# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 250aa187-55c8-58b7-9017-1ed6ead02606
**Source:** Freiburg/Fribourg (FR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2017-09-26
**Language:** fr
**Title:** Freiburg Kantonsgericht Sozialversicherungsgerichtshöfe 26.09.2017 605 2016 215
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/FR_Gerichte/FR_TC_011_605-2016-215_2017-09-26.pdf

## Full Text

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG

Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg

T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc

—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB

605 2016 215
605 2016 216

Arrêt du 26 septembre 2017

Ie Cour des assurances sociales

Composition Président: Marc Boivin 
Juges: Marianne Jungo, Marc Sugnaux 
Greffière-rapporteure: Maude Favarger 

Parties A.________, recourant, représenté par Me Eric Bersier, avocat 

contre

CAISSE PUBLIQUE DE CHÔMAGE, autorité intimée 

Objet Assurance-chômage – période de cotisation, nombre d'indemnités 
journalières, gain assuré

Recours du 7 novembre 2016 contre la décision sur opposition du 
5 octobre 2016

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considérant en fait

A. A.________, né en 1964, domicilié à B.________, prétend à des indemnités de chômage 
depuis le 31 août 2015.

Par décision du 22 décembre 2015, la Caisse publique de chômage (ci-après: la Caisse) a dénié à 
l'assuré ce droit au motif que l'extrait de son compte individuel auprès de la Caisse de 
compensation mentionnait une activité indépendante jusqu'en 2011, tandis que l'avis de taxation 
fiscale relevait exclusivement une activité indépendante pour l'année 2012, à l'exclusion de toute 
activité salariée. 

B. Il a formé opposition à l'encontre de cette décision le 19 janvier 2016. Après avoir procédé à 
des mesures d'instruction complémentaires, la Caisse a conclu que le statut de l'assuré était celui 
de salarié. Par courrier du 9 mai 2016 (daté par erreur du 3 mars 2016), elle a ainsi admis 
l'opposition, annulé la décision du 22 décembre 2015 et informé son assuré qu'il remplissait les 
conditions relatives à la période de cotisation au 31 août 2015.

C. La Caisse s'est annoncée auprès de l'Office de l'assurance-invalidité (OAI) en vue d'une 
compensation inter-assurances (art. 70 LPGA; art. 94 LACI).

Par projet de décision du 2 juin 2016, l'OAI a reconnu l'assuré invalide à 100% du 1er octobre 2013 
au 31 décembre 2014 (3 mois après l'amélioration de son état de santé constatée dès le
2 septembre 2014, art. 88 a al. 1 RAI). 

La Caisse a pris connaissance de ce projet de décision le 7 juin 2016; au vu de cet élément 
nouveau et important, elle a reconsidéré d'office les paramètres du droit à l'indemnité de chômage 
applicables dès le 31 août 2015. 

Ainsi, par décision du 10 août 2016, confirmée sur opposition le 5 octobre 2016, la Caisse a 
décidé que l'assuré avait droit à 90 indemnités journalières au plus, et ce, dès le 31 août 2015. De 
plus, elle a retenu que le gain assuré doit être fixé forfaitairement à CHF 2'213.- (pour un 100%). 

D. Contre la décision sur opposition, A.________, représenté par Me Eric Bersier, interjette un 
recours de droit administratif le 7 novembre 2016 auprès de l'Instance de céans, concluant, sous 
suite de frais et dépens et sous réserve de l'assistance judiciaire, à son annulation, à l'octroi du 
droit à l'indemnité de chômage avec effet rétroactif au 31 août 2015, au droit à 400 indemnités 
journalières et à un gain assuré fixé à CHF 7'000.- .

Dans ses observations du 20 décembre 2016, la Caisse maintient sa position.

Aucun autre échange d'écritures n'a lieu entre les parties.

Il sera fait état des arguments, développés par elles à l'appui de leurs conclusions, dans les 
considérants en droit du présent arrêt, pour autant que cela soit utile à la solution du litige.

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en droit

1. Interjeté en temps utile et dans les formes légales auprès de l'autorité judiciaire compétente 
par un assuré directement touché par la décision attaquée et dûment représenté, le recours est 
recevable. 

2. Conformément à l'art. 8 al. 1, let. e de la loi du 25 juin 1982 sur l’assurance-chômage 
obligatoire et l’indemnité en cas d’insolvabilité (LACI; RS 837.0), l'assuré a droit à l'indemnité de 
chômage si, entre autres conditions, il remplit celles relatives à la période de cotisation ou en est 
libéré.

Selon l'art. 9 LACI, des délais-cadres de deux ans s’appliquent aux périodes d’indemnisation et de 
cotisation, sauf disposition contraire de la présente loi (al. 1). Le délai-cadre applicable à la période 
de l’indemnisation commence à courir le premier jour où toutes les conditions dont dépend le droit 
à l’indemnité sont réunies (al. 2). Le délai-cadre applicable à la période de cotisation commence à 
courir deux ans plus tôt (al. 3).

3. a) Aux termes de l'art. 13 al. 1 LACI, celui qui, dans les limites du délai-cadre prévu à cet 
effet, a exercé durant douze mois au moins une activité soumise à cotisation remplit les conditions 
relatives à la période de cotisation.

Compte comme mois de cotisation, chaque mois civil, entier, durant lequel l'assuré est tenu de 
cotiser. Les périodes de cotisation qui n'atteignent pas un mois civil entier sont additionnées. 
Trente jours sont réputés constituer un mois de cotisation (art. 11 al. 1 et 2 de l'ordonnance du 
31 août 1983 sur l'assurance-chômage et l'indemnité en cas d'insolvabilité [OACI; RS 837.02]). 

Par activité soumise à cotisation, il faut entendre toute activité de l'assuré destinée à l'obtention 
d'un revenu soumis à cotisation pendant la durée d'un rapport de travail (arrêt TF C 35/04 du 
15 février 2006 consid. 2.2; ATF 133 V 515 consid. 2.4 et les références citées).

L'art. 13 al. 2 let. c LACI prévoit que compte également comme période de cotisation le temps 
durant lequel l'assuré est partie à un rapport de travail, mais ne touche pas de salaire parce qu'il 
est malade (art. 3 LPGA) ou victime d'un accident (art. 4 LPGA) et, partant, ne paie pas de 
cotisations.

b) L'art. 14 LACI dresse une liste des motifs pour lesquels les personnes sont libérées des 
conditions relatives à la période de cotisation. Cet article est une disposition d'exception 
subsidiaire à la règle principale de la durée minimale d'activité soumise à cotisation de l'art. 13 
LACI. Il ne s'applique pas lorsque cette durée est suffisante (arrêt TF 8C_750/2010 du 11 mai 
2011 consid. 7.2).

Sont libérées des conditions relatives à la période de cotisation les personnes qui, par suite de 
séparation de corps ou de divorce, d'invalidité (art. 8 LPGA) ou de mort de leur conjoint ou pour 
des raisons semblables ou pour cause de suppression de leur rente d'invalidité, sont contraintes 
d'exercer une activité salariée ou de l'étendre (art. 14 al. 2 LACI).

4. Selon l'art. 27 al. 1 LACI prévoit que dans les limites du délai-cadre d'indemnisation (art. 9 
al. 2), le nombre maximum d'indemnités journalières est calculé selon l'âge de l'assuré et la 
période de cotisation (art. 9 al. 3). 

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L'assuré a droit à 260 indemnités journalières au plus s'il justifie d'une période de cotisation de 
douze mois au total (let. a), à 400 indemnités journalières au plus s'il justifie d'une période de 
cotisation de 18 mois au total (let. b), à 520 indemnités journalières au plus s'il justifie d'une 
période de cotisation de 22 mois au moins et remplit au moins l'une des conditions suivantes: 
1. être âgé de 55 ans ou plus, 2. toucher une rente d'invalidité correspondant à un taux d'invalidité 
d'au moins 40% (art. 27 al. 2 LACI let. a, b et c).

Pour les assurés qui sont devenus chômeurs au cours des quatre ans qui précèdent l'âge donnant 
droit à une rente AVS et dont le placement est impossible ou très difficile, de manière générale ou 
pour des motifs inhérents au marché du travail, le Conseil fédéral peut augmenter le nombre 
d'indemnités journalières de 120 au maximum et prolonger le délai de deux ans au maximum 
(art. 27 al. 3 LACI). 

Enfin, les personnes libérées des conditions relatives à la période de cotisation ont droit à 
90 indemnités journalières au plus (art. 27 al. 4 LACI). 

5. a) Est réputé gain assuré le salaire déterminant au sens de la législation sur l'AVS qui est 
obtenu normalement au cours d'un ou plusieurs rapports de travail durant une période de 
référence, y compris les allocations régulièrement versées et convenues contractuellement, dans 
la mesure où elles ne sont pas des indemnités pour inconvénients liés à l'exécution du travail. 
Le montant maximum du gain assuré (art. 18 LPGA) correspond à celui de l'assurance-accidents 
obligatoire. Le gain n'est pas réputé assuré lorsqu'il n'atteint pas un montant minimum. Le Conseil 
fédéral détermine la période de référence et fixe le montant minimum (art. 23 al. 1 LACI).

Pour les assurés qui, au terme d'un apprentissage, touchent des indemnités de chômage, ainsi 
que pour les personnes qui sont libérées des conditions relatives à la période de cotisation, 
le Conseil fédéral fixe des montants forfaitaires comme gain assuré. Il tient compte en particulier 
de l'âge, du niveau de formation ainsi que des circonstances qui ont amené à la libération des 
conditions relatives à la période de cotisation (art. 14) (art. 23 al. 2 LACI).

Selon l'art. 41 al. 1 OACI, le gain assuré des personnes qui sont libérées des conditions relatives à 
la période de cotisation ou qui sont au terme d'une formation professionnelle initiale est fixé aux 
montants forfaitaires suivants:

a. 153 francs par jour pour les personnes titulaires d'un diplôme de formation du niveau tertiaire 
(haute école ou formation professionnelle supérieure ou équivalente);

b. 127 francs par jour pour les personnes titulaires d'un diplôme de formation du niveau 
secondaire II (formation professionnelle initiale);

c. 102 francs par jour pour toutes les autres personnes si elles ont plus de 20 ans et 40 francs 
par jour si elles ont moins de 20 ans.

b) Selon l'art. 6 al. 2 let. b du règlement du 31 octobre 1947 sur l'assurance-vieillesse et 
survivants (RAVS; RS 831.101), les prestations d'assurance en cas d'invalidité ne sont pas 
comprises dans le revenu provenant d'une activité lucrative. 

6. Est d'abord litigieuse l'étendue du droit aux indemnités journalières.

L'assuré estime avoir cotisé plus de 18 mois dans les limites du délai-cadre relatif à la période de 
cotisation, de sorte qu'il a droit à 400 indemnités journalières de l'assurance-chômage 

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conformément à l'art. 27 al. 2 let. b LACI (15 mois de cotisations durant la période du 1er octobre 
2013 au 31 décembre 2014 auxquelles doivent s'additionner les cotisations payées par l'assuré 
entre le 11 mai et le 30 août 2015, quand il a pris part à des mesures de réadaptation 
professionnelle). 

Qu'en est-il ?

a) Par projet de décision du 2 juin 2016, l'Office de l'assurance-invalidité du canton de 
Fribourg a reconnu l'assuré invalide à 100% du 1er octobre 2013 au 30 septembre 2014, puis à 
37,43% dès le 1er octobre 2014. Ainsi, l'assuré se voit octroyer une rente entière d'invalidité du 
1er octobre 2013 au 31 décembre 2014 (3 mois après l'amélioration de son état de santé constatée 
dès le 2 septembre 2014, art. 88 a al. 1 RAI). 

Au cours de cette période, les assurances sociales considèrent l'assuré comme non actif, car il ne 
perçoit pas un revenu d'une activité lucrative. En effet, d'après l'art. 6 al. 2 let. b RAVS, les 
prestations d'assurance en cas d'invalidité, dans le cas d'espèce une rente entière d'invalidité, ne 
sont pas comprises dans le revenu provenant d'une activité lucrative. 

Il en résulte que la période du 1er octobre 2013 au 31 décembre 2014 ne peut pas être prise en 
compte comme période de cotisation au sens de l'art. 13 LACI ou comme période de cotisation au 
sens de l'art. 13 al. 2 LACI, l'assuré n'ayant pas le statut de travailleur tenu de cotiser durant cette 
période.

Il ressort de ce qui précède que les seules périodes suivantes peuvent être prises en compte 
comme période de cotisation: du 31 août 2013 (début du délai-cadre relatif à la période de 
cotisation) au 30 septembre 2013, soit un mois, et du 1er janvier 2015 au 30 août 2015, soit huit 
mois. Dans les limites du délai-cadre relatif à la période de cotisation, l'assuré ne justifie ainsi que 
de neuf mois de cotisation. Il ne remplit donc pas les conditions relatives à la période de cotisation.

b) Par contre, l'assuré doit bénéficier d'un motif de libération de ces conditions, sur la base 
de l'art. 14 al. 2 LACI, à cause de la suppression de sa rente d'invalidité au 1er janvier 2015.

Ainsi, sur la base de cette disposition légale, le délai-cadre d'indemnisation est ouvert dès le 
31 août 2015. 

L'assuré ayant été mis au bénéfice d'un motif de libération des conditions relatives à la période de 
cotisation, il a droit, en vertu de l'art. 27 al. 4 LACI, à 90 indemnités journalières au maximum, 
quota épuisé le 8 janvier 2016.

7. Est encore litigieux le montant du gain assuré.

Dans son recours, l'assuré conclut à ce que son gain assuré soit fixé à CHF 7'000.- (80% de son 
salaire mensuel brut de CHF 8'750.-). 

Cependant, étant donné que l'assuré a été mis au bénéfice d'un motif de libération des conditions 
relatives à la période de cotisation, le gain assuré est déterminé de manière forfaitaire en 
application de l'art. 41 OACI.

Dans le cas d'espèce, comme l'assuré ne dispose pas d'un CFC, son gain assuré se détermine 
sur la base forfaitaire de l'art. 41 al. 1 let. c OACI, soit CHF 102.- par jour (CHF 2'213.- par mois à 
100%). 

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Dans ces circonstances, le recours, manifestement mal fondé, doit être entièrement rejeté et la 
décision attaquée confirmée, sans frais de justice ni allocation de dépens, en application du 
principe de la gratuité de la procédure valant en la matière.

8. L'Instance de céans doit encore statuer sur la demande d'assistance judiciaire déposée par 
l'assuré à l'appui de son recours. 

a) Selon l'art. 61 let. f, 2ème phr., LPGA, lorsque les circonstances le justifient, l'assistance 
judiciaire gratuite est accordée au recourant. 

Aux termes de l'art. 142 du code cantonal du 23 mai 1991 de procédure et de juridiction 
administrative (CPJA; RSF 150.1), dans sa teneur en vigueur depuis le 1er juillet 2015, a droit à 
l'assistance judiciaire la partie qui ne dispose pas de ressources suffisantes pour supporter les 
frais d'une procédure sans s'exposer à la privation des choses nécessaires à son existence ou à 
celle de sa famille (al. 1). L'assistance n'est pas accordée lorsque la procédure paraît d'emblée 
vouée à l'échec pour un plaideur raisonnable (al. 2). L'assistance est retirée lorsque les conditions 
de son octroi disparaissent en cours de procédure (al. 3).

D'après l'art. 143 CPJA, l'assistance judiciaire comprend notamment, pour le bénéficiaire, la 
dispense totale ou partielle des frais de procédure (al. 1 let. a) et de l'obligation de fournir une 
avance de frais ou des sûretés (al. 1 let. b).

b) Le recourant perçoit uniquement une rente de la SUVA de CHF 1'612.60. Les charges 
du recourant et de son épouse sont les suivantes: montant de base LP (+20%) soit CHF 2'040.-, 
loyer CHF 1'310.-, primes assurance maladie CHF 750.10. Il est ainsi établi que le recourant est 
indigent.

S'agissant de la seconde condition, l'on peut à la rigueur admettre que le recours n'était pas 
d'emblée et à l'évidence dénué de toute chance de succès quand bien même il a été entièrement 
rejeté, dans le droit sens de l'application de la loi.

La requête d'assistance judiciaire gratuite totale est ainsi admise et Me Eric Bersier, avocat à 
Fribourg, est désigné comme défenseur d'office.

c) Conformément aux art. 137ss, 142ss et 146ss CPJA et du tarif du 17 décembre 1991 
des frais de procédure et des indemnités en matière de juridiction administrative (Tarif/JA; RSF 
150.12), compte tenu de sa liste de frais produite le 13 septembre 2017, de la difficulté et de 
l'importance du litige, il se justifie de fixer l'équitable indemnité à laquelle il a droit à CHF 2'145.-, 
soit 11 heures 55 minutes à CHF 180.- de l'heure, plus CHF 107.25 de frais forfaitaires sur 
honoraires (5%) et CHF 180.20 au titre de la TVA à 8%, soit à un total de CHF 2'432.45, mise 
intégralement à la charge de l'Etat de Fribourg.

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la Cour arrête:

I. Le recours (605 2016 215) est rejeté.

II. L'assistance judiciaire totale (605 2016 216) est admise.

III. Il n'est pas perçu de frais de justice, ni alloué de dépens.

IV. L'indemnité allouée à Me Eric Bersier, avocat à Fribourg, en sa qualité de défenseur d'office, 
est mise à la charge de l'Etat de Fribourg, est fixée à CHF 2'145.-, à laquelle il convient 
d'ajouter CHF 107.25 de frais forfaitaires (5%) et CHF 180.20 au titre de la TVA à 8% pour 
un total de CHF 2'432.45.

V. Communication.

Un recours en matière de droit public peut être déposé auprès du Tribunal fédéral contre le 
présent jugement dans un délai de 30 jours dès sa notification. Ce délai ne peut pas être prolongé. 
Le mémoire de recours sera adressé, en trois exemplaires, au Tribunal fédéral, Schweizerhofquai 
6, 6004 Lucerne. Il doit indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve et être signé. 
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi le jugement attaqué viole le droit. Les moyens 
de preuve en possession du (de la) recourant(e) doivent être joints au mémoire de même qu’une 
copie du jugement, avec l’enveloppe qui le contenait. La procédure devant le Tribunal fédéral n’est 
en principe pas gratuite.

Fribourg, le 26 septembre 2017/mfa

Président Greffière-rapporteure