# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** ba436d64-4d18-5039-9575-b6938214188d
**Source:** Bundesverwaltungsgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 2016-09-06
**Language:** fr
**Title:** Bundesverwaltungsgericht 06.09.2016 C-2039/2016
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_C-2039-2016_2016-09-06.pdf

## Full Text

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i f  f éd é r a l  

T r i b u n a l e  am m in i s t r a t i vo  f e d e r a l e  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i v  fe d e r a l  

 
 
    
 
 

 

  

 
 Cour III 

C-2039/2016 

 

 
 

  A r r ê t  d u  6  s e p t e m b r e  2 0 1 6  

Composition 
 Madeleine Hirsig-Vouilloz (présidente du collège),  

Michela Bürki Moreni, Caroline Bissegger, juges, 

Barbara Scherer, greffière. 
 

 
 

Parties 
 A._______, Espagne 

recourant,  

 
 

 
contre 

 
 Office de l'assurance-invalidité pour les assurés 

résidant à l'étranger (OAIE),  

Avenue Edmond-Vaucher 18, Case postale 3100, 

1211 Genève 2,    

autorité inférieure.  

 
 

 
 

Objet 
 Assurance-invalidité, rente d’invalidité (décision du 23 février 

2016). 

 

 

 

C-2039/2016 

Page 2 

Vu 

A._______ (ci-après : assuré ou recourant), ressortissant espagnol né en 

1955, qui, ayant travaillé en Suisse, a cotisé de 1974 à 2007 à l’assurance-

vieillesse, survivants et invalidité suisse (AVS/AI ; AI pce 13), 

la demande de prestations AI du 14 mai 2015 que l’assuré dépose par le 

biais de l’institution de la sécurité sociale espagnole (INSS) auprès de l’Of-

fice AI pour les assurés résidant à l’étranger (ci-après : OAIE; AI pce 1), 

les divers documents versés au dossier, dont notamment les suivants : 

– le rapport médical du 16 juin 2014 relatif à l’hospitalisation de l’assuré 

du 29 avril au 16 juin 2014, établi par la Dresse B._______ qui note comme 

diagnostic une lésion pulmonaire cavitée et largement nécrosée avec 

bonne évolution clinique, en relation probable avec une pneumonie nécro-

sée et un abcès pulmonaire dont l’évolution doit être examinée par rapport 

au hoquet, l’état général et de la dysphonie (AI pce 9),  

– le rapport médical du 24 juillet 2014 de la Dresse C._______, faisant 

état d’une pneumonie basale droite, d’une pneumonie nécrosée en voie de 

résolution et d’une obstruction chronique sévère au flux d’air (AI pce 32), 

– le résultat de l’examen de laboratoire du 3 novembre 2014 (AI pce 30), 

– les résultats de la spirométrie du 29 décembre 2014 (AI pce 31), 

– les déclarations fiscales et les impositions des années 2012, 2013 et 

2014 (AI pce 17 pp. 12 ss), 

– la décision du 4 juin 2015 de l’INSS, accordant à l’assuré une pension 

pour incapacité permanente et totale, sujette à révision le 24 avril 2016 (AI 

pce 16), 

– les renseignements concernant la carrière de l’assuré (E 207) du 4 juin 

2015 (AI pce 5 pp. 5 ss), 

– l’attestation concernant la carrière d’assurance en Espagne (E 205) du 

4 juin 2015 (AI pce 5 pp. 1 à 4), 

– le rapport médical détaillé (E 213) du 4 juin 2015 établi par le Dr 

D._______ qui retient comme diagnostic une pneumonie nécrosée et un 

abcès pulmonaire ainsi qu’une bronchopneuopathie chronique obstructive 

(BPCO ; ou COPD pour chronic obstructive pulmonary disease ; AI pce 6), 

– l’attestation concernant la carrière d’assurance en Suisse du 8 juillet 

2015 (AI pce 13), 

C-2039/2016 

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– le questionnaire à l’assuré rempli et transmis dans un premier temps par 

courriel électronique du 24 août 2015 (AI pce 17 pp. 1 à 5 et AI pce 19), 

– le questionnaire pour indépendants, rempli et transmis dans un premier 

temps par courriel électronique du 24 août 2015, duquel il ressort notam-

ment que l’assuré a géré un restaurant depuis le 1er décembre 2008, qu’il 

y a exercé différentes fonctions telles de serveur et de cuisinier, qu’en rai-

son de son atteinte à la santé il a dû engager une personne et qu’il a cessé 

son activité d’indépendant avec effet au 2 juin 2015 (AI pce 17 pp. 6 à 8 et 

10 s.), 

– le résultat de l’examen radiologique du thorax du 28 août 2015, signé 

du Dr E._______ (AI pce 29), 

– la prise de position médicale du 15 septembre 2015 établie par le 

Dr F._______ du service médical de l’OAIE (AI pce 24), 

– le rapport médical retraçant l’évolution clinique du 28 août 2014 au 

25 septembre 2015 (AI pce 28 pp. 2 s.), 

– les prescriptions médicales du 3 novembre 2015 (AI pce 28 p. 1), 

– le rapport médical détaillé (E 213) du 12 novembre 2015 de la Dresse 

G._______ qui rapporte un tabagisme, un éthylisme chronique, une mé-

niscectomie partielle, interne et une arthroscopie du genou droit (décembre 

2008), une pneumonie nécrosée sur abcès pulmonaire du lobe supérieur 

droit (LSD ; avril-juin 2014), une consultation d’urgence en juillet 2014 pour 

une pneumonie et qui atteste depuis le 18 avril 2014 une incapacité de 

travail totale comme gérant de restaurant mais une capacité résiduelle de 

travail dans une activité sédentaire adaptée à temps complet (AI pce 27), 

la prise de position médicale du 12 décembre 2015 du Dr F._______ qui 

retient comme diagnostics une pneumonie abcédante en avril 2014 avec 

BPCO ainsi qu’une suspicion d’abus d’alcool et qui remarque que la pneu-

monie avec pleurésie s’est améliorée mais qu’il existe toujours une BPCO 

importante, nécessitant des inhalations permanentes et que la capacité 

pulmonaire est restreinte, ne permettant plus d’efforts corporels ; ce méde-

cin estime que l’assuré n’a depuis avril 2014 plus de capacité de travail 

dans son ancienne activité de cuisinier mais que depuis le 28 août 2014, 

la capacité résiduelle de travail est de 80% dans une activité adaptée (AI 

pce 35), 

l’évaluation du 23 décembre 2015 de l’invalidité de l’assuré en application 

de la méthode générale (AI pce 36), 

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le projet de décision du 29 décembre 2015 par laquelle la demande de 

prestation AI de l’assuré est rejetée (AI pce 37), 

l’opposition du recourant du 8 février 2016 qui demande une rente d’inva-

lidité entière mais au moins un quart de rente, faisant notamment valoir 

qu’il a géré avec son épouse et son fils un restaurant avec huit employés 

et que de son état de santé ainsi que le suivi du traitement médical ne lui 

permettent plus de poursuivre une activité professionnelle (AI pce 42), 

les nouveaux documents que l’assuré a joints à son opposition, à savoir : 

– le projet de décision du 24 avril 2015 et la décision du 27 avril 2015 de 

l’INSS pour une incapacité temporelle reconnue à partir du 17 avril 2015 

(AI pce 41), 

– le rapport médical détaillé (E 213) du 2 février 2016 de la Dresse 

G._______ dont la teneur ressemble à celui du 12 novembre 2015 (AI pce 

38), 

– le rapport du 5 février 2016 relatif à une hospitalisation du 3 au 5 février 

2016, signé de la Dresse H._______ qui mentionne une consultation d’ur-

gence de l’assuré pour exacerbation aiguë de la BPCO sur infection respi-

ratoire (AI pce 40), 

la prise de position du 15 février 2016 du Dr F._______ qui confirme son 

estimation antérieure (AI pce 50), 

la décision du 23 février 2016 de l’OAIE qui rejette la demande de presta-

tion de l’assuré (AI pce 51), 

le recours du 29 mars 2016 (timbre postal) interjeté contre cette décision 

auprès du Tribunal administratif fédéral (ci-après : TAF ou Tribunal) par 

l’assuré, réitérant ses conclusions antérieures (TAF pce 1), 

le rapport médical du 10 mars 2016 de la consultation d’urgence de la 

veille, établi par la Dresse I._______, que l’assuré produit à l’appui de son 

recours (TAF pce 1 annexe 5), 

la prise de position du 2 mai 2016 de la Dresse J._______ du service mé-

dical de l’OAIE qui remarque essentiellement qu’il manque au dossier un 

rapport actuel de spirométrie avec consultation de suivi pneumologique, 

permettant de déterminer l’évolution de la BPCO depuis 2014 (AI pce 58), 

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la réponse du 26 mai 2016 de l’OAIE qui, se basant sur l’avis de son service 

médical, propose l’admission partielle du recours et le renvoi de la cause 

afin qu’il procède au complément d’instruction requis (TAF pce 4), 

la prise de position du recourant, transmise dans un premier temps par 

courriel électronique du 5 juillet 2016 (TAF pce 7 annexe), produisant les 

nouveaux documents médicaux suivants afin que le Tribunal en tient 

compte dans sa décision : 

– le rapport médical du 24 avril 2016 de la consultation d’urgence de la 

veille, signé du Dr K._______ (cf. pour sa teneur complète : TAF pce 8 

annexe), 

– le rapport médical du 6 juin 2016 de la consultation d’urgence de la 

veille, signé de la Dresse L._______ (TAF pce 7 annexe), 

– le certificat du 16 juin 2016 de la Dresse M._______, rapportant notam-

ment quelques résultats de la dernière spirométrie effectuée le 12 mai 2016 

ainsi que le traitement instauré (TAF pce 7 annexe), 

 

et considérant 

qu'en vertu des art. 31 et 33 let. d de la loi sur le Tribunal administratif 

fédéral (LTAF, RS 173.32) ainsi que de l'art. 69 al. 1 let. b de la loi fédérale 

sur l'assurance-invalidité (LAI, RS 831.20), le Tribunal de céans connaît 

des recours interjetés contre les décisions de l'OAIE, étant précisé que les 

exceptions prévues à l'art. 32 LTAF ne sont pas réalisées en l'espèce, 

que la procédure devant le TAF en matière d'assurances sociales est régie 

par la loi sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) dans la mesure 

où la LTAF, la loi sur la partie générale du droit des assurances sociales 

(LPGA, RS 830.1) ou la LAI ne sont pas applicables (cf. art. 37 LTAF, art. 3 

let. dbis PA, art. 2 LPGA et art. 1 al. 1 LAI), 

que le recourant a qualité pour recourir contre la décision de l'OAIE étant 

touché par celle-ci et ayant un intérêt digne d'être protégé à ce qu'elle soit 

annulée ou modifiée (cf. art. 59 LPGA), 

que le recours correspond aux formes requises par la loi (cf. art. 52 PA) et 

a été déposé en temps utile (cf. art. 60 LPGA), 

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qu’eu égard au principe selon lequel les règles applicables sont celles en 

vigueur au moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits 

(ATF 139 V 297 consid. 2.1, 132 V 215 consid. 3.1.1, 130 V 445 con-

sid. 1.2.1), les dispositions légales en vigueur du 14 mai 2015 (dépôt de la 

demande de prestation) au 23 février 2016 (décision attaquée) sont déter-

minantes, 

que la cause doit être tranchée non seulement au regard du droit suisse 

mais également à la lumières des dispositions de l'Accord entre la Suisse 

et la Communauté européenne et ses Etats membres sur la libre circulation 

des personnes du 21 juin 1999 (ALCP, RS 0.142.112.681) et de ses règle-

ments n° 883/2004 et 987/2009 (RS 0.831.109.268.1 et 

RS 0.831.109.268.11; cf. à titre d'exemple arrêt du TAF C-3/2013 du 2 juil-

let 2013 consid. 3.2),  

que comme motifs de recours, l'art. 49 let. b PA mentionne explicitement la 

constatation incomplète des faits pertinents, 

que, dans un premier temps, le Tribunal remarque que le recourant, ayant 

cotisé de nombreuses années à l'AVS/AI suisse (AI pce 13), remplit la con-

dition de la cotisation minimale d'une année (cf. art. 36 LAI en relation avec 

les art. 6, 46 par. 1 et 57 par. 1 du règlement CE n° 883/2004; cf. aussi 

FF 2005 p. 4065), 

qu’en outre, aux termes de l’art. 29 al. 1 LAI, le droit à la rente prend nais-

sance au plus tôt à l’échéance d’une période de six mois à compter de la 

date à laquelle l’assuré a fait valoir son droit aux prestations conformément 

à l’art. 29 al. 1 LPGA,  

que, dès lors, le recourant ayant déposé sa demande de prestations AI le 

14 mai 2015 (AI pce 1), un éventuel droit à une rente d’invalidité suisse ne 

peut naître qu’à compter du 1er novembre 2015, 

que l'OAIE propose dans sa réponse du 26 mai 2016 l’admission partielle 

du recours et le renvoi de la cause pour instruction médicale 

complémentaire (TAF pce 4), 

que le Tribunal n’a pas de raisons d’écarter les conclusions de l’OAIE, 

qu’en effet, la Dresse J._______, dans sa prise de position du 2 mai 2016, 

remarque à juste titre qu’il manque au dossier médical un rapport actuel de 

spirométrie avec consultation de suivi pneumologique (AI pce 58), 

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que le certificat médical du 16 juin 2016 de la Dresse M._______, 

rapportant certains résultats de la spirométrie effectuée le 12 mai 2016, ne 

remplace pas les résultats complets de cet examen (TAF pce 7 annexe), 

que, de plus, l’administration doit avoir connaissance du suivi 

pneumologique entier, afin de pouvoir se déterminer sur la capacité 

résiduelle de travail de l’assuré, 

qu’en outre, le Tribunal constate que la Dresse G._______, dans son 

rapport du 12 novembre 2015, a fait état d’une méniscectomie ainsi que 

d’une arthroscopie du genou droit, effectuées en décembre 2008 (AI 

pce 27), 

que l’OAIE a omis d’examiner les éventuelles répercussions de cette 

atteinte sur la capacité résiduelle de travail de l’assuré,  

que, dès lors, l’instruction médicale complémentaire doit également inclure 

l’apport d’un rapport orthopédique récent et si possible les anciens rapports 

relatifs aux interventions de 2008, 

que, de surcroît, le Tribunal constate que l’OAIE a évalué le taux d’invalidité 

de l’assuré en application de la méthode générale et sur la base des 

données statistiques résultant de l’Enquête suisse sur la structure des 

salaires 2012 (ESS 2012, publiée par l’Office fédéral de la statistique OFS, 

également disponible sur son site internet) et son tableau TA1_skill_level 

(AI pce36), 

que cette manière de faire n’est pas critiquable compte tenu du fait que 

l’assuré a cessé son activité d’indépendant avec effet au 2 juin 2015 (AI 

pce 17 pp. 10 s.; cf. ATF 126 V 75 consid. 3b/aa et bb; arrêt du Tribunal 

fédéral I 841/05 du 1er juin 2006 consid. 5.2 ss et 5.4 ; arrêt du TAF C-

5155/2013 du 8 janvier 2016 consid. 6.2 ; MICHEL VALTERIO, Droit de 

l’assurance-vieillesse et survivants (AVS) et de l’assurance-invalidité (AI), 

Commentaire thématique, 2011, ch. 2184 p. 589), 

que pour la détermination du salaire sans invalidité, l’OAIE a classé 

l’assuré, sans explication quelconque, dans le niveau de compétence « 2 » 

qui regroupe les tâches pratiques telles que la vente/les soins/le traitement 

de données et les tâches administratives/l’utilisation de machines et 

d’appareils électroniques/les services de sécurité/la conduite de véhicules 

(cf. les notes explicatives dans l’ESS 2012), 

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que, toutefois, il ressort du dossier que l’assuré a géré un restaurant 

familial avec 8 employés (AI pce 42), 

qu’ainsi, il se pose la question de savoir si le niveau de compétence « 2 » 

permet de saisir correctement la situation du recourant ou s’il ne sied pas 

d’appliquer plutôt le niveau de compétence « 3 », correspondant aux 

tâches pratiques complexes nécessitant un vaste ensemble de 

connaissance dans un domaine spécialisé (cf. notes explicatives de l’ESS 

2012),  

qu’il est précisé que l’ESS 2012 a introduit des niveaux de compétences 

(skill level) alors que les ESS antérieures se fondaient sur des niveaux de 

qualifications requises pour le poste de travail et qu’une comparaison 

directe de ces types de niveaux n’est pas possible (cf. ULRICH 

MEYER/MARCO REICHMUTH, Bundesgesetz über die Invalidenversicherung, 

Rechtsprechung des Bundesgerichts zum Sozialversicherungsrecht, 

3ème édition 2014, art. 28a ch.59 p. 330),  

que le choix du niveau de compétence déterminant se fonde sur 

l’expérience générale de la vie et constitue une question de droit que le 

Tribunal peut revoir librement (arrêts du Tribunal fédéral 9C_24/2009 du 

6 mars 2009, I 732/06 du 2 mai 2007 consid. 4.2.2), 

que l’OAIE a omis d’examiner concrètement quel niveau de compétence 

correspond aux fonctions exercées par l’assuré dans son restaurant, 

que, partant, l’instruction de la cause doit aussi être complétée sur le plan 

professionnel (examen des fonctions exercées concrètement par l’assuré 

et leurs importances, la taille du restaurant, les formations/permis requis 

pour sa gestion etc.), 

qu'eu égard à ce qui précède, il appert que la décision attaquée a été 

rendue sur la base d'une instruction incomplète, 

que, par conséquent, le recours doit être admis partiellement dans le sens 

que la décision attaquée est annulée et la cause renvoyée à l'OAIE aux 

termes de l'art. 61 al. 1 PA afin qu'il procède au complément d'instruction 

nécessaire, 

qu'en outre, vu l'âge du recourant, ayant actuellement 61 ans, l'OAIE 

prendra en considération la jurisprudence du Tribunal fédéral relative aux 

personnes assurées se trouvant proche de l'âge de la retraite (cf. 

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notamment ATF 138 V 457 consid. 3 et arrêt du Tribunal fédéral 

9C_612/2007 du 14 juillet 2008 consid. 5.2), 

que l’Office intimé rendra ensuite une nouvelle décision, 

que le Tribunal fédéral a précisé que le renvoi de l'affaire à l'autorité 

inférieure pour nouvelle instruction est notamment justifié lorsqu'il s'agit 

d'enquêter – comme en l’occurrence – sur une situation médicale qui n'a 

pas encore fait l'objet d'un examen, respectivement lorsque l'autorité 

inférieure n'a nullement instruit une question déterminante pour l'examen 

du droit aux prestations ou lorsqu'une précision ou un complément 

d'expertise s'avère nécessaire (cf. ATF 137 V 210 consid. 4.4.1.4; arrêt du 

Tribunal fédéral 8C_633/2014 du 11 décembre 2014 consid. 3.2 et 3.3), 

que vu l'issue de la procédure, il n'est pas perçu de frais de procédure de 

la part de l’assuré qui en raison du renvoi de la cause pour complément 

d'instruction est réputé avoir obtenu gain de cause (cf. 63 al. 1 et 3 PA ; 

ATF 132 V 215 consid. 6.2), 

que du reste, aucun frais de procédure n'est mis à la charge de l'autorité 

inférieure (cf. art. 63 al. 2 PA), 

que, de plus, il n'est pas non plus alloué de dépens, le recourant ayant agi 

sans représentation professionnelle et n'ayant pas dû supporter des frais 

élevés (cf. art. 64 al. 1 PA et art. 7 ss du règlement concernant les frais, 

dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, 

RS 173.320.2]),  

 

 

 

 

 

le dispositif se trouve à la page suivante,  

C-2039/2016 

Page 10 

le Tribunal administratif fédéral prononce : 

1.  

Le recours est admis partiellement et la décision du 23 février 2016 

annulée. 

2.  

Le dossier est renvoyé à l'OAIE afin qu'il complète l'instruction dans le sens 

des considérants et rende une nouvelle décision. 

3.  

Il n'est pas perçu de frais de procédure, ni alloué de dépens.  

4.  

Le présent arrêt est adressé : 

– au recourant (Recommandé avec accusé de réception) 

– à l'autorité inférieure (n° de réf. … ; Recommandé) 

– à l’Office fédéral des assurances sociales (Recommandé) 

 

 

La présidente du collège : La greffière : 

  

Madeleine Hirsig-Vouilloz Barbara Scherer 

 

Indication des voies de droit : 

Pour autant que les conditions au sens des art. 82 ss, 90 ss et 100 ss de 

la loi sur le Tribunal fédéral (LTF, RS 173.110) soient remplies, la présente 

décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral, Schweizerhofquai 6, 

CH-6004 Lucerne, Suisse par la voie du recours en matière de droit public, 

dans les trente jours qui suivent la notification. Le mémoire indiquer les 

conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. La décision 

attaquée et les moyens de preuve doivent être joints au mémoire, pour 

autant qu'ils soient en mains du recourant (art. 42 LTF).  

Expédition :