# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6b519bc7-c47c-5ec7-9a74-d99d938ce53b
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2002-08-07
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 07.08.2002 PS.2001.0025
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_PS-2001-0025_2002-08-07.html

## Full Text

CANTON DE VAUD

TRIBUNAL ADMINISTRATIF

Arrêt

du 7 août 2002

sur le recours interjeté par X.________ SA,
rue ********, case postale ********, à Z.________,

contre

la décision du Service de l'emploi,
1ère instance cantonale de recours en matière d'assurance-chômage du 29 janvier
2001 (refus d'indemnités RHT pour paiement tardif des cotisations d'assurances
sociales).

* * * * * * * * * * * * * * * *

Composition de la section: M. Vincent Pelet
président; Mme Dina Charif Feller et M. Jean-Luc Colombini, assesseurs.
Greffier: M. Nader Ghosn.

Vu les faits suivants:

A.                     La société X.________
SA (ci-après : la recourante) , inscrite au registre du commerce depuis le 26
mars 1981, a pour but social : "étude, conception, réalisation, production
et commercialisation de moyens de communication multimédia sous toutes leurs
formes, conseil en réalisation audiovisuelles, formation à ces techniques et
participation à des sociétés ayant un but similaire".

                        Dans une première
décision du 9 février 1999, le Service de l'emploi s'est prononcé en
faveur d'une demande d'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail de
X.________ SA pour la période du 1er février au 30 avril 1999, sous
réserve des autres conditions du droit. Les indemnités n'ont en définitive pas
été versées, faute de jours chômés au cours de cette période.

                        Dans une seconde
décision du 23 juillet 1999, le Service de l'emploi a autorisé, "pour
autant que les autres conditions du droit soient remplies", la caisse de
chômage à octroyer à la société X.________ SA l'indemnité en cas de réduction
de l'horaire de travail pour les mois d'août à octobre 1999. Sur l'endos de
cette décision, sous rubrique "remarques importantes", figurent
notamment les informations suivantes :

"- Le droit à l'indemnité doit être exercé
dans le délai de trois mois à compter de l'expiration de chaque période de
décompte auprès de la caisse désignée.

- La période de décompte dépend du système de
paiement des salaires de l'entreprise. Lorsque les salaires sont versés à une,
deux ou quatre semaines d'intervalle, la période de décompte est de quatre
semaines. Dans tous les autres cas, elle est d'un mois.

- L'employeur est tenu d'avancer l'indemnité en
cas de réduction de l'horaire de travail et de la verser aux travailleurs le
jour de paie habituel, de prendre à sa charge le délai d'attente et de payer
les cotisations aux assurances sociales prévues par les dispositions légales
durant la perte de travail".

                        Par courrier du 17
août 1999, la caisse CVCI a invité la société à lui remettre divers documents,
notamment une attestation de la caisse d'assurances sociales certifiant que les
cotisations continuaient d'être payées.

B.                    Par décision du 14
décembre 1999, la caisse CVCI a refusé d'indemniser la perte subie en raison de
la réduction de l'horaire de travail pour le mois d'août 1999. La décision,
fondée sur l'art. 37 lettre c LACI, relève que le paiement des cotisations AVS,
AI, APG, AC n'était pas à jour. Le dernier considérant de la décision est le
suivant :

"Cette décision est susceptible d'être
revue si vous apportez la preuve du rétablissement de votre situation envers la
Caisse AVS".

                        Par courrier du 15 décembre
1999, la société X.________ SA a écrit ce qui suit à la caisse CVCI :

"Réduction de l'horaire de travail -
période d'août à octobre 1999

Conformément à notre entretien téléphonique de
ce jour, nous vous confirmons que nous autorisons la caisse de chômage à porter
le montant dû, relatif à l'affaire mentionnée sous rubrique, en déduction des
cotisations AVS dues par notre société (...), où nous avons du retard pour le
paiement".

                        Une note interne de la
teneur suivante figure au dossier de la caisse CVCI:

"X.________ SA

9.6.2000             Selon tél. avec M. Vorpe
(Seco), quand les cotisations ne sont pas à jour, si l'employeur les paie dans
les 3 mois qui suivent la période de décompte, on peut effectuer le
versement".

C.                    Par décision du 14 juin
2000, la caisse CVCI a refusé d'indemniser la perte subie en raison de la
réduction de l'horaire de travail durant les mois de septembre et d'octobre
1999 au motif que, si les décomptes de ces mois avaient bien été déposés en
temps utile, les cotisations sociales n'étaient pas à jour. On retient en
particulier les considérants suivants :

"En l'état, les cotisations de septembre
1999 ont été réglées auprès de votre Caisse AVS le 29 février 2000 alors que
celles d'octobre 1999 ont été réglées le 1er mai 2000.

Selon les renseignements pris auprès du Seco,
nous ne pouvons plus indemniser les périodes de réduction de l'horaire de
travail dans un délai de paiement des cotisations excédant trois mois dès la
fin de la période de décompte concernée".

                        La société X.________
SA a recouru contre cette décision le 7 juillet 2000 en faisant notamment
valoir ce qui suit :

"En septembre, nous avons appris que le
décompte d'août ne serait pas payé tant que nous ne serions pas à jour avec les
cotisations AVS du mois correspondant. Nous avons téléphoné et on nous a
informés que la situation serait revue dès paiement. Nous avons continué le
chômage partiel pendant la période totale autorisée. Nous nous sommes aussi
appliqués à continuer à payer nos cotisations toujours avec un décalage de
retard.

Au mois de mai 2000, ne voyant pas venir nos
remboursements, nous avons téléphoné pour savoir où en étaient nos indemnités
de chômage, n'ayant reçu aucune correspondance pour les mois de septembre et
octobre. On nous informe alors que nous serons payés quand nous serons à jour
avec les mois correspondants au chômage. Nous faisons alors un maximum
d'efforts et quelques jours plus tard, nous sommes à jour pour la période
demandée et même plus.

Nous recevons alors la décision écrite que nous
ne recevrons rien car le versement état trop tardif. Ceci nous amène à
plusieurs réflexions :

1) Pourquoi ne pas nous avoir prévenus de ce
règlement avant le lancement du chômage partiel ?

(...)

5) Le problème du retard du paiement des
cotisations (env. 4 mois) est dû en grande partie à un rattrapage suite à un
contrôle qui nous avait fait supprimer le faible pourcentage de frais de
représentation compris dans les salaires alors que notre activité est faite de
constants déplacements. Il paraît que nous aurions dû faire appel, mais nous
l'avons appris bien après.

Conclusion : Pour
cette décision de ne pas indemniser du chômage partiel, nous faisons recours,
estimant que nous sommes injustement lésés. Cette décision va dans le sens
contraire de soutien aux PME souvent confrontées à des difficultés de
trésorerie".

D.                    Par décision du
29 janvier 2001, le Service de l'emploi a rejeté le recours pour non
paiement à temps des cotisations sociales (pour les mois de septembre et
d'octobre 1999, que l'autorité a considérés seuls en cause).

                        Agissant en temps
utile par acte du 21 février 2001, X.________ SA a recouru contre la décision
du Service de l'emploi. La recourante a expliqué qu'elle avait continué à payer
les charges sociales et que le retard en cause portait sur une période antérieure
à la demande d'indemnités. La recourante critique en outre l'attitude de la
caisse CVCI qui lui a proposé "des solutions" de règlement de
l'arriéré pour refuser en définitive de payer l'indemnité :

"...En décembre 1999, la CVCI nous demande
de leur confirmer par écrit que nous autorisons la caisse de chômage à porter
le montant dû en déduction des cotisations AVS dues par notre société, ce que
nous faisons.

En mai 2000 ne voyant rien venir, nous
téléphonons pour savoir où en est notre décompte d'indemnité chômage. On nous
informe que le montant sera porté en compte quand nous serons à jour pour le
dernier mois correspondant. Fin mai 2000 nous sommes à jour pour toute l'année
1999.

Nous recevons alors une lettre comme quoi le
versement était trop tard !!

Ceci nous amène à nous poser plusieurs
questions :

- pourquoi ne pas nous avoir prévenu de cette
position avant le lancement du chômage partiel ?

- pourquoi nous avoir promis que nous aurions
le remboursement une fois les cotisations à jour ?

- pourquoi nous avoir demandé une autorisation
écrite de porter le décompte chômage en déduction des cotisations AVS ?

Nous avons agi avant tout dans le sens de la
sauvegarde de places de travail. La position de la CVCI encourage aujourd'hui à
licencier du personnel...".

                        Dans ses
déterminations du 6 mars 2001, la caisse CVCI a conclu au rejet du
recours. Le gérant de la caisse - également en charge de la gestion de la
caisse de compensation AVS/AI/APG auprès de laquelle la recourante est affiliée
- a certifié que les cotisations afférentes aux mois concernés par la réduction
de l'horaire de travail avaient été réglées après le délai de trois mois et que
les difficultés de règlement des cotisations sociales par la société n'étaient
ni passagères ni circonscrites à la période litigieuse.

                        Le Service de l'emploi
a conclu au rejet du recours. Il a en particulier souligné que la recourante
avait reçu dès le mois de juillet 1999 une brochure informative quant à ses
droits et obligations et qu'elle était dès lors parfaitement au courant de son
obligation de verser les prestations sociales dues à ses employés.

                        La recourante s'est
déterminée le 10 mai 2001. Elle précise que son désaccord porte sur la
"volte-face" de la caisse CVCI qui lui déclare en premier lieu que le
paiement interviendra quand les cotisations seront à jour, puis qui demande à
être autorisée à prélever sur le versement à intervenir le montant dû pour les
assurances sociales et qui finalement adopte une position de refus. Si on ne
lui avait pas promis le paiement dès la mise à jour de l'arriéré AVS, la
recourante n'aurait pas "fait de chômage partiel deux mois de plus";
elle se dit d'autant plus confortée dans ses droits qu'on lui avait demandé
l'autorisation de prélever le retard AVS sur ses droits aux indemnités de
chômage.

E.                    Le Tribunal a statué à
huis clos.

Considérant en droit:

1.                     Aux termes de l'art. 37
LACI, l'employeur est tenu : a) d'avancer l'indemnité et de la verser aux
travailleurs le jour de paie habituel; b) de prendre l'indemnité à sa charge
durant le délai d'attente; c) de continuer à payer intégralement les cotisations
aux assurances sociales prévues par les dispositions légales et contractuelles
comme si la durée de travail était normale; il est autorisé à déduire du
salaire des travailleurs l'intégralité de la part des cotisations qui est à
leur charge, sauf convention contraire.

                        En ce qui concerne
l'exercice du droit à l'indemnité, l'art. 38 LACI prescrit que l'employeur doit
faire valoir l'ensemble des prétentions à l'indemnité dans le délai de trois
mois à compter de l'expiration de chaque période de décompte (al. 1). A cette fin,
l'employeur remet notamment à la caisse une attestation certifiant qu'il
continue à payer les cotisations des assurances sociales (art. 38 al. 3 lettre
c LACI, qui renvoie à l'art. 37 lettre c LACI). Lorsque toutes les conditions
dont dépend le droit à l'indemnité sont réunies, la caisse rembourse à
l'employeur l'indemnité dûment versée. En outre, elle accorde à l'employeur une
bonification correspondant au montant de la part patronale des cotisations AVS,
AI, APG, AC qu'il doit verser pour les heures perdues à prendre en compte (art.
39 al. 2 LACI). Les indemnités que l'employeur ne demande pas dans le délai de
l'art. 38 al. 1 LACI ne lui sont pas remboursées (art. 39 al. 3 LACI). Le délai
de trois mois dans lequel l'employeur doit faire valoir ses prétentions à
l'indemnité est un délai de péremption (arrêt du Tribunal fédéral des
assurances du 27 novembre 1997, dans la cause M., C38/97 Bt). Le non respect de
ce délai péremptoire entraîne l'extinction du droit. Un tel délai ne peut être,
en règle générale, ni prolongé, ni interrompu, ni restitué. La restitution d'un
délai manqué ne peut être accordé que si l'employeur a été empêché d'agir pour
des raisons indépendantes de sa volonté et qu'il y remédie dans les dix jours à
compter de la fin de cet empêchement, en indiquant les raisons, en demandant la
restitution du délai et en s'acquittant de ses obligations juridiques
(circulaire de l'Office fédéral de l'industrie des arts et métiers et du
travail relative à l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail, p.
40, chiffre 6, n. 142).

2.                     Selon le message du
Conseil fédéral concernant une nouvelle loi fédérale sur l'assurance-chômage
obligatoire et l'indemnité en cas d'insolvabilité, in FF 1980 III 485 ss,
"si l'employeur ne remplit pas son obligation concernant la poursuite du
paiement des cotisations aux assurances sociales, une des conditions dont
dépend le droit aux prestations ne sera plus remplie et la caisse n'aura par
conséquent plus à indemniser ou devra exiger la restitution des indemnités déjà
versées par elle" (FF 1980 III 606). 

                        Si l'on suit le
message, comme le fait l'autorité intimée, un règlement des cotisations
correspondantes à la période est une condition du droit à l'indemnité. Il
appartient à l'employeur de produire une attestation relative à ce paiement
(art. 38 al. 3 lettre c LACI). Gerhards, Kommentar zum
Arbeitslosenvsersicherungsgesetz, p. 471, n. 26 et 27, observe que cette
condition se heurte à des obstacles pratiques : le plus souvent, l'employeur
n'est pas en mesure de produire une attestation de paiement en temps utile.
Pour Gerhards, la règle de l'art. 37 lettre c LACI énonce ainsi l'obligation de
l'employeur de continuer à régler les charges sociales pendant la période de
l'horaire réduit; cette disposition n'exige en revanche pas de l'employeur
qu'il ait effectivement payé les cotisations sociales de cette période; aussi
l'attestation requise à l'art. 38 al. 3 lettre c LACI ne porte-t-elle pas sur
le paiement effectif, mais sur l'engagement de poursuivre ce paiement. Cette
interprétation est également défendue par Thomas Nussbaumer (Schweizerisches
Bundesverwaltungsrecht, Arbeitslosenversicherung, n. 427, p. 164). On observera
au demeurant que la caisse s'est ralliée elle-même à l'avis de la doctrine,
s'agissant des prestations du mois d'août 1999. Quoi qu'il en soit de cette
controverse, le recours doit être admis en raison des considérations suivantes.

3.                     a) La protection de la
bonne foi, implicitement invoquée par la recourante, suppose réunies sept
conditions, soit : une promesse effective, émanant d'un organe compétent ou
sensé tel, relative à une situation individuelle et concrète, ayant engagé son
bénéficiaire à adopter un comportement qui lui est préjudiciable, promesse
violée dans les conditions de fait tenues pour déterminantes lors de son
émission et dans un état du droit semblable à celui où elle a été faite (A.
Grisel, Traité de droit administratif, 1984, p. 390; ATF 121 V 65; PS 00/0083
du 30 juillet 2001). Lorsque ces conditions sont réunies l'administration peut
être tenue de consentir à l'administré, par exception, un avantage contraire à
la loi, au titre de la protection de sa bonne foi. Il n'y a pas de possibilité
de se prévaloir de sa bonne foi en dehors de ces conditions, en l'absence d'une
obligation d'informer à charge de la caisse (ATF 124 V 215, sp. 220).

                        Une promesse est
l'assurance de faire, de ne pas faire ou de tolérer quelque chose; il est
indifférent qu'elle soit écrite ou orale. Si une promesse est contenue dans une
décision proprement dite, ses effets seront jugés au regard des règles qui
s'appliquent à la révocation des actes administratifs ou à la demande de nouvel
examen et qui font figure de "lex specialis" par rapport à celles sur
le droit à la protection de la bonne foi (Grisel, op. cit., p. 390).

                        b) En l'occurrence, la
CVCI a rendu une première décision, datée du 14 décembre 1999, qui a
trait au remboursement du mois d'août 1999. Cette décision ne fait pas l'objet
du litige; on la rappelle néanmoins, car elle aura une incidence sur la suite
de la procédure. En effet, alors que le délai de péremption de trois mois est
échu, la caisse indique néanmoins que sa décision est susceptible d'être revue
si la société apporte la preuve du rétablissement de sa situation envers la
caisse AVS.

                        Le
15 décembre 1999, la recourante écrit qu'elle autorise la caisse de
chômage à porter le montant des indemnités à recevoir en déduction des
cotisations AVS encore dues. Il ressort de la procédure que cette
"compensation" est établie à la requête de la caisse et il est
précisé qu'elle doit valoir pour les mois d'août, de septembre et d'octobre.
Ainsi, d'une information donnée par un organe compétent, la recourante a pu
croire le 15 décembre 1999 - c'est à dire quand le délai de
péremption pour les mois de septembre et d'octobre n'est pas encore échu -
qu'elle n'avait pas à payer les cotisations AVS dues pour ces deux mois, puisque
celles-ci seraient prélevées sur les indemnités qui lui étaient dues.
S'abstenant ainsi de régler les charges sociales en temps utile, la recourante
a adopté un comportement qui lui était préjudiciable. Les conditions de
protection de la bonne foi sont ici réalisées. 

4.                     Le recours est admis,
ce qui conduira à l'annulation des décisions du Service de l'emploi et de la
caisse. L'arrêt est rendu sans frais.

Par ces motifs

le Tribunal administratif

arrête:

I.                      Le recours est
admis.

II.                     La décision du
Service de l'emploi, 1ère instance cantonale de recours en matière
d'assurance-chômage, du 29 janvier 2001, ainsi que la décision de la Chambre
vaudoise du commerce et de l'industrie, du 14 juin 2000, sont
annulées.

III.                     L'arrêt est
rendu sans frais.

Lausanne, le 7 août 2002

Le président:                                                                                             Le
greffier:

                                                                                                                  

 

Le présent
arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint

 

La présente
décision peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa communication,
d'un recours au Tribunal fédéral des assurances, Adligenswilerstrasse 24, 6006
Lucerne. Le recours s'exerce par acte écrit, déposé en trois exemplaires,
indiquant :

a)    quelle décision le recourant désire obtenir en lieu et place de
la présente décision;

b)    pour quels motifs le recourant s'estime en droit d'obtenir cette
autre décision;

c)    quels moyens
de preuve le recourant invoque à l'appui de ses motifs.

La présente décision et l'enveloppe dans
laquelle elle a été expédiée, ainsi que les pièces invoquées comme moyens de
preuve, lorsqu'elles se trouvent en mains du recourant, seront jointes au
recours.