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**Case Identifier:** 4cc3e8d0-a0fe-597e-bddb-6daac5160ba6
**Source:** Valais/Wallis (VS)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2010-08-16
**Language:** fr
**Title:** Wallis Sonstiges Gericht Sonstige Kammer 16.08.2010 C1 09 156
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VS_Gerichte/VS_BZG_999_C1-09-156_2010-08-16.pdf

## Full Text

RVJ / ZWR 2011 317

Droit des obligations
Obligationenrecht

Droit civil - remise de commerce - ATC (Cour civile II) du 16 août 2010, X. c.
Y. et Z. - TCV C1 09 156

Défaut affectant le goodwill convenu lors de la remise d’un cabinet médical;
choix à disposition de l’acheteur en cas de garantie en raison de ce défaut; consé-
quences d’une résolution de contrat injustifiée

– Notion de contrat de remise de commerce (art. 184 al. 1 CO; consid. 7a et b).

– Notion de défaut de la chose vendue (art. 197 CO; consid. 8a/aa).

– Le goodwill est la valeur économique qui, pour le repreneur d’une exploitation,
consiste en la chance de gagner à lui les précédents clients et, ainsi, de donner
une base à sa propre entreprise (consid. 8a/bb).

– Action rédhibitoire et action minutoire dans les cas de garantie en raison des
défauts de la chose vendue (art. 205 CO; consid. 8b).

– L’inexécution injustifiée de la vente encore objectivement possible relève des
règles sur la demeure (art. 82, 102, 107 à 109 CO; consid. 8c/aa).

– Les options du créancier en cas de demeure du débiteur (art. 107 à 109 CO;
consid. 8c/bb).

– Notion de demeure du créancier (art. 91 CO; consid. 8d).

– En l’espèce, résolution injustifiée du contrat de remise de commerce (consid. 9).

– Notion de dommages-intérêts positifs (consid. 10a).

– En l’espèce, l’inexécution du contrat par les reprenants justifie la prétention en
dommages-intérêts positifs (consid. 10b).

– Notion de solidarité entre plusieurs débiteurs (art. 1 al. 2, 143 CO; consid. 10c).

Réf. CH: art. 91 CO, art. 107 CO, art. 108 CO, art. 109 CO, art. 143 CO, art. 184 CO, 
art. 197 CO, art. 205 CO

Réf. VS: -

Mangel bezüglich des Goodwill bei der Übertragung einer Arztpraxis; Wahlrecht
des Käufers im Falle der Gewährleistung wegen dieses Mangels; Folgen einer
ungerechtfertigten Vertragsauflösung

– Begriff des Geschäftsübertragungsvertrags (Art. 184 Abs. 1 OR; E. 7a und b).

– Begriff des Mangels der Kaufsache (Art.197 OR; E. 8a/aa).

– Der Goodwill ist der wirtschaftliche Wert, der für den Käufer eines Betriebs in der
Chance besteht, die bisherigen Kunden für sich zu gewinnen und sich so eine
Grundlage für sein eigenes Unternehmen zu schaffen (E. 8 a/bb).

– Wandelungs- und Minderungsklage im Fall der Gewährleistung wegen Mängel der
Kaufsache (Art. 205 OR; E.8b).

ceg
Texte tapé à la machine
TCVS C1 09 156

ceg
Texte tapé à la machine

– Die ungerechtfertigte Nichterfüllung eines objektiv noch erfüllbaren Vertrages
richtet sich nach den Regeln des Verzugs (Art. 82, 102, 107 bis 109 OR; E. 8c/aa).

– Wahlrecht des Gläubigers im Fall des Schuldnerverzugs (Art. 107 bis 109 OR; E. 8
c/bb).

– Begriff des Gläubigerverzugs (Art. 91 OR; E. 8d).

– Vorliegend ungerechtfertigte Auflösung des Geschäftsübertragungsvertrages (E. 9).

– Begriff des Ersatzes des positiven Interesses (E. 10a).

– Vorliegend rechtfertigt der Vertragsbruch durch die Käufer den Anspruch auf
Ersatz des positiven Interesses (E. 10b).

– Begriff der solidarischen Haftung mehrerer Schuldner (Art. 1 Abs. 2, 143 OR; 
E. 10c).

Ref. CH: Art. 91 OR, Art. 107 OR, Art. 108 OR, Art. 109 OR, Art. 143 OR, Art. 184 OR,
Art. 197 OR, Art. 205 OR

Ref. VS: -

Faits (résumé)

Désireux de prendre sa retraite, le médecin X. a cherché un repre-
neur pour son cabinet médical. Les Dresses Y. et Z. ont manifesté leur inté-
rêt au Dr X., pour la reprise conjointe du cabinet. Le Dr X. a préparé une
convention. Par leur signature, les parties ont finalement convenu d’un
goodwill de 35’000 francs.

Par la suite, lors d’une entrevue, Y. a remis à X. l’agenda de l’an-
née suivante, l’invitant à noter les rendez-vous des patients nécessi-
tant un traitement régulier. X. y a indiqué 3 patients. X. a fait publier
un avis annonçant la cessation de son activité médicale et la reprise
de son cabinet par les intéressées. Par la suite, Y. et Z. ont appris que
des patients de X. avaient été «détournés» vers la nouvelle place de
travail de la secrétaire de X. L’avocat de Y. et Z. a résilié le contrat avec
X. Les doctoresses ont informé le public de l’ouverture de leur cabi-
net médical. Le Dr X. a rédigé une circulaire à l’intention de sa clien-
tèle, l’informant que son cabinet n’était pas repris tel qu’annoncé pré-
cédemment et que le contrat avait été rompu unilatéralement par les
Dresses Y. et Z.

Considérants (extraits)

(...)

7. a) Le contrat de remise de commerce est un contrat sui generis,
qui ne saurait être soumis, sans autre examen, aux dispositions de la
vente mobilière; il faut au contraire rechercher la règle qui s’adapte le

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mieux en fonction de la prestation qui donne matière au litige (ATF 129
III 18 consid. 2.1; arrêt C.294/1986 du 10 décembre 1986, in : SJ 1987
p. 179 consid. 2a). 

Selon l’art. 184 al. 1 CO, la vente est un contrat par lequel le ven-
deur s’oblige à livrer la chose vendue à l’acheteur et à lui en transférer
la propriété, moyennant un prix que l’acheteur s’engage à lui payer. La
vente ne porte pas nécessairement sur une chose, mais peut aussi
avoir pour objet une créance, un droit immatériel ou un avantage
comme la clientèle (ATF 129 précité, consid. 2.2; Koller, Commentaire
bâlois, n. 11 s ad art. 184 CO; Schönle, Commentaire zurichois, n. 42 ad
art. 184 CO). 

b) En l’espèce, il est constant que les parties ont conclu un contrat
de remise de commerce, en signant la convention du 21 avril 2007. Sous
cet angle, la clientèle équivaut à un objet vendu. 

8. a) Le vendeur est tenu de garantir l’acheteur tant en raison des
qualités promises qu’en raison des défauts qui, matériellement ou juri-
diquement, enlèvent à la chose soit sa valeur, soit son utilité prévue,
ou qui les diminuent dans une notable mesure (art. 197 al. 1 CO).

aa) Le défaut se définit comme l’absence d’une qualité dont le ven-
deur avait promis l’existence ou à laquelle l’acheteur pouvait s’atten-
dre en vertu des règles de la bonne foi (Tercier/Favre, Les contrats spé-
ciaux, 4e éd. n° 723; cf., également, Honsell, Commentaire bâlois, n. 2 ad
art. 197 CO). La promesse dont il s’agit n’implique pas uniquement l’af-
firmation positive d’une qualité existante, mais elle peut également
consister en l’assurance de l’absence de certains défauts. Le défaut
peut être matériel, économique ou juridique. Le défaut matériel affecte
les propriétés physiques d’une chose (forme, couleur, consistance, ...).
Il est cependant possible que la chose présente l’aspect extérieur
voulu, mais qu’il lui manque des qualités intrinsèques; sa valeur en est
ainsi diminuée (Engel, Contrats de droit suisse, 2e éd., 2000, p. 35). La
chose affectée d’un défaut économique ne permet pas d’obtenir le ren-
dement ou les revenus qu’il serait normal que l’acheteur puisse en reti-
rer (Tercier/Favre, op. cit., n° 740). La chose affectée d’un défaut juri-
dique ne correspond pas aux exigences juridiques ou ne permet pas à
l’acheteur, pour ce motif, d’en tirer toutes les utilités. C’est le cas des
objets qui ne sont pas conformes aux prescriptions administratives
(Tercier/Favre, op. cit., n° 743). Le moment décisif pour la prise en
compte des défauts est celui de la conclusion du contrat de vente. 

bb) Par goodwill, on entend la valeur économique qui, pour le
repreneur d’une exploitation, consiste en la chance de gagner à lui les
précédents clients et, ainsi, de donner une base à sa propre entreprise
(ATF 119 II 222 consid. 2a); les patients ne sont, en effet, pas «vendus»
(Frey/Wick, Kauf und Verkauf einer Arztpraxis, 2001, no 61). Dans l’hy-
pothèse où le nombre de patients s’avère inférieur à celui prévu lors de
la conclusion du contrat de cession du cabinet médical, il n’y a dès lors,
en principe, pas défaut de la chose vendue [Frey/Wick, op. cit., no 220).
Il en est autrement lorsque les patients font défaut parce que le ven-
deur n’a pas, alors qu’il s’y était engagé, pris les mesures propres à
favoriser la chance, pour son successeur, de gagner à lui les précédents
patients. Tel est le cas lorsque, contrairement au contrat, le vendeur ne
recommande pas son successeur à ses patients, dirige ceux-ci vers des
concurrents, fait lui-même concurrence au repreneur, omet de trans-
mettre complètement ou en temps utile les dossiers des patients, ou
lorsque ceux-ci sont incomplets, illisibles ou, pour toute autre raison,
insuffisants (Frey/Wick, op. cit., n° 220).

On précise que le vendeur n’a l’obligation de recommander son
successeur à ses patients que si les parties l’ont prévue, et dans la
mesure convenue, par exemple au moyen d’une annonce dans le jour-
nal (Frey/Wick, op. cit. n° 63). De même, si aucune réglementation n’a
été prévue dans le contrat concernant l’introduction d’un reprenant au
sein d’un cabinet, le médecin cédant n’a aucune obligation en la
matière, sous réserve des mesures indispensables à la transmission
(Frey/Wick, op. cit., n° 59).

b) Dans les cas de garantie en raison des défauts de la chose,
l’acheteur a le choix ou de faire résilier la vente en exerçant l’action
rédhibitoire, ou de réclamer par l’action en réduction du prix une
indemnité pour la moins-value (art. 205 al. 1 CO). Lorsque l’acheteur a
intenté l’action rédhibitoire, le juge peut se borner à réduire le prix 
s’il estime que la résiliation n’est pas justifiée par les circonstances
(art. 205 al. 2 CO). L’importance du défaut est un critère déterminant
pour juger du caractère justifié ou non de la résolution. Ainsi, lorsque
le défaut consiste en l’absence d’une qualité essentielle ou que la chose
est inutilisable, la résolution sera en principe justifiée; s’il y a plusieurs
défauts, il faut en tenir compte dans leur ensemble (Venturi, Commen-
taire romand, n. 11 ad art. 205 CO).

L’action minutoire tend à réparer le préjudice économique de
l’acheteur, par la réduction proportionnelle du prix. Celui-ci est dimi-
nué d’un montant correspondant au rapport existant entre la valeur

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objective qu’aurait la chose sans les défauts et sa valeur objective en
l’état. On présume que la première de ces valeurs équivaut au prix de
vente et que la dépréciation correspond au coût de réparation (arrêt
du 22 février 2001 4C.307/2000 consid. 7; Tercier/Favre, op. cit., n° 876;
Venturi, op. cit., n. 23 ad art. 205 CO). Le fardeau de la preuve lui
incombant, l’acheteur doit établir les éléments permettant de calculer
la moins-value, soit, d’une part, le coût des réparations ou la valeur de
la chose défectueuse et, d’autre part, le prix ou la valeur qu’aurait la
chose sans défaut (Venturi, La réduction du prix de vente en cas de
défaut ou de non-conformité de la chose, thèse Fribourg 1994, n. 353
et 1054). Lorsque le défaut n’entraîne aucune moins-value, la réduc-
tion du prix est exclue par la loi (art. 205 al. 1 CO; Tercier/Favre,
op. cit., n° 869).

En matière de remise d’un cabinet médical, la résolution du
contrat est en principe disproportionnée. La retransmission d’un cabi-
net est en effet difficilement exécutable et entraînera le plus souvent
une importante perte de valeur, en particulier lorsque le changement
de médecin a déjà été annoncé à de nombreux patients. Dans la règle,
il faut plutôt accorder une réduction du prix de vente. La résolution du
contrat pourra éventuellement être admise lorsque le défaut est
constaté avant ou peu après la remise du cabinet, ou lorsqu’il est si
grave que l’on ne peut imposer au repreneur qu’il exploite celui-ci
(Frey/Wick, op. cit., n° 232). 

c) aa) L’inexécution injustifiée encore objectivement possible
relève des règles sur la demeure. Sa survenance est soumise à quatre
conditions. Elle suppose d’abord que l’obligation soit exigible : le
créancier peut requérir l’exécution de la prestation sans attendre
l’échéance d’un terme ou l’avènement d’une condition. L’exécution
doit ensuite être encore objectivement possible. La demeure suppose
en outre que le retard dans l’exécution soit injustifié; il n’y a pas
demeure aussi longtemps que le refus d’exécuter est fondé sur une
objection ou sur une exception du débiteur, par exemple sur l’excep-
tion d’inexécution (art. 82 CO). Elle suppose enfin l’interpellation du
débiteur par le créancier ou un fait équivalent. La demeure imputable
au débiteur ouvre au créancier les droits prévus aux art. 107 à 109 CO
(sur l’ensemble de la question, cf. Thévenoz, Commentaire romand,
n. 1 et 10 ss ad art. 102 CO).

Le débiteur qui annonce avant le terme stipulé qu’il ne fournira
pas sa prestation ou ne la fournira pas en temps utile n’est pas en
demeure, puisque celle-ci suppose une obligation exigible. Néanmoins,

la jurisprudence met le créancier au bénéfice des art. 107 à 109 CO, l’au-
torisant avant même l’exigibilité de l’obligation à renoncer à son exé-
cution, voire à résoudre le contrat, s’il apparaît que le débiteur ne l’exé-
cutera pas à l’échéance (ATF 110 II 141 consid. 1b). Une sommation
formelle du débiteur est néanmoins nécessaire, sauf s’il apparaît d’em-
blée que la décision du débiteur est ferme et irrévocable (Thévenoz,
n. 40 ad art. 107 CO).

Le Tribunal fédéral admet que l’acheteur qui sait avant l’exigibilité
que le vendeur ne sera pas en mesure de lui livrer la chose exempte de
défaut (violation anticipée) peut résoudre la vente sans fixer de délai
supplémentaire, en vertu des art. 107 à 109 CO appliqués par analogie
(Tercier/Favre, op. cit., n° 835 et réf. jurisp. cit.). 

bb) Les art. 107 à 109 CO confèrent au créancier certains choix qui
lui permettent de décider du sort de l’obligation en souffrance, de sa
propre obligation corrélative, voire du contrat dans son ensemble. Le
législateur a prévu trois voies distinctes entre lesquelles il appartient
au créancier de choisir (discrétionnairement, sous réserve d’un éven-
tuel abus de droit; cf. Thévenoz, n. 1 ad art. 107 CO). Il peut d’abord
continuer d’exiger l’exécution en nature tout en conservant, le cas
échéant, le droit à des dommages-intérêts pour cause de retard (art.
103 et 106 CO) et à un intérêt moratoire (art. 104 CO). Le créancier peut
ensuite renoncer à l’exécution en nature et exiger l’indemnisation de
son intérêt à l’exécution du contrat (dommages-intérêts positifs), soit
en échange de sa propre prestation, soit sous imputation de la valeur
de celle-ci (méthode de la différence). Il peut enfin choisir de résoudre
le contrat, se libérer de ses propres obligations, provoquer la restitu-
tion des prestations déjà fournies et exiger l’indemnisation de son inté-
rêt négatif (art. 109 CO).

Sauf dans les cas où la loi le dispense de cette incombance parce
qu’elle serait inutile (art. 108 CO), le créancier doit fixer (ou faire
fixer) au débiteur en demeure un délai convenable pour exécuter
l’obligation en souffrance. En cas d’inexécution à l’expiration du délai
supplémentaire, le créancier pourra décider du sort de l’obligation
en souffrance, voire du contrat. Ce choix s’exerce par une déclaration
de volonté sujette à réception qui - comme tout acte formateur - est
unilatérale, et en principe inconditionnelle et irrévocable. Dans l’in-
térêt du débiteur, le législateur a voulu qu’elle soit immédiate. La
question est controversée de savoir si une déclaration immédiate est
exigée dans les hypothèses où l’art. 108 CO dispense le créancier de
fixer un délai de grâce, en raison de l’attitude du débiteur, de l’inuti-

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lité d’une prestation tardive ou encore d’un terme strict. La jurispru-
dence a tantôt nié tantôt posé cette exigence (Thévenoz, op. cit.,
n. 20, qui expose la controverse).

d) Aux termes de l’art. 91 CO, le créancier est en demeure lorsqu’il
refuse sans motif légitime d’accepter la prestation qui lui est régulière-
ment offerte, ou d’accomplir les actes préparatoires qui lui incombent
et sans lesquels le débiteur ne peut exécuter son obligation. La
demeure suppose ainsi le refus injustifié du créancier, soit qu’il refuse
tout simplement d’accepter la prestation qui lui est régulièrement
offerte par le débiteur, soit qu’il n’accomplisse pas les actes prépara-
toires qui lui incombent et sans lesquels le débiteur ne peut pas four-
nir sa prestation, soit, enfin, qu’il n’accomplisse pas les actes qu’il
devrait effectuer lors de l’exécution. La demeure suppose en outre l’of-
fre régulière de la prestation. Celle-ci doit être effective, réelle : le débi-
teur doit avoir entrepris tout ce qui était nécessaire pour l’exécution
de manière à ce que celle-ci ne requière plus que l’acceptation du
créancier. Exceptionnellement, une offre verbale suffit, en particulier
lorsque la dette est quérable. Même si l’art. 91 CO n’en fait expressé-
ment mention, il faut en outre que le débiteur soit en mesure d’effec-
tuer sa prestation (Loertscher, Commentaire romand, n. 11, 14 et 15 ad
art. 91 CO). 

Il peut arriver que le créancier, avant que l’offre ne lui parvienne,
exprime, expressément ou par actes concluant, sa volonté de pas
accepter la prestation du débiteur (refus anticipé; antizipierte Annah-
meverweigerung). En de telles circonstances, celui-ci n’est pas obligé
d’offrir effectivement sa prestation. La question est controversée de
savoir s’il doit néanmoins adresser au créancier une offre orale. Selon
Schraner, une telle communication est superflue : on ne devrait pas exi-
ger du débiteur des mesures manifestement inutiles (Schraner, Com-
mentaire zurichois, n. 109 et 110 ad art. 91 CO; du même avis : Mercier,
Handkommentar zum Schweizer Privatrecht, n. 14 ad art. 91 CO. 

Le débiteur dont le créancier est en demeure et dont l’objet de
l’obligation consiste en une chose est au bénéfice de différents droits.
Selon l’art. 92 al. 1 CO, il peut consigner la chose aux frais et risques du
créancier et se libérer ainsi de son obligation. En vertu de l’art. 93 CO,
si la nature de la chose ou le genre d’affaires met obstacle à une consi-
gnation, si la chose est sujette à dépérissement ou si elle exige des frais
d’entretien ou des frais considérables de dépôt, il peut, après somma-
tion préalable et avec l’autorisation du juge, la faire vendre publique-
ment et en consigner le prix; si la chose est cotée à la bourse, si elle a

un prix courant, ou si elle est de peu de valeur proportionnellement
aux frais, il n’est pas nécessaire que la vente soit publique, et le juge
peut l’autoriser même sans sommation préalable.

Lorsque l’objet de l’obligation ne consiste pas dans la livraison
d’une chose, le débiteur peut, si le créancier est en demeure, résilier le
contrat [recte : se départir du contrat] en conformité des dispositions
qui régissent la demeure du débiteur (art. 95 CO). 

9. a) En l’espèce, les défenderesses ont, une dizaine de jours avant
la remise du cabinet, «résilié» le contrat les liant au demandeur, esti-
mant que celui-ci ne pourrait fournir qu’une prestation défectueuse.
Elles ont ainsi agi en admettant l’existence d’une violation anticipée du
contrat. 

Or, nul n’a confirmé les allégations de «détournement» de patients
formulées par les défenderesses. Le témoignage de A. ne fait pas état
d’un comportement actif du médecin ou de sa secrétaire en vue de
l’amener à consulter un médecin tiers. Le fait que 82 patients se sont
tournés vers un autre médecin ne prouve rien en la matière. On sait que
le Dr X., à la suite de la «résiliation», a requis ses patients de lui com-
muniquer le nom de leur futur médecin, en vue de la transmission des
dossiers. Il est probable que, dans ce cadre, certains d’entre eux lui
aient demandé quel praticien consulter et qu’il ait suggéré le nom du
confrère en question. 

Certes, il apparaît singulier que l’agenda 2008 confié par les défen-
deresses ne contînt, à la mi-décembre, que trois rendez-vous, inscrits
sous le seul 7 janvier 2008. On ignore, cependant, quels types de ren-
dez-vous le demandeur devait fixer pour les reprenantes et quels
autres devaient être pris auprès de celles-ci directement, dès jan-
vier 2008. Au surplus, dans le cadre de la pratique généraliste, une part
non négligeable des rendez-vous sont convenus à court terme. 

Ainsi, aucun élément ne prouve que le médecin ou sa secrétaire
ont œuvré en vue de diriger l’ensemble des patients vers un ou plu-
sieurs cabinets tiers. Un tel comportement serait sans doute contraire
au principe de la bonne foi. L’art. 2 al. 1 CC, qui traite de la bonne foi
objective, consacre en effet le principe de la loyauté en affaires, selon
lequel toutes les relations de droit privé supposent que chacun s’y
comporte comme le ferait une personne honnête et respectueuse d’au-
trui (arrêt du 29 mars 2006 4C.33/2006 consid. 3.1). Pour le surplus, on
rappelle que le médecin qui remet son cabinet n’offre à son successeur
que la chance de gagner à lui les précédents patients. En outre, il n’a,
à moins que qu’il ne s’y soit engagé, aucune obligation de favoriser la

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chance vendue au reprenant. Ainsi, à défaut d’accord des parties en la
matière, même à supposer établi que le demandeur ait communiqué à
l’un ou l’autre de ses patients le nom d’un médecin tiers, on ne pour-
rait encore conclure à l’existence d’un défaut.

En définitive, on ne peut retenir que, à la date de la résolution, une
exécution défectueuse était avérée. Comme, en outre, le terme
convenu pour l’exécution n’était pas atteint et que le demandeur
n’avait nullement annoncé qu’il refusait de fournir sa prestation, les
défenderesses n’étaient pas autorisées à se départir du contrat. Elles
pouvaient, à ce moment-là, tout au plus sommer le demandeur de ne
point mettre en danger la bonne exécution du contrat. 

On en conclut que la résolution opérée était injustifiée. 

b) aa) En «résiliant» le contrat, les défenderesses ont exprimé
qu’elles n’accepteraient pas la prestation du demandeur. Elles se sont,
dès lors, trouvées en demeure (antizipierte Annahmeverweigerung).
Le demandeur, en effet, était prêt à remettre son cabinet conformé-
ment aux engagements pris. Il avait communiqué au service de la
santé la cessation de son activité et la reprise de son cabinet par les
défenderesses. Il en avait informé sa clientèle par annonce insérée
dans le journal le 16 novembre 2007. Il s’était en outre engagé à dres-
ser un résumé écrit dans le dossier de chaque patient. Sa collabora-
trice avait fourni les explications utiles sur le fonctionnement du maté-
riel. Au surplus, le chiffre d’affaire réalisé en 2007 était supérieur au
chiffre moyen figurant dans la convention; il n’y avait ainsi pas de
tromperie sur la valeur commerciale du cabinet et, ainsi, sur l’objet de
la chance vendue aux défenderesses. Enfin, à la fin décembre 2007, le
matériel, le mobilier et les dossiers des patients se trouvaient encore
dans les locaux.

bb) Par ailleurs, en signifiant la résiliation du contrat, les défende-
resses ont précisé, de façon ferme et définitive, qu’elles ne s’acquitte-
raient pas du goodwill convenu. Or, aucun motif justificatif n’a été éta-
bli. On doit retenir, dès lors, une violation anticipée du contrat par les
reprenantes.

cc) Ainsi, à la suite de la résiliation opérée, le demandeur bénéfi-
ciait non seulement des droits conférés par la demeure du créancier,
mais également des droits institués aux art. 107 à 109 CO (sur le cumul,
cf. ATF 20 p. 982; 48 II 98). Sa prétention en «dommages-intérêts corres-
pondant à l’intérêt qu’il avait à l’exécution [de la] convention», selon

les termes utilisés dans le mémoire-demande, est dès lors, dans son
principe, fondée. Elle repose en effet sur l’art. 107 CO, qui autorise le
créancier, en cas de demeure du débiteur, à renoncer à l’exécution en
nature et à exiger l’indemnisation de son intérêt à l’exécution du
contrat (dommages-intérêts positifs), soit en échange de sa propre
prestation, soit sous imputation de la valeur de celle-ci (méthode de la
différence).

On précise qu’en disposant du matériel médical et du mobilier, et
en communiquant au service de la santé et à sa clientèle que le cabinet
ne serait pas repris par les défenderesses, le demandeur n’avait nulle-
ment exprimé accepter la «résiliation» du contrat et renoncer à faire
valoir un quelconque droit; ces comportements traduisaient unique-
ment sa renonciation à fournir sa propre prestation. Le médecin ne dis-
posait guère, du reste, d’une autre option, vu la position adoptée par
les défenderesses.

On ne pouvait, par ailleurs, exiger de lui qu’il communique immé-
diatement à ses consœurs le droit qu’il entendait faire valoir à leur
endroit. La situation était suffisamment claire quant au sort de la pres-
tation du vendeur, qui seule nécessitait un règlement immédiat, dans
l’intérêt des patients et pour d’évidentes raisons pratiques. 

10. a) En cas d’inexécution, le créancier peut réclamer des dom-
mages-intérêts positifs; il doit être replacé dans la situation patrimoniale
qui aurait été la sienne si le contrat avait été exécuté (ATF 123 III 16
consid. 4b et les références). Le dommage réside dans la diminution
involontaire de la fortune nette. Il peut consister dans une réduction de
l’actif, une augmentation du passif ou un gain manqué; il correspond à la
différence entre le montant actuel du patrimoine et le montant que celui-
ci aurait atteint si l’événement dommageable ne s’était pas produit (ATF
120 II 296 consid. 3b p. 298). Pour déterminer l’intérêt positif, il convient
d’avoir recours à la théorie de la différence, en vertu de laquelle le créan-
cier est dispensé d’effectuer sa propre prestation et peut en imputer la
valeur sur les dommages-intérêts dus; cette méthode s’applique aussi,
en principe, à la vente ordinaire (ATF 120 II 296 consid. 3b p. 299, 65 II 171
consid. 2 p. 174 s.; Giger, Commentaire bernois, n. 19 à 21 ad art. 191 CO
et n. 26 à 32 ad art. 215 CO; Cavin, La vente, l’échange, la donation, in
Traité de droit privé suisse, t. VII, 1, p. 58 à 60; Guy Stanislas, Le droit de
résolution dans le contrat de vente, Genève 1979, p. 93 à 96).

Peu importe, au demeurant, de savoir si le vendeur aurait remis
son commerce à un autre acheteur ou s’il en aurait poursuivi l’exploi-
tation. En cas de demeure du débiteur, le créancier, qu’il soit l’acheteur

326 RVJ / ZWR 2011

RVJ / ZWR 2011 327

ou le vendeur, n’a pas l’obligation d’acquérir une nouvelle chose ou de
revendre celle qui a été vendue; il s’agit d’un droit dont il est libre
d’user ou non et dont le non-exercice ne le prive aucunement de la
faculté de faire état de son dommage selon les principes posés par les
art. 107 ss CO. En outre, le moment déterminant en vue d’établir le
dommage résultant de l’inexécution est, en principe, celui où le ven-
deur a renoncé à l’exécution ou encore, dans le cas d’une vente com-
merciale, le terme fixé pour l’exécution. Pour le vendeur, le dommage
peut consister en la différence existant entre le prix contractuel et celui
auquel il a revendu la chose de bonne foi, voire, lorsqu’il s’agit d’une
marchandise cotée en bourse ou ayant un prix courant, en la différence
entre le prix du contrat et le cours de la marchandise en bourse ou le
prix courant. Ces éléments sont réputés correspondre à la valeur de la
prestation du créancier. Le principe est que le vendeur impute sur le
prix convenu l’avantage que lui procure le fait qu’il conserve la dispo-
sition de la chose, l’indemnité devant correspondre au préjudice réel-
lement subi. Si le vendeur ne peut ou ne veut pas revendre la chose,
mais que celle-ci conserve une valeur d’usage ou une valeur mar-
chande, cette valeur doit alors être imputée sur l’indemnité (arrêt du 8
mars 2000 4C.371/1999 consid. 2a/aa et bb).

b) En cas d’exécution du contrat, le demandeur aurait perçu des
défenderesses le montant de 35’000 francs. Il s’agit d’imputer sur cette
somme la valeur de sa contreprestation. Il faut ainsi déterminer les
avantages que le médecin aurait pu retirer de ce qu’il a conservé la dis-
position du mobilier, du matériel et des dossiers de ses patients.

On ne pouvait attendre du Dr X. qu’il reporte son départ à la retraite
et poursuive son activité, le temps de trouver un autre reprenant. Il avait
en effet résilié le bail sur les locaux, et ceux-ci devaient être rénovés
pour l’entrée des Dresses Y. et Z. au printemps 2008. Il avait, au surplus,
communiqué la cessation de son activité au service de la santé.

On imagine mal, en outre, qu’il pût conclure avec un médecin tiers
un contrat prenant effet immédiatement. L’ouverture d’un cabinet
nécessite la disposition de locaux. Le médecin intéressé doit en outre,
notamment, requérir une autorisation de pratique, conclure une assu-
rance RC. Ces démarches ne peuvent être accomplies sans délai. Le
reprenant potentiel aurait ainsi perdu la chance de gagner à lui ceux
des patients qui ne pouvaient attendre qu’il fût installé. Il est peu vrai-
semblable, au surplus, qu’un médecin déjà établi dans la région voulût
ou pût reprendre globalement la patientèle et, surtout, consentît à ver-
ser au demandeur un quelconque montant au titre de goodwill. 

D’autant que les circonstances avaient réduit la chance d’un repre-
nant de contracter avec les patients du demandeur. On pense notam-
ment aux informations contradictoires données à la clientèle. Au sur-
plus, la chance vendue est améliorée si le successeur exploite son
cabinet à la même adresse, dans les mêmes locaux, et répond au même
numéro de téléphone que son prédécesseur (Frey/Wick, op. cit., n° 62);
or, en l’espèce, cette possibilité n’existait plus, compte tenu du bail
conclu par les défenderesses.

Par ailleurs, le fait que le mobilier et le matériel médical étaient,
aux termes de la convention, offerts aux reprenantes et que le deman-
deur en a fait don à l’Ordre de Malte laisse supposer que la valeur mar-
chande de ces objets était nulle. On ne voit pas, au surplus, quel usage
le demandeur, qui partait à la retraite, aurait pu en faire. 

En définitive, il n’existe aucun avantage qui puisse être imputé sur
le montant du prix de vente. Celui-ci constitue dès lors le dommage du
demandeur. Les défenderesses doivent ainsi lui payer la somme de
35’000 fr. avec intérêt à 5% dès le 31 janvier 2008, date de la survenance
du dommage.

c) Selon l’art. 143 al. 1 CO, il y a solidarité entre plusieurs débi-
teurs lorsqu’ils déclarent s’obliger de manière qu’à l’égard du créan-
cier chacun d’eux soit tenu pour le tout. A défaut d’une semblable
déclaration, la solidarité n’existe que dans les cas prévus par la loi
(al. 2). La solidarité passive de l’art. 143 al. 1 CO est ainsi une moda-
lité d’une obligation qui lie plusieurs débiteurs et qui oblige l’un d’en-
tre eux à payer la totalité de la dette avec effet libératoire à l’égard des
autres (Romy, Commentaire romand, n. 1 ad art. 143 CO). La solidarité
n’est jamais présumée (ATF 116 II 707 consid. 3). La solidarité passive
peut naître de la déclaration expresse des parties, lesquels ont utilisé
le terme «solidarité» ou une forme équivalente, telle que «débiteur
pour le tout» (RVJ 1992 p. 346 consid. 3; Schnyder, Commentaire
bâlois, n. 7 ad art. 143 CO; «als Gesamtschuldner», Schwenzer, Schwei-
zerisches Obligationenrecht, Berne 2006, 4e éd., n° 88.15). Un engage-
ment solidaire peut aussi se former par actes concluants ou tacite-
ment (art. 1 al. 2 CO). Cet engagement tacite peut prendre par exemple
la forme d’une reprise cumulative de dette. Il ne sera retenu qu’en pré-
sence d’un comportement univoque, qui ne suscite raisonnablement
aucun doute, tel qu’il résulte des circonstances ou du contexte du
contrat interprété conformément au principe de la confiance (ATF 106
II 250 consid. 3; ATF 123 III 53 consid. 5a; Romy, op. cit., n. 7 ad art. 143
CO; Schnyder, op. cit., n. 6 ad art. 143 CO). 

328 RVJ / ZWR 2011

RVJ / ZWR 2011 329

Puisque les défenderesses sont convenues conjointement de ver-
ser au demandeur un goodwill contre la remise du cabinet, elles ont
pris un engagement en commun à son égard et se sont ainsi obligées
solidairement. La solidarité passive s’applique par conséquent égale-
ment à leur obligation d’indemniser le demandeur.

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