# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 1c847a44-da77-5520-b07b-23755e2e4acf
**Source:** Bundesgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 2023-01-23
**Language:** de
**Title:** Eidgenössischer Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragter (EDÖB) Empfehlungen nach BGÖ 23.01.2023
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_EDOEB/CH_EDÖB_006_Empfehlung-vom-23--J_2023-01-23.pdf

## Full Text

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Eidgenössischer Datenschutz- und 
Öffentlichkeitsbeauftragter 
EDÖB 

 
 

 

 

Bern, 23. Januar 2023 

Empfehlung 
nach Art. 14 des Öffentlichkeitsgesetzes 

im Schlichtungsverfahren zwischen 

X. __ 
(Antragssteller) 

und 

Eidgenössisches Departement für auswärtige Angelegenheiten EDA 

I Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte stellt fest: 

1. Der Antragsteller (Journalist) hat am 22. März 2022 gestützt auf das Bundesgesetz über das Öf-
fentlichkeitsprinzip der Verwaltung (Öffentlichkeitsgesetz, BGÖ; SR 152.3) beim Bundesamt für 
Justiz BJ, beim Staatssekretariat für internationale Finanzfragen SIF und beim Eidgenössischen 
Departement für auswärtige Angelegenheiten EDA Folgendes verlangt: "Gestützt auf das beilie-
gende Bundesverwaltungsgerichts-Urteil beantrage ich Einsicht in die im Urteil[1] erwähnten Un-
terlagen. […] Eingeschlossen sind neu auch sämtliche Textnachrichten (SMS, Whatsapp, 
Threema, Signal), welche die relevanten Behördenmitglieder in Ausübung ihrer Amtspflichten in 
dieser Sache verfassten (analog Mailverkehr). […] Vorab ist dem Gesuchsteller eine Liste mit den 
Namen der relevanten Behördenmitglieder zuzustellen […]". 

2. Am 25. März 2022 bestätigte das BJ im Namen des BJ, des EDA und des SIF den Eingang des 
Zugangsgesuchs und informierte den Antragsteller darüber, dass die Bearbeitung aufgrund der 
Komplexität des Ersuchens und der Beinhaltung von Personendaten länger dauern werde als 
20 Tage und verwies auf Art. 12 Abs. 2 BGÖ.  

3. Am 5. Mai 2022 nahm das EDA gegenüber dem Antragsteller Stellung und wies darauf hin, dass 
die im EDA vorhandenen amtlichen Dokumente im Zusammenhang mit dieser Angelegenheit 
nicht Gegenstand des referenzierten Beschwerdeverfahrens vor dem Bundesverwaltungsgericht 
gewesen seien. Das Urteil äussere sich zu den Dokumenten im EDA dementsprechend nicht. 

 
1  Urteil des BVGer A-306/2015 vom 28. Dezember 2015. 

 
 

 

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Hingegen habe das EDA über die Verweigerung des Zugangs zu den diesbezüglichen Dokumen-
ten gegenüber dem Antragsteller am 1. Dezember 2014 eine Verfügung erlassen, welche in 
Rechtskraft erwachsen sei. Auch eine erneute Prüfung derselben amtlichen Dokumente des EDA 
würde zu keinem anderen Ergebnis führen, da gemäss Einschätzung des SIF nicht davon ausge-
gangen werden könne, dass der Steuerstreit als beendet gelte. Was die gewünschten Textnach-
richten von Behördenmitgliedern betreffe, verfüge das EDA über keinerlei entsprechende amtliche 
Dokumente. Ebenso wenig bestehe eine Liste mit den Namen der relevanten Behördenmitglieder, 
welche in dieser Angelegenheit tätig waren.  

4. Am 6. Mai 2022 reichte der Antragssteller einen Schlichtungsantrag beim Eidgenössischen Da-
tenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragten (Beauftragter) ein. 

5. Mit Schreiben vom 9. Mai 2022 bestätigte der Beauftragte gegenüber dem Antragssteller den 
Eingang des Schlichtungsantrags und forderte gleichentags das EDA dazu auf, die betroffenen 
Dokumente sowie bei Bedarf eine ergänzende Stellungnahme einzureichen. 

6. Am 24. Mai 2022 reichte das EDA die betroffenen Dokumente und eine ergänzende Stellung-
nahme ein. Darin brachte das EDA vor, dass der Antragsteller mit dem vorliegend zu beurteilen-
den Zugangsgesuch insbesondere sein Gesuch vom 12. September 2013 wiederhole. Soweit das 
ursprüngliche Gesuch vom 12. September 2013 Dokumente des EDA betraf, sei dieses mit Ver-
fügung vom 1. Dezember 2014 an den Antragsteller abschliessend beantwortet worden. Eine er-
neute Prüfung der Zugänglichkeit der Dokumente des EDA würde aus heutiger Perspektive nicht 
zu einem anderen Ergebnis führen. Einerseits könne der Steuerstreit nicht als abgeschlossen an-
gesehen werden und andererseits habe das EDA den Zugang zu diesen Unterlagen unter Hinweis 
auf den noch offenen Steuerstreit nicht aufgeschoben, sondern in Anwendung diverser Ausnah-
mebestimmungen des Öffentlichkeitsgesetzes per Verfügung vom 1. Dezember 2014 rechtskräftig 
verweigert. Dem Ersuchen um Zugang zu den gewünschten mobilen Textnachrichten der in dieser 
Sache tätigen Behördenmitglieder sowie zur Liste mit den Namen ebendieser könne nicht ent-
sprochen werden, da diese Informationen nicht in Form eines amtlichen Dokuments i.S.v. Art. 5 
BGÖ vorlägen. Das EDA beantragte schliesslich die Vereinigung der Verfahren betreffend die drei 
Behörden, an welche das Zugangsgesuch vom 22. März 2022 gerichtet war. Es begründete dies 
damit, dass die Gesuchsbeantwortung durch die drei betroffenen Behörden eng koordiniert wor-
den sei und mit verfahrensökonomischen Überlegungen.  

7. Am 3. Juni 2022 gelangte der Beauftragte ans SIF und ersuchte dieses, sich zur Frage, ob der 
Steuerstreit mit den USA beendet sei oder nicht, zu äussern. In seiner Ergänzung vom 23. Juni 
2022 verwies das SIF im Wesentlichen auf die bereits gegenüber dem EDA und dem BJ angege-
bene Einschätzung vom 28. April 2022.  

8. Am 28. Juni 2022 lud der Beauftragte den Antragsteller und alle beteiligten Behörden zu einer 
gemeinsamen Schlichtungssitzung ein, welche in der Folge vom August in den September und 
schliesslich in den November verschoben werden musste.  

9. Mit E-Mail vom 8. November 2022 informierte der Beauftragte das EDA und den Antragsteller 
darüber, dass auf die Durchführung einer Schlichtungssitzung verzichtet werde, beide im Rahmen 
des schriftlich geführten Schlichtungsverfahrens jedoch Gelegenheit zur Einreichung einer ergän-
zenden Stellungnahme erhielten (Art. 12 Abs. 2 VBGÖ der Verordnung über das Öffentlichkeits-
prinzip der Verwaltung [Öffentlichkeitsverordnung, VBGÖ; SR 152.31]).  

10. Mit E-Mail vom 10. November 2022 verwies das EDA im Wesentlichen auf die Stellungnahme 
vom 24. Mai 2022. Im Hinblick auf das Ersuchen um Zugang zu mobilen Textnachrichten der in 
dieser Sache tätigen Behördenmitglieder sowie um Zugang zu einer Liste mit den Namen der 
Behördenmitglieder bestätigte das EDA noch einmal, dass im EDA keine solchen Dokumente 
existierten.  

11. Am 24. November 2022 reichte der Antragsteller eine ergänzende Stellungnahme ein. Darin er-
wog der Antragsteller in Bezug auf das vorliegende Schlichtungsverfahren, dass der Steuerstreit 
zwischen der Schweiz und den USA entgegen den Ausführungen des BJ, SIF und EDA als abge-
schlossen betrachtet werden könne, weshalb der Zugang zu den verlangten Dokumenten zu ge-
währen sei. Zudem wies der Antragsteller unter Hinweis auf den Dokumentationsfilm Die Akte 

 
 

 

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UBS – Das Ende des Schweizer Bankgeheimnisses darauf hin, dass die damalige Departements-
vorsteherin des EDA gemäss eigener Aussage mit dem Staatssekretär für internationale Finanz-
fragen im Eidgenössischen Finanzdepartement EFD in dieser Sache per SMS kommunizierte und 
dieser auf diese Weise entscheidende Anweisungen für Verhandlungen mit dem United States 
Department of Justice DOJ bzw. dem Internal Revenue Service IRS erhielt. Folglich müssten so-
wohl beim SIF wie auch beim EDA SMS vorliegen. Der Antragsteller wies ausserdem darauf hin, 
dass sämtliche Korrespondenz zwischen dem SIF und dem EDA seit dem 22. März 2022 ebenfalls 
Teil des Zugangsgesuchs sei. Nur auf diese Weise könne er sich vergewissern, dass es nicht zu 
unerlaubter Löschung von Unterlagen gekommen sei. In der Beilage fanden sich die im Rahmen 
des Zugangsgesuchs geführte Korrespondenz, das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A-
306/2015 vom 28. Dezember 2015 sowie E-Mail-Korrespondenz zwischen dem Antragsteller und 
der Firma A. __ (Zeitraum: 22. März 2022 bis 18. November 2022).  

12. Auf die weiteren Ausführungen des Antragsstellers und des EDA sowie auf die eingereichten Un-
terlagen wird, soweit erforderlich, in den folgenden Erwägungen eingegangen. 

II Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte zieht in Erwägung: 

A. Formelle Erwägungen: Schlichtungsverfahren und Empfehlung gemäss Art. 14 BGÖ 

13. Der Antragssteller reichte ein Zugangsgesuch nach Art. 10 BGÖ beim EDA ein. Dieses verwei-
gerte den Zugang zu den verlangten Dokumenten. Der Antragssteller ist als Teilnehmer an einem 
vorangegangenen Gesuchsverfahren zur Einreichung eines Schlichtungsantrags berechtigt 
(Art. 13 Abs. 1 Bst. a BGÖ). Der Schlichtungsantrag wurde formgerecht (einfache Schriftlichkeit) 
und fristgerecht (innert 20 Tagen nach Empfang der Stellungnahme der Behörde) beim Beauf-
tragten eingereicht (Art. 13 Abs. 2 BGÖ).  

14. Das EDA beantragt in seiner Stellungnahme vom 24. Mai 2022 die Vereinigung des vorliegenden 
Schlichtungsverfahrens mit denjenigen Verfahren zwischen dem Antragsteller und dem SIF bzw. 
dem BJ, welche ihren Ursprung ebenfalls im Zugangsgesuch vom 22. März 2022 haben (vgl. Zif-
fer I). Der Antragsteller hat sein Zugangsgesuch gleichzeitig an das BJ, das SIF und das EDA 
gerichtet. Die betroffenen Behörden haben zum Zugangsgesuch jeweils separat Stellung genom-
men und dabei lediglich den Zugang zu bei der jeweiligen Behörde vorhandenen amtlichen Doku-
mente beurteilt. Die drei Zugangsverfahren weisen folglich je einen unterschiedlichen Verfahrens-
gegenstand auf.2 Auch ist die Beurteilung der Behörden nicht identisch: mit Verweis auf das Urteil 
des Bundesverwaltungsgerichts schiebt das BJ den Zugang auf3, wohingegen das EDA den Zu-
gang verweigert. Schliesslich betrifft auch die gemäss Vorbringen des SIF4 nur einheitlich zu be-
antwortende Vorfrage zur Beendigung des Steuerstreits zwischen den USA und der Schweiz 
keine beim SIF befindlichen amtlichen Dokumente. Weder das BJ noch das SIF oder das EDA 
haben bis anhin dargelegt und für den Beauftragten ist auch nicht ersichtlich, aus welchen Grün-
den vorliegend die Verfahren im Stadium des Zugangsverfahrens nicht vereinigt wurden, dies aber 
im Schlichtungsverfahren erfolgen soll. Anzumerken bleibt, dass es dem EDA resp. den betroffe-
nen Behörden unbenommen ist, im allenfalls auf das Schlichtungsverfahren nachfolgenden Ver-
fügungsverfahren die entsprechenden Verfahren um Zugang zu amtlichen Dokumenten zu verei-
nen. Aufgrund des Ausgeführten wird dem Antrag des EDA auf Verfahrensvereinigung nicht 
entsprochen.  

15. Das Schlichtungsverfahren findet auf schriftlichem Weg oder konferenziell (mit einzelnen oder 
allen Beteiligten) unter Leitung des Beauftragten statt, der das Verfahren im Detail festlegt.5 
Kommt keine Einigung zustande oder besteht keine Aussicht auf eine einvernehmliche Lösung, 

 
2  Vgl. zur Verfahrensvereinigung Urteil des BGer 2C_321/2018 vom 7. August 2018 E. 3. 
3  Vgl. Empfehlung EDÖB vom 23. Januar 2023: BJ / Dokumente Steuerstreit und mobile Kommunikation, Ziffer 6. 
4  Vgl. Empfehlung EDÖB vom 23. Januar 2023: SIF / Dokumente Steuerstreit und mobile Kommunikation, Ziffer 6.  
5 Botschaft zum Bundesgesetz über die Öffentlichkeit der Verwaltung (Öffentlichkeitsgesetz, BGÖ) vom 12. Februar 2003, BBl 2003 1963 

(zitiert BBl 2003), BBl 2003 2024. 

 
 

 

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ist der Beauftragte gemäss Art. 14 BGÖ gehalten, aufgrund seiner Beurteilung der Angelegenheit 
eine Empfehlung abzugeben.  

B. Materielle Erwägungen 

16. Der Beauftragte prüft nach Art. 12 Abs. 1 der Verordnung über das Öffentlichkeitsprinzip der Ver-
waltung (Öffentlichkeitsverordnung, VBGÖ; SR 152.31) die Rechtmässigkeit und die Angemes-
senheit der Beurteilung des Zugangsgesuches durch die Behörde.6  

17. Gegenstand des vorliegenden Schlichtungsverfahrens ist der Zugang zu den amtlichen Dokumen-
ten im durch das Zugangsgesuch (vgl. Ziffer I) definierten Umfang, soweit es sich um amtliche 
Dokumente des EDA handelt. Das Zugangsbegehren lässt sich in drei Hauptaspekte unterteilen:  
- im Urteil des BVGer erwähnte Dokumente [nachfolgend: Dokumente zum Steuerstreit];  
- sämtliche Textnachrichten (SMS, WhatsApp, Threema, Signal), welche die relevanten Behör-

denmitglieder in Ausübung ihrer Amtspflichten in dieser Sache verfassten [nachfolgend: mobile 
Korrespondenz] und 

- eine Liste mit den Namen der relevanten Behördenmitglieder [nachfolgend: Auflistung der Be-
hördenmitglieder]. 

Soweit der Antragsteller in der ergänzenden Stellungnahme vom 24. November 2022 erklärt, 
sämtliche Korrespondenz zwischen dem SIF und dem EDA seit dem 22. März 2022 sei ebenfalls 
Teil des Zugangsgesuchs vom 22. März 2022, kann dem nicht zugestimmt werden. Diese Ergän-
zung des Antragstellers stellt – im Verhältnis zum ursprünglichen Zugangsbegehren – eine Erwei-
terung respektive Abänderung des Schlichtungsgegenstands dar. Der Verfahrensgegenstand 
kann im Schlichtungsverfahren im Verhältnis zum Zugangsgesuchsverfahren nur konkretisiert 
resp. eingeschränkt werden. Eine Erweiterung oder Abänderung des Verfahrensgegenstands im 
Schlichtungsverfahren ist grundsätzlich nicht zulässig.7 Dieses Begehren ist demzufolge nicht Ge-
genstand des vorliegenden Schlichtungsverfahrens.  

18. Zu beurteilen ist vorab die Zugänglichkeit zur Auflistung der Behördenmitglieder nach dem Öffent-
lichkeitsgesetz. Das EDA führt im Zugangsgesuchsverfahren aus, dass die gewünschte Liste mit 
den Behördenmitgliedern nicht existiere. In seiner Stellungnahme vom 24. Mai 2022 an den Be-
auftragten hält das EDA erneut fest, dass eine Liste mit den Namen der in dieser Sache tätigen 
Behördenmitglieder nicht vorhanden sei, weswegen ein Zugang von vornherein ausser Betracht 
falle. Der Antragsteller macht diesbezüglich sowohl gegenüber dem EDA im Zugangsgesuchsver-
fahren wie auch in der Stellungnahme vom 24. November 2022 keine weiteren Vorbringen. 

19. Aufgrund des in Art. 6 BGÖ verankerten Öffentlichkeitsprinzips besteht eine widerlegbare gesetz-
liche Vermutung zugunsten des freien Zugangs zu amtlichen Dokumenten.8 Die betroffene Be-
hörde hat amtliche Dokumente zugänglich zu machen oder die verlangte Auskunft über den Inhalt 
amtlicher Dokumente zu erteilen, es sei denn, sie kann nachweisen, dass ein Ausnahmetatbe-
stand nach Art. 7 Abs. 1 BGÖ erfüllt ist, ein besonderer Fall von Art. 8 BGÖ vorliegt oder die 
Privatsphäre resp. Personendaten (Art. 7 Abs. 2 BGÖ i.V.m. Art. 9 BGÖ) zu schützen sind. Die 
objektive Beweislast zur Widerlegung der Vermutung des freien Zugangs zu amtlichen Dokumen-
ten obliegt der zuständigen Behörde bzw. der (angehörten) Drittperson.9 Misslingt ihr der Beweis, 
ist der Zugang grundsätzlich zu gewähren.10  

 
6  GUY-ECABERT, in: Brunner/Mader [Hrsg.], Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Bern 2008 (zit. Handkommentar BGÖ), Art. 13, Rz 8. 
7  BVGE 2014/24 E. 1.4.1 mit Hinweisen. 
8  BGE 142 II 340 E. 2.2. 
9  Urteil des BVGer A-199/2018 vom 18. April 2019 E. 3.2.2. 
10  Urteil des BVGer A-6003/2019 vom 18. November 2020 E. 2.1 m.H. 

 
 

 

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20. Das Öffentlichkeitsprinzip erstreckt sich nur auf amtliche Dokumente (Art. 5 BGÖ).11 Gemäss 
Art. 5 Abs. 1 BGÖ gilt als amtliches Dokument jede Information, die auf einem beliebigen Infor-
mationsträger aufgezeichnet ist (Bst. a), sich im Besitz einer Behörde befindet, von der sie stammt 
oder der sie mitgeteilt worden ist (Bst. b), und die Erfüllung einer öffentlichen Aufgabe betrifft 
(Bst. c). Nicht als amtliche Dokumente gelten gemäss Art. 5 Abs. 3 BGÖ Dokumente, die durch 
eine Behörde kommerziell genutzt werden (Bst. a), nicht fertig gestellt sind (Bst. b) oder zum per-
sönlichen Gebrauch bestimmt sind (Bst. c). Zur Voraussetzung gemäss Art. 5 Abs. 1 Bst. a BGÖ, 
wonach die Information "auf einem beliebigen Informationsträger aufgezeichnet" sein muss, führt 
der Bundesrat in seiner Botschaft aus, dass sich das Einsichtsgesuch auf ein bereits existierendes 
amtliches Dokument beziehen muss. Das Öffentlichkeitsprinzip bezweckt nicht, die Verwaltung 
zur Erstellung eines noch nicht existierenden Dokuments zu verpflichten.12 Allerdings gelten nach 
Art. 5 Abs. 2 BGÖ als amtliche Dokumente auch solche, die durch einen einfachen elektronischen 
Vorgang aus aufgezeichneten Informationen erstellt werden können, welche die Anforderungen 
nach Absatz 1 Buchstaben b und c BGÖ erfüllen (sog. virtuelle Dokumente).  

21. Stellt die Verwaltung die Nichtexistenz amtlicher Dokumente gemäss Art. 5 BGÖ fest und bezwei-
felt der Antragsteller diese Auskunft, hat der Beauftragte weitere Abklärungen vorzunehmen, um 
die Glaubwürdigkeit und die Ernsthaftigkeit der Vorbringen des Antragstellers und der Verwaltung 
gegeneinander abwägen zu können.13 Zu klären ist die Frage, ob tatsächlich von einer Nichtexis-
tenz von amtlichen Dokumenten auszugehen ist.  

22. Das EDA hat dem Antragsteller mitgeteilt, dass die verlangte Auflistung der Behördenmitglieder 
nicht existiere, was es gegenüber dem Beauftragten ebenfalls mehrfach ausdrücklich festgehalten 
und zugesichert hat. Der Beauftragte vermag keine Hinweise zu erkennen, wonach die verlangte 
Auflistung existieren sollte. Gleichzeitig hat der Antragsteller weder im Rahmen des Zugangsge-
suchsverfahrens noch in seiner Stellungnahme im Schlichtungsverfahren Anhaltspunkte für eine 
gegenteilige Annahme vorgebracht.  

23. Die Ausführungen des EDA, wonach die verlangte Auflistung der Behördenmitglieder nicht im 
Sinne eines amtlichen Dokuments gemäss Art. 5 Abs. 1 BGÖ existiert, sind nach Ansicht des 
Beauftragten hinreichend plausibel. Es bleibt zu prüfen, ob die Auflistung der Behördenmitglieder 
durch einen einfachen elektronischen Vorgang aus aufgezeichneten Informationen erstellt werden 
kann und folglich als amtliches Dokument i.S.v. Art. 5 Abs. 2 BGÖ gilt.  

24. Beim Begriff des "einfachen elektronischen Vorgangs" handelt es sich um einen unbestimmten 
Rechtsbegriff. Die Botschaft zum Öffentlichkeitsgesetz spricht von Dokumenten, welche erst latent 
vorhanden sind und die leicht durch eine elementare Computermanipulation hergestellt werden 
können.14 Dabei hat der Gesetzgeber in erster Linie an elektronische Datenbanken gedacht, da 
in diesen Fällen der verlangte Auszug als Dokument (noch) nicht existiert, die vorhandene Soft-
ware jedoch darauf ausgerichtet ist, solche Auszüge zu generieren. Dass hierfür ein Knopfdruck 
genügen muss, lässt sich weder dem Wortlaut von Art. 5 Abs. 2 BGÖ noch aus den Materialien 
entnehmen.15 Der Begriff des einfachen elektronischen Vorgangs bezieht sich auf den Gebrauch 
durch einen durchschnittlichen Benutzer.16 Daraus ist zu folgern, dass der für die Generierung 
eines Dokumentes im Sinne von Art. 5 Abs. 2 BGÖ erforderliche Vorgang durchaus mehrere Ar-
beitsschritte umfassen kann, solange ein gewöhnlicher Benutzer ohne spezielle Computerkennt-
nisse das gewünschte Dokument hierdurch aus vorhandenen Informationen generieren kann.17  

25. Weder das EDA noch der Antragsteller haben sich zum Aspekt der Erstellung dieser Auflistung 
mittels eines einfachen elektronischen Vorgangs geäussert. Die Erstellung einer Auflistung 

 
11  BBl 2003 1190; ROBERT BÜHLER, in: Maurer-Lambrou/Blechta [Hrsg.], Basler Kommentar zum Öffentlichkeitsgesetz, 3. Aufl., Basel 2014 

(zit.: BSK BGÖ), Art. 5 BGÖ Rz. 4 und 6; KURT NUSPLIGER, in: Brunner/Mader [Hrsg.], Stämpflis Handkommentar zum BGÖ, Bern 2008 
(zit. Handkommentar BGÖ), Art. 5 Rz. 5. 

12  BBl 2003 1992; vgl. auch ROBERT BÜHLER, in: BSK BGÖ, Art. 5 BGÖ Rz. 10. 
13  Urteil des BVGer A-7235/2015 vom 30. Juni 2016 E. 5.4. 
14  BBl 2003 1996. 
15  Urteil des BVGer A-7235/2015 vom 30. Juni 2016 E. 5.2. 
16  BBl 2003 1996. 
17  Urteil des BVGer A-7235/2015 vom 30. Juni 2016 E. 5.2 mit Hinweisen. 

 
 

 

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der Behördenmitglieder durch einen einfachen elektronischen Vorgang erfordert, dass die ge-
wünschte Information – nämlich die Angabe, wer für ein bestimmtes Geschäft eine relevante Rolle 
innehat – im System vorhanden ist resp. dass die vorhandene Software die Relevanz von invol-
vierten Personen im Zusammenhang mit einem bestimmten Geschäft beurteilen und filtern kann. 
Entsprechende Hinweise sind vorliegend nicht ersichtlich und werden vom Antragsteller auch 
nicht vorgebracht. Hierzu ist zu anzumerken, dass eine allfällige manuelle Zusammenstellung ei-
ner Liste mit Absenderinnen und den entsprechenden Empfängern bestimmter Korrespondenz in 
der Regel nicht ohne weiteres einen einfachen elektronischen Vorgang im Sinne des Öffentlich-
keitsgesetzes darstellt: Auch wenn der für die Generierung eines Dokumentes im Sinne von Art. 
5 Abs. 2 BGÖ erforderliche Vorgang durchaus mehrere Arbeitsschritte umfassen kann, besteht 
das vorliegend notwendige Prozedere aus einer Aneinanderreihung von hauptsächlich manuell 
durchzuführenden Arbeitsschritten. Schliesslich führt der Antragsteller in seinem Zugangsgesuch 
aus, die entsprechende Liste allenfalls zu ergänzen. Es stellt sich die Frage, ob der Antragsteller 
selbst nicht davon ausgeht, dass die Auflistung der Behördenmitglieder wie gewünscht erstellt 
werden kann. Ansonsten müsste sie nicht mehr angepasst werden.  

26. Im Ergebnis erblickt der Beauftragte keine Hinweise, dass die vom Antragsteller gewünschte Auf-
listung der Behördenmitglieder mittels eines einfachen elektronischen Vorgangs i.S.v. Art. 5 
Abs. 2 BGÖ erstellt werden kann. Gestützt auf das Ausgeführte empfiehlt der Beauftragte dem 
EDA, in Bezug auf die Auflistung der Behördenmitglieder an seinem Bescheid festzuhalten, dass 
kein amtliches Dokument im Sinne von Art. 5 BGÖ existiert (vgl. Ziffer 59). Der Vollständigkeit 
halber wird der Antragsteller darauf hingewiesen, dass er – wie es in der Botschaft zum Öffent-
lichkeitsgesetz für derartige Fälle vorgesehen ist18 – unter den allgemeinen Bedingungen des Öf-
fentlichkeitsgesetzes und der dazugehörigen Öffentlichkeitsverordnung und unter Kostenfolge Zu-
gang zu den vorhandenen Einzeldaten verlangen kann.  

27. Zu beurteilen ist weiter der Zugang zur mit dem Zugangsgesuch verlangten mobilen Korrespon-
denz (vgl. Ziffer 17). Das EDA gibt sowohl gegenüber dem Antragsteller im Zugangsgesuchsver-
fahren wie auch dem Beauftragten im Schlichtungsverfahren an, über keine SMS oder Mitteilun-
gen anderer mobiler Messenger-Dienste in dieser Angelegenheit zu verfügen, weswegen kein 
Zugang gewährt werden könne.  

28. Der Antragsteller weist in seiner ergänzenden Stellungnahme vom 24. November 2022 auf den 
Dokumentationsfilm Die Akte UBS – Das Ende des Schweizer Bankgeheimnisses darauf hin, wo-
nach die damalige Departementsvorsteherin des EDA gemäss eigener Aussage mit dem Staats-
sekretär für internationale Finanzfragen im EFD in dieser Sache per SMS kommunizierte und die-
ser auf diese Weise entscheidende Anweisungen für Verhandlungen mit dem United States 
Department of Justice DOJ bzw. dem Internal Revenue Service IRS erhielt. Folglich seien die 
Aussagen des SIF und des EDA, es gebe keinen SMS-Verkehr, nicht korrekt.  

29. Mobile Kommunikationsformen und -inhalte sind – sofern sie die Voraussetzungen von Art. 5 BGÖ 
erfüllen – auch amtliche Dokumente nach dem Öffentlichkeitsgesetz und nach diesem damit 
grundsätzlich zugänglich,19 was vorliegend von keiner Seite bestritten wird. Das EDA gibt lediglich 
an, nicht über die verlangte mobile Korrespondenz zu verfügen. Der Antragsteller hält dem entge-
gen, dass gemäss Aussage der damaligen Departementsvorsteherin des EDA im Rahmen der 
erwähnten Dokumentation in dieser Sache per SMS kommuniziert worden sei. Damit ist allerdings 
noch nicht dargetan, dass diese mobile Korrespondenz beim EDA oder bei einer anderen Behörde 
vorhanden ist. Vielmehr sind Hinweise, dass aktuell mobile Korrespondenz der involvierten Mitar-
beitenden der betroffenen Behörden beim EDA vorhanden ist, für den Beauftragten nicht ersicht-
lich und werden auch nicht vorgebracht. Immerhin hat das EDA mehrfach festgehalten, nicht über 
die fragliche mobile Korrespondenz zu verfügen. Zu prüfen ist, ob die mobile Korrespondenz – 
sofern sie denn (noch) existiert – wie vom Antragsteller gefordert zu beschaffen ist (Beschaffungs-
pflicht).  

 
18  BBl 2003 1996. 
19  Gemäss der Botschaft zum Öffentlichkeitsgesetz erfasst Art. 5 Abs. 1 Bst. a BGÖ auch elektronische Nachrichten (BBl 2003 1991) ; siehe 

zum Ganzen auch: Bundesamt für Justiz: Notiz "Auslegeordnung zu ausgewählten Aspekten des Öffentlichkeitsgesetzes" vom 12. Okto-
ber 2020, Ziffer 3 S. 4 f. (abrufbar unter http://www.bj.admin.ch/ > Staat & Bürger > Zugang zu amtlichen Dokumenten > Dokumentation 
zur Umsetzung [zuletzt abgerufen am 13. Dezember 2022]). 

http://www.bj.admin.ch/

 
 

 

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30. Das Öffentlichkeitsgesetz kennt keine Bestimmung, welche die Beschaffung von Dokumenten ex-
plizit regelt. Allerdings hat eine Behörde gemäss Botschaft als Erstellerin oder Hauptadressatin 
indes alle erforderlichen Massnahmen zur Beschaffung eines sich nicht mehr in ihrem Besitz be-
findlichen Dokuments zu ergreifen.20 Fraglich ist demnach, ob dem EDA vorliegend für (noch) 
nicht in seinem Besitz befindliche Dokumente eine (Wieder-)Beschaffungspflicht zukommt, sofern 
diese die Erfüllung seiner öffentlichen Aufgabe betreffen.  

31. Zur Wiederbeschaffungspflicht hat sich das Bundesgericht wie folgt geäussert resp. die entspre-
chende Beurteilung durch die Vorinstanz gutgeheissen: Für amtliche Dokumente, die sich einmal 
in Besitz der Behörde befanden, ist eine Wiederbeschaffungspflicht im Fall der Entledigung oder 
beim Verlust von Dokumenten zu bejahen, bei rechtmässiger oder vorschriftsmässiger Besitzauf-
gabe ist eine Wiederbeschaffungspflicht hingegen zu verneinen.21  

32. Im vom Antragsteller erwähnten Dokumentationsfilm Die Akte UBS – Das Ende des Schweizer 
Bankgeheimnisses22 führt die damalige Departementsvorsteherin des EDA aus, mit dem Staats-
sekretär für internationale Finanzfragen im EFD in dieser Sache per SMS kommuniziert zu haben. 
Insbesondere habe sie – wie sie selbst erklärte – dem Staatssekretär geschrieben: "Ne lâchez 
pas, bon courage". Die Aussagen der damaligen Departementsvorsteherin des EDA weisen da-
rauf hin, dass zumindest nicht ausgeschlossen werden kann, dass mobile Korrespondenz im Zu-
sammenhang mit dem interessierenden Kontext beim EDA als amtliche Dokumente vorhanden 
war. Das EDA hat sich im Schlichtungsverfahren bis anhin nicht dazu geäussert. Schliesslich ist 
auch nicht ersichtlich, warum die Ausführungen der damaligen Departementsvorsteherin des EDA 
zur versandten SMS nicht zutreffend sein sollten. Aufgrund des hiervor Ausgeführten ist für den 
Beauftragten nicht hinreichend dargetan, dass sich die verlangte mobile Korrespondenz als amt-
liche Dokumente nicht zu einem früheren Zeitpunkt bereits beim EDA befunden hat und darum 
wiederzubeschaffen und nach den Vorgaben des Öffentlichkeitsgesetzes zugänglich zu machen 
ist. Im Ergebnis empfiehlt der Beauftragte dem EDA, den Zugang zur mobilen Korrespondenz 
nach erfolgter Wiederbeschaffung gemäss den Vorgaben des Öffentlichkeitsgesetzes zu gewäh-
ren, sofern es sich dabei um amtliche Dokumente in dessen Anwendungsbereich handelt (vgl. 
Ziffer 60).  

33. Unabhängig davon ist daran zu erinnern, dass Verwaltungseinheiten des Bundes gemäss Art. 22 
Abs. 1 RVOV verpflichtet sind, den Nachweis über die eigene Geschäftstätigkeit aufgrund einer 
systematischen Geschäftsverwaltung zu führen. Das EDA hat bis anhin im Schlichtungsverfahren 
nicht ausgeführt, ob und in welchem Umfang für allfällig existierende mobile Korrespondenz im 
Zusammenhang mit der Thematik "Steuerstreit CH-USA" aufgrund deren Wichtigkeit eine Nach-
weispflicht besteht.  

34. Zu beurteilen ist schliesslich der Zugang zu den Dokumenten zum Steuerstreit (vgl. Ziffer 17). Mit 
diesem Zugangsbegehren wiederholt der Antragsteller sinngemäss sein Gesuch vom 12. Sep-
tember 201323 in Bezug auf die Dokumente des EDA. Das EDA identifizierte in diesem Zusam-
menhang die auf der dem Antragsteller am 28. Februar 2014 zugestellten Liste aufgeführten Do-
kumente, soweit die Zuständigkeit für die Beurteilung deren Zugänglichkeit beim EDA liegt. Vom 
Zugangsbegehren betreffend die Dokumente zum Steuerstreit sind vorliegend von den 34 aufge-
listeten Dokumente demnach die Dokumente Nr. 7, 8,11, 16, 17, 29 und 33 erfasst.24  

35. In seiner Stellungnahme an den Antragsteller vom 5. Mai 2022 verweist das EDA zur Hauptsache 
auf die Verfügung vom 1. Dezember 2014, mit welcher das EDA den Zugang zu den diesbezügli-
chen im EDA vorhandenen amtlichen Dokumente verweigert hat. Aufgrund dieses expliziten Ver-
weises ist davon auszugehen, dass das EDA die in der Verfügung gemachten Vorbringen auch 
vorliegend zu berücksichtigen seien. In Bezug auf die Dokumente Nr. 29 und 33 kommt das 

 
20  BBl 2003 1993. 
21  Urteil des BGer 1C_394/2016 vom 27. September 2017 E. 2.4.7; Empfehlung EDÖB vom 19. Februar 2019: ENSI / Dokumente Strahlen-

dosis, Ziff. 25. 
22  SRF-Dokumentation Die Akte UBS, ab Minute 48:00, abrufbar unter https://www.srf.ch/play/tv/ > Themen > Dok & Reportagen > Suche > 

"Die Akte UBS" (zuletzt abgerufen am 14. Dezember 2022). 
23  Vgl. Urteil des BVGer A-306/2015 vom 28. Dezember 2015 Erwägung A des Sachverhalts. 
24  Bei gewissen Dokumenten handelt es sich um E-Mail-Korrespondenz zwischen Schweizer Behörden. In diesen Fällen umfasst der 

Schlichtungsgegenstand nur die vom BJ verfassten E-Mails aus der Korrespondenz. 

 
 

 

8/15 

EDA in der erwähnten Verfügung zum Schluss, dass das Öffentlichkeitsgesetz gemäss Art. 3 Abs. 
1 Bst. a Ziff. 3 BGÖ nicht zur Anwendung gelange und daher, wie dies auch der Beauftragte 
empfehle, kein Anspruch auf Zugang zu den betroffenen Dokumenten bestehe. Hierzu kann voll-
umfänglich auf die Ausführungen und das entsprechende Ergebnis der Beurteilung des Beauf-
tragten in seiner Empfehlung vom 10. November 2014 (adressiert an den gleichen Antragsteller) 
verwiesen werden25, an welcher auch der Zeitablauf nichts ändert.  

36. Daraus ergibt sich, dass nach Ansicht des Beauftragten Art. 3 Abs. 1 Bst. a Ziff. 3 BGÖ für die 
Dokumente Nr. 29 und 33 gilt und für diese Dokumente das Öffentlichkeitsgesetz nicht anwendbar 
ist. Das EDA kann an der Verweigerung des Zugangs zu diesen Dokumenten auch nach Ab-
schluss des Amtshilfeverfahrens festhalten.  

37. Das EDA macht in der Verfügung weiter geltend, die zur Diskussion stehenden Dokumente seien 
als Notizen und Gedankenstützen zu verstehen, die nur einem eng begrenzten Personenkreis zur 
Verfügung stünden. Es handle sich allesamt um E-Mails, welche lediglich dem Informationsaus-
tausch innerhalb der Arbeitsgruppe oder zwischen Arbeitsgruppe und den jeweiligen Vorgesetzten 
der Arbeitsgruppenmitglieder als Arbeits- und Vorbereitungshilfsmittel dienten, durch welche das 
künftige Vorgehen geplant und die nötigen Schritte eingeleitet werden konnten. Dementsprechend 
seien die Dokumente, wie in Art. 5 Abs. 3 Bst. c BGÖ vorgesehen, als zum persönlichen Gebrauch 
bestimmt anzusehen, womit sie nicht als amtliche Dokumente i.S. des BGÖ gelten würden.  

38. Zu prüfen ist demnach, ob es sich bei den vom Zugangsgesuch betroffenen Dokumenten um zum 
persönlichen Gebrauch bestimmte Dokumente im Sinne von Art. 5 Abs. 3 Bst. c BGÖ handelt. Da 
die Dokumente Nr. 29 und 33 aufgrund des fehlenden sachlichen Geltungsbereichs gemäss 
Art 3 BGÖ nicht unter das Öffentlichkeitsgesetz fallen (Ziffer 36), ist die Frage des amtlichen Do-
kuments bzw. sämtliche hiernach zu prüfende Vorbringen nur betreffend die Dokumente Nr. 7, 8, 
11, 16 und 17 zu beurteilen.  

39. Als ein zum persönlichen Gebrauch bestimmtes Dokument gilt nach Art. 1 Abs. 3 VBGÖ jede 
Information, die dienstlichen Zwecken dient, deren Benutzung aber ausschliesslich der Autorin, 
dem Autor oder einem eng begrenzten Personenkreis als Arbeitshilfsmittel vorbehalten ist, wie 
Notizen oder Arbeitskopien von Dokumenten. Gemäss den Erläuterungen zur Öffentlichkeitsver-
ordnung vom 24. Mai 2006 ist das Kriterium des eng begrenzten Personenkreises gegeben, wenn 
die Dokumente, die als Arbeitsgrundlage oder Arbeitshilfsmittel dienen (bspw. Dispositionen, 
handschriftliche Notizen, Arbeitskopien von Dokumenten, Korrekturvorschläge, Gedankenstützen 
oder Begleitnotizen), innerhalb eines Teams oder zwischen Mitarbeiterinnen oder Mitarbeitern und 
Vorgesetzten ausgetauscht werden26, wobei dieser Austausch auf analogem wie auch elektroni-
schem Weg stattfinden kann. Zu der in den 1990er Jahren in der Bundesverwaltung eingeführten 
E-Mail sind inzwischen weitere elektronische Übertragungskanäle wie z.B. die in der Bundesver-
waltung verwendete SMS oder Threema Work hinzugekommen. Die Botschaft zum Öffentlich-
keitsgesetz vom 12. Februar 2003 nennt als weitere Beispiele für Arbeitshilfsmittel Dispositionen, 
Kurzzusammenfassungen, mit Anmerkungen versehene Textentwürfe oder persönliche hand-
schriftliche oder elektronische Aufzeichnungen auf einem amtlichen Dokument,27 wobei anzumer-
ken ist, dass die Natur der Aufzeichnung als Arbeitshilfsmittel nicht davon abhängen kann, ob es 
anlog oder elektronisch übertragen und hernach aufgezeichnet wird.  

40. Den Gesetzesmaterialien lässt sich nicht entnehmen, ab wie vielen Personen das Kriterium des 
eng begrenzten Personenkreises überschritten ist. Die vom EDA angerufene Norm ist gemäss 
Rechtsprechung restriktiv anzuwenden. So erachtete das Bundesverwaltungsgericht den persön-
lichen Gebrauch bei einem Kreis von rund zwanzig Personen als nicht mehr gegeben,28 wobei 
das Gericht in konkreten Fall nebst dem Personenkreis auch die objektive Wirkung des Termin-
kalenders des Rüstungschefs in seiner Gesamtheit auf den aussenstehenden Betrachter in Erwä-
gung zog, was zeigt, dass das Kriterium des eng begrenzten Personenkreises für sich allein be-
trachtet noch nicht ausschlaggebend sein kann, um einen persönlichen Gebrauch i.S.v. Art. 5 

 
25  Vgl. Empfehlung des EDÖB vom 10. November 2014: BJ / Korrespondenz, Ziffer 18-22 und 42. 
26  Bundesamt für Justiz, Verordnung über das Öffentlichkeitsprinzip der Verwaltung – Erläuterungen, 24. Mai 2006, Ziff. 2, S. 3. 
27  BBl 2003 1999 f. 
28  Vgl. Urteil des BVGer A-7405/2014 vom 23. November 2015 E. 5.2.2.2 unter Verweis auf BVGE 2011/52 E. 5.2.2. 

 
 

 

9/15 

Abs. 3 Bst. c BGÖ zu begründen. Wesentlich sind nebst dem Adressatenkreis auch der Charakter 
und die Qualität des Dokumentes, die sich auch daraus ableiten lassen, weshalb bzw. zu welchem 
Zweck ein solches erstellt und ausgetauscht wurde.29  

41. Das Argument des EDA, dass die fraglichen Dokumente nur einem eng begrenzten Personenkreis 
vorbehalten waren, nämlich den einzelnen Akteuren der Arbeitsgruppe, ist somit für sich allein 
noch nicht zielführend. Im konkreten Fall stellt der Beauftragte fest, dass die ihm vorliegenden 
Dokumente unterschiedliche Adressatenkreise betreffen, die sich nicht nur hinsichtlich der Anzahl 
der Kommunikationsteilnehmenden, sondern auch hinsichtlich der hierarchischen Unterstellungs-
verhältnisse unterscheiden. Vorliegend hat sich das EDA indessen auf pauschale Hinweise zum 
Adressatenkreis beschränkt und ist nicht auf weitere Eigenarten konkret bezeichneter Dokumente 
eingegangen. Demzufolge hat sie nach der allgemeinen Beweislastverteilung (vgl. Art. 8 des 
Schweizerischen Zivilgesetzbuches [ZGB; SR 210]) und dem Gebot der restriktiven Anwendung 
der Bestimmung die Beweis- bzw. Darlegungslast für die Bestimmung der fraglichen Dokumente 
zum persönlichen Gebrauch i.S.v. Art. 5 Abs. 3 Bst. c BGÖ resp. die Folgen der Beweislosigkeit 
des vorliegend nicht hinreichten belegten Behauptung dieses persönlichen Gebrauchs zu tragen. 
Weiter ist darauf hinzuweisen, dass sich keine expliziten Hinweise finden, dass eine Arbeitsgruppe 
eingesetzt wurde. Auch wenn eine interdepartementale Arbeitsgruppe bestanden hätte, heisst das 
für sich allein betrachtet noch nicht, dass die gesamte Korrespondenz in der Folge pauschal dem 
Zugang nach Öffentlichkeitsgesetz entzogen werden könnte. Zudem wäre es an der den Zugang 
bestreitenden Verwaltung gewesen, für jedes der einer allgemeinen Zugangsvermutung unterlie-
genden Dokumente anhand dessen Eigenarten begründet darzulegen, weshalb es als blosses 
Arbeitshilfsmittel im Sinne der Rechtsprechung zu qualifizieren ist.30 Angesichts des gedanklich 
weit entwickelten und strukturierten Charakters der dem Beauftragten vorliegenden Dokumente 
ist zumindest nicht offensichtlich, weshalb es sich bei diesen in ihrer Gesamtheit um blosse Ar-
beitshilfsmittel handeln soll. Das EDA hat somit vorliegend nicht rechtsgenüglich dargetan, welche 
konkret bezeichneten Dokumenten aus welchen Gründen zum persönlichen Gebrauch i.S.v. Art. 
5 Abs. 3 Bst. c BGÖ bestimmt sein sollen. Obwohl der Beauftragte nicht ausschliessen kann, dass 
einzelne Dokumente blosse Hilfsmittel darstellen könnten, ist deshalb davon auszugehen ist, dass 
es sich um amtliche Dokumente nach Art. 5 Abs. 1 BGÖ handelt.  

42. Das EDA beruft sich in seiner Verfügung schliesslich auf Art. 7 Abs. 1 Bst. d und f BGÖ, wonach 
der Zugang zu amtlichen Dokumenten verweigert werde, wenn durch seine Gewährung die aus-
senpolitischen Interessen oder die internationalen Beziehungen der Schweiz beeinträchtigt bzw. 
wenn durch seine Gewährung die wirtschafts-, geld- und währungspolitischen Interessen der 
Schweiz gefährdet werden könnten. Dabei trennte das EDA die Begründungen nach Art. 7 Abs. 1 
Bst. f und d BGÖ argumentativ nicht, sondern führte Folgendes aus: "Diese Zugangsverweige-
rungsgründe gelten für alle fraglichen Dokumente. Die Dokumente enthalten u.a. Einschätzungen 
der Vertretung in Washington zu Dokumenten und Zusammenfassungen von Gesprächen des 
EDA-Vertreters mit dem DOJ (Department of Justice). Die Haltung und die Absichten des DOJ 
sind daraus ersichtlich. Das DOJ brachte mehrfach deutlich zum Ausdruck, dass es immer davon 
ausging und nach wie vor davon ausgeht, dass die Verhandlungen und Gespräche vertraulich 
geführt werden. So hielten die DOJ-Vertreter fest, dass sie regelmässig mit Informationsersuchen 
seitens der Medien konfrontiert seien und diese gestützt auf den Freedom of Information Act kon-
sequent ablehnten. Im Wissen um diese Haltung versteht es sich von selbst, dass die Veröffentli-
chung der Dokumente die Beziehung zwischen der Schweiz und den USA massiv beeinträchtigen 
würde und negative Auswirkungen auf die weiteten diplomatischen Beziehungen mit den USA 
nicht ausgeschlossen werden könnten. Die im Rahmen des Austauschs von Lösungsvarianten 
erstellten Dokumente enthalten Einschätzungen, die nicht nur für den Steuerstreit mit den USA, 
sondern auch in analogen souveränitätspolitischen Auseinandersetzungen, welche ohne weiteres 
auch in Zukunft vorkommen können, relevant sind. Im Hinblick auf derartige zukünftige aussen-
politische Auseinandersetzungen kann es den Interessen der Schweiz schaden, wenn öffentlich 
zugänglich ist, welche Lösungsvarianten im Steuerstreit mit den USA intern besprochen und mit 
welchen Argumenten intern diskutiert wurde. Würden solche internen Diskussionen öffentlich 

 
29  Empfehlung EDÖB vom 20. August 2015: EDA / Protokoll einer Sitzung in der Schweizer Botschaft in Bangkok, Ziff. 19. 
30  Urteil des BGer 1C_14/2016 vom 23. Juni 2016 E. 2.5.2; Urteile des BVGer A-7405/2014 vom 23. November 2015 E. 5.2.2.2 und A-

6291/2013 vom 28. Oktober 2014 E. 6.5.1; BVGE 2011/52 E. 5.2.2. 

 
 

 

10/15 

gemacht, könnte dies zukünftig auch der freien internen Meinungsäusserung in der aussenpoliti-
schen Entscheidfindung in solchen Fragen abträglich sein. Auch dies wäre nicht im aussenpoliti-
schen Interesse der Schweiz. Daher ist die Empfehlung des EDÖB, welcher den Zugang zu den 
Dokumenten lediglich zur Aufschiebung empfiehlt, nicht haltbar." Darüber hinaus gibt das EDA in 
der Stellungnahme vom 24. Mai 2022 an, eine erneute Prüfung der Zugänglichkeit der Dokumente 
des EDA würde aus heutiger Perspektive nicht zu einem anderen Ergebnis führen. Dies unter 
anderem darum, weil der Steuerstreit nicht als abgeschlossen angesehen werden könne.  

43. Der Antragsteller führt im Zugangsgesuch aus, dass der Steuerstreit zwischen der Schweiz und 
den USA hinsichtlich der Kategorie-1-Banken mit einer einzigen Ausnahme als gelöst betrachtet 
werden könne, weswegen die Dokumente gemäss dem Urteil des Bundesverwaltungsgerichts 
nun frei zugänglich seien. Einzige Ausnahme sei die Firma A. __, die aber gemäss ihrem Ge-
schäftsbericht von keiner (oder höchstens einer geringfügigen) Busse ausgehe und entsprechend 
auch keine Rückstellung gebildet habe. Diese Vorbringen wiederholte der Antragsteller in seiner 
ergänzenden Stellungnahme vom 24. November 2022 und fügte ergänzend hinzu, die Firma A. __ 
gebe sich überzeugt, in Übereinstimmung mit den amerikanischen Gesetzen gehandelt zu haben, 
was sich aus der vom Antragsteller ebenfalls eingereichten E-Mail-Korrespondenz (vgl. Ziffer 11) 
ergebe. Der Hinweis auf die laufende Bewährungsfrist bis 2024 werde nicht näher umschrieben. 
Weiter widerspreche die Ausdehnung der Begründung auf Kategorie-2-Banken erstens dem Urteil 
des Bundesverwaltungsgerichts, welches sich ausschliesslich auf Banken der Kategorie 1 be-
ziehe. Zweitens werde diese Kategorie gemäss dem Dokument Chronologie US-Steuerstreit31 des 
SIF als gelöst betrachtet, weswegen dieses Argument unsinnig sei. Im Übrigen sei auch der Ver-
weis auf neue Zusatzverhandlungen im Rahmen der Kategorie 2 nicht ausreichend begründet und 
diene nur dazu, Transparenz im Zusammenhang mit dem US-Steuerstreit zu verhindern. Im Er-
gebnis könne der Steuerstreit als abgeschlossen betrachtet werden, weshalb der Zugang zu den 
einverlangten Dokumenten zu gewähren sei.  

44. Für das Vorliegen der Ausnahmebestimmungen nach Art. 7 Abs. 1 BGÖ müssen kumulativ fol-
gende zwei Bedingungen gegeben sein: Erstens muss das von der Behörde geltend gemachte 
Interesse durch die Offenlegung erheblich beeinträchtigt werden, eine bloss geringfügige oder 
unangenehme Konsequenz gilt nicht als Beeinträchtigung. Zweitens muss ein ernsthaftes Risiko 
bestehen, dass die Beeinträchtigung eintritt. Ist eine solche lediglich denkbar oder im Bereich des 
Möglichen, darf der Zugang nicht verweigert werden. Der im Öffentlichkeitsgesetz verankerte 
Schutzmechanismus von Geheimhaltungsinteressen gemäss Art. 7 Abs. 1 BGÖ beruht einzig auf 
dem Bestehen oder Nichtbestehen eines Schadensrisikos. Ein abstraktes Gefährdungsrisiko für 
die auf dem Spiel stehenden Interessen reicht jedoch nicht aus. Die Lehre verlangt, dass die auf-
grund der Offenlegung drohende Verletzung eine gewisse Erheblichkeit aufweisen und ein ernst-
haftes Risiko für deren Eintreten bestehen müsse. Dies sei dann als gegeben zu erachten, wenn 
der Schaden nach dem üblichen Lauf der Dinge mit hoher Wahrscheinlichkeit eintritt. Nach der 
Botschaft zum Öffentlichkeitsgesetz genügt das Bestehen einer gewissen Wahrscheinlichkeit, 
dass der Zugang zu einem amtlichen Dokument eines der in Art. 7 BGÖ aufgelisteten Interessen 
beeinträchtigen würde. Laut Bundesgericht muss eine Verletzung der jeweiligen privaten oder öf-
fentlichen Interessen aufgrund der Zugänglichkeit des betreffenden Dokuments wahrscheinlich 
erscheinen, wobei nicht jede geringfügige oder unangenehme Konsequenz als Beeinträchtigung 
gelten kann.32  

45. Die Ausnahmenorm von Art. 7 Abs. 1 Bst. f BGÖ schützt die wirtschaftlichen-, geld- und wäh-
rungspolitischen Interessen der Schweiz. Wirtschaftliche Interessen der Schweiz sind vornehmlich 
dann berührt, wenn der Eidgenossenschaft Wettbewerbsnachteile drohen, mit anderen Worten, 
die Offenlegung von amtlichen Dokumenten ihr Wettbewerbsnachteile zufügen würde.33 Diese 
Ausnahme soll gewährleisten, dass der Bund entsprechende Strategien ohne Druck von aussen 

 
31  https://www.sif.admin.ch/dam/sif/de/dokumente/Internationale-Steuerpolitik/US-Steuerstreit/US%20Steuerstreit-Chronologie.pdf.down-

load.pdf/20160127_US%20Steuerstreit_Chronologie_d.pdf (zuletzt abgerufen am 29. November 2022).  
32  BGE 133 II 209 E. 2.3.3; zum Schadensrisiko siehe COTTIER/SCHWEIZER/WIDMER, in: Handkommentar BGÖ, Art. 7 Rz. 4; BGE 142 II 324 

E. 3.4. 
33  Vgl. dazu SCHOCH, Kommentar Informationsfreiheitsgesetz IFG, § 3 Ziffer 6 IFG. 

https://www.sif.admin.ch/dam/sif/de/dokumente/Internationale-Steuerpolitik/US-Steuerstreit/US%20Steuerstreit-Chronologie.pdf.download.pdf/20160127_US%20Steuerstreit_Chronologie_d.pdf
https://www.sif.admin.ch/dam/sif/de/dokumente/Internationale-Steuerpolitik/US-Steuerstreit/US%20Steuerstreit-Chronologie.pdf.download.pdf/20160127_US%20Steuerstreit_Chronologie_d.pdf

 
 

 

11/15 

erarbeiten kann. Die Lehre spricht sich für eine restriktive Anwendung der Ausnahmereglung 
aus.34  

46. Bezüglich der Ausnahmebestimmung von Art. 7 Abs. 1 Bst. f BGÖ legt das EDA bis anhin nicht 
konkret dar, inwiefern durch die Bekanntgabe der amtlichen Dokumente die wirtschafts-, geld- und 
währungspolitischen Interessen der Schweiz erheblich beeinträchtigt werden können und gleich-
zeitig ein ernsthaftes Risiko für den Eintritt der Beeinträchtigung besteht. Allgemeine bzw. grund-
sätzliche Überlegungen genügen jedoch in der Regel nicht, um das Zugangsrecht nach Art. 7 
BGÖ einzuschränken.35 In den Ausführungen des EDA ist nicht mehr als ein pauschaler Verweis 
auf die erwähnte Ausnahmenorm zu erblicken. Das EDA hat nach Ansicht des Beauftragten bis 
anhin das Vorliegen der Ausnahmebestimmung von Art. 7 Abs. 1 Bst. f BGÖ nicht hinreichend 
dargelegt, weswegen die gesetzliche Vermutung des grundsätzlich freien Zugangs zu diesen Do-
kumenten nicht widergelegt ist.  

47. Das EDA macht weiter geltend, die Gewährung des Zugangs zu den verlangten Dokumenten sei 
gestützt auf Art. 7 Abs. 1 Bst. d BGÖ zu verweigern. Diese Ausnahmebestimmung gilt, wenn durch 
die Gewährung des Zugangs zu amtlichen Dokumenten die aussenpolitischen Interessen oder die 
internationalen Beziehungen der Schweiz beeinträchtigt werden können. Dies betrifft auch Infor-
mationen, die mit anderen Staaten ausgetauscht werden bzw. von diesen stammen und an denen 
gegebenenfalls diese ausländischen Staaten ein Geheimhaltungsinteresse haben können.36 
Grundsätzlich können alle Bereiche der auswärtigen Beziehungen, in denen amtliche Informatio-
nen anfallen, an deren Bekanntwerden der Bund kein Interesse hat, davon erfasst werden. So 
kann es sich um rechtliche, politische, wirtschaftliche, kulturelle, soziale oder militärische (etc.) 
Beziehungen handeln. Neben eigenen Dokumenten können auch jene von ausländischen Behör-
den, Unternehmen oder ausländischen Staatsangehörigen betroffen sein. Die Beeinträchtigung 
kann sich direkt aus der Offenlegung der Information ergeben oder indirekt so aus der Verärge-
rung eines Staates angesichts der Veröffentlichung der Information, die ihn oder seine Staatsan-
gehörigen betreffen.37 Die befürchtete Beeinträchtigung bei Offenlegung der Daten muss aller-
dings erheblich sein und ein ernsthaftes Risiko für deren Eintritt bestehen.38  

48. Zu bedenken ist in diesem Zusammenhang, dass es nach der Rechtsprechung in der Natur von 
Entscheiden politischen und insbesondere aussenpolitischen Gehalts liegt, dass sie der justiziel-
len Kontrolle nur bedingt zugänglich sind, da sie gerade nicht allein auf rechtlichen, sondern zum 
Teil auf politischen Kriterien beruhen. Die gerichtlichen Instanzen üben bei der Überprüfung sol-
cher Entscheide eine gewisse Zurückhaltung. Diese bezieht sich allerdings nicht auf die rechtliche 
Beurteilung der Streitsache. Erfasst wird einzig die politische Opportunität des Entscheides. Auch 
dafür gilt jedoch nicht ein völliger Freipass für die Exekutivbehörden, sondern deren Entscheide 
müssen insgesamt, auch soweit Zurückhaltung geboten ist, zumindest nachvollziehbar sein und 
haben sachlich zu bleiben. Die Exekutivbehörden müssen ihren Beurteilungsspielraum pflichtge-
mäss nutzen.39  

49. Soweit die betroffenen Dokumente Informationen von den USA enthalten, an welchen diese ein 
erhebliches Geheimhaltungsinteresse haben, scheint die Beeinträchtigung der bilateralen Bezie-
hungen im Falle der Bekanntgabe derartiger Inhalte plausibel. Allerdings zeigt das EDA nicht auf, 
für welche Informationen dies konkret zutrifft. Ebenfalls einsichtig ist, dass die Veröffentlichung 
von Inhalten zur Haltung und Absichten des DOJ die USA durchaus verärgern könnte, wenn die 
diesbezügliche Vertraulichkeit nach Auffassung der USA zu gewährleisten sei. Das EDA führt zu-
dem aus, dass in den Dokumenten Einschätzungen und Lösungsvarianten für die aussenpoliti-
schen Auseinandersetzungen mit den USA enthalten, deren Bekanntgabe der freien internen Mei-
nungsäusserung in der aussenpolitischen Entscheidfindung in analogen zukünftigen 

 
34  COTTIER/SCHWEIZER/WIDMER, Handkommentar BGÖ, Art. 7, Rz 39. 
35  Urteil des BVGer A-7405/2014 vom 23. November 2015 E. 6.3. 
36  Urteil des BGer 1C_462/2018 vom 17. April 2019 E. 5.2. 
37  Empfehlung EDÖB vom 10. November 2014: BJ / Korrespondenz, Ziffer 40. 
38  Urteil des BVGer A-4494/2020 vom 20. April 2021 E. 5.2 m.H. 
39  Urteil des BGer 1C_462/2018 vom 17. April 2019 E. 5.4; BGE 142 II 313 E.4.3. 

 
 

 

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aussenpolitischen Auseinandersetzungen abträglich wäre, was nicht im aussenpolitischen Inte-
resse der Schweiz sei. Dabei legt das EDA nicht dar, welche Aspekte dies konkret sein sollen und 
inwiefern diese in derartigen souveränitätspolitischen Auseinandersetzungen relevant sein sollten. 
Hinzu kommt, dass allein die Tatsache, dass gewisse Überlegungen irgendeinmal in Zukunft re-
levant sein könnten, die Ausnahmebestimmung von Art. 7 Abs. 1 Bst. d BGÖ nicht zu begründen 
vermag – ansonsten könnte mit diesem Argument fast alles vom Öffentlichkeitsprinzip ausgenom-
men werden. Generell sind die Ausführungen des EDA auf die gesamten Dokumente bezogen 
und das EDA bringt vor, dass die Verweigerungsgründe integral für alle Dokumente gelten wür-
den. Damit ist der erforderlichen Begründungsdichte für eine vollständige Zugangsverweigerung 
nach Ansicht des Beauftragten nicht Genüge getan. Auch wenn die aufgeführten Argumente eine 
gewisse Überzeugungskraft haben, sind sie nicht derart, dass sie eine vollständige Verweigerung 
des Zugangsgesuchs rechtfertigen würden. Insbesondere fehlen konkrete Darlegungen, weshalb 
im Sinne des Verhältnismässigkeitsprinzips gegebenenfalls kein eingeschränkter Zugang gewährt 
werden kann.40  

50. Zum gegenwärtigen Zeitpunkt kann offen bleiben, wie weit nach dem Verhältnismässigkeitsprinzip 
eine teilweise Zugangsverweigerung gerechtfertigt ist, da der Zugang, wie vom Bundesverwal-
tungsgericht im Rahmen der Beurteilung des Zugangs zu anderen Dokumenten zum Steuerstreit 
mit den USA ausgeführt, bis zum Abschluss des US-Programms im Steuerstreit zwischen den 
USA und der Schweiz aufzuschieben ist."41 Nach dessen Abschluss sei der Zugang nach den 
Vorgaben des Öffentlichkeitsgesetzes zu gewähren. Der Begriff "US-Programm" ist nach Auffas-
sung des Bundesverwaltungsgerichts in einem weiten Sinn zu verstehen.42 Was den Abschluss 
des US-Programms betrifft, ist "präzisierend festzuhalten, dass dies die Bereinigung der Probleme 
der Kategorie-1-Banken mitumfasst."43  

51. Unter Berücksichtigung dieser Rechtsprechung ist für sämtliche vorliegend in Frage stehenden 
amtlichen Dokumente – sofern sie vom Geltungsbereich des Öffentlichkeitsgesetzes erfasst wer-
den – der Zugang bis zum Abschluss des US-Programms resp. des Steuerstreits zwischen der 
Schweiz und den USA aufzuschieben. Folglich ist zu prüfen, ob dieser Steuerstreit abgeschlossen 
ist oder nicht.  

52. Das EDA verweist in seiner Stellungnahme an den Beauftragten vom 24. Mai 2022 mitunter auch 
auf die Beurteilung des gemäss EDA für die Verhandlungen zwischen der Schweiz und den USA 
in diesem Kontext sachlich zuständige SIF, welches in seiner Prüfung vom 28. April 2022 zu fol-
gendem Ergebnis gelangt: "Gemäss Kenntnisstand des SIF kam es bis anhin nicht zum Verfah-
rensabschluss aller Kategorie-1-Banken und es läuft bei mindestens einer Kategorie-1-Bank eine 
Bewährungsfrist bis 2024. Des Weiteren kam es auch in jüngerer Vergangenheit zum Abschluss 
von Zusatzvereinbarungen zwischen Kategorie-2-Banken und dem amerikanischen Justizdepar-
tement (DOJ) und es kann nicht ausgeschlossen werden, dass weitere Vereinbarungen im direk-
ten Konnex zum US-Programm unterzeichnet werden. Auch im Zusammenhang mit dem US-Pro-
gramm laufen offenkundig Verfahren gegen Bankmitarbeitende in den USA und es sind bilaterale 
Gespräche zu Amtshilfeverfahren im gleichen Kontext im Gange. Aufgrund all dieser Indizien kann 
nicht abschliessend determiniert werden, ob der Steuerstreit mit den USA als beendet erachtet 
werden kann oder nicht. Es muss unter diesen Umständen davon ausgegangen werden, dass der 
Steuerstreit nicht als beendet gilt." Das EDA stütze sich bei der Prüfung einer allfälligen Offenle-
gung der eigenen Dokumente im heutigen Zeitpunkt auf die Einschätzung des SIF und sei auf-
grund der sachlichen Zuständigkeit des SIF an diese gebunden.  

53. Die Ausführungen des Antragstellers zur Frage der Beendigung des Steuerstreits im Zugangsge-
such wie auch in der ergänzenden Stellungnahme sind insofern widersprüchlich, als dass er 
gleichzeitig mit dessen Beendigung eine Ausnahme erwähnt. Die Ausnahme betreffe die 
Firma A. __, welche auf ihrer Homepage folgendes schreibt: "[A. __ ] steht seit Oktober 2012 in 

 
40  Vgl. Urteil des BGer 1C_14/2016 vom 23. Juni 2016 E. 3.6 mit Verweis auf: HÄNER, Handkommentar BGÖ Art. 15 Rz 8. 
41  BVGer A-306/2015 E. 6.5 -> Verweis auf Empfehlung EDÖB 
42  BVGer A-306/2015 E. 6.4. 
43  BVGer A-306/2015 vom 28. Dezember 2015 E. 6.4 und 8. 

 
 

 

13/15 

Kontakt mit den US-Behörden bezüglich ihrer Vermögensverwaltungsgeschäfte mit US-amerika-
nischen Kunden. In diesem Zusammenhang hat [A. __ ] sachdienliche Informationen und Unter-
lagen bereitgestellt, die ihres Erachtens die Einhaltung der geltenden rechtlichen und regulatori-
schen Bestimmungen aufzeigen. [A. __ ] hat sich bei den noch laufenden Ermittlungen der US-
Behörden stets kooperativ verhalten. [A. __ ] ist nicht in der Lage zu beurteilen, wann in dieser 
Angelegenheit eine Einigung erfolgen wird."44 Für den Beauftragten ergeben sich daraus keine 
eindeutigen Hinweise, wonach die Angelegenheit für die Firma A. __ abgeschlossen ist. Vielmehr 
geht aus der gewählten Formulierung hervor, dass der Zeitpunkt einer Einigung gerade nicht ab-
geschätzt werden kann. Schliesslich vermag auch die Tatsache, dass eine betroffene Institution 
gemäss eigener Aussage keine spezifischen Rückstellungen macht bzw. gemacht hat, nicht als 
Beleg für die Beendigung des Steuerstreits zwischen der Schweiz und den USA gelten.  

54. Das EDA verweist für die Beurteilung, ob der fragliche Steuerstreit abgeschlossen ist, auf die 
Einschätzung des SIF. Das SIF vertritt die Interessen der Schweiz in Finanz-, Währungs- und 
Steuerfragen sowohl gegenüber Partnerländern als auch in den zuständigen internationalen Gre-
mien45 und damit die Interessen der Schweiz in internationalen Steuerfragen innerhalb der Bun-
desverwaltung. Im vorliegend komplexen Umfeld ist bei der Beantwortung solch spezifischer Fra-
gen – wie dies bei Fragen aussenpolitischen Gehalts allgemein der Fall ist – der Fachbehörde 
einen gewissen Ermessenspielraum zu belassen.46 Ein Abstellen des EDA auf die vom SIF vor-
liegend vorgenommene Einschätzung erweist sich nach Ansicht des Beauftragten als vertretbar.  

55. In der vom EDA übernommenen Beurteilung des SIF gibt dieses an, dass es gemäss seinem 
Kenntnisstand bis anhin nicht zum Verfahrensabschluss aller Kategorie-1-Banken gekommen sei. 
Das Bundesgericht hat in einem anderen Entscheid Folgendes festgehalten: "Insbesondere so-
lange unbestrittenermassen weiterhin Strafverfahren gegen Kategorie-1-Banken laufen, ist auch 
der Steuerstreit zwischen der Schweiz und den USA noch nicht abgeschlossen."47 Im Ergebnis 
und gestützt auf das Ausgeführte ist die vom SIF als Fachbehörde abgegebene Einschätzung, 
wonach "[…] davon ausgegangen werden [muss], dass der Steuerstreit nicht als beendet gilt", für 
den Beauftragten plausibel. Demnach ist unter Berücksichtigung der Rechtsprechung der Zugang 
bis zur Beendigung des Steuerstreits zwischen der Schweiz und den USA zumindest aufzuschie-
ben und dannzumal nach den Vorgaben des Öffentlichkeitsgesetzes zu gewähren.48 Unter diesen 
Umständen kann auf Ausführungen betreffend die Relevanz der Kategorie-2-Banken im Zusam-
menhang mit der Beurteilung der Frage der Beendigung des Steuerstreits verzichtet werden.  

56. Insgesamt schliesst der Beauftragte vorliegend nicht aus, dass gewisse in den Dokumenten ent-
haltene Aspekte die aussenpolitischen Interessen oder die internationalen Beziehungen der 
Schweiz beeinträchtigen könnten, stellt aber fest, dass die Anwendbarkeit der Ausnahmebestim-
mung von Art. 7 Abs. 1 Bst. d BGÖ für eine vollständige Zugangsverweigerung vom EDA bis anhin 
nicht im von der Rechtsprechung für den vorliegenden Sachverhalt (aussen-)politischen Gehalts 
geforderten Mass begründet wurde. Hingegen hat das EDA im Schlichtungsverfahren hinreichend 
plausibel dargelegt, dass der Steuerstreit mit den USA noch nicht abgeschlossen ist, weswegen 
der Zugang zu den verlangten Dokumenten – in Anlehnung und Übereinstimmung mit der Ein-
schätzung des Bundesverwaltungsgerichts – weiterhin resp. bis zur Beendigung des Steuerstreits 
mit den USA aufzuschieben ist.  

57. Der Beauftragte empfiehlt dem EDA, den Zugang zu den Dokumenten Nr. 7, 8 (1. E-Mail49), 11, 
16 (2. E-Mail) und 17 (2. und 4. E-Mail) gestützt auf Art. 7 Abs. 1 Bst. d BGÖ aufzuschieben. 

 
44  Abrufbar unter www.pictet.com/ch/de > Unternehmensnachrichten > US Department of Justice (DoJ) (zuletzt abgerufen am 29. Novem-

ber 2022).  
45  www.sif.admin.ch > Das SIF > Auftrag (zuletzt abgerufen am 29. November 2022).  
46  Vgl. Urteil des BVGer A-2565/2020 vom 17. Januar 2022 E. 5.3.3 in fine.  
47  Urteil des BGer 1C_462/2018 vom 17. April 2019 E. 6.5; Gegenstand dieses Verfahrens ist der Zugang zu "sämtlichen Unterlagen im 

Staatssekretariat für internationale Finanzfragen [bzw.] in der EFV rund um die Anklage sowie den Strafprozess gegen Raoul Weil" resp. 
Einsicht in Dokumente, auf welche der GPK-Bericht (Bericht der Geschäftsprüfungskommission des Nationalrats und des Ständerats vom 
30. Mai 2010 "Die Behörden unter dem Druck der Finanzkrise und der Herausgabe von UBS-Kundendaten an die USA") Bezug genom-
men bzw. aus denen er zitiert habe. 

48  Vgl. Urteil des BVGer A-306/2015 vom 28. Dezember 2015 E. 6.4 und 8. 
49  Hinweis: Die Angabe der E-Mail bezieht sich in der vorliegenden Empfehlung auf die Reihenfolge in chronologischer Hinsicht (d.h. die 1. 

E-Mail entspricht derjenigen E-Mail, welche in zeitlicher Hinsicht zuerst versandt worden ist). 

http://www.pictet.com/ch/de
http://www.sif.admin.ch/

 
 

 

14/15 

Sobald das US-Programm im Steuerstreit zwischen der USA und der Schweiz abgeschlossen ist, 
gewährt das EDA den Zugang zu den erwähnten Dokumenten nach den Vorgaben des Öffent-
lichkeitsgesetzes und der einschlägigen Rechtsprechung (vgl. Ziffer 62).  

58. Zusammengefasst gelangt der Beauftragte damit zu folgendem Ergebnis:  
Das EDA hat im Schlichtungsverfahren hinsichtlich der Auflistung Behördenmitglieder plausibel 
dargelegt, dass die vom Antragsteller gewünschte Auflistung weder beim EDA vorhanden ist noch 
mittels eines einfachen elektronischen Vorgangs i.S.v. Art. 5 Abs. 2 BGÖ erstellt werden kann und 
folglich kein amtliches Dokument im Sinne von Art. 5 BGÖ existiert. 
In Bezug auf die mobile Korrespondenz hat das EDA hingegen nicht hinreichend dargetan, dass 
sich diese in Form von amtlichen Dokumenten nicht zu einem früheren Zeitpunkt bereits beim 
EDA befunden hat, weshalb sie zu beschaffen und nach den Vorgaben des Öffentlichkeitsgeset-
zes zugänglich zu machen ist. 
Hinsichtlich der Dokumente Nr. 29 und 33 und deren Anhänge gilt Art. 3 Abs. 1 Bst. a Ziff. 3 BGÖ, 
weswegen das Öffentlichkeitsgesetz für diese Dokumente nicht anwendbar ist. Das EDA kann 
auch nach Abschluss des Amtshilfeverfahrens an der Zugangsverweigerung festhalten.   
Schliesslich hat das EDA hinreichend plausibel dargelegt, dass der Steuerstreit mit den USA noch 
nicht abgeschlossen ist, weswegen der Zugang zu den Dokumenten Nr. 7, 8 (1. E-Mail), 11, 16 
(2. E-Mail) und 17 (2. und 4. E-Mail) – in Anlehnung und Übereinstimmung mit der Einschätzung 
des Bundesverwaltungsgerichts – weiterhin resp. bis zur Beendigung des Steuerstreits mit den 
USA aufzuschieben ist. 

 

III Aufgrund dieser Erwägungen empfiehlt der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlich-
keitsbeauftragte:  

59. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten hält in Bezug auf die Auflistung 
der Behördenmitglieder an seinem Bescheid, über keine amtlichen Dokumente i.S.v. Art. 5 BGÖ 
zu verfügen, fest.  

60. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten beschafft die vom Zugangs-
gesuch erfasste mobile Korrespondenz und gewährt Zugang nach den Vorgaben des Öffentlich-
keitsgesetzes.  

61. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten hält an der Verweigerung des 
Zugangs zu den Dokumenten Nr. 29 und 33 fest, auch wenn das Amtshilfeverfahren abgeschlos-
sen ist (Art. 3 Abs. 1 Bst. a Ziff. 3 BGÖ). 

62. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten schiebt den Zugang auf zu den 
Dokumenten Nr. 7, 8 (1. E-Mail), 11, 16 (2. E-Mail) und 17 (2. und 4. E-Mail) gestützt auf Art. 7 
Abs. 1 Bst. d BGÖ auf. Sobald das US-Programm im Steuerstreit zwischen den USA und der 
Schweiz abgeschlossen ist, gewährt das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegen-
heiten den Zugang zu den erwähnten Dokumenten nach den Vorgaben des Öffentlichkeitsgeset-
zes und der Rechtsprechung. Sofern einzelne Dokumente zum persönlichen Gebrauch i.S.v. 
Art. 5 Abs. 3 Bst. c BGÖ bestimmt sein sollten, ist dies hinreichend begründet nachzuweisen. 

63. Der Antragssteller kann innerhalb von 10 Tagen nach Erhalt dieser Empfehlung beim Eidgenös-
sische Departement für auswärtige Angelegenheiten den Erlass einer Verfügung nach Art. 5 des 
Bundesgesetzes über das Verwaltungsverfahren (Verwaltungsverfahrensgesetz, VwVG; 
SR 172.021) verlangen, wenn er mit der Empfehlung nicht einverstanden ist (Art. 15 Abs.1 BGÖ). 

64. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten erlässt eine Verfügung, wenn 
es mit der Empfehlung nicht einverstanden ist (Art. 15 Abs. 2 BGÖ). 

65. Das Eidgenössische Departement für auswärtige Angelegenheiten erlässt die Verfügung innert 
20 Tagen nach Empfang dieser Empfehlung oder nach Eingang eines Gesuches um Erlass einer 
Verfügung (Art. 15 Abs. 3 BGÖ). 

 
 

 

15/15 

66. Diese Empfehlung wird veröffentlicht. Zum Schutz der Personendaten der am Schlichtungsver-
fahren Beteiligten wird der Name des Antragsstellers anonymisiert (Art. 13 Abs. 3 VBGÖ). 

67. Die Empfehlung wird eröffnet: 

- Einschreiben mit Rückschein (R) 
X. __ (Antragsteller) 
 

- Einschreiben mit Rückschein (R)  
Eidgenössisches Departement für auswärtige Angelegenheiten EDA 
3003 Bern 

68. Eine Kopie dieser Empfehlung geht zur Kenntnis an: 

- Bundesamt für Justiz BJ, 3003 Bern (per Einschreiben) 

- Staatssekretariat für internationale Finanzfragen SIF, 3003 Bern (per Einschreiben) 

 
 

  

Adrian Lobsiger   
Der Beauftragte 

André Winkler 
Jurist Direktionsbereich 
Öffentlichkeitsprinzip 

 

 

	I Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte stellt fest:
	II Der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte zieht in Erwägung:
	A. Formelle Erwägungen: Schlichtungsverfahren und Empfehlung gemäss Art. 14 BGÖ
	B. Materielle Erwägungen

	III Aufgrund dieser Erwägungen empfiehlt der Eidgenössische Datenschutz- und Öffentlichkeitsbeauftragte:
	67. Die Empfehlung wird eröffnet:
	- Einschreiben mit Rückschein (R)
	X. __ (Antragsteller)
	- Einschreiben mit Rückschein (R)  Eidgenössisches Departement für auswärtige Angelegenheiten EDA
	68. Eine Kopie dieser Empfehlung geht zur Kenntnis an:
	- Bundesamt für Justiz BJ, 3003 Bern (per Einschreiben)
	- Staatssekretariat für internationale Finanzfragen SIF, 3003 Bern (per Einschreiben)