# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** f0e9cf2a-b827-5dca-8a73-dac17de27802
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2005-10-05
**Language:** de
**Title:** Zürich Kassationsgericht 05.10.2005 AC050086
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_KSG_001_AC050086_2005-10-05.pdf

## Full Text

Kassationsgericht des Kantons Zürich

mbKass.-Nr. AC050086/U/

Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Bernhard Gehrig,

Andreas Donatsch, die Kassationsrichterin Yvona Griesser und

der Kassationsrichter Paul Baumgartner sowie der Sekretär Viktor

Lieber

Zirkulationsbeschluss vom 5. Oktober 2005

in Sachen

A. ,
...,

Rekurrentin und Beschwerdeführerin
...,

gegen

1. B.,
...,

Rekursgegner und Beschwerdegegner

2. C.,
...,

Rekursgegner und Beschwerdegegner
1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt ...,

betreffend

Kostenauflage etc.

Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der III. Strafkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 4. April 2004 (UK030039/U/ml)
(Rückweisung durch das Schweizerische Bundesgericht)

-   2   -

Das Gericht hat in Erwägung gezogen:

1. Zum bisherigen Verfahrensverlauf kann auf Erw. 1 und 2 des kassations-

gerichtlichen Beschlusses vom 9. Dezember 2004 (Kass.-Nr. AC040062; KG act.

10) verwiesen werden. Das Kassationsgericht hiess die damals erhobene Nichtig-

keitsbeschwerde insofern gut, als (in Aufhebung des obergerichtlichen Beschlus-

ses vom 4. April 2004 und in teilweiser Gutheissung des vorangehenden Rekur-

ses)

- die Kosten des Ehrverletzungsverfahrens der Parteien, einschliesslich die-

jenigen der Untersuchung, zu 2/3 der Beschwerdeführerin und zu 1/3 dem Anklä-

ger (Beschwerdegegner) 1 auferlegt wurden und

- die Beschwerdeführerin dazu verpflichtet wurde, (allein) dem Ankläger

(Beschwerdegegner) 2 eine Prozessentschädigung von Fr. 12'500.-- zu bezahlen,

während die Prozessentschädigungen zwischen der Beschwerdeführerin und

dem Ankläger (Beschwerdegegner) 1 gegenseitig wettgeschlagen wurden.

2. Die Beschwerdeführerin erhob gegen diesen Entscheid staatsrechtliche

Beschwerde an das Bundesgericht. Dieses hiess die Beschwerde an seiner Sit-

zung vom 22. Juni 2005 gut, soweit es auf sie eintrat, und hob den Beschluss des

Kassationsgerichts vom 9. Dezember 2004 auf. Der Kanton Zürich wurde ver-

pflichtet, die Beschwerdeführerin für das bundesgerichtliche Verfahren mit Fr.

2'000.-- zu entschädigen (KG act. 9).

Nach Eingang der Akten am 19. August 2005 ist nunmehr neu über die

Nichtigkeitsbeschwerde zu entscheiden.

3. Im Beschluss vom 9. Dezember 2004 hatte das Kassationsgericht die

Nichtigkeitsbeschwerde der Beschwerdeführerin hinsichtlich des Anklagevorwur-

fes 2 gutgeheissen. Es erwog, dass eine (teilweise) Kostenauflage an die Be-

schwerdeführerin mit der Begründung, diese habe den Eintritt der Verjährung in-

soweit durch haltloses und offensichtlich auf Zeitgewinn gerichtetes Verhalten wi-

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derrechtlich verursacht und deshalb kostenmässig zu verantworten, unzulässig

sei (Beschluss S. 10 ff., Erw. 4). Dementsprechend ordnete das Kassationsgericht

an, dass mit Bezug auf diesen Teil der Anklage der Ankläger und Beschwerde-

gegner 1 kosten- und entschädigungspflichtig werde.

Hinsichtlich dieses Punktes obsiegte die Beschwerdeführerin somit bereits

im ersten kassationsgerichtlichen Verfahren; er bildete materiell nicht mehr Ge-

genstand des bundesgerichtlichen Verfahrens (vgl. bundesgerichtliches Urteil  S.

4, E. 2.1 am Ende) und ist heute ohne weiteres zu bestätigen.

4. Gegenstand des bundesgerichtlichen Verfahrens bildete derjenige Teil

der Nichtigkeitsbeschwerde, welcher sich auf die Anklagevorwürfe 1 und 3 be-

zieht.

a) In diesen beiden Anklagepunkten geht es darum, dass die Beschwerde-

führerin gegenüber dem Journalisten des "Beobachters", D., einerseits gesagt

hatte, der Beschwerdegegner 2 habe sie zur Herausgabe der Informationen an E.

ermächtigt, und andererseits, sie selber habe die Geschäftsstatistik der Staats-

anwaltschaft im Auftrag des Beschwerdegegners 1 "frisiert". Hinsichtlich dieser

beiden Punkte wurde die Regelung der Nebenfolgen von den kantonalen Instan-

zen damit begründet, dass in diesen Behauptungen eine (zivilrechtlich) wider-

rechtliche Persönlichkeitsverletzung im Sinne Art. 28 ZGB liege, welche die Ko-

stenauflage rechtfertige.

Die Beschwerdeführerin machte vor Bundesgericht (wie schon zuvor im

kantonalen Verfahren) geltend, es sei unzulässig, ihr auf der Grundlage von Art.

28 ZGB ein zivilrechtliches Verhalten vorzuwerfen, ohne dass sie diesbezüglich

zum Entlastungsbeweis zugelassen worden sei. Das Bundesgericht gelangte zum

Schluss, es sei zwar in grundsätzlicher Hinsicht zulässig, gestützt auf § 293 Abs.

2 StPO vom Grundsatz, wonach der Unterliegende (bei Eintritt der Verjährung al-

so der Ankläger) die Kosten trage, unter besonderen Umständen abzuweichen

und insbesondere in Anlehnung an die bundesgerichtliche Rechtsprechung bei

Einstellung des Verfahrens die Kosten im Falle eines prozessualen Verschuldens

im engeren oder weiteren Sinne dem nicht verurteilten Angeschuldigten aufzuer-

-   4   -

legen (E. 4.1 und 4.2). Dabei komme insbesondere auch eine Verletzung der Per-

sönlichkeitsrechte im Sinne von Art. 28 ZGB in Frage, zumal das zivilrechtliche

Persönlichkeitsrecht in weitem Rahmen über das Strafrecht hinaus geschützt wer-

de (E. 4.3). Hingegen - so das Bundesgericht (E. 4.5) - könne eine Persönlich-

keitsverletzung nach Art. 28 Abs. 2 ZGB namentlich durch ein überwiegendes pri-

vates oder öffentliches Interesse gerechtfertigt werden; wer ein solches Interesse

nachweise, handle demnach rechtmässig. Im Einzelfall sei im Lichte der dazu ent-

wickelten Rechtsprechung eine umfassende Interessenabwägung vorzunehmen

(u.H.a. BGE 126 III 305 E. 4a S. 306).

Im vorliegenden Fall - so das Bundesgericht weiter - sei in Anbetracht der

Einstellung des Strafverfahrens eine solche Interessenabwägung nicht mehr

möglich. Bleibe diese für die Bestimmung der vorausgesetzten Rechtswidrigkeit

erforderliche Interessenabwägung aber aus den Gegebenheiten heraus offen,

könne nicht davon gesprochen werden, dass die Beschwerdeführerin in zivilrecht-

lich vorwerfbarer Weise klar gegen die privatrechtlichen Bestimmungen zum Per-

sönlichkeitsschutz verstossen habe. Bei dieser Sachlage sei es auch nicht halt-

bar, die Beschwerdeführerin allein dafür einstehen zu lassen, dass der Beweis

der Wahrhaftigkeit nicht zu Ende geführt worden sei. Der angefochtene Entscheid

verstosse damit gegen Art. 9 BV.

b) Aus dem Gesagten folgt, dass die noch angefochtene Auferlegung von

Kosten und Entschädigungen an die Beschwerdeführerin deshalb unzulässig ist,

weil dieser der Entlastungsbeweis gemäss Art. 28 Abs. 2 ZGB nach Einstellung

des Verfahrens in der Sache selbst heute nicht mehr offen steht. Eine Übernahme

der vorliegenden Verfahrenskosten auf die Gerichtskasse ist  grundsätzlich aus-

geschlossen (SCHMID, in Donatsch/Schmid, Kommentar zur Strafprozessordnung

des Kantons Zürich, Zürich 1999, N 1 zu § 293). Es liegt auch im Hinblick auf die

eingetretene Verjährung kein Fall behördlichen Fehlverhaltens vor (dazu SCHMID,

a.a.O., N 13 ff. zu § 293 StPO), nachdem feststeht, dass vom Zeitpunkt der Ein-

reichung der (vorläufigen) Anklageschrift an (Juli 1998) bis zum Abschluss der

Untersuchung (Juni 2001) in regelmässigen Abständen Untersuchungshandlun-

gen vorgenommen worden waren (vgl. Aktenverzeichnis BGZ). Eine Ausnahme

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besteht für die Zeit zwischen Dezember 1998 bis Juni 1999, als das Verfahren im

beidseitigen Einverständnis der Parteien im Hinblick auf die nachträgliche Erwei-

terung der Anklage sistiert worden war (BG act. 18-20). Dass schliesslich für die

Zeit zwischen November 2001 (Anzeige der Hauptverhandlung) bis zum Eintritt

der Verfolgungsverjährung im Mai 2002 auch die Beschwerdeführerin kein Vor-

wurf missbräuchlicher Verzögerung trifft, wurde bereits im Beschluss vom 9. De-

zember 2004 ausgeführt (Erw. 3 vorstehend).

Kann somit weder der Gegenseite noch den Behörden ein fehlerhaftes Ver-

halten, welches zur Verjährung führte, zum Vorwurf gemacht werden, so sind die

Kosten der Untersuchung wie auch des einzelrichterlichen Verfahrens in Guthei-

ssung der Nichtigkeitsbeschwerde wie auch des Rekurses den Anklägern (Be-

schwerdegegnern) aufzuerlegen, und war - entsprechend der seinerzeitigen (zu-

treffenden) Aufteilung (kostenmässiger Aufwand für jeden der drei Anklagepunkte

je ein Drittel, vgl. OG act. 2 S. 13 Ziff. 7) - zu einem Drittel dem Beschwerdegeg-

ner 2 und zu zwei Dritteln dem Beschwerdegegner 1.

 c) Anders verhält es mit Bezug auf die Rechtsmittelverfahren (vgl. SCHMID,

a.a.O., N 14). Hier haben sich die (letztlich unterliegenden) Ankläger jeweils der

Stellung eines formellen Antrages enthalten (vgl. OG act. 7; KG act 11/10). Inso-

fern sind die Kosten sowohl des Rekursverfahrens wie auch beider Kassations-

verfahren auf die (jeweilige) Gerichtskasse zu nehmen.

5. Soweit der Beschwerdeführerin keine Kosten auferlegt werden dürfen, hat

sie grundsätzlich Anspruch auf Entschädigung wesentlicher Umtriebe (vgl. § 43

Abs. 2 Satz 1 StPO analog), wobei in der Regel volle Entschädigung zu leisten ist

(SCHMID, a.a.O., N 4 zu § 43 StPO); im Rahmen ihrer Kostenpflicht trifft die Be-

schwerdegegner dabei auch die Entschädigungspflicht. Die Beschwerdeführerin

macht denn auch Entschädigungsansprüche, insbesondere für Verteidigungsko-

sten, geltend. Diesbezüglich hatte sie schon mit ihrer Eingabe vom 25. Juli 2002

an das Bezirksgericht ausdrücklich beantragt, es sei ihr nach Feststellung der

grundsätzlichen Kostentragungs- und Entschädigungspflicht der Gegenseite Ge-

legenheit zur Quantifizierung bzw. Spezifizierung ihrer Ansprüche zu geben (BG

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act. 235 S. 6). Dies ist bis jetzt nicht geschehen, weil sich die Frage nach der Be-

messung der Entschädigung an die Beschwerdeführerin nicht stellte.

Nachdem bis heute über die Höhe der Entschädigung an die Beschwerde-

führerin nicht entschieden wurde und die Sache in dieser Hinsicht auch noch nicht

spruchreif ist, rechtfertigt es sich, sie insoweit an die Vorinstanz zurückzuweisen.

Diese wird der Beschwerdeführerin Gelegenheit zur Bezifferung und, soweit erfor-

derlich, zum Nachweis ihrer Entschädigungsansprüche zu geben und (nach An-

hörung der Gegenseite) über diesen Punkt zu entscheiden haben.

6. Mit Bezug auf das kassationsgerichtliche Verfahren entfällt eine Entschä-

digungspflicht der Beschwerdegegner, weil sie das Verfahren weder veranlasst

noch sich hier geäussert haben. Die Zusprechung einer Entschädigung aus der

Gerichtskasse kommt mangels gesetzlicher Grundlage nicht in Betracht.

Das Gericht beschliesst:

1. In Gutheissung der Nichtigkeitsbeschwerde wird der angefochtene Be-

schluss des Obergerichts, III. Strafkammer, vom 4. April 2004 aufgehoben.

2. In Gutheissung des Rekurses und in Aufhebung von Dispositiv-Ziff. 4 und 6

der Verfügung des Einzelrichters des Bezirksgerichtes Zürich vom 9. Januar

2003 werden die Kosten der Untersuchung und des erstinstanzlichen Ver-

fahrens dem Beschwerdegegner 1 zu zwei Drittel und dem Beschwerdegeg-

ner 2 zu einem Drittel auferlegt. Die Kosten des Rekursverfahrens werden

auf die Gerichtskasse genommen.

3. Des weiteren wird die Sache im Sinne der Erwägungen zur Festsetzung der

von den Beschwerdegegnern an die Beschwerdeführerin zu entrichtenden

Prozessentschädigung  an die Vorinstanz zurückgewiesen.

4. Die Kosten des vorliegenden Kassationsverfahrens wie auch des Kassati-

onsverfahrens AC040062 werden auf die Gerichtskasse genommen.

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5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die III. Strafkammer des Obergerichts

des Kantons Zürich, den Einzelrichter in Strafsachen des Bezirkes Zürich

sowie das Schweizerische Bundesgericht, je gegen Empfangsschein.

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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH
Der juristische Sekretär: