# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** ea336302-626a-5a76-8cc9-e63c5e364474
**Source:** Bundesgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 1989-12-20
**Language:** de
**Title:** Verwaltungspraxis der Bundesbehörden (1987-2017) Bundesamt für Justiz, BJ 20.12.1989 JAAC 55.21
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_VB/CH_VB_003_JAAC-55-21--_1989-12-20.pdf

## Full Text

JAAC 55.21

Bundesamt für Justiz, 20. Dezember 1989

Protection des données dans le domaine des assurances sociales.

- Partage des compétences entre la Confédération et les cantons quant
à la réglementation de la protection des données sur le plan du droit
matériel et de l’organisation.

- Limites de l’obligation, pour les organes des assurances sociales,
de garder le secret à l’égard de services cantonaux de protection des
données.

- Limites de l’application de dispositions cantonales de protection des
données aux services cantonaux chargés de l’exécution des assurances
AVS/AI/APG.

Datenschutz im Sozialversicherungsbereich.

- Ausscheidung der Rechtsetzungskompetenz zwischen dem Bund
und den Kantonen bezüglich materieller und organisatorischer
Datenschutzbestimmungen.

- Grenzen der Schweigepflicht von Organen der Sozialversicherung
gegenüber kantonalen Datenschutzstellen.

- Grenzen der Anwendung von kantonalem Datenschutzrecht gegenüber
kantonalen Durchführungsstellen der AHV/IV/EO.

Protezione dei dati nell’ambito delle assicurazioni sociali.

- Ripartizione delle competenze legislative tra la Confederazione
e i Cantoni in merito alle disposizioni del diritto materiale e
all’organizzazione della protezione dei dati.

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- Limiti dell’obbligo del segreto per organi dell’assicurazione sociale nei
confronti degli uffici cantonali di protezione dei dati.

- Limiti dell’applicazione del diritto cantonale sulla protezione dei dati
nei confronti degli uffici d’esecuzione cantonali AVS/AI/IPG.

Dem Bundesamt für Justiz (BJ) wurden folgende Fragen gestellt:

Das BJ nahm dazu wie folgt Stellung:

Die aufgeworfenen Fragen betreffen einen speziellen Aspekt
eines allgemeineren und grundsätzlichen Problems: Besteht im
Sozialversicherungsrecht (in einem weit verstandenen Sinn) Raum für die
Anwendung von kantonalem (oder eidgenössischem) Datenschutzrecht
beziehungsweise auf welche mit der Durchführung der Sozialversicherung
betrauten Stellen kommt überhaupt kantonales (allenfalls kommunales)
Datenschutzrecht zu Anwendung? Das Problem wird deshalb in einem
grösseren Rahmen abgehandelt.

1. Unterstehen der Geschäftsbereich der Gemeindeausgleichskassen und die
kantonalen Ausgleichskassen dem kantonalen Datenschutzrecht?

2. Gestattet das Bundesrecht im vorliegenden Bereich die Anwendung des
kantonalen Datenschutzrechts?

3. Wie ist die Rechtslage, falls ein kantonales Datenschutzgesetz abweichende
Bestimmungen zum künftigen Bundesgesetz über den Datenschutz aufweisen
würde?

Vorbemerkung

I. Kompetenzverteilung zwischen Bund und Kantonen im Bereich
der Sozialversicherung

1. Die Gesetzgebungskompetenz in den einzelnen Bereichen

a. Alters- und Hinterlassenenversicherung (AHV),
Invalidenversicherung (IV)

Art. 34quater Abs. 1 BV verpflichtet den Bund, Massnahmen für eine
ausreichende Alters-, Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge zu treffen.

Nach Abs. 2 der genannten Verfassungsbestimmung hat der Bund auf dem
Wege der Gesetzgebung eine für die ganze Bevölkerung obligatorische
Alters-, Hinterlassenen- und Invalidenversicherung einzurichten. Die
Gesetzgebungskompetenz des Bundes erstreckt sich auch auf die berufliche
Vorsorge (Art. 34quater Abs. 3 BV).

Bei der Gesetzgebungskompetenz des Bundes nach Art. 34quater BV handelt es
sich um eine Bundeskompetenz mit nachträglich derogatorischer Kraft[1].
In der Zeitspanne bis zum Erlass der gesetzlichen Regelung des Bundes

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bleibt die kantonale Kompetenz bestehen. Macht der Bund von seiner
Gesetzgebungskompetenz Gebrauch, so wird die kantonale Kompetenz
hinfällig[2].

Gestützt auf die hinsichtlich der Ausgestaltung der Versicherung
beziehungsweise beruflichen Vorsorge umfassenden Gesetzgebungskompetenz
in Art. 34quater BV[3] hat der Bund folgende im vorliegenden Zusammenhang
relevanten Bundesgesetze und (darauf gestützte) Verordnungen erlassen:

- BG vom 20. Dezember 1946 über die Alters- und Hinterlassenenversicherung
(AHVG, SR 831.10);

- V vom 31. Oktober 1947 über die Alters- und Hinterlassenenversicherung
(AHVV, SR 831.101);

- BG vom 19. Juni 1959 über die Invalidenversicherung (IVG, SR 831.20);

- V vom 17. Januar 1961 über die Invalidenversicherung (IVV, SR 831.201);

- BG vom 19. März 1965 über die Ergänzungsleistungen zur Alters-,
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung (ElG, SR 831.30);

- V vom 15. Januar 1971 über die Ergänzungsleistungen zur Alters-,
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung (ELV, SR 831.301);

- BG vom 25. Januar 1982 über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und
Invalidenvorsorge (BVG, SR 831.40);

- V vom 7. Dezember 1987 über die Ausnahmen von der Schweigepflicht in
der beruflichen Vorsorge und über die Auskunftspflicht der AHV/IV-Organe
(VSABV, SR 831.462.2).

b. Kranken- und Unfallversicherung

Nach Art. 34bis Abs. 1 BV steht dem Bund auf dem Gebiete der Kranken- und
Unfallversicherung die Gesetzgebungskompetenz zu.

Es handelt sich um eine Gesetzgebungskompetenz mit nachträglich
derogatorischer Wirkung[4].

Gestützt auf die Gesetzgebungskompetenz in Art. 34bis BV hat der Bund
folgende im vorliegenden Zusammenhang relevante Bundesgesetze und
(darauf gestützte) Verordnungen erlassen:

- BG vom 13. Juni 1911 über die Krankenversicherung (KUVG, SR 832.10);

- V vom 2. Februar 1965 über die Krankenversicherung betreffend die
Anerkennung von Krankenkassen und Rückversicherungsverbänden sowie
ihre finanzielle Sicherheit (SR 832.121);

- BG vom 20. März 1981 über die Unfallversicherung (UVG, SR 832.20);

- V vom 20. Dezember 1982 über die Unfallversicherung (UVV, SR 832.202).

c. Familienausgleichskassen

Der Bund ist zur Gesetzgebung auf dem Gebiet der Familienausgleichskassen
befugt (Art. 34quinquies Abs. 2 BV).

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Der Bund hat von seiner Gesetzgebungskompetenz im vorliegenden Bereich
nur sehr eingeschränkt Gebrauch gemacht. Es ist lediglich ein Bundesgesetz
über Familienzulagen in der Landwirtschaft vorhanden[5]. Ein allgemeines
Bundesgesetz über Familienzulagen ist bis heute trotz mehrfacher Vorstösse
nicht zustande gekommen. Dagegen existieren in zahlreichen Kantonen
kantonale Familienzulagegesetze[6].

Auch hier handelt es sich um eine «nachträglich derogierende»
Gesetzgebungskompetenz des Bundes, weshalb die Kantone solange
legiferieren können, als der Bundesgesetzgeber nicht aufgetreten ist[7].

d. Arbeitslosenversicherung

Der Bund regelt auf demWeg der Gesetzgebung die Arbeitslosenversicherung
(Art. 34novies Abs. 1 BV). Dem Bund kommt eine nachträglich derogierende
Gesetzgebungskompetenz zu[8].

Gestützt auf die Gesetzgebungskompetenz in Art. 34novies BV hat der Bund
folgende im vorliegenden Zusammenhang relevante Bundesgesetze und
(darauf gestützte) Verordnungen erlassen:

- BG vom 25. Juni 1982 über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und
die Insolvenzentschädigung (Arbeitslosenversicherungsgesetz [AVIG], SR
837.0);

- V vom 31. August 1983 über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und
die Insolvenzentschädigung (Arbeitslosenversicherungsverordnung [AVIV], SR
837.02);

- V vom 28. November 1983 über die Informations- und Auszahlungssysteme
der Arbeitslosenversicherung (SR 837.063.1).

e. Weitere sozialversicherungsrechtliche Erlasse des Bundes (im
weiteren Sinn) gestützt auf verfassungsrechtliche Kompetenzen

- BG vom 25. September 1952 über die Erwerbsersatzordnung für
Dienstleistende in Armee und Zivilschutz (EOG, SR 834.1);

- V vom 24. Dezember 1959 über die Erwerbsersatzordnung (EOV, SR 834.11);

- BG vom 20. Juni 1952 über die Familienzulagen in der Landwirtschaft (FLG,
SR 836.1);

- V vom 11. November 1952 über die Familienzulagen in der Landwirtschaft
(FLV, SR 836.11).

2. Rechtliche Auswirkungen der bestehenden bundesrechtlichen
Normen

Nach einhelliger Lehre und Rechtsprechung sind kantonale Normen, welche
Bundesrecht widersprechen, ungültig[9]. Widerspricht eine kantonale
Norm dem einschlägigen Bundesrecht nur teilweise, so fällt sie auch nur

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teilweise dahin[10]. Im Verhältnis zwischen materiellem kantonalem
Datenschutzrecht und Bundessozialversicherungsrecht bedeutet dies
Nichtanwendbarkeit von kantonalem Recht, sofern der Bund im Rahmen
seiner sozialversicherungsrechtlichen Gesetzgebungskompetenz auch Fragen
des Datenschutzes abschliessend geregelt hat[11].

II. Durchführung der einzelnen Sozialversicherungen

Die Durchführung der einzelnen Zweige der Sozialversicherung wird zum
Teil vom Bund selbst wahrgenommen, allerdings zum grössten Teil unter
Mitwirkung der Kantone und auch privater Versicherer wie dies von den
betreffenden Bestimmungen der BV vorgeschrieben wird[12].

So sind zum Vollzug der Alters- und Hinterlassenenversicherung zu einem
grossen Teil die kantonalen Ausgleichskassen zuständig. Dies gilt auch
für den Vollzug der Invalidenversicherung[13] und die Durchführung der
Erwerbsersatzordnung[14].

III. Gesetzgebungskompetenz von Bund und Kantonen zum
Erlass öffentlich-rechtlicher Vorschriften über den Datenschutz

Die Bundesverfassung sieht keine allgemeine Gesetzgebungskompetenz des
Bundes im Bereiche des kantonalen öffentlich-rechtlichen Datenschutzes
vor[15]. Auch wenn den Kantonen öffentliche Aufgaben des Bundes zum
Vollzug übertragen werden, sind sie deshalb grundsätzlich selbst für den
Datenschutz zuständig. Nach kantonalem Verfassungs- und Gesetzesrecht
entscheidet sich auch, wieweit die kantonale Datenschutzordnung für die
kommunalen Verwaltungen gelten soll.

Wenn dem Bund eine Gesetzgebungskompetenz in der Sache selbst zusteht,
kann er jedoch für die mit der Durchführung betrauten kantonalen
und kommunalen Stellen bereichsspezifische Datenschutzvorschriften
erlassen[16].

Kantonale Datenschutzvorschriften sind demnach möglich, soweit der Bund
nicht selbst im betreffenden Sachbereich zuständig ist und den Datenschutz
abschliessend regelt. Die kantonalen Datenschutzvorschriften dürfen das
bereichsspezifische Bundesrecht allerdings nicht vereiteln.

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Macht der Bund von seiner bereichsspezifischen Gesetzgebungskompetenz
Gebrauch[17], so gehen diese Bestimmungen dem kantonalen Recht vor[18].

IV. Rechtsnatur der an der Sozialversicherung beteiligten Stellen

1. Rechtsnatur der kantonalen Ausgleichskasse und der
Gemeindeausgleichskassen

a. Nach Art. 61 Abs. 1 AHVG errichtet jeder Kanton durch besonderen
Erlass eine kantonale Ausgleichskasse als selbständige öffentliche Anstalt.
Die kantonalen Ausgleichskassen sind somit als autonome Anstalten des
kantonalen öffentlichen Rechts einzurichten[19].

b. Das Bundesrecht schreibt den Kantonen ferner vor, dass die kantonalen
Ausgleichskassen in der Regel für jede Gemeinde eine Zweigstelle führen
müssen[20].

Die Führung der Zweigstellen darf nur unter den vom Bundesrecht
bestimmten Voraussetzungen den Gemeinden übertragen werden. Eine
Aufgabenübertragung vom Kanton auf die Gemeinden ist nur zulässig, sofern
die Kantone ausdrücklich die Haftung für Schäden im Sinne von Art. 70
Abs. 1 AHVG, die von Funktionären der Gemeinden verschuldet werden,
übernehmen, den direkten Geschäftsverkehr zwischen Ausgleichskasse
und Gemeinden sicherstellen und der Ausgleichskasse ein Weisungsrecht
gegenüber den Zweigstellen einräumen[21].

Die Frage der rechtlichen Stellung der Zweigstellen lässt sich aufgrund
des AHVG nicht eindeutig beantworten; weder der Ausdruck «Zweigstelle
errichten»[22] noch der Ausdruck «Zweigstelle unterhalten»[23] geben
brauchbare Anhaltspunkte für die Beantwortung dieser Frage. Der Grund
hiefür liegt in der Absicht des Gesetzgebers, den Kantonen und Verbänden
hinsichtlich der Organisation der Ausgleichskassen und ihrer Zweigstellen so
viel Freiheit als möglich zu lassen, damit sie eine organische Lösung treffen
können[24]. Die Stellung der Zweigstellen ist demnach in erster Linie nach
kantonalem Recht zu beurteilen und kann unterschiedlich ausgestaltet sein.
Der Kanton hat entweder die Möglichkeit, die Gemeindezweigstellen selbst
einzurichten oder sie durch die kantonale Ausgleichskasse oder durch die
Gemeinden errichten zu lassen[25]. Allerdings haben nur wenige Kantone
rechtlich eindeutige Regelungen getroffen[26].

2. Privatrechtssubjekte als Durchführungsorgane

Das Bundesrecht lässt für die Durchführung in den verschiedenen Bereichen
auch privatrechtlich organisierte Versicherer zu, welche in der Folge
allerdings zum Teil hoheitlich auftreten[27].

Sowohl in der Krankenversicherung als auch in der Unfallversicherung
können private Versicherer tätig werden, welche mit hoheitlichen Befugnissen
ausgestattet sind[28]. Auch die Durchführung der beruflichen Vorsorge ist zu
einem grossen Teil privaten Vorsorgeeinrichtungen überlassen[29].

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Dagegen sind die Verbandsausgleichskassen der AHV[30]
keine Privatrechtssubjekte. Zwar können private Berufs- oder
Arbeitnehmerverbände (sogenannte Gründerverbände) beim Bund
einen Antrag auf Gründung einer Ausgleichskasse stellen[31], und die
Gründerverbände treffen die für die Errichtung der Ausgleichskasse
notwendigen Vorbereitungshandlungen[32]; errichtet wird die Kasse jedoch
durch die Genehmigung des Bundesamtes für Sozialversicherung (BSV)[33].
Sobald die Kasse errichtet ist, haben aber weder die Gründerverbände noch
deren Mitglieder Befugnisse im Rahmen der Kasse und sind auch nicht deren
Mitglieder; es bestehen lediglich Mitwirkungsrechte von Vertretern der
Gründerverbände im Rahmen der Kassenorganisation[34]. Nach herrschender
Ansicht beruht die Kasse nicht auf Mitgliedschaft. Auch die Versicherten sind
nicht Mitglieder. Die Kasse ist deshalb Anstalt und nicht Körperschaft[35].

Fraglich ist, ob es sich bei den Verbandsausgleichskassen um
selbständige öffentliche Anstalten des Bundes handelt oder nicht. Da
den Gründerverbänden zwar bei der Errichtung der Kasse eine wichtige
Bedeutung zukommt und Vertreter der Gründerverbände auch im
Kassenvorstand mitwirken[36], nachher aber die Bedeutung des Bundes als
Anstaltsträger überwiegt[37], sind die Verbandsausgleichskassen nach Ansicht
des BJ als selbständige öffentliche Anstalten des Bundes anzusehen.

V. Kantonale und kommunale Stellen als Träger von Aufgaben in
den einzelnen Bereichen des Sozialversicherungsrechts

Das Sozialversicherungsrecht des Bundes weist in zahlreichen Fällen den
kantonalen Ausgleichskassen ausdrücklich Aufgaben zu. In anderen Fällen
wiederum lässt das Bundesrecht den Kantonen freie Hand, ob sie die Erfüllung
der Aufgaben im Bereiche der Sozialversicherung der Ausgleichskasse oder
anderen kantonalen Stellen (oder Privaten) übertragen. Zudem kann der
Kanton in vielen Fällen auch kommunale Stellen zur Erfüllung bestimmter
Aufgaben beiziehen.

Im Bereiche der Alters- und Hinterlassenenversicherung weist das Bundesrecht
den kantonalen Ausgleichskassen genau umschriebene Aufgaben zu[38]. Den
Gemeindezweigstellen der kantonalen Ausgleichskasse werden ebenfalls
zwingend gewisse Aufgaben zugewiesen. Das kantonale Recht kann den
Gemeindezweigstellen weitere Aufgaben übertragen[39].

Bei der Durchführung der Invalidenversicherung sind die kantonalen
Ausgleichskassen ebenfalls mit vom Bundesrecht genau bestimmten Aufgaben
betraut[40]. Die Kantone sind zur Errichtung von Regionalstellen befugt, deren
Aufgabenkreis ebenfalls genau umschrieben ist[41]. Das kantonale Recht kann
den Gemeindeausgleichskassen die Funktion einer Regionalstelle zukommen
lassen[42].

Im Bereich der Ergänzungsleistungen zur Alters-, Hinterlassenen- und
Invalidenversicherung können die Kantone ebenfalls die kantonale
Ausgleichskasse für die Entgegennahme der Gesuche und die Festsetzung und
Auszahlung der Ergänzungsleistungen als zuständig erklären[43]. Aufgrund

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der den Kantonen ausdrücklich eingeräumten Organisationsautonomie
können zur Erfüllung der Aufgaben auch die Gemeindeausgleichskassen
beigezogen werden[44].

Im Bereich der Unfallversicherung können sich auch öffentliche
Unfallversicherungskassen beteiligen[45]. Sofern das kantonale Recht der
kantonalen Ausgleichskasse gesetzlich diese Aufgabe zuweist, kann sich
diese beim Bund als Versicherer registrieren lassen und die betreffenden
Aufgaben wahrnehmen[46]. Unter den gleichen Voraussetzungen
kann auch eine Gemeindeausgleichskasse sich als Unfallversicherer
registrieren lassen. Möglich ist aber auch, dass das kantonale Recht den
Gemeindeausgleichskassen nur beschränkte Aufgaben zuweist[47], diese
also nicht als Versicherer, sondern nur als Hilfsorgan auftritt.

Im Bereich der Erwerbsausfallentschädigung für Dienstleistungen in Armee
und Zivilschutz erfolgt die Durchführung durch die Organe der Alters-
und Hinterlassenenversicherung[48]. Die kantonale Ausgleichskasse und
die Gemeindeausgleichsstellen haben also auch hier die entsprechenden
gesetzlichen Aufgaben nach dem EOG.

Weiter sind bei der Festsetzung und Ausrichtung von Familienzulagen in
der Landwirtschaft den kantonalen Ausgleichskassen die entsprechenden
gesetzlichen Aufgaben vom Bundesrecht übertragen worden[49].

Bei der Durchführung der obligatorischen Arbeitslosenversicherung
weist das Bundesrecht der kantonalen Ausgleichsstelle die Erfüllung von
Aufgaben zu[50]. Zwar kann die kantonale Ausgleichskasse nicht zugleich
als kantonale öffentliche Arbeitslosenkasse fungieren[51]. Die kantonale
AHV-Ausgleichskasse hat jedoch Beiträge für die Arbeitslosenversicherung
einzuziehen und sie der Zentralen Ausgleichsstelle der AHV zu überweisen[52].
Die Kantone können weitere Amtsstellen als zuständig erklären[53] und sie
mit der Erfüllung gewisser Aufgaben betrauen[54].

Im Bereich der beruflichen Alters-, Hinterlassenen und Invalidenvorsorge
können Einrichtungen des öffentlichen Rechts als registrierte
Vorsorgeeinrichtungen auftreten[55]. Eine autonome Anstalt des kantonalen
öffentlichen Rechts kann also als Versicherungsträgerin im Bereiche des BVG
tätig werden[56].

Im Bereich der Krankenversicherung kann eine autonome Anstalt des
kantonalen öffentlichen Rechts als Versicherungsträger auftreten[57].

VI. Datenschutzrechtlich relevante Regelungen in der
Sozialversicherungsgesetzgebung

1. Vorbemerkung

Wenn auch noch kein eidgenössisches Datenschutzgesetz vorhanden
ist, bestehen gerade im Bereiche der Sozialversicherung zahlreiche
bundesrechtliche Vorschriften, welche den Schutz der Persönlichkeit der
betroffenen Person bei der Bearbeitung von Daten bezwecken, somit als
Datenschutzvorschriften anzusehen sind. Diese Bestimmungen sind für

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die kantonalen und kommunalen Stellen, welche mit dem Vollzug der
Versicherung betraut sind, verbindlich und gehen dem kantonalen Recht
vor[58].

Fraglich ist jedoch, welches die Tragweite dieser Datenschutzvorschriften ist,
ob sie den Datenschutz abschliessend regeln oder ob in einzelnen Bereichen
noch eine eigene Gesetzgebungszuständigkeit der Kantone besteht, so dass für
kantonalrechtliche Datenschutzvorschriften noch Raum bleibt.

2. Datenschutzvorschriften im Bereiche des
Sozialversicherungsrechts, speziell in der Alters- und
Hinterlassenenversicherung

a. Die gesetzlichen Regeln in den verschiedenen Bereichen

aa. AHV

Art. 50 Abs. 1 AHVG enthält eine grundsätzliche Schweigepflicht wonach
Personen, die mit der Durchführung, mit der Beaufsichtigung und mit
der Kontrolle der Durchführung betraut sind, über ihre Wahrnehmungen
Verschwiegenheit zu bewahren haben[59].

aaa. Schweigepflicht

In Abs. 2 der genannten Bestimmung wird dem Bundesrat die Befugnis
eingeräumt, in den Fällen, in denen kein schätzenswertes Privatinteresse
vorliegt, Ausnahmen von der Schweigepflicht zu bewilligen, um der Gefahr
vorzubeugen, dass beispielsweise die Erteilung von Auskünften von
allgemeinem Interesse mit Bezugnahme auf die Schweigepflicht verweigert
werden kann[60]. Derartige Ausnahmen von der Schweigepflicht sind in
verschiedenen Fällen als Auskunftsrecht oder als eigentliche Auskunftspflicht
der mit der Durchführung oder der Kontrolle der AHV betrauten Stellen
normiert worden[61].

Das AHVG selbst enthält keine ausdrückliche Regelung betreffend das
Auskunftsrecht der betroffenen Person über sie betreffende Daten. Für
einen Teilbereich existiert jedoch in Art. 141 AHVV eine entsprechende
Vorschtift[62].

bbb. Auskunftsrecht der Betroffenen

Nach Art. 67 Abs. 2 AHVV haben die kantonalen Ausgleichskassen mindestens
einmal jährlich durch Publikationen auf die Leistungen der Versicherung,
die Anspruchsvoraussetzungen und die Anmeldung hinzuweisen. Daraus
wird eine allgemeine Pflicht der Sozialversicherungsträger abgeleitet, die an
der Sozialversicherung Beteiligten, namentlich die versicherten Personen
zu beraten und ihnen Auskunft zu geben[63]. Zudem sieht Art. 116 Abs. 1
Bst. a AHVV zwingend[64] vor, dass die Gemeindezweigstellen in allen Fällen

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(neben anderen Aufgaben) die Auskunftserteilung an die Versicherten zur
Aufgabe haben. Dies ist unter anderem mit ein Grund für die funktionelle
Dezentralisation der mit der Durchführung der AHV betrauten Stellen: Die
Einrichtung der Zweigstellen ermöglicht es dem Versicherten, sich in allen
Fragen der AHV an eine Amtsstelle seines Wohnortes zu wenden[65].

Die Schweigepflicht der AHV-Behörden dient dem Schutz der Persönlichkeit
der betroffenen Person[66] und gilt somit nicht gegenüber dieser selbst.
Vielmehr hat der Betroffene aufgrund der genannten Bestimmungen
grundsätzlich ein Auskunftsrecht, zu erfahren, welche Daten über ihn
registriert sind und bearbeitet werden. Namentlich besteht ein Auskunftsrecht
für Daten, welche für die Geltendmachung des Versicherungsanspruches
notwendig sind[67]. Speziell erwähnt wird das Recht auf Kontoauszüge[68].
Auch das Kreisschreiben des BSV vom 16. März 1988[69] geht von einem
grundsätzlichen Auskunfts- beziehungsweise Akteneinsichtsrecht der
betroffenen Person aus[70]. Das in Ziff. 1 des Kreisschreibens beanspruchte
Weisungsrecht bezüglich der Erteilung von Auskünften und Gewährung von
Akteneinsicht an die betroffene Person hat jedoch keine Delegationsnorm
im Gesetz oder einer Verordnung. Zudem behält Ziff. 1 des Kreisschreibens
ausdrücklich kantonalrechtliche Bestimmungen vor. Das Auskunftsrecht
der betroffenen Person ergibt sich bereits aus einem Teilgehalt von Art. 4
Abs. 1 BV[71] sowie gegebenenfalls aus kantonalem Datenschutzrecht, wobei
dann nicht der versicherungsrechtliche Informationsanspruch, sondern der
Persönlichkeitsschutz im Vordergrund steht.

ccc. Aufsicht und Kontrolle

Weiter bestehen im Bereich der AHV detaillierte Bestimmungen über die
Kontrolle und Aufsicht der Kassen[72]. Die Kontrolle beschränkt sich nicht auf
gesetzmässiges Finanzgebaren, sondern gilt vielmehr für die Durchführung
der gesamten AHV. Im Vergleich zu den übrigen Sozialversicherungszweigen
ist diese Aufsicht im Bereich der AHV besonders straff ausgestaltet. Das
BSV hat faktisch die Stellung einer Art Generaldirektion[73]. Zwar besteht
keine Disziplinargewalt gegenüber den kantonalen und kommunalen
Funktionären der Kassen, doch können gegenüber den Kassen selbst
präventive oder repressive Massnahmen ergriffen werden, um die
ordnungsgemässe Durchführung der Versicherung zu bewerkstelligen.
Die Regeln über die Aufsicht beziehen sich zwar an sich auch auf die
Einhaltung der Schweigepflicht. Sie können jedoch nicht als eigentliche
Datenschutzvorschriften angesehen werden. Zudem ist die Überwachung
der Einhaltung der Schweigepflicht bei den einzelnen kantonalen Stellen
faktisch nicht möglich.

bb. Übrige Bereiche

In den übrigen Bereichen der Sozialversicherung sind die Verhältnisse
gleich oder zumindest ähnlich gelagert. So gilt etwa im Bereich der
Invalidenversicherung die gleiche Schweigepflicht wie in der AHV[74]
und besteht nach dem allgemeinen Grundsatz[75] ein Auskunftsrecht des

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Versicherten[76]. Weiter bestehen zahlreiche Bestimmungen betreffend
die Bekanntgabe von Daten über Versicherte an andere Stellen[77]. Für die
Aufsicht gelten im wesentlichen die Bestimmungen des AHVG[78].

Auch im Bereiche der Ergänzungsleistungen zur Alters-, Hinterlassenen-
und Invalidenversicherung (ElG) hat der Bundesgesetzgeber entsprechende
Vorschriften erlassen[79].

Im Bereiche der Unfallversicherung bestehen ebenfalls entsprechende
Regeln[80]. Dies gilt weiter für die Krankenversicherung[81] und speziell
für die berufliche Vorsorge[82].

Bei der Durchführung der Arbeitslosenversicherung gilt ebenfalls eine
grundsätzliche Schweigepflicht der beteiligten Stellen[83]. Zudem bestehen
spezielle Bestimmungen über die Aktenaufbewahrung, wonach Akten, die
personenbezogene Daten enthalten, spätestens nach zehn Jahren vernichtet
werden müssen[84]. Weitere spezielle Datenschutzvorschriften sind in Art. 126
AVIV enthalten[85].

VII. Bestehen im Bereich des Sozialversicherungsrechts noch
kantonale Gesetzgebungskompetenzen, den Datenschutz zu
regeln und wenn ja welche?

1. Wann hat der Bund seine Gesetzgebungskompetenzen
wahrgenommen?

Bei den nachträglich derogierenden Bundeskompetenzen[86] stellt sich jeweils
die Frage, wann der Bund seine Zuständigkeit wahrgenommen hat, so dass
der kantonale Gesetzgeber nicht mehr legiferieren kann beziehungsweise
bestehendes kantonales Recht derogiert wird[87].

Die Entscheidung darüber, ob der Bund seine Gesetzgebungszuständigkeit
wahrgenommen hat, kann nur getroffen werden, indem festgestellt wird,
welche Materie geregelt worden ist. Die Beurteilung ist für jedes Bundesgesetz
gesondert vorzunehmen. Es muss abgeklärt werden, ob der Bund eine
abschliessende Regelung getroffen hat oder nicht[88].

Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist die bundesrechtliche
Ordnung dann abschliessend, wenn sie entweder ausdrücklich das ganze
Gebiet regelt oder wenn sie sich zwar nur auf einen Teil bezieht, aber
in der Meinung, dass daneben keinerlei Vorschriften erlassen werden
dürfen. Der Entscheid hängt von Anhaltspunkten ab, die von Fall zu Fall
verschieden sein können und sich namentlich nach Natur, Gegenstand und
Zweck einer Massnahme beurteilen[89]. Enthalten die bundesrechtlichen
Normen ein komplettes System[90], so ist von einer abschliessenden Regelung
auszugehen[91].

Im Bundesrecht finden sich Bestimmungen über die Schweigepflicht,
die Auskunftspflicht gegenüber der versicherten Person und die
Bekanntgaberegelungen an andere Stellen, die auch den Datenschutz betreffen.
Die Bekanntgabe an Dritte ist (unter Einschluss des Verordnungsrechts)
teilweise sogar abschliessend geregelt. Insoweit besteht für kantonales

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Datenschutzrecht kein Raummehr. In anderen Bereichen, zum Beispiel
bezüglich der Auskunft an den Betroffenen ist immerhin ergänzendes
kantonales Recht möglich.

Für andere Bereiche des Datenschutzes hingegen, etwa für die Erhebung
der Daten, die Weitergabe für statistische Zwecke, die Sperrung der
Daten und die Datensicherheit fehlen weitgehend Regelungen in der
Sozialversicherungsgesetzgebung. In diesem datenschutzrechtlich weniger
bedeutsamen Bereich kann allenfalls kantonales Datenschutzrecht noch
Anwendung finden.

Noch nicht beantwortet ist ferner die Frage, inwieweit allenfalls
einem kantonalen Datenschutzbeauftragten (oder einer kommunalen
Datenschutzinstanz) im Bereiche der Sozialversicherung noch spezielle
Kontrollbefugnisse nach kantonalem Recht zustehen können beziehungsweise
inwiefern er im Hinblick auf die bundesrechtlich geregelte Schweigepflicht
überhaupt Zugang zu den bearbeiteten Personendaten erhalten darf[92].

2. Materielles Datenschutzrecht

Dort wo der Bundesgesetzgeber Sozialversicherungsrecht erlassen hat, sind in
der Regel auch Bestimmungen über die Datenweitergabe erlassen worden[93].
Das kantonale Recht kann deshalb zum Beispiel keine Vorschriften erlassen,
unter welchen Voraussetzungen eine Datenbekanntgabe von einer kantonalen
Stelle an eine andere zulässig ist und wann nicht[94].

Wo der Bund von seiner Gesetzgebungskompetenz in einem bestimmten
Sachbereich der Sozialversicherung noch keinen Gebrauch gemacht hat[95],
können die Kantone weiterhin legiferieren. Der kantonale Gesetzgeber
kann deshalb in seinem Familienzulagegesetz die entsprechenden
Datenschutzvorschriften aufstellen oder allgemein das kantonale
Datenschutzgesetz als anwendbar erklären. Allerdings ist auch hier
wiederum eine Einschränkung anzubringen. Das kantonale Recht muss
so ausgestaltet werden, dass die bundesrechtlichen Bestimmungen des
Sozialversicherungsrechts nicht vereitelt werden. Der kantonale Gesetzgeber
ist damit verpflichtet, auf bestehendes Sozialversicherungsrecht des Bundes
Rücksicht zu nehmen und eventuell das kantonale Recht entsprechend
anzupassen.

3. Organisatorisches Datenschutzrecht

Es stellt sich die Frage, ob die Kantone im Geltungsbereich des
Sozialversicherungsrechts des Bundes befugt sind, für ihre
Durchführungsstellen organisatorisches Datenschutzrecht, d. h. Recht
bezüglich der Kontrolle der Einhaltung bundesrechtlicher Vorschriften über
den Datenschutz, zu erlassen.

Obwohl dem Bund im Bereich des Sozialversicherungsrechts eine umfassende
Gesetzgebungskompetenz zukommt[96], übernimmt er nicht sämtliche
Vollzugsfunktionen[97]. So sind die Kantone in gewissem Umfang zur
«sekundären Rechtsetzung», also zum Erlass von Ausführungsvorschriften

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zur Bundesgesetzgebung zuständig. In ihren Ausführungserlassen zu den
Bundesgesetzen im Bereiche der Sozialversicherung regeln die Kantone
Fragen der Organisation[98] und kantonalen Zuständigkeit (soweit diese nicht
bereits von Bundesrechts wegen vorgeschrieben sind). Diese kantonalen
Ausführungserlasse haben letztlich wiederum zum Ziel, die durch die
Bundesgesetzgebung zu erfüllenden Aufgaben sachgerecht durchzuführen.
Hat der Bundesgesetzgeber keine abschliessenden Vorschriften aufgestellt,
wer den gesetzmässigen Vollzug der Sozialversicherung in einem gewissen
Bereich zu überwachen hat, so ist es den Kantonen nicht verwehrt, ihrerseits
entsprechende Regeln vorzusehen. Dies gilt umso mehr, wenn gerade die
kantonalen Normen geeignet sind, das gesetzmässige Handeln der mit
der Sozialversicherung betrauten kantonalen Stellen zu fördern und zu
überwachen.

Auf den Datenschutz übertragen bedeutet dies folgendes: Zwar besteht
im Bereich der Sozialversicherungsgesetzgebung des Bundes durchwegs
eine Normierung der Aufsicht. Diese Aufsicht bezieht sich allerdings
in erster Linie auf eine Kontrolle der allgemeinen Geschäftstätigkeit
der Sozialversicherungsträger[99]. Auch die Einhaltung der übrigen
gesetzlichen Pflichten aller an der Sozialversicherung beteiligten Stellen
wie die gesetzeskonforme Aufbewahrung von Akten, die Einhaltung
der Schweigepflicht beziehungsweise Weitergabe von Daten oder die
Auskunftserteilung an die betroffenen Personen wird an sich von der
Aufsichtspflicht erfasst. Die Aufsicht ist bundesrechtlich jedoch nicht
abschliessend geregelt.

Es ist deshalb davon auszugehen, dass die Kantone befugt sind, die Kontrolle
eines bestimmten Teilaspektes der Sozialversicherung, nämlich die Einhaltung
der Vorschriften über den Datenschutz in einem weit verstandenen Sinn,
speziellen Stellen, zum Beispiel einem kantonalen Datenschutzbeauftragten
oder einer kantonalen Datenschutzkommission zu übertragen und diese
bis zu einem gewissen Grad zu Durchführungsorganen der bundesrechtlich
geregelten Sozialversicherung zu machen[100].

Selbstverständlich bezieht sich die Kontrollbefugnis der mit der Überwachung
des Datenschutzes beauftragten kantonalen Stelle wiederum nur auf die
eigenen Verwaltungsstellen. Welches die Kontrollbefugnisse im einzelnen
sind und ob sich die Kontrolle auch auf kommunale Stellen bezieht, richtet
sich nach dem anwendbaren kantonalen Recht, ebenso ob zum Beispiel eine
Weisungsbefugnis betreffend die Art der Datenbearbeitung besteht.

VIII. Gilt die bundesrechtliche Schweigepflicht auch gegenüber
kantonalen (oder kommunalen) Datenschutzorganen?

Es stellt sich die praktisch bedeutsame Frage, ob die Bestimmungen über
die Schweigepflicht im Sozialversicherungsrecht des Bundes[101] auch
gegenüber einem kantonalen Datenschutzbeauftragten gilt. Wäre dies der
Fall, so kann sich die Aufsichtsfunktion einer kantonalen (oder kommunalen)
Datenschutzstelle zum vorneherein nur auf einen beschränkten Sachbereich
erstrecken. Möglich wäre diesfalls etwa eine Prüfung, ob der Einsatz von
Mitteln der elektronischen Datenverarbeitung den Anforderungen an die

13

Datensicherheit genügt, ob die Zugriffsberechtigung staatlicher Stellen
entsprechend den bundesrechtlichen Bekanntgaberegeln vorgesehen ist
(also z. B. Prüfung von Informatikprojekten unter dem Gesichtspunkt des
Datenschutzes) oder ob kantonale Stellen ihrer Auskunftspflicht gegenüber
den betroffenen Personen nachkommen. Ausgeschlossen wäre aber eine
Aufsicht im Einzelfall, weil die mit der Durchführung der Sozialversicherung
betrauten Stellen auch gegenüber dem Datenschutzbeauftragten an ihre
Schweigepflicht gebunden wären.

Ausnahmen von der Schweigepflicht können vom kantonalen Recht nicht
vorgesehen werden[102], sofern das Bundesrecht abschliessend ist und
keinen entsprechenden Vorbehalt zugunsten des kantonalen Gesetzgebers
enthält[103] Bei der Ausgestaltung des Bundesrechts, namentlich der
Bekanntgaberegeln, muss aber der Organisationsautonomie der Kantone und
ihren Aufgaben (z. B. jenen der datenschutzrechtlichen Aufsicht) Rechnung
getragen werden.

Die Ausnahmen von der Schweigepflicht in den einzelnen
Ausführungserlassen des Bundesrates zu den Sozialversicherungsgesetzen
zeichnen sich durchwegs durch detaillierte Angaben über die Zulässigkeit
von Datenübermittlungen aus. So genügt es im Geltungsbereich des AHVG
noch nicht, dass eine Stelle Sozialversicherungsaufgaben an sich wahrnimmt,
sondern wird zusätzlich ein enger Konnex zu vermögensrechtlichen
Leistungen oder Rückforderungen im Zusammenhang mit der AHV
verlangt[104].

Liegen im Bereich der AHV die Voraussetzungen nach Art. 209bis Abs. 1 Bst. a-c
AHVV nicht vor, so ist eine Bewilligung des BSV erforderlich[105] oder die
betroffene Person (oder ihr gesetzlicher Vertreter) muss schriftlich eingewilligt
haben[106].

Das BSV ist bei der Erteilung der Bewilligung wiederum an die Wahrung
schutzwürdiger Privatinteressen gebunden[107]. Da die gesetzlichen
Aufgaben des Datenschutzbeauftragten regelmässig in der Wahrung der
Persönlichkeitsrechte der betroffenen Personen besteht, ist eine solche
Bewilligung auch diesen zu erteilen; auch eine generelle Bewilligung
zugunsten eines kantonalen Datenschutzbeauftragten wäre nach Ansicht des
BJ gesetzeskonform. Zudem würde sich die Schweigepflicht nach Art. 50 Abs. 1
AHVG (sowie die entsprechende Sanktion in Art. 87 AHVG) auch auf einen
kantonalen Datenschutzbeauftragten erstrecken[108]. Soll den kantonalen
Datenschutzbeauftragten ohne Bewilligung des BSV ein Auskunftsrecht
zustehen, so müsste Art. 209bis AHVV entsprechend abgeändert werden. Eine
solche Regelung erschiene dem BJ sachgerecht und zur Wahrnehmung der
kantonalen Datenschutzaufsicht notwendig.

Die gleichen Grundsätze gelten für die Invalidenversicherung[109], die
Ergänzungsleistungen zur AHV und IV[110] und bei den Familienzulagen
in der Landwirtschaft[111].

Im Bereiche der Unfallversicherung ist eine Bekanntgabe an den kantonalen
Datenschutzbeauftragten ausgeschlossen, denn keiner der in Art. 125
Abs. 1 Bst. a-i UVV erwähnten Tatbestände ist auch nur annähernd
anwendbar. Eine Bekanntgabe von Personendaten bedarf demnach einer
Einwilligung der betroffenen Person. Wird die Unfallversicherung von

14

einem privaten Versicherer wahrgenommen, so erscheint eine Überwachung
durch den kantonalen Datenschutzbeauftragten unzulässig, weil dann
der Versicherer als Bundesorgan tätig ist (vgl. hinten Ziff. IX:) und dafür
inskünftig der Eidgenössische Datenschutzbeauftragte zuständig sein
wird[112]. Damit eine Kontrolle der Datenbearbeitung im Einzelfall durch den
kantonalen Datenschutzbeauftragten bei kantonalen öffentlich-rechtlichen
Versicherungseinrichtungen möglich wäre, müsste Art. 125 UVV entsprechend
ergänzt werden. Eine solche Änderung wäre sinnvoll.

Auch im Bereich der Krankenversicherung ist nach Ansicht des BJ eine
Übermittlung von Personendaten an den kantonalen Datenschutzbeauftragten
ohne Einverständnis der betroffenen Person unzulässig[113].

Im Bereich der beruflichen Vorsorge bestehen wiederum sehr detaillierte
Regeln über die Ausnahmen von der Schweigepflicht der beteiligten
Stellen[114]. Sofern kein schutzwürdiges Interesse des Versicherten
und anderer Begünstigter oder des Arbeitgebers entgegensteht, ist die
Schweigepflicht im Sinne von Art. 86 Abs. 1 BVG nach Art. 1 Abs. 1 Bst. a VSABV
aufgehoben gegenüber Personen, Behörden und Einrichtungen, die an der
Durchführung, Kontrolle oder Aufsicht der beruflichen Vorsorge beteiligt sind,
soweit sie die Angaben zur Erfüllung ihrer gesetzlichen Aufgaben benötigen.

Nach Art. 1 der V vom 29. Juni 1983 über die Beaufsichtigung und die
Registrierung der Vorsorgeeinrichtungen (BVV 1, SR 831.435.1) nimmt eine
zentrale kantonale Instanz im Bereich des BVG die Aufsicht wahr. Die Kantone
können zur Unterstützung der kantonalen Aufsichtsbehörde Aufgaben
weiteren Kantons- oder Gemeindeinstanzen übertragen[115]. Der kantonale
Gesetzgeber kann somit in seinen Ausführungserlassen zur BVV 1 oder in
einer generellen Datenschutzgesetzgebung einer kantonalen Datenschutzstelle
Kontrollaufgaben (Datenschutz) übertragen. In einem solchen Fall entfällt
die Schweigepflicht im Rahmen von Art. 1 Abs. 1 Bst. a VSABV gegenüber
der kantonalen Datenschutzstelle. Diese ihrerseits ist zudem wiederum der
Schweigepflicht nach Art. 86 BVG unterstellt. Besteht keine entsprechende
Bestimmung im kantonalen Recht, welche dem Datenschutzbeauftragten
diese Aufgaben generell oder speziell im Bereich der beruflichen Vorsorge
zuweist[116], so ist eine Bekanntgabe nur mit Zustimmung der betroffenen
Person zulässig[117].

Im Bereiche der Arbeitslosenversicherung besteht eine strikte Durchführung
der Schweigepflicht. Art. 125 AVIV zählt abschliessend in Abs. 1 und
2 die zulässigen Bekanntgaben an Dritte auf. Nach Art. 125 Abs. 3
AVIV dürfen anderen Organen[118] des Bundes, der Kantone und
Gemeinden sowie Privaten Auskünfte über Versicherte nur mit deren
Einverständnis erteilt werden. Das BJ ist einem kürzlich erstellten
Gutachten zum Schluss gekommen, dass Art. 125 AVIV mangels spezieller
Erwähnung des Tatbestandes (im Gegensatz zu anderen Bestimmungen des
Sozialversicherungsrechts) sogar einer Bekanntgabe von Personendaten
an Gerichte entgegensteht, sofern die betroffene Person nicht eingewilligt
hat[119]. Bei dieser Sachlage ist aufgrund der Regelung in Art. 125 AVIV auch
eine Bekanntgabe an einen kantonalen Datenschutzbeauftragten unzulässig.
Die Zulässigkeit einer derartigen Bekanntgabe müsste in der AVIV im Hinblick
auf Art. 125 Abs. 3 AVIV speziell vorgesehen sein. Eine solche Ergänzung der
Verordnung wäre sinnvoll.

15

Im Anwendungsbereich der kantonalen Familienzulagegesetze richtet sich
die Zulässigkeit der Bekanntgabe an kantonale Datenschutzstellen nach
kantonalem Recht[120].

IX. Wie ist die Rechtslage beim Inkrafttreten des BG über den
Datenschutz?

Auszugehen ist von der bundesrätlichen Botschaft zu einem Bundesgesetz
über den Datenschutz (DSG) in der Fassung vom 23. März 1988[121]. Nach
Art. 2 Abs. 1 DSG gilt das Gesetz für das Bearbeiten von Personendaten durch
private Personen und Bundesorgane. Das DSG findet jedoch keine Anwendung
auf Datenbearbeitungen durch kantonale Stellen und zwar auch dann nicht,
wenn diese mit dem Vollzug von Bundesaufgaben betraut sind. Wie vorne
ausgeführt, kann der Bundesgesetzgeber jedoch Datenschutzvorschriften
erlassen, welche auch für kantonale Behörden bindend sind, sofern ihm in
der jeweiligen Materie eine Gesetzgebungskompetenz zusteht[122]. In diesem
Fall werden die kantonalen Instanzen nicht durch das DSG, sondern durch
die betreffenden Spezialerlasse zur Einhaltung von Datenschutzvorschriften
verpflichtet.

Anders ist die Rechtslage, wenn Private Aufgaben im Bereiche der
Sozialversicherung wahrnehmen. Nach Art. 3 Bst. d DSG gelten
(private) Personen, die mit öffentlichen Aufgaben des Bundes betraut
sind als Bundesorgane. Damit sind sie neben den allgemeinen
Datenschutzbestimmungen[123] auch den Vorschriften über das Bearbeiten
von Personendaten durch Bundesorgane[124] unterstellt. Die Vorschriften
über das Bearbeiten von Personendaten durch private Personen[125] finden
auf sie insoweit keine Anwendung.

Der Entscheid, in welchen Fällen eine private Person mit öffentlichen Aufgaben
des Bundes betraut ist bestimmt sich nach den folgenden Gesichtspunkten:

In erster Linie ist ein formelles Kriterium ausschlaggebend. Wird einem
Privaten die Erfüllung einer öffentlichen Aufgabe des Bundes übertragen, so
tritt dieser regelmässig nicht mehr als Subjekt des Privatrechts auf, sondern
als Träger hoheitlicher Rechte und Pflichten. Das äussert sich unter anderem
darin, dass er eine Verfügungsbefugnis hat.

Steht einem als Subjekt des Privatrechts organisierten Versicherer gestützt auf
Bundesrecht die Befugnis zu, Verfügungen zu erlassen, so untersteht er als
Bundesorgan den Regeln nach Art. 13 ff. DSG. Ohne Bedeutung ist dabei, ob
der Versicherer von dieser Verfügungsbefugnis tatsächlich Gebrauch macht. Es
genügt, wenn er notfalls eine Verfügung erlassen könnte.

Im Bereiche des Sozialversicherungsrechts existieren zahlreiche
Gesetzesbestimmungen, welche dem Versicherer eine derartige
Verfügungsbefugnis verleihen. So stehen dem privaten Krankenversicherer
sowohl im eigentlichen Bereich der Krankenversicherung[126], darüber
hinaus aber auch auf dem Gebiete der Unfallversicherung[127] und bei den
anderen Versicherungsarten, die er betreiben darf[128], ein Verfügungsrecht
zu. Auch der private Unfallversicherer kann sowohl in der obligatorischen als
auch in der freiwilligen Unfallversicherung verfügen[129].

16

Steht dem Privaten keine Verfügungsbefugnis zu, so ist eine Unterstellung
unter das DSG nur dann berechtigt, wenn aufgrund anderer, materieller
Kriterien von der Erfüllung einer öffentlichen Aufgabe des Bundes auszugehen
ist. Massgebende Gesichtspunkte sind namentlich folgende Kriterien:
Inhalt der betreffenden Verfassungs- und Gesetzesbestimmungen des
Bundes, die Subventionierung durch den Bund, das Vorliegen eines
Versicherungsobligatoriums, die öffentlich-rechtliche Anerkennung des
Versicherers, weitgehende Einschränkungen der Vertragsinhaltsfreiheit
durch zwingende gesetzliche Vorschriften und das Bestehen von
Aufsichtsbefugnissen des Bundes. Ob im Bereiche des BVG vom Vorsorgeträger
eine öffentliche Aufgabe des Bundes wahrgenommen wird, geht aus
den Materialien zu Art. 34quater BV nicht eindeutig hervor[130]. Man
kann sich einerseits auf den Standpunkt stellen, dass der Bund hier nur
einen Gesetzgebungsauftrag zu erfüllen habe, die Durchführung der
beruflichen Vorsorge aber Aufgabe des privaten Vorsorgeträgers sei. Auf
der anderen Seite enthält das BVG selbst aber gewichtige Indizien, welche
die Durchführung der beruflichen Vorsorge eher als öffentliche Aufgabe
des Bundes erscheinen lassen[131]. Zu berücksichtigen ist weiter, dass auch
den Vorsorgeeinrichtungen des öffentlichen Rechts eine Verfügungsbefugnis
abgehen dürfte[132]. Unter diesen Umständen muss die Frage hier
offengelassen werden. Sie wird in der Ausführungsverordnung zum
Datenschutzgesetz zu entscheiden sein.

Wie ausgeführt, ist für die Beurteilung die bundesrätliche Botschaft zum DSG
zugrunde gelegt worden.

X. Verfassungswidrige Vorschriften in Bundesgesetzen
beziehungsweise Weisungen des Bundesamtes für
Sozialversicherung?

Welches sind die Auswirkungen einer allfälligen
Verfassungswidrigkeit?

1. Anwendung von verfassungswidrigen Vorschriften des
Bundesrechts im allgemeinen

Es stellt sich die Frage, ob bundesrechtliche, spezialgesetzliche Vorschriften
kantonalen datenschutzrechtlichen Vorschriften vorgehen, welche
verfassungsmässige Rechte, insbesondere das Recht auf Akteneinsicht, der
betroffenen Personen garantieren.

Handelt es sich um eine verfassungswidrige Vorschrift in einem Bundesgesetz
im formellen Sinn, so sind die rechtsanwendenden Stellen (Gerichte und
Verwaltungsstellen des Bundes und der Kantone) in jedem Fall daran
gebunden. Das verfassungswidrige Bundesrecht geht vor[133] Weicht der
Bundesgesetzgeber bewusst von einem Verfassungsgrundsatz ab, so ist
die gesetzliche Regelung massgebend[134]. Gemäss konstanter Praxis und
einhelliger Lehre gilt Art. 113 Abs. 3 BV nicht nur für alle rechtsanwendenden
Behörden des Bundes, sondern auch für alle rechtsanwendenden Stellen der
Kantone[135].

17

Handelt es sich um Rechtsquellen auf tieferer Normstufe, im vorliegenden
Fall um Ausführungsverordnungen des Bundesrates oder um
Verwaltungsverordnungen, so kann die inhaltliche Verfassungswidrigkeit
zur Nichtanwendbarkeit der Norm im Einzelfall führen, sofern der Inhalt
nicht durch das delegierende Gesetz gedeckt ist[136].

Die Prüfung der Verfassungsmässigkeit von Ausführungs-
und Verwaltungsverordnungen zur bundesrechtlichen
Sozialversicherungsgesetzgebung ist nicht nur Bundesstellen[137],
sondern auch den Kantons- und Gemeindebehörden übertragen[138]. Kommt
die zuständige kantonale oder kommunale Stelle zum Ergebnis, dass eine
Ausführungsverordnung des Bundesrates oder eine Verwaltungsverordnung
(z. B. ein Kreisschreiben des zuständigen Bundesamtes an die Kantone)
verfassungswidrig ist, dann hat sie deren Anwendung zu unterlassen[139].

2. Ziff. 27 des Kreisschreibens über die Schweigepflicht und
Akteneinsicht in der AHV/IV/EO/EL/FL des Bundesamtes für
Sozialversicherung (gültig ab 1. Juli 1988) im besonderen

Ziff. 27 des Kreisschreibens lautet wie folgt: «In Akten (Protokolle,
Hilfsbelege, Notizen usw.), die ausschliesslich verwaltungsinternen Zwecken
dienen, ist keine Einsicht zu gewähren. Dies gilt auch für die den Regress
betreffenden Korrespondenzen zwischen IV-Organen und den Regressdiensten
beziehungsweise dem BSV sowie der SUVA.»

Ein kantonaler Datenschutzbeauftragte ist der Ansicht, dass diese Weisung
im Kanton nicht angewendet werden könne, weil sie dem kantonalen
Datenschutzgesetz widerspreche (und anscheinend seiner Meinung nach
auch verfassungswidrig sei).

Ziff. 27 des Kreisschreibens kommt vorab dann nicht zur Anwendung, wenn es
sich nicht auf das geltende Gesetzes- und Verordnungsrecht abstützen kann.
Dies ist zu prüfen.

Ausserhalb eines hängigen Verfahrens[140] garantiert Art. 4 Abs. 1 BV in
einem gewissen Umfang einen bundesrechtlichen Minimalstandard. Obwohl
zwar im Laufe der Zeit das Akteneinsichtsrecht der betroffenen Person
vom BGer stark ausgeweitet worden ist[141], gilt das Einsichtsrecht nicht
voraussetzungslos. Sofern der Rechtssuchende ausserhalb eines hängigen
Verfahrens ein schutzwürdiges Interesse geltend machen kann und sofern
der Akteneinsicht keine privaten oder öffentlichen Geheimhaltungsinteressen
entgegenstehen, ist nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung Akteneinsicht
zu gewähren[142].

Allerdings bezieht sich das aus Art. 4 Abs. 1 BV abgeleitete Akteneinsichtsrecht
nach konstanter bundesgerichtlicher Rechtsprechung nicht auf
verwaltungsinterne Akten wie Auskünfte, Mitberichte, schriftliche
Mitteilungen, Notizen und ähnliches mehr[143]. Mit dieser Einschränkung
des Akteneinsichtsrechts soll verhindert werden, dass die ganze
Meinungsbildung der Verwaltung über die entscheidenden Aktenstücke
und die getroffenen, begründeten Verfügungen hinaus vollständig vor der
Öffentlichkeit ausgebreitet wird. Allerdings kann aus der bundesgerichtlichen

18

Rechtsprechung abgeleitet werden, dass sich aus dem Akteneinsichtsrecht
(und seinen Einschränkungen bezüglich verwaltungsinterner Akten) auch
bestimmte Anforderungen an die Aktenführung ergeben: Schriftstücke,
welche der Begründung der behördlichen Entscheidung dienen oder sonst
wie Auswirkungen auf den Betroffenen haben können und damit wesentlich
sind, müssen zu den eigentlichen Akten, auf welche sich das Auskunftsrecht
erstreckt, genommen werden[144]. Es muss in jedem Fall eine «doppelte»
Aktenführung zulasten der betroffenen Person verhindert werden. Wird
dieser Grundsatz eingehalten, ist aufgrund der klaren bundesgerichtlichen
Rechtsprechung, welche zwar teilweise von der Doktrin kritisiert wird[145],
die Einschränkung des Akteneinsichtsrechts in Ziff. 27 des Kreisschreibens
verfassungskonform.

3. Zulässigkeit weitergehender kantonaler Auskunftsrechte

Wie vorne Ziff. VII/l dargelegt, hat das Bundessozialversicherungsrecht das
Auskunftsrecht der Betroffenen über ihre Daten nicht abschliessend geregelt.
Insbesondere kann der Kanton zum Schutze der Persönlichkeit weitergehende
Auskunftsrechte gewähren als dies das Bundessozialversicherungsrecht
vorsieht. Da Kreisschreiben keine Rechtssätze sind, können sie weitergehendes
kantonales Recht nicht ausschliessen. Es ist also möglich, dass ein
kantonales Datenschutzgesetz auch Auskunfts- oder Einsichtsrechte der
Betroffenen in ihre Personendaten gewährt, die sich in Akten befinden, «die
ausschliesslich verwaltungsinternen Zwecken dienen». Insofern wäre dann
das Kreisschreiben nicht anwendbar.

Das weitergehende kantonale Auskunfts- oder Einsichtsrecht darf jedoch
die Ziele des Bundessozialversicherungsrechts nicht vereiteln. Eine solche
Vereitelung von Bundesrecht dürfte aber im vorliegenden Fall nicht vorliegen.

XI. Ergebnisse

1. In Wahrnehmung seiner Gesetzgebungskompetenz hat der Bund im
Bereiche der Sozialversicherung spezifische Vorschriften erlassen, welche
den Datenschutz in materieller Hinsicht regeln. In einigen Fällen sind die
Bundesvorschriften abschliessend (Schweigepflicht und Bekanntgaberegeln
in der Kranken- und Unfallversicherung), so dass den Kantonen keine
Gesetzgebungskompetenz mehr zusteht. In andern Fällen ist ergänzendes,
materielles Datenschutzrecht zulässig (Auskunftsrecht). Grundsätzlich haben
am Persönlichkeitsschutz orientierte kantonale Datenschutzbestimmungen
neben versicherungsrechtlich konzipierten Bundesregeln Platz, solange sie
nicht Bundesrecht vereiteln. Wenn die kantonale Gesetzgebung ein über
Ziff. 27 des Kreisschreibens über die Schweigepflicht und Akteneinsicht
hinausgehendes Einsichtsund Auskunftsrecht der Betroffenen vorsehen, ist
diese Ziff. 27 nicht anwendbar.

2. In organisatorischer Hinsicht (Aufsicht, Kontrolle, Datensicherheit)
können die Kantone Normen erlassen. Sie sind dabei allerdings verpflichtet,
auf Bundesrecht Rücksicht zu nehmen, wie umgekehrt der Bund auf die
Organisationsautonomie der Kantone Rücksicht nehmen muss.

19

Im Bereich der Alters- und Hinterlassenenversicherung sowie der beruflichen
Vorsorge kann das kantonale Recht unter den dargelegten Voraussetzungen
kantonale Datenschutzstellen mit Kontroll- und Aufsichtsaufgaben
betrauen. Im Bereich der Unfall- und Krankenversicherung sowie der
Arbeitslosenversicherung gilt die Schweigepflicht auch gegenüber einem
Datenschutzbeauftragten und schränkt seine Kontrollmöglichkeiten
entsprechend ein. Es wäre sinnvoll, wenn der Bund in diesen Bereichen
sein Verordnungsrecht im Sinne der AHV- und BVG-Gesetzgebung ändern
und damit den kantonalen Datenschutzbeauftragten entsprechende
Kontrollmöglichkeiten eröffnen würde. .

3. Daraus folgt, dass der Geschäftsbereich der kantonalen Ausgleichskassen
teilweise dem kantonalen Datenschutzgesetz untersteht. Bezüglich dem
materiellen Datenschutzrecht gelten vorab die betreffenden Bestimmungen
des Bundessozialversicherungsrechts und ergänzend die kantonalen
Datenschutzvorschriften.

Bei der Aufsicht und Kontrolle im Bereich des Datenschutzes kann
kantonales Datenschutzrecht zur Anwendung gelangen. Dasselbe gilt für
die Gemeindeausgleichskassen. Sie werden ebenfalls vom kantonalen Recht
erfasst, sofern sie entweder organisatorisch zur kantonalen Ausgleichskasse
gehören oder wenn das kantonale Datenschutzgesetz auch für die Gemeinden
gilt.

[1] Sogenannte konkurrierende Kompetenz; nur ausnahmsweise sind
Bundeszuständigkeiten «ausschliesslich» beziehungsweise «ursprünglich
derogierend», vgl. Saladin Peter, Kommentar BV, Art. 3, Rz. 204 f.; Häfelin
Ulrich / Haller Walter, Schweizerisches Bundesstaatsrecht, 2. Aufl., Zürich 1988,
Rz. 301, 314.
[2] Allgemein zur nachträglich derogierenden Bundeskompetenz:
Häfelin/Haller, a. a. O., Rz. 296 ff.; Saladin, a. a. O., Rz. 202 ff.; Hangartner Yvo,
Die Kompetenzverteilung zwischen Bund und Kantonen, Bern/Frankfurt a.
M. 1974, S. 136; Aubert Jean-Francois, Traité de droit constitutionnel suisse,
Neuenburg 1967/72, Rz. 702, Supplément Rz. 702; speziell zur Qualifikation von
Art. 34quater BV als nicht ausschliessliche, sondern nachträglich derogierende
Bundeszuständigkeit vgl. BBl 1964 II 687 f.; weiter Saladin, a. a. O., Rz. 204 mit
einer Aufzählung der ursprünglich derogierenden Bundeszuständigkeiten.
[3] Vgl. BBl 1971 II 1615, BBl 1971 II 1611 und BBl 1970 II 636 f.
[4] Vgl. auch Art. 2 KUVG (SR 832.10), wonach den Kantonen ausdrücklich
gewisse Gesetzgebungskompetenzen eingeräumt worden sind; vgl. weiter die
Angaben in Anm. 2.
[5] Vgl. Ziff. I./.1./Bst. e.
[6] Vgl. dazu Keller Randolph A., Die kantonalen Familienzulagegesetze, Diss.
Zürich 1984, S. 5 ff.
[7] BGE 106 Ia 399 ff. E. 4; BGE 73 I 53 f. E. 4; vgl. auch die Angaben in Anm. 1
und 2.
[8] Vgl. Anm. 2 und Aubert, a. a. O., Supplément Rz. 702.
[9] Art. 2 UeB BV; vgl. Saladin, Kommentar BV, Art. 2 UeB BV, Rz. 23 und 41 ff.
mit Hinweisen.
[10] Saladin, Kommentar BV, Art. 2 UeB BV, Rz. 52.
[11] Vgl. Ziff. VII./1.

20

http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_106_Ia_399&resolve=1

[12] Vgl. Art. 34quater Abs. 2 BV: «… Die Durchführung der Versicherung erfolgt
unter Mitwirkung der Kantone; es können Berufsverbände und andere
private oder öffentliche Organisationen beigezogen werden …»; Art. 34quater

Abs. 3 Bst. a BV: «Er verpflichtet die Arbeitgeber, ihre Arbeitnehmer bei einer
Vorsorgeeinrichtung der Betriebe, Verwaltungen und Verbände oder einer
ähnlichen Einrichtung zu versichern …»; Art. 34bis Abs. 1 BV: «Der Bund
wird auf demWege der Gesetzgebung die Kranken- und Unfallversicherung
einrichten, unter Berücksichtigung der bestehenden Krankenkassen.»;
Art. 34quinquies Abs. 5 BV: «Der Vollzug der aufgrund dieses Artikels ergehenden
Gesetze erfolgt unter Mitwirkung der Kantone; private und öffentliche
Vereinigungen können beigezogen werden.»; Art. 34novies Abs. 5 BV: «Die
Kantone und Organisationen der Wirtschaft wirken beim Erlass und Vollzug
der Vorschriften mit.»
[13] Vgl. Art. 53 ff. IVG.
[14] Art. 17 ff. EOG.
[15] Vgl. auch Art. 3 BV.
[16] Vgl. BBl 1988 II 425 f. Ziff. 122; vgl. weiter Saladin, Kommentar BV, Art. 3,
Rz. 126.
[17] Vgl. Ziff. VII./1.
[18] Vgl. Ziff. I./2.
[19] Vgl. BBl 1946 II 454 f. und 542 f.; BGE 101 V 26 ff. E. 2 und 3;
Binswanger Peter, Kommentar zum Bundesgesetz über die Alters- und
Hinterlassenenversicherung, Zürich 1950, Art. 61 Abs. 1, S. 242 Ziff. 1;Maurer
Alfred, Schweizerisches Sozialversicherungsrecht, Bd. II: Besonderer Teil,
2. Aufl., Bern 1988, S. 53; Ferrari Marco, Rechtliche Stellung und faktische
Bedeutung der Verbände in der Alters- und Hinterlassenen-Versicherung,
Diss. Zürich 1976, S. 94 ff.; Fleiner-Gerster Thomas, Die Rechtsstellung der
kantonalen Ausgleichskassen im Bund und in den Kantonen, Zentralblatt für
Staats- und Verwaltungsrecht (ZBl) 85, 1984, S. 201.
[20] Wo es die Verhältnisse rechtfertigen, kann für mehrere Gemeinden eine
gemeinsame Zweigstelle errichtet werden, Art. 65 Abs. 2 AHVG.
[21] Art. 115 Abs. 1 AHVV.
[22] Art. 65 Abs. 1 AHVG.
[23] Art. 65 Abs. 2 AHVG.
[24] Binswanger, a. a. O., Art. 65 Ziff. 1b, S. 256; BBl 1946 II 454 f.;
Fleiner-Gerster, a. a. O., S. 197 und 202.
[25] Vgl. Schmidt Herman, Organisation und rechtliche Stellung der kantonalen
AHV-Ausgleichskassen, Diss. Zürich 1955, S. 70 und 85; Binswanger, a. a. O.,
Art. 65 Ziff. 1b, S. 256.
[26] Vgl. Binswanger, a. a. O., Art. 65 Ziff. 3, S. 258.
[27] Zur unterschiedlichen Stellung der kantonalen Behörden und der
hoheitlich tätigen Privaten bezüglich der Anwendung des in Vorbereitung
stehenden BG über den Datenschutz vgl. hinten Ziff. IX.
[28] Krankenversicherung: private Genossenschaften, Vereine oder
Stiftungen als anerkannte Krankenkassen, vgl. Art. 1 Abs. 1 Bst. c der
V V über die Krankenversicherung betreffend die Anerkennung von
Krankenkassen und Rückversicherungsverbänden sowie ihre finanzielle
Sicherheit; Unfallversicherung: private Versicherungseinrichtungen
nach dem BG vom 23. Juni 1978 betreffend die Aufsicht über die privaten

21

http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_101_V_26&resolve=1

Versicherungseinrichtungen (Versicherungsaufsichtsgesetz [VAG], SR 961.01)
sowie anerkannte Krankenkassen, vgl. Art. 68 Abs. 1 Bst. a und c UVG; zu den
hoheitlichen Befugnissen vgl. hinten Ziff. IX.
[29] Private Stiftung oder Genossenschaft als registrierte Vorsorgeeinrichtung,
vgl. Art. 48 Abs. 2 BVG.
[30] Zu den einzelnen Arten vgl. Art. 53 f. AHVG und Ferrari, a. a. O., S. 101 ff.
[31] Vgl. Art. 56 Abs. 1 AHVG.
[32] Vor allem Erstellen des Kassenreglements, Art. 56 Abs. I AHVG.
[33] Art. 56 Abs. 3 AHVG: «Die Verbandsausgleichskasse gilt als errichtet
und erlangt das Recht der Persönlichkeit mit der Genehmigung des
Kassenreglements.» Nach Art. 100 AHVV ist das BSV für die Genehmigung
zuständig.
[34] Vgl. Art. 58 AHVG.
[35] Vgl. Titel vor Art. 117 AHVV, wo von «Kassenzugehörigkeit» und nicht von
«Mitgliedern» gesprochen wird; Maurer, a. a. O., Bd. I, S. 246; Saxer Peter, Die
AHV-Ausgleichskassen als neue Organisationsformen der schweizerischen
Sozialversicherung, Diss. Bern 1952, S. 212 ff.
[36] Art. 58 Abs. 2 AHVG; vgl. auch Ferrari, a. a. O., S. 118 ff.
[37] Vgl. vor allem Art. 60 und 63 Abs. 3-5 AHVG; vgl. Ferrari, a. a. O., S. 124 ff.,
insbes. S. 131 bei Anm. 134; Saxer, a. a. O., S. 141, 174 und 219 f.; weiter Geiger
Willi, Verantwortlichkeit der AHV-Verbands-Ausgleichskassen, Bern 1959, S. 12.
[38] Vgl. Art. 63 AHVG.
[39] Vgl. Art. 116 Abs. 1 AHVV.
[40] Vgl. Art. 54 Abs. 1 IVG; weiter enthält Art. 54 Abs. 2 IVG einen Verweis auf
Art. 63 AHVG.
[41] Vgl. Art. 61 Abs. 1 und 2 IVG; zu den Aufgaben der Regionalstellen vgl.
Art. 63 IVG.
[42] Vgl. Art. 66 Abs. 1 IVG betreffend die Anwendung der organisatorischen
Bestimmungen des AHVG.
[43] Vgl. Art. 6 Abs. 1 ELG.
[44] Vgl. Art. 6 Abs. 1 ELG; von Bundesrechts wegen ausgeschlossen ist
lediglich die Beteiligung der Armenbehörden.
[45] Vgl. Art. 68 Abs. 1 Bst. b UVG; Art. 80 UVG, nach welchem die Kantone ihre
AHV-Ausgleichskassen verpflichten können, bei der Kontrolle der Einhaltung
der Versicherungspflicht mitzuwirken, schliesst nicht aus, dass die kantonale
Ausgleichskasse selbst als Versicherungsträger auftritt.
[46] Vgl. Art. 90 Abs. 2 Bst. b UVV.
[47] Zum Beispiel Aufklärung der Arbeitgeber und Arbeitnehmer oder
Mitwirkung bei der Feststellung des Sachverhalts.
[48] Art. 21 EOG.
[49] Vgl. Art. 13 ff. FLG; Art. 9 ff. FLV.
[50] Vgl. Art. 76 Abs. 1 Bst. d AVIG.
[51] Vgl. Art. 79 Abs. 2 AVIG, wonach die Kassen keine eigene
Rechtspersönlichkeit haben.
[52] Art. 86 AVIG.
[53] Vgl. Art. 76 Abs. 2 Bst. c AVIG.
[54] Vgl. Art. 85 AVIG.
[55] Vgl. Art. 48 Abs. 2 BVG.
[56] Vgl. auch Art. 49 BVG betreffend die Organisationsfreiheit der
Vorsorgeeinrichtung.

22

[57] Vgl. Art. 1 Abs. 1 Bst. b V V über die Krankenversicherung; vgl. weiter
Art. 1 Abs. 1 Bst. a für vom Kanton oder einer Gemeinde eingerichteten Kasse.
[58] Vgl. Ziff. I./2.
[59] Entsprechende strafrechtliche Sanktion in Art. 87 AHVG; vgl. weiter
Art. 63 Abs. 5 AHVG betreffend die Schweigepflicht bei Übertragung von
Aufgaben an Dritte; Art. 66 Abs. 1 AHVG zur Stellung der Kassen-, Revisions-
und Kontrollorgane.
[60] BBl 1946 II 539.
[61] Vgl. Art. 93 AHVG als Amts- und Rechtshilfebestimmung der zuständigen
AHV-Organe untereinander beziehungsweise Auskunftspflicht anderer
Stellen gegenüber AHV-Organen; Art. 209 Abs. 3 AHVV zur Auskunftspflicht
gegenüber dem BSV; Art. 209bis AHVV zu den einzelnen Ausnahmen von der
Schweigepflicht gegenüber anderen Organen der Sozialversicherung und
Amtsstellen des Bundes, der Kantone und Gemeinden, speziell Art. 209bis

Abs. 2 AHVV zur Einwilligung des Betroffenen; vgl. weiter Art. 2 VSABV.
[62] Auszug über das individuelle Konto.
[63] Vgl. Maurer Alfred, Schweizerisches Sozialversicherungsrecht, Bd. I,
2. Aufl., Bern 1986, Anm. 1016, S. 463 f.
[64] Vgl. Art. 116 Abs. 2 AHVV.
[65] Maurer, a. a.0., Bd. I, S. 53.
[66] Vgl. Ziff. VI./1.
[67] Die rechtliche Situation bezüglich des Auskunftsrechts kann
sinnvollerweise nicht anders sein als im Bereiche der beruflichen Vorsorge, wo
das Auskunftsrecht des Betroffenen ausführlich geregelt ist, vgl. Art. 1 Abs. 1
Bst. f und Abs. 2 VSABV.
[68] Art. 141 AHVV.
[69] Gültig ab 1. Juli 1988.
[70] Vgl. dazu im einzelnen Ziff. 16 des Kreisschreibens.
[71] Vgl. hinten Ziff. X./2., speziell zur Einschränkung bei sogenannten
verwaltungsinternen Akten.
[72] Vgl. Art. 66 ff. AHVG; Art. 159 ff. AHVV.
[73] Vgl. Maurer, a. a. O., Bd. I, S. 251.
[74] Vgl. Art. 66 IVG.
[75] Vgl. Ziff. VI./2. bb.
[76] Zum Auskunftsrecht gegenüber der kantonalen
Invalidenversicherungs-Kommission vgl. Art. 45 Bst. f IVV; zur
Auskunftserteilung bei Abklärung der Verhältnisse vgl. Art. 71 Abs. 3
IVV; vgl. auch Ziff. 1 des Kreisschreibens zum grundsätzlichen Geltungsbereich
im ganzen Sozialversicherungsrecht.
[77] Vgl. Art. 88ter IVV betreffend Meldungen an die Krankenkassen;
Art. 89bis IVV betreffend Ausnahmen von der Schweigepflicht gegenüber
eidgenössischen und kantonalen Steuerbehörden hinsichtlich der Ausrichtung
von IV-Renten.
[78] Vgl. Art. 64 IVG.
[79] Schweigepflicht: Art. 13 Abs. 2 ELG; Bekanntgaberegelungen:
Art. 13 Abs. 1 ELG und Art. 52 ff. ELV; Art. 29 Abs. 2 ELV: Regeln über die
Aktenaufbewahrung, Verweis auf AHV-Recht; vgl. weiter Art. 23 FLG mit
Verweis auf die Schweigepflicht des AHVG.
[80] Schweigepflicht der an der Durchführung, Kontrolle oder Beaufsichtigung
beteiligten Stellen: Art. 102 UVG; Bekanntgaberegelungen beziehungsweise
Auskunftspflicht an andere Stellen: Art. 101 UVG; Ausnahmen von der

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Schweigepflicht: Art. 125 und 127 UVV; Aufsicht des Bundes: Art. 79 UVG
und Art. 104 UVV; Auskunftsrecht und Akteneinsicht des Betroffenen: Art. 122
Bst. a UVV.
[81] Schweigepflicht: Art. 40 KUVG; Aufsicht des Bundes: Art. 33 KUVG.
[82] Schweigepflicht: Art. 86 BVG; Auskunftspflicht der Organe der AHV/IV:
Art. 87 BVG; vgl. weiter VSABV.
[83] Vgl. Art. 97 AVIG und Art. 125 AVIV zu den Ausnahmen von der
Schweigepflicht beziehungsweise zur Auskunftserteilung an andere Stellen.
[84] Art. 106 Abs. 3 AVIV; diese Pflicht gilt für alle Durchführungsstellen, vgl.
Art. 126 Abs. 4 AVIV.
[85] Auskunftsrechte und Berichtigungsrechte zugunsten der betroffenen
Personen usw.; vgl. weiter die Vorschriften in Art. 7 und 8 der V vom
28. November 1983 über die Informations- und Auszahlungssysteme der
Arbeitslosenversicherung.
[86] Vgl. Ziff. I./1.
[87] Zum Umfang der Derogation vgl. Ziff. I./2.
[88] Vgl. BGE 101 Ia 506; BGE 97 I 503 f.; Hangartner, a. a. O., S. 138; vgl.
weiter Saladin, Kommentar BV, Art. 2 UeB BV, Rz. 16 f.; Gygi, Zeitschrift für
schweizerisches Recht (ZSR) 95 (1976) I, S. 351 bei Anm. 18.
[89] Vgl. BGE 91 I 17 ff., 21 ff. E. 5; BGE 89 I 180 f. E. 3b; BGE 88 I 170 ff. E. 3c;
BGE 88 I 291 f.
[90] Vor allem eine eigentliche Kodifikation
[91] Vgl. BGE 97 I 503 E. 3a; BGE 88 I 171 unten.
[92] Vgl. Ziff. VIII.
[93] Vgl. Ziff. VII./1 und VI.
[94] Zum Verhältnis Bundesrecht und widersprechendes kantonales Recht vgl.
Ziff. I./2.
[95] Allgemeines Familienzulagegesetz, vgl. Ziff. I./1./c.
[96] Vgl. Ziff. I./1.
[97] Zum Begriff des «Vollzugs» vgl. auch Saladin, Kommentar BV, Art. 3,
Rz. 93 ff.
[98] Gerade im Bereiche der AHV ist die den Kantonen eingeräumte
Organisationsautonomie sehr gross, vgl. Anm. 24.
[99] Kontrolle der finanziellen Verhältnisse, Sicherstellung des Vermögens,
Revisionen, allenfalls Kontrolle von Tarifen usw.
[100] Zum Entfallen der Schweigepflicht vgl. Ziff. VIII.
[101] Vgl. Ziff. VI./2.
[102] Ausnahme: Familienzulagegesetze, vgl. aber Ziff. VII./2. bei Anm. 99.
[103] Derartige Vorbehalte sieht das Sozialversicherungsrecht - im Gegensatz
zu anderen Bereichen (vgl. Art. 321 Ziff. 3 StGB) nicht vor.
[104] Vgl. Art. 209bis Abs. 1 Bst. a-d AHVV.
[105] Art. 209bis Abs. 1 Bst. e AHVV.
[106] Art. 209bis Abs. 2 AHVV.
[107] Vgl. Art. 50 Abs. 2 AHVG; Art. 209bis Abs. 1 AHVV, erster Satz.
[108] Vgl. weiter Art. 320 StGB.
[109] Vgl. Art. 66 Abs. 1 IVG.
[110] Zwar enthält Art. 13 Abs. 2 ELG lediglich den Grundsatz der
Schweigepflicht, enthält die ELV keine Art. 209bis Abs. 1 Bst. e AHVV
entsprechende Bestimmung und erfolgt auch kein Verweis auf AHV-Recht

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http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_101_Ia_506&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_97_I_503&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_91_I_17&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_89_I_180&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_88_I_170&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_88_I_291&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_97_I_503&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_88_I_171&resolve=1

wie in Art. 66 Abs. 1 IVG; aufgrund der Botschaft zum ELG ist jedoch davon
auszugehen, dass die gleichen Grundsätze gelten wie im Bereich des AHVG, vgl.
BBl 1964 II 708 (zu Art. 13).
[111] Vgl. Art. 23 FLG.
[112] Vgl. Ziff. IX.
[113] Vgl. Art. 40 KUVG.
[114] Vgl. VSABV.
[115] Art. 1 Abs. 2 BVV 1; vgl. auch Art. 2 BVV 1 zur Aufsicht über kantonale
öffentlich-rechtliche Vorsorgeeinrichtungen.
[116] Eine allgemein gehaltene Befugnis des Datenschutzbeauftragten nach
kantonalem Datenschutzgesetz genügt nach Ansicht des BJ nicht.
[117] Vgl. Art. 1 Abs. 2 VSABV.
[118] Als den in Abs. 1 und 2 aufgezählten.
[119] Vgl. VPB 54.16.
[120] Vgl. aber auch vorne Ziff. VII./2. bei Anm. 99.
[121] Vgl. BBl 1988 II 413 ff., 516 ff.
[122] Vgl. Ziff. III.
[123] Art. 4-8 DSG.
[124] Art. 13 ff. DSG.
[125] Art. 9-12 DSG.
[126] Art. 30 Abs. 1 KUVG.
[127] Art. 70 Abs. 2 in Verbindung mit Art. 99 UVG.
[128] Vgl. Art. 3 Abs. 5 in Verbindung mit Art. 30 Abs. I KUVG sowie Art. 5
Abs. 2 VAG.
[129] Vgl. Art. 99 Abs. 1 UVG.
[130] BBl 1971 II 1615 ff.
[131] Art. 48 BVG: Registrierung der Vorsorgeeinrichtungen; Art. 61 BVG:
Aufsicht; Art. 65 ff. BVG: Vorschriften über die Finanzierung; Art. 54
Abs. 4 BVG: Absicherung der Aufgaben durch Sicherheitsfonds und
Auffangeinrichtung, welche ausdrücklich als Bundesorgane bezeichnet
werden.
[132] Vgl. BGE 113 V 200 f. E. 2; BGE 112 Ia 184, wo die Frage vom BGer
offengelassen worden ist; klar verneint die Botschaft zum BVG eine
Verfügungsbefugnis, vgl. BBl 1976 I 210 unten.
[133] Vgl. Art. 113 Abs. 3 und 114bis Abs. 3 BV; vgl. Haller Walter, Kommentar
BV, Art. 113, Rz. 146 f., 221 ff. mit Hinweisen; BGE 91 I 19 E. 2.
[134] Vgl. etwa BGE 106 V 144 E. 3 für den Bereich der Sozialversicherung;
zur verfassungskonformen Auslegung von Bundesgesetzen vgl. Auer Andreas,
Die schweizerische Verfassungsgerichtsbarkeit, Basel/Frankfurt a. M. 1984,
Rz. 151 ff.
[135] BGE 91 I 20 E. 2; BGE 63 I 118 E. 2; Imboden Max, Bundesrecht bricht
kantonales Recht, Diss. Zürich 1940, S. 67 f.; Haller, Kommentar BV, Art. 113,
Rz. 148 mit Hinweisen.
[136] Vgl. Haller, Kommentar BV, Art. 113, Rz. 180 ff., insbes. 184 und 187; zum
Auskunftsrecht der betroffenen Person im Bereiche der AHV siehe vorne VI.2.
a. bbb.
[137] Zur vorfrageweisen Prüfung durch das BGer vgl. Auer, a. a. O., Rz. 193 ff.;
zur Überprüfungskompetenz der Bundesverwaltung vgl. Auer, a. a. O.,
Rz. 185 f. jeweils mit Hinweisen und BGE 108 Ib 208 E. 2b; BGE 100 Ib 17 E. 4b.
[138] Haller, Kommentar BV, Art. 113, Rz. 154 ff.; Auer, a. a.0., Rz. 183.

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https://www.amtsdruckschriften.bar.admin.ch/viewOrigDoc/150001139.pdf?ID=150001139
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_113_V_200&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_112_Ia_184&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_91_I_19&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_106_V_144&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_91_I_20&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_108_Ib_208&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_100_Ib_17&resolve=1

[139] Zur Frage, ob nur höhere kantonale Stellen die Verfassungsmässigkeit
überprüfen können vgl. Dubs Hans, Die Zuständigkeit kantonaler Behörden
zur akzessorischen Normenkontrolle, in: Festschrift für Kurt Eichenberger,
Basel/Frankfurt a. M. 1982, S. 615 ff., insbes. S. 617 ff.; vgl. auch BGE 91 I 314;
BGE 82 I 219 E. 1.
[140] In einem hängigen Verfahren kommt bezüglich das Akteneinsichtsrecht
das betreffende Verfahrensrecht zur Anwendung; die Anwendung von
Datenschutzrecht ist ausgeschlossen; zum Akteneinsichtsrecht im hängigen
Verfahren BGE 99 V 61 f., 188.
[141] Vgl. dazu die Übersicht über die bundesgerichtliche Rechtsprechung in
BGE 113 Ia 4 f. E. 4a und Cottier Thomas, Der Anspruch auf rechtliches Gehör
(Art. 4 BV), recht 1984, S. 122 ff.
[142] BGE 113 Ia 4; BGE 112 Ia 100 E. 5b; BGE 110 Ia 85 E. 4a; BGE 95 I 108.
[143] Vgl. BGE 113 Ia 9 E. cc; BGE 108 Ia 7 E. b; BGE 104 Ia 70 E. 3b;
BGE 103 Ia 492 E. 8; BGE 101 Ia 311 E. a; BGE 100 Ia 103 E. b.; BGE
96 I 609 E. b; BGE 89 I 16; BGE 83 I 155; ausführlich zum Begriff der
«verwaltungsinternen» Akten Huber Willy, Das Recht des Bürgers auf
Akteneinsicht im Verwaltungsverfahren, Diss. St.Gallen 1980, S. 76 f. mit
Hinweisen.
[144] Vgl. BGE 113 Ia 10 E. cc.
[145] Vgl. Cottier, a. a. O., S. 122 mit Hinweisen.

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http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_91_I_314&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_82_I_219&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_99_V_61&resolve=1
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http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_96_I_609&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_96_I_609&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_89_I_16&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_83_I_155&resolve=1
http://jumpcgi.bger.ch/cgi-bin/JumpCGI?id=BGE_113_Ia_10&resolve=1

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Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées

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JAAC 55.21 - Bundesamt für Justiz, 20. Dezember 1989

In Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione

Jahr 1991
Année

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Band 55
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	Bundesamt für Justiz, 20. Dezember 1989
	Vorbemerkung
	I. Kompetenzverteilung zwischen Bund und Kantonen im Bereich der Sozialversicherung
	1. Die Gesetzgebungskompetenz in den einzelnen Bereichen
	a. Alters- und Hinterlassenenversicherung (AHV), Invalidenversicherung (IV)
	b. Kranken- und Unfallversicherung
	c. Familienausgleichskassen
	d. Arbeitslosenversicherung
	e. Weitere sozialversicherungsrechtliche Erlasse des Bundes (im weiteren Sinn) gestützt auf verfassungsrechtliche Kompetenzen
	2. Rechtliche Auswirkungen der bestehenden bundesrechtlichen Normen
	II. Durchführung der einzelnen Sozialversicherungen
	III. Gesetzgebungskompetenz von Bund und Kantonen zum Erlass öffentlich-rechtlicher Vorschriften über den Datenschutz
	IV. Rechtsnatur der an der Sozialversicherung beteiligten Stellen
	1. Rechtsnatur der kantonalen Ausgleichskasse und der Gemeindeausgleichskassen
	2. Privatrechtssubjekte als Durchführungsorgane
	V. Kantonale und kommunale Stellen als Träger von Aufgaben in den einzelnen Bereichen des Sozialversicherungsrechts
	VI. Datenschutzrechtlich relevante Regelungen in der Sozialversicherungsgesetzgebung
	1. Vorbemerkung
	2. Datenschutzvorschriften im Bereiche des Sozialversicherungsrechts, speziell in der Alters- und Hinterlassenenversicherung
	a. Die gesetzlichen Regeln in den verschiedenen Bereichen
	aa. AHV
	aaa. Schweigepflicht
	bbb. Auskunftsrecht der Betroffenen
	ccc. Aufsicht und Kontrolle
	bb. Übrige Bereiche
	VII. Bestehen im Bereich des Sozialversicherungsrechts noch kantonale Gesetzgebungskompetenzen, den Datenschutz zu regeln und wenn ja welche?
	1. Wann hat der Bund seine Gesetzgebungskompetenzen wahrgenommen?
	2. Materielles Datenschutzrecht
	3. Organisatorisches Datenschutzrecht
	VIII. Gilt die bundesrechtliche Schweigepflicht auch gegenüber kantonalen (oder kommunalen) Datenschutzorganen?
	IX. Wie ist die Rechtslage beim Inkrafttreten des BG über den Datenschutz?
	X. Verfassungswidrige Vorschriften in Bundesgesetzen beziehungsweise Weisungen des Bundesamtes für Sozialversicherung?
	Welches sind die Auswirkungen einer allfälligen Verfassungswidrigkeit?
	1. Anwendung von verfassungswidrigen Vorschriften des Bundesrechts im allgemeinen
	2. Ziff. 27 des Kreisschreibens über die Schweigepflicht und Akteneinsicht in der AHV/IV/EO/EL/FL des Bundesamtes für Sozialversicherung (gültig ab 1. Juli 1988) im besonderen
	3. Zulässigkeit weitergehender kantonaler Auskunftsrechte
	XI. Ergebnisse