# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** ffcd1c2b-ca61-5590-9900-2abc691231c4
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2013-07-02
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 02.07.2013 PE.2013.0056
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_PE-2013-0056_2013-07-02.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 2 juillet
  2013

  
	
  Composition

  	
  Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente; M. Guy Dutoit et M. François Gillard; assesseurs; M. Jean-Nicolas
  Roud, greffier.

  

 

	
  Recourant

  	
   

  	
  X._______________,
  p.a. Y._______________, à Lausanne, 

  

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Service de la
  population (SPOP), à Lausanne 

  

   

 

	
  Objet

  	
  Refus de délivrer   

  
	
   

  	
  Recours X._______________ c/ décision du
  Service de la population (SPOP) du 8 janvier 2013 refusant de lui délivrer
  une autorisation de séjour sous quelque forme que ce soit et prononçant son
  renvoi de Suisse

  

 

Vu les faits suivants

A.                               
X._______________, ressortissant du Kosovo né le
7 juin 1973, a déposé une demande d'asile en Suisse le 28 janvier 1991.
Celle-ci ayant été rejetée, il a été refoulé le 23 décembre 1992. Il a déposé
une seconde demande d'asile en Suisse le 22 juillet 1996. Celle-ci a été
rejetée le 22 août 1996 par décision de l'Office fédéral des réfugiés confirmée
le 5 décembre 1996 par la Commission suisse de recours en matière d'asile.

Par jugement du 10 décembre 1998,
le Tribunal de police du District de Lausanne a condamné X._______________ pour
vol, faux dans les certificats, et circulation sans permis de conduire, à la
peine d'un mois d'emprisonnement.

Au terme d'une procédure de
refoulement, il a quitté la Suisse le 8 février 2000 à destination du Kosovo.

B.                              
En 2006, X._______________ est entré
illégalement en Suisse.

Par jugement du 16 septembre 2008,
le Tribunal correctionnel de la Broye et du Nord vaudois l'a condamné à une
peine de 90 jours-amende avec sursis pour actes d'ordre sexuel avec un enfant,
commis entre mai 1998 et septembre 1999. La victime était la fille de treize
ans de son meilleur ami de l'époque.

Il a entamé une relation
sentimentale avec Y._______________, ressortissante serbe au bénéfice d'une
admission provisoire depuis 14 juillet 2008. Deux enfants sont issus de leur
relation, Z._______________ né le 8 juillet 2008 et A._______________ née le 7
novembre 2010. Y._______________ vit au bénéfice de l'aide sociale.

Par ordonnance pénale du 18 août
2011, le Ministère public de l'arrondissement de Lausanne a condamné X._______________
à 150 jours-amende avec sursis et à une amende de 600 fr., pour séjour illégal
et activité lucrative non autorisée en Suisse. 

C.                              
Le 4 juin 2012, le Service de la population
(SPOP) a annoncé à X._______________ son intention de prononcer une décision de
renvoi à son encontre et de proposer à l'Office fédéral des migrations (ODM) de
rendre une mesure d'éloignement (interdiction d'entrée en Suisse).

X._______________ s'est déterminé
le 15 juin 2012 sur les mesures précitées en concluant à l'octroi de tout type
d'autorisation de séjour lui donnant la possibilité de vivre en Suisse.

Le 27 juin 2012, le SPOP a imparti
un délai à X._______________ pour s'annoncer auprès du bureau des étrangers de
sa commune et y remplir le questionnaire "rapport d'arrivée".
Il était également prié de compléter son dossier en transmettant différents
éléments.

D.                              
Le 27 juillet 2012, X._______________ a déposé
une demande d'autorisation de séjour auprès de sa commune de domicile.

E.                              
Par décision du 8 janvier 2013, le SPOP a refusé
l'autorisation de séjour de X._______________ sous quelque forme que ce soit et
prononcé son renvoi de Suisse.

F.                               
X._______________ a recouru contre cette
décision par acte du 13 février 2013 en concluant, en substance, à son
annulation et à ce qu'il soit mis au bénéfice d'une autorisation de séjour,
subsidiairement d'une admission provisoire.

A l'appui de son recours, il a
produit la demande de permis de séjour avec activité lucrative le concernant
signée le 27 septembre 2012 par une entreprise de construction qui l'engagerait,
dès droit connu, en qualité d'ouvrier à un taux d'activité de 100 % pour un
salaire mensuel brut de 4'650 fr., versé treize fois l'an. Il a également produit
trois certificats médicaux de janvier 2013. Deux certificats émanent de
médecins de sa compagne dont il ressort en substance que celle-ci présente des
symptômes dépressifs et anxieux qui l'empêcherait de s'occuper seule des
enfants, que ces troubles seraient renforcés par le risque de renvoi du
recourant, que ce dernier pourvoirait à l'équilibre familial, et que son renvoi
ne serait pas envisageable du point de vue médical. Le troisième certificat
médical émane du pédiatre des enfants du recourant qui atteste en particulier
que Z._______________ a subi deux interventions chirurgicales sur les reins
durant sa première année de vie, que l'évolution était favorable mais
nécessiterait un suivi régulier chez des spécialistes en uropédiatrie jusqu'à
l'âge adulte, ce qui ne pourrait être effectuée dans son pays, et le mettrait
en danger vital en cas d'expulsion de la Suisse.

Le SPOP a conclu au rejet du
recours dans ses déterminations du 5 mars 2013. Le recourant a maintenu ses
conclusions dans un mémoire complémentaire du 5 avril 2013, à l'appui duquel il
a produit une convocation à la procédure préparatoire de mariage qu'il a
entreprise avec sa compagne. Cette convocation précise néanmoins que les
formalités de mariage ne pourront s'effectuer que sur présentation, notamment,
des permis d'établissement des fiancés. Le SPOP a déposé des observations le 9
avril 2013.

G.                              
A sa demande, le recourant a été provisoirement
dispensé d'avance de frais par ordonnance du 15 février 2013.

H.                              
Les arguments des parties seront repris
ci-dessous dans la mesure utile.

Considérant en droit

1.                               
Interjeté dans le délai et les formes requises auprès
du tribunal compétent (art. 77, 79, 92, 95 et 99 de la loi du 28 octobre 2008
sur la procédure administrative [LPA-VD; RSV 173.36]), le recours est
manifestement recevable. Il y a donc lieu d'entrer en matière sur le fond.

2.                               
X._______________ fait valoir que sa situation
relèverait d'un cas d'extrême gravité au sens des art. 30 al. 1 de la loi
fédérale du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr; RS 142.20) et 31 de
l'ordonnance fédérale du 24 octobre 2007 relative à l'admission, au séjour et à
l'exercice d'une activité lucrative (OASA; RS 142.201). 

a) Le recourant ne répond notamment
pas aux conditions d'admission en Suisse prévues aux art. 21 LEtr (ordre de
priorité) et 23 LEtr (qualifications personnelles), ce qu'il ne conteste pas.
L'art. 30 al. 1 let. b LEtr prévoit toutefois qu'il est possible de déroger aux
conditions d'admission (art. 18 à 29), en particulier dans le but de tenir
compte des cas individuels d'une extrême gravité. Lors de l'appréciation d'un
cas individuel d'extrême gravité, l'art. 31 al. 1 OASA précise qu'il convient de
tenir compte notamment: de l'intégration du requérant (let. a); du respect de
l'ordre juridique suisse par le requérant (let. b); de la situation familiale,
particulièrement de la période de scolarisation et de la durée de la scolarité
des enfants (let. c); de la situation financière ainsi que de la volonté de
prendre part à la vie économique et d'acquérir une formation (let. d); de la
durée de la présence en Suisse (let. e); de l'état de santé (let. f); des
possibilités de réintégration dans l'Etat de provenance (let. g).

La situation personnelle d'extrême
gravité visée par l'art. 30 al. 1 let. b LEtr est la même que celle de l'art.
13 let. f de l'ancienne ordonnance du 6 octobre 1986 limitant le nombre des
étrangers en vigueur jusqu'au 31 décembre 2007 (aOLE) si bien que la
jurisprudence relative à cette disposition reste applicable (ATF 136 I 254
consid. 5.3.1).

Il en résulte en particulier que les
conditions auxquelles la reconnaissance d'un cas individuel d'extrême gravité
(ou cas de rigueur) est soumise doivent être appréciées restrictivement. II est
nécessaire que l'étranger concerné se trouve dans une situation de détresse
personnelle; cela signifie que ses conditions de vie et d'existence, comparées
à celles applicables à la moyenne des étrangers, doivent être mises en cause de
manière accrue, en ce sens que le refus de soustraire l'intéressé aux
restrictions des quotas comporte pour lui de graves conséquences. Lors de
l'appréciation d'un cas personnel d'extrême gravité, il y a lieu de tenir
compte de l'ensemble des circonstances. Par ailleurs, le fait que l'étranger
ait séjourné en Suisse pendant une assez longue période, qu'il s'y soit bien
intégré, socialement et professionnellement, et que son comportement n'ait pas
fait l'objet de plaintes ne suffit pas, à lui seul, à constituer un cas
personnel d'extrême gravité; il faut encore que la relation du requérant avec
la Suisse soit si étroite qu'on ne puisse pas exiger qu'il aille vivre dans un
autre pays, notamment dans son pays d'origine. A cet égard, les relations de
travail, d'amitié ou de voisinage que le requérant a pu nouer pendant son
séjour ne constituent normalement pas des liens si étroits avec la Suisse
qu'ils justifieraient une exemption des mesures de limitation du nombre des
étrangers (ATF 130 II 39 consid. 3 et la référence). Le Tribunal fédéral a
précisé que les séjours illégaux en Suisse n'étaient pas pris en compte dans
l'examen d'un cas de rigueur. La longue durée d'un séjour en Suisse n'est pas,
à elle seule, un élément constitutif d'un cas personnel d'extrême gravité dans
la mesure où ce séjour est illégal. Sinon, l'obstination à violer la
législation en vigueur serait en quelque sorte récompensée. Dès lors, il
appartient à l'autorité compétente d'examiner si l'intéressé se trouve pour
d'autres raisons dans un état de détresse justifiant une exception aux mesures
de limitation du nombre des étrangers; dans ce cadre, il y a lieu de se fonder
notamment sur les relations familiales de l'intéressé en Suisse et dans sa
patrie, sur son état de santé, sur sa situation professionnelle et sur son
intégration sociale (ATF 130 II 39 précité, consid. 3; ATF 2A.69/2007 du 10 mai
2007 consid. 3).

b) En
l'espèce, le recourant a certes entrepris une procédure préparatoire de mariage
en Suisse avec sa compagne dont il a deux enfants de quatre et deux ans. Il est
également indéniable que sa compagne aurait plus de difficulté à s'occuper de
leurs enfants en cas de renvoi du recourant. Cela étant, ceux-ci ont un statut
provisoire en Suisse. De plus, le recourant s'est fait refoulé de Suisse à deux
reprises, en 1992 et en 2000, à la suite du rejet de ses demandes d'asile. Malgré
cela, il est entré illégalement en Suisse en 2006. A ce titre, la durée de son
séjour en Suisse ne peut pas être prise en compte. Le recourant a été condamné
en Suisse à trois reprises: en décembre 1998, à un mois d'emprisonnement pour
vol, faux dans les certificats, et circulation sans permis de conduire; en
septembre 2008, à 90 jours-amende avec sursis pour actes d'ordre sexuel avec un
enfant; et en août 2011, à 150 jours-amende avec sursis et à une amende de 600
fr., pour séjour illégal et activité lucrative non autorisée. S'agissant de sa
condamnation pour actes d'ordre sexuel avec une mineure, si elle concerne certes
des faits qui remontent à plus d'une dizaine d'années, elle n'en présente pas
moins une gravité certaine, à prendre en compte du point de vue de l'intérêt
public à refuser l'autorisation de séjour du recourant. Enfin, le recourant est
âgé de quarante ans et a passé la plus grande partie de sa vie dans son pays
d'origine où il n'aura dès lors aucune peine à se réintégrer socialement et
professionnellement. Il résulte de ce qui précède que l'autorité intimée n'a
pas violé l'art. 30 al. 1 let. b LEtr en refusant
l'autorisation de séjour en Suisse au recourant, malgré la présence en Suisse de
sa compagne et de leurs enfants.

3.                               
Le recourant invoque l'art. 8 de la Convention du 4 novembre 1950 de sauvegarde des droits de l’homme et
des libertés fondamentales (CEDH; RS 0.101), qui protège en particulier la vie
familiale (ch. 1), ainsi que l’art. 3 al. 1 et 2 de la
Convention du 20 novembre 1989 relative aux droits de l'enfant (CDE; RS 0.107)
qui prévoit que dans toutes les
décisions qui concernent les enfants, qu'elles soient le fait des institutions
publiques ou privées de protection sociale, des tribunaux, des autorités
administratives ou des organes législatifs, l'intérêt supérieur de l'enfant
doit être une considération primordiale (al. 1) et que les Etats parties s'engagent à assurer
à l'enfant la protection et les soins nécessaires à son bien-être, compte tenu
des droits et des devoirs de ses parents, de ses tuteurs ou des autres
personnes légalement responsables de lui, et ils prennent à cette fin toutes
les mesures législatives et administratives appropriées (al. 2). 

a) S’agissant
de l’application de l'art. 3 CDE, le Tribunal fédéral a
rappelé que l'on ne pouvait déduire des dispositions de la CDE une prétention
directe à l'obtention d'une autorisation de séjour, mais que celles-ci devaient
être prises en compte lors de la pesée des intérêts découlant de l'art. 8 par.
2 CEDH (cf. ATF 136 I 285 consid. 5.2, 135 I 153 consid. 2.2.2 et la
jurisprudence citée; cf. arrêt PE.2012.0372 du 17 avril 2013 consid. 1b;
PE.2011.0271 du 9 novembre 2012 consid. 4). 

b) Selon la jurisprudence, le droit juridiquement protégé au respect de
la vie privée et familiale de l’art. 8 CEDH peut être enfreint lorsque le
séjour est refusé à un étranger dont les membres de la famille séjournent en
Suisse et que la vie familiale s’en trouve compromise. Toutefois, le membre de
la famille qui séjourne en Suisse doit disposer d’une autorisation de séjour
durable, soit la nationalité suisse, une autorisation d’établissement, ou une
autorisation de séjour qui se fonde sur un droit durable (arrêt du ATF 135 I
153 consid. 1.1.3; ATF 2C_693/2008 du 2 février 2009 consid. 1.3; ATF 130 II
281 consid. 3.1, 131 II 350 consid. 5). Tel n'est pas le cas en l'espèce, tant
la compagne que les enfants du recourant étant au bénéfice d’une admission
provisoire. Dès lors, le recourant ne peut pas se prévaloir de l'art. 8 CEDH
pour prétendre à l’octroi d’une autorisation de séjour par regroupement
familial. 

4.                               
Subsidiairement à l'octroi d'une autorisation de
séjour, le recourant conclut à une admission provisoire par regroupement
familial.

a) Au sens de l'art. 83 al. 1 LEtr,
l'office fédéral des migrations décide d'admettre provisoirement l'étranger si
l'exécution du renvoi ou de l'expulsion n'est pas possible, n'est pas licite ou
ne peut être raisonnablement exigée. L'art. 85 al. 7 LEtr prévoit que le
conjoint et les enfants célibataires de moins de 18 ans des personnes admises
provisoirement, y compris les réfugiés admis provisoirement, peuvent bénéficier
du regroupement familial et du même statut, au plus tôt trois ans après le
prononcé de l'admission provisoire, aux conditions suivantes: ils vivent en
ménage commun (let. a); ils disposent d'un logement approprié (let. b); la
famille ne dépend pas de l'aide sociale (let. c). 

L'office
fédéral des migrations est chargé de toutes les tâches qui ne sont pas
expressément confiées à d'autres autorités fédérales ou aux autorités
cantonales (art. 99 al. 1 LEtr). L'art 74 OASA prévoit que les demandes visant
à inclure des membres de la famille dans l'admission provisoire doivent être
déposées auprès de l'autorité cantonale compétente en matière d'étrangers (al.
1), laquelle transmet la demande accompagnée de son avis à l'ODM, en précisant
si les conditions légales de regroupement familial sont remplies (al. 2).

b) En l'espèce, la demande d'admission provisoire par regroupement familial du recourant est de
la compétence de l'ODM. Le SPOP aura donc la charge de transmettre à cet office
la demande du recourant assortie de son avis. 

5.                               
Il ressort de ce qui précède que le recours doit
être rejeté et la décision confirmée. Vu le sort de la
cause, les frais sont mis à la charge du recourant et il n’est pas alloué de
dépens (art. 49, 52, 55, 56, 91 et 99 LPA-VD).

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.                                  
Le recours est rejeté.

II.                                
La décision du Service de la population du 8
janvier 2013 est confirmée.

III.                               
Le dossier de la cause est renvoyé au Service de
la population pour transmission de la demande d'admission provisoire du recourant à l'Office fédéral des migrations, selon
l'art. 74 OASA.

IV.                             
Un émolument de 500 (cinq cents) francs est mis
à la charge de X._______________.

V.                               
Il n'est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 2 juillet 2013

 

La présidente:                                                                                           Le
greffier           :

                                                                                                                  

Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint, ainsi qu'à l'ODM.

Il peut faire l'objet, dans les trente
jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en
matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du
17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours
constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,
indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.
Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,
pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la
décision attaquée.