# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 680157fe-7dcc-5bed-9391-0cb80c06c7a5
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2012-01-17
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 17.01.2012 LF110133
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LF110133_2012-01-17.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 
 

Geschäfts-Nr.: LF110133-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. A. Katzenstein, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. 

P. Hodel und Ersatzrichter lic. iur. P. Raschle sowie Gerichtsschrei-

berin lic. iur. K. Wili. 

Urteil vom 17. Januar 2012 

in Sachen 

 

1. A._____, 
2. ...,  
Beklagter und Berufungskläger, 

 

gegen 

 

B._____ AG, 
Klägerin und Berufungsbeklagte, 

 

betreffend 
Rechtsschutz in klaren Fällen / Ausweisung 

 
 
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirkes Zürich vom 
15. November 2011 (ER110294) 

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Erwägungen: 
 

I. 

1. Mit Vertrag vom 15. und 20. August 2009 mietete A._____ (Gesuchs-

gegner und Berufungskläger, nachfolgend Berufungskläger) zusammen mit 

C._____ von der B._____ AG (ehemals … AG, Gesuchstellerin und Berufungsbe-

klagte, nachfolgend Berufungsbeklagte) eine Werkstatt mit Büro und sechs Aus-

senparkplätzen an der …strasse … in … Zürich (act. 2/1 und act. 2/2). Mit Schrei-

ben vom 6. Oktober 2011 stellte die Berufungsbeklagte ein Ausweisungsbegeh-

ren gestützt auf die per 30. September 2011 ausgesprochene Kündigung vom 

25. August 2011 (act. 1 und act. 2/9).  

2. Mit Verfügung vom 15. November 2011 schrieb das Einzelgericht Au-

dienz des Bezirkes Zürich infolge Rückzugs das Verfahren mit Bezug auf den 

Mitmieter C._____ ab (act. 13a = act. 15). Sodann hiess es mit Urteil vom 

15. November 2011 das Ausweisungsbegehren in Bezug auf den Berufungsklä-

ger gut und verpflichtete diesen unter Androhung der Zwangsvollstreckung im Un-

terlassungsfall, die Werkstatt mit Büro und sechs Aussenparkplätzen an der 

…strasse … in … Zürich unverzüglich zu räumen (mit Ausnahme der im Retenti-

onsverzeichnis aufgenommenen Gegenstände) und der Berufungsbeklagten ord-

nungsgemäss zu übergeben (act. 13a = act. 15). 

3. Gegen dieses Urteil erhob der Berufungskläger mit Eingabe vom 

19. Dezember 2011 rechtzeitig Berufung (act. 16) mit dem sinngemässen Antrag, 

es sei der angefochtene Entscheid aufzuheben und es sei auf die Sache wegen 

fehlender Zuständigkeit nicht einzutreten. Eventualiter sei die Sache zur Durch-

führung einer neuen Anhörung an die Vorinstanz zurückzuweisen. 

4. Die Akten der Vorinstanz wurden beigezogen. Da sich die Berufung als 

offensichtlich unbegründet erweist, wurde auf das Einholen einer Berufungsant-

wort verzichtet (Art. 312 Abs. 1 ZPO). Zudem wurde umständehalber kein Kos-

tenvorschuss (Art. 98 ZPO) erhoben. 

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II. 

1. Die Vorinstanz begründete das Urteil vom 15. November 2011 damit, 

dass die Berufungsbeklagte mit der Zahlungsaufforderung vom 12. Juli 2011 und 

der Kündigung vom 25. August 2011 die Formen und Fristen von Art. 257d und 

Art. 266l OR eingehalten und das Mietverhältnis gültig per 30. September 2011 

aufgelöst habe (act. 15 S. 3). Sie erwog, der Berufungskläger mache lediglich 

sinngemäss und anlässlich dieses Verfahrens eine Mietzinsreduktion geltend. 

Diese Erklärung stelle einerseits keine gültige Herabsetzungserklärung dar und 

ergehe andererseits nach der angesetzten Zahlungsfrist, weshalb sie nicht zu be-

rücksichtigen sei (act. 15 S. 4). Der Umstand, dass ein Mieter viel Geld in die 

Räumlichkeiten investiert habe, ändere an der Beurteilung eines Ausweisungsbe-

gehrens ferner nichts. Das Ausweisungsbegehren sei deshalb gutzuheissen, wo-

bei die vom Berufungskläger geltend gemachten retinierten Gegenstände im Mie-

tobjekt verbleiben dürften (act. 15 S. 5).  

2.1 Der Berufungskläger bringt dagegen zunächst vor, die örtliche Zustän-

digkeit der Vorinstanz sei nicht gegeben gewesen. Das Verfahren sei beim zu-

ständigen Gericht an seinem Wohnort, dem Bezirksgericht Dietikon, durchzufüh-

ren (act. 16).  

2.2 Art. 33 ZPO sieht für Klagen aus Miete und Pacht unbeweglicher Sa-

chen teilzwingend die Zuständigkeit des Gerichts am Ort der gelegenen Sache 

vor. Das bedeutet, von diesem Gerichtsstand kann nur abgewichen werden, wenn 

nach Entstehung der Streitigkeit ein anderer Gerichtsstand von den Parteien 

prorogiert wurde (Art. 35 ZPO). Eine solche Gerichtsstandsvereinbarung haben 

die Parteien nicht geschlossen. Das macht und machte der Berufungskläger auch 

nie geltend. Vielmehr bezieht er sich auf den allgemeinen Gerichtsstand am 

Wohnsitz der beklagten Partei (Art. 10 Abs. 1 lit. a ZPO), welcher vom genannten 

Art. 33 ZPO aber gerade verdrängt wird. Die gemietete Werkstatt, aus welcher 

der Berufungskläger auf Klage des Vermieters hin in diesem Verfahren ausgewie-

sen werden soll, befindet sich an der …strasse … in … Zürich und liegt damit im 

Gerichtsbezirk Zürich. Die Vorinstanz war somit örtlich zuständig. Das Vorbringen 

des Berufungsklägers erweist sich insofern als unbegründet. 

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3.1 Im Weiteren macht der Berufungskläger geltend, der Sachverhalt sei 

von der Vorinstanz falsch festgestellt worden. Die ihm vorgeworfenen Handlungen 

und Unterlassungen seien anders wie dargestellt. Für das Beschaffen der not-

wendigen Dokumente und weiterem Beweismaterial benötige er jedoch mehr Zeit, 

weshalb eine erneute Anhörung durchzuführen sei (act. 16).  

3.2 Der Berufungskläger rügt damit sinngemäss eine willkürliche Sachver-

haltsfeststellung durch die Vorinstanz. Er legt dabei allerdings nicht substantiiert 

dar, inwiefern die Vorinstanz den Sachverhalt falsch festgestellt oder wie sich der 

Sachverhalt richtigerweise ereignet haben soll. Es kann lediglich gemutmasst 

werden, dass er sich damit auf die vor Vorinstanz gemachten Ausführungen zu 

den Umständen und Gründen, die zum Zahlungsausstand führten, bezieht. So-

weit der nicht anwaltlich vertretene Beschwerdeführer damit überhaupt seiner 

Pflicht zur Begründung der Berufung (Art. 311 ZPO) nachkommt, zielen seine 

Ausführungen aber ohnehin ins Leere oder bleiben unbegründet, wie sich nach-

folgend zeigt. 

3.3 Der Berufungskläger verkennt, dass im Rahmen des Ausweisungsver-

fahrens gestützt auf eine Zahlungsverzugskündigung lediglich deren Gültigkeits-

voraussetzungen (Art. 257d und Art. 266l OR) geprüft werden. Das hat die Vo-

rinstanz bereit zutreffend ausgeführt, weshalb zur Vermeidung unnötiger Wieder-

holungen darauf verwiesen werden kann (vgl. act. 15 S. 3). Ergibt sich also, dass 

die Kündigung des Mietvertrages gültig erfolgte, wird dem Ausweisungsbegehren 

stattgegeben, weil sich der Mieter dann unrechtmässig im Mietobjekt aufhält. Die 

Vorinstanz prüfte daher diese Voraussetzungen, namentlich, ob sich der Beru-

fungsbeklagte mit der Zahlung fälliger Mietzinse im Rückstand befand, ob ihm von 

der Berufungsbeklagten unter Ansetzung einer genügenden Zahlungsfrist für den 

Säumnisfall schriftlich die Kündigung angedroht wurde, und ob die Berufungsbe-

klagte die Kündigungsfrist von 30 Tagen sowie die Formvorschriften eingehalten 

hat (vgl. act. 15 S. 3 ff.).  

3.4 Die Berufungsklägerin stützte ihr Ausweisungsbegehren auf zwei 

schriftliche Kündigungsandrohungen vom 12. Juli 2011 und vom 18. Juli 2011 mit 

einer jeweiligen Zahlungsaufforderung innert 30 Tagen (act. 2/4 und act. 2/6) und 

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eine formgerechte Kündigung vom 25. August 2011 per 30. September 2011 

(act. 2/9). Der Berufungskläger bestritt diese sowie einen bestehenden Mietzins-

ausstand anlässlich der Hauptverhandlung vom 15. November 2011 nicht und be-

stätigte insbesondere den rechtzeitigen Erhalt der Kündigungsandrohungen, den 

unbenützten Ablauf der Zahlungsfrist und den Erhalt der Kündigung (Prot. I 

S. 3 f.). Nach eigenen Angaben focht er die Kündigung auch nicht an (Prot. I 

S. 9). Das Bestehen einer gerichtlichen Erstreckung wurde überdies vom Beru-

fungskläger nicht behauptet. Etwas anderes macht er in der Berufung nicht gel-

tend. Gestützt auf diesen Sachverhalt kam die Vorinstanz in der Folge also rich-

tigerweise zum Schluss, dass die Kündigung gültig ist und sich der Berufungsklä-

ger seit dem 1. Oktober 2011 unrechtmässig im Mietobjekt aufhält, weshalb er 

auszuweisen ist. Weitere Umstände oder Gründe, unabhängig davon wie sie sich 

ereigneten, sind für die Beurteilung eines Ausweisungsbegehrens dagegen irrele-

vant, wie es die Vorinstanz bereits zutreffend festhielt (vgl. act. 15 S. 4 f.), wes-

halb nicht weiter darauf einzugehen ist. Eine willkürliche Sachverhaltsfeststellung 

durch die Vorinstanz ist nicht ersichtlich. Unter diesen Umständen ist die Berufung 

abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist.  

III. 

1. Die Prozesskosten, bestehend aus den Gerichtskosten und der Partei-

entschädigung, werden gemäss Art. 106 Abs. 1 ZPO grundsätzlich der unterlie-

genden Partei auferlegt. Ausgangsgemäss hat daher der Berufungskläger die 

Kosten für das Rechtsmittelverfahren zu tragen. Grundlage für die Festsetzung 

der Gerichtskosten bilden der Streitwert bzw. das tatsächliche Streitinteresse, der 

Zeitaufwand des Gerichts und die Schwierigkeit des Falls (§ 2 Abs. 1 GebV OG). 

Der Streitwert berechnet sich im Falle einer Ausweisung nach dem geschuldeten 

Mietzins für die Zeit ab Einleitung des Verfahrens bzw. angefochtenem Entscheid 

bis zur effektiven Ausweisung, wobei hierfür nach praktischer Erfahrung ab Ent-

scheid noch zwei Monate hinzuzurechnen sind (DIGGELMANN, DIKE-Komm-ZPO, 

Art. 91 N 45, mit Hinweis auf BGer 4A.266/2007 vom 26. September 2007). 

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2. Die Dauer des Rechtsmittelverfahrens ist unter Berücksichtigung der 

Zeit bis zur effektiven Ausweisung auf rund vier Monate zu schätzen. Demzufolge 

ist bei einem monatlichen Mietzins von Fr. 3'430.-- (act. 2/1) von einem Streitwert 

von Fr. 13'720.-- auszugehen. Die Gerichtsgebühr für das Rechtsmittelverfahren 

ist in Anwendung von Art. 4 Abs. 1, 8 Abs. 1 und 12 Abs. 1 und 2 GebV OG somit 

auf Fr. 1'500.-- festzusetzen und dem Berufungsbeklagten aufzuerlegen. Eine 

Prozessentschädigung an die Berufungsbeklagte ist mangels ihr entstandener 

Umtriebe nicht geschuldet.  

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird, soweit darauf eingetreten wird, abgewiesen, und das Ur-

teil des Einzelgerichts Audienz des Bezirkes Zürich vom 15. November 2011 

wird bestätigt. 

2. Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 1'500.-- fest-

gesetzt und dem Berufungskläger auferlegt. 

3. Prozessentschädigungen werden nicht zugesprochen.  

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Beila-

ge von act. 16, sowie – unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten – an 

das Einzelgericht Audienz des Bezirkes Zürich, je gegen Empfangsschein. 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  

Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 13'720.--. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. K. Wili 
 
versandt am: 

	Urteil vom 17. Januar 2012
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird, soweit darauf eingetreten wird, abgewiesen, und das Urteil des Einzelgerichts Audienz des Bezirkes Zürich vom 15. November 2011 wird bestätigt.
	2. Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 1'500.-- festgesetzt und dem Berufungskläger auferlegt.
	3. Prozessentschädigungen werden nicht zugesprochen.
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagte unter Beilage von act. 16, sowie – unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten – an das Einzelgericht Audienz des Bezirkes Zürich, je gegen Empfangsschein.
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...