# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6553c954-4f74-5d4a-8c5b-6161e199e7bb
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-05-08
**Language:** de
**Title:** Zürich Handelsgericht 08.05.2015 HE150148
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_HG_001_HE150148_2015-05-08.pdf

## Full Text

Handelsgericht des Kantons Zürich 
Einzelgericht    
 

 

Geschäfts-Nr.: HE150148-O U/mb 

 

 

Mitwirkend: Oberrichter Peter Helm sowie Gerichtsschreiberin Claudia Feier 

 

Urteil vom 8. Mai 2015 

 

in Sachen 

 
A._____ AG,  

Klägerin 

 

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ 

 

gegen 

 
B._____ GmbH,  

Beklagte 

 

 

betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen 
 

- 2 - 

Rechtsbegehren: 
(act. 1) 

" 1. Es sei der Gesuchsgegnerin unter Androhung der Zwangsvoll-
streckung im Unterlassungsfall zu befehlen, das von ihr gemietete 
Ladenlokal (Nr. 2.1), EG, inklusive Einstellplätzen Nr. 1 und 3 im 
1. UG, in der Liegenschaft C._____-Strasse ..., ... Wallisellen, un-
verzüglich ordnungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen 
und der Gesuchstellerin zurückzugeben. 

 2. Es sei das zuständige Gemeindeammannamt Wallisellen Dietli-
kon anzuweisen, den zu erlassenden Befehl nach Eintritt der 
Rechtskraft auf erstes Verlangen der Gesuchstellerin zu vollstre-
cken; 

 alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Ge-
suchsgegnerin." 

Das Einzelgericht zieht in Erwägung: 

1. Prozessverlauf 

Die Klägerin reichte ihr Begehren am 10. April 2015 (Datum Poststempel) hierorts 

ein (act. 1). Mit Verfügung vom 14. April 2015 wurde ihr Frist zur Leistung eines 

Gerichtskostenvorschusses und der Beklagten Frist zur Stellungnahme angesetzt 

(act. 3). Der Kostenvorschuss ging fristgerecht ein (act. 7). Mangels Abholung der 

ersten Sendung wurde mit Verfügung vom 27. April 2015 die Wiederholung der 

Zustellung an die Beklagte durch das Gemeindeammannamt Wallisellen ange-

ordnet (act. 8). Die zweite Zustellung war erfolgreich (act. 9/2). Die Beklagte nahm 

innert Frist zum klägerischen Begehren Stellung (act. 13). 

2. Prozessvoraussetzungen 

2.1. Zuständigkeit 

Die Zuständigkeit des Handelsgerichts des Kantons Zürich ergibt sich aus Art. 33 

ZPO sowie aus Art. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 44 lit. b GOG (vgl. zur sachlichen Zu-

ständigkeit die Urteile des Bundesgerichts 4A_346/2013 vom 22. Oktober 2013 

und 4A_480/2013 vom 10. Februar 2014). Der Streitwert ist anhand von sechs 

- 3 - 

Bruttomonatsmieten zu bemessen, was vorliegend gemäss den unbestritten ge-

bliebenen Behauptungen der Klägerin CHF 32'784.20 ergibt (act. 1 S. 4).  

2.2. Anderweitige Rechtshängigkeit 

Die Beklagte focht die Kündigung durch die Beklagte bei der Schlichtungsbehörde 

in Bülach an (act. 1 S. 7, act. 2/12). Mangels identischen Streitgegenstandes kann 

dies nicht zur Sperrwirkung der Rechtshängigkeit i.S.v. Art. 64 Abs. 1 lit. a ZPO 

führen, sodass es dem Vermieter nicht verwehrt ist, das Ausweisungsgericht an-

zurufen, nachdem der Mieter bereits ein Verfahren bei der Schlichtungsbehörde 

anhängig gemacht hat. Folglich kann das Ausweisungsgericht den Mieter unab-

hängig von einem bereits hängigen mietrechtlichen Verfahren vor der Schlich-

tungsbehörde bereits ausweisen, wenn es die Gültigkeit der Kündigung des Ver-

mieters als Vorfrage mit der auf klares Recht und liquide tatsächliche Verhältnisse 

beschränkten Kognition bejahen kann. Nach allgemeiner Zürcher Praxis wird das 

Verfahren vor Mietschlichtungsstelle sistiert (HOFMANN, in: SPÜHLER / TENCHIO / IN-

FANGER, Schweizerische Zivilprozessordnung, 2. Aufl. 2013, N 18a zu Art. 257 

ZPO und SUTTER-SOMM / LÖTSCHER, in: SUTTER-SOMM / HASENBÖHLER / LEUENBER-

GER, Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO), 2. Aufl. 2013, 

N 38a zu Art. 257 ZPO). 

3. Sachverhalt 

Es ist unbestritten, dass die Parteien am 8. Mai 2013 einen Mietvertrag betreffend 

das Ladenlokal Nr. 2.1 im Erdgeschoss der Liegenschaft C._____-Strasse ..., ... 

Wallisellen schlossen, welcher mit den Nachträgen Nr. 2 vom 2./4. September 

2013 und Nr. 4 vom 21. Februar/25. April 2014 präzisiert und ergänzt wurde. Aus-

serdem schlossen die Parteien einen Mietvertrag betreffend zwei Einstellstellplät-

ze (act. 1 S. 5, act. 2/5, act. 2/3, act. 2/6, act. 2/4). Aus diesen vertraglichen 

Grundlagen ergibt sich, dass die Nettomietzinsen erst ab 1. Juli 2014 zu entrich-

ten waren. Vereinbart wurde ein gestaffelter Mietzins. Vom 1. Juli 2014 bis zum 

30. Juni 2015 wurde ein Gesamtmietzins von CHF 14'361.10 brutto (inklusive 

Parkplatz Nr. 1) pro Quartal vereinbart. Ab 1. Juli 2015 sollte der Gesamtmietzins 

CHF 17'343.10 brutto pro Quartal betragen. Hinzu kommt der Mietzins für einen 

- 4 - 

zusätzlichen Einstellplatz (Nr. 3), welcher pro Quartal CHF 540.– kostete (act. 1 

S. 5). Ab der zweiten Jahreshälfte 2014 leistete die Beklagte die Mietzinse nur 

noch unregelmässig und nach dem 2. Oktober 2014 überhaupt nicht mehr. An-

fangs Januar 2015 waren unbestrittenermassen Mietzinse/Nebenkosten im Um-

fang von CHF 24'641.85 ausstehend. Die Klägerin setzte der Beklagten daher mit 

Schreiben vom 9. Januar 2015 eine 30-tägige Zahlungsfrist im Sinne von Art. 257f 

Abs. 2 OR zur Begleichung der ausstehenden Mietzinsen. Dieses Schreiben ver-

band sie mit der Androhung, dass bei unbenütztem Fristablauf das Mietverhältnis 

ausserordentlich gekündigt werde. Da die Beklagte der Aufforderung nicht nach-

kam, kündigte die Klägerin die Mietverträge gestützt auf Art. 257d Abs. 2 OR mit 

amtlichem Formular vom 17. Februar 2015 ausserordentlich mit Wirkung auf den 

31. März 2015 (act. 1 S. 6 f.). Anlässlich einer Sitzung vom 19. März 2015 stellte 

die Klägerin der Beklagten in Aussicht, bei umgehender Begleichung der Miet-

zinsausstände sowie fristgerechter Bezahlung des Mietzinses für das 2. Quartal 

2015 die Kündigung allenfalls zurückzuziehen. Die Beklagte beglich in der Folge 

zwar den Mietzinsausstand, blieb jedoch den Mietzins für das 2. Quartal 2015 

schuldig, weshalb die Klägerin die Kündigung nicht zurückzog. Die Beklagte hat 

das Ladenlokal bis heute nicht verlassen (act. 1 S. 7 f.). 

4. Rechtliches 

Das Gericht gewährt nach Art. 257 Abs. 1 ZPO Rechtsschutz im summarischen 

Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten oder sofort beweisbar (lit. a) und die 

Rechtslage klar ist (lit. b). Fehlt eine dieser Voraussetzungen, ist auf das Gesuch 

nicht einzutreten (Art. 257 Abs. 3 ZPO). Die Rechtslage ist klar, wenn sich die 

Rechtsfolge bei der Anwendung des Gesetzes unter Berücksichtigung der Lehre 

und Rechtsprechung ohne weiteres ergibt und damit die Rechtsanwendung zu ei-

nem eindeutigen Ergebnis führt (BGE 138 III 123, E. 2.1.2 [m.w.H.]). 

Bei Zahlungsrückstand des Mieters kann ihm der Vermieter schriftlich eine Zah-

lungsfrist setzen und ihm androhen, dass bei unbenütztem Ablauf der Frist das 

Mietverhältnis gekündigt werde. Diese Frist beträgt bei Geschäftsräumen 30 Ta-

ge. Bezahlt der Mieter innert der gesetzten Frist nicht, so kann der Vermieter frist-

- 5 - 

los, bei Geschäftsräumen mit einer Frist von mindestens 30 Tagen auf Ende ei-

nes Monats kündigen (Art. 257d OR). 

Zur Durchsetzung des Rückgabeanspruchs bei Wohn- und Geschäftsräumen 

kann der Vermieter die Ausweisung des Mieters beantragen (SVIT-Kommentar 

Mietrecht, 3. Aufl., N 15 zu Art. 267-267a OR). Mit der Ausweisungsklage kann 

der Vermieter Vollstreckungsmassnahmen, d.h. einen Ausweisungsbefehl, ver-

langen (Art. 236 Abs. 3 ZPO und Art. 337 Abs. 1 ZPO). 

5. Würdigung 

Die Beklagte bestreitet in ihrer Stellungnahme vom 4. Mai 2015 den von der Klä-

gerin vorgetragenen Sachverhalt nicht, macht aber sinngemäss geltend, die Klä-

gerin habe die Mietzinsrückstände selber zu verantworten, weil sie das …-Areal 

schlecht vermarktet habe. Dies habe bereits zu mehreren Austritten und einem 

Leerstand von 40 % geführt. Ausserdem führt sie an, ein Auszug würde sie schä-

digen und den Geschäftsführer und einzigen Gesellschafter in finanzielle Schwie-

rigkeiten bringen (act. 13). Diese Einwendungen vermögen jedoch an der Recht-

mässigkeit und Wirksamkeit der Kündigung nichts zu ändern: Da die Klägerin die 

Voraussetzungen der Zahlungsverzugskündigung gemäss Art. 257d Abs. 2 OR 

erfüllt hat, wurde das Mietverhältnis per 31. März 2015 beendet. Nach beendetem 

Mietverhältnis muss der Mieter die Sache gemäss Art. 267 OR dem Vermieter zu-

rückgeben. Die Beklagte hat das Mietobjekt bis jetzt nicht geräumt. Sie hat damit 

ihre Rückgabepflicht verletzt. Der Fall ist liquid und damit ein Anspruch nach Art. 

257 ZPO gegeben. Die Beklagte hält sich ohne Rechtsgrund im Mietobjekt auf, 

weshalb der Ausweisungsbefehl zu erteilen ist. Antragsgemäss ist daher der Be-

klagten zu befehlen, das Mietobjekt (Ladenlokal Nr. 2.1, EG, inklusive Einstell-

plätze Nr. 1 und 3 im 1. UG, in der Liegenschaft C._____-Strasse ..., ... Wallisel-

len) unverzüglich zu räumen und der Klägerin ordnungsgemäss und gereinigt zu 

übergeben. Die Klägerin beantragt zudem Vollstreckungsmassnahmen. Dement-

sprechend ist das Gemeindeammannamt Wallisellen anzuweisen, den Auswei-

sungsbefehl nach Eintritt der Rechtskraft auf erstes Verlangen der Klägerin zu 

vollstrecken. 

- 6 - 

6. Kosten- und Entschädigungsfolgen 

Ausgangsgemäss wird die Beklagte kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 106 

Abs. 1 ZPO). Es ist von einem Streitwert von CHF 32'784.20 auszugehen. Die 

von der Beklagten zu tragende Gerichtsgebühr ist auf CHF 2'000.– festzusetzen 

(§ 4 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 8 Abs. 1 GebV OG). Die Beklagte ist zu verpflichten, 

der Klägerin eine Parteientschädigung von CHF 3'000.– zu bezahlen (§ 4 Abs. 1 

und 2 i.V.m. § 9 i.V.m. § 11 Abs. 1 AnwGebV).  

Das Einzelgericht erkennt: 

1. Der Beklagten wird befohlen, das Mietobjekt (Ladenlokal Nr. 2.1, EG, inklu-

sive Einstellplätze Nr. 1 und 3 im 1. UG, in der Liegenschaft C._____-

Strasse ..., ... Wallisellen) unverzüglich zu verlassen und der Klägerin in ge-

räumtem und gereinigtem Zustand ordnungsgemäss zu übergeben, unter 

Androhung des Zwangsvollzugs im Unterlassungsfall. 

2. Das Gemeindeammannamt Wallisellen wird angewiesen, diesen Befehl 

nach Eintritt der Rechtskraft auf erstes Verlangen der Klägerin zu vollstre-

cken. Die Kosten der Vollstreckung sind von der Klägerin vorzuschiessen. 

Sie sind ihr aber von der Beklagten zu ersetzen. 

3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'000.–. Hinzu kommen die 

Zustellungskosten des Gemeindeammannamts. 

4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt und aus dem von der Klägerin 

geleisteten Kostenvorschuss gedeckt. Für die der Beklagten auferlegten 

Kosten wird der Klägerin das Rückgriffsrecht auf die Beklagte eingeräumt. 

5. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von 

CHF 3'000.– zu bezahlen. 

6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin im Doppel für sich und 

zuhanden des Gemeindeammannamtes Wallisellen. 

- 7 - 

7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb 

von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 

113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 

90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert 

beträgt CHF 32'784.20. 

 
 
Zürich, 8. Mai 2015 

 
Handelsgericht des Kantons Zürich 

Einzelgericht 
 

Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

Claudia Feier 
 
 

	Urteil vom 8. Mai 2015
	
	Rechtsbegehren: (act. 1)
	Das Einzelgericht zieht in Erwägung:
	Das Einzelgericht erkennt:
	1. Der Beklagten wird befohlen, das Mietobjekt (Ladenlokal Nr. 2.1, EG, inklusive Einstellplätze Nr. 1 und 3 im 1. UG, in der Liegenschaft C._____-Strasse ..., ... Wallisellen) unverzüglich zu verlassen und der Klägerin in geräumtem und gereinigtem Zu...
	2. Das Gemeindeammannamt Wallisellen wird angewiesen, diesen Befehl nach Eintritt der Rechtskraft auf erstes Verlangen der Klägerin zu vollstrecken. Die Kosten der Vollstreckung sind von der Klägerin vorzuschiessen. Sie sind ihr aber von der Beklagten...
	3. Die Gerichtsgebühr wird festgesetzt auf CHF 2'000.–. Hinzu kommen die Zustellungskosten des Gemeindeammannamts.
	4. Die Kosten werden der Beklagten auferlegt und aus dem von der Klägerin geleisteten Kostenvorschuss gedeckt. Für die der Beklagten auferlegten Kosten wird der Klägerin das Rückgriffsrecht auf die Beklagte eingeräumt.
	5. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin eine Parteientschädigung von CHF 3'000.– zu bezahlen.
	6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin im Doppel für sich und zuhanden des Gemeindeammannamtes Wallisellen.
	7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff...