# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6094a71e-9cca-511c-8bcf-68a535cf05b3
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2016-03-22
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 22.03.2016 PE.2015.0381
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_PE-2015-0381_2016-03-22.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 22 mars 2016  

  
	
  Composition

  	
  M. Pierre Journot, président; M. Raymond Durussel et
  Mme Claude Marie Marcuard, assesseurs; Madame Gaëlle Sauthier, greffière 

  

 

	
  Recourant

  	
   

  	
  X.________, à Pompaples, 

  

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Service de la population (SPOP),
  à Lausanne 

  

   

 

	
  Objet

  	
         Réexamen  

  
	
   

  	
  Recours X.________ c/ décision du Service de la population
  (SPOP) du 3 juillet 2015 (demande de reconsidération)

  

 

Vu les faits suivants :

A.                    
X.________ (ci-après « X.________ »), ressortissant portugais
né le ******** 1984, est entré en Suisse en 2011 au bénéfice d’une autorisation
de courte durée CE/AELE valable jusqu’au 3 juillet 2012. Pendant cette période,
l’intéressé a conclu des contrats de missions temporaires auprès de différentes
agences de placement. Suite à une demande de titre de séjour UE/AELE de la
société Y.________ Sàrl de mars 2014, X.________ a reçu un permis B, valable jusqu’au
9 mars 2019. Le 1er mai 2014, l’intéressé a commencé à
bénéficier de l’assistance publique. Le 5 mai 2014, il a été mis en incapacité
de travail à 100% pour une durée indéterminée. Le Service de la population
(SPOP) a révoqué son autorisation de séjour et a prononcé son renvoi de Suisse
par décision du 30 janvier 2015, au motif qu’il avait perdu la qualité de
travailleur au sens de l’accord de libre-échange. Cette décision est entrée en
force, le recours déposé le 23 mars 2015 devant la Cour de droit administratif
et public du Tribunal cantonal (CDAP) ayant été déclaré irrecevable faute de
paiement de l’avance de frais dans les délais (arrêt CDAP PE.2015.0116 du 30
avril 2015). 

B.                    
En avril et mai 2015, X.________ a conclu divers contrats de mission auprès
de la société Z.________ SA. Il a offert ses services d’ouvrier à différentes
entreprises de juin à septembre 2015. En juin, il a travaillé en moyenne 42h
par semaine pour un revenu de 4'080 fr. 35. En juillet, il a travaillé
cinquante heures, réalisant un revenu de 1'236 fr. 80. Enfin, en septembre, il
a travaillé environ 30h par semaine pour un salaire de 1'179 fr. 75 après
déduction d’une avance sur vacances pour le mois d’août d’un montant de 1'000
francs.

Le 5 juin 2015, le contrôle des habitants de la
commune d’Yverdon-les-Bains a informé le SPOP qu'X.________ n’avait pas
l’intention de quitter la Suisse. Il lui a en outre transmis les contrats de
mission précités.

Le 10 juin 2015, le SPOP a informé X.________ qu’il
considérait les contrats transmis comme une demande de réexamen. Il lui a donc
imparti un délai au 25 juin 2015 pour s’acquitter de l’avance de frais, à
défaut de quoi l’affaire serait classée sans suite. Enfin, le SPOP a averti X.________
que cette demande n’avait pas d’effet suspensif et qu’il était prié de quitter
la Suisse et d’attendre à l’étranger l’issue de cette procédure.

Par décision du 3 juillet 2015, notifiée le 30
septembre 2015, le SPOP a déclaré irrecevable et a subsidiairement rejeté la
demande de réexamen précitée, au motif que la société de placement Z.________
SA n’est pas titulaire de l’autorisation délivrée par le Secrétariat d’Etat à
l’économie (SECO). Un délai immédiat a été imparti à X.________ pour qu’il
quitte la Suisse. 

C.                    
Le 26 octobre 2015, X.________ a recouru contre la décision précitée
auprès de la CDAP, concluant à l’annulation de son renvoi. Il expose notamment
que depuis son départ du Portugal en 2010, il a toujours vécu en Suisse, où il
a développé des attaches personnelles et professionnelles étroites. Il dit par
ailleurs qu’il ne constitue pas une menace pour la sécurité et l’ordre publics
suisses. Il a produit en annexe ses fiches de salaire pour les mois de juin à
septembre 2015. 

Le 2 novembre 2015, le Juge instructeur a restitué
l’effet suspensif à titre provisoire.

Le SPOP a transmis son dossier au Tribunal le 4
novembre 2015 et a confirmé sa décision le 8 décembre 2015. Par ailleurs, il a
conclu au rejet de l’effet suspensif. 

Par décision incidente du 10 décembre 2015, le Juge
instructeur a maintenu l’effet suspensif.

D.                    
La Cour a statué par voie de circulation.

Considérant en droit :

1.                     
Interjeté en temps utile auprès de l'autorité compétente, le recours
satisfait aux conditions formelles de recevabilité de l’art. 79 de la loi
vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; RSV
173.36), applicable par renvoi de l'art. 99 LPA-VD, de sorte qu'il y a lieu
d'entrer en matière sur le fond.

2.                     
Le SPOP a déclaré irrecevable, subsidiairement rejeté la demande du
recourant à obtenir une autorisation de séjour, qu’il a considérée comme une
demande de réexamen de la décision du 30 janvier 2015 qui révoquait son
autorisation de séjour UE/AELE.

Selon le Tribunal fédéral, la révocation,
respectivement le non-renouvellement d'une autorisation de séjour ou
d'établissement sont des décisions qui déploient leurs effets pour le futur et
qui impliquent la caducité de l'autorisation dont bénéficiait l'étranger
jusqu'alors. Il s'ensuit qu'en principe, ce dernier peut formuler en tout temps
une  nouvelle demande d'autorisation (arrêts TF 2C_111/2016 du
17 février 2016 consid. 2.1 ; 2C_876/2013 du 18 novembre 2013 consid.
3.1). Si cette demande est accordée, cela n'implique pas la renaissance de
l'autorisation caduque, mais la naissance d'une nouvelle autorisation, octroyée
parce que les conditions sont remplies au moment où la demande a été formulée
(cf. arrêts TF 2C_876/2013 du 18 novembre 2013 consid. 3.1 et 3.7; 2C_1170/2013
du 24 mai 2013 consid. 3.3). L'on ne se trouve pas, dans ce contexte, dans une
situation de réexamen au sens propre du terme (arrêt 2C_876/2013 du 18 novembre
2013 consid. 3.7). Il n'en demeure pas moins que, à l'instar d'une demande de
réexamen au sens strict, ces nouvelles requêtes ne doivent pas non plus
permettre à un étranger de remettre en cause sans cesse une décision mettant
fin au titre de séjour (arrêts TF 2C_1224/2013 du 12 décembre 2014 consid.
4.2 ; 2C_876/2013 du 18 novembre 2013 consid. 3.1).

En l’espèce, c’est à tort que le SPOP a considéré, à
réception des nouveaux contrats de travail du recourant, qu’il lui incombait de
statuer sur une demande de reconsidération de sa décision précédente révoquant
l’autorisation de séjour du recourant. L’objet du litige est au contraire
l’examen d’une nouvelle demande de permis de séjour. Par ailleurs, la nature
des autorisations UE/AELE n’est pas constitutive mais simplement
déclarative : dès que les conditions pour l’octroi d’une telle
autorisation sont remplies, ce document doit être accordé (arrêt TF 2C_296/2015
du 28 janvier 2016 consid. 4.2). Le recourant étant de
nationalité portugaise, son droit à une autorisation de séjour en Suisse est
réglementé par l'Accord du 21 juin 1999 entre la Confédération suisse,
d'une part, et la Communauté européenne et ses États membres, d'autre part, sur
la libre circulation des personnes (ALCP; RS 0.142.112.681). C’est
donc sur cet angle que le présent recours sera examiné.

3.                     
a) L’art. 6 de l’Annexe I ALCP
prévoit ce qui suit :

« (1) Le travailleur salarié
ressortissant d'une partie contractante (ci-après nommé travailleur salarié)
qui occupe un emploi d'une durée égale ou supérieure à un an au service d'un
employeur de l'Etat d'accueil reçoit un titre de séjour d'une durée de cinq ans
au moins à dater de sa délivrance. Il est automatiquement prolongé pour une
durée de cinq ans au moins. Lors du premier renouvellement, sa durée de
validité peut être limitée, sans pouvoir être inférieure à un an, lorsque son
détenteur se trouve dans une situation de chômage involontaire depuis plus de
douze mois consécutifs.

(2) Le travailleur salarié qui
occupe un emploi d'une durée supérieure à trois mois et inférieure à un an au
service d'un employeur de l'Etat d'accueil reçoit un titre de séjour d'une
durée égale à celle prévue dans le contrat.

Le travailleur salarié qui occupe
un emploi d'une durée ne dépassant pas trois mois n'a pas besoin d'un titre de
séjour.

(3) Pour la délivrance des titres
de séjour, les parties contractantes ne peuvent demander au travailleur que la
présentation des documents ci-après énumérés:

a) le document sous le couvert
duquel il a pénétré sur le territoire;

b) une déclaration d'engagement de
l'employeur ou une attestation de travail.

(4) Le titre de séjour est valable
pour l'ensemble du territoire de l'Etat qui l'a délivré.

(5) Les interruptions de séjour ne
dépassant pas six mois consécutifs ainsi que les absences motivées par
l'accomplissement d'obligations militaires n'affectent pas la validité du titre
de séjour.

(6) Le titre de séjour en cours de
validité ne peut être retiré au travailleur salarié du seul fait qu'il n'occupe
plus d'emploi, soit que l'intéressé ait été frappé d'une incapacité temporaire
de travail résultant d'une maladie ou d'un accident, soit qu'il se trouve en
situation de chômage involontaire dûment constatée par le bureau de
main-d’œuvre compétent.

(7) L'accomplissement des
formalités relatives à l'obtention du titre de séjour ne peut faire obstacle à
la mise en exécution immédiate des contrats de travail conclus par les
requérants.»

Notion autonome de droit communautaire, la qualité
de travailleur (salarié) doit s'interpréter en tenant
compte de la jurisprudence pertinente de la Cour de justice des communautés
européennes (ci-après citée: Cour de justice ou CJCE) antérieure à la date de
la signature de l'Accord (cf. art. 16 par. 2 ALCP). Le cas échéant, le Tribunal
fédéral peut également s'inspirer des arrêts rendus postérieurement à cette
date (cf. ATF 130 II 1 consid.
3.6.2 et les nombreuses références à la doctrine), surtout s'ils ne font que
préciser une jurisprudence antérieure (cf. ATF 130 II 113 consid.
5.2). De jurisprudence constante, la Cour de justice
estime que la notion de travailleur, qui délimite le champ d'application du
principe de la libre circulation des travailleurs, doit être interprétée de
façon extensive, tandis que les exceptions et dérogations à cette liberté
fondamentale doivent, au contraire, faire l'objet d'une interprétation stricte.
La notion de travailleur doit être définie selon des critères objectifs qui
caractérisent la relation de travail au regard des droits et des devoirs des
personnes concernées. La caractéristique essentielle de la relation de travail
est, selon la jurisprudence, la circonstance qu'une personne accomplit pendant
un certain temps, en faveur d'une autre personne et sous la direction de
celle-ci, des prestations en contrepartie desquelles elle touche une
rémunération. La réunion de ces conditions (existence d'une prestation de
travail, d'un lien de subordination et d'une rémunération) suffit pour qu'une
personne puisse être considérée comme travailleur. Ces principes ont été
rappelés récemment dans des arrêts qui, bien que postérieurs à la date de
signature de l'Accord, peuvent néanmoins être pris en considération dans la
mesure - limitée - où ils précisent les notions de travailleur et d'activité
salariée. La prestation de travail doit toutefois porter
sur des activités économiques réelles et effectives, à l'exclusion d'activités
tellement réduites qu'elles se présentent comme purement marginales et
accessoires. Ne constituent pas non plus des activités réelles et effectives
celles qui ne relèvent pas du marché normal de l'emploi, mais sont destinées à
permettre la rééducation ou la réinsertion de personnes diminuées sur le plan
physique ou psychique. En revanche, ni la nature juridique de la relation de
travail en cause au regard du droit national (par ex. contrat de travail sui
generis), ni la productivité plus ou moins élevée du travailleur, ni son taux
d'occupation (par ex. travail sur appel), ni l'origine des ressources pour le
rémunérer (privées ou publiques), ni même l'importance de cette rémunération
(par ex. salaire inférieur au minimum garanti), ne sont, en eux-mêmes et à eux
seuls, des éléments décisifs pour apprécier la qualité de travailleur au sens
du droit communautaire. En particulier, on ne saurait automatiquement dénier
cette qualité à une personne qui exerce une activité salariée réelle et
effective, en raison du seul fait qu'elle cherche à compléter la rémunération
tirée de cette activité, inférieure au minimum des moyens d'existence, par
d'autres moyens d'existence licites. Sous ce rapport, il n'importe pas de
savoir si les moyens d'existence complémentaires proviennent de biens ou du
travail d'un membre de la famille de l'intéressé ou s'ils sont dérivés d'une
aide financière prélevée sur les fonds publics de l'Etat membre de résidence,
pourvu que la réalité et l'effectivité de l'activité soient
établies. Il n'en demeure pas moins que, pour apprécier
si l'activité exercée est réelle et effective, on peut tenir compte de
l'éventuel caractère irrégulier des prestations accomplies, de leur durée
limitée, ou de la faible rémunération qu'elles procurent. La libre circulation
des travailleurs suppose, en règle générale, que celui qui s'en prévaut dispose
des moyens d'assurer sa subsistance, surtout dans la phase initiale de son
installation dans le pays d'accueil (cf., pour les personnes à la recherche
d'un emploi, ATF 130 II 388).
Ainsi, le fait qu'un travailleur n'effectue qu'un nombre très réduit d'heures -
dans le cadre, par exemple, d'une relation de travail fondée sur un contrat de
travail sur appel - ou qu'il ne gagne que de faibles revenus, peut être un
élément indiquant que l'activité exercée n'est que marginale et accessoire. Par
ailleurs, même si la notion d'activité salariée suppose que l'on se fonde sur
des critères objectifs et que l'on ne s'attache pas, en principe, aux éléments
touchant au comportement du travailleur avant et après la période d'emploi, ni
même aux intentions qui ont pu l'inciter à chercher du travail dans un autre
Etat membre, les situations d'abus de droit n'en doivent pas pour autant être
protégées. Un Etat membre peut ainsi sanctionner un comportement abusif en
déniant à son auteur la qualité de travailleur et les droits qui y sont
attachés: tel est, en particulier, le cas d'un ressortissant communautaire qui
se rendrait dans un autre Etat membre pour y exercer un travail fictif ou d'une
durée extrêmement limitée dans la seule intention de bénéficier de certaines
aides, par exemple des prestations sociales meilleures que dans son Etat
d'origine (ATF 131 II 339 consid. 3 et réf. citées).

b) En l’occurrence, le recourant était employé de la
société Z.________ SA de juin à septembre 2015. L’horaire de travail prévu
était de 42h par semaine, pour un salaire-horaire de 31 fr. brut. En juin 2015,
il a travaillé en moyenne 42h par semaine, 50h au total en juillet et environ
30h par semaine en septembre. Sur cette période, il a perçu un salaire moyen
net de 1'624 fr. 25. Soumis aux directives de son employeur (lieu de travail,
horaires, tâches à accomplir) et offrant des services de plâtrier-peintre en
bâtiment contre le paiement d’un salaire, il réalise sans aucun doute les
conditions de prestation de travail, de lien de subordination et de
rémunération. Dès lors que son activité doit être qualifiée de réelle et
effective, on ne peut pas lui reprocher d’avoir effectué moins d’heures de
travail qu’un temps plein standard de 42h par semaines puisque le montant de la
rémunération n’est en soi pas déterminante (ATF 131 II 339 ; arrêt TF
2C_390/2013 du 10 avril 2014 ; cf. également Véronique Boillet, La notion
de travailleur au sens de l’ALCP et la révocation des autorisations de séjour
avec activité lucrative, in M. Dang/R. Petry, Actualité du droit des étrangers,
jurisprudence et analyse vol. I 2014, Neuchâtel 2014, p. 11ss/p. 14 ;
Astrid Epiney et Gaëtan Blaser in Code annoté de droit des migrations vol
III : ALCP, n° 23 ad art. 4 ALCP et réf. citées). La durée déterminée des
rapports de travail ne permet pas non plus de lui dénier la qualité de
travailleur puisqu’une personne peut être qualifiée de
« travailleur » même si elle n’occupe un poste que pendant un laps de
temps limité (arrêt de la CJUE du 6 novembre 2003 C-413/01 Ninni-Orasche,
Rec.2003 I-13187).

La qualité de travailleur devant être reconnue au
recourant au vu des contrats de mission et de la jurisprudence précités, c’est
à tort que l’autorité intimée a refusé la demande du recourant. Le grief est
admis. 

4.                     
Selon l’autorité intimée, le recourant ne peut être qualifié de
travailleur au sens de l’art. 6 Annexe I ALCP puisque l’agence de placement Z.________
SA n’est pas titulaire de l’autorisation du Secrétariat d’Etat à l’économie
(SECO) et que dès lors, le contrat la liant au recourant doit être qualifié de
nul et non avenu (art. 19 al. 6 de la loi fédérale du 6 octobre 1989 sur le
service de l’emploi et la location de services (LSE; RS 823.11). La Cour de
céans avait confirmé cette appréciation dans un arrêt du 26 février 2009
(PE.2008.0272) sur la base de la Directive commune du 1er juillet
2008 du SECO et de l’Office fédéral des migrations (ODM – devenu le Secrétariat
aux migrations depuis le 1er janvier 2015 – SEM) sur les incidences
de l’Accord sur la libre circulation des personnes avec l’UE et de l’Accord
AELE sur les prescriptions régissant le placement et la location de services. 

Cette argumentation ne peut être suivie. En effet,
la loi et la jurisprudence prévoient la réalisation de trois conditions pour la
reconnaissance de la qualité de travailleur au sens de l’ALCP (ATF 131 II 339
consid. 4.2). Le travailleur salarié doit offrir une prestation de travail qui
implique un temps de travail et un lien de subordination, il doit obtenir une
rémunération qui peut rester modeste et enfin, l’activité déployée doit être
réelle et effective. La qualification juridique et la nature de la relation
juridique ne sont pas déterminantes (Boillet, op. cit., p.14-15 ;
Epiney/Blaser, op. cit., n° 23 ad art. 4 ALCP). Le recourant réalisant ces
trois conditions en l’espèce (cf. consid. 3b supra), il y a lieu
d’admettre sa qualité de travailleur. Le fait que son employeur ne soit
légalement pas autorisé à l’employer en vertu des art. 2 et 19 LSE n’est pas
pertinent et ne saurait le priver de son statut.

L’art. 19 al. 6 LSE sur lequel se fonde l’autorité
intimée renvoie à l’art. 320 al. 3 CO, qui prescrit qu’en cas de nullité du
contrat, les parties l’exécutent comme s’il s’agissait d’un contrat valable.
Sous cet angle, il n’y a dès lors aucune raison de le considérer autrement dans
le cadre de cette procédure. Par ailleurs, il n’appartient pas aux autorités,
dans le cadre de leurs directives, de sortir du cadre fixé par la norme
supérieure qu’elles sont censé concrétiser. Ces directives, édictées dans le
but d’assurer l’application uniforme de certaines dispositions légales, n’ont
pas force de loi et ne lient ni les administrés, ni les tribunaux, ni même
l’administration (ATF 140 II 88 consid. 5.1.2 ; arrêt TF 5A_785/2009
précité consid. 4.2). La directive précitée du 1er juillet 2008 doit
dès lors être écartée en l’occurrence, dès lors qu’elle sort du cadre de la
norme supérieure qu’est l’art. 6 de l’Annexe I ALCP, ajoutant une condition
supplémentaire (l'autorisation fédérale de l'employeur) à la qualité de
travailleur.

5.                     
Les considérants qui précèdent conduisent à l’admission du recours et à
l’annulation de la décision attaquée. 

 

 

Par
ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.                      
Le recours est admis.  

II.                     
La décision du Service de la population du 3 juillet 2015 est annulée.

III.                   
La cause est renvoyée au Service de la population,
à charge pour lui de délivrer une autorisation de séjour UE/AELE en faveur d'X.________.

IV.                   
Le présent arrêt est rendu sans frais.

V.                    
L’Etat de Vaud, soit pour lui le Département de l’économie
et du sport, versera à X.________ des dépens, arrêtés à
500 (cinq cents) francs.

 

Lausanne, le 22 mars 2016

 

Le président:                                                                                             La
greffière:

 

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de
l'avis d'envoi ci-joint ainsi qu'au SEM.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa
notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en matière de droit
public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur
le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire
à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans
une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de
preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte
attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent
être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il
en va de même de la décision attaquée.