# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** b34e0aa4-d2c5-51fc-bb75-f9048ee18be2
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2023-01-26
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 26.01.2023 PS230003
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_PS230003_2023-01-26.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

 Geschäfts-Nr.: PS230003-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, 

Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Ersatzrichterin lic. iur. 

N. Jeker sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Würsch 

Urteil vom 26. Januar 2023 

in Sachen 

 

A._____ GmbH, 
Schuldnerin und Beschwerdeführerin, 

 

vertreten durch Rechtsanwältin X._____,  

 

gegen 

 

B._____ Pensionskasse,  
Gläubigerin und Beschwerdegegnerin, 

 
betreffend Konkurseröffnung 

 
 
Beschwerde gegen ein Urteil des Konkursgerichtes des Bezirksgerichtes 
Zürich vom 5. Januar 2023 (EK222030) 
 
  

- 2 - 

Erwägungen: 

1. 

1.1. Die Schuldnerin und Beschwerdeführerin (fortan Schuldnerin) ist seit dem 

tt.mm.2021 im Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen. Sie bezweckt die 

Führung von Gastronomiebetrieben sowie die Erbringung von damit zusammen-

hängenden Dienstleistungen. Weiter bezweckt sie den Handel mit Waren aller Art, 

insbesondere Geschenkartikeln (act. 6). 

1.2. Mit Urteil vom 5. Januar 2023, 11.00 Uhr, eröffnete das Konkursgericht des 

Bezirksgerichts Zürich den Konkurs über die Schuldnerin für folgende Konkurs-

forderung der Gläubigerin und Beschwerdegegnerin (fortan Gläubigerin; act. 10/9 

= act. 3 = act. 9): 

CHF 4'790.00  nebst Zins zu 5 % seit 16.09.2022 
CHF 167.90  -- 
CHF 146.60  Betreibungskosten 

CHF 5'177.35 Total (inkl. Zins) 

2. 

2.1. Gegen das vorinstanzliche Urteil vom 5. Januar 2023 wandte sich die 

Schuldnerin mit Eingabe vom 9. Januar 2023 (Datum Poststempel) rechtzeitig an 

das Obergericht des Kantons Zürich. Sie verlangt die Aufhebung der Konkurser-

öffnung. In prozessualer Hinsicht beantragte die Schuldnerin, es sei der Be-

schwerde die aufschiebende Wirkung zu erteilen (act. 2 S. 2; act. 10/11). Mit Ver-

fügung vom 10. Januar 2023 wurde der Beschwerde einstweilen keine aufschie-

bende Wirkung zuerkannt, unter Hinweis darauf, dass die Schuldnerin bis zum 

Ablauf der Rechtsmittelfrist ihre Beschwerde ergänzen könne (act. 11). Mit 

Schreiben vom 13. Januar 2023 (Datum Poststempel: 14. Januar 2023) und damit 

innert laufender Rechtsmittelfrist ergänzte die Schuldnerin ihre Beschwerde 

(act. 13 und act. 14/11-24). 

2.2. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 10/1-11). Das Be-

schwerdeverfahren erweist sich als spruchreif. 

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3. 

3.1. Gemäss Art. 174 Abs. 2 SchKG kann die Konkurseröffnung im Beschwerde-

verfahren aufgehoben werden, wenn die Schuldnerin mit der Einlegung des 

Rechtsmittels ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft macht und durch Urkunden einen 

der drei gesetzlich vorgesehenen Konkurshinderungsgründe (Tilgung, Hinterle-

gung oder Gläubigerverzicht) nachweist. Neue Behauptungen und Urkundenbe-

weise über konkurshindernde Tatsachen sind im Beschwerdeverfahren unbe-

schränkt zugelassen, unabhängig davon, ob sie vor oder nach dem erstinstanzli-

chen Entscheid ergangen sind. Jedoch muss die Begründung samt Belegen voll-

ständig innert der zehntägigen Beschwerdefrist erfolgen (Art. 321 ZPO). Da es 

sich bei der Beschwerdefrist um eine gesetzliche Frist handelt, ist die Gewährung 

einer Fristerstreckung bzw. einer Nachfrist ausgeschlossen (Art. 144 Abs. 1 ZPO).  

3.2.1. Die Schuldnerin belegt, zur Bezahlung der Konkursforderung samt Zinsen 

und Betreibungskosten am 6. Januar 2023 Fr. 5'250.00 bei der Obergerichtskas-

se hinterlegt und gleichentags auch die Kosten von Fr. 750.00 für das Beschwer-

deverfahren geleistet zu haben (act. 5/6-7 = act. 8/1-3). Im Weiteren hat die Be-

schwerdeführerin mit Zahlung vom 6. Januar 2023 beim Konkursamt Hottingen-

Zürich zur Deckung der Kosten des Konkursverfahrens und des Konkursgerichts 

Fr. 1'000.00 sichergestellt (act. 5/8). Das Vorliegen des Konkursaufhebungsgrun-

des der Hinterlegung nach Art. 174 Abs. 2 Ziff. 2 SchKG ist belegt. 

3.2.2. Um die Aufhebung der Konkurseröffnung zu erreichen, hat die Schuldne-

rin überdies ihre Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen (vgl. Art. 174 Abs. 2 

SchKG). Zahlungsfähigkeit bedeutet, dass ausreichend liquide Mittel vorhanden 

sind, mit denen die Gläubiger bei Fälligkeit ihrer Forderungen befriedigt werden 

können. Die Schuldnerin hat deshalb aufzuzeigen, dass sie in der Lage ist, in nä-

herer Zukunft ihren laufenden Verbindlichkeiten nachzukommen sowie die beste-

henden Schulden (praxisgemäss innert längstens zweier Jahre; vgl. statt Vieler  

OGer ZH PS140068 vom 29. April 2014, E. 2.2) abzutragen. Bloss vorüberge-

hende Zahlungsschwierigkeiten lassen die Schuldnerin noch nicht als zahlungs-

unfähig erscheinen. Anders verhält es sich jedoch, wenn keine Anhaltspunkte für 

eine Verbesserung der finanziellen Lage zu erkennen sind und die Schuldnerin 

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deshalb auf unabsehbare Zeit hinaus als illiquid erscheint. Die Beurteilung der 

Zahlungsfähigkeit beruht auf einem aufgrund der Zahlungsgewohnheiten einer 

Konkursitin gewonnenen Gesamteindruck (zum Ganzen vgl. BGer 5A_297/2012 

vom 10. Juli 2012 E. 2.3; BGer 5A_115/2012 vom 20. April 2012 E. 3).  

Die Schuldnerin muss die Zahlungsfähigkeit nicht strikt beweisen, sondern nur 

glaubhaft machen. Hierzu reichen ihre Behauptungen allein nicht. Glaubhaftma-

chen bedeutet, dass es genügt, dem Gericht aufgrund objektiver Anhaltspunkte 

den Eindruck einer gewissen Wahrscheinlichkeit des Vorhandenseins der in Fra-

ge stehenden Tatsache zu vermitteln, ohne dass dabei die Möglichkeit ausge-

schlossen sein muss, dass die Verhältnisse sich auch anders gestalten könnten. 

Glaubhaft gemacht ist daher eine Tatsache schon dann, wenn für deren Vorhan-

densein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn das Gericht noch mit der Mög-

lichkeit rechnet, dass sie sich nicht verwirklicht haben könnte (vgl. BGE 142 II 49 

ff., E. 6.2 und 140 III 610 ff., E. 4.1 je m.w.H.). 

3.2.3. Wesentlichen Aufschluss über das Zahlungsverhalten und die finanzielle 

Lage eines Schuldners gibt insbesondere das Betreibungsregister. Der von der 

Schuldnerin eingereichte Betreibungsregisterauszug des Betreibungsamtes Zü-

rich 7 vom 12. Januar 2023 weist insgesamt 13 zwischen dem 18. Mai 2022 und 

dem 15. Dezember 2022 eingeleitete Betreibungen aus (act. 14/17). Davon wur-

den fünf Betreibungen – inklusive jene betreffend die Konkursforderung – durch 

Bezahlung erledigt. Von den gemäss Betreibungsregister noch offenen acht Be-

treibungen trägt eine den Code "RV" für Rechtsvorschlag erhoben, zwei Betrei-

bungen tragen den Code "ZB" für Betreibung eingeleitet, drei den Code "KA" für 

Konkursandrohung erlassen und zwei den Code "K" für Konkurseröffnung. Frühe-

re Konkurseröffnungen sowie Verlustscheine sind keine registriert. Die Schuldne-

rin reichte zudem einen Auszug über offene Betreibungen mit Druckdatum 

9. Januar 2023 ein. Darin sind nur noch sieben Betreibungen (inklusive jener in 

der es zur Konkurseröffnung kam) aufgeführt. Nicht mehr enthalten sind die Be-

treibung-Nr. 1 der C._____ AG und die Betreibung-Nr. 2 der B._____ (act. 14/19). 

Aufgrund dieses Auszugs sowie den vorgelegten Belegen, aus denen Abzahlun-

gen an das Betreibungsamt resp. die Gläubigerinnen ersichtlich sind (act. 14/16 

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S. 4 und 7, act. 14/22), ist davon auszugehen, dass die Betreibungen-Nr. 1 und 

Nr. 2 bereits erledigt sind. Im Weiteren ist aufgrund des eingereichten Kontoaus-

zuges der Schuldnerin und den darin verbuchten Zahlungen glaubhaft, dass die 

Forderungen aus den Betreibungen-Nr. 3, Nr. 4, Nr. 5 und Nr. 6 durch Überwei-

sungen an die Gläubiger getilgt wurden (act. 13 S. 5 f. und act. 14/16 S. 1-3). Zur 

Betreibung Nr. 7 der D._____ AG über Fr. 4'266.66 führt die Schuldnerin aus, 

dass auch diese Forderung per Express-Lastschrift von ihrem Geschäftskonto an 

die Gläubigerin hätte überwiesen werden sollen. Die Zahlung sei zufolge Verwen-

dung einer nicht auf die Gläubigerin, sondern deren Vertreterin E._____ AG, lau-

tenden IBAN-Kontonummer zurücküberwiesen worden. Die Schuldnerin erklärt, 

als sie es bemerkt habe, sei ihr Geschäftskonto bereits vom Konkursamt gesperrt 

gewesen. Daher habe die Gesellschafterin Frau F._____ die Zahlung vom Konto 

der G._____ GmbH veranlasst, und zwar aufgrund des unklaren Devisenkurses in 

der Höhe von EUR 4'600.00. Damit sei die offene Betreibungsforderung sicher 

gedeckt (act. 13 S. 6 f.). Diese Behauptungen der Schuldnerin erscheinen auf-

grund der von ihr eingereichten Konto- resp. Zahlungsbelege (act. 14/16 S. 1 und 

act. 14/20-21) als glaubhaft, womit auch die Betreibung-Nr. 7 als erledigt zu gel-

ten hat. Der Betreibung Nr. 8 vom 15. Dezember 2022 von H._____ über 

Fr. 19'665.80 liege gemäss Ausführungen der Schuldnerin eine Forderung einer 

ehemaligen Mitarbeiterin zugrunde. Das Arbeitsverhältnis habe zufolge diverser 

Vorfälle (vorsätzliche Täuschung bezüglich Arbeitsstunden und Krankheitsmel-

dung, mangelnde Arbeitsmoral) gekündigt werden müssen. Die Schuldnerin 

macht geltend, es sei Rechtsvorschlag erhoben worden, sodass die Gläubigerin 

diesen mittels Gerichtsverfahren zu beseitigen und ihre Forderung zu beweisen 

habe (act. 13 S. 5). Zu diesen Behauptungen, insbesondere der sinngemässen 

Geltendmachung, die Betreibung sei ungerechtfertigt, reichte die Schuldnerin kei-

ne Belege ein. Sie genügt mit ihren blossen Behauptungen den Anforderungen an 

die Glaubhaftmachung nicht. Die Betreibung-Nr. 8 bleibt damit beachtlich.  

Zusammengefasst ist nach dem Gesagten folglich von noch einer offenen Betrei-

bung gegen die Schuldnerin in der Höhe von Fr. 19'665.80 (Betreibung-Nr. 8) 

auszugehen. Die Betreibung kann derzeit einstweilen aufgrund der Erhebung des 

Rechtsvorschlages jedoch nicht weitergeführt werden. 

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3.2.4. Die Schuldnerin macht geltend, sie habe die Konkursverhandlung unwis-

send versäumt. Ihre Gesellschafterin und Geschäftsführerin, Frau F._____, wäre 

zur Konkursverhandlung erschienen und hätte die Konkurseröffnung abgewendet, 

hätte sie von der Vorladung und dem Gerichtstermin gewusst. Es hätten vom 

24. Dezember 2022 bis 5. Januar 2023 Betriebsferien bestanden. Vermutlich ha-

be einer der Angestellten die Post im Vorweihnachtsstress entgegengenommen 

und die Vorladung zur Konkursverhandlung sei untergegangen. Als am 6. Januar 

2023 das Restaurant hätte wiedereröffnet werden sollen, sei dies wegen der Kon-

kurseröffnung nicht möglich gewesen, Angestellte hätten nicht arbeiten können 

und es sei zu entsprechend hohen Umsatzeinbussen gekommen(act. 2 S. 3).  

Die Schuldnerin bringt vor, sie betreibe ein junges Restaurant mit sechs Ange-

stellten, ein sogenanntes Start-Up. Ihre Gesellschafter, Frau F._____ und Herr 

I._____, würden noch drei sehr gut laufende Restaurant-Filialen in Deutschland 

betreiben, nämlich die G._____ GmbH, die J._____ GmbH und die A._____ 

GmbH in K._____ [Stadt in Deutschland]. Erst im Juni 2022 habe das Restaurant 

in Zürich die Geschäftstätigkeit aufgenommen resp. eröffnet. Die Räumlichkeiten 

seien bereits ab dem 16. November 2021 angemietet worden, diese hätten zuerst 

ausgebaut und eingerichtet werden müssen. Für diese Zeit sei ihr eine Mietzins-

reduktion gewährt worden. Ab dem 16. Februar 2022 habe der Netto-Mietzins 

Fr. 9'533.35 betragen, zuzüglich Neben- und Betriebskosten von Fr. 1'500.00. Da 

sich die Umbauarbeiten an den Räumlichkeiten unerwartet verzögert hätten, habe 

das Restaurant erst ab Juni 2022 eröffnet und Umsätze erzielt werden können. 

Der monatliche Mietzins und die Löhne der Angestellten seien jedoch von Anfang 

an zu bezahlen gewesen. Aufgrund der lange dauernden Ausbauarbeiten sei ab 

dem 1. März 2023 ein monatlicher Mietzins inklusive Nebenkosten von 

Fr. 10'525.00 mit der Vermieterschaft vereinbart worden. Es bestehe zu dieser ein 

regelmässiger und sehr guter Kontakt. Wegen der aktuellen Situation sei eine 

Mietzinsreduktion in Aussicht gestellt worden. Der Lohnaufwand habe bis Mai 

2022 monatlich Fr. 11'220.00 betragen. Seit der Restauranteröffnung würden drei 

feste Angestellte und drei nach Bedarf arbeitende Aushilfen beschäftigt, entspre-

chend seien die Lohnkosten angestiegen (act. 2 S. 2 f.; act. 13 S. 2 f. und 7). Die 

Schuldnerin führt weiter an, sich im ersten Geschäftsjahr zu befinden, sie könne 

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daher noch keine Steuererklärung sowie Steuerrechnungen vorweisen. Gemäss 

ihrem Treuhänder werde der erste Jahresabschluss erst per 31. Dezember 2023 

erstellt werden (act. 13 S. 3). Die A._____ GmbH in K._____ habe im Oktober 

2022 einen Umsatz von EUR 97'191.82, im November 2022 von EUR 85'833.30 

und im Dezember 2022 von EUR 84'860.14 erzielt. Die Schuldnerin geht unter 

Berücksichtigung der wesentlich günstigeren Restaurantpreise in Deutschland als 

in der Schweiz davon aus, dass ihr Restaurant in Zürich einen Umsatz von zirka 

Fr. 150'000.00 im Monat erzielen werde. Nach ihren Angaben gingen täglich zirka 

20 Anrufe für Reservierungen und Take-Away ein und der Durchschnittsumsatz 

seit Oktober 2022 betrage zirka Fr. 1'700.00 pro Tag. Allein aufgrund der Reser-

vierungen aus den noch aktiven Internetportalen und durch Telefonate (ohne 

Take-Away Bestellungen und Laufkundschaft) hätte in der Zeit vom 

6. bis 13. Januar 2023 ein Umsatz von 6'780.00 erzielt werden können (welcher 

aufgrund der Restaurantschliessung zufolge der Konkurseröffnung entgangen 

sei). Die bisherigen Einnahmen würden noch nicht den Vorstellungen der Gesell-

schafter entsprechen, jedoch habe das Restaurant in Zürich auch erst vor einem 

halben Jahr eröffnet. Aus ihrer Zwischenbilanz ergebe sich seit Juni 2022 ein Net-

toerlös von zirka Fr. 300'000.00, also hochgerechnet zirka Fr. 515'000.00 im Jahr, 

dies bei einem Gesamtaufwand von jährlich zirka Fr. 390'000.00. So gesehen lau-

fe das Restaurant aktuell gar nicht schlecht, wobei das erste Geschäftsjahr und 

aller Anfang bekanntlich schwer seien (act. 13 S. 3 und 9).  

Gemäss der Schuldnerin hätten die beiden Gesellschafter Frau F._____ und Herr 

I._____ nach der Konkurseröffnung umgehend liquide Mittel zur Verfügung ge-

stellt und wollten unbedingt den Konkurs verhindern. Sie hätten von ihren deut-

schen Gesellschaften diverse Überweisungen an sie ausgelöst, nämlich am 

9. Januar 2023 eine solche über Fr. 18'279.90. Vom Konto der G._____ GmbH 

seien Darlehen von Frau F._____ gewährt worden, nämlich am 9. Januar 2023 in 

der Höhe von Fr. 19'482.00 und am 10. Januar 2023 von Fr. 9'777.00. Die 

Schuldnerin erklärt, der aktuelle Auszug ihres Geschäftskontos weise nun per 

13. Januar 2023 ein Guthaben von Fr. 20'046.13 aus, damit verfüge sie über aus-

reichend liquide Mittel und sei zahlungsfähig (act. 13 S. 4). 

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3.2.5. Nachvollziehbar aufgrund des Zeitraumes ihres Bestehens resp. des 

Zeitpunktes der Aufnahme des Restaurantbetriebes durch die Schuldnerin und 

nicht zu ihren Ungunsten zu werten ist, dass sie keine Steuerunterlagen einreich-

te. Eine Debitoren- resp. insbesondere eine Kreditorenliste hätte jedoch beige-

bracht werden können, wurde aber nicht vorgelegt. Eingereicht hat die Schuldne-

rin einen nicht unterschriebenen "Zwischenabschluss". Aus diesem resultiert ein 

Verlust von Fr. 92'162.00. Zu beachten ist allerdings, dass das Ergebnis der Er-

folgsrechnung vor allem insofern nicht aussagekräftig ist, als die Schuldnerin erst 

im Juni 2022 ihr Restaurant eröffnete und Erträge generierte, die finanziellen 

Aufwände resp. Kosten jedoch (teilweise) schon seit Anfang des Jahres 2022 an-

fielen. Der in der Erfolgsrechnung ausgewiesene Ertrag von aufgerundet 

Fr. 296'700.00 (act. 14/24 S. 1), welchen die Schuldnerin während sieben Mona-

ten ab der Restauranteröffnung im Juni 2022 generierte, ergibt auf ein Jahr hoch-

gerechnet einen Nettoerlös von gegen Fr. 510'000.00. Gemäss den Belegen der 

Schuldnerin gehen laufend Reservierungen für ihr Restaurant ein (vgl. act. 14/13-

14). Die A._____ GmbH in K._____ verzeichnet monatliche Umsätze von durch-

schnittlich zirka EUR 90'000.00 im Monat (act. 14/12). Vor diesem Hintergrund er-

scheint ein künftig erwarteter Jahres-Nettoerlös der Schuldnerin von mindestens 

Fr. 510'000.00 nicht unrealistisch.  

Die Vorbringen und Belege der Schuldnerin zu ihren seit Betrieb des Restaurants 

anfallenden, regelmässigen Verbindlichkeiten sind äusserst knapp. Gemäss der 

vorgelegten Erfolgsrechnung beläuft sich der Gesamtaufwand auf rund 

Fr. 390'000.00 (vgl. act. 14/24 S. 2 f.). Hierbei gilt es zu beachten, dass vor allem 

die Personal- und Raumaufwände der Schuldnerin im Jahr 2022 noch geringer 

waren, als sie künftig sein werden. Betrachtet man die ab Aufnahme des Restau-

rantbetriebes im Zeitraum Juni bis Dezember 2022 durchschnittlich angefallenen 

Löhne und berechnet diese auf ein Jahr hinaus, ergibt dies jährliche Lohnaufwän-

de von gegen Fr. 290'000.00 statt der in der Erfolgsrechnung aufgeführten rund 

Fr. 210'000.00 (vgl. act. 14/24). Der Raumaufwand beläuft sich gemäss Erfolgs-

rechnung auf rund Fr. 125'000.00. Gemäss Mietvertrag beträgt der monatliche 

Mietzins ab Januar 2023 monatlich Fr. 12'288.35 (act. 14/23 S. 3). Die Schuldne-

rin behauptet, es sei mit der Vermieterschaft ab dem 1. März 2023 ein monatli-

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cher Mietzins inklusive Nebenkosten von Fr. 10'525.00 vereinbart worden. Es ha-

be ein erneutes Treffen mit der Vermieterschaft stattgefunden, die aktuelle Situa-

tion sei besprochen und es sei von Herrn L._____ – welcher für Auskünfte und als 

Zeuge zur Verfügung stehe – eine Mietzinsreduktion in Aussicht gestellt worden. 

Zum behaupteten Mietzins ab dem 1. März 2023 von Fr. 10'525.00 und der Ge-

währung einer Mietzinsreduktion legte die Schuldnerin jedoch keine Belege vor. 

Die Beschwerdebegründung muss samt Belegen abschliessend innert der (nicht 

erstreckbaren) Rechtsmittelfrist erfolgen (vgl. oben Erw. 3.1.). Die Ergänzung der 

Beschwerdeschrift mit dem Offerieren von Herrn L._____ als Zeuge resp. zur 

Auskunftserteilung über das Mietverhältnis wurde von der Schuldnerin am letzten 

Tag der Rechtsmittelfrist eingereicht (vgl. act. 13 und act. 10/11). Dies schliesst 

weitere Beweiserhebungen von vornherein aus. Aufgrund der vorliegenden Bele-

ge ist daher von monatlichen Mietkosten der Schuldnerin von Fr. 12'288.35 aus-

zugehen. Der Raumaufwand der Schuldnerin dürfte sich damit für ein Jahr (an-

statt dem in der Erfolgsrechnung aufgeführten Betrag von Fr. 125'012.50) um 

rund Fr. 147'500.00 (12 x Fr. 12'288.35) bewegen. Unter Berücksichtigung der 

genannten nach oben korrigierten Personal- und Raumaufwände zuzüglich der 

weiteren in der Erfolgsrechnung aufgeführten Aufwandpositionen (ohne jenen für 

Zahlungen an das Betreibungsamt) ergibt sich ein Total an künftig zu erwartenden 

jährlichen Aufwänden von gegen Fr. 480'000.00. Diesen stehen mutmassliche 

künftige Erträge von mindestens zirka Fr. 510'000.00 gegenüber. Auch anhand 

dieser nach oben korrigierten Zahlen ist glaubhaft, dass die Schuldnerin künftig 

gewinnbringend wird tätig sein können. 

In Bezug auf die Zahlungsfähigkeit der Schuldnerin ist im Weiteren zu beachten, 

dass sie in der Lage war, innert kurzer Zeit genügend flüssige Mittel aufzubringen, 

um Fr. 5'250.00 für die Hinterlegung der Konkursforderung samt Zinsen und Be-

treibungskosten aufzubringen, beim Konkursamt Hottingen-Zürich Fr. 1'000.00 si-

cherzustellen und die Kosten für das Beschwerdeverfahren von Fr. 750.00 vorzu-

schiessen (vgl. act. 5/6-8). Daneben leistete sie im Zeitraum vom 22. Dezember 

2022 bis 13. Januar 2023 Zahlungen über insgesamt rund Fr. 28'000.00 an Be-

treibungsgläubiger und das Betreibungsamt (vgl. act. 14/16 und act. 14/21), so-

dass nunmehr nur noch eine offene Betreibung gegen sie in der Höhe von 

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Fr. 19'665.80 besteht, welche derzeit infolge erhobenem Rechtsvorschlag ge-

stoppt ist. Per 11. Januar 2023 weist das Geschäftskonto der Schuldnerin bei der 

PostFinance einen Saldo von Fr. 20'046.13 aus (act. 14/16). Allerdings ist zu be-

merken, dass die flüssigen Mittel der Schuldnerin zur Begleichung der genannten 

Beträge nicht aus ihrer Geschäftstätigkeit, sondern aus Überweisungen ihrer Ge-

sellschafter stammen. In der vorgelegten Bilanz der Schuldnerin ist ein vom Ge-

sellschafter Herrn I._____ gewährter Kredit in der Höhe von Fr. 53'227.63 und ein 

solcher von der Gesellschafterin Frau F._____ über Fr. 152'984.74 aufgeführt 

(act. 14/24 S. 1). Am 9. und 10. Januar 2023 erfolgten zudem drei Gutschriften 

der Gesellschafter von insgesamt fast Fr. 48'000.00 auf das Geschäftskonto der 

Schuldnerin. Zwei Überweisungen am 9. und 10. Januar 2023 bezeichnete die 

Schuldnerin als Darlehen von Frau F._____ (vgl. act. 13 S. 4; act. 14/16 S. 2 und 

4). Unter welchem Rechtstitel die dritte Überweisung und unter welchen konkre-

ten Konditionen die drei Überweisungen erfolgten, legt die Schuldnerin nicht nä-

her dar. Jedenfalls handelt es sich dabei um neue Verbindlichkeiten der Schuld-

nerin und ihre Liquidität wird dadurch nicht verbessert. Immerhin kann jedoch da-

von ausgegangen werden, dass Frau F._____ und Herr I._____ ihre Forderungen 

längerfristig nicht geltend machen werden, da sie als Gesellschafter und 

Stammanteilsinhaber zweifellos ein Interesse daran haben, dass die Schuldnerin 

zunächst ihren anderen laufenden und kurzfristigen Verbindlichkeiten nachkom-

men sowie ihre Geschäftstätigkeit aufrechterhalten kann und es nicht zu neuen 

Betreibungen resp. einer erneuten Konkurseröffnung kommt. Schliesslich ist an-

zufügen, dass die Begleichung der noch offenen Betreibungsforderung über 

Fr. 19'665.80, sollte der Rechtsvorschlag beseitigt und die Betreibung weiterge-

führt werden, über den Zeitraum von zwei Jahren verteilt eine monatliche Abzah-

lung von rund Fr. 820.00 bedingen würde. Bei einem Stand des Firmenkontos der 

Schuldnerin von derzeit etwas über Fr. 20'000.00 und potentiellen künftigen Um-

satzsteigerungen erscheint solches als möglich.  

In einer Gesamtbetrachtung und insbesondere vor dem Hintergrund, dass die 

Schuldnerin ihre Geschäftstätigkeit resp. den Restaurantbetrieb erst vor kurzem 

aufgenommen hat und ihre Umsatzzahlen sich in nächster Zeit erst noch stabili-

sieren resp. (mutmasslich nach oben) entwickeln werden, bestehen gerade noch 

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genügend objektive Anhaltspunkte dafür, dass künftig die laufenden Verbindlich-

keiten gedeckt und die Gläubiger bei Fälligkeit von deren Forderungen befriedigt 

werden können. Sollte es jedoch den Erwartungen zum Trotz innert relativ kurzer 

Zeit wieder zur Konkurseröffnung kommen, so wäre diese Tatsache ein starkes 

Indiz für eine anhaltende Zahlungsunfähigkeit der Schuldnerin und es könnte 

diesfalls nicht auf weitere Angaben sowie (Buchhaltungs-)Belege zur Geschäftstä-

tigkeit, den bestehenden Verbindlichkeiten und durchschnittlichen Einnahmen 

verzichtet werden. 

3.3. Zusammengefasst ist nach dem Gesagten festzuhalten, dass die bloss tem-

poräre Illiquidität bzw. die Zahlungsfähigkeit der Schuldnerin sich als gerade noch 

glaubhaft im Sinne von Art. 174 Abs. 2 SchKG erweist. Dies führt zur Gutheissung 

der Beschwerde und zur Aufhebung des am 5. Januar 2023 über die Schuldnerin 

eröffneten Konkurses. 

4. 

Obschon die Beschwerde gutgeheissen wird, sind die Gerichtsgebühren beider 

Instanzen der Schuldnerin aufzuerlegen, weil sie das Verfahren durch ihre Zah-

lungssäumnis verursacht hat. 

  

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Es wird erkannt: 

1. In Gutheissung der Beschwerde wird das angefochtene Urteil des Kon-

kursgerichtes des Bezirksgerichtes Zürich vom 5. Januar 2023 aufgehoben. 

Das Konkursbegehren wird abgewiesen.  

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.00 festgesetzt, der 

Schuldnerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss ver-

rechnet. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche Entscheidge-

bühr von Fr. 400.00 wird bestätigt und der Schuldnerin auferlegt. 

3. Das Konkursamt Hottingen-Zürich wird angewiesen, von dem bei ihm einbe-

zahlten Totalbetrag von Fr. 2'400.00 (Fr. 1'000.00 Zahlung der Schuldnerin 

sowie Fr. 1'400.00 Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleis-

teten Vorschusses) der Gläubigerin Fr. 1'800.00 und der Schuldnerin einen 

nach Abzug seiner Kosten allfällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen. 

4. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, von dem bei ihr von der Schuldne-

rin einbezahlten Betrag in Höhe von Fr. 5'177.35 an die Gläubigerin und den 

Rest (Fr. 72.65) an die Schuldnerin auszubezahlen. 

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des 

Doppels von act. 2 und act. 13, sowie an das Konkursgericht des Bezirksge-

richtes Zürich (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und das 

Konkursamt Hottingen-Zürich, ferner mit besonderer Anzeige an das Han-

delsregisteramt des Kantons Zürich und an das Betreibungsamt Zürich 7 

sowie an die Obergerichtskasse, je gegen Empfangsschein. 

6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen 

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).  

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der 
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. K. Würsch 
 
versandt am: 
27. Januar 2023 
 
 
 

	Urteil vom 26. Januar 2023
	Erwägungen:
	Es wird erkannt:
	1. In Gutheissung der Beschwerde wird das angefochtene Urteil des Kon-kursgerichtes des Bezirksgerichtes Zürich vom 5. Januar 2023 aufgehoben. Das Konkursbegehren wird abgewiesen.
	2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 750.00 festgesetzt, der Schuldnerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. Die von der Gläubigerin bezogene erstinstanzliche Entscheidgebühr von Fr. 400.00 wird bestä...
	3. Das Konkursamt Hottingen-Zürich wird angewiesen, von dem bei ihm einbezahlten Totalbetrag von Fr. 2'400.00 (Fr. 1'000.00 Zahlung der Schuldnerin sowie Fr. 1'400.00 Rest des von der Gläubigerin dem Konkursgericht geleisteten Vorschusses) der Gläubig...
	4. Die Obergerichtskasse wird angewiesen, von dem bei ihr von der Schuldnerin einbezahlten Betrag in Höhe von Fr. 5'177.35 an die Gläubigerin und den Rest (Fr. 72.65) an die Schuldnerin auszubezahlen.
	5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gläubigerin unter Beilage des Doppels von act. 2 und act. 13, sowie an das Konkursgericht des Bezirksgerichtes Zürich (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und das Konkursamt Hottingen-Züric...
	6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...