# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 8272cc17-5b34-5c70-91b0-fef5e727c088
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2024-03-19
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 19.03.2024 LY230033
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LY230033_2024-03-19.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer  

Geschäfts-Nr.: LY230033-O/U

Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. A. Huizinga, Vorsitzender, 

Oberrichterin Dr. D. Scherrer und Oberrichterin lic. iur. B. Schärer 

sowie Gerichtsschreiber Dr. J. Trachsel

Beschluss und Urteil vom 19. März 2024

in Sachen

A._____, 
Klägerin und Berufungsklägerin

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X1._____ und / oder 

Rechtsanwältin lic. iur. X2._____

gegen

B._____, 
Beklagter und Berufungsbeklagter

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____

- 2 -

sowie

1. C._____, 
2. D._____, 
Verfahrensbeteiligte

1, 2 vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Z._____

betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen)

Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Ver-
fahren am Bezirksgericht Affoltern vom 2. Juni 2023 (FE230010-A)

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Rechtsbegehren:

der Klägerin / Massnahmegesuchstellerin (Urk. 29 S. 1 f.):
"1. ln Aufhebung und Abänderung von Dispositiv Ziff. 1 und 2 des Urteils des 

Einzelgerichts des Bezirks Horgen vom 31. März 2022 seien die gemeinsa-
men Kinder C._____, geb. tt.mm.2015, und D._____, geb. tt.mm.2020, unter 
die Obhut der Gesuchstellerin zu stellen.

2. ln Aufhebung und Abänderung von Dispositiv Ziff. 1 und 3 [des] Urteils des 
Einzelgerichts des Bezirks Horgen vom 31. März 2022 sei der Gesuchsgegner 
für berechtigt zu erklären, die Kinder C._____ und D._____ wie folgt zu be-
treuen:
- An zwei bis drei Wochenenden pro Monat von Freitagabend bis Sonntag-

abend;
- zusätzlich eine Übernachtung jede Woche;
- in den Jahren mit ungerader Jahreszahl am 26. Dezember und 31. De-

zember, jeweils von 12.00 Uhr bis 12.00 Uhr am darauffolgenden Tag;
- in den Jahren mit gerader Jahreszahl am 24. Dezember und 2. Januar, 

jeweils von 12.00 Uhr bis 12.00 Uhr am darauffolgenden Tag;
- in den Jahren mit gerader Jahreszahl über die Osterfeiertage (Gründon-

nerstagabend bis Ostermontagabend);
- in den Jahren mit ungerader Jahreszahl über die Pfingstfeiertage (Frei-

tagabend bis Montagabend);
- während 4 Wochen Ferien pro Jahr.

Falls sich die Eltern uneinig sind über die Aufteilung der Ferien, so soll 
der Gesuchstellerin in den Jahren mit gerader Jahreszahl das Entschei-
dungsrecht bezüglich der Aufteilung der Ferien zustehen, in den Jahren 
mit ungerader Jahreszahl dem Gesuchsgegner.
ln den übrigen Zeiten seien die Kinder von der Gesuchstellerin zu be-
treuen.

3. ln Abänderung von Ziff. 1, 4 und 5 des Urteils des Einzelgerichts des Bezirks 
Horgen vom 31. März 2022 sei der Gesuchsgegner zu verpflichten, der Ge-
suchstellerin an den Unterhalt der Kinder C._____ und D._____ je angemes-
sene, indexierte, monatlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines Monats 
zahlbare Bar- und Betreuungsunterhaltsbeiträge zu bezahlen.

4. ln Abänderung von Ziff. 1, 6 und 7 Abs. 3 des Urteils des Einzelgerichts des 
Bezirks Horgen vom 31. März 2022 sei der Gesuchsgegner zu verpflichten, 
der Gesuchstellerin angemessene, indexierte, monatlich im Voraus jeweils 
auf den Ersten eines Monats zahlbare persönliche Unterhaltsbeiträge zu be-
zahlen.

5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwertsteuer zulasten 
des Gesuchsgegners."

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des Beklagten / Massnahmegesuchsgegners (Urk. 31 S. 2):
"1. Sämtliche Anträge der Gesuchstellerin seien vollumfänglich abzuweisen.
2. ln Aufhebung und Abänderung von Dispositiv Ziff. 3 des Urteils und der Ver-

fügung des Bezirksgerichtes Horgen vom 31. März 2022 («Urteil») sei ein 
Besuchsnachmittag am Wochenende festzusetzen. Dabei seien die Besuche 
begleitet durchzuführen.

3. ln Aufhebung und Abänderung von Dispositiv Ziff. 5 des Urteils sei die Ge-
suchstellerin zu verpflichten, an die gemeinsamen Kinder angemessene Kin-
derunterhaltsbeiträge zu bezahlen.

4. ln Aufhebung und Abänderung von Dispositiv Ziff. 7 Abs. 3 des Urteils sei von 
ehelichen Unterhaltsbeiträgen abzusehen.

Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Gesuchstellerin (inkl. 
MWST)."

der Kindsvertreterin (Urk. 33 S. 1-4):

"1. Es sei das Abänderungsbegehren der Gesuchstellerin abzuweisen.
2. Es sei ein familienpsychologisches interventionsorientiertes Gutachten in Auf-

trag zu geben, welches unter dem Gesichtspunkt des Kindeswohls überprüft, 
ob und inwieweit die Kindseltern fähig sind, die Erziehung der gemeinsamen 
Kinder C._____, geboren tt.mm.2015, und D._____, geboren tt.mm.2020, zu 
gewährleisten. Dabei seien dem Gutachter folgende Fragen zu stellen:
1. Wie beurteilen Sie die Situation der Kinder C._____ und D._____ bezüg-

lich des körperlichen und psychischen Allgemeinzustandes, des sozialen 
und des intellektuellen/schulischen Entwicklungsstandes?

2. Zu welchem Elternteil haben C._____ und D._____ lhrer Einschätzung 
nach die stärkere oder die für seine Entwicklung gesündere emotionale 
Beziehung?

3. Wie beurteilen Sie die Betreuungs- und Erziehungsfähigkeit der Mutter 
und wie wirkt sich diese auf C._____ und D._____ aus?

4. Wie beurteilen Sie die Bindungstoleranz der Kindsmutter?
5. Wie schätzen Sie die Ressourcen der Kindsmutter ein, die Kinder in ihrer 

persönlichen, sozialen und schulischen Entwicklung längerfristig ange-
messen zu fördern und zu erziehen?

6. Wie beurteilen Sie die Fähigkeit der Kindsmutter, C._____ und D._____ 
emotional zu spiegeln?

7. Liegt bei der Kindsmutter eine psychische Beeinträchtigung/Störung 
und/oder liegen sonstige Defizite vor?

8. Falls ja, hat die psychische Beeinträchtigung/Störung und/oder haben 
sonstige Defizite Auswirkungen auf die Erziehungsfähigkeit der Kindsmut-
ter?

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9. Falls ja, welche Auswirkungen können die psychische Beeinträchti-
gung/Störung und/oder sonstige Defizite der Kindsmutter auf das Kindes-
wohl haben?

10.Falls ja, welche störungsspezifische therapeutische und/oder anderwei-
tige Unterstützung benötigt die Kindsmutter?

11.Wie beurteilen Sie die Betreuungs- und Erziehungsfähigkeit des Vaters 
und wie wirkt sich diese auf C._____ und D._____ aus?

12.Wie beurteilen Sie die Bindungstoleranz des Kindsvaters?
13.Wie schätzen Sie die Ressourcen des Kindsvaters ein, die Kinder in ihrer 

persönlichen, sozialen und schulischen Entwicklung längerfristig ange-
messen zu fördern und zu erziehen?

14.Wie beurteilen Sie die Fähigkeit des Kindsvaters, C._____ und D._____ 
emotional zu spiegeln?

15.Liegt beim Kindsvater eine psychische Beeinträchtigung/Störung und/
oder liegen sonstige Defizite vor?

16.Falls ja, hat die psychische Beeinträchtigung/Störung und/oder haben 
sonstige Defizite Auswirkungen auf die Erziehungsfähigkeit des Kindsva-
ters?

17.Falls ja, welche Auswirkungen können die psychische Beeinträchti-
gung/Störung und/oder sonstige Defizite des Kindsvaters auf das Kindes-
wohl haben?

18.Falls ja, welche störungsspezifische therapeutische und/oder anderwei-
tige Unterstützung benötigt der Kindsvater?

19.Welche Verhaltensänderung müssten die Kindsmutter/der Kindsvater bei 
sich anstreben, damit C._____ und D._____ eine überwiegend gesunde 
Beziehung zum jeweils anderen Elternteil leben könnte?

20.Über welche Fähigkeit und Bereitschaft zur Lösung von Problemen und 
Konflikten im Umgang mit dem anderen Elternteil und in Bezug auf die 
Kinder C._____ und D._____ verfügt die Kindsmutter respektive der 
Kindsvater?

21.Welche Art von Hilfe könnten zu einer Verbesserung der elterlichen Kom-
munikation, der Konfliktfähigkeit sowie der Kooperationsfähigkeit der El-
tern im Sinne von C._____ und D._____ beitragen, insbesondere Wei-
sungen oder Erziehungsaufsicht (Art. 307 ZGB)?

22.Welchen Einfluss haben die Konflikte zwischen den Eltern auf die Ent-
wicklung von C._____ und D._____?

3. Es sei die Gesuchstellerin zu berechtigen und zu verpflichten, die Kinder 
C._____ und D._____ bis zur Vorlage des familienpsychologischen Gutach-
tens im Rahmen eines begleiteten Besuchsrechts jeden Samstag und jeden 
Sonntag zu besuchen.
Die Kosten des begleiteten Besuchstreffs seien den Eltern je hälftig aufzuer-
legen.

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4. Über die Zuteilung der Obhut sowie die Betreuung von C._____ und D._____ 
durch die Eltern sei nach Vorlage des Gutachtens zu entscheiden.

5. Es seien die Parteien gemäss Art. 297 Abs. 2 ZPO zur Teilnahme an einer 
Mediation von mindestens sechs Sitzungen aufzufordern.
Eventualiter seien die Parteien zur Teilnahme am Kurs "Kinder im Blick" 
E._____, … [Adresse], oder bei der F._____, … [Adresse], aufzufordern."

Verfügung des Einzelgerichts Bezirksgerichts Affoltern im summarischen 
Verfahren vom 2. Juni 2023:

(Urk. 2 S. 52-56)

1. Die Eheschutzakten des Bezirksgerichts Horgen mit der Geschäfts-Nr. 

EE210025-F werden beigezogen.

2. Die Akten betreffend Abänderung Eheschutz des Bezirksgerichts Horgen mit 

der Geschäfts-Nr. EE210065-F werden beigezogen.

3. Die Akten des Eheschutzverfahrens (Geschäfts-Nr. EE220048-A) werden bei-

gezogen.

4. Die Akten der Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde Bezirk Horgen betref-

fend C._____, geb. tt.mm.2015 (Lauf-Nr. …) sowie betreffend D._____, geb. 

tt.mm.2020 (Lauf-Nr. …) werden beigezogen.

5. Dispositiv-Ziffer 3 des Eheschutzurteils des Bezirksgerichts Horgen (Ge-

schäfts-Nr.EE210065-F) vom 31. März 2022 wird mit Wirkung per 1. Juli 2023 
aufgehoben.

6. Die Gesuchsgegnerin wird berechtigt und verpflichtet, die beiden gemeinsa-

men Kinder auf eigene Kosten, alternierend jeweils wie folgt zu besuchen 
resp. auf Besuch zu sich zu nehmen:

a) gerade Wochen: Mittwoch nachmittags und Samstag halbtags

b) ungerade Woche: Samstag und Sonntag halbtags

Die Besuche Mittwochnachmittags finden bei der Klägerin zuhause in Beglei-

tung, zwischen 13.00 Uhr und 17.00 Uhr, statt. Die Besuche Samstag- und 

Sonntagvormittags finden jeweils im G._____, zwischen 09.30 Uhr und 13.00 

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Uhr (inkl. Mittagessen), statt. Falls das G._____ zu einem der vorgesehenen 

Besuchszeiten geschlossen ist, fällt der Besuchstag ersatzlos dahin.

Das kjz Horgen resp. die Beiständin Frau H._____ oder eine entsprechende 

Ersatzperson wird mit dem Vollzug der begleiteten Besuche beauftragt. Die 

Beiständin organisiert und überwacht die begleiteten Besuchskontakte und ist 

für die Finanzierung besorgt. Des Weiteren stellt sie die Koordination und den 

Austausch mit involvierten Stellen sicher.

7. Dispositiv-Ziffer 7 Abs. 3 des Eheschutzurteils des Bezirksgerichts Horgen 

(Geschäfts-Nr. EE210065-F) vom 31. März 2022 wird mit Wirkung per 1. Juli 

2023 aufgehoben.

8. Der Gesuchsteller wird verpflichtet, der Gesuchsgegnerin ab 1. Juni 2023 je 

monatlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines Monats zahlbare persönli-

che Unterhaltsbeiträge von Fr. 1'509.– zu bezahlen.

9. Es wird über die Klägerin ein psychiatrisches Gutachten hinsichtlich einer all-

fälligen Suchterkrankung eingeholt.

10. Den Parteien wird folgender Gutachter zur Erstellung des Gutachtens vorge-

schlagen:

Dr. med. I._____, Facharzt Psychiatrie und Psychotherapie, zertifizierter me-

dizinischer Gutachter SlM, J._____.

Den Parteien sowie der Kindsvertreterin wird eine nicht erstreckbare Frist von 

10 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung angesetzt, um schriftlich und be-

gründet in dreifacher Ausfertigung Einwendungen gegen den vorgeschlage-

nen Gutachter zu erheben.

Bei Säumnis wird Verzicht auf Stellungnahme angenommen.

11. Verzichten die Parteien und der Prozessbeistand innert in Ziffer 6 genannter 

Frist auf eine Stellungnahme bzw. auf das Vorbringen von Einwendungen, gilt 

der Gutachter als ernannt.

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12. Der Gutachter wird gebeten, in seinem Gutachten zu folgenden Fragen Stel-

lung zu nehmen:

- Leidet die Klägerin an einer psychischen Beeinträchtigung und/oder 

Alkoholabhängigkeit?

- Wenn ja, an welcher und in welchem Ausmass?

- Wenn ja, welchen Einfluss hat die psychische Beeinträchtigung 

und/oder Alkoholabhängigkeit auf den Alltag und die Arbeitsfähigkeit 

der Klägerin?

- Wenn ja, welchen Einfluss hat die psychische Beeinträchtigung 

und/oder Alkoholabhängigkeit auf die Erziehungsfähigkeit der Kläge-

rin?

- Wenn ja, gibt es für die festgestellte psychische Beeinträchtigung 

und/oder Alkoholabhängigkeit eine Behandlung? Wie sollte eine sol-

che Behandlung aussehen? lst die Klägerin bereit, sich einer solchen 

Behandlung zu unterziehen?

- Welche Schlüsse sind aus lhrer Sicht aus der Haaranalyse zu zie-

hen?

- Gibt lhnen der Fall zu weiteren Bemerkungen Anlass?

Den Parteien und der Kindsvertreterin wird eine nicht erstreckbare Frist von 

10 Tagen ab Zustellung dieser Verfügung angesetzt, um zum Fragenkatalog 

gemäss vorstehender Ziffer 6 in dreifacher Ausfertigung schriftlich Stellung zu 

nehmen oder Ergänzungsfragen zu stellen.

Bei Säumnis wird Verzicht auf Stellungnahme angenommen.

13. Es wird im Vorfeld der Erstellung des psychiatrischen Gutachtens eine Haa-

rentnahme sowie die Durchführung einer Haaranalyse zur Prüfung auf Ethyl-

gIucuronid (Alkohol-Marker) angeordnet.

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14. Das Zentrum für Forensische Haaranalytik, lnstitut für Rechtsmedizin, Kur-

venstr. 17, 8006 Zürich, wird mit der Entnahme der Haarprobe sowie der 

Durchführung der Haaranalyse beauftragt.

Die Klägerin wird durch das Zentrum für Forensische Haaranalytik nach Ein-

tritt der Rechtskraft dieser Verfügung aufgeboten.

Bei Nichterscheinen der Klägerin ist das Bezirksgericht Affoltern durch das 

Zentrum für Forensische Haaranalytik zu informieren.

15. Über die Kosten- und Entschädigungsfolgen dieses Massnahmeverfahrens 

wird im Endentscheid befunden.

16. [schriftliche Mitteilung]

17. [Rechtsmittelbelehrung]

Berufungsanträge:

der Klägerin / Massnahmegesuchstellerin / Berufungsklägerin (Urk. 1 S. 2 f.; 
Urk. 19 S. 2 f.):

"1. Es seien Dispositiv Ziffern 5 und 6 der Verfügung vom 2. Juni 2023 des 
Bezirksgerichtsgerichts Affoltern am Albis aufzuheben und der Mass-
nahmebeklagte und Berufungsbeklagte für berechtigt zu erklären, die 
Kinder C._____, geb. tt.mm.2015, und D._____, geb. tt.mm.2020, wie 
folgt zu betreuen:
- An zwei bis drei Wochenenden pro Monat von Freitagabend bis 

Sonntagabend;
- zusätzlich eine Übernachtung jede Woche;
- in den Jahren mit ungerader Jahreszahl am 26. Dezember und 

31. Dezember, jeweils von 12.00 Uhr bis 12.00 Uhr am darauffol-
genden Tag;

- in den Jahren mit gerader Jahreszahl am 24. Dezember und 2. Ja-
nuar, jeweils von 12.00 Uhr bis 12.00 Uhr am darauffolgenden Tag;

- in den Jahren mit gerader Jahreszahl über die Osterfeiertage (Grün-
donnerstagabend bis Ostermontagabend);

- in den Jahren mit ungerader Jahreszahl über die Pfingstfeiertage 
Freitagabend bis Montagabend);

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- während 4 Wochen Ferien pro Jahr.
Falls sich die Eltern uneinig sind über die Aufteilung der Ferien, so soll 
der Massnahmeklägerin und Berufungsklägerin in den Jahren mit gera-
der Jahreszahl das Entscheidungsrecht bezüglich der Aufteilung der Fe-
rien zustehen, in den Jahren mit ungerader Jahreszahl dem Massnah-
mebeklagten und Berufungsbeklagten.
In den übrigen Zeiten seien die Kinder von der Massnahmeklägerin und 
Berufungsklägerin zu betreuen.

2. Es sei das Verfahren hinsichtlich des vor der Vorinstanz in Ziffer 1 ge-
stellten Antrags um Zuteilung der gemeinsamen Obhut über die Kinder 
C._____ und D._____ an die Vorinstanz zurückzuweisen und diese an-
zuweisen, über diesen Antrag zu entscheiden.

3. Es sei der Massnahmebeklagte und Berufungsbeklagte zu verpflichten, 
an den Unterhalt der Kinder C._____ und D._____ je angemessene, in-
dexierte, monatlich im Voraus jeweils auf den Ersten eines Monats zahl-
bare Barunterhaltsbeiträge in der Höhe von CHF 1'450.30 und 
CHF 2'051.30 zu bezahlen.

4. Es seien Dispositiv Ziffern 7 und 8 der Verfügung vom 2. Juni 2023 des 
Bezirksgerichts[gerichts] Affoltern am Albis aufzuheben und der Mass-
nahmebeklagte und Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, der Mass-
nahmeklägerin und Berufungsklägerin, indexierte, monatlich im Voraus 
jeweils auf den ersten eines Monates zahlbare persönliche Unterhalts-
beiträge in der Höhe von CHF 4'144.80 zu bezahlen.

5. Es sei der Berufung die aufschiebende Wirkung zu gewähren.
6. Es sei das Verfahren an die Vorinstanz zurückzuweisen und über den 

prozessualen Antrag des Prozesskostenbeitrags in der Höhe von 
CHF 10'000.00 zu entscheiden.

7. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwertsteuer zu-
lasten des Massnahmebeklagten und Berufungsbeklagten."

des Beklagten / Massnahmegesuchsgegners / Berufungsbeklagten (Urk. 12 S. 2):

"1. Die Berufung der Klägerin sei vollumfänglich abzuweisen.
2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Klägerin 

(inkl. MWST.)."

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Erwägungen:

I. Sachverhalt und Prozessgeschichte

1. Die Parteien sind seit dem 7. August 2015 miteinander verheiratet und die 

Eltern von C._____, geb. tt.mm.2015 (nachfolgend: C._____), und D._____, geb. 

tt.mm.2020 (nachfolgend: D._____; gemeinsam: die Kinder; Urk. 6/3).

2. Mit Eingabe vom 17. Januar 2023 erhob A._____ (nachfolgend: Klägerin) 

Klage gegen B._____ (nachfolgend: Beklagter) auf Scheidung gemäss Art. 114 

ZGB (Urk. 6/1). Im Rahmen dieses Scheidungsverfahrens stellte die Klägerin an-

lässlich der Verhandlung vom 11. April 2023 ein Gesuch um vorsorgliche Massnah-

men, welches die Abänderung des Eheschutzurteils des Einzelgerichts des Be-

zirksgerichts Horgen vom 31. März 2022 (Urk. 6/3B/30) zum Gegenstand hatte 

(Prot. I S. 4; Urk. 6/29; s.o. S. 3 f.; das Eheschutzurteil vom 31. März 2022 hatte 

seinerseits die Abänderung des Eheschutzurteils des Einzelgerichts des Bezirks-

gerichts Horgen vom 18. August 2021 [Urk. 6/4 = Urk. 6/3A/44] zum Gegenstand). 

Sowohl der Beklagte als auch die Verfahrensbeteiligten beantragten die Abweisung 

dieses Gesuchs um vorsorgliche Massnahmen (Prot. I S. 9, 12; Urk. 6/31; Urk. 6/33; 

s.o. S. 4-6). Bezüglich des übrigen Verlaufs des vorinstanzlichen Verfahrens kann 

auf die entsprechenden Erwägungen in der angefochtenen Verfügung vom 2. Juni 

2023 verwiesen werden (Urk. 2 S. 6-15).

3.1 Gegen die vorinstanzliche (begründete) Verfügung (Urk. 2 = Urk. 6/58) liess 

die Klägerin mit Eingabe vom 4. September 2023 (Poststempel) rechtzeitig Beru-

fung erheben (Urk. 1 bis 4/2+3; Urk. 6/64). Dabei beantragte sie die aufschiebende 

Wirkung der Berufung (Urk. 1 S. 3). Nachdem dem Beklagten sowie den Verfah-

rensbeteiligten Gelegenheit gegeben worden war, hierzu Stellung zu nehmen 

(Urk. 5-9), erteilte die hiesige Kammer mit Verfügung vom 15. September 2023 der 

Berufung gegen die Dispositiv-Ziffern 7 und 8 der vorinstanzlichen Verfügung vom 

2. Juni 2023 (betreffend Unterhaltszahlungen) die aufschiebende Wirkung. Im Üb-

rigen wies die hiesige Kammer das Gesuch um aufschiebende Wirkung ab (Urk. 10 

S. 10). Diese Verfügung ist unangefochten geblieben.

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3.2 In der Folge erstattete der Beklagte innert mit Verfügung vom 6. Oktober 

2023 angesetzter Frist mit Eingabe vom 19. Oktober 2023 (Poststempel) die Beru-

fungsantwort (Urk. 11 bis 14/1+2). Die Berufungsantwort wurde mit Verfügung vom 

3. November 2023 an die Klägerin zur Kenntnisnahme sowie an die Verfahrensbe-

teiligten unter Fristansetzung zur Stellungnahme zu den bisherigen Eingaben der 

Parteien zugestellt (Urk. 15). Während die Verfahrensbeteiligten mit Eingabe vom 

14. November 2023 auf eine Stellungnahme verzichteten (Urk. 16), reichte die Klä-

gerin mit Eingabe vom 27. November 2023 (Poststempel) rechtzeitig eine (unauf-

geforderte) Replik ein (Urk. 19; was den Einwand des Beklagten betrifft, die Beru-

fungsantwort sei der Klägerin bereits mit Verfügung vom 4. [rechte 3.] November 

2023 zugestellt worden [Urk. 24 S. 2], ist darauf hinzuweisen, dass diese Verfü-

gung von der Klägerin am 15. November 2023 empfangen wurde [der Empfangs-

schein ist an Urk. 15 angeheftet]). Nachdem die Replik vom 27. November 2023 

dem Beklagten sowie den Verfahrensbeteiligten mit Verfügung vom 3. Januar 2024 

zur Kenntnisnahme zugestellt worden war (Urk. 23), erstattete der Beklagte mit Ein-

gabe vom 15. Januar 2024 (Poststempel) rechtzeitig eine (unaufgeforderte) Duplik 

(Urk. 24). Mit Verfügung vom 16. Januar 2024 wurde diese der Klägerin sowie den 

Verfahrensbeteiligten zugestellt. Ebenso wurde die weitere Eingabe des Beklagten 

vom 24. Januar 2024 (Poststempel) der Klägerin und den Verfahrensbeteiligten am 

25. Januar 2024 zur Kenntnisnahme zugestellt. Am 15. Februar 2024 reichte die 

Kindervertreterin ihre Honorarnote ein (Urk. 28 und 29/1+2). Diese wurde den Par-

teien mit Verfügung vom 16. Februar 2024 zur freigestellten Stellungnahme zuge-

stellt; im Übrigen wurde die Beratungsphase angezeigt (Urk. 30). Ungeachtet des-

sen reichte die Klägerin nach Empfang der Verfügung vom 16. Februar 2024 mit 

Eingabe vom 22. Februar 2024 weitere Unterlagen bei der hiesigen Kammer ein 

(Urk. 31-33). Die Kammer hielt daraufhin an der Beratungsphase fest und setzte 

den Beklagten sowie die Verfahrensbeteiligten der guten Ordnung halber über die 

Eingabe vom 22. Februar 2024 in Kenntnis (Urk. 34). Seither erfolgten keine wei-

teren Eingaben.

3.3 In der vorinstanzlichen Verfügung vom 2. Juni 2023 wurden namentlich ein 

psychiatrisches Gutachten sowie eine Haaranalyse bezüglich der Klägerin durch 

das Institut für Rechtsmedizin (Urk. 2 Dispositiv-Ziffern 9-14, vorliegend nicht an-

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gefochten) angeordnet. Während die Vorinstanz bis zum Entscheid der hiesigen 

Kammer im vorliegenden Verfahren mit dem Einholen des psychiatrischen Gutach-

tens zuwartete, hat sie die Haaranalyse bereits durchführen und den entsprechen-

den Bericht vom 3. November 2023 der Kammer zukommen lassen (Prot. S. 7; 

Urk. 17 = Urk. 6/69). Der Haaranalysebericht wurde den Parteien sowie den Ver-

fahrensbeteiligten mit Verfügung vom 22. November 2023 zur Kenntnisnahme zu-

gestellt (Urk. 18). Der Beklagte nahm hierzu mit Eingabe vom 28. November 2023 

(Poststempel) Stellung (Urk. 22), welche mit Verfügung vom 3. Januar 2024 sowohl 

der Klägerin als auch den Verfahrensbeteiligten zur Kenntnisnahme zugestellt wur-

den. Weitere diesbezügliche Eingaben erfolgten nicht.

3.4 Der Fall erweist sich nach dem Gesagten als spruchreif. Die vorinstanzli-

chen Akten sind beigezogen worden.

II. Prozessuales

1.1 Mit der Berufung angefochten sind die Dispositiv-Ziffern 5 und 6 der Verfü-

gung vom 2. Juni 2023 betreffend das Besuchsrecht der Klägerin sowie die Dispo-

sitiv-Ziffern 7 und 8 derselben betreffend den persönlichen Unterhaltsbeitrag des 

Beklagten an die Klägerin. Zudem sei der Beklagte zu verpflichten, angemessene 

Barunterhaltsbeiträge für die Kinder zu leisten, und es sei das Verfahren an die Vor-

instanz zurückzuweisen, damit diese über die von der Klägerin beantragte gemein-

same Obhut sowie den prozessualen Antrag auf Zusprechung eines Prozesskos-

tenbeitrags in Höhe von CHF 10'000.– entscheide (Urk. 1 S. 2 f.).

1.2 Es ist entsprechend vorzumerken, dass die Dispositiv-Ziffern 9-12 der Ver-

fügung vom 2. Juni 2023 betreffend das psychiatrische Gutachten sowie die Dispo-

sitiv-Ziffern 13 und 14 derselben betreffend die Haaranalyse unangefochten in 

Rechtskraft erwachsen sind (Art. 315 Abs. 1 ZPO).

2.1 Das Berufungsverfahren stellt keine Fortsetzung des erstinstanzlichen Ver-

fahrens dar, sondern ist nach der gesetzlichen Konzeption als eigenständiges Ver-

fahren ausgestaltet (BGE 142 III 413 E. 2.2.1). Mit der Berufung kann eine unrich-

tige Rechtsanwendung und eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts geltend 

- 14 -

gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über unbeschränkte 

Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, einschliesslich der Frage richtiger Er-

messensausübung (Angemessenheitsprüfung; BGer 5A_184/2013 vom 26. April 

2013, E. 3.1). In der schriftlichen Berufungsbegründung (Art. 311 ZPO) ist hinrei-

chend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche Entscheid in den ange-

fochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist bzw. an einem der genannten 

Mängel leidet. Das setzt (im Sinne einer von Amtes wegen zu prüfenden Eintre-

tensvoraussetzung) voraus, dass die Berufungsklägerin die vorinstanzlichen Erwä-

gungen bezeichnet, die sie anficht, sich argumentativ mit diesen auseinandersetzt 

und mittels genügend präziser Verweisungen auf die Akten aufzeigt, wo die mass-

gebenden Behauptungen, Erklärungen, Bestreitungen und Einreden erhoben wur-

den bzw. aus welchen Aktenstellen sich der geltend gemachte Berufungsgrund er-

geben soll. Die pauschale Verweisung auf frühere Vorbringen oder deren blosse 

Wiederholung genügen nicht (BGE 138 III 374 E. 4.3.1 = Pra 102 [2013] Nr. 4; 

BGer 5A_512/2020 vom 7. Dezember 2020, E. 3.3.2; BGer 5A_247/2013 vom 

15. Oktober 2013, E. 3.2; 5A_751/2014 vom 28. Mai 2015, E. 2.1). Was nicht oder 

nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen entsprechenden Weise 

beanstandet wird, braucht von der Rechtsmittelinstanz nicht überprüft zu werden; 

diese hat sich – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die 

Beurteilung der Beanstandungen zu beschränken, die in der schriftlichen Begrün-

dung formgerecht gegen den erstinstanzlichen Entscheid erhoben werden (vgl. 

BGE 142 III 413 E. 2.2.4 m.w.H.; BGer 5A_111/2016 vom 6. September 2016, 

E. 5.3; 4A_258/2015 vom 21. Oktober 2015, E. 2.4.3; 4A_290/2014 vom 1. Sep-

tember 2014, E. 3.1 und E. 5). Insofern erfährt der Grundsatz iura novit curia 

(Art. 57 ZPO) im Berufungsverfahren eine Relativierung (BK ZPO I-Hurni, Art. 57 

N 21 und N 39 ff.; Glasl, DIKE-Komm-ZPO, Art. 57 N 22). In diesem Rahmen ist 

insoweit auf die Parteivorbringen einzugehen, als dies für die Entscheidfindung er-

forderlich ist (BGE 134 I 83 E. 4.1 m.w.H.).

2.2 In Verfahren betreffend Kinderbelange ist der Sachverhalt nach Art. 296 

ZPO von Amtes wegen zu erforschen. Infolgedessen können die Parteien im Beru-

fungsverfahren auch dann neue Tatsachen und Beweismittel vorbringen, wenn die 

Voraussetzungen nach Art. 317 Abs. 1 ZPO nicht erfüllt sind (BGE 144 III 349 

- 15 -

E. 4.2.1). Nichtsdestotrotz hat auch bei Geltung der Untersuchungsmaxime der Be-

ginn der Urteilsberatung zur Folge, dass durch die verspätete Nachreichung von 

Noven nicht deren Unterbruch erzwungen werden kann (BGE 142 III 413 E. 2.2.5). 

Dem Gericht steht es zwar frei, in Ausnahmefällen die Beratungsphase wieder auf-

zuheben, sollte sich beispielsweise das Verfahren doch noch nicht als spruchreif 

erweisen. Vorliegend sind hierzu aber keine Gründe ersichtlich (Urk. 34). Die Ein-

gabe der Klägerin vom 22. Februar 2024 (insb. Urk. 33) wird demzufolge in der 

nachstehenden Entscheidfindung nicht berücksichtigt.

III. Obhut und Besuchsrecht

1. Rechtlicher Rahmen

Das Gericht trifft im Scheidungsverfahren die nötigen vorsorglichen Massnahmen, 

wobei die Vorschriften über den Eheschutz sinngemäss zur Anwendung gelangen 

(Art. 276 Abs. 1 ZPO). Eheschutzmassnahmen dauern während des Scheidungs-

verfahrens weiter. Das Scheidungsgericht kann diese aufheben oder abändern, 

was voraussetzt, dass sich die tatsächlichen Verhältnisse seit deren Erlass wesent-

lich und dauerhaft verändert haben. Eine Abänderung kommt auch in Betracht, 

wenn sich die tatsächlichen Umstände, welche dem Eheschutzentscheid zugrunde 

lagen, nachträglich als unrichtig erweisen oder wenn sich der Entscheid nachträg-

lich im Ergebnis nicht als gerechtfertigt herausstellt, weil dem Gericht die Tatsachen 

nicht zuverlässig bekannt waren. Abänderungen wirken grundsätzlich nur für die 

Zukunft (Art. 179 Abs. 1 ZGB i.V.m. Art. 276 Abs. 1 und 2 ZPO; KuKo ZPO-Stal-

der/van de Graaf, Art. 276 N 5; Urk. 2 S. 16).

- 16 -

2. Obhut

2.1 Ausgangslage

2.1.1 Mit Urteil vom 31. März 2022 hatte das Einzelgericht Horgen die Kinder für 

die Dauer des Getrenntlebens unter die Obhut des Beklagten gestellt (Urk. 6/3B/30 

S. 63). Hierzu hatte es berücksichtigt, dass die Erziehungsfähigkeit der Klägerin 

massgebend von deren Alkoholkonsum abhänge. So habe die Klägerin gemäss 

einer Meldung der Krippenleiterin an die KESB vom 23. Juli 2020 C._____ mehr-

mals betrunken von der Kindertagesstätte abgeholt. Zudem sei die Klägerin am 

2. November 2020 betrunken mit D._____ unterwegs gewesen, wobei der Kinder-

wagen umgekippt und D._____ auf die Strasse in der 30er-Zone gefallen sei 

(Urk. 6/3B/30 S. 21; gemäss dem Bericht der Sozialarbeiterin H._____ vom kjz Hor-

gen wurde damals die Klägerin in einem Park aufgegriffen [Urk. 6/3B/18/1 S. 2]). 

Gemäss dem Abschlussbericht der Familieneinheit K._____ (nachfolgend: 

K._____) vom 7. Juli 2021 (betreffend die dortige Unterbringung der Klägerin zu-

sammen mit D._____ vom 17. November 2020 bis 26. Mai 2021) habe sich die 

Klägerin mit der eigenen Suchtthematik ungenügend auseinandergesetzt und so-

wohl bagatellisierend als auch externalisierend gezeigt (Urk. 6/3B/30 S. 22; 

Urk. 6/48/7 S. 6). Auch dem Bericht der Klinik … (nachfolgend: L._____-Klinik) vom 

23. Dezember 2021 (betreffend den dortigen stationären Aufenthalt vom 28. Sep-

tember 2021 bis 23. Dezember 2021) sei nicht zu entnehmen, dass die Alkoholab-

hängigkeit der Klägerin habe erfolgreich therapiert werden können. Stattdessen 

seien im Bericht zwei Konsumereignisse während des Klinikaufenthalts dokumen-

tiert (Urk. 6/3B/30 S. 23; Urk. 6/48/8 S. 4). Der Beklagte habe ausserdem glaubhaft 

machen können, dass die Klägerin auch nach ihrem Austritt aus der L._____ Klinik 

vom 23. Dezember 2021 wieder Alkohol konsumiert habe. So sei einer E-Mail der 

Familienbegleiterin M._____ vom 24. Januar 2022 zu entnehmen, dass die Kläge-

rin bei einem derer Besuche zwar nicht betrunken gewirkt, aber eine deutliche 

Fahne gehabt habe (Urk. 6/3B/30 S. 23; Urk. 6/32/37). Unter diesen Umständen 

sei anzunehmen, dass bei der Klägerin nach wie vor eine Alkoholabhängigkeit be-

stehe, aufgrund welcher für die Kinder ein Gefährdungsrisiko bestehe, würden 

diese durch die Klägerin betreut (Urk. 6/3B/30 S. 23 f.).

- 17 -

Aufgrund der vier alkoholbedingten Aufenthalte der Klägerin in verschiedenen In-

stitutionen (16. September 2020 bis 28. Oktober 2020 in der Mutter-Kind-Station 

des N._____, 2. bis 17. November 2020 im O._____, 17. November 2020 bis 

26. Mai 2021 im K._____ sowie 28. September 2021 bis 23. Dezember 2021 in der 

L._____-Klinik) könnten zudem die örtlichen und familiären Verhältnisse aufseiten 

der Klägerin nicht als genügend stabil erachtet werden (Urk. 6/3B/30 S. 25 f.). 

Gleichzeitig sei zu berücksichtigen, dass der Beklagte während des Aufenthalts der 

Klägerin in der L._____-Klinik ein funktionierendes Betreuungssystem aufgebaut 

habe (Urk. 6/3B/30 S. 20, 27). Die Kinder seien daher unter die alleinige Obhut des 

Beklagten zu stellen (Urk. 6/3B/30 S. 27 f.).

2.1.2 Die Vorinstanz stellte keine separate Erwägung zur Obhut an, sondern han-

delte diese Frage, wie jene des persönlichen Verkehrs (dazu s.u. III.3.), unter dem 

Titel des Besuchsrechts ab (Urk. 2 S. 16, 39). Die Erziehungsfähigkeit der Klägerin 

hange massgeblich von der bei ihr bestehenden Alkoholproblematik ab (Urk. 2 

S. 30). Dabei nahm die Vorinstanz insbesondere auf die vorerwähnten Berichte des 

K._____s vom 7. Juli 2021 sowie der L._____-Klinik vom 23. Dezember 2021 

(Urk. 2 S. 31 f.; Urk. 6/48/7; Urk. 6/48/8) Bezug. Gemäss letzterem habe die Kläge-

rin zwar zu eigenen Lösungsstrategien gefunden und die Klinik bezüglich des Al-

koholkonsums in verbessertem Zustand verlassen, doch sei es während des Kli-

nikaufenthalts zu zwei Konsumereignissen gekommen (Urk. 2 S. 32; Urk. 6/48/8 

S. 4 f.). Gemäss dem Verlaufsbericht der Familienbegleiterin M._____ betreffend 

den Zeitraum von Juni 2021 bis September 2022 sei bei der Klägerin mehrmals 

Alkoholgeruch wahrnehmbar gewesen (Urk. 2 S. 32 f.; Urk. 6/32/38). Des Weiteren 

berücksichtigte die Vorinstanz namentlich den Therapiebericht der L._____-Klinik 

vom 6. Februar 2023 (betreffend ambulante Behandlung), wonach die Klägerin im 

August 2022 seit drei Monaten abstinent gewesen sei und sich in der Laborunter-

suchung vom 29. September 2022 eine viermonatige Abstinenz bestätigt habe. Zu-

stände von Ohnmacht, Hilfslosigkeit, innerer Unruhe und dergleichen könne die 

Klägerin ohne Alkoholkonsum meistern (Urk. 2 S. 33; Urk. 6/48/9). Ausserdem 

zeige der ärztliche Befund der P._____ GbR vom 21. März 2023, dass bei einer 

entnommenen Haarlänge von 9cm kein Ethylglucuronid habe nachgewiesen wer-

den können. Entsprechend sei von einer neunmonatigen Abstinenz der Klägerin 

- 18 -

auszugehen (Urk. 2 S. 33 f.; Urk. 6/30/8). Allerdings habe die Schwester des Be-

klagten, welche (partiell) die Funktion einer Pflegemutter eingenommen habe, in 

ihrem Verlaufsbericht zum Kontakt mit der Klägerin festgehalten, dass die Klägerin 

immer wieder alkoholisiert gewesen sei. Zudem habe C._____ die Klägerin als "ko-

misch" bezeichnet (Urk. 2 S. 34 f.; Urk. 6/32/39). In jenem Verlaufsbericht würde 

auch die Vermutung geäussert, dass die Klägerin die Haare der Kinder geschnitten 

haben könnte, um diese für die Haaranalysen zu missbrauchen (Urk. 2 S. 35; 

Urk. 32/39).

Die Vorinstanz würdigte die Situation dahingehend, dass nicht mit Sicherheit beur-

teilt werden könne, wie es sich mit der Alkoholproblematik der Klägerin verhalte. 

Zwar liege eine Haarprobe vor, welche eine neunmonatige Abstinenz bescheinige 

(Urk. 6/30/8), doch könne nicht ausgeschlossen werden, dass die Haarprobe auf-

grund von Färben/Bleichen der Haare ein falsches Bild wiedergebe (Urk. 2 S. 35 f.). 

Auch beschreibe die L._____-Klinik in ihren Berichten (Urk. 6/48/9+10) zwar einen 

positiven Therapieverlauf, doch gemäss dem Bericht des K._____s (Urk. 6/48/7) 

habe sich die Klägerin demgegenüber hinsichtlich des Alkoholproblems als baga-

tellisierend und externalisierend gezeigt (Urk. 2 S. 36 f.). Zudem gäben die Berichte 

der Schwester des Beklagten (Urk. 6/32/39) sowie die Ausführungen der Kindsver-

treterin, Rechtsanwältin Z._____ (Urk. 33), Hinweise darauf, dass die Klägerin im-

mer wieder betrunken gewesen sei bzw. sich gemäss C._____ "komisch" verhalten 

habe (Urk. 2 S. 37). Es könne deshalb nicht mit Sicherheit ausgeschlossen werden, 

dass die Klägerin nach wie vor Alkohol konsumiere. Beide Kinder hätten deshalb 

weiterhin unter der alleinigen Obhut des Beklagten zu stehen (Urk. 2 S. 38 f.).

2.2 Parteivorbringen

2.2.1 Die Klägerin bringt in der Berufungsschrift im Wesentlichen vor, dass bei ihr 

keine Alkoholsucht festgestellt worden sei. Sie leide nicht unter Entzugssymptomen 

und habe ihre zwölfmonatige Abstinenz mit zwei Haarproben vom 5. Oktober 2022 

und 14. März 2023 belegt (Urk. 1 Rz. 4, 12; Urk. 6/29 S. 6; Urk. 6/30/8; Urk. 4/3 

S. 3 = Urk. 6/48/10 S. 3). Trotzdem schliesse sich die Vorinstanz dem vom Beklag-

ten sowie dessen Schwester geäusserten Generalverdacht, sie sei eine starke Al-

koholikerin, an, ohne diesen kritisch zu hinterfragen (Urk. 1 Rz. 4 f.). Ihr Zustand 

- 19 -

habe sich nicht verschlechtert (Urk. 1 Rz. 5). Die Aussagen von C._____, dass die 

Klägerin manchmal "komisch" sei, hätten vor dem Hintergrund der äusserst belas-

tenden Familiensituation kritischer gewürdigt werden müssen (Urk. 1 Rz. 8, 10). 

Ausserdem würden die Tagesprotokolle des begleiteten Besuchstreffs (BBT) 

durchwegs positive Berichte beinhalten (Urk. 1 Rz. 11; Urk. 4/2). Mit diesen Um-

ständen habe sich die Vorinstanz nicht genügend auseinandergesetzt (Urk. 1 

Rz. 13). Da die Vorinstanz den Antrag auf Umteilung der Obhut unbehandelt gelas-

sen habe, sei die Sache in diesem Punkt an die Vorinstanz zurückzuweisen (Urk. 1 

Rz. 9, 14).

2.2.2 Der Beklagte widerspricht der klägerischen Darstellung und führt aus, dass 

die Klägerin nach wie vor nicht erfolgreich therapiert sei (Urk. 12 S. 4, 12). Dabei 

verweist er auf den vorerwähnten Vorfall vom 2. November 2020, als D._____ aus 

dem Kinderwagen auf die Strasse gefallen sei (Urk. 12 S. 5; zum Vorfall vgl. 

Urk. 6/3B/30 S. 21). Auch zitiert er aus dem Abschlussbericht des K._____s vom 

7. Juli 2021 und hält fest, dass bei der Klägerin bis heute mutmasslich keine Krank-

heitseinsicht bestehe (Urk. 12 S. 5 f.; Urk. 6/48/7). Während beiden Aufenthalten in 

der L._____-Klinik (von September bis Dezember 2021 sowie von April bis Juni 

2022) sei es zu Trinkvorfällen gekommen und auch nach dem ersten Aufenthalt in 

der L._____-Klinik habe die Klägerin gemäss der E-Mail der damaligen Familien-

begleiterin M._____ vom 24. Januar 2022 wieder getrunken. Ausserdem seien bei 

der Klägerin Verhaltensstörungen (Abhängigkeitssyndrome bezüglich Alkohol und 

Tabak), eine mittelgradige depressive Episode, Beziehungsprobleme sowie Le-

bensbewältigungsprobleme diagnostiziert worden (Urk. 12 S. 7 f. [präzise Beweis-

mittelverweise fehlen]; Urk. 6/32/37; Urk. 6/48/8 S. 1). Die Behauptung, dass die 

Klägerin seit Juni 2022 abstinent sei, sei falsch. Insbesondere könne nicht auf den 

Bericht von Q._____ und Dr. med. R._____ vom 31. Mai 2023 (Urk. 4/3 = 

Urk. 6/48/10) abgestellt werden, weil dieser auf ungeprüften Erzählungen der Klä-

gerin basiere (Urk. 12 S. 10). Auch der ärztliche Befund vom 21. März 2023 betref-

fend die Haaranalyse (Urk. 6/30/8) sei merkwürdig, da der Anforderungsschein vom 

28. Februar 2023, die Haaranalyse aber vom 14./16. März 2023 datiere. Unge-

wöhnlich sei auch, dass eine Schweizer Ärztin die Probe zur Analyse nach 

Deutschland geschickt habe (Urk. 12 S. 11). Die nunmehr vorliegende neueste 

- 20 -

Haaranalyse des Instituts für Rechtsmedizin der Universität Zürich (Urk. 17 =  

Urk. 6/69) belege, dass die Klägerin nach wie vor Alkohol konsumiere (Urk. 22; 

Urk. 24 S. 3 f.).

Insgesamt folgert der Beklagte, dass Kinder nicht in die Hände von Elternteilen mit 

solchen Diagnosen und Problemen wie jenen der Klägerin gehören würden. Indem 

die Vorinstanz über das begleitete Besuchsrecht entschieden habe (dazu s.u. 

III.3.), habe sie auch über den klägerischen Antrag betreffend Obhut entschieden. 

Ohnehin sei der Obhutsantrag der Klägerin derart abwegig, dass darauf nicht näher 

einzugehen sei (Urk. 12 S. 13, 23).

2.3 Würdigung

2.3.1 Zwar findet sich in der vorinstanzlichen Verfügung eine Erwägung betref-

fend die Obhut, doch hat deren Ergebnis keine Entsprechung im Dispositiv (Urk. 2 

S. 39, 52-56). Von einer Rückweisung an die Vorinstanz gemäss Art. 318 Abs. 1 

lit. c Ziff. 1 ZPO ist ohne weiteres abzusehen (zu dieser Möglichkeit: Steininger, 

DIKE-Komm.-ZPO, Art. 318 N 5), weil die Vorinstanz die wesentlichen Aspekte zur 

Beurteilung der Obhutsfrage nicht unbehandelt liess, sondern lediglich auf eine se-

parate diesbezügliche Dispositiv-Ziffer verzichtete (Urk. 2 S. 16-39). Wenn nachfol-

gend die Frage der Obhutszuteilung erörtert und auch in diesem Punkt reformato-

risch entschieden wird, geht m.a.W. den Parteien faktisch keine Instanz verloren 

(zu diesem Kriterium bei der Abwägung, ob reformatorisch oder kassatorisch ent-

schieden werden soll: CHK ZPO-Sutter-Somm/Seiler, Art. 318 N 9).

2.3.2 Massgebende Beurteilungskriterien für die Beurteilung der Obhutszuteilung 

sind die Erziehungsfähigkeit der Eltern, deren Bereitschaft zur persönlichen Kinds-

betreuung (Betreuungsfähigkeit) sowie die Stabilität der Verhältnisse, welche bei 

gleicher Erziehungs- und Betreuungsfähigkeit besonderes Gewicht hat (BGE 142 

III 498 E. 4.4).

2.3.3 Wie sowohl die Vorinstanz als auch das Einzelgericht Horgen zutreffend 

hervorgehoben haben, hängt die Erziehungsfähigkeit der Klägerin massgebend da-

von ab, inwiefern sie Alkohol konsumiert (Urk. 2 S. 30; Urk. 6/3B/30 S. 21). So 

- 21 -

haben vergangene Ereignisse bereits zu Genüge belegt, dass die Erziehungsfähig-

keit der Klägerin in jenen Phasen, in denen sie betrunken ist, aufgehoben ist. Zu 

nennen ist in dem Zusammenhang der Vorfall vom 2. November 2020, als D._____ 

aus dem Kinderwagen fiel (Urk. 6/3B/30 S. 21).

2.3.4 Zu berücksichtigen ist im vorliegenden Verfahren, dass eine Vielzahl der 

vom Beklagten, aber auch von der Vorinstanz angeführten Beweisurkunden, wel-

che gegen eine Umteilung der Obhut sprächen, bereits dem Einzelgericht Horgen 

anlässlich seines Urteils vom 31. März 2022 bekannt waren. So hatte bereits das 

Einzelgericht Horgen den erwähnten Vorfall vom 2. November 2020, die beden-

kenswerten Bemerkungen aus dem Abschlussbericht des K._____s vom 7. Juli 

2021 sowie dem Abschlussbericht der L._____-Klinik vom 23. Dezember 2021 be-

rücksichtigt und zutreffend gewürdigt (Urk. 6/3B/30 S. 21-23). Diese Beweismittel 

sind somit zur Beurteilung der hier interessierenden Frage, inwiefern sich die Um-

stände derart verändert haben, dass von der Obhutszuteilung an den Beklagten 

gemäss Urteil des Einzelgerichts Horgen vom 31. März 2022 abzuweichen ist, nicht 

direkt relevant. Von entscheidender Bedeutung sind demgegenüber jene Beweis-

mittel und dokumentierten Ereignisse, welche vom Einzelgericht Horgen am 

31. März 2022 noch nicht berücksichtigt wurden bzw. werden konnten und mögli-

cherweise ein anderes Bild als die vom Einzelgericht Horgen bereits gewürdigten 

Beweismittel vermitteln.

2.3.5 In dem Zusammenhang ist zunächst auf die neueren Berichte der L._____-

Klinik einzugehen. Im Therapiebericht der L._____-Klinik vom 6. Februar 2023 ist 

festgehalten, dass die Klägerin im August 2022 bereits drei Monate abstinent ge-

wesen sei und sich aus einer Laboruntersuchung einer Haarprobe vom 29. Sep-

tember 2022, welche nicht näher dokumentiert ist (Urk. 2 S. 36), eine viermonatige 

Abstinenz ergeben habe. Das Alkoholabhängigkeitssyndrom sei insofern sekun-

därer Natur, als es in Bezug zum Paarkonflikt zu setzen sei. Die Klägerin sei in der 

Lage, Probleme ohne Alkoholkonsum zu meistern (Urk. 6/48/9). In der Stellung-

nahme vom 31. Mai 2023 attestierte die L._____-Klinik der Klägerin gar eine zwölf-

monatige Abstinenz, weshalb sie kein Alkoholabhängigkeitssyndrom mehr auf-

weise (Urk. 6/48/10).

- 22 -

Entgegen dem Beklagten (Urk. 12 S. 10), welcher sogar auf die Verfasserin dieser 

Berichte einzuwirken versuchte (Urk. 21/1), sind diese Berichte nicht per se un-

glaubhaft. Zum einen hatte dieselbe Klinik am 23. Dezember 2021 einen Bericht 

betreffend den stationären Aufenthalt der Klägerin abgegeben, in welchem die be-

stehenden Probleme dargestellt wurden (Urk. 6/48/8). Dem Klinikpersonal ist somit 

die schwierige Vorgeschichte der Klägerin bekannt, weshalb keine Veranlassung 

besteht, davon auszugehen, dass die L._____-Klinik nun ungefiltert den klägeri-

schen Ausführungen folgen würde. Zum anderen stehen die in den Berichten at-

testierten Abstinenzen im Einklang mit dem ärztlichen Befund vom 21. März 2023 

(Urk. 6/30/8). Die diesbezüglichen Zweifel des Beklagten (Urk. 12 S. 11) überzeu-

gen nicht. Gemäss dem Anforderungsschein vom 28. Februar 2023 hat die Ärztin, 

med. pract. S._____, bestätigt, die Haarprobe persönlich entnommen und versandt 

zu haben. Der ärztliche Befund, welcher eine neunmonatige Abstinenz bescheinigt, 

wurde sodann vermutlich zusammen mit dem Anforderungsschein vom Labor zu-

rückgeschickt. Dass das Untersuchungslabor in Deutschland liegt, lässt sodann 

nicht per se an der Korrektheit des Befunds zweifeln. Auch die vorinstanzliche Mut-

massung, dass aufgrund der Ausführungen des Beklagten sowie dessen Schwes-

ter nicht ausgeschlossen werden könne, dass die Haarprobe aufgrund von Fär-

ben/Bleichen ein falsches Bild wiedergebe (Urk. 2 S. 36), findet in den Akten keine 

Stütze, ist doch im ärztlichen Bericht vermerkt, dass keine kosmetische Behand-

lung vorliege (Urk. 6/30/8 S. 1). Insgesamt kann somit davon ausgegangen werden, 

dass die Klägerin von circa Juni 2022 bis März 2023 keinen oder zumindest wenig 

Alkohol konsumierte.

2.3.6 Trotz dieser Zeitspanne, in welcher die Klägerin keinen oder wenig Alkohol 

trank, bleibt zu beachten, dass sich die Klägerin unmittelbar nach dem Eheschut-

zurteil des Einzelgerichts Horgen (Urk. 6/3B/30) von April bis Juni 2022 wieder in 

der L._____-Klinik aufhielt und es im Rahmen dessen erneut zu einem Trinkvorfall 

kam (Prot. I S. 46, 48; hierzu liegt kein Austrittsbericht vor, doch auf dessen Edition 

kann angesichts der klägerischen Aussage anlässlich der Verhandlung vom 

11. April 2023 verzichtet werden). Weiter ist zu berücksichtigen, dass gemäss dem 

nunmehr vorliegenden Haaranalysebericht des Instituts für Rechtsmedizin vom 

3. November 2023 belegt ist, dass die Klägerin im Zeitraum von Anfang Juni bis 

- 23 -

Anfang Oktober 2023 nicht abstinent gelebt hat. Dies konnte nachgewiesen wer-

den, obwohl die untersuchten Haare gefärbt waren, sodass sich ein höherer Ethyl-

glucuronid-Gehalt nicht ausschliessen lässt (Urk. 17 = Urk. 6/69; Urk. 22 S. 2). Ent-

sprechend sind die Schlussfolgerungen im Bericht der L._____-Klinik vom 31. Mai 

2023 überholt und bedürften einer Neubewertung.

2.3.7 Wie die Klägerin zu Recht ausführt, kann auf die Aussagen von C._____ 

nicht entscheidend abgestellt werden, da deren Bezeichnung, dass die Klägerin 

manchmal "komisch" sei, nicht eindeutig ist und sich die Kinder in einem ange-

spannten Loyalitätskonflikt befinden (Urk. 1 Rz. 10; so auch die Kindervertreterin: 

Urk. 6/33 S. 12 oben). Wie die vorstehenden Ausführungen aber ohnehin zeigen, 

lässt sich das Konsumverhalten der Klägerin ohne Rückgriff auf die Aussagen von 

C._____, welche die Klägerin als "komisch" bezeichnet haben soll (Urk. 2 S. 34), 

genügend nachvollziehen.

2.3.8 Für vorliegende Zwecke steht demnach fest, dass die Klägerin zwar eine 

(zumindest mehrheitlich) abstinente Phase von circa Juni 2022 bis Ende Mai 2023 

durchlebte, es aber sowohl während dem Klinikaufenthalt im Nachgang zum Ehe-

schutzurteil vom 31. März 2022 als auch im Zeitraum von Anfang Juni bis Anfang 

Oktober 2023 zu Trinkvorfällen kam. Angesichts der dokumentierten Vergangen-

heit der Klägerin fällt dies für die vorliegende Beurteilung erheblich ins Gewicht. Die 

Erziehungsfähigkeit der Klägerin ist somit nach wie vor im Vergleich zum Beklagten 

beeinträchtigt.

2.3.9 Unter Berücksichtigung, dass es auch nach dem Eheschutzurteil zu einem 

erneuten Klinikaufenthalt kam (Prot. I S. 46) und dass die Alkoholproblematik nach 

wie vor nicht vollständig behoben ist (Urk. 17 = Urk. 6/69), weshalb künftige Klinik-

aufenthalte nicht auszuschliessen sind, können auch die Verhältnisse seitens der 

Klägerin nicht als wesentlich stabiler qualifiziert werden, als sie es schon am 

31. März 2022 (Datum Eheschutzurteil, Urk. 6/3B/30) waren.

2.3.10 Dass die Kinder unter der Obhut des Beklagten möglicherweise auf mehr 

Fremdbetreuung angewiesen sind, als wenn sie unter der Obhut der Klägerin stün-

- 24 -

den (Urk. 19 Rz. 5 sinngemäss), kann nach dem Gesagten vorliegend keine ent-

scheidende Bedeutung haben.

2.3.11 Es liegen somit keine derart veränderte Umstände vor, welche es erlauben 

würden, von der Zuteilung der Obhut gemäss dem Eheschutzurteil vom 31. März 

2022 (Urk. 6/3B/30) abzuweichen. Dies ist im Dispositiv ergänzend festzuhalten.

3. Besuchsrecht

3.1 Ausgangslage

3.1.1 In Bezug auf das Besuchsrecht hatte das Einzelgericht Horgen im Ehe-

schutzurteil vom 31. März 2022 die Klägerin berechtigt und verpflichtet, die Kinder 

auf eigene Kosten an zwei Nachmittagen pro Woche, einem unter der Woche und 

einem am Wochenende, jeweils von 12 bis 17 Uhr (unbegleitet) zu sich auf Besuch 

zu nehmen (Urk. 6/3B/30 S. 63). Dies hatte es damit begründet, dass die Klägerin 

nicht vollständig von ihrer Alkoholerkrankung genesen sei und sie in der Vergan-

genheit während der Betreuung der Kinder Alkohol konsumiert habe. In dem Zu-

sammenhang hatte das Einzelgericht Horgen erneut auf den Vorfall vom 2. Novem-

ber 2020, als D._____ aus dem Kinderwagen auf die Strasse gefallen sei, verwie-

sen. Zudem habe der Beklagte ausgeführt, dass gemäss den Wahrnehmungen von 

C._____ die Beklagte anlässlich eines Telefonats "komisch" gewirkt habe. Des 

Weiteren habe die Klägerin gemäss der E-Mail der ehemaligen Familienbegleiterin 

M._____ vom 24. Januar 2022 eine deutliche "Fahne" gehabt (Urk. 6/32/37). Unter 

diesen Umständen müsse sichergestellt werden, dass bei künftigen Kontakten zwi-

schen den Kindern und der Klägerin letztere nicht alkoholisiert sei. Dies könne da-

durch erreicht werden, dass lediglich ein halbtageweises Besuchsrecht anstelle von 

ganzen Besuchswochenenden gewährt werde. Dies ermögliche es, dass übrige 

Familienangehörige anlässlich der Übergaben überprüfen könnten, ob sich die Klä-

gerin nicht in einem alkoholisierten Zustand befinde. Dadurch könne das Kindes-

wohl genügend sichergestellt werden, sodass von einem begleiteten Besuchsrecht 

abzusehen sei (Urk. 6/3B/30 S. 31-33).

- 25 -

3.1.2 Die Vorinstanz berücksichtigte zur Beurteilung des Besuchsrechts diesel-

ben Umstände wie bezüglich der Obhut (s.o. III.2.1.2). Von diesen schloss sie auf 

konkrete Anhaltspunkte einer Kindeswohlgefährdung. Deshalb sei ein begleitetes 

Besuchsrecht anzuordnen. Gleichzeitig sei das bisherige unbegleitete Besuchs-

recht der Klägerin für zwei Nachmittage pro Woche aufzuheben, da aufgrund der 

Alkoholproblematik und der Kindeswohlgefährdung ein Abänderungsgrund vor-

liege. Begleitete Übergaben seien nicht ausreichend, da es für Drittpersonen 

schwierig sein könne, den Zustand der Klägerin zu beurteilen, und die Klägerin 

auch nach den Übergaben Alkohol konsumieren könnte (Urk. 2 S. 39 f.). Entspre-

chend werde die Gesuchsgegnerin (recte: Klägerin bzw. Gesuchstellerin) berech-

tigt und verpflichtet, die Kinder alternierend in geraden Wochen am Mittwochnach-

mittag sowie am Samstag halbtags sowie in ungeraden Wochen am Samstag und 

Sonntag halbtags zu besuchen resp. zu sich auf Besuch zu nehmen. Die Besuche 

Mittwochnachmittags hätten bei der Klägerin zu Hause in Begleitung stattzufinden. 

Die Besuche Samstag- und Sonntagvormittags hätten jeweils im G._____ stattzu-

finden. Mit dem Vollzug der begleiteten Besuche würde das kjz Horgen resp. die 

Beiständin H._____ beauftragt (Urk. 2 S. 53; s.o. S. 7).

3.2 Parteivorbringen

Hinsichtlich der Argumente der Parteien ist auf die vorstehenden Zusammenfas-

sungen in Erwägung III.2.2 sowie die entsprechenden Eingaben verwiesen (Urk. 1, 

12, 19, 22, 24). Ergänzend ist zu erwähnen, dass der Beklagte davon ausgeht, dass 

die Klägerin für den Fall, dass ihr die Obhut nicht zugeteilt werde, betreffend das 

Besuchsrecht keine Eventualanträge gestellt habe, weshalb auch die Klägerin dies-

falls von einem begleiteten Besuchsrecht ausgehe (Urk. 12 S. 13).

3.3 Würdigung

3.3.1 Vorab ist darauf hinzuweisen, dass die Klägerin mit ihren Berufungsanträ-

gen spezifische Betreuungszeiten, welche dem Beklagten zustünden, verlangt und 

beantragt, dass die Kinder im Übrigen von ihr zu betreuen seien (Urk. 19 S. 2 f.). 

Somit geht die Klägerin mit ihren Berufungsanträgen davon aus, dass ihr zu einem 

wesentlichen Teil die Befugnis zur täglichen Kinderbetreuung zustehe, was einer 

- 26 -

alleinigen Obhut der Klägerin entspräche oder zumindest die gemeinsame Obhut 

voraussetzen würde. Gleichzeitig beantragt die Klägerin aber, dass die Sache an 

die Vorinstanz zur Beurteilung der Obhut zurückgewiesen wird. Somit verlangt die 

Klägerin im Ergebnis, dass die hiesige Kammer über ein Besuchsrecht des Beklag-

ten entscheide, bevor die Vorinstanz infolge einer Rückweisung über die Obhut 

entscheidet. Das ist so nicht möglich. Nachdem aber vorliegend die Voraussetzun-

gen gegeben sind, um die Frage der Obhut reformatorisch zu entscheiden (s.o. 

III.2.3.1), bleibt die Frage, ob die Klägerin für den Fall, dass ihr die alleinige/ge-

meinsame Obhut nicht zugeteilt wird, hinsichtlich des persönlichen Verkehrs keine 

Anträge gestellt hat und mit dem vorinstanzlich festgelegten, begleiteten Besuchs-

recht einverstanden ist (so der Beklagte: Urk. 12 S. 13). Diesbezüglich ergibt sich 

aus der Berufungsbegründung ohne Weiteres, dass sich die Klägerin gegen eine 

weitere Einschränkung ihres persönlichen Verkehrs mit den Kindern stellt (Urk. 1 

Rz. 9). Zudem gilt vorliegend die Offizialmaxime (Art. 296 Abs. 3 ZPO). Die Klägerin 

hat mit ihrem ersten Berufungsantrag (Urk. 19 S. 2 f.) den persönlichen Verkehr 

zwischen den Eltern und den Kindern zum Berufungsgegenstand gemacht, wes-

halb darüber ungeachtet des konkreten Antrags zu entscheiden ist.

3.3.2 Eltern, denen die elterliche Sorge oder Obhut nicht zusteht, und das min-

derjährige Kind haben gegenseitig Anspruch auf angemessenen persönlichen Ver-

kehr (Art. 273 Abs. 1 ZGB). Als oberste Richtschnur für die Ausgestaltung des Be-

suchsrechts gilt dabei das Kindeswohl. Dabei beurteilt sich der persönliche Verkehr 

zwischen Eltern und Kindern im Einzelfall nach richterlichem Ermessen (Art. 4 ZGB; 

BGer 5A_570/2016 vom 1. März 2017, E. 2). Namentlich im Falle einer Gefährdung 

des Kindeswohls kann der persönliche Verkehr zwischen dem betreffenden Eltern-

teil und den Kindern eingeschränkt oder entzogen werden (Art. 274 Abs. 2 ZGB). 

Ein begleitetes Besuchsrecht ist dann anzuordnen, wenn das Kindeswohl so ge-

fährdet ist, dass das Besuchsrecht ansonsten entzogen werden müsste. Hierfür 

sind konkrete Anhaltspunkte für die Gefährdung des Kindeswohls vorausgesetzt. 

Eine bloss abstrakte Gefährdung reicht demgegenüber nicht aus. Ein begleitetes 

Besuchsrecht stellt somit die Ausnahme dar und bedarf stichhaltiger Hinweise da-

für, dass das Kind ohne diesen Schutz unmittelbar in seiner physischen und psy-

chischen Gesundheit gefährdet würde. Eine derartige Gefährdung des Kindes-

- 27 -

wohls ist nicht leichthin anzunehmen (OGer ZH LE150060 vom 7. Oktober 2016, 

E. III.B.5 [S. 38 f.]).

3.3.3 Es ist erneut darauf hinzuweisen, dass eine Vielzahl der vom Beklagten wie 

auch der Vorinstanz angeführten Beweisurkunden, welche gegen ein unbegleitetes 

Besuchsrecht sprächen, bereits vom Einzelgericht Horgen im Rahmen dessen Ur-

teils vom 31. März 2022 berücksichtigt wurden. Von entscheidender Bedeutung 

sind somit jene Beweismittel und dokumentierten Ereignisse, welche vom Einzel-

gericht Horgen am 31. März 2022 noch nicht berücksichtigt wurden bzw. werden 

konnten und möglicherweise ein anderes Bild als die vom Einzelgericht Horgen 

bereits gewürdigten Beweismittel vermitteln (s.o. III.2.3.4 analog).

3.3.4 Hierzu ist zunächst festzuhalten, dass der Beklagte selbst davon ausgeht, 

dass die Klägerin mittlerweile in der Lage sei, ein Einkommen eines 100%-Pen-

sums generieren zu können (Urk. 24 S. 7). Dies impliziert, dass der Beklagte der 

Klägerin zutraut, sich während der Arbeit nicht zu betrinken und auch ausserhalb 

der Arbeitszeiten den Alkoholkonsum zumindest so im Griff zu haben, dass sie re-

gelmässig zur Arbeit gehen kann. Weshalb das Risiko eines Trinkvorfalls im Zu-

sammenhang mit den Arbeitsverpflichtungen der Klägerin nicht bestehen soll, wäh-

rend der Besuche und Erziehung der Kinder hingegen schon (Urk. 24 S. 3 sinnge-

mäss), erschliesst sich nicht. Dieselbe Widersprüchlichkeit ist in den Erwägungen 

der Vorinstanz zu sehen, welche es zwar als zu riskant erachtet, dass die Klägerin 

im Rahmen eines unbegleiteten Besuchsrechts nach der Kinderübergabe Alkohol 

konsumieren könnte (Urk. 2 S. 40), der Klägerin aber gleichzeitig ohne Weiteres 

ein Arbeitspensum von 80% zutraut (Urk. 2 S. 45). Sowohl der Beklagte als auch 

die Vorinstanz sehen somit das Risiko eines Trinkvorfalls einseitig in der Zeitperi-

ode während eines (unbegleiteten) Kindesbesuchs, blenden dieses Risiko aber 

ohne nähere Begründung in Bezug auf die Arbeitstätigkeit der Klägerin aus. Vor 

diesem Hintergrund sind Vorbehalte bezüglich der Neutralität der Meinung des Be-

klagten, wonach ein unbegleitetes Besuchsrecht unmöglich sei (insb. Urk. 24 S. 3), 

angebracht und kann darauf nicht entscheidend abgestellt werden (so aber partiell 

die Vorinstanz: Urk. 2 S. 37 f.).

- 28 -

3.3.5 Von Bedeutung, da von neutralen Drittpersonen verfasst, sind namentlich 

die Tagesprotokolle des Begleiteten Besuchstreffs (BBT) betreffend den Zeitraum 

vom 1. April 2023 bis 20. August 2023 (Urk. 4/2). Diese Tagesprotokolle liefern 

zahlreiche Hinweise darauf, dass die Klägerin in nicht alkoholisiertem Zustand mit 

den Kindern sehr gut umzugehen weiss. So ist beispielsweise im Protokoll vom 

8. April 2023 folgendes festgehalten: "Die KM hatte einen liebevollen Umgang mit 

den Kindern. Sie schien vom ersten Augenblick an mühelos in die Mutterrolle zu 

schlüpfen und füllte diese in einer gelingend wirkenden Weise aus. Sie setzte ihre 

Anliegen […] einfühlsam und doch konsequent um." In diversen Protokollen ist so-

dann festgehalten, dass die Klägerin präsent gewesen und angemessen auf die 

Bedürfnisse der Kinder eingegangen sei (u.a. Protokolle vom 22. April 2023, 

21. Mai 2023, 18. Juni 2023).

Diese durchwegs positiven Berichte des BBT über den Umgang der Klägerin mit 

den Kindern werden indes dadurch getrübt, dass mehrmals die Besuche nicht wie 

vereinbart stattfinden konnten. So erschien die Klägerin am 9. Juli 2023 nicht beim 

BBT und war auch telefonisch nicht erreichbar. Zum darauffolgenden Besuch vom 

15. Juli 2023 erschien die Klägerin mit Verspätung, da es auf der Zugstrecke zu 

einem Personenunfall gekommen sei. Circa eine Stunde später informierte die Klä-

gerin, dass es ihr nicht gut gehe, sie erbrechen und den Besuch abbrechen müsse. 

Am 16. Juli 2023 fand der Besuch nicht statt, weil sich der Beklagte verweigerte. 

Zu den vorgesehenen Besuchen vom 22. und 23. Juli 2023 erschien kein Elternteil, 

ohne dass der BBT informiert worden wäre. Erst am 19. und 20. August 2023 konn-

ten die Besuche wieder aufgenommen werden, wobei die Klägerin mit den Kindern 

wieder gut umzugehen wusste (Urk. 4/2).

Die Tagesprotokolle des BBT (Urk. 4/2) zeichnen somit vom Umgang der Klägerin 

mit den Kindern bezüglich des Zeitraums von April bis Juni 2023 ein konstant posi-

tives Bild. Ab Juli 2023 ist in dieser Konstanz ein Bruch erkennbar, nach welchem 

die Klägerin nicht mehr zuverlässig die Besuche wahrnehmen konnte. Hierzu ist zu 

berücksichtigen, dass den Tagesprotokollen des BBT nicht zu entnehmen ist, dass 

die Klägerin an jenen Tagen, als die Besuche nicht wie vereinbart stattfinden konn-

- 29 -

ten, alkoholisiert gewesen wäre. Dies lässt sich aber aufgrund des jüngsten Haar-

analyseberichts auch nicht mit Sicherheit ausschliessen.

3.3.6 Eine ähnliche punktuelle Unzuverlässigkeit der Klägerin, wie sie in den Ta-

gesprotokollen des BBT dokumentiert ist, fand gemäss der glaubhaften Schilde-

rung der Kindsvertreterin, Rechtsanwältin Z._____, am 26. März 2023 statt. Dem-

nach sei an genanntem Datum ein Besuch bei der Klägerin zu Hause vereinbart 

gewesen, doch die Klägerin habe die Tür nicht geöffnet, obwohl die Kindsvertreterin 

drei Mal geklingelt habe. Dass die Klägerin das Klingeln wegen eines angeblichen 

Stromausfalls nicht gehört habe, sei nicht plausibel, weil die Kindsvertreterin selbst 

die Klingel habe hören können (Urk. 6/33 S. 10).

3.3.7 Im Ergebnis zeigen die vorstehenden Ausführungen zunächst, dass die Klä-

gerin während der Besuche, die vereinbarungsgemäss stattfanden, gänzlich in ih-

rer Mutterrolle aufging (Urk. 4/2). Dass die Klägerin während den Besuchen im BBT 

Entzugserscheinungen bzw. ein Verlangen nach Alkoholkonsum gezeigt hätte oder 

nicht bewusstseinsklar gewesen wäre, ist nicht dokumentiert. Gleichzeitig ist her-

vorzuheben, dass sich beide Kinder mit der Klägerin grundsätzlich wohlfühlen (an-

statt vieler z.B. Tagesprotokoll vom 23. April 2023 [Urk. 4/2]: "Beide Kinder suchten 

immer wieder die Nähe zur KM. Das Verhältnis der drei wirkte vertraut und innig."). 

Davon, dass sich dies ausserhalb eines begleiteten Besuchstreffs anders verhalten 

würde und die Klägerin während der Interaktion mit den Kindern an sich zum Alko-

hol greifen könnte, kann derzeit nicht ausgegangen werden. Wäre das der Fall, 

könnte die Klägerin beispielsweise auch nicht ihrer Beschäftigung als Schulassis-

tentin nachgehen (Urk. 6/28/3). Insofern kann nicht davon ausgegangen werden, 

dass sich die Verhältnisse so verändert hätten, dass die Besuche nunmehr lediglich 

begleitet durchgeführt werden könnten.

3.3.8 Sobald die Klägerin indes nicht mehr direkt durch die Erziehung der Kinder 

absorbiert ist, lassen sich zumindest seit Juni 2023 erneute Trinkvorfälle nicht mehr 

ausschliessen. Dabei handelt es sich nicht bloss um eine abstrakte Mutmassung, 

sondern um ein konkretes Risiko, welches sich aus der jüngsten Haaranalyse ergibt 

(Urk. 17 = Urk. 6/69). Dem ist durch Vorkehrungen bei der Ausgestaltung des Be-

suchsrechts Rechnung zu tragen. In der derzeitigen Situation kommt deshalb eine 

- 30 -

Ausweitung der Betreuung bzw. des Besuchsrechts der Klägerin samt Übernach-

tungen nicht in Betracht. Besuche samt Übernachtungen der Kinder würden näm-

lich auch Zeiten umfassen, in welchen die Kinder bei der Klägerin weilen, ohne 

dass die Klägerin direkt in die Interaktion mit diesen involviert wäre (insbesondere 

zu Schlafenszeiten), wobei ein nicht von der Hand zu weisendes Risiko bestünde, 

dass es in solchen Zeiträumen zu einem Trinkvorfall kommen könnte. Es hat somit 

dabei zu bleiben, dass die Klägerin berechtigt und verpflichtet ist, die Kinder an 

zwei Nachmittagen pro Woche, einem unter der Woche und einem am Wochen-

ende, von 12 bis 17 Uhr zu besuchen (so schon Urk. 6/3B/30 S. 63). Durch diese 

verhältnismässig kurzen Zeiträume ist das Risiko eines Trinkereignisses während 

des Kinderbesuchs zu Genüge minimiert. Insofern ist keine genügend konkrete Kin-

deswohlgefährdung erkennbar, welche lediglich begleitete Besuche rechtfertigen 

würde (s.o. III.3.3.2).

3.3.9 Da allerdings ausserhalb der Kinderbesuche (und Arbeitszeiten) zurzeit 

wieder ein gewisses Risiko eines Trinkvorfalls besteht und dieses Risiko nicht bloss 

abstrakter Natur ist (Urk. 17 = Urk. 6/69), sind gewisse Vorsichtsmassnahmen bei 

den Übergaben zu treffen. Bereits das Einzelgericht Horgen hatte zu Recht darauf 

hingewiesen, dass anlässlich der Übergaben zu prüfen sei, ob die Klägerin in einem 

genügend stabilen Zustand sei (Urk. 6/3B/30 S. 32). Hierzu gilt es zu berücksichti-

gen, dass es als fraglich erscheint, ob sich der Beklagte vom latenten Paarkonflikt 

genügend distanzieren kann, um anlässlich von Übergaben den Zustand der Klä-

gerin zutreffend einzuschätzen (exemplarisch zum Ausmass des Konflikts: 

Urk. 21/1). Es erscheint damit beiden Parteien wie auch den Kindern gedient, dass 

die Übergaben von einer externen Fachperson begleitet werden. Dabei ist dem Ar-

gument, dass es für Dritte schwierig sei, eine allfällige Alkoholisierung der Klägerin 

zu erkennen (Urk. 12 S. 15 und Urk. 24 S. 6), nicht zu folgen. Dritten ist es möglich, 

eine Alkoholisierung der Klägerin festzustellen (z.B. Urk. 6/32/37). Entsprechend 

erscheint es als angebracht, begleitete Übergaben anzuordnen. Mit der Begleitung 

der Übergaben wird somit von Amtes wegen (Art. 296 Abs. 3 ZPO) die Beistands-

person beauftragt; die Beistandsperson ist befugt, die Aufgabe an eine (familien-

fremde) Drittperson zu übertragen (zur fortbestehenden Beistandschaft i.S.v. 

Art. 308 Abs. 1 und 2 ZGB: Urk. 6/4 S. 9 = Urk. 6/3A/44 S. 9; zuständige Beiständin 

- 31 -

ist neu Frau U._____ [Prot. S. 14]; Urk. 6/38; die Familienbegleitung damit zu be-

auftragen erscheint derzeit nicht als angezeigt, nachdem die bisherige Beiständin 

mit Schreiben vom 8. Juni 2023 deren Aufhebung beantragt hat [Urk. 6/44]).

3.3.10 Zusammenfassend ist nicht davon auszugehen, dass die (im Zeitpunkt der 

Übergabe nüchterne) Klägerin während der Erziehung der Kinder zu Alkohol greift. 

Insofern liegt keine konkrete Kindeswohlgefährdung vor, welche lediglich begleitete 

Besuche der Kinder zulassen würde. Der Zustand der Klägerin ist indessen nicht 

genügend stabil, dass unbegleitete Übergaben möglich wären. Mit der Begleitung 

der Übergaben ist die Beistandsperson bzw. eine von dieser bezeichnete Ersatz-

person zu betrauen.

IV. Unterhalt

1. Kinderunterhalt

1.1 Die Klägerin beantragt, dass der Beklagte zu verpflichten sei, an den Kin-

desunterhalt monatliche Barunterhaltsbeiträge in der Höhe von CHF 1'450.30 so-

wie CHF 2'051.30 zu bezahlen (Urk. 1 S. 3; Urk. 19 S. 3). Dieser Antrag blieb un-

begründet. Insbesondere unterliess sie es, im Berufungsverfahren die einzelnen 

Positionen der Kinderunterhaltsberechnung darzulegen, sondern begnügte sich mit 

dem Verweis auf das Plädoyer vom 11. April 2023 (Urk. 19 S. 4; Urk. 29). Damit 

genügt die Berufungsschrift nicht den sich aus Art. 311 Abs. 1 ZPO ergebenden 

Begründungsanforderungen, weshalb auf die Berufung in diesem Punkt nicht ein-

zutreten ist (BGer 5A_512/2020 vom 7. Dezember 2020, E. 3.3.2; s.o. II.2.1; ein 

teilweises Nichteintreten ist möglich: Seiler, Die Berufung nach ZPO, Zürich/Ba-

sel/Genf 2013, Rz. 1620 f.).

1.2 Selbst wenn auf die Berufung in diesem Punkt einzutreten gewesen wäre, 

wäre sie abzuweisen gewesen, weil entsprechend der vorstehenden Obhuts- und 

Besuchsregelung (s.o. III.) der Beklagte nicht unterhaltspflichtig ist (BGE 147 III 265 

E. 8.1).

2. Ehegattenunterhalt

- 32 -

2.1 Rechtlicher Rahmen

Es kann im Wesentlichen auf die vorstehenden Ausführungen sowie jene der Vor-

instanz verwiesen werden (s.o. III.1.; Art. 179 Abs. 1 ZGB i.V.m. Art. 276 Abs. 1 

und 2 ZPO). Bei der Frage, ob eine wesentliche Veränderung der Verhältnisse vor-

liegt, kommt es massgeblich auf die konkreten finanziellen Verhältnisse an. Die 

Schwelle für die Erheblichkeit ist in einem Mangelfall tiefer als bei guten wirtschaft-

lichen Verhältnissen (OGer ZH LY220031 vom 9. März 2023, E. C.4.1 [S. 10]). Im 

Rahmen der vorsorglichen Festlegung von Ehegattenunterhaltsbeiträgen während 

eines Scheidungsverfahrens gewinnen die Kriterien zur Bemessung des nachehe-

lichen Unterhalts gemäss Art. 125 Abs. 2 ZGB zusätzliches Gewicht, da mit einer 

Wiederaufnahme des gemeinsamen Haushalts nicht mehr gerechnet werden kann 

(FamKomm I-Maier/Vetterli, Art. 176 ZGB N 27c).

2.2 Ausgangslage

2.2.1 Das Einzelgericht Horgen hatte im Eheschutzurteil vom 31. März 2022 be-

züglich der vorliegend interessierenden Periode (ab Juli 2022) einen persönlichen 

Unterhalt zugunsten der Beklagten in Höhe von CHF 2'895.– pro Monat festgelegt 

(Urk. 6/3B/30 S. 64). Nachdem das Einzelgericht Horgen für die vorangehenden 

Phasen von keinem Einkommen der Klägerin ausgegangen war (Urk. 6/3B/30 

S. 41), hatte es für den Zeitraum ab Juli 2022 berücksichtigt, dass die Klägerin über 

eine kaufmännische Lehre verfüge, aber eine Anstellung im Bereich Marketing und 

Design, in welchem sie früher gearbeitet habe, unwahrscheinlich sei. Eine Anstel-

lung der Klägerin als Verkäuferin in einem Lebensmittelgeschäft sei hingegen zu-

mutbar. Nach dem Lohnrechner des Bundesamts für Statistik könne bei einem Pen-

sum von 100% von einem monatlichen Bruttolohn von CHF 4'200.– ausgegangen 

werden, was nach Sozialabzügen von rund 15% einen monatlichen Nettolohn von 

CHF 3'600.– ergebe. Unter Berücksichtigung des Besuchsrechts sowie der Thera-

pien der Klägerin könne von einem 80%-Pensum ausgegangen werden, weshalb 

der Klägerin ein hypothetisches Nettoeinkommen von CHF 2'900.– anzurechnen 

sei (Urk. 6/3B/30 S. 42 f.). Sodann war das Einzelgericht Horgen von einem mo-

natlichen Nettoeinkommen des Beklagten in Höhe von CHF 13'200.– sowie der 

Kinder von je CHF 200.– ausgegangen (Urk. 6/3B/30 S. 41, 44). Der Bedarf des 

- 33 -

Beklagten war im Eheschutzurteil auf CHF 4'431.–, jener der Klägerin auf 

CHF 5'335.–, jener von C._____ auf CHF 2'120.– sowie jener von D._____ auf 

CHF 2'777.– beziffert worden (Urk. 6/3B/30 S. 47 f., 51-54). Daraus resultiere ein 

Freibetrag von CHF 1'837.–, welcher zu einem Viertel, d.h. zu rund CHF 460.–, der 

Klägerin zuzuweisen sei. Somit habe die Klägerin einen persönlichen Unterhalts-

anspruch in der Höhe von CHF 2'895.– (d.h. CHF 5'335.– [Bedarf] abzgl. 

CHF 2'900.– [hypothetisches Einkommen] zzgl. CHF 460.– [Überschussanteil]; 

Urk. 6/3B/30 S. 56).

2.2.2 Die Vorinstanz führte zum Einkommen der Klägerin aus, dass diese derzeit 

zu einem Pensum von 16.5% als Klassenassistentin arbeite und damit gemäss Be-

rechnung der Klägerin CHF 765.– pro Monat verdiene (Urk. 2 S. 44 f.; Urk. 6/27 

S. 1; Urk. 6/28/1-3). Gleichwohl sei es der Klägerin entsprechend den Erwägungen 

des Einzelgerichts Horgen zumutbar, in einem Pensum von 80% erwerbstätig zu 

sein, weshalb ihr nach wie vor ein hypothetisches Nettoeinkommen von 

CHF 2'900.– pro Monat anzurechnen sei (Urk. 2 S. 45). Das Monatseinkommen 

des Beklagten betrage neu CHF 15'074.–, jenes der Kinder je CHF 200.– (Urk. 2 

S. 46, 50). Den monatlichen Bedarf der Klägerin bezifferte die Vorinstanz auf 

CHF 4'409.–, jenen des Beklagten auf CHF 5'295.–, jenen von C._____ auf 

CHF 3'731.– und jenen von D._____ auf CHF 4'939.– (Urk. 2 S. 47). Es habe sich 

somit der Bedarf der Klägerin im Vergleich zum Eheschutzurteil vom 31. März 2022 

um CHF 926.– vermindert, jener des Beklagten hingegen um CHF 864.– erhöht. 

Dies stelle eine wesentliche und dauerhafte Veränderung der finanziellen Verhält-

nisse dar. Entsprechend sei der Beklagte neu ab 1. Juni 2023 zu verpflichten einen 

monatlichen persönlichen Unterhalt an die Klägerin in Höhe von CHF 1'509.– zu 

bezahlen (d.h. CHF 4'409.– [Bedarf der Klägerin] minus CHF 2'900.– [hypotheti-

sches Einkommen der Klägerin]; Urk. 2 S. 50 f., 53).

2.3 Parteivorbringen

2.3.1 Die Klägerin begründet ihren Berufungsantrag, wonach ihr ein persönlicher 

Unterhalt von CHF 4'144.80 zustehe (Urk. 1 S. 3; Urk. 19 S. 3), kaum. Sie weist 

lediglich darauf hin, dass einerseits von einer schweren Alkoholabhängigkeit aus-

gegangen, ihr aber gleichzeitig eine Erwerbstätigkeit zu einem Pensum von 80% 

- 34 -

zugemutet werde. Die Annahme eines hypothetischen Einkommens sei vorliegend 

willkürlich und verletze ihr Recht auf persönlichen Verkehr (Urk. 1 Rz. 18). Im Üb-

rigen verweise sie auf ihr vor Vorinstanz gehaltenes Plädoyer (Urk. 19 Rz. 3).

2.3.2 Der Beklagte weist darauf hin, dass die Klägerin ihren Antrag nicht substan-

tiiert dargelegt und begründet habe, weshalb er ohnehin abzuweisen sei (Urk. 12 

S. 15; Urk. 24 S. 3). Zudem sei nicht ersichtlich, weshalb der Klägerin nicht wenigs-

tens ein Monatslohn von netto CHF 4'636.35 angerechnet werden könne, welcher 

sich aus dem Monatseinkommen von CHF 765.– als Klassenassistenz bei einem 

Pensum von 16.5% hochgerechnet auf 100% ergebe. Abgesehen davon sei der 

Klägerin der Nettolohn einer Servicemitarbeiterin von CHF 5'000.– anzurechnen 

(Urk. 12 S. 17). Im Weiteren bestritt der Beklagte einzelne von der Vorinstanz be-

rücksichtigte Bedarfspositionen. Die Wohnkosten von CHF 1'886.– seien unange-

messen hoch – angemessen seien eher Wohnkosten in der Höhe von 

CHF 1'400.–. Auch die von der Vorinstanz angerechneten Arbeitswegkosten von 

CHF 200.– pro Monat seien nicht gerechtfertigt (Urk. 12 S. 18).

2.4 Würdigung

2.4.1 Die Klägerin begründet ihre Berufung betreffend den persönlichen Unter-

haltsbeitrag lediglich damit, dass ihr nicht ein hypothetisches Einkommen in der 

Höhe von CHF 2'900.– pro Monat angerechnet werden könne (Urk. 1 Rz. 16, 18; 

Urk. 19 Rz. 11). Die von der Vorinstanz angerechneten Bedarfspositionen (Urk. 2 

S. 46 f.) bestreitet die Klägerin nicht, sondern schliesst sich diesen, soweit sie sich 

dazu überhaupt äussert, an (Urk. 19 S. 7). Der pauschale Hinweis der Klägerin auf 

das vorinstanzliche Plädoyer (Urk. 19 Rz. 3; Urk. 6/29) würde selbst dann keine 

genügende Berufungsbegründung i.S.v. Art. 311 Abs. 1 ZPO darstellen, wenn die-

ser bereits im Rahmen der Berufungsschrift ergangen wäre, weil damit nicht im 

Einzelnen aufgezeigt wird, inwiefern die Vorinstanz mit der angefochtenen Verfü-

gung (Urk. 2) das Recht verletzt oder den Sachverhalt falsch festgestellt haben soll 

(s.o. II.2.1; Urk. 12 S. 15 und Urk. 24 S. 3). Somit sind der vorinstanzlichen Unter-

haltsberechnung nicht die Einkommens- und Bedarfszahlen gemäss dem klägeri-

schen Plädoyer vom 11. April 2023 (Urk. 6/29 S. 8 f.) gegenüberzustellen, sondern 

lediglich die in der Berufung begründet vorgebrachten Rügen.

- 35 -

2.4.2 Was das Argument des Beklagten betrifft, dass die Klägerin vor Vorinstanz 

keine bezifferten Anträge gestellt habe (Urk. 12 S. 3), sei darauf hingewiesen, dass 

Rechtsbegehren im Lichte ihrer Begründung auszulegen sind und die Klägerin 

schon vor Vorinstanz CHF 4'144.80 forderte (Urk. 6/29 S. 9; weiterführend zum 

Thema: OGer ZH LE180016 vom 11. September 2018, E. B.4.2 [S. 9]). Eine Aus-

einandersetzung mit dem Berufungsantrag betr. persönlichen Unterhalt ist damit 

nicht per se ausgeschlossen.

2.4.3 Wird die Berufungsschrift dahingehend interpretiert, dass die Klägerin ihrer-

seits lediglich ein Einkommen von CHF 765.– (Klassenassistentin) angerechnet ha-

ben möchte und subtrahiert man dieses vom Bedarf von CHF 4'409.–, so ergibt 

sich ein ungedeckter Bedarf von CHF 3'644.–. Wird zum Einkommen der Klägerin 

als Klassenassistentin noch deren Einkommen als Serviceaushilfe von durch-

schnittlich CHF 584.– hinzugerechnet ([CHF 116.65 + CHF 126.70 + CHF 1'599.55 

+ CHF 494.30] / 4 Monate; Urk. 21/3), beträgt der ungedeckte Bedarf CHF 3'060.– 

und fällt damit noch tiefer aus. Selbst wenn also der klägerischen Argumentation, 

ihr könne kein hypothetisches Einkommen von CHF 2'900.– pro Monat angerech-

net werden, gefolgt würde, müsste der persönliche Unterhalt der Klägerin tiefer als 

von ihr beantragt ausfallen. Insofern ist die Berufung unbegründet.

2.4.4 Zu prüfen bleibt damit die rudimentäre Rüge der Klägerin, dass das ihr an-

gerechnete hypothetische Einkommen willkürlich sei und ihr Recht auf persönlichen 

Verkehr verletze (Urk. 1 Rz. 18). Hierzu ist festzuhalten, dass bereits dem Einzel-

gericht Horgen die Alkoholproblematik der Klägerin bekannt war und es diesbezüg-

lich sowohl die zwei Besuchsnachmittage pro Woche, wovon einer auf das Wo-

chenende falle, sowie die von der Klägerin besuchten Therapien berücksichtigte. 

Deshalb sei der Klägerin lediglich ein Arbeitspensum von 80% anzurechnen, was 

einem Monatslohn von CHF 2'900.– netto entspreche (Urk. 6/3B/30 S. 43). Die Vor-

instanz schloss sich der Ansicht des Eheschutzgerichts im Ergebnis an (Urk. 2 

S. 45). Inwiefern die Vorinstanz damit in Willkür verfallen sein oder sonst das Recht 

verletzt haben soll, wird von der Klägerin nicht dargetan und ist nicht ersichtlich:

2.4.5 Einerseits ist darauf hinzuweisen, dass Unterhalt nicht deshalb entzogen 

werden darf, weil sich ein Ehegatte in der Vergangenheit schuldhaft verhalten ha-

- 36 -

ben soll, indem er etwa zu Alkohol gegriffen hat. In solchen Fällen ist dem betref-

fenden Ehegatten vielmehr ein bei gutem Willen erzielbares Einkommen anzurech-

nen (FamKomm I-Maier/Vetterli, Art. 176 ZGB N 28; Art. 125 Abs. 2 Ziff. 4 ZGB 

[s.o. IV.2.1]; vorbehalten bleibt die Einkommensreduktion in Schädigungsabsicht: 

BGE 143 III 233 E. 3.4; OGer ZH LY220031 vom 9. März 2023, E. C.4.1 [S. 10]). 

Diesem Grundsatz hat die Vorinstanz, entgegen dem Beklagten (Urk. 12 S. 16), 

richtigerweise Rechnung getragen, indem sie der Klägerin lediglich ein 80%-Pen-

sum anrechnete. Damit bleibt der Klägerin genügend Zeit für ambulante Therapien 

sowie die Wahrnehmung des Besuchsrechts.

2.4.6 Andererseits erscheint das von der Vorinstanz geschätzte hypothetische 

Einkommen von CHF 2'900.– pro Monat bei einem Pensum von 80% nicht als will-

kürlich oder übertrieben. Ausgehend von der zutreffenden Annahme, dass die Klä-

gerin in der Lage wäre, als Verkäuferin zu arbeiten (Urk. 6/3B/30 S: 43), ist zu be-

rücksichtigen, dass eine solche im Detailhandel ohne Kaderfunktion im Alter der 

Klägerin durchschnittlich brutto CHF 4'850.– pro Monat verdient (Lohnbuch 

Schweiz 2023, Zürich 2023, S. 247). Werden dabei geschätzte Sozialabzüge in der 

Höhe von 15% berücksichtigt, so resultiert ein Nettolohn von CHF 4'123.– bei ei-

nem Pensum von 100%. Im Falle eines 80%-Pensums entspricht dies einem Net-

tolohn von rund CHF 3'300.–. Zudem beträgt das von der Klägerin anerkannte Ein-

kommen als Klassenassistentin auf ein Pensum von 80% hochgerechnet rund 

CHF 3'700.– pro Monat (Urk. 6/26 S. 1). Geht man sodann mit Blick auf den Ver-

dienst der Klägerin als Serviceaushilfe, wie der Beklagte ausführt, davon aus, dass 

der Lohn im August 2023 in Höhe von rund CHF 1'600.– dem angegebenen 40%-

Pensum entspricht (Urk. 24 S. 7), ergäbe dies bei einem 80%-Pensum einen ge-

schätzten Nettolohn von CHF 3'200.– zzgl. Trinkgelder.

Insgesamt zeigen diese Überlegungen, dass die Klägerin zumindest in gesundem 

Zustand in der Lage wäre, ein Einkommen von ungefähr CHF 3'300.– bei einem 

80%-Pensum zu erzielen. Aufgrund der wenigen und fragmentierten Berufserfah-

rung mit Unterbrüchen, welche die Klägerin in den letzten Jahren gesammelt hat, 

ist indes davon auszugehen, dass sie im Rahmen von neuen Lohnverhandlungen 

zum Antritt einer 80%-Stelle zunächst unterdurchschnittlich eingereiht würde. Ent-

- 37 -

sprechend erscheint es als gerechtfertigt, nach wie vor auf ein hypothetisches Ein-

kommen von CHF 2'900.– abzustellen. Entgegen der Klägerin ist dieses moderat. 

Der sich daraus ergebende finanzielle Spielraum zugunsten der Klägerin, um die 

derzeit wieder akzentuierte Alkoholproblematik in den Griff zu bekommen, ist aber 

notwendig. Gerade vor dem Hintergrund der neuesten Haaranalyse (Urk. 17 =  

Urk. 6/69) und der damit dokumentierten fragilen Lage kann ihr, entgegen dem Be-

klagten, ein höheres hypothetisches Einkommen zurzeit selbst bei gutem Willen 

nicht zugemutet werden. Inwieweit der Klägerin später ein höheres hypothetisches 

Einkommen anzurechnen sein wird, kann im vorliegenden vorsorglichen Massnah-

meverfahren offen bleiben.

2.4.7 Die Klägerin geht selbst davon aus, insgesamt zu einem Pensum von mehr 

als 56.5% arbeiten zu können, ansonsten sie sich nicht dazu verpflichtet hätte, zu 

einem Pensum von 16.5% als Schulassistentin (Urk. 6/28/3), zu einem Pensum von 

40% als Serviceaushilfe in der Gastronomie (Urk. 21/3) sowie als freiwillige Helferin 

im T._____ Laden (Urk. 6/30/4) zu arbeiten. Dies gilt selbst dann, wenn die Klägerin 

in der Gastronomie effektiv zu einem geringeren Pensum arbeitet, als wozu sie sich 

verpflichtet hat (sinngemäss Urk. 19 S. 6 f.), zumal sie eine entsprechende Ver-

pflichtung eingegangen ist. Inwiefern die Klägerin nicht in einem Pensum von 80% 

statt einem solchen von 56.5% arbeiten könnte, ist unter diesen Umständen nicht 

ersichtlich.

2.4.8 Ergänzend ist festzuhalten, dass die Beklagte zwar ein Alkoholproblem auf-

weist, dieses aber gemäss den Akten nicht so ausser Kontrolle ist, dass sie keinen 

sinnstiftenden Aktivitäten nachgehen könnte. Insbesondere ist dokumentiert, dass 

die Klägerin sich während den Kinderbesuchen voll und ganz auf die Kinder fokus-

sieren konnte (Urk. 4/2). Dass die Klägerin währenddessen einem allfälligen Alko-

holbedürfnis nachgegeben hätte (Suchtdruck), ist nicht ersichtlich. Entsprechendes 

ist in Bezug auf die Arbeitstätigkeit der Klägerin zu erwarten, zumal sie nach wie 

vor ihre Arbeitsstellen bekleidet. Es wurde bereits im Zusammenhang mit dem Be-

suchsrecht eingehend dargelegt, dass eine Konsumgefahr vornehmlich in solchen 

Zeitperioden zu bestehen scheint, in welchen die Klägerin nicht mit einer Aktivität 

absorbiert ist (s.o. III.3.). Somit ist kein Widerspruch darin zu sehen, der Klägerin 

- 38 -

ein Arbeitspensum von 80% (hypothetisch) anzurechnen, gleichzeitig aber wegen 

der latenten Alkoholproblematik die Obhut über die Kinder beim Beklagten zu be-

lassen.

2.4.9 Insgesamt zeigt die Klägerin keine stichhaltigen Gründe auf, weshalb die 

Vorinstanz nicht, wie schon das Einzelgericht Horgen, ein hypothetisches Einkom-

men in der Höhe von CHF 2'900.– hätte anrechnen dürfen. Damit fällt aber ihr ein-

ziges begründet vorgetragenes Argument, weshalb der vorinstanzlich zugespro-

chene persönliche Unterhaltsbeitrag auf CHF 4'144.80 pro Monat zu erhöhen sei, 

weg. Mangels entsprechender Rügen der Klägerin, muss auf die Frage, ab wel-

chem Zeitpunkt der abgeänderte Unterhalt gelten soll, nicht näher eingegangen 

werden. Es sind auch im Übrigen keine Gründe zu sehen, welche die vorinstanzli-

che Begründung der vorsorglichen Abänderung der persönlichen Unterhaltsbei-

träge als offensichtlich haltlos erscheinen liessen, sodass die hiesige Kammer von 

sich aus einzugreifen hätte (zu dieser Möglichkeit: BGE 144 III 394 E. 4.1.4 [die 

Rügen der Parteien geben grundsätzlich das Prüfungsprogramm der Berufungsin-

stanz vor]; CHK-Sutter-Somm/Seiler, Art. 311 ZPO N 10). Die Berufung ist somit 

bezüglich des persönlichen Unterhalts abzuweisen und die vorinstanzliche Verfü-

gung zu bestätigen.

V. Kosten- und Entschädigungsfolgen

1. Die Vorinstanz hat in Anwendung von Art. 104 Abs. 3 ZPO den Entscheid 

über die Kosten- und Entschädigungsfolgen dem Endentscheid vorbehalten. Dabei 

hat es sein Bewenden. Eine Rückweisung zur Beurteilung des vor Vorinstanz ge-

stellten klägerischen Gesuchs um einen Prozesskostenbeitrag kann demnach un-

terbleiben. Zu entscheiden bleibt über den (sinngemäss) für das Berufungsverfah-

ren gestellten Antrag um Prozesskostenbeitrag, eventualiter Gewährung der unent-

geltlichen Rechtspflege für das erstinstanzliche Verfahren (Urk. 1 S. 3 f.; vgl. auch 

Urk. 12 S. 2 f.).

2.1.1 Ein Ehegatte kann verpflichtet werden, dem anderen einen Beitrag zur Fi-

nanzierung des Prozesses zu bezahlen, sofern er in der Lage ist, neben seinen 

eigenen Prozesskosten auch diejenigen des mittellosen anderen Ehegatten zu 

- 39 -

übernehmen. Dabei sind die Grundsätze zur Gewährung der unentgeltlichen 

Rechtspflege gemäss Art. 117 f. ZPO analog anzuwenden. Der ansprechenden 

Partei müssen demnach die Mittel fehlen, um neben ihrem Lebensunterhalt den 

Prozess zu finanzieren, und der Prozess darf zudem nicht aussichtslos erscheinen 

(OGer ZH LY230015 vom 26. Oktober 2023, E. 11.2; OGer ZH LY230028 vom 

5. September 2023, E. 4.).

2.1.2 Die Klägerin beantragt einen Prozesskostenbeitrag in der Höhe von 

CHF 10'000.– (Urk. 1 S. 3; Urk. 19 S. 3). Die Klägerin geht in der diesbezüglichen 

Begründung selbst davon aus, dass dem Beklagten hierfür im Falle, dass die Obhut 

über die Kinder sowie deren Betreuung weiterhin bei ihm verbliebe, die Mittel fehlen 

würden (Urk. 1 Rz. 22; Urk. 12 S. 19). Dies trifft zu: Gemäss den unbestrittenen 

Erwägungen der Vorinstanz, beträgt der Bedarf des Beklagten CHF 5'295.–, jener 

von C._____ CHF 3'731.– und jener von D._____ CHF 4'939.–. Werden diese Be-

darfe vom unbestrittenen Gesamteinkommen von CHF 15'474.– abgezogen, resul-

tiert ein Freibetrag, welcher dem der Klägerin zuzusprechenden persönlichen Un-

terhalt entspricht. Der Beklagte ist auch nicht in einem Masse vermögend, dass ein 

Prozesskostenbeitrag gerechtfertigt wäre (Urk. 6/25/1, 28, 29, 31; beim Guthaben 

auf den Raiffeisen-Konten handelt es sich zum grössten Teil um Geschenkgutha-

ben zugunsten der Kinder).

2.1.3 Zu prüfen bleibt damit der (zum Prozesskostenbeitrag subsidiäre) Anspruch 

der Klägerin auf unentgeltliche Rechtspflege. Hierzu ist zunächst festzuhalten, dass 

die Klägerin mit ihrem effektiven Einkommen von circa CHF 1'349.– pro Monat 

(CHF 765.– als Klassenassistentin und CHF 584.– als Serviceaushilfe [s.o. IV.2.3; 

Urk. 21/3; Urk. 6/28/1-3; Urk. 6/29 S. 10]; zum Effektivitätsgrundsatz: OGer ZH 

LZ230009 vom 25. Mai 2023, E. IV.3.1 [S. 22 f.]) nicht in der Lage ist, ihr Existenz-

minimum zu decken. Auch verfügt die Klägerin über kein Vermögen (Urk. 6/25/7; 

Urk. 6/30/9). Sie gilt damit als mittellos i.S.v. Art. 117 lit. a ZPO. Des Weiteren setzt 

die unentgeltliche Rechtspflege voraus, dass die Rechtsbegehren nicht als aus-

sichtslos erscheinen (Art. 117 lit. b ZPO). Vorausgesetzt ist hierfür, dass die Ge-

winnaussichten beträchtlich geringer sind als die Verlustgefahren und die Rechts-

begehren deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet werden können. Für die Beurtei-

- 40 -

lung ist eine ex ante-Perspektive massgebend (CHK ZPO-Sutter-Somm/Seiler, 

Art. 117 N 9, 12). Vorliegend ist hierzu zu berücksichtigen, dass noch im Zeitpunkt 

der Berufungserhebung (4. September 2023) das damals aktuellste Dokument der 

L._____-Klinik der Klägerin eine einjährige Abstinenz attestierte und festhielt, dass 

die Klägerin nicht mehr unter einem Alkoholabhängigkeitssyndrom leide (Urk. 4/3 = 

Urk. 6/48/10). Demnach kann die Berufung der Klägerin nicht als zum Vornherein 

aussichtslos betrachtet werden. Somit sind die Voraussetzungen der unentgeltli-

chen Rechtspflege gemäss Art. 117 ZPO für das Berufungsverfahren erfüllt. Der 

Klägerin ist insoweit die unentgeltliche Rechtspflege zu bewilligen und ihr in der 

Person von Rechtsanwältin lic. iur. X2._____ (vgl. Urk. 1 S. 12; Urk. 19 S. 7) eine 

unentgeltliche Rechtsvertreterin zu bestellen.

3.1.1 Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren ist in Anwendung von § 12 

Abs. 1 und 2 i.V.m. §§ 5 Abs. 1, 6 Abs. 1 und 8 Abs. 1 GebV OG auf CHF 4'000.– 

festzusetzen. Im Bereich Obhut/Besuchsrecht obsiegt die Klägerin nur partiell, al-

lerdings hatten beide Parteien unter dem Gesichtspunkt des Kindesinteresses gute 

Gründe für ihre Anträge, weshalb nach ständiger Praxis der erkennenden Kammer 

die Kosten insoweit je zur Hälfte aufzuerlegen sind (Art. 107 Abs. 1 lit. b und c ZPO; 

OGer ZH LY230003 vom 12. September 2023, S. 13 f.). Im Bereich des Unterhalts 

obsiegt der Beklagte, weshalb insoweit die Klägerin als unterliegend zu betrachten 

ist. Damit rechtfertigt es sich im Berufungsverfahren, dem Beklagten die Kosten zu 

einem Viertel und der Klägerin zu drei Vierteln aufzuerlegen. Die der Klägerin auf-

erlegten Kosten sind einstweilen auf die Gerichtskasse zu nehmen; die Nachzah-

lungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten.

3.1.2 Das Honorar der Kindsvertreterin in Höhe von CHF 437.50 (Urk. 28) ist von 

den Parteien innert der mit Präsidialverfügung vom 16. Februar 2024 (Urk. 30) an-

gesetzten Frist unbeanstandet geblieben und erscheint als angemessen. Es stellt 

einen Teil der Gerichtskosten dar.

3.2 Nach dem Gesagten ist dem Beklagten eine um die Hälfte reduzierte Par-

teientschädigung zuzusprechen. Die unentgeltliche Rechtspflege befreit nicht von 

der Bezahlung einer Parteientschädigung an die Gegenpartei (Art. 118 Abs. 3 ZPO; 

krit. BSK ZPO-Rüegg/Rüegg, Art. 118 N 4). Die von der Klägerin geschuldete, auf 

- 41 -

50% reduzierte Parteientschädigung für den anwaltlich vertretenen Beklagten ist 

gestützt auf die einschlägigen Normen der Anwaltsgebührenverordnung auf 

CHF 3'000.– (einschliesslich 7.7% bzw. 8.1% Mehrwertsteuer) festzusetzen (§ 11 

Abs. 1 und 2 und § 13 Abs. 1 und 2 i.V.m. §§ 5 Abs. 1, 6 Abs. 1 und 9 AnwGebV). 

Es wird beschlossen:

1. Der Klägerin wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege 

bewilligt und es wird ihr in der Person von Rechtsanwältin lic. iur. X2._____ 

eine unentgeltliche Rechtsbeiständin bestellt.

2. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositiv-Ziffern 9-14 der Verfügung des Ein-

zelgerichts des Bezirksgerichts Affoltern vom 2. Juni 2023 in Rechtskraft er-

wachsen sind.

3. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Erkenntnis.

Es wird erkannt:

1. Die gemeinsame Tochter C._____, geboren am tt.mm.2015, und der gemein-

same Sohn D._____, geboren am tt.mm.2020, verbleiben unter der Obhut des 

Beklagten.

2. In teilweiser Gutheissung der Berufung der Klägerin werden die Dispositiv-

Ziffern 5 und 6 der Verfügung des Bezirksgerichtes Affoltern vom 2. Juni 2023 

aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt:

"Dispositiv-Ziffer 3 des Eheschutzurteils des Bezirksgerichts Horgen (Ge-

schäfts-Nr. EE210065) vom 31. März 2022 wird wie folgt abgeändert und 

ergänzt:

Die Klägerin wird ab sofort und für die weitere Dauer des Scheidungsverfah-

rens berechtigt und verpflichtet, die beiden gemeinsamen Kinder C._____ und 

D._____ auf eigene Kosten an zwei Nachmittagen pro Woche (jeweils einem 

- 42 -

Nachmittag unter der Woche und einem Nachmittag am Wochenende), je-

weils von 12 bis 17 Uhr, zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen.

Die Eltern werden verpflichtet, sich unter Einbezug der Beiständin U._____ 

bzw. einer entsprechenden Ersatzperson über die konkreten Besuchsnach-

mittage jeweils rechtzeitig abzusprechen.

Die Übergaben finden in Begleitung der Beiständin U._____ bzw. einer ent-

sprechenden Ersatzperson statt."

3. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, und 

die Verfügung des Einzelgerichts des Bezirksgerichts Affoltern vom 2. Juni 

2023 bestätigt.

4. Das Gesuch der Klägerin um Leistung eines Prozesskostenbeitrags für das 

Berufungsverfahren wird abgewiesen.

5. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf 

CHF 4'000.–   festgesetzt; die weiteren Auslagen betragen:

CHF 437.90   Kindervertreterin

CHF 4'437.90   Total

6. Die Kosten des Berufungsverfahrens werden der Klägerin zu ¾, das heisst in 

Höhe von CHF 3'328.40, und dem Beklagten zu ¼, das heisst in Höhe von 

CHF 1'109.50, auferlegt. Zufolge gewährter unentgeltlicher Rechtspflege wer-

den die der Klägerin auferlegten Gerichtskosten einstweilen auf die Gerichts-

kasse genommen. Die Klägerin wird ausdrücklich auf die Nachzahlungspflicht 

gemäss Art. 123 ZPO hingewiesen.

7. Rechtsanwältin lic. iur. Z._____ wird für ihre Bemühungen mit CHF 437.90 

aus der Gerichtskasse entschädigt.

8. Die Klägerin wird verpflichtet, dem Beklagten für das Berufungsverfahren eine 

Parteientschädigung von CHF 3'000.– zu bezahlen.

9. Schriftliche Mitteilung an

- 43 -

- die Parteien,
- die Kindervertreterin,
- die Vorinstanz,
- die Obergerichtskasse, 

je gegen Empfangsschein, sowie nach Eintritt der Rechtskraft an

- die Beiständin der Kinder, Frau U._____, kjz Horgen, gegen Empfangs-
schein.

Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück.

10. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 
30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG sowie ein Entscheid über 
vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG.

Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG.

Zürich, 19. März 2024

Obergericht des Kantons Zürich
I. Zivilkammer

Der Gerichtsschreiber:

Dr. J. Trachsel

versandt am:
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