37 

S. 9 f.). Sie hätten als Team zusammengearbeitet und hierzu schon im Jahre 

2010 eine erste Vereinbarung in Bezug auf das Haus unterzeichnet. Im Wesentli-

chen habe die Beklagte den Kauf und das Baumaterial finanziert und er (der Klä-

ger) habe alle Arbeiten gemacht. Auch in den Folgejahren, 2010 - 2019, habe er 

alle Unterhaltsarbeiten am Haus gemacht. Ohne ihn hätte die Beklagte das Haus 

in der Form weder kaufen noch renovieren können. Die umfangreichen "gratis" für 

das Konkubinat erbrachten Handwerksleistungen des Klägers hätten für den 

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Kaufentscheid der Beklagten eine wesentliche Rolle gespielt (act. 37 S. 11 f.). Al-

leine den Wert seiner Handwerksarbeiten schätze er auf mindestens 

Fr. 200'000.– bis Fr. 250'000.– (act. 37 S. 13). Im Rahmen der "Stellungnahme zu 

den Noven in der Duplik" erhöhte der Kläger den mit dem Eventualbegehren gel-

tend gemachten Betrag von Fr. 297'500.– auf Fr. 306'226.05 (act. 49 S. 1).  

1.3 Die Beklagte führte im vorinstanzlichen Verfahren aus, sie und der Kläger 

hätten sich 2008 kennen gelernt und im März 2010 sei der Kläger zu ihr in die von 

ihr erworbene Liegenschaft gezogen. Er habe sich gemäss einem zwischen ihnen 

abgeschlossenen "Untermietvertrag" zur Bezahlung eines monatlichen Mietzinses 

von Fr. 1'200.– verpflichtet (act. 28 S. 3). Der Kläger habe indes stets auf ihre 

Kosten gelebt und sei weder seinen Pflichten aus dem Konkubinatsvertrag noch 

aus dem Untermietvertrag nachgekommen. Nachdem sie sich vom Kläger (u.a. 

aufgrund seiner Alkoholsucht und psychischen Gewaltausübung) habe trennen 

wollen, habe es nahezu drei Jahre gebraucht, bis er die Liegenschaft endlich ver-

lassen habe (act. 28 S. 3). Was Ziffer 4 des Konkubinatsvertrags betreffe, ver-

stosse diese gegen Art. 27 Abs. 2 ZGB, da eine Wohn- und Geschlechtsbezie-

hung nicht erzwungen werden dürfe. Sie laufe darauf hinaus, dass sie dem Kläger 

– obwohl das Konkubinat aufgrund seines Verschuldens aufgehoben worden sei 

– praktisch ihr ganzes Vermögen inklusive der von ihrem Vater erhaltenen 

Erbvorbezüge überlassen müsste und auch noch eines Teils ihres Pensionskas-

senguthabens verlustig ginge (act. 28 S. 6). Zudem verhalte sich der Kläger 

rechtsmissbräuchlich, fehle es an einem Konsens, leide Ziffer 4 des Konkubinats-

vertrags an einem Formmangel und würde sie einer allfälligen Forderung ver-

rechnungsweise Fr. 221'200.– für ausstehende Mietzinse und hälftige Kostenbe-

teiligung am gemeinsamen Haushalt entgegenhalten (act. 28 S. 6 ff.; act. 43 S. 7 

ff., 12 ff.). Eine Vereinbarung in Bezug auf das Haus hätten sie im Jahr 2010 (ab-

gesehen vom "Untermietvertrag") nicht abgeschlossen und die Renovationen am 

Haus seien nicht vom Kläger, sondern von Drittpersonen ausgeführt und von ihr 

(der Beklagten) bezahlt worden (act. 43 S. 9 ff.).  

2. Die Vorinstanz setzte sich – nach Wiedergabe der Vorbringen der Parteien 

(act. 81 S. 5 ff., 11 ff.) – zunächst mit dem vom Kläger im erstinstanzlichen Ver-

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fahren eingenommen Hauptstandpunkt (sogleich E. 2.1) und alsdann mit dem 

Eventualstandpunkt auseinander (E. 2.2).  

2.1 Das klägerische Hauptbegehren prüfte die Vorinstanz im Wesentlichen unter 

dem Gesichtspunkt von Art. 27 Abs. 2 ZGB. Nach Ausführungen zu Inhalt und 

Tragweite von Art. 27 Abs. 2 ZGB wies sie vorab darauf hin, dass der Konkubi-

natsvertrag nicht nur Regelungen betreffend eine rein finanzielle Zweckgemein-

schaft, sondern vielmehr betreffend das Zusammenleben in einer Lebenspartner-

schaft enthalte. Die Tragweite von Ziffer 4 sei somit mit Blick auf Art. 27 Abs. 2 

ZGB vor dem Hintergrund einer Lebenspartnerschaft und nicht einer reinen Wirt-

schaftsgemeinschaft, welche höhere Anforderungen an ein unzulässiges Bin-

dungsausmass stellen würde, zu beurteilen. Dass eine Person von Todes wegen 

einseitig verfüge, sei der Sache immanent und nicht weiter zu beanstanden. Was 

jedoch die Regelung betreffend die Trennung anbelange, falle die fehlende Parität 

auf. Diese stelle gemäss Literatur ein Indiz für Fremdbestimmtheit dar. Verpflich-

tungen des Klägers im Falle der Trennung würden keine genannt. Vielmehr sei 

die Beklagte einseitig die Verpflichtung eingegangen, dem in naher oder ferner 

Zukunft getrennten Lebenspartner 50% des Wertes ihres hauptsächlichen Ver-

mögensbestandteils zu bezahlen. Damit werde ihr legitimes Interesse an einer 

zukünftigen Trennung übermässig erschwert. Die Bindung sei somit bereits in ge-

nereller Hinsicht als übermässig zu qualifizieren. Dass eine offensichtliche Per-

sönlichkeitsrechtswidrigkeit vorliege, zeige sich zudem darin, dass die Regelung 

auch für den Fall gelte, dass ein Partner, welcher in der Beziehung Gewalt aus-

gesetzt sein sollte, sich aufgrund einer solchen Vertragsklausel in Zukunft nur er-

schwert trennen könnte. Im vorliegenden Fall würde das gar den Verlust von 50% 

des Hauptvermögensbestandteils bedeuten, wobei die Beklagte zunächst ihre 

Liegenschaft verkaufen müsste, um überhaupt erst die Liquidität für die Bezah-

lung der vom Beklagten geforderten Summe zu erlangen. In der Gesamtbetrach-

tung stehe die Klausel zudem im Widerspruch zu allen anderen Regelungen, wel-

che den Parteien jeweils gleiche Rechte und Pflichten einräumten, namentlich 

Ziff. 2-3 betreffend die hälftige Kostentragung und Verrichtung der anfallenden 

Arbeiten sowie die Vereinbarung, jeder verwalte sein Einkommen und Vermögen 

selber und hafte für seine Schulden alleine. Dass Ziff. 4 fernab jeder zulässigen 

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Bindung zu liegen komme, zeige sich des Weiteren darin, dass sich die Beklagte 

damit vollends der Willkür des Klägers aussetze, welchem selbstredend ebenso 

das Recht zukomme, die Beziehung auf einseitigen Wunsch hin zu beenden. Die 

Trennungsklausel verletze damit Art. 27 Abs. 2 ZGB i.V.m. Art 19 Abs. 2 OR. Zu 

prüfen sei eine Reduktion auf das zulässige Mass resp. die Frage einer Teilnich-

tigkeit (Art. 20 Abs. 2 OR). Als entscheidend erscheine vorliegend jedoch nicht die 

Höhe des zu bezahlenden Betrags, sondern die Verknüpfung der – beiden Partei-

en jederzeit eigenmächtig möglichen – Trennung mit einer einseitigen Zahlungs-

pflicht der Beklagten an den Kläger, während die übrigen Vertragsklauseln gleiche 

Rechte einräumten und ebensolche Pflichten auferlegten. Die Unzulässigkeit be-

ruhe somit bereits auf der eingegangenen Bindung als solcher und nicht auf deren 

Übermass. Die Trennungsregelung in Ziff. 4 beschlage den höchstpersönlichen 

Kernbereich der Beklagten, zumal sie daran gehindert werde, eine ihr zukünftig 

nicht mehr genehme Lebenspartnerschaft nach Gutdünken zu beendigen. Gleich-

zeitig ermögliche die Klausel dem Partner willkürlich genau das zu tun, was ihr er-

schwert werde, nämlich sich zu trennen, und erst noch 50% des Wertes der Lie-

genschaft einfordern zu können. Ziff. 4 des Konkubinatsvertrags erweise sich so-

mit insgesamt als mangelhaft, was die Rechtsfolge der Nichtigkeit im Sinne von 

Art. 27 Abs. 2 ZGB i.V.m. Art. 20 Abs. 1 OR nach sich ziehe (act. 81 S. 8 ff., 10). 

2.2 Die Vorinstanz behandelte alsdann den klägerischen Eventualstandpunkt, 

und zwar im Wesentlichen gestützt auf das Recht der einfachen Gesellschaft. Der 

Kläger habe in seiner Replikschrift betreffend seinen Eventualantrag zusammen-

gefasst geltend gemacht, der Konkubinatsvertrag beziehe sich nicht nur auf Be-

lange des täglichen Zusammenlebens wie Einkäufe und Haushalts- oder Garten-

arbeiten, sondern bilde insbesondere auch Basis für den gemeinsamen Hausbau. 

Dabei habe die Beklagte gemäss dem Kläger den Kauf der Liegenschaft und das 

Baumaterial finanziert und der Kläger habe alle mit dem Bau im Zusammenhang 

stehenden Arbeiten verrichtet (Handwerksarbeiten, Bauleitung, etc.). Der Kläger 

behaupte hierfür einerseits, es sei in der vorprozessualen Korrespondenz bereits 

erwähnt worden, dass die Parteien im Jahre 2010 eine erste Vereinbarung in Be-

zug auf das Haus unterzeichnet hätten. In dieser Vereinbarung sei festgehalten 

gewesen, dass die Parteien in Bezug auf das Haus gleiche Rechte und gleiche 

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Pflichten hätten. Der Kläger sei nicht in der Lage gewesen, diesen ersten Vertrag 

aus dem Jahr 2010 einzureichen, da er herausgeworfen worden und ihm das Do-

kument als Beweismittel böswillig entzogen worden sei. Diese Vorbringen erwie-

sen sich nicht als rechtsgenügend substantiiert, führe der Kläger doch gerade 

nicht aus, was in dieser Vereinbarung konkret "in Bezug auf das Haus" vereinbart 

worden sei. Das Schreiben thematisiere insbesondere den vom Kläger gewünsch-

ten Zutritt zur Liegenschaft, wobei es nicht Aufgabe des Gerichts sei, Beilagen 

danach zu durchforsten, ob sich daraus etwas zu Gunsten der beweisbelasteten 

resp. vorliegend substantiierungsbelasteten Partei entnehmen lasse. Anhand der 

rechtzeitig ins Verfahren eingebrachten Beweismittel vermöge der Kläger sodann 

seine von der Beklagten bestrittene Behauptung, er habe zufolge Verhandlungs-

geschicks den Kaufpreis für die Liegenschaft um Fr. 50'000.– reduzieren können, 

nicht zu beweisen. Ob er diesbezüglich seiner Substantiierungspflicht nachkom-

me, könne offen bleiben. Selbst wenn seine Sachverhaltsdarstellung vollumfäng-

lich zutreffen sollte, vermöge er nicht darzutun, dass die Parteien sich bereits zum 

Zweck des Hauskaufs als Team resp. Konkubinat zusammengeschlossen hätten. 

Da der Hauskauf vom 1. März 2010 vom Konkubinatsvertrag vom 21. August 

2012 nicht abgedeckt sei, fehle die Grundlage für die Partizipation des Klägers an 

einer allfälligen Vermögensvermehrung der Beklagten. Mangelnde Substantiie-

rung müsse sich der Kläger auch hinsichtlich der behaupteten Handwerks- und 

Bauleitungsarbeiten entgegenhalten lassen. Die in der Replik an der Hauptver-

handlung vom 17. August 2020 gemachten Ausführungen zum angeblichen "Wert 

der Handwerksarbeiten" von Fr. 200'000.– bis Fr. 250'000.– seien sehr vage, all-

gemein gehalten und insgesamt unsubstantiiert (act. 81 S. 15 m.H.a. act. 37 Rz. 

21 und Prot. S. 7 ff. ). So behaupte der Kläger nicht näher, wie sich die für 

Fr. 200'000.– bis Fr. 250'000.– geleisteten Handwerksarbeiten genau zusammen-

setzten resp. welche Arbeiten er genau vorgenommen habe. Es fehlten nähere 

und insbesondere substantiierte Behauptungen zum Beispiel zu den erbrachten 

Arbeiten oder auch zum konkret aufgewendeten Stundenaufwand für diese ver-

schiedenen Arbeiten (act. 81 S. 15 f. m.H.a. die vorgebrachten Behauptungen). 

Soweit er hauptsächlich in den Monaten März 2010 bis Juli 2010 getätigte Arbei-

ten im Wert von mindestens Fr. 200'000.– bis Fr. 250'000.– geltend mache, ver-

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möge der Kläger auch nicht darzutun, dass die Parteien zusätzlich zu den zu ver-

richtenden Arbeiten gemäss Konkubinatsvertrag (insb. Ziff. 1-2) eine Entschädi-

gung für Eigenleistungen des Klägers abgemacht hätten. Einen vereinbarten 

Stundenlohn etwa nenne er nicht. Die Einwände der Beklagten erwiesen sich da-

hingehend als zutreffend, als dass die geltend gemachte Forderung bei einem 

Handwerkerlohn von ca. Fr. 40'000.– bis Fr. 50'000.– pro Monat (Fr. 55.– bis 

Fr. 61.– pro Stunde) realitätsfremden ca. 20 bis 25 Stunden Arbeit pro Tag ent-

sprechen würde. Nach dem Gesagten behaupte der Kläger in seiner Replik nicht 

rechtsgenügend, dass der Beklagten durch seine Leistungen für die Gesellschaft 

ein im Rahmen der Gesellschaftsliquidation auszugleichender Vermögensbe-

standteil erwachsen sei. Die Replik sei anlässlich der Hauptverhandlung vom 

17. August 2020 erfolgt. Seine danach hinsichtlich der (anlässlich der Novenstel-

lungnahme vom 7. Dezember 2020 noch erhöhten) Eventualforderung getätigten 

Ausführungen und offerierten Beweismittel erwiesen sich als verspätet und seien 

nicht zu hören. Insbesondere entbinde ein von der Beklagten in ihrer Klageant-

wort geltend gemachter Dissens in Bezug auf den Konkubinatsvertrag und die 

Behauptung, der Kläger habe Vertragsziffer 4 vorredigiert, den Kläger nicht da-

von, die anspruchsbegründenden Tatsachen bereits anlässlich der Replik ab-

schliessend und rechtsgenügend substantiiert zu behaupten. Die Klage sei ent-

sprechend auch im Eventualstandpunkt abzuweisen (act. 81 S. 14 ff., 16).  

3. Im Berufungsverfahren stellt der Kläger nicht mehr ein Haupt- und ein Even-

tualbegehren, sondern er beantragt lediglich noch einen Betrag von Fr. 337'500.– 

zuzüglich Zins zu 5% seit 26. Juli 2019 (act. 79 S. 2, S. 7 Rz. 13: Hälfte des Net-

towerts, welcher der Differenz des Verkehrswerts von Fr. 1.1 Mio. und der Hypo-

thek von Fr. 425'000.– entspreche). Er begründet den Anspruch mit einer ihm zu-

stehenden "Forderung aus einfacher Gesellschaft" (act. 79 S. 3 Bst. C). Der Klä-

ger wiederholt zusammengefasst im Wesentlichen seine im erstinstanzlichen Ver-

fahren vorgebrachten Behauptungen, wonach er und die Beklagte bereits mit 

Blick auf den Kauf und den Umbau des Hauses als Team zusammengearbeitet 

hätten, er mit seinem Verhandlungsgeschick den Preis gedrückt sowie die Reno-

vationsarbeiten gemacht habe. Er habe bei einer Auflösung der einfachen Gesell-

schaft Anspruch auf den hälftigen Gewinnanteil bzw. die Hälfte des Gesell-

- 14 - 

schaftsvermögens. In ihrem Konkubinatsvertrag hätten sie eine solche hälftige 

Gewinnverteilung festgehalten, wobei in concreto eine hälftige Teilung des Wertes 

der Liegenschaft stipuliert worden sei (act. 79 Rz. 11). Bei der Berechnung des 

hälftigen Gewinns sei vom verbleibenden Gesellschaftsvermögen auszugehen, 

d.h. dem Verkehrswert der Liegenschaft zum Datum der Auflösung, abzüglich der 

Hypothek (act. 79 Rz. 13). Vor diesem Hintergrund hält der Kläger dafür, dass die 

für die Abweisung der Klage massgebliche Argumentation der Vorinstanz, wo-

nach eine übermässige Bindung der Beklagten vorliege, "nicht zur Disposition" 

stehe. Der Konkubinatsvertrag gebe in Ziffer 4 einzig die gesetzliche Regelung 

der Gewinnverteilung wieder, wonach das Gesellschaftsvermögen hälftig geteilt 

werde (act. 79 Rz. 15 m.H.a. Art. 533 Abs. 1 OR). 

4. Die Beklagte hält im Wesentlichen an ihrem vor Vorinstanz eingenommenen 

Standpunkt fest (vgl. act. 102 S. 3 ff.) und weist darauf hin, dass die Behauptun-

gen des Klägers unsubstanziiert, nicht bewiesen und verspätet vorgebracht wor-

den sowie die klägerischen Berechnungen des Gewinnanteils in mehrfacher Wei-

se falsch seien (vgl. act. 102 S. 9 ff.).  

5. Auf die einzelnen Vorbringen der Parteien ist soweit erforderlich nachfolgend 

einzugehen.  

V. 

1. 

1.1 Der Kläger stützt seinen Anspruch im Berufungsverfahren primär auf das 

Recht der einfachen Gesellschaft, konkret auf Art. 533 Abs. 1 OR. 

1.2.1 Die einfache Gesellschaft ist die vertragsmässige Verbindung von zwei oder 

mehreren Personen zur Erreichung eines gemeinsamen Zweckes mit gemeinsa-

men Kräften oder Mitteln (Art. 530 Abs. 1 OR). Die Leistungen der Gesellschafter 

können dabei sehr verschieden sein und brauchen nicht im Voraus bestimmt zu 

werden. Die vertragsmässige Verbindung kann auch stillschweigend erfolgen und 

sich aus dem Verhalten der Partner ergeben, wobei diesen nicht bewusst sein 

muss, dass daraus eine einfache Gesellschaft entsteht (BGE 108 II 204 E. 4). 

- 15 - 

Wird es nicht anders vereinbart, so hat jeder Gesellschafter, ohne Rücksicht auf 

die Art und Grösse seines Beitrages, gleichen Anteil an Gewinn und Verlust 

(Art. 533 Abs. 1 OR).  

1.2.2 Bei einer nichtehelichen Lebensgemeinschaft bzw. einem Konkubinat han-

delt es sich um einen formlos begründbaren, grundsätzlich auf Dauer eingegan-

genen Innominatkontrakt (Hausheer/Geiser/Aebi-Müller, Das Familienrecht des 

Schweizerischen Zivilgesetzbuches, 7. A. Bern 2022, § 3 Rz. 82). Welche Regeln 

anzuwenden sind, ist aufgrund der konkreten Umstände von Fall zu Fall zu ent-

scheiden (vgl. BGE 108 II 204 E. 4; Hausheer/Geiser/Aebi-Müller, a.a.O., § 3 

Rz. 82). Namentlich hängt die Anwendung der Regeln über die einfache Gesell-

schaft davon ab, welche Lebensbereiche der gemeinsamen Zweckverfolgung un-

terstellt werden (BSK OR II-Handschin, Art. 530 N 18). Von der Verfolgung eines 

gemeinsamen Zwecks mit gemeinsamen Kräften oder Mitteln kann nur dort ge-

sprochen werden, wo ein Wille besteht, die eigene Rechtsstellung einem gemein-

samen Zweck unterzuordnen, um auf diese Weise einen Beitrag an die Gemein-

schaft zu leisten (BGE 108 II 204 E. 4).  

1.3.1 Der Kläger macht im Berufungsverfahren im Wesentlichen geltend, sie hät-

ten seit 2008 ein Konkubinat geführt und beim Hauskauf als Team zusammenge-

arbeitet. Die Beklagte habe den Kauf der Liegenschaft und das Baumaterial fi-

nanziert, während er (der Kläger) vor dem Kauf die wichtigen Vertragsverhand-

lungen betreffend den Kaufpreis geführt und nach dem Kauf alle Renovationsar-

beiten gemacht habe. Mit seinem Verhandlungsgeschick habe er erreicht, dass 

die Beklagte die Liegenschaft zu einem reduzierten Kaufpreis von Fr. 460'000.00 

anstatt Fr. 510'000.00 habe kaufen können (act. 79 Rz. 4 f.). Die mit ihm (dem 

Kläger) vor dem Kauf abgesprochenen Handwerksleistungen bzw. Renovations-

arbeiten (d. h. die gegenseitigen Beiträge im Sinne von Art. 531 Abs. 1 OR) hät-

ten für den Kaufentscheid der Parteien eine wesentliche Rolle gespielt, wobei be-

reits vor dem 1. März 2010 die Absprache zwischen den Parteien bestanden ha-

be, in der Liegenschaft ihr Konkubinat zusammen fortzuführen und das Haus zu 

renovieren (act. 79 Rz. 5). Die Beklagte habe also den Kaufvertrag betreffend das 

Grundstück vor dem Hintergrund dieser Absprachen mit ihm, dem Kläger, unter-

- 16 - 

zeichnet, d.h. der Kauf habe klar und offensichtlich einen Bezug zum Konkubinat 

und damit zur einfachen Gesellschaft der Parteien gehabt (act. 79 Rz. 6). Sie hät-

ten den übereinstimmenden Willen gehabt, "mit gemeinsamen Mitteln den Zweck 

des gemeinsamen Wohnens weiterhin und ab dem 1.03.2010 an der Adresse 

C._____ 1 in D._____ zu praktizieren" (act. 79 Rz. 7). Der Zweck der einfachen 

Gesellschaft habe auch konkret darin bestanden, das "öffentliche Grundbuchge-

schäft vom 1. März 2010 zum vorteilhaften Preis abzuschliessen" (act. 79 Rz. 8). 

Am Ende des Konkubinats bzw. nach Auflösung der einfachen Gesellschaft könn-

ten nun nicht die einzelnen Beitragsleistungen zurückgefordert werden, sondern 

es sei ein verbleibender Gewinn hälftig zu teilen. Eine solche hälftige Gewinnver-

teilung hätten sie in ihrem Konkubinatsvertrag festgehalten, wobei in concreto ei-

ne hälftige Teilung des Wertes der Liegenschaft stipuliert worden sei. Der Konku-

binatsvertrag sehe damit in Übereinstimmung mit dem Gesetz vor, dass jede Par-

tei bei einer Auflösung der Gemeinschaft die Hälfte des Gesellschaftsvermögens 

bekomme (Art. 533 Abs. 1 OR), so dass die Ansicht der Vorinstanz, wonach keine 

paritätische Lösung vorliegen würde, krass falsch sei (act. 79 Rz. 11). Bei der Be-

rechnung des hälftigen Gewinns sei vom verbleibenden Gesellschaftsvermögen 

auszugehen, d.h. dem Verkehrswert der Liegenschaft zum Datum der Auflösung, 

abzüglich der Hypothek (act. 79 Rz. 13). 

1.3.2 Mit diesen Ausführungen geht der Kläger über die Erwägungen der Vorin-

stanz zur Behauptungs- und Beweislage hinweg. Die Vorinstanz hat – wie vorne 

wiedergegeben (E. IV.2.2) – mit Bezug auf die vom Kläger behauptete vorgängige 

Absprache die Vorbringen des Klägers als nicht rechtsgenügend substanziiert 

qualifiziert. Seine Behauptung, er habe mit seinem Verhandlungsgeschick den 

Kaufpreis für die Liegenschaft um Fr. 50'000.– reduzieren können, habe er mit 

den rechtzeitig (vor Aktenschluss) eingebrachten Beweismitteln nicht zu beweisen 

vermocht. Der Kläger habe auch nicht dargetan, dass sich die Parteien bereits 

zum Zweck des Hauskaufs als Team zusammengeschlossen hätten. Die Behaup-

tungen zu den von ihm erbrachten Handwerksarbeiten seien vage, allgemein ge-

halten und insgesamt unsubstanziiert. Die in der Stellungnahme zu Dupliknoven 

vorgebrachten Ausführungen und offerierten Beweismittel seien schliesslich ver-

spätet (im Einzelnen vorne E. IV.2.2). Der Kläger setzt sich mit diesen Erwägun-

- 17 - 

gen nicht konkret auseinander. Vielmehr wiederholt oder paraphrasiert er unbe-

eindruckt seine erstinstanzlichen Ausführungen, ohne zu begründen, wieso ent-

gegen der Vorinstanz auf diese abzustellen sei. Er macht weder geltend, die Vo-

rinstanz hätte richtigerweise zum Schluss kommen müssen, seine Ausführungen 

seien substanziiert und bewiesen, noch dass er zulässigerweise Behauptungen 

und Beweismittel erst nach Aktenschluss vorgebracht habe. Im Übrigen begnügt 

sich der Kläger mit der Behauptung, der Konkubinatsvertrag nehme Bezug auf 

das Haus und dessen Erwerb und halte deklaratorisch die Regelung des Zusam-

menlebens auch rückwirkend seit dem Jahr 2010 fest (act. 79 Rz. 9), sowie mit 

der allgemeinen Feststellung, es sei lebensfremd und falsch, eine Substanziie-

rung der einzelnen Beitragsleistungen zu verlangen (act. 79 Rz. 10). Dies genügt 

nicht und ist auch in der Sache nicht richtig. Die Vorinstanz hat in nachvollziehba-

rer Weise begründet, dass einerseits nicht davon ausgegangen werden könne, 

die Parteien hätten sich bereits zum Zweck des Hauskaufs als Team zusammen-

geschlossen, und dass anderseits die vom Kläger behaupteten Leistungen nicht 

rechtsgenügend behauptet bzw. bewiesen seien. Auch aus dem Konkubinatsver-

trag vom 21. August 2012 ergibt sich entgegen dem Kläger nicht, dass der im 

Jahr 2010 erfolgte Erwerb und Umbau des Hauses der gemeinsamen Zweckver-

folgung unterstellt worden wäre. Festgehalten wird einzig, dass man seit 2010 

gemeinsam in diesem Haus wohne. Da hinsichtlich des Hauses ein Gesell-

schaftsverhältnis zu verneinen ist, spielt schliesslich auch die Frage keine Rolle, 

ob der Standpunkt des Klägers, wonach durch "die Gesellschafter während der 

Dauer ihres Konkubinats" die Beitragsleistungen nicht "detailliert im Sinne einer 

Rechenschaftsablegung und Protokollierung" erfasst und quantifiziert werden 

müssten (act. 79 Rz. 16), korrekt ist.  

1.3.3 Nach dem Ausgeführten ist nicht dargetan und nicht ersichtlich, dass der 

Erwerb und der Umbau der Liegenschaft der Beklagten von der gemeinsamen 

Zweckverfolgung und einem Gesellschaftsverhältnis erfasst war. Entgegen der 

Ansicht des Klägers kommt ihm gestützt auf das Recht der einfachen Gesellschaft 

mit Bezug auf die Liegenschaft der Beklagten kein Anspruch gegenüber der Be-

klagten zu.  

- 18 - 

2. 

2.1.1 Mit Bezug auf den vorinstanzlichen Schluss, die Trennungsregelung in Ziffer 

4 des Konkubinatsvertrags stelle eine übermässige Bindung der Beklagten dar, 

hält der Kläger (einzig) dafür, "[d]iese Argumentation steh[e] nicht zur Dispositi-

on", weil Ziffer 4 bloss die gesetzliche Regelung der Gewinnverteilung wiederge-

be, wonach das Gesellschaftsvermögen hälftig geteilt werde (Art. 533 Abs. 1 OR). 

Im Familienrecht komme auch niemand auf die Idee, die gesetzliche Teilung im 

Güterrecht (Art. 215 ZGB) oder eine Unterhaltsverpflichtung per se wegen einer 

angeblich übermässigen Bindung nach Art. 27 Abs. 2 2GB als nichtig zu qualifi-

zieren, selbst wenn eine solche Regelung zur Folge haben könnte, dass es Sinn 

mache, einen Vermögenswert allenfalls zu veräussern, um entsprechende An-

sprüche der anderen Partei auszahlen zu können (act. 79 Rz. 15). Im Konkubi-

natsvertrag hätten sie also eine paritätische Aufteilung des gemeinsamen Gesell-

schaftsvermögens festgehalten, sprich jeder bekomme bei einer Trennung 50% 

von der Liegenschaft (act. 79 Rz. 16).  

2.1.2 Was die vom Kläger behauptete Übereinstimmung der vertraglichen Rege-

lung mit dem Recht der einfachen Gesellschaft betrifft, wurde festgehalten, dass 

dem Kläger gestützt auf das Recht der einfachen Gesellschaft hinsichtlich der 

Liegenschaft gerade kein Anspruch gegenüber der Beklagten zukomme (vorne 

E. 1.3.3). Die Frage, ob mit der Vorinstanz bei der Regelung von Ziffer 4 des Kon-

kubinatsvertrags ein Verstoss gegen Art. 27 Abs. 2 ZGB anzunehmen ist, ist vor 

diesem Hintergrund zu prüfen. 

2.2.1.1 Art. 27 ZGB schützt die Persönlichkeit vor übermässiger Bindung (Margi-

nalie). Gemäss Abs. 2 der Bestimmung kann niemand sich seiner Freiheit 

entäussern oder sich in ihrem Gebrauch in einem das Recht oder die Sittlichkeit 

verletzenden Grade beschränken. Erfasst werden Rechtsgeschäfte, mit denen die 

Entscheidungsfreiheit für die Zukunft beschränkt werden soll (Hausheer/Aebi-

Müller, Das Personenrecht des Schweizerischen Zivilgesetzbuches, 5. A. Bern 

2020, § 11 Rz. 510). Die Unzulässigkeit solcher Rechtsgeschäfte kann sich ent-

weder aus dem Gegenstand der Bindung oder aus deren Übermass ergeben 

(BSK ZGB I-Reitze, Art. 27 N 9). Ob im Einzelfall eine übermässige Bindung vor-

- 19 - 

liegt, entscheidet das Gericht nach seinem Ermessen. Es hat eine Billigkeitsent-

scheidung vorzunehmen, die auf objektiver Interessenabwägung unter Beachtung 

der Umstände des beurteilten Falles beruht (vgl. BGE 128 III 428 E. 4). Bei der 

Beurteilung ist insbesondere auf die Intensität und die Dauer der Bindung, auf den 

Grad der Fremdbestimmtheit und auf das Vorhandensein oder Fehlen von Parität 

bzw. von Gegenleistungen und Vorteilen abzustellen. Massgebend ist das Zu-

sammenspiel aller Faktoren im Rahmen einer Gesamtwertung (BSK ZGB I-

Reitze, Art. 27 N 10 m.H.). 

2.2.1.2 Geht es um die Freiheit der wirtschaftlichen Betätigung, ist die Rechtspre-

chung zurückhaltend in der Annahme eines Verstosses gegen Art. 27 Abs. 2 ZGB 

(BGE 143 III 480 E. 5.4), zumal niemandem verboten ist, sich über seine finanzi-

ellen Kräfte hinaus zu verpflichten (BSK ZGB I-Reitze, Art. 27 N 14 m.H.). Eine 

vertragliche Beschränkung der wirtschaftlichen Freiheit wird nur dann als über-

mässig angesehen, wenn sie den Verpflichteten der Willkür eines anderen auslie-

fert, seine wirtschaftliche Freiheit aufhebt oder in einem Masse einschränkt, dass 

die Grundlagen seiner wirtschaftlichen Existenz gefährdet sind (BGE 143 III 480 

E. 5.4). Eine übermässige Bindung nahm das Bundesgericht namentlich in einem 

Fall an, in dem neben wirtschaftlichen andere die Persönlichkeit berührende Ge-

sichtspunkte betroffen waren. Im "Fiat Lux"-Verfahren hatte das Bundesgericht 

die Situation einer Person zu beurteilen, die aus einer Gemeinschaft (gemäss der 

dortigen Beklagten eine "klösterliche Ordensgemeinschaft mit sehr strengen Re-

geln") austrat und das der Vorsteherin der Gemeinschaft gewährte zinslose Dar-

lehen im Gesamtbetrag von Fr. 625'000.– vorzeitig zurückverlangte. Das Bundes-

gericht erwog, zum einen liege angesichts der langen Laufzeiten von zehn bis 

zweiundzwanzig Jahren ein Übermass in wirtschaftlicher Hinsicht vor. Zum ande-

ren liege auch eine übermässige, unzumutbare Einschränkung des persönlich-

keitsrechtlichen Selbstbestimmungsrechts der betroffenen Person vor, da sie mit 

dem ausgeliehenen Geld eine Gemeinschaft unterstützen müsse, deren Interes-

sen und Ziele sie nicht mehr teile und auf die sie auch keinen Einfluss mehr aus-

üben könne (BGE 128 III 428 E. 4).  

- 20 - 

2.2.2 Wie jede vertragliche Vereinbarung darf auch eine Vereinbarung zwischen 

Konkubinatspartnern nicht gegen den Persönlichkeitsschutz von Art. 27 ZGB 

verstossen. In der Persönlichkeit jedes Partners gründet angesichts der hohen 

Bindungsintensität eines Konkubinats insbesondere das Recht, frei über die Fort-

führung bzw. Auflösung der Lebensgemeinschaft zu entscheiden. Bei dieser Mög-

lichkeit, das Konkubinat jederzeit und formlos aufzuheben, handelt es sich um ein 

unentziehbares Recht der Beteiligten (BGE 108 III 204 E. 3a; Hausheer/Geiser/ 

Aebi-Müller, a.a.O., § 3 Rz. 72). Eine Vereinbarung zwischen Konkubinatspart-

nern verstösst entsprechend dann gegen Art. 27 Abs. 2 ZGB, wenn sie einen 

Partner zur Aufrechterhaltung der Beziehung zwingt. Übermässig ist dabei nach 

der Lehre nicht nur die eigentliche Verpflichtung zur Weiterführung der Lebens-

gemeinschaft, sondern grundsätzlich auch eine Verpflichtung zur Leistung einer 

Entschädigung wegen der Auflösung (Hausheer/Geiser/Aebi-Müller, a.a.O., § 3 

Rz. 88). Eine solche Entschädigungspflicht kann einen indirekten Zwang zur Fol-

ge haben, das Konkubinat nicht zu beenden.  

2.2.3 Vorliegend lebten die Parteien in einem Konkubinat und schlossen am 

21. August 2012 den vorne wiedergegebenen "Konkubinatsvertrag". Einleitend 

hielten sie in Ziffer 1 fest, dass sie sich im Jahre 2008 kennengelernt hätten, seit 

2010 gemeinsam "im C._____ 1, D._____" wohnten und beabsichtigten, ihr Kon-

kubinatsverhältnis auf unbestimmte Zeit beizubehalten. In Ziffer 2 vereinbarten sie 

die hälftige Teilung der Haushaltskosten sowie der Haus- und Gartenarbeiten. 

Gemäss Ziffer 3 verwalte und nutze jeder sein Einkommen und Vermögen selber 

und verfüge jeder selbst darüber; jeder Partner hafte für seine Schulden allein. 

Die Ziffern 5 bis 7 enthalten Vollmachts- und Vertretungsregelungen.  

Wie die Vorinstanz richtig festhält, sind all diese Regelungen "paritätisch" ausge-

staltet in dem Sinne, als den Partnern gleichermassen Rechte und Pflichten zu-

kommen sollen. Ziffer 3 sieht darüber hinaus vor, dass Einkommen und Vermö-

gen getrennt gehalten werden und jedem Partner verbleiben sollen. Im Kontext 

dieser Regelungen fällt die Disparität der Bestimmung von Ziffer 4 auf. Sie enthält 

eine einseitige, nur die Beklagte treffende Verpflichtung, wonach sie "im Fall einer 

- 21 - 

Trennung" die Hälfte des Werts ihres Hauses dem Beklagten zu überlassen hat. 

Eine reziproke Leistung des Klägers ist nicht vorgesehen. 

2.2.4 Eine solche Regelung verbietet der betroffenen Person zwar nicht unmittel-

bar, sich vom Partner zu trennen. Sie führt aber angesichts der einseitigen Kon-

sequenzen bzw. der zu gewärtigen Nachteile dazu, dass die freie Entscheidung, 

die Lebensgemeinschaft aufzulösen, für die betroffene Person erheblich einge-

schränkt wird. Die Einschränkung betrifft mit der Anknüpfung an die Trennung ei-

nen Bereich, in dem die freie Lebensgestaltung von ausserordentlich grosser Be-

deutung ist, und setzt die betroffene Person in unzumutbarem Mass dem Willen 

und den Launen des Partners aus. Darüber hinaus ermöglicht die Regelung die-

sem Partner, einen eigenen (ihm ebenfalls zustehenden) Entscheid, die Bezie-

hung zu beenden, gar mit einer hohen Geldforderung zu verknüpfen.  

2.2.5 Angesichts der hohen Bindungsintensität eines Konkubinats, des Ausmas-

ses der Fremdbestimmtheit, zu welcher die vorliegende Regelung für die Beklagte 

führt, und des Fehlens von Parität bzw. Gegenleistung hat die Vorinstanz zu 

Recht auf eine übermässige Bindung im Sinne von Art. 27 ZGB geschlossen. Es 

liegt im Sinne der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ein Übermass in wirt-

schaftlicher Hinsicht, vor allem aber eine übermässige, unzumutbare Einschrän-

kung des persönlichkeitsrechtlichen Selbstbestimmungsrechts der Beklagten vor 

(vgl. BGE 128 III 428 E. 4).  

2.2.6 Als übermässig gebundene Vertragspartei kann die Beklagte die Vertragser-

füllung verweigern (BGE 129 III 209 E. 2.2; BGE 143 III 480 E. 4.2). 

2.3 Der Vollständigkeit halber sei noch auf den klägerischen Einwand eingegan-

gen, wonach im ehelichen Güterrecht auch niemand auf die Idee komme, eine 

Regelung wegen übermässiger Bindung als nichtig zu qualifizieren, selbst wenn 

eine solche Regelung zur Folge haben könnte, dass ein Vermögenswert veräus-

sert werden müsse, um die güterrechtliche Ausgleichszahlung leisten zu können 

(vgl. act. 79 Rz. 15).  

- 22 - 

Die güterrechtlichen Grundsätze sind nicht, auch nicht bloss sinngemäss auf ein 

Konkubinatsverhältnis anwendbar (BGE 108 II 204 E. 3). Immerhin wird in der 

Lehre dafür gehalten, ein solcher Vergleich mit der für die Ehe geltenden Rege-

lung vermöge allenfalls einen Anhaltspunkt dafür zu geben, ob eine rechtsge-

schäftliche Vereinbarung von Konkubinatspartnern vor Art. 27 Abs. 2 ZGB Be-

stand haben könne (vgl. Hausheer/Geiser/Aebi-Müller, a.a.O., § 3 Rz. 122). So  

oder so liesse sich vorliegend für den Kläger aus diesem Vergleich nichts Günsti-

ges ableiten. Im Gegenteil: Die Beklagte erwarb die Liegenschaft vor dem Ab-

schluss des Konkubinatsvertrags und finanzierte diesen Kauf sowie den Umbau 

des Hauses mit ihren eigenen Mitteln (eingebrachte Vermögenwerte, Schenkung 

bzw. Erbvorbezug, vorbestehendes Pensionskassenguthaben), die mit dem Ei-

gengut des ordentlichen ehelichen Güterstandes der Errungenschaftsbeteiligung 

vergleichbar sind, sowie von ihr aufgenommenem Fremdkapital (Hypothek). Um-

gekehrt ist nicht erstellt, dass der Kläger seinerseits in diesen Vermögenswert der 

Beklagten investiert und zu einer allfälligen Wertvermehrung etwas beigetragen 

hat. Auch unter Hinzuziehung der Regeln des ehelichen Güterrechts käme ihm 

damit kein Anspruch zu.  

2.4 Die Vorinstanz hat die Frage, ob eine Reduktion auf das zulässige Mass in 

Frage komme, verneint, da vorliegend nicht die Höhe des zu bezahlenden Be-

trags massgebend sei, sondern (aufgrund der Verknüpfung der Trennung mit ei-

ner einseitigen Zahlungspflicht der Beklagten an den Kläger) die Unzulässigkeit 

sich bereits aus der eingegangenen Bindung als solcher ergebe (s. dazu vorne 

E. IV.2). Ziff. 4 des Konkubinatsvertrags erweise sich somit insgesamt als man-

gelhaft (act. 81 S. 8 ff., 10). Dieser Ansicht ist zu folgen. Sie wurde vom Kläger im 

Übrigen auch nicht in Frage gestellt.  

3. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Vorinstanz die Klage zu Recht 

abgewiesen hat. Die Berufung des Klägers ist abzuweisen.  

VI. 

Bei diesem Verfahrensausgang sind die Kosten des Berufungsverfahrens dem 

Kläger aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ausgehend vom im Berufungsverfah-

- 23 - 

ren massgeblichen Streitwert von Fr. 337'500.– ist die Gerichtsgebühr auf 

Fr. 17'500.– festzusetzen (vgl. § 12 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 4 Abs. 1 GebV OG). Die 

vom Kläger an die Beklagte zu bezahlende Parteientschädigung ist auf 

Fr. 14'500.– (inkl. Mehrwertsteuer) festzusetzen (2/3 x Fr. 20'150.– + Mehrwert-

steuer; § 13 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 4 Abs. 1 und § 11 Abs. 1 AnwGebV). 

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird abgewiesen. Das Urteil des Bezirksgerichts Affoltern vom 

11. März 2022 wird bestätigt. 

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 17'500.– festgesetzt, 

dem Berufungskläger auferlegt und mit dem vom Berufungskläger geleiste-

ten Vorschuss von Fr. 17'500.– verrechnet. 

3. Der Berufungskläger wird verpflichtet, der Berufungsbeklagten für das 

Berufungsverfahren eine Parteientschädigung von Fr. 14'500.– zu zahlen. 

Diese ist der Berufungsbeklagten von der Obergerichtskasse aus der vom 

Berufungskläger geleisteten Sicherheit von Fr. 20'150.– zu entrichten. Der 

Überschuss ist dem Berufungskläger vorbehältlich eines Verrechnungsan-

spruchs zurückzuerstatten. 

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Bezirksgericht Affoltern, 

je gegen Empfangsschein. 

Nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück. 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen 

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

- 24 - 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  

Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 337'500.–. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Vorsitzende: 
 
 
 

lic. iur. E. Lichti Aschwanden 

Der Gerichtsschreiber: 
 
 
 

lic. iur. D. Siegwart 
 
 
 
versandt am: 

	Urteil vom 9. November 2022
	Ursprüngliches Rechtsbegehren: (act. 2 S. 2)
	Angepasstes Rechtsbegehren (gemäss "Replik"): (Prot. S. 7; act. 37 S. 1)
	Angepasstes Rechtsbegehren (gemäss "Stellungnahme zu Dupliknoven"): (act. 49 S. 1)
	Urteil des Bezirksgerichtes:
	1. Die Klage wird abgewiesen.
	2. Die Begehren des Klägers betreffend vorsorgliche Massnahmen wird abgewiesen.
	3. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 21'750.– festgesetzt.
	4. Die Gerichtskosten werden dem Kläger auferlegt, jedoch zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Staatskasse genommen. Der Kläger wird auf die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO hingewiesen.
	5. Der Kläger wird verpflichtet, der Beklagten eine Parteientschädigung von Fr. 31'720.– zu bezahlen.
	6. (Mitteilung)
	7. (Rechtsmittel)
	Berufungsanträge:
	Erwägungen:
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird abgewiesen. Das Urteil des Bezirksgerichts Affoltern vom 11. März 2022 wird bestätigt.
	2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 17'500.– festgesetzt, dem Berufungskläger auferlegt und mit dem vom Berufungskläger geleisteten Vorschuss von Fr. 17'500.– verrechnet.
	3. Der Berufungskläger wird verpflichtet, der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfahren eine Parteientschädigung von Fr. 14'500.– zu zahlen. Diese ist der Berufungsbeklagten von der Obergerichtskasse aus der vom Berufungskläger geleisteten Sicherh...
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Bezirksgericht Affoltern, je gegen Empfangsschein.
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...