# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 7d6757a7-a104-56c9-a31d-a4777af62ff7
**Source:** Graubünden (GR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2013-04-10
**Language:** de
**Title:** Graubünden Verwaltungsgericht 5. Kammer 10.04.2013 R 2011 92
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GR_Gerichte/GR_VG_005_R-2011-92_2013-04-10.pdf

## Full Text

VERWALTUNGSGERICHT
DES KANTONS GRAUBÜNDEN

R 11 92

5. Kammer 

bestehend aus

Präsident Meisser als Vorsitzender, Verwaltungsrichter Audétat 

und Verwaltungsrichterin Moser, Aktuar Gross

URTEIL
vom 10. April 2013

in der verwaltungsrechtlichen Streitsache

A._____ und Miteigentümergemeinschaft StWEG E._____ 
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Vincent Augustin, 

Beschwerdeführer
gegen 

Gemeinde Splügen, 
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Reto Nigg, 

Beschwerdegegnerin
und

B._____,
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Peter Philipp, 

Beschwerdegegner

betreffend Wiederherstellung des gesetzmässigen Zustandes

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1. Am 31. Mai 2009 stellte C._____, vertreten durch A._____, das Gesuch 

um Renovation/teilweise Umnutzung des Hauses E._____ auf Parzelle 

187 in der Dorfkernzone. Am 17. September 2009 bewilligte der Gemein-

devorstand das Gesuch im ordentlichen Bewilligungsverfahren. Er erklär-

te die Baupläne betreffend Untergeschoss (UG), Obergeschoss (OG) und 

Erdgeschoss (EG) vom 10. August 2009 zum integrierenden Bestandteil 

der Bewilligung.

2. An einem Augenschein vom 16. November 2010 in der Wohnung 

A._____ stellte die Baubehörde fest, dass die Duscheplatte (Hinterwand 

der Duschkabine) von A._____ in den Kellerraum von B._____ rage. Die 

Bruchsteinmauer sei durchbrochen und die Innenverkleidung im Keller-

raum von B._____ durchgesägt worden. Die Dusche sei im Bereich des 

Schlafzimmers von B._____ unmittelbar hinter die Täferung eingebaut 

worden. Gemäss der Baueingabe vom 10. August 2009 sei im Bereich 

dieser Dusche kein Mauer- respektive Wanddurchbruch vorgesehen ge-

wesen.

3. Gemäss Aktennotiz des Geometers vom 6. September 2011 steckte die-

ser am 29. November 2010 im Beisein von A._____ und B._____ die 

rechtsgültige Grenzlinie im Gelände bzw. im Gebäude sichtbar ab bzw. 

versicherte diese sichtbar. Im Protokoll vom 6. September 2011 der Be-

sprechung vom 5. September 2011, an welcher er und A._____ teilge-

nommen hatten, legte der Geometer dar, dass diese Versicherung zeige, 

dass die Gebäudemauer nicht über alle Stockwerke regelmässig sei und 

demzufolge von einer einheitlichen Grenzlinie abweiche, was bei einem 

Augenschein vor Ort am eindrücklichsten erfasst werden könne.

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4. Am 28. Dezember 2010 reichte B._____ beim Vermittleramt Bezirk Hin-

terrhein ein Schlichtungsbegehren ein. Die Rechtsbegehren des Klägers 

B._____ und des Beklagten A._____ lauteten wie folgt:

Rechtsbegehren des Klägers

1. Der Beklagte sei — unter Androhung der Straffolgen nach Art. 292 
StGB, wonach derjenige, der einer an ihn erlassenen Verfügung der 
zuständigen Behörde keine Folge leistet, mit Busse zu bestrafen ist — 
zu verpflichten, die Duschkabine im 1. Untergeschoss der Wohnung 
E._____ (Parzelle Nr. 187) zu entfernen, soweit diese in das 
Grundstück des Klägers (Eigentumsbereich Parzelle Nr. 186) 
hineinragt.

2. Der Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 2'000.00 zu bezahlen.

3. Der Beklagte sei — unter Androhung der Straffolgen nach Art. 292 
StGB, wonach derjenige, der einer an ihn erlassenen Verfügung der 
zuständigen Behörde keine Folge leistet, mit Busse zu bestrafen — zu 
verpflichten, die für die Duschkabine im 1. Untergeschoss der 
Wohnung E._____ (Parzelle 187) in der Hausmauer geschaffenen 
Öffnung fachgerecht zu schliessen, sodass genügender Schutz vor 
Lärm- und Feueremissionen besteht.

4. Unter vermittleramtlicher, gerichtlicher und aussergerichtlicher Kosten- 
und Entschädigungsfolge zu Lasten des Beklagten.

Rechtsbegehren des Beklagten

1. Die Klage sei abzuweisen.

2. Widerklage auf:

Dem Kläger, als Grundeigentümer von Parzelle 186 / Plan 2, 
Grundbuch der Gemeinde, sei richterlich zu befehlen, jene Teile seines 
Gebäudes, die unberechtigt in den Grundstückbereich der 
Nachbarparzelle 187 / Plan 2 hineinragen, innert kurzer richterlicher zu 
bemessener Frist auf die gemeinsame Grenze zurückzubauen; 
insoweit der Kläger innert gleicher Frist nicht in der Lage ist, ein Recht 
auf den Überbau als Dienstbarkeit in das Grundbuch einzutragen.

3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen für Klage und Widerklage 
gemäss Gesetz.

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5. Eine Einigung konnte an der Schlichtungsverhandlung vom 3. Februar 

2011 nicht erzielt werden und der Leitschein wurde am 29. März 2011 

ausgestellt.

6. Am 9. Februar 2011 schrieb der Gemeindevorstand A._____, dass diese 

in der Baueingabe nicht vorgesehenen und nicht bewilligten Arbeiten 

auch mit den feuerpolizeilichen Vorschriften nicht vereinbar seien. Ihm 

werde Gelegenheit gegeben, innert 20 Tagen ein nachträgliches Bauge-

such einzureichen. Zudem werde er eingeladen, sich innert dieser Frist 

auch zu einer allfälligen Wiederherstellung des gesetzmässigen Zustan-

des zu äussern, worüber gemäss Art. 94 KRG entschieden werden müs-

se, sofern nicht innert angesetzter Frist ein bewilligungsfähiges nachträg-

liches Baugesuch eingereicht werde. Ebenso wurde ihm Gelegenheit ge-

geben, sich innert Frist zum Erlass einer allfälligen Bussverfügung zu 

äussern und er wurde ersucht, seine Einkommens- und Vermögensver-

hältnisse bekannt zu geben.

7. Am 7. März 2011 schrieb A._____ B._____, dass er, zurückkommend auf 

die Vereinbarungen anlässlich der Vermittlungsverhandlung, ihn mit ver-

schiedenen Dokumenten bediene, unter anderem mit Ausführungen zum 

Grenzverlauf zwischen den Gebäuden D._____/35/36 auf Parzellen 

186/187 und 188 mit Lösungsvorschlag und Ausführungen zu Schall-

schutzmassnahmen, Duschennische mit Darlegung der Ausgangslage 

und eines Lösungsvorschlags sowie mit Überlegungen betreffend brand-

schutztechnische Massnahmen.

8. Am 8. April 2011 schrieb A._____ B._____, er anerkenne Ziff. 1 und 3 des 

Rechtsbegehrens gemäss Leitschein. Er werde in Absprache die Dusche, 

soweit sie in das Eigentum von B._____ hineinrage, noch in diesem Früh-

jahr zurückbauen und die in der eigenen Hausmauer geschaffene Öff-

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nung fachgerecht schliessen, so dass genügender Schutz vor Lärm- und 

Feuerimmissionen bestehe. Er müsse noch klären, wie die Angelegenheit 

baubewilligungsrechtlich abgehandelt werden könne.

Gleichentags teilte A._____ dem Gemeindevorstand mit, er sei bereit, die 

Duschkabine im UG in der Wohnung E._____ so weit zu entfernen als sie 

in das Grundstück B._____ hineinrage (Rücknahme auf die Grundstücks-

grenze). Gleichzeitig sei er bereit, die in der eigenen Hausmauer (die 

ganze Liegenschaft Parzelle 187 gehöre einer Stockwerkeigentümerge-

meinschaft [StWEG)]) geschaffene Öffnung fachgerecht zu schliessen, so 

dass genügender Schutz vor Lärm- und Feuerimmissionen bestehe. Er 

bat die Gemeinde, mitzuteilen, ob diese Meldung im Sinne des Meldever-

fahrens für die Baubewilligung genüge.

Bezüglich Vorhalts der Verletzung der früher erteilten Baubewilligung 

durch ihn hielt er fest, er sei nicht Bauherr, sondern lediglich der beauf-

tragte Architekt von C._____. Die Erstellung der Dusche im UG sei plane-

risch korrekt eingegeben und bewilligt worden. Die Differenz bestehe le-

diglich darin, dass ein minimaler Teil der Dusche über die Grenze von Pa-

rzelle 187 hinaus in das Eigentum von B._____ auf Parzelle 186 erstellt 

worden sei. Grund dafür sei, dass der Grenzbereich unklar sei. Er habe 

weder mit Absicht noch grobfahrlässig gehandelt, allenfalls leicht fahrläs-

sig. Die Grenzverhältnisse zwischen Parzellen 187 und 186 seien zur Zeit 

der Baubewilligung bzw. zum Zeitpunkt der Sanierung der E._____ weder 

den Eigentümern noch der Gemeinde im Detail klar gewesen. Es sei, 

wenn überhaupt, lediglich eine minimale formalrechtliche Widerhandlung 

gegen die Baubewilligung festzustellen. Die Angelegenheit sei in erster 

Linie eine solche des Privatrechts.

Es wäre höchstens eine Minimalbusse von Fr. 200.-- auszusprechen.

9. Am 19., mitgeteilt am 20. April 2011 verfügte der Gemeindevorstand , die 

Dusche sei gemäss dem bewilligten Bauplan zurückzubauen und die 

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Haustrennmauer fachgerecht zu schliessen, so dass genügender Schutz 

vor Lärm- und Feuerimmissionen bestehe. Der Rückbau sei mit einem 

vermassten Detail-Bauplan zu dokumentieren und mit der Feuerpolizei 

abzusprechen, deren Anweisungen ausdrücklich vorbehalten blieben. 

Zwecks Bauabnahme des Rückbaus sei dieser nach Vollendung umge-

hend der Baubehörde zu melden. Der Rückbau habe bis einen Monat ab 

Rechtskraft dieses Entscheides zu erfolgen, andernfalls die Baubehörde 

Ersatz vornehmen werde. A._____ (Bauherrschaft) wurde eine Busse von 

Fr. 300.-- auferlegt. 

Betreffend Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes begründete 

der Gemeindevorstand, das Bauobjekt sei nicht gemäss den eingegebe-

nen und bewilligten Plänen umgebaut und renoviert worden, insbesonde-

re beim Einbau der Duschnische sei von den bewilligten Plänen wesent-

lich abgewichen worden. Die Bruchsteinmauer zur Nachbarwohnung sei 

durchbrochen und die Dusche unmittelbar hinter der Holztäferung des 

Nachbarn eingebaut worden. Die Duscheplatte rage zudem in den Keller-

raum der Nachbarswohnung, wo auch die Innenverkleidung durchgesägt 

worden sei. Dies könne nachträglich nicht bewilligt werden. Die Voraus-

setzungen für eine Abbruch-/Wiederherstellungsverfügung seien vorlie-

gend erfüllt. Somit sei die Dusche gemäss dem bewilligten Bauplan 

zurückzubauen und die Haustrennmauer fachgerecht zu schliessen. 

Es folgen Ausführungen zur Busse.

Der Entscheid erwuchs in Rechtskraft.

10. Am 23. Juni 2011 schrieb A._____ dem Gemeindevorstand, die bisheri-

gen Annahmen betreffend widerrechtliches Bauverhalten der StWEG 

E._____ bzw. des beauftragten Architekten A._____ träfen nicht zu. Ent-

gegen den Annahmen im Wiederherstellung- und Bussenentscheid sei 

gemäss den bewilligten Plänen vorgegangen worden. Die erstellte 

Duschkabine stehe vollständig auf Parzelle E._____ und liege in der ent-

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sprechenden, das Haus umfassenden Bruchsteinmauer, währenddessen 

das Nachbarhaus B._____ im Bereich E._____ gerade keine Umfas-

sungsmauer aufweise, sondern die Umfassungsmauer der Liegenschaft 

E._____ zur Abstützung brauche, warum auch immer. Der Eigentümer 

von E._____ sei sicherlich berechtigt, die eigene, das Haus umfassende 

Bruchsteinmauer zu durchbrechen, wie auch planmässig eingegeben und 

bewilligt, um in der entsprechenden Nische die Dusche im UG zu erstel-

len (die Öffnung sei so wieder geschlossen). Die Duscheplatte (Hinter-

wand der Duschkabine) rage folglich nicht in den Grenzbereich der Nach-

barliegenschaft. Dazu sei allenfalls noch einmal ein Augenschein durch-

zuführen. Dieser sollte auch dazu dienen, die Details des Wiederherstel-

lung- und Bussenentscheides noch einmal zu prüfen.

Für die StWEG sei klar, dass die Duschenrückwand so angepasst werden 

müsse, dass die feuerpolizeilichen Vorgaben wie auch die Lärmschutz-

richtlinien oder -vorschriften eingehalten seien.

A._____ und die Miteigentümergemeinschaft StWEG E._____ stellten 

den Antrag, auf den Wiederherstellungs- und Bussenentscheid vom 

19./20. April 2011 sei wiedererwägungsweise oder widerrufsweise 

zurückzukommen und der Entscheid sei der effektiv neu vorgefundenen 

Sachlage mit entsprechenden rechtlichen Konsequenzen anzupassen.

11. Am 8. Juli 2011 nahm B._____ dazu Stellung.

A._____ habe böswillig in seinen Eigentumsbereich hineingebaut. Dies 

sei von A._____ am 8. April 2011 schriftlich bestätigt worden.

A._____ drücke sich um die Erledigung der Arbeiten.

Die Duschkabine liege nicht vollständig auf der Liegenschaft E._____. 

Der Geometer habe den Grenzverlauf vermessen und sei zum Schluss 

gekommen, dass die Dusche in den Eigentumsbereich von B._____ hin-

einrage, was der Rechtsvertreter von A._____/der StWEG E._____ mit 

Schreiben vom 7. März 2011 bestätigt habe. In den bewilligten Plänen sei 

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kein Durchbruch der Umfassungsmauer vorgesehen gewesen und 

A._____ habe nicht entsprechend den Plänen gebaut.

Es gebe keine Veranlassung, neu zu verfügen und die Verfügung vom 20. 

April 2011 aufzuheben. Auf das Gesuch sei nicht einzutreten. Revisions-

gründe gemäss Art. 67 VRG lägen keine vor.

12. Mit Verfügung vom 16., mitgeteilt am 17. August 2011, trat der Gemein-

devorstand auf das Gesuch von A._____ und der Miteigentümergemein-

schaft StWEG E._____ vom 23. Juni 2011 um Wiedererwägung bezie-

hungsweise Widerruf des Wiederherstellungs- und Bussbescheides vom 

19./20. April 2011 nicht ein.

Er erwog, dass A._____ mit Entscheid vom 19./20. April 2011 verpflichtet 

worden sei, den unbewilligten Rückbau vorzunehmen. Zudem habe er be-

reits am 7. März und am 8. April 2011 anerkannt, dass er mit seinem 

Bauvorhaben das Eigentum von B._____ zu Unrecht tangiert habe und 

habe eine entsprechende zivilrechtliche Klage von B._____ anerkannt. 

Am 8. Juli habe B._____ im Übrigen daran festgehalten, die Dusche rage 

in seinen Eigentumsbereich hinein.

A._____ könne nicht belegen, dass sein Bauvorhaben entgegen den 

Feststellungen eines Geometers und seinen eigenen früheren schriftli-

chen Aussagen bewilligungs- und gesetzeskonform ausgeführt worden 

sei. Die Sachlage habe sich nicht massgeblich geändert. Hier lägen keine 

Widerrufsgründe gemäss Art. 25 VRG vor. Die Rückbauarbeiten seien 

unverzüglich an die Hand zu nehmen.

13. Dagegen erhoben A._____ beziehungsweise die Miteigentümergemein-

schaft StWEG E._____ am 16. September 2011 Beschwerde und bean-

tragten die Aufhebung dieser Verfügung. Die Rechtssache sei im Sinne 

der Erwägungen des Verwaltungsgerichtes an die Vorinstanz zu neuem 

Entscheid zurückzuweisen. Prozessualiter beantragten die Beschwerde-

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führer, der Beschwerde sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen (am 

30. September 2011 bewilligt).

Man habe das Gesuch, der Gemeindevorstand möge wiedererwägungs- 

bzw. widerrufsweise auf seinen rechtskräftigen Entscheid vom 19./20. 

April 2011 zurückkommen, mit der rechtswesentlichen Feststellung be-

gründet, dass bei Inangriffnahme der Rückbauarbeiten entgegen den 

früheren Annahmen sowohl seitens der Gemeinde als auch seitens der 

Eigentümergemeinschaft StWEG E._____ festgestellt worden sei, die 

Duschkabine liege vollständig auf Parzelle 187/E._____, weil innerhalb 

der entsprechenden Hausumfassungswand liegend, und habe darauf hin-

gewiesen, dass die Eigentümergemeinschaft der E._____ berechtigt ge-

wesen sei, die eigene, das Haus umfassende Bruchsteinmauer zu durch-

brechen wie auch planmässig eingegeben. Die Duscheplatte (Hinterwand 

der Duschkabine) rage folglich nicht in den Grenzbereich der Nachbarlie-

genschaft hinein. Dafür habe man als Beweis einen Augenschein anbe-

gehrt. Dieser sei vom Gemeindevorstand aber nicht durchgeführt worden. 

Mit der Verwaltungsgerichtsbeschwerde könnten gemäss Art. 31 VRG 

insbesondere auch Mängel des Verfahrens und unrichtige Tatsachenfest-

stellungen gerügt werden, wobei neue Tatsachenbehauptungen und Be-

weisanträge zulässig seien.

Der angefochtene Entscheid verletze das rechtliche Gehör der Be-

schwerdeführer, weil ohne Abnahme rechtsgehörig angebotener Beweise 

(Augenschein) auf das Begehren nicht eingetreten worden sei. Hätte die 

Vorinstanz einen Augenschein vorgenommen, hätte sie ohne weiteres 

feststellen können, dass die Behauptungen der Beschwerdeführer, wo-

nach die erstellte Duschkabine nicht in den Grenzbereich der Nachbarlie-

genschaft B._____ hineinrage, richtig und die früheren Annahmen von 

A._____ als auch der Gemeinde irrig gewesen seien.

Die Richtigkeit der Ausführungen, die bereits vor der Vorinstanz behaup-

tet worden seien, ergebe sich auch aus der Stellungnahme des Geome-

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ters vom 5. (recte: 6.) September 2011. Darin halte dieser unter Hinweis 

auf die am 29. November 2010 abgesteckte Grenzlinie fest, die Gebäu-

demauer sei nicht über alle Stockwerke regelmässig und weiche demzu-

folge von einer einheitlichen Grenzlinie ab. Der Geometer halte fest, dass 

diese Problematik durch einen Augenschein vor Ort am eindrücklichsten 

erfasst werden könne. Damit sei klar, dass der anbegehrte Augenschein 

auch der Baubehörde aufgezeigt hätte, dass die vorliegend interessieren-

de Duschwanne nicht in den Grenzbereich B._____ hineinrage, sondern 

Teil der Umfassungswand von E._____, Parzelle 187, bilde.

14. Am 29. September 2011 beantragte die Gemeinde in ihrer Vernehmlas-

sung die Abweisung der Beschwerde. B._____ sei zur Teilnahme am Ver-

fahren beizuladen. Die Beiladung erfolgte am 30. September 2011.

Die Beschwerdeführer hätten im Bereich der Duschnische Bauarbeiten 

durchgeführt, die nie bewilligt worden seien. Sie hätten sodann, gestützt 

auch auf Kontrollmessungen eines von ihnen beauftragten Geometers, 

selber mehrfach bestätigt, mit dem Einbau der Duschnische sei das Ei-

gentum von B._____ verletzt worden. Auch eine entsprechende zivilrecht-

liche Klage hätten die Beschwerdeführer anerkannt und den Wiederher-

stellungs- und Bussbescheid vom 19./20. April 2011 akzeptiert. Darin sei 

auch festgestellt worden, dass der Einbau der Duschnische, so, wie er 

vorgenommen worden sei, auch nicht nachträglich bewilligt werden kön-

ne. Einer nachträglichen Bewilligung sei insbesondere entgegengestan-

den, dass die zivilrechtliche Bauberechtigung spätestens nach der Aner-

kennung von Ziff. 1 und 3 des Rechtsbegehrens gemäss Leitschein vom 

29. März 2011 offensichtlich gefehlt habe.

Die um Wiedererwägung gebetene Behörde sei grundsätzlich nicht gehal-

ten, sich mit einem Wiedererwägungsgesuch zu befassen. Dies sei ein 

Rechtsbehelf, der keinen Anspruch auf Prüfung und Beurteilung vermittle, 

es sei denn, die Pflicht zur Behandlung sei gesetzlich vorgesehen oder 

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ergebe sich aus ständiger Verwaltungspraxis. Nur ausnahmsweise und 

unter bestimmten, aus Art. 29 Abs. 1 und 2 BV abgeleiteten Vorausset-

zungen bestehe ein Anspruch auf Wiedererwägung, nämlich dann, wenn 

die Umstände sich seit dem ersten Entscheid wesentlich geändert hätten 

oder der Gesuchsteller erhebliche Tatsachen oder Beweismittel namhaft 

mache, die ihm im früheren Verfahren nicht bekannt gewesen seien oder 

schon damals geltend zu machen für ihn unmöglich gewesen sei oder da-

zu keine Veranlassung bestanden habe. Nach Art. 24 Abs. 2 VRG sei die 

Verwaltungsbehörde zur Wiedererwägung nur verpflichtet, wenn Gründe 

für einen Widerruf glaubhaft gemacht würden. Dazu führe Art. 25 Abs. 1  

VRG einzig Änderungen der Sach- oder Rechtslage gegenüber der ur-

sprünglichen Entscheidungsgrundlage auf und dem Widerruf dürften kei-

ne überwiegenden öffentlichen oder privaten Interessen entgegenstehen.

Am Augenschein vom 16. November 2010 seien die Gemeindevor-

standsmitglieder F._____ und G._____ anwesend gewesen. Am Augen-

schein habe sich gezeigt, dass entgegen den bewilligten Plänen vorge-

gangen worden sei und dies sei fotografisch festgehalten worden. 

Gemäss bewilligten Plänen hätten im Bereich der Duschnische gar keine 

Bauarbeiten durchgeführt werden dürfen, doch sei die Bruchsteinmauer 

dort vollständig durchbrochen worden und die Dusche rage in den Eigen-

tumsbereich von B._____ hinein. Davon habe sich auch in der Folge Ge-

meindepräsident vor Ort ein klares Bild machen können. Der Gemeinde-

vorstand sei mit der Situation damit bestens vertraut gewesen.

Das zivilrechtliche Verfahren sei mit der Klageanerkennung vom 8. April 

2011 abgeschlossen und die Eigentumsverletzung damit klar festgestellt. 

Ohne stichhaltige Begründung, weswegen nun plötzlich alles anders sein 

solle als bisher von allen Beteiligten inklusive Geometer angenommen, 

beantragten die Beschwerdeführer jetzt, es sei, soweit noch nötig, erneut 

ein Augenschein durchzuführen und es sei auf den rechtskräftigen Wie-

derherstellungs- und Bussbescheid zurückzukommen. Die Beschwerde-

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führer behaupteten einzig und ohne Begründung, dass sie entgegen den 

Annahmen im Wiederherstellungs- und Bussbescheid gemäss bewilligten 

Plänen vorgegangen seien und dass sich die erstellte Duschkabine 

vollständig auf Parzelle E._____ befinde und die Duschwanne nicht in 

den Grenzbereich der Nachbarliegenschaft hineinrage. Sie führten aber 

nicht aus, weswegen dieser erneute Augenschein ein anderes Bild der Si-

tuation vermitteln sollte als der bereits Ende letzten Jahres durchgeführte. 

Von einem neuerlichen Augenschein seien daher keine neuen Erkennt-

nisse zu erwarten und der Gemeindevorstand habe somit ohne Weiteres 

davon absehen können, einen Augenschein durchzuführen, zumal er oh-

ne Willkür annehmen konnte, seine Überzeugungen würden durch weite-

re Beweiserhebungen nicht geändert. Eine Verletzung des rechtlichen 

Gehörs liege somit nicht vor.

15. Am 4. November 2011 verzichtete B._____ auf eine Teilnahme am Ver-

fahren. Es sei ihm bewusst, dass der Entscheid für ihn bindend sein wer-

de.

16. Am 15. November 2011 schrieben die Beschwerdeführer, sie hätten glei-

chentags beim Bezirksgericht Hinterrhein ein Verfahren betreffend Fest-

stellung einer ungewissen Grenze, eventualiter betreffend Grenzschei-

dung, rechtshängig gemacht und ersuchten um Sistierung des Verfahrens 

R 11 92 bis zum rechtskräftigen Entscheid im Zivilverfahren. Dem stimm-

ten die Beschwerdegegnerin und der Beschwerdegegner zu. Das Verfah-

ren wurde in der Folge sistiert. Am 2. November 2012 stellte B._____ 

dem Gericht das Urteil des Kantonsgerichts Graubünden vom 21. Sep-

tember 2012 zu, wonach das Grenzfeststellungsbegehren von A._____ 

und Mitbeteiligten abgewiesen worden sei. Die Sistierung sei demnach 

aufzuheben. Am 5. November 2012 wurde den Beschwerdeführern Frist 

zur Einreichung der Replik angesetzt.

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17. Am 7. Dezember 2012 hielten die Beschwerdeführer replicando an ihren 

Anträgen fest.

Die Zivilgerichte seien auf die Rechtssache materiell nicht eingetreten, 

womit diese nicht geprüft und entschieden worden sei. Diese Urteile seien 

für das vorliegende Verfahren materiell nicht entscheidwesentlich.

Ein Augenschein werde dem Verwaltungsrat (recte wohl: Verwaltungsge-

richt) zeigen, dass sich die hintere Duschwand innerhalb des historischen 

Bruchsteinmauerwerks von E._____ befinde. Der Augenschein werde 

auch zeigen, dass nicht in den Grenzbereich B._____ hineingebaut wor-

den sei. Gemäss Urteil des Kantonsgerichts habe B._____ das Eigentum 

zwischen den beiden Mauern von Haus D._____ und Haus E._____ ge-

kauft und im Norden des Grundstücks B._____ bilde die Gebäudemauer 

Haus E._____ die Grenze zwischen beiden Grundstücken (Urteil KGer 

ZK1 12 21, Ziff. I lit. b, S. 2). Sei er aber Eigentümer der  Bruchsteinmau-

er, habe er auch den Durchbruch machen dürfen, weil er nicht in den 

Grenzbereich B._____ eingegriffen habe. Am Augenschein vom 16. No-

vember 2010 habe kein richtiges und vollständiges Bild bezüglich der Si-

tuation der historischen Bruchsteinmauer gewonnen werden können. Der 

Augenschein mit der Vorinstanz hätte dieser eben gezeigt, dass entgegen 

früherer Annahme auch gerade anlässlich des Augenscheins vom 16. 

November 2010, die hintere Duschwand nicht über die historische Bruch-

steinmauer hinaus erstellt worden sei. Hätte die Vorinstanz den zweiten 

Augenschein durchgeführt, hätte sie den gemeinsamen Irrtum erkennen 

können respektive müssen. 

18. Am 3. Januar 2013 verzichtete B._____ auf eine Stellungnahme.

19. Am 4. Januar 2013 hielt die Gemeinde duplicando an ihren Anträgen fest.

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Das Kantonsgericht habe festgestellt, dass die Grenze als solche nicht 

ungewiss sei, sondern vielmehr Grundeigentum bis zu einer bestimmten 

Grenze geltend gemacht worden sei, welche weder mit den Grenzlinien 

des Grundbuchplanes noch mit der vorhandenen Grenzmarkierung über-

einstimme. Die angehobene Abgrenzungsklage könne daher nicht ziel-

führend sein, auch nicht die auf gerichtliche Feststellung einer strittigen 

Grenze ausgerichtete Grenzscheidungsklage. Diese hätte ohnehin im or-

dentlichen Verfahren geltend gemacht werden müssen, weil hier eine 

rechtskräftige amtliche Vermessung vorliege und die Kläger die Unrichtig-

keit des Grundbuchplanes nicht zweifelsfrei nachzuweisen vermocht hät-

ten.

Im Zeitpunkt des Erlasses des Wiederherstellung- und Bussbescheides 

vom 19. April 2011 habe für alle Beteiligten eindeutig festgestanden, dass 

die eingebaute Dusche in den Eigentumsbereich von B._____ hineinrage. 

Zu einer Wiedererwägung oder einem Widerruf wäre die Gemeinde nach 

Art. 24f. VRG nur verpflichtet, wenn sich gegenüber der ursprünglichen 

Entscheidungsgrundlage Änderungen der Sach- oder Rechtslage erge-

ben hätten, was gerade nicht der Fall sei. Das zivilrechtliche Verfahren 

habe keine neuen Erkenntnisse ergeben. Deshalb sei davon auszugehen, 

dass die ursprüngliche Entscheidungslage korrekt sei und keinerlei Ver-

anlassung bestehe, auf den rechtskräftigen Entscheid vom 19. April 2011 

zurückzukommen.

20. Am 21. Januar 2013 beantragten die Beschwerdeführer die weitere Sistie-

rung des Verfahrens. Damit erklärten sich aber die Gemeinde und 

B._____ mit Schreiben vom 24. und 28. Januar 2013 nicht einverstanden. 

Daraufhin verfügte der Instruktionsrichter am 29. Januar 2013, dass das 

Verfahren fortgesetzt werde. Am 11. Februar 2013 beantragten die Be-

schwerdeführer trotzdem und erneut die Verfahrenssistierung, unter an-

derem, weil der Vertreter der Gemeinde dem zugestimmt habe. Falls dem 

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Antrag nicht stattgegeben würde, sei die Eingabe als Prozessbeschwerde 

zu betrachten. Die beiden beschwerdegegnerischen Vertreter gaben als-

dann zu verstehen, dass sie mit der Sistierung nicht einverstanden gewe-

sen seien resp. wären. Der Vertreter der Gemeinde machte geltend, es 

sei von der Regel von Art. 78 Abs. 2 VRG abzuweichen und der Gemein-

de eine angemessene Parteientschädigung zuzusprechen, weil trödleri-

sches Verhalten nicht gefördert werden solle. Dagegen verwahrte sich der 

Vertreter der Beschwerdeführer am 21. Februar 2013.

21. Am 28. Februar, mitgeteilt am 4. März 2013, wies das Verwaltungsgericht 

(im Ausstand des Instruktionsrichters) die Prozessbeschwerde (R 11 92b) 

ab.

22. Auf die weiteren Argumente und Vorbringen der Parteien wird, soweit für 

die Entscheidfindung von Bedeutung, im Rahmen der nachfolgenden Er-

wägungen noch näher eingegangen.

Das Gericht zieht in Erwägung:

1. Anfechtungsobjekt ist die Verfügung vom 16./17. August 2011, worin die 

Gemeinde (Beschwerdegegnerin) auf das Gesuch der Beschwerdeführer 

um Wiedererwägung bzw. Widerruf des Wiederherstellungs- und Bussbe-

scheides vom 19./20. April 2011 nicht eintrat. Beschwerdegegenstand bil-

det die Frage, ob dieser „Nichteintretensentscheid“ rechtens ist oder die 

Beschwerdegegnerin anders hätte entscheiden müssen. 

2. a) Nach Art. 24 des Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRG; BR 

370.100) kann eine Partei die Verwaltungsbehörde um Wiedererwägung 

einer Verfügung ersuchen (Abs. 1). Die Verwaltungsbehörde ist zur Wie-

dererwägung ihres Entscheids nur verpflichtet, - das heisst sie muss nur 

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dann auf ein Gesuch eintreten - wenn Gründe für einen Widerruf glaub-

haft gemacht werden (Abs. 2). Wiedererwägungsgesuche hemmen den 

Fristenlauf nicht (Abs. 3). Laut Art. 25 VRG kann die Verwaltungsbehörde 

einen rechtskräftigen Entscheid von Amtes wegen oder auf Gesuch hin 

ändern oder aufheben, wenn (Abs. 1):

a) sich die Sach- oder Rechtslage gegenüber der ursprünglichen Ent-
scheidungsgrundlage geändert hat und

b) nicht überwiegende öffentliche oder private Interessen dem Widerruf 
entgegenstehen.

b) In ihrem Gesuch vom 23. Juni 2011 machten die Beschwerdeführer gel-

tend, die bisherigen Annahmen betreffend widerrechtlichen Verhaltens 

der Stockwerkeigentümergemeinschaft (StWEG) E._____ bzw. des Archi-

tekten A._____ träfen nicht zu, weil gemäss den bewilligten Plänen vor-

gegangen (umgebaut/renoviert) worden sei. Letzteres stimmt aber nach-

weislich nicht (vgl. Beilage 3 der Gemeinde; Bauplan vom 10. August 

2009; Beilage 4 der Gemeinde; Baubewilligung vom 16./17. September 

2009). Für diese Arbeiten wurde am 31. Mai 2009 gar nicht um eine Be-

willigung nachgesucht, weswegen auch nichts bewilligt wurde. Auch 

nachträglich stellten die Beschwerdeführer kein Baugesuch für diese Ar-

beiten, obwohl sie von der Gemeinde dazu aufgefordert worden waren, 

sondern akzeptierten die Wiederherstellungsverfügung vom 19./20. April 

2011. Sie hatten also zweifelsfrei ohne Bewilligung die Wand durchbro-

chen; den Wanddurchbruch haben sie überdies nicht bestritten und somit 

eingestanden, so zum Beispiel im zweiten Gesuch vom 23. Juni 2011 und 

in der Replik vom 7. Dezember 2012 (vgl. Ziff. 8). Einen anderen Grund, 

weshalb sich die Sachlage respektive Rechtslage geändert haben könnte, 

brachten die Beschwerdeführer nicht vor.

c) In der Beschwerdeschrift vom 16. September 2011 rügten die Beschwer-

deführer nicht explizit, die Gemeinde habe zu Unrecht verneint, dass sich 

- 17 -

die Sach- oder Rechtslage gegenüber der ursprünglichen Entscheidungs-

grundlage geändert habe. Sie machten also nicht geltend, die Gemeinde 

hätte ihrem Wiedererwägungsgesuch respektive ihrem Widerrufsgesuch 

zu Unrecht nicht stattgegeben. Sie behaupteten in der Beschwerdeschrift 

nicht einmal, Widerrufsgründe lägen vor. Dies trifft tatsächlich auch nicht 

zu. Weder hat sich die Sach- noch (dies unbestritten) die Rechtslage ge-

genüber der ursprünglichen Entscheidungsgrundlage im Sinne von Art. 25 

Abs. 1 lit. a VRG geändert. Die Beschwerdeführer behaupteten lediglich, 

es hätten sich bezüglich der Eigentumsverhältnisse an der Hausmauer 

der Liegenschaft E._____ neue Erkenntnisse ergeben und sie wollten 

dies mit einem neuen Bericht des Geometers vom 5./6. September 2011 

beweisen (vgl. Beschwerdeschrift Ziff. 6). Die dort gemachte Stellung-

nahme bezieht sich aber auf die bereits früher erhobene Grenzfeststel-

lung desselben Geometers vom 29. November 2010, welche somit nach-

weislich allen Beteiligten bereits vor Erlass des Wiederherstellungs- und 

Bussbescheids vom 19./20. April 2011 längstens bekannt war. Die Sach-

lage hat sich folglich seither ebenfalls nicht geändert. 

d) In ihrer Replik vom 7. Dezember 2012 behaupteten die Beschwerdeführer 

noch, die Duschwanne sei innerhalb des historischen Bruchsteinmauer-

werks der Liegenschaft E._____ auf Parzelle 187 erstellt worden. Dazu 

seien sie berechtigt gewesen, weil ihnen die ganze Mauer gehöre, was 

sich aus dem Urteil des Kantonsgerichtes Graubünden vom 21./28 Sep-

tember 2012 (Referenz-Nr. ZK1 12 21; Feststellungen unter lit. B) ergebe. 

Die Beschwerdeführer tun damit so, als ob die Tatsache, dass die gesam-

te Umfassungsmauer der Liegenschaft E._____ ihnen gehöre, völlig neu 

sei. Diese Sachdarstellung ist aber nicht richtig. Liest man die betreffende 

Textstelle im Urteil des Kantonsgerichtes, wird dort lediglich wiedergege-

ben, was im Kaufvertrag zwischen B._____ (Beschwerdegegner) und 

dem Rechtsvorgänger der Beschwerdeführer, vom 20. Februar 1969 und 

- 18 -

dessen Ergänzung vom gleichen Tag steht. Die erwähnte Tatsache (ge-

naue Besitzverhältnisse an Hausumfassungsmauer E._____) war den 

Beschwerdeführern folglich seit langem bekannt bzw. hätte ihnen schon 

längsten und bestens bekannt sein müssen. Liegen somit aber offensicht-

lich keine Widerrufsgründe laut Art. 25 Abs. 1 lit. a VRG vor, ist die Ge-

meinde zu Recht nicht auf das entsprechende Gesuch der Beschwerde-

führer vom 19./20. April 2011 eingetreten; zumal auch eine Wiedererwä-

gung im Sinne von Art. 24 VRG nicht in Frage kam, weil bei diesem Er-

gebnis logischerweise zum vorneherein ja auch keine Gründe für einen 

Widerruf „glaubhaft gemacht werden“ konnten (Abs. 2).

e) Ihren Antrag auf Aufhebung der angefochtenen Verfügung begründeten 

die Beschwerdeführer – lediglich, aber immerhin – damit, dass ihnen von 

der Gemeinde ein Augenschein verweigert worden sei und sie somit nicht 

hätten nachweisen können, dass die erstellte Duschkabine nicht in den 

Grenzbereich der Nachbarliegenschaft B._____ hineinrage. Wieso dies 

plötzlich der Fall sein sollte, wurde damit begründet, dass seitens der Ei-

gentümergemeinschaft der StWEG E._____ und der Gemeinde - entge-

gen den früheren Annahmen bei Inangriffnahme der Rückbauarbeiten – 

festgestellt worden sei, dass die Duschkabine vollständig auf Parzelle 187 

E._____ liege. Gestützt auf welche Fakten die Beschwerdeführer dazu 

kommen, der Gemeinde zu unterstellen, sie habe bei Inangriffnahme der 

Rückbauarbeiten festgestellt, die Duschkabine liege vollständig auf Par-

zelle 187, ist für das Gericht schleierhaft und unbewiesen geblieben. Wie 

es sich mit diesem formellen Einwand letztlich verhält, kann vorliegend – 

wie nachfolgend gleich noch gezeigt wird – sogar offen gelassen werden.

f) Die Gemeinde legte bereits in ihrer Vernehmlassung vom 29. September 

2011 zur Wahrung des rechtlichen Gehörs überzeugend dar, dass sowohl 

zwei Mitglieder des Gemeindevorstands am 16. November 2010 als auch 

- 19 -

der Gemeindepräsident selbst schon zwischen dem Wiederherstellungs- 

und Bussentscheid vom 19./20. April 2011 und dem späteren Gesuch der 

Beschwerdeführer vom 23. Juni 2011 die Situation vor Ort persönlich be-

sichtigt hätten. Das Resultat des Augenscheins (vgl. Beilage 4/Protokoll 

der Gemeinde vom 16. November 2010 samt vier Farbfotos und zugehö-

riger Erläuterungen) führte erst zur Wiederherstellungsverfügung vom 

19./20. April 2011, die damals (unangefochten) in Rechtskraft erwachsen 

und damit verbindlich geworden ist. Ein erneuter Augenschein nach der 

Einreichung des zweiten Gesuchs vom 23. Juni 2011 hätte somit entwe-

der das genau gleiche Ergebnis wie der Augenschein vom 16. November 

2010 ergeben (falls die Wiederherstellungsarbeiten noch nicht durchge-

führt worden wären) oder sonst lediglich den Stand der im Gange befind-

lichen Wiederherstellungsarbeiten gezeigt. Die Wiederherstellungsarbei-

ten hätten nämlich laut Verfügung vom 19./20. April 2011 spätestens bis 

ungefähr Ende Juni 2011 abgeschlossen werden müssen (vgl. Ziff. 2, S. 3 

unten: „Rückbau der Dusche bis 1 Monat ab Rechtskraft dieses Entschei-

des“). Daraus folgt zwangsläufig, dass ein nochmaliger Augenschein zum 

vorneherein keine (neuen) sachdienlichen oder entscheidrelevanten Er-

kenntnisse hätte hervorbringen können und die Beschwerdegegnerin 

deshalb zu Recht auf die Durchführung einer erneuten Begehung verzich-

tete bzw. die räumliche Bausituation im Untergeschoss der Beschwerde-

führer auch so bereits bestens und baupolizeilich zuverlässig kannte. Das 

rechtliche Gehör der Beschwerdeführer wurde somit nicht verletzt, wes-

halb auch dieser formelle Einwand ins Leere geht.

3. a) Die angefochtene Verfügung vom 16./17. August 2011 (Nichteintretens-

entscheid) erweist sich damit als rechtmässig, was zur Abweisung der 

Beschwerde vom 16. September 2011 führt.

- 20 -

b) Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind die Gerichtskosten gestützt auf 

Art. 73 Abs. 1 VRG vollumfänglich den Beschwerdeführern aufzuerlegen. 

Die Zusprechung einer Parteientschädigung an den Beschwerdegegner 

(B._____) gestützt auf Art. 78 Abs. 1 VRG entfällt, da dieser mit Eingabe 

vom 4. November 2011 ausdrücklich auf eine Teilnahme am Beschwer-

deverfahren verzichtete. Eine aussergerichtliche Entschädigung steht der 

Gemeinde (Beschwerdegegnerin) nach Art. 78 Abs. 2 VRG nicht zu, da 

sie lediglich in ihrem amtlichen Wirkungskreis obsiegte.

Demnach erkennt das Gericht:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Die Gerichtskosten, bestehend

- aus einer Staatsgebühr von Fr. 2‘500.--

- und den Kanzleiauslagen von Fr. 447.--

zusammen Fr. 2‘947.--

gehen unter solidarischer Haftung zulasten von A._____ und der Mitei-

gentümergemeinschaft StWEG E._____ und sind innert 30 Tagen seit Zu-

stellung dieses Entscheids an die Finanzverwaltung des Kantons 

Graubünden, Chur, zu bezahlen.

3. [Rechtsmittelbelehrung] 

4. [Mitteilungen]