# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 10381108-6e3a-5aee-8282-3249ab9aa710
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2024-06-27
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 27.06.2024 NG240010
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_NG240010_2024-06-27.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer  

Geschäfts-Nr.: NG240010-O/U

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter 

Dr. M. Sarbach und Ersatzrichterin Dr. C. Schoder sowie Gerichts-

schreiberin lic. iur. K. Houweling-Wili

Urteil vom 27. Juni 2024

in Sachen

1. A._____, 
2. B._____ AG,
Pächter, Kläger und Berufungskläger

1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____

gegen

1. C._____,
2. D._____,
Verpächterinnen, Beklagte und Berufungsbeklagte

1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____

betreffend Anfechtung Kündigung / Erstreckung

Berufung gegen einen Beschluss des Mietgerichtes des Bezirksgerichtes 
Hinwil vom 12. März 2024 (MJ230011)

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Rechtsbegehren (act. 2 S. 2):

"1. Es sei festzustellen, dass die Kündigung vom 16. September 2023 per 
31. Dezember 2027 ungültig ist.

 2. Eventualiter sei das Pachtverhältnis um 6 Jahre zu erstrecken.

 3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich gesetzlicher Mehr-
wertsteuer, zurzeit 7,7 %) sowie Friedensrichterkosten Fr. 550.00 zulasten 
der Beklagten 1 und 2 - unter solidarischer Haftung."

Urteil des Mietgerichtes (act. 27 S. 4 f.):

"1. Auf die Klage wird nicht eingetreten.

 2. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'500.– festgesetzt.

 3. Die Kosten werden den Klägern auferlegt und aus dem geleisteten Kosten-
vorschuss (Fr. 3'550.–) bezogen. Der Restbetrag (Fr. 2'050.–) wird den Klä-
gern zurückerstattet.

 4. Die Kläger werden unter solidarischer Haftung verpflichtet, den Beklagten 
eine Parteientschädigung von Fr. 1'250.– (inkl. MwSt.) zu bezahlen.

 5./6. [Mitteilung / Rechtsmittelbelehrung]"

Berufungsanträge:

der Berufungskläger (act. 28 S. 2):

"1. Der Beschluss des Bezirksgerichtes Hinwil vom 12. März 2024 (Geschäfts-
Nr. MJ230011-E) sei in Gutheissung der Berufung vollumfänglich aufzuhe-
ben und die Sache sei zu neuer Entscheidung an die Vorinstanz zurückzu-
weisen;

- Die Kosten des Verfahrens vor dem Bezirksgericht Hinwil seien vollum-
fänglich den Berufungsbeklagten 1 und 2 aufzuerlegen - unter solidari-
scher Haftung;

- Die Berufungsbeklagten 1 und 2 seien unter solidarischer Haftung zu 
verpflichten, den Berufungsklägern für das erstinstanzliche Verfahren 
eine angemessene Parteientschädigung zu bezahlen;

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 2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 8,1 % Mehrwert-
steuer) sowohl für das vorinstanzliche Verfahren als auch für das Berufungs-
verfahren zulasten der Berufungsbeklagten 1 und 2 - unter solidarischer Haf-
tung."

Erwägungen:

1.

1.1. A._____ und die B._____ AG (Pächter, Kläger und Berufungskläger, nach-

folgend Berufungskläger) machten mit Eingabe vom 6. November 2023 unter Bei-

lage der Klagebewilligung des Friedensrichteramtes E._____ vom 4. Juli 2023 

beim Mietgericht des Bezirksgerichtes Hinwil eine Klage gegen C._____ und 

D._____ (Verpächterinnen, Beklagte und Berufungsbeklagte, nachfolgend Beru-

fungsbeklagte) mit den vorstehenden Rechtsbegehren anhängig (act. 1-5). 

Das Mietgericht holte in der Folge einen Kostenvorschuss (act. 7-9) und eine Stel-

lungnahme der Berufungsbeklagten (act. 10-12) ein. Mit Verfügung vom 8. De-

zember 2023 wurde das Verfahren auf die Eintretensfrage beschränkt und den 

Berufungsklägern unter Zustellung dieser Stellungnahme Frist angesetzt, um sich 

zum Vorliegen der Prozessvoraussetzungen zu äussern (act. 15). Das darauf fol-

gende Gesuch der Berufungskläger um Sistierung des Verfahrens und um Ab-

nahme der Frist zur Stellungnahme (act. 16-17) wurde abgewiesen (act. 19). In-

nert Frist wurde keine Stellungnahme der Berufungskläger eingereicht. Mit Be-

schluss vom 12. März 2024 trat das Mietgericht auf die Klage nicht ein, setzte die 

Entscheidgebühr auf Fr. 1'500.-- fest, auferlegte die Kosten den Berufungsklägern 

und verpflichtete diese unter solidarischer Haftung zur Zahlung einer Parteient-

schädigung von Fr. 1'250.-- an die Berufungsbeklagten (act. 24 = act. 27).

1.2. Gegen diesen Beschluss erhoben die Berufungskläger mit Eingabe vom 

6. Mai 2024 Berufung bei der Kammer mit den eingangs erwähnten Rechtsbegeh-

ren (act. 28). 

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1.3. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-25). Der mit Verfü-

gung vom 27. Mai 2024 den Berufungsklägern auferlegte Kostenvorschuss wurde 

fristgerecht geleistet (act. 32-34). Auf weitere prozessleitende Anordnungen 

wurde verzichtet. Die Sache erweist sich als spruchreif.

2.

2.1. Das Berufungsverfahren richtet sich nach den Art. 308 ff. ZPO. Die Berufung 

ist bei der Rechtsmittelinstanz innert der Rechtsmittelfrist schriftlich und begründet 

einzureichen (Art. 311 Abs. 1 ZPO). Aus der Begründungspflicht ergibt sich, dass 

die Berufung Rechtsmittelanträge zu enthalten hat. Mit der Berufung kann die un-

richtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststellung des Sachverhaltes gel-

tend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Neue Tatsachen und Beweismittel werden 

nur noch berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zu-

mutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten 

(Art. 317 Abs. 1 ZPO).

2.2. Die vorliegende Berufung vom 6. Mai 2024 wurde innert der Rechtsmittelfrist 

schriftlich, mit Anträgen versehen und begründet bei der Kammer als der zustän-

digen Rechtsmittelinstanz eingereicht (act. 28 und act. 25). Die Berufungskläger 

sind durch den angefochtenen Entscheid beschwert und zur Berufung legitimiert. 

Es ist daher auf die Berufung einzutreten.

3.

3.1. Wie die Vorinstanz bereits zutreffend festhielt (vgl. act. 27 S. 3), tritt das Ge-

richt auf eine Klage nur ein, wenn die Prozessvoraussetzungen erfüllt sind (Art. 59 

Abs. 1 ZPO). Vorausgesetzt wird unter anderem bei Verfahren mit einem voran-

gehenden Schlichtungsverfahren (Art. 197 ff. ZPO) das Vorliegen einer gültigen 

Klagebewilligung bzw. die Einhaltung der Klagefrist (Art. 197 Art. 209 Abs. 4).

3.2. Vor diesem Hintergrund hielt die Vorinstanz fest, die Klagebewilligung des 

Friedensrichteramtes E._____ vom 4. Juli 2023 sei den Berufungsklägern gemäss 

deren eigenen Ausführungen am 6. Juli 2023 zugestellt worden. Unter Berück-

sichtigung der Gerichtsferien sei die 30-tägige Klagefrist am 6. September 2023 

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verstrichen. Die Klageschrift datiere vom 6. November 2023 und sei somit verspä-

tet erfolgt. Es liege keine gültige Klagebewilligung vor, weshalb auf die Klage nicht 

einzutreten sei (act. 27 S. 3). 

3.3. Dieser Begründung halten die Berufungskläger nichts entgegen. Sie machen 

indes geltend, die Vorinstanz habe ihren Anspruch auf rechtliches Gehör verletzt. 

Dies indem sie ihnen mit Verfügung vom 8. Dezember 2023 zwar Frist angesetzt 

habe, um zu den Vorbringen der Berufungsbeklagten Stellung zu nehmen, aber 

dabei keine Säumnisfolgen angedroht und, ohne eine weitere Möglichkeit zur 

Stellungnahme zu gewähren, den Nichteintretensentscheid gefällt habe. Die Beru-

fungskläger hätten darauf hingewiesen werden müssen, dass bei Säumnis Ver-

zicht auf Stellungnahme angenommen werde (act. 28 S. 4 f.). 

4.

4.1. Gemäss Art. 147 ZPO (Säumnis und Säumnisfolgen) ist eine Partei säumig, 

wenn sie eine Prozesshandlung nicht fristgerecht vornimmt oder zu einem Termin 

nicht erscheint (Abs. 1). Das Verfahren wird ohne die versäumte Handlung weiter-

geführt, sofern das Gesetz nichts anderes bestimmt (Abs. 2). Die säumige Partei 

ist also grundsätzlich mit der versäumten Prozesshandlung ausgeschlossen, ohne 

dass ihr zunächst Gelegenheit eingeräumt würde, diese nachzuholen. Gemäss 

Art. 147 Abs. 3 ZPO hat das Gericht die Parteien auf die Säumnisfolgen hinzuwei-

sen oder - gleichbedeutend - sie anzudrohen. Diese Bestimmung ist nicht als 

blosse Ordnungsvorschrift zu verstehen; vielmehr ist sie nach dem Prinzip von 

Treu und Glauben, auf dem sie beruht, Voraussetzung für den Eintritt der Präklu-

sivwirkung. Wird nicht auf die Säumnisfolgen hingewiesen, tritt die Säumnisfolge 

nicht ein. Ansonsten wäre es eine Gehörsverletzung. Nach der herrschenden 

Lehre und Rechtsprechung gilt dieser Grundsatz aber nur, wenn die betroffene 

Partei die drohende Präklusivwirkung nicht erkannt hat und bei gebührender 

Sorgfalt nicht hätte erkennen können. Bei Rechtsanwälten sind strenge Anforde-

rungen an die gebotene Sorgfalt zu stellen (ZK ZPO-STAEHELIN, 3. Aufl. 2016, 

Art. 147 N 10 f.; BK ZPO-FREI, Art. 147 N 30; SUTTER-SOMM/SEILER, Handkom-

mentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, Art. 147 N 9; JENNY/ABEGG, 

OFK ZPO, 3. Aufl. 2023, Art. 147 N 8; BGer 5A_262/2022 vom 3. August 2022, 

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E. 3.1.1.; BGer 5A_545/2021 vom 8. Februar 2022, E. 3.2; BGer 4A_381/2018 

vom 7. Juni 2019, E. 2.2; OGer/ZH PC220041 vom 17.03.2023, E. 2.4; OGer/GR 

ZK2 12 41 vom 31.01.2013, E. 7b; a.M.: KUKO ZPO-HOFFMANN-NOWOTNY/BRUN-

NER, 3. Aufl. 2021, Art. 147 ZPO N 10; MERZ, DIKE Komm ZPO, 2. Aufl. 2016, 

Art. 147 N 27).

4.2. Die Vorinstanz stellte den Berufungsklägern mit Verfügung vom 8. Dezem-

ber 2023 (act. 15) zur Wahrung des rechtlichen Gehörs einerseits die Stellung-

nahme der Berufungsbeklagten vom 7. Dezember 2023 zur Kenntnisnahme zu 

und gab ihnen andererseits Gelegenheit, sich innert Frist zum Vorliegen der Pro-

zessvoraussetzungen zu äussern. Säumnisfolgen wurden nicht angedroht. Nach 

unbenutztem Ablauf der Frist erging der Endentscheid. Diese Säumnisfolge der 

Weiterführung des Verfahrens ohne Stellungnahme ergibt sich direkt aus dem 

Gesetz (Art. 147 Abs. 2 ZPO) und die Kenntnis darüber ist den (bereits) vor Vorin-

stanz anwaltlich vertretenen Berufungsklägern grundsätzlich anzurechnen. Im-

merhin wird von einem Anwalt auch erwartet, dass er auf eine nur "zur Kenntnis" 

zugestellte Eingabe der Gegenpartei ohne Fristansetzung und Säumnisandro-

hung innert zehn Tagen von sich aus reagiert, sei es, dass er fristgerecht Stellung 

nimmt oder zumindest um eine Fristansetzung oder Fristerstreckung ersucht; an-

sonsten müsste von einem Verzicht ausgegangen werden (BGE 138 I 484 E. 2.4 

und E. 2.5; BGer 4A_581/2013 vom 7. April 2014 E. 2.2; BGer 5A_1022/2015 

vom 29. April 2016). Im konkreten Fall war die Säumnisfolge für die Berufungsklä-

ger insbesondere auch deshalb erkennbar, weil die Vorinstanz in ihrer Verfügung 

vom 18. Dezember 2023 im Rahmen der Abweisung der Gesuche um Verfah-

renssistierung und Abnahme der angesetzten Frist unter Hinweis auf die Gerichts-

ferien auf das Ende der Frist am 17. Januar 2024 hingewiesen und ausdrücklich 

eine Fristerstreckung unter der Voraussetzung eines vorangehenden begründeten 

Gesuchs in Aussicht gestellt hat (vgl. act. 19). Die Rüge der Berufungskläger er-

weist sich daher als unbegründet. Die Berufung ist abzuweisen. 

5.

Die Prozesskosten des Berufungsverfahrens haben ausgangsgemäss die Beru-

fungskläger zu tragen (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Grundlage der Gebührenfestsetzung 

- 7 -

bilden der Streitwert bzw. das tatsächliche Streitinteresse, der Zeitaufwand des 

Gerichts und die Schwierigkeit des Falls (§ 2 Abs. 1 GebV). Dem tragen die Tarife 

gemäss §§ 4 ff. GebV OG Rechnung. Die Gebühr richtet sich sodann nach Mass-

gabe dessen, was vor der Beschwerdeinstanz noch im Streit ist (§ 12 Abs. 2 

GebV OG). Ausgehend von einem Verfahrensstreitwert von Fr. 24'960.-- (vgl. 

act. 27 S. 3, act. 2 S. 3 und act. 1) ist in Anwendung von § 2, § 4, § 7 und § 12 

GebV OG auf Fr. 2'300.-- festzusetzen und den Berufungsklägern aufzuerlegen. 

Eine Parteientschädigung ist nicht zuzusprechen; den Berufungsklägern nicht, 

weil sie unterliegen, und den Berufungsbeklagten nicht mangels ihnen entstande-

ner Umtriebe, die zu entschädigen wären.

Es wird erkannt:

1. Die Berufung wird abgewiesen. Der Beschluss des Mietgerichtes des Be-

zirksgerichtes Hinwil vom 12. März 2024 wird bestätigt.

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 2'300.-- festgesetzt, den 

Berufungsklägern auferlegt und aus dem von ihnen geleisteten Kostenvor-

schuss bezogen.

3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagten unter Bei-

lage einer Kopie der Berufungsschrift (act. 28), sowie an das Mietgericht des 

Bezirksgerichts Hinwil, je gegen Empfangsschein.

Nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück.

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen 

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 24'960.--.

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer

Die Vorsitzende:

lic. iur. E. Lichti Aschwanden

Die Gerichtsschreiberin:

lic. iur. K. Houweling-Wili

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