# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** f563be22-3f1b-5898-9adf-a05770814b23
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-09-24
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 24.09.2015 PS150161
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_PS150161_2015-09-24.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: PS150161-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Ersatzrich-

ter lic. iur. H. Meister und Ersatzrichter lic. iur. P. Raschle sowie Ge-

richtsschreiberin Dr. M. Isler 

Urteil vom 24. September 2015 

in Sachen 

 

A._____,  

Schuldner und Beschwerdeführer, 

 

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____ 

 

gegen 

 

B._____ AG,  

Gläubigerin und Beschwerdegegnerin, 

 

vertreten durch B._____ AG, Inkassodienst 

 

betreffend Konkurseröffnung 
 
 
Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichts des Bezirksgerichts Winterthur 
vom 27. August 2015 (EK150223) 

- 2 - 

Erwägungen: 
 

1. Der Schuldner und Beschwerdeführer (nachfolgend Beschwerdeführer) ist 

seit dem 18. Mai 2012 im Handelsregister des Kantons Zürich als Inhaber des 

Einzelunternehmens "A._____ Treuhand" eingetragen (act. 6).  

2. Das Einzelgericht in Konkurssachen am Bezirksgericht Winterthur eröffnete 

mit Urteil vom 27. August 2015 über den Beschwerdeführer den Konkurs (act. 3). 

Der Entscheid wurde dem Beschwerdeführer am 3. September 2015 zugestellt 

(act. 8/7). Innert laufender Rechtsmittelfrist beantragte dieser mit Beschwerde 

vom 9. September 2015 die Aufhebung des Konkurses sowie die Erteilung der 

aufschiebenden Wirkung (act. 2) und reichte mit Eingabe vom 10. September 

2015 weitere Unterlagen zur Ergänzung seiner Beschwerde nach (act. 10, 11/8-

10). Der Beschwerdeführer macht geltend, er habe die Konkursforderung bereits 

vor der Konkurseröffnung bezahlt und habe daraufhin angenommen, die Angele-

genheit sei erledigt, weshalb er nichts mehr weiter unternommen habe (act. 2 

S. 4). 

 Mit Verfügung vom 11. September 2015 wurde der Beschwerde einstweilen 

die aufschiebende Wirkung zuerkannt und dem Beschwerdeführer Frist zur Leis-

tung des Kostenvorschusses für das Beschwerdeverfahren angesetzt (act. 12). 

Der Kostenvorschuss ging rechtzeitig bei der Obergerichtskasse ein (act. 13/1, 

14), die Sache erweist sich nunmehr als spruchreif. 

3. Die Beschwerde gegen den erstinstanzlichen Entscheid über die Konkurser-

öffnung ist innert einer Frist von zehn Tagen einzureichen und abschliessend zu 

begründen (Art. 321 Abs. 1 und 2 ZPO). Im Beschwerdeverfahren können neue 

Tatsachen geltend gemacht werden, wenn sie vor dem erstinstanzlichen ange-

fochtenen Entscheid entstanden sind (Art. 174 Abs. 1 SchKG). Dazu gehört ins-

besondere, dass die Forderung der Gläubigerin schon vor der Konkurseröffnung 

samt Zinsen und in der Konkursandrohung aufgeführte Kosten bezahlt wurde, 

was nach Art. 172 Ziff. 3 SchKG zur Abweisung des Konkursbegehrens geführt 

hätte, wenn es dem Konkursgericht bekannt gewesen wäre. 

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Auch wenn der Schuldner im Beschwerdeverfahren nachweist, dass er die 

Schuld samt Zinsen und Kosten bereits vor Konkurseröffnung bezahlt hat, ist 

nach der Praxis der Kammer für die Gutheissung der Beschwerde zudem erfor-

derlich, dass innert der Beschwerdefrist die Kosten des Konkursamts und des 

erstinstanzlichen Konkursgerichts sichergestellt werden. Bei ersterem (Tilgung vor 

Konkurseröffnung) handelt es sich um eine neue Tatsache nach Art. 174 Abs. 1 

SchKG. Letzteres, die Bezahlung oder Sicherstellung der Konkurskosten, ist da-

gegen eine erst nach Konkurseröffnung eingetretene Tatsache nach Art. 174 

Abs. 2 SchKG. Diese Einordnung hätte nach der aufgezeigten gesetzlichen Sys-

tematik zur Folge, das zusätzlich zum Nachweis des Konkursaufhebungsgrundes 

die Zahlungsfähigkeit glaubhaft zu machen wäre.  

Die Kammer sieht indes in dieser Konstellation in ständiger Praxis vom Er-

fordernis der Glaubhaftmachung der Zahlungsfähigkeit ab. Dass der Schuldner 

sich dabei teilweise – mit Blick auf die Sicherstellung der Kosten des Kon-

kursamts und des erstinstanzlichen Konkursgerichts – auf erst nach der Kon-

kurseröffnung eingetretene Tatsachen stützt, bleibt somit unberücksichtigt (vgl. 

zum Ganzen ZR 110/2011 Nr. 79; KUKO SchKG-DIGGELMANN, 2. Aufl., Art. 174 

N 7 und 12). 

4. Der Beschwerdeführer legt dar und die Beschwerdegegnerin bestätigt, dass 

die der Konkurseröffnung zugrunde liegende Forderung von Fr. 1'636.65 ein-

schliesslich Zinsen und bisherige Betreibungskosten am 18. August 2015 – mithin 

vor der Konkurseröffnung – getilgt wurde (act. 5/5-7, 11/9). Sodann wurden beim 

Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur mit Zahlung von 10. September 2015 die 

Kosten des Konkursamts sowie des erstinstanzlichen Konkursgerichts sicherge-

stellt (act. 11/8). 

 Von der Prüfung der Zahlungsfähigkeit des Beschwerdeführers kann folglich 

abgesehen werden. Der über den Beschwerdeführer eröffnete Konkurs ist aufzu-

heben. 

5. Die Kosten beider Instanzen hat der Beschwerdeführer zu tragen, da er 

durch die verspätete Zahlung die Verfahren überhaupt erst veranlasst hat. Die 

- 4 - 

zweitinstanzliche Gerichtsgebühr ist auf Fr. 750.– festzulegen und aus dem vom 

Beschwerdeführer geleisteten Vorschuss zu beziehen. 

Es wird erkannt: 

1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichts in Kon-

kurssachen am Bezirksgericht Winterthur vom 27. August 2015, mit dem 

über den Beschwerdeführer der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben. 

2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem Be-

schwerdeführer auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss 

verrechnet. Die von der Beschwerdegegnerin bezogene erstinstanzliche 

Spruchgebühr von Fr. 300.– wird bestätigt und dem Beschwerdeführer auf-

erlegt. 

3. Das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur wird angewiesen, von dem bei 

ihm einbezahlten Totalbetrag von Fr. 2'300.– (Fr. 800.– Zahlung des Be-

schwerdeführers sowie Fr. 1'500.– Rest des von der Beschwerdegegnerin 

dem Konkursgericht geleisteten Barvorschusses) der Beschwerdegegnerin 

Fr. 1'800.– und dem Beschwerdeführer einen nach Abzug seiner Kosten all-

fällig verbleibenden Restbetrag auszuzahlen. 

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht in Kon-

kurssachen am Bezirksgericht Winterthur (unter Rücksendung der erstin-

stanzlichen Akten) und das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur, ferner 

mit besonderer Anzeige an das Handelsregisteramt des Kantons Zürich und 

an das Betreibungsamt Oberwinterthur, je gegen Empfangsschein. 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).  

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um einen Entscheid des Konkurs- oder Nachlassrichters oder der 
Konkurs- oder Nachlassrichterin im Sinne von Art. 74 Abs. 2 lit. d BGG. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

Dr. M. Isler 
 
versandt am: 
25. September 2015 
 

	Urteil vom 24. September 2015
	Es wird erkannt:
	1. In Gutheissung der Beschwerde wird das Urteil des Einzelgerichts in Konkurssachen am Bezirksgericht Winterthur vom 27. August 2015, mit dem über den Beschwerdeführer der Konkurs eröffnet wurde, aufgehoben.
	2. Die zweitinstanzliche Spruchgebühr wird auf Fr. 750.– festgesetzt, dem Beschwerdeführer auferlegt und mit dem von ihm geleisteten Kostenvorschuss verrechnet. Die von der Beschwerdegegnerin bezogene erstinstanzliche Spruchgebühr von Fr. 300.– wird b...
	3. Das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur wird angewiesen, von dem bei ihm einbezahlten Totalbetrag von Fr. 2'300.– (Fr. 800.– Zahlung des Beschwerdeführers sowie Fr. 1'500.– Rest des von der Beschwerdegegnerin dem Konkursgericht geleisteten Barvors...
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht in Konkurssachen am Bezirksgericht Winterthur (unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten) und das Konkursamt Oberwinterthur-Winterthur, ferner mit besonderer Anzeige an das Hand...
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...