# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 3326421b-9733-5348-9e83-39e62e52985b
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2018-12-03
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 03.12.2018 LA180028
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LA180028_2018-12-03.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
I. Zivilkammer    
 
 

Geschäfts-Nr.: LA180028-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichterin 

Dr. D. Scherrer und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie Gerichts-

schreiber lic. iur. M. Hochuli 

Beschluss und Urteil vom 3. Dezember 2018 

 

in Sachen 

 

A._____ AG,  
Beklagte, Widerklägerin und Berufungsklägerin 

 

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ 

 

gegen 

 

B._____,  
Kläger, Widerbeklagter und Berufungsbeklagter 

 

vertreten durch Rechtsanwältin MLaw Y._____ 

 

betreffend arbeitsrechtliche Forderung  
 
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich, 
4. Abteilung, vom 17. August 2018 (AH170158-L) 

- 2 - 

Rechtsbegehren: 
(Urk. 1 S. 2) 

" 1. Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger Fr. 21'318.60-, netto 
zuzüglich 5% Zins seit 31. Mai 2017, zu bezahlen. 

2. Die Beklagte sei zu verpflichten, dem Kläger ein Arbeitszeugnis 
gemäss dem vom Kläger eingereichten ausformulierten Wortlaut 
aus- und zuzustellen. 

3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 8% 
MWSt.) zu Lasten der Beklagten." 

Widerklagebegehren: 
(Urk. 8 S. 2) 

" 1. Die Klage sei vollumfänglich abzuweisen. 
2. Der Kläger sei zu verpflichten, der Beklagten CHF 1'042.15 zzgl. 

5 % Zins seit 3. Mai 2017 zu bezahlen. 
3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (Letztere zzgl. 8% 

MWST) zu Lasten des Klägers." 

Urteil des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich, 4. Abteilung,  
vom 17. August 2018: 

(Urk. 45 S. 24 f.) 

1. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, dem Kläger und Widerbe-
klagten 
− Fr. 12'448.50 netto, 
− Fr. 690.90 brutto = netto sowie 
− Fr. 7'000.-- brutto = netto 
je nebst Zins zu 5 % seit 31. Mai 2017 zu bezahlen.  

2. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen. 

3. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, dem Kläger ein Arbeits-
zeugnis mit folgendem Wortlaut aus- und zuzustellen: 
"Arbeitszeugnis 

Herr B._____, geboren am tt. Februar 1980, hat vom 18. Februar 2015 bis am 31. Juli 2017 
bei der A._____ AG als Hauswart gearbeitet.  

In seiner Funktion war Herr B._____ hauptsächlich für folgende Arbeiten zuständig: 

- Reinigung der von ihm betreuten Liegenschaften 

- Ausführen kleiner Reparaturen 

- Umgebungspflege 

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Wir lernten Herrn B._____ als pflichtbewussten, selbständigen und sorgfältigen Mitarbeiter 
kennen, der alle ihm obliegenden Pflichten stets zu unserer vollen Zufriedenheit erledigte. 
Er zeichnete sich durch sein Engagement und seine Hilfsbereitschaft aus. Der Umgang mit 
Mitarbeitern, Vorgesetzten und Kunden war stets zuvorkommend und freundlich.  

Aufgrund einer Reorganisation sahen wir uns leider gezwungen, uns von Herrn B._____ zu 
trennen. Wir bedauern seinen Austritt. Wir danken Herrn B._____ herzlich für seine wertvol-
le Mitarbeit und wünschen ihm für seine private und berufliche Zukunft alles Gute. 

 

C._____, 31. Juli 2017 

(Unterschrift)" 

4. Die Widerklage wird abgewiesen. 

5. Es werden keine Kosten erhoben. 

6. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, der unentgeltlichen 
Rechtsvertreterin des Klägers eine Parteientschädigung von Fr. 5'791.55 
(Fr. 5'377.50 plus Fr. 414.05 Mehrwertsteuer) zu bezahlen.  

7. (Schriftliche Mitteilung) 

8. (Berufung) 

Berufungsanträge: 

A. Der Beklagten, Widerklägerin und Berufungsklägerin (Urk. 44 S. 2): 

" 1. In Gutheissung der Berufung sei das Urteil des Arbeitsgerichts Zürich 
vom 17. August 2018 dahingehend abzuändern, dass Ziffer 1 und 3 
des Dispositivs ersatzlos gestrichen werden. 

 2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (Letztere zzgl. gesetzli-
cher MwSt.) zu Lasten des Berufungsgegners." 

B. Des Klägers, Widerbeklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 50 S. 2): 

" 1. Die Anträge der Berufungsklägerin seien vollumfänglich abzuweisen. 
 2. Kosten- und Entschädigungsfolgen 

Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge (zzgl. 7.7% MWSt) zu 
Lasten der Berufungsklägerin. 

 3. Unentgeltliche Prozessführung 
Dem Berufungsbeklagten sei die unentgeltliche Prozessführung zu be-
willigen und in der Person der Unterzeichneten eine unentgeltliche 
Rechtsbeiständin beizugeben." 

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Erwägungen: 

1. Sachverhalt und Prozessgeschichte 

1.1. Bei der Beklagten, Widerklägerin und Berufungsklägerin (fortan: Beklagte) 

handelt es sich um eine Aktiengesellschaft mit Sitz in C._____. Sie bezweckt un-

ter anderem den Betrieb einer Firma für Reinigungen aller Art, Hauswartungen 

und Gebäudeunterhaltsleistungen, welche den Unterhalt, die Pflege und den Be-

trieb von Gebäuden und Materialien sowie ihrer Umgebung zum Gegenstand ha-

ben (Urk. 11). Der Kläger, Widerbeklagte und Berufungsbeklagte (fortan: Kläger) 

war ab dem 18. Februar 2015 bei der Beklagten als Hauswart mit einem Arbeits-

pensum von 100% angestellt. Vereinbart wurde ein Bruttomonatslohn von 

Fr. 4'500.– zuzüglich 13. Monatslohn, Spesen von Fr. 16.– pro Tag und Telefon-

kosten von Fr. 30.– pro Monat. Die Kündigungsfrist wurde nach Ablauf der Probe-

zeit auf einen Monat festgelegt, jeweils auf das Ende eines Monats. Ab dem zwei-

ten Dienstjahr wurde eine zweimonatige Kündigungsfrist vereinbart (Urk. 5/4). Die 

Beklagte kündigte dem Kläger am 30. November 2015 auf den 31. Dezember 

2015 (Urk. 5/5). Am 28. Dezember 2015 unterzeichneten die Parteien einen neu-

en Arbeitsvertrag, mit dem das Arbeitsverhältnis zu den bisherigen Konditionen 

ab dem 1. Januar 2016 ohne Unterbruch fortgesetzt wurde (Urk. 5/6). Am 3. Mai 

2017 fand auf Einladung des Geschäftsführers der Beklagten hin ein Gespräch 

statt. In dessen Verlauf kam es zu einer Auseinandersetzung, welche zur fristlo-

sen Beendigung des Arbeitsverhältnisses führte, wobei strittig ist, wer die fristlose 

Kündigung aussprach. 

1.2. Am 30. August 2017 reichte der Kläger unter Beilage der Klagebewilligung 

des Friedensrichteramtes D._____ vom 28. Juni 2017 bei der Vorinstanz die vor-

liegende arbeitsrechtliche Klage mit den eingangs wiedergegebenen Begehren 

ein (Urk. 1 und 3). Der weitere Prozessverlauf kann dem angefochtenen Ent-

scheid entnommen werden (Urk. 45 S. 3 f.). Am 17. August 2018 erliess die Vo-

rinstanz das eingangs im Dispositiv wiedergegebene Urteil (Urk. 41 = Urk. 45 

S. 24 f.). 

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1.3. Dagegen erhob die Beklagte am 19. September 2018 rechtzeitig (vgl. 

Urk. 42/2) Berufung mit den oben erwähnten Anträgen (Urk. 44 S. 2). Am 18. Ok-

tober 2018 erstattete der Kläger innert angesetzter Frist die Berufungsantwort 

(Urk. 50). Sie wurde der Beklagten mit Verfügung vom 19. Oktober 2018 zur 

Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 53). Weitere Eingaben erfolgten nicht. 

2. Prozessuales 

2.1. Die Berufung ist gemäss Art. 311 ZPO zu begründen. Es ist darzulegen, 

weshalb der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten fehlerhaft 

sein soll. Dazu sind in der Berufungsschrift die zur Begründung der Berufungsan-

träge wesentlichen Argumente vorzutragen. Dies setzt voraus, dass – unter Vor-

behalt des Novenrechts – mittels klarer Verweisungen auf die Ausführungen vor 

Vorinstanz aufgezeigt wird, wo die massgebenden Behauptungen, Erklärungen, 

Bestreitungen und Einreden erhoben wurden, und die Aktenstücke bezeichnet 

werden, auf denen die Kritik beruht. Es ist nicht Sache der Rechtsmittelinstanz, 

die Akten und Rechtsschriften des vorinstanzlichen Verfahrens zu durchforsten, 

um festzustellen, was welche Partei wo ausgeführt hat. Den gesetzlichen Begrün-

dungsanforderungen ist weder durch eine pauschale Verweisung auf die bei der 

Vorinstanz eingereichten Rechtsschriften noch durch eine neuerliche Darstellung 

der Sach- und Rechtslage Genüge getan, welche nicht darauf eingeht, was vor 

Vorinstanz vorgebracht und von dieser erwogen worden ist (BGer 4A_580/2015 

vom 11. April 2016, E. 2.2., nicht publiziert in BGE 142 III 271; BGer 4A_382/2015 

vom 4. Januar 2016, E. 11.3.1; BGer 4A_263/2015 vom 29. September 2015, 

E. 5.2.2). Wird eine unrichtige Feststellung des Sachverhalts gerügt, ist aufzuzei-

gen, dass die Korrektur der Sachverhaltsfeststellung für den Ausgang des Verfah-

rens entscheidend ist. Hat die Vorinstanz tatsächliches Vorbringen oder zu be-

rücksichtigende aktenkundige Tatsachen übersehen, ist in der Berufungsbegrün-

dung explizit darauf hinzuweisen, dass und wo die entsprechenden Umstände be-

reits vor Vorinstanz vorgebracht wurden (Hungerbühler/Bucher, Dike-Komm-ZPO, 

Art. 311 N 34 ff.). Diese Vorgaben gelten auch im Anwendungsbereich der Unter-

suchungsmaxime (BGE 138 III 374 E. 4.3.1 = Pra 102 [2013] Nr. 4). Was nicht 

oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen genügenden 

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Weise beanstandet wird, ist – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – von der 

Rechtsmittelinstanz grundsätzlich nicht zu überprüfen (BGE 142 III 413 E. 2.2.4). 

2.2. Gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO können im Berufungsverfahren neue Tatsa-

chen und Beweismittel (Noven) nur noch berücksichtigt werden, wenn sie kumula-

tiv ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht 

schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (lit. b). Dabei hat, wer sich 

auf Noven beruft, deren Zulässigkeit darzutun (vgl. BGer 5A_330/2013 vom 

24. September 2013, E. 3.5.1; BGer 5A_266/2015 vom 24. Juni 2015, E. 3.2.2). 

2.3. Nicht angefochten wurden die Dispositiv-Ziffern 2 und 4 des vorinstanzlichen 

Urteils. In diesem Umfang ist der vorinstanzliche Entscheid in Rechtskraft er-

wachsen, was vorzumerken ist. 

3. Parteivorbringen und Erwägungen der Vorinstanz 

3.1. Der Kläger führte in seiner Klagebegründung aus, der Geschäftsführer der 

Beklagten habe ihn am 3. Mai 2017 zu einem Gespräch aufgeboten. Anlässlich 

dieses Gesprächs sei ihm fristlos gekündigt worden. In einem Schreiben vom 

4. Mai 2017 (Urk. 5/7) habe der Rechtsvertreter der Beklagten die bereits münd-

lich ausgesprochene fristlose Kündigung schriftlich wiederholt bzw. sei behauptet 

worden, er habe die Arbeitsstelle fristlos verlassen, was indes nicht zutreffe und 

von ihm in einem Schreiben vom 19. Mai 2017 (Urk. 5/8) richtig gestellt worden 

sei. So habe der Geschäftsführer der Beklagten das Gespräch am 3. Mai 2017 

damit eröffnet, dass er nicht mehr mit ihm, dem Kläger, zusammenarbeiten wolle 

und ihn deswegen fristlos entlasse. Weiter habe jener verlangt, dass er die 

Schlüssel zurückgebe. Er sei ruhig geblieben und habe das Büro aufforderungs-

gemäss verlassen. Von einer Drohung, einem aggressiven Verhalten oder gar ei-

nem körperlichen Angriff könne keine Rede sein. Daher sei die fristlose Kündi-

gung zu Unrecht erfolgt (Urk. 1 S. 3 ff.). 

3.2. Demgegenüber stellte sich die Beklagte auf den Standpunkt, der Kläger ha-

be fristlos gekündigt. Sie bestätigte zwar, dass ihr Geschäftsführer den Kläger zu 

einem Gespräch gebeten habe mit der Absicht, dem Kläger nochmals vor Augen 

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zu führen, dass dessen Verhalten und Arbeitseinstellung nicht mehr tragbar seien. 

Hingegen habe sie zu diesem Zeitpunkt keine Kündigung in Betracht gezogen. 

Der Kläger sei zwar zum Gespräch erschienen, habe aber ihren Geschäftsführer 

sogleich verbal angegangen und sei beinahe körperlich aggressiv geworden. Auf-

grund dieser Ausfälligkeiten habe ihr Geschäftsführer den Kläger aus dem Büro 

verwiesen. In der Folge habe der Kläger die Schlüssel auf den Tisch gelegt und 

beim Verlassen des Büros erneut Drohungen ausgestossen. Daraufhin habe ihr 

Geschäftsführer dem Kläger mitgeteilt, er dürfe nicht mehr ins Büro kommen. Am 

4. Mai 2017 habe sie sodann den Vorfall in einem Schreiben an den Kläger 

schriftlich festgehalten. Dieser habe darauf zunächst nicht reagiert und sei auch 

nicht mehr zur Arbeit erschienen. Am 5. Mai 2017 habe der Kläger sein Fehlver-

halten anerkannt und sich bei ihrem Geschäftsführer entschuldigt. Die Wiederauf-

nahme der Arbeit habe er nicht angeboten. Erst zwei Wochen später habe der 

Kläger auf ihr Schreiben reagiert, den Vorfall aber komplett anders und wahr-

heitswidrig wiedergegeben. Ihm sei wohl erst wegen der Karenzfrist der Arbeitslo-

senkasse bewusst geworden, dass seine Kündigung nicht durchdacht gewesen 

sei. Aufgrund dieses Umstandes habe der Kläger eine Anwältin kontaktiert und 

die verbriefte Version der Geschehnisse erfunden. Seine Ausführungen seien da-

her als reine Schutzbehauptungen zu werten (Urk. 8 S. 6 ff.). 

3.3. Die Vorinstanz erwog, die im Beweisverfahren erfolgten Aussagen des Klä-

gers und des Geschäftsführers der Beklagten stimmten in einigen Punkten über-

ein. Infolgedessen könne davon ausgegangen werden, dass das Gespräch am 

3. Mai 2017 nicht in erster Linie vereinbart worden sei, um den Kläger fristlos zu 

entlassen. Vielmehr habe der Geschäftsführer – aus welchen Bewegründen auch 

immer – beabsichtigt, einige Beanstandungen vorzubringen. Ob eine allfällige zu-

künftige Lohnkürzung ebenfalls eine Rolle gespielt habe, könne offengelassen 

werden. Dass das Gespräch relativ früh eskaliert sei, sei von den Parteien nicht 

bestritten worden, ebenso wenig der Auslöser für den Streit: Nach übereinstim-

menden Aussagen der Beteiligten habe der Kläger gesagt, es sei ein Fehler ge-

wesen, von einem grossen Unternehmen zur Beklagten zu wechseln. Weiter kön-

ne als erstellt betrachtet werden, dass der Kläger nach der Eskalation des Ge-

sprächs das Büro verlassen habe und weder er noch der Geschäftsführer eine 

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weitere Zusammenarbeit gewünscht hätten. In Bezug auf die Frage, wer das Ar-

beitsverhältnis fristlos beendet habe, lasse sich festhalten, dass der Geschäfts-

führer den Kläger aufgefordert habe, das Büro zu verlassen und nicht mehr zu-

rückzukommen. Es erscheine deshalb lebensnah, dass der Kläger davon ausge-

gangen sei, der Geschäftsführer habe ihm fristlos gekündigt, zumal er aufgrund 

des Hausverbots gar keine Möglichkeit mehr gehabt habe, arbeiten zu gehen. Der 

Geschäftsführer der Beklagten habe denn auch selber ausgesagt, für ihn sei klar 

gewesen, dass er mit dem Kläger nicht mehr zusammenarbeiten könne. Weshalb 

er davon ausgehe, dass der Kläger gekündigt habe, sei nicht nachvollziehbar. 

Einzig der Umstand, dass der Kläger aufgestanden sei und die Schlüssel auf den 

Tresen gelegt habe, könnte als Indiz für ein fristloses Verlassen des Arbeitsplat-

zes gesehen werden. Allerdings sei dem Kläger ja auch nichts anderes übrig ge-

blieben als die Schlüssel hinzulegen, nachdem der Geschäftsführer ihm ein 

Hausverbot erteilt habe. Selbst wenn der Geschäftsführer dem Kläger allenfalls 

nicht wortwörtlich gesagt habe, es werde ihm fristlos gekündigt, habe dieser den-

noch aufgrund der Äusserungen des Geschäftsführers den Schluss ziehen kön-

nen und müssen, es sei ihm fristlos gekündigt worden. Das weitere Handeln des 

Geschäftsführers stütze denn auch diese Annahme. In der Arbeitgeberbescheini-

gung, welche der Geschäftsführer im Namen der Beklagten zuhanden der Ar-

beitslosenversicherung ausgestellt habe, stehe, dass die Beklagte das Arbeits-

verhältnis fristlos auf den 4. Mai 2017 gekündigt habe. Als Grund sei "Bedrohung 

gegenüber dem Vorgesetzten" angegeben worden (Urk. 26). Der Rechtsvertreter 

der Beklagten habe sich zwar im ersten Schlussvortrag vom 19. März 2018 darauf 

berufen, dass die Bescheinigung inhaltlich falsch sei, ohne aber substanziiert dar-

zulegen, weshalb diese durch die Beklagte wahrheitswidrig ausgefüllt worden sei 

(Urk. 32 Rz 12). Hinzu komme, dass der Geschäftsführer selber den Kläger nach 

dem besagten Gespräch noch am 3. Mai 2017 aus dem WhatsApp-Chat der Be-

klagten entfernt und sämtlichen Mitarbeitenden geschrieben habe: "B._____ wur-

de heute fristlos gekündigt….zur Info!" (Urk. 19/11). Es sei daher nicht nachvoll-

ziehbar, wenn die Beklagte sich nun auf den Standpunkt stelle, dass der Kläger 

fristlos gekündigt habe. Die Beklagte habe weder nachweisen können, dass der 

Kläger die fristlose Kündigung ausgesprochen habe, noch dass er von sich aus 

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die Schlüssel zurückgeben habe und das Büro unaufgefordert habe verlassen 

wollen. Vielmehr sei davon auszugehen, dass der Geschäftsführer dem Kläger 

fristlos gekündigt habe (Urk. 45 S. 7 ff.). 

 Bezüglich der Frage, ob die fristlose Kündigung gerechtfertigt gewesen sei, 

erwog die Vorinstanz, angebliche Fehltritte oder Verfehlungen des Klägers vor 

dem Gespräch am 3. Mai 2017 stellten dafür keinen Grund dar, zumal die Beklag-

te selbst ausgeführt habe, sie habe zuvor keine Absicht gehabt, das Arbeitsver-

hältnis zu beenden. Die Beklagte führe weiter eine Gewaltandrohung des Klägers 

gegenüber ihrem Geschäftsführer an, welche eine weitere Zusammenarbeit un-

zumutbar gemacht habe. Zwar sei unbestritten, dass das Gespräch relativ früh 

eskaliert sei, da der Kläger erwähnt habe, es sei ein Fehler gewesen, von einem 

grossen, professionellen Unternehmen zur Beklagten zu wechseln. Allerdings ha-

be die Beklagte nicht beweisen können, dass es dabei auch zur Androhung von 

physischer Gewalt gekommen sei. Ihr Geschäftsführer habe bloss ausgesagt, der 

Kläger habe auf Allah geschworen, dass er ihm "eins schlage", und er "solle auf-

passen". Diese wenig detaillierten Schilderungen wirkten wenig glaubhaft und 

überzeugten nicht, zumal lebensfremd erscheine, der Kläger habe das Büro des 

Geschäftsführers betreten und diesem ohne Grund Gewalt angedroht. Sie könn-

ten daher nicht als bewiesen gelten. In der Folge habe kein wichtiger Grund für 

die fristlose Kündigung der Beklagten vorgelegen (Urk. 45 S. 13 ff.). 

 Zum vom Kläger verlangten Zeugnis erwog die Vorinstanz schliesslich, die 

Beklagte habe zwar behauptet, sie habe dem Kläger ein Zeugnis ausgestellt, 

dessen Inhalt den effektiven und tatsächlichen Begebenheiten entspreche, wes-

halb der Kläger keinen Anspruch auf ein anderes Zeugnis habe. Dafür habe sie 

aber keinen einzigen Beweis offeriert. Es sei daher davon auszugehen, dass dem 

Kläger bisher noch kein Arbeitszeugnis zugestellt worden sei, so dass dieser auch 

keine Zeugnisänderung habe verlangen können. Das vom Kläger geforderte 

Zeugnis entspreche dem üblichen Wortlaut und sei von der Beklagten inhaltlich 

nicht bestritten worden. Diese sei daher zu verpflichten, dem Kläger ein Arbeits-

zeugnis mit dem geforderten Inhalt aus- und zuzustellen (Urk. 45 S. 22 f.). 

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4. Berufung 

4.1. Aufhebungsvertrag 

 Die Beklagte rügt, wenn die Vorinstanz festhalte, es müsse als erstellt gel-

ten, dass weder ihr Geschäftsführer noch der Kläger eine weitere Zusammenar-

beit gewünscht hätten, könne dies juristisch nur bedeuten, dass das Arbeitsver-

hältnis im gegenseitigen Einverständnis als aufgehoben gelte. Für die Zuspre-

chung von Lohn und/oder einer Pönale gebe es demnach keinen Raum mehr, 

weshalb die Klage abzuweisen sei (Urk. 44 S. 5). 

 Der Beklagten kann nicht gefolgt werden. Zwar ist eine einvernehmliche Auf-

lösung des Arbeitsverhältnisses grundsätzlich möglich und kann sogar konkludent 

erfolgen. Allerdings kann allein aus dem Umstand, dass allenfalls beide Parteien 

die Zusammenarbeit nicht (auf Dauer) weiterführen wollten, nicht ohne Weiteres 

geschlossen werden, dass sie die sofortige Aufhebung des Arbeitsverhältnisses 

vereinbart hätten, zumal dies für den Kläger mit einschneidenden Folgen (Ver-

zicht auf Kündigungsschutz, Einbussen beim Anspruch auf Arbeitslosenent-

schädigung, Verlust von Lohnansprüchen) verbunden gewesen wäre. Abgesehen 

davon wären für eine gültige Aufhebungsvereinbarung Konzessionen beider Par-

teien erforderlich gewesen (BGer 4A_563/2011 vom 19. Januar 2012, E. 4.1 

m.w.H.). Inwiefern dies auf Seiten der Beklagten der Fall gewesen sein soll, ist 

weder dargetan noch ersichtlich. Die Rüge, die Vorinstanz sei zu Unrecht nicht 

von einem Aufhebungsvertrag ausgegangen, erweist sich daher als unbegründet. 

4.2. Urheber der fristlosen Kündigung 

 Weiter bringt die Beklagte vor, es sei willkürlich, wenn die Vorinstanz festhal-

te, dass dem Kläger nichts anderes übrig geblieben sei, als die Schlüssel hinzule-

gen, nachdem ihr Geschäftsführer ihm ein Hausverbot erteilt habe. Ihr Geschäfts-

führer habe vor Vorinstanz unmissverständlich ausgesagt, dass der Kläger zuerst 

die Schlüssel hingelegt und mitgeteilt habe, dass er nicht mehr zur Arbeit erschei-

nen werde. Danach habe der Kläger ihn nochmals bedroht. Erst dann sei dem 

Kläger ein Hausverbot erteilt worden. Weiter sei die Argumentation der Vorinstanz 

sachlich unhaltbar und daher willkürlich, wenn sie ihrem Geschäftsführer vorwer-

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fe, dass er keine Details über die angeblichen Drohungen erzählt habe, zugleich 

aber festhalte, dass dieser ausgesagt habe, dass der Kläger auf Allah geschwo-

ren habe, dass er ihn schlagen werde und dass er aufpassen solle. Es sei schlei-

erhaft, inwiefern zusätzliche Sachverhaltselemente hätten vorgebracht werden 

können. Demnach sei entgegen der Feststellungen der Vorinstanz erstellt, dass 

Drohungen ausgesprochen worden seien, dass der Kläger die Schlüssel hingelegt 

habe und beim Verlassen des Büros nochmals ihren Geschäftsführer bedroht ha-

be. Erst dann sei dem Kläger ein Hausverbot erteilt worden. Dennoch sei die Vor-

instanz gestützt auf eine Whatsapp-Nachricht sowie die Arbeitgeberbescheini-

gung zuhanden der Arbeitslosenversicherung zum Schluss gekommen, dass sie 

die fristlose Kündigung ausgesprochen habe. "Im Rahmen der Beweiswürdigung 

hätte die Whatsapp-Nachricht und die Arbeitslosenbescheinigung nicht die Be-

weiskraft haben dürfen, vorliegend die fristlose Kündigung der Berufungsführerin 

darzulegen". Vielmehr handle es sich um blosse Indizien. Der Kläger (gemeint 

wohl: die Beklagte [vgl. Prot. I S. 9, Urk. 32 S. 6 und Urk. 38 S. 3]) habe ausge-

führt, dass der Chat keine Rechtsverbindlichkeit habe und im Zusammenhang mit 

den Mitarbeitenden lediglich festgehalten worden sei, dass das Arbeitsverhältnis 

als fristlos beendet gelte. Ausserdem habe der Kläger selbst eingeräumt, er sei 

nicht zwecks Entlassung zum Gespräch gebeten worden. Mithin müsse bei die-

sem Gespräch etwas vorgefallen sein, das eine Zusammenarbeit verunmöglicht 

habe. Somit habe als erstellt zu gelten, dass die fristlose Kündigung vorliegend 

gerechtfertigt gewesen sei, ansonsten sie eben nicht ausgesprochen worden wä-

re. Nach der Gewaltandrohung durch den Kläger sei ihr eine weitere Zusammen-

arbeit nicht mehr zumutbar gewesen (Urk. 44 S. 5 ff.). 

 Die Beklagte argumentiert widersprüchlich, wenn sie einerseits behauptet, 

der Kläger habe die Arbeitsstelle fristlos verlassen (Urk. 44 S. 6), und anderer-

seits geltend macht, aufgrund der Gewaltandrohung des Klägers während des 

Gesprächs am 3. Mai 2018 habe ihr Geschäftsführer seine Meinung bezüglich 

Weiterbeschäftigung des Klägers ändern und diesem fristlos kündigen müssen, 

da unter diesem Umständen eine weitere Zusammenarbeit nicht mehr zumutbar 

und eine fristlose Kündigung gerechtfertigt gewesen sei (Urk. 44 S. 7 f.). Sie stellt 

sodann nicht in Frage, dass ihr Geschäftsführer den Kläger aufgefordert habe, 

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das Büro zu verlassen und nicht mehr zurückzukommen. Die Vorinstanz ging zu 

Recht davon aus, dass der Kläger aufgrund dieser Äusserung den Schluss ziehen 

konnte und musste, die Beklagte habe ihm fristlos gekündigt (Urk. 45 S. 11 

E. III/2.2.4). Der Wortlaut der Nachricht des Geschäftsführers der Beklagten in de-

ren Whatsapp-Gruppenchat deutet sodann klar darauf hin, dass auch die Beklag-

te davon ausging, sie habe dem Kläger gekündigt: "B._____ wurde heute fristlos 

gekündigt….zur Info!" (Urk. 19/11). Auch in ihrer knapp einen Monat später zu-

handen der Arbeitslosenversicherung ausgestellten Bescheinigung hielt die Be-

klagte fest, sie habe dem Kläger gekündigt (Urk. 26). Auf dieser Grundlage durfte 

die Vorinstanz ohne Weiteres als erstellt erachten, dass die Beklagte dem Kläger 

fristlos gekündigt hatte. 

 Damit verbleibt die Frage, ob der Kläger der fristlosen Kündigung der Be-

klagten zuvorkam, indem er – gemäss Darstellung der Beklagten – die Schlüssel 

hingelegte und mitteilte, er werde nicht mehr zur Arbeit erscheinen. Die Vorin-

stanz kam zum Schluss, die Beklagte habe diesen Sachverhalt nicht nachweisen 

können, zumal sie sich selbst sowohl im Whatsapp-Gruppenchat als auch gegen-

über der Arbeitslosenversicherung dahingehend geäussert habe, dass sie dem 

Kläger gekündigt habe (Urk. 45 S. 12). Die Beklagte rügt dies als falsch, denn ihr 

Geschäftsführer habe unmissverständlich ausgesagt, dass der Kläger zuerst die 

Schlüssel hingelegt und mitgeteilt habe, dass er nicht mehr zur Arbeit erscheinen 

werde. Erst dann sei ihm ein Hausverbot erteilt worden (Urk. 44 S. 6 Rz. 7 mit 

Verweis auf Prot. I S. 8 f.). Mit diesem Vorbringen wiederholt die Beklagte aller-

dings bloss ihre Sachdarstellung vor Vorinstanz, ohne jedoch konkret aufzuzei-

gen, inwiefern die Vorinstanz den Sachverhalt unrichtig festgestellt haben soll. 

Namentlich zeigt sie nicht auf, weshalb die Vorinstanz davon hätte ausgehen 

müssen, der Beweis für die beklagtische Sachverhaltsdarstellung sei erbracht, 

obwohl die Aussage des Klägers sowie der gegenteilige Inhalt der Nachricht im 

Whatsapp-Gruppenchat und der Bescheinigung zuhanden der Arbeitslosenversi-

cherung bei der Vorinstanz insgesamt durchaus ins Gewicht fallende und im Übri-

gen nachvollziehbare Zweifel an der beklagtischen Sachdarstellung geweckt hat-

ten. Allein der Verweis auf die Aussage ihres Geschäftsführers genügt dafür je-

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denfalls nicht. Insofern erweist sich die Rüge einer unrichtigen Feststellung des 

Sachverhalts als unbegründet. 

4.3. Rechtsmässigkeit der fristlosen Kündigung 

 Bezüglich der Frage, ob die fristlose Kündigung gerechtfertigt gewesen sei, 

rügt die Beklagte, die Vorinstanz habe der Aussage ihres Geschäftsführers zu Un-

recht keinen Glauben geschenkt. Denn es sei erstellt, dass dieser den Kläger 

nicht aufgeboten habe, um ihm zu kündigen. Offensichtlich müsse irgendetwas 

vorgefallen sein, was eine weitere Zusammenarbeit verhindert habe. Somit habe 

bereits aus diesem Grund als erstellt zu gelten, dass die fristlose Kündigung vor-

liegend gerechtfertigt gewesen sei, ansonsten sie eben nicht ausgesprochen wor-

den wäre (Urk. 44 S. 7). Der Kläger bringt diesbezüglich zu Recht vor, diese Ar-

gumentation der Beklagten komme einem Zirkelschluss gleich (Urk. 50 S. 4): 

Selbst wenn die Beklagte vor dem Gespräch am 3. Mai 2017 nicht beabsichtigt 

haben sollte, das Arbeitsverhältnis mit dem Kläger zu beenden (was letztlich offen 

bleiben kann), kann allein aus dem Umstand, dass die Beklagte anlässlich des 

Gesprächs eine fristlose Kündigung aussprach, nicht geschlossen werden, dass 

dafür zwingend ein (objektiv) wichtiger Grund vorlag. Folgte man der Argumenta-

tion der Beklagten, wäre jede von einem Arbeitgeber ausgesprochene fristlose 

Kündigung gerechtfertigt. Dies stünde aber im Widerspruch zum Gesetz, welches 

vorsieht, dass ein Arbeitsverhältnis sowohl vom Arbeitnehmer als auch vom Ar-

beitgeber nur aus wichtigen Gründen fristlos aufgelöst werden kann (Art. 337 

Abs. 1 OR). 

 Die Beklagte macht weiter geltend, entgegen der Ansicht der Vorinstanz 

müsse auch als erstellt gelten, dass der Kläger ihrem Geschäftsführer Gewalt an-

gedroht habe, zumal ihr Geschäftsführer anlässlich seiner Befragung die Drohun-

gen detailliert geschildert habe. Einen anderen Grund, weshalb ihr Geschäftsfüh-

rer plötzlich seine Meinung im Zusammenhang mit der Weiterbeschäftigung des 

Klägers geändert habe, gebe es nämlich nicht und sei vom Kläger auch nicht be-

hauptet worden (Urk. 44 S. 6 und S. 8).  

- 14 - 

 Der Geschäftsführer hatte die Drohungen anlässlich seiner Befragung vor 

Vorinstanz wie folgt geschildert (Urk. 25 S. 3): 

 "… Ich sagte ihm: Ich will mit dir reden über diese Sachen, die nicht gut sind. Er 

sagte dann: Ich habe von einer grossen Firma gewechselt zu einer kleinen Firma. 

Und dann ist er eben ausgetickt. Er ist aufgestanden. Ich sagte ihm: Reg dich ab. 

Er ist aufgestanden und hat auf Allah geschworen, dass er mir eins schlägt. Dann 

habe ich ihm gesagt, er solle die Hand runternehmen und bin ein paar Schritte zu-

rück. Ich habe ihm gesagt: Somit ist das Gespräch beendet. Dann hat er die 

Schlüssel, die er noch hatte, nicht auf den Tisch, sondern – wir haben so einen 

Tresen – dort darauf gelegt und gesagt: Ich gehe sowieso. Beim Rausgehen hat er 

mir nochmals gedroht, ich solle aufpassen. Ich habe ihm von weitem zugerufen, 

dass er sich nicht mehr blicken lassen darf und Hausverbot hat."  

 Der Vorinstanz kann daher nicht gefolgt werden, der Geschäftsführer habe 

keinerlei Details über die angeblichen Drohungen erzählt. Hingegen ist ihr inso-

fern beizupflichten, dass die Schilderung, wie es dazu gekommen sein soll (der 

Kläger habe dem Geschäftsführer plötzlich und ohne Grund mit physischer Ge-

walt gedroht), lebensfremd und daher wenig überzeugend erscheint. Viel schlüs-

siger ist die Erklärung des Klägers, welcher ausgeführt hatte, er habe dem Ge-

schäftsführer gesagt, er solle ihm nicht unnötig auf die Nerven gehen, schliesslich 

mache er ja seine Arbeit. Weiter habe er ihm gesagt, er hätte seine Arbeit bei ei-

nem grossen Unternehmen nicht verlassen sollen, um bei der Beklagten zu arbei-

ten. Das habe den Geschäftsführer so erzürnt und gekränkt, dass er ihn aufgefor-

dert habe, sofort die Schlüssel abzugeben und zu gehen (Urk. 24 S. 3). Daher ist 

nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz zum Schluss kam, die Beklagte habe 

den Beweis für die von ihr behaupteten Drohungen nicht erbringen können, wes-

halb von einer ungerechtfertigten fristlosen Entlassung auszugehen sei. 

4.4. Folgen der ungerechtfertigten fristlosen Kündigung 

 Die Beklagte rügt, dem Kläger fehle die Aktivlegitimation, da aktenkundig 

sei, dass dieser Arbeitslosengelder beziehe (Urk. 44 S. 8). Die Beklagte bezeich-

net allerdings die entsprechende Aktenstelle nicht. Damit genügt sie ihrer Rüge-

obliegenheit (vgl. dazu oben Ziff. 2.1) nicht, weshalb nicht weiter darauf einzuge-

- 15 - 

hen ist. Abgesehen davon blieben die Ausführungen der Vorinstanz zu den Fol-

gen der ungerechtfertigten fristlosen Entlassung (Schadenersatz, Pönale [Urk. 45 

S. 18 ff.]) unangefochten, weshalb es dabei sein Bewenden hat. 

4.5. Arbeitszeugnis 

 Die Beklagte rügt, die Vorinstanz habe dem Kläger den Inhalt eines Zeug-

nisses zugesprochen, obwohl dieser sich mit keinem Wort über seine Leistungen 

etc. substantiiert ausgelassen habe. Vielmehr habe er diesbezüglich bloss einen 

Antrag gestellt, ohne diesen zu begründen. Sie hingegen habe diverse Male da-

rauf hingewiesen, dass die Leistungen und das Verhalten des Klägers zu wün-

schen übrig gelassen hätten (Urk. 44 S. 9 mit Verweis auf Prot. I S. 9). Vor Vorin-

stanz hatte die Beklagte noch behauptet, sie habe dem Kläger bereits ein Arbeits-

zeugnis zugestellt, dessen Inhalt den effektiven Tatsachen entspreche (Urk. 8 

S. 17 und Urk. 38 S. 6). Allerdings reichte sie weder vor Vorinstanz noch im Beru-

fungsverfahren das behauptete Arbeitszeugnis ein, weshalb mit der Vorinstanz 

davon auszugehen ist, dass die Beklagte dem Kläger bisher kein Arbeitszeugnis 

zukommen liess. 

 Gemäss Art. 330a OR kann der Arbeitnehmer jederzeit vom Arbeitgeber ein 

Zeugnis verlangen, das sich über die Art und Dauer des Arbeitsverhältnisses so-

wie über seine Leistungen und sein Verhalten ausspricht (Abs. 1). Auf besonde-

res Verlangen des Arbeitnehmers hat sich das Zeugnis auf Angaben über die Art 

und Dauer des Arbeitsverhältnisses zu beschränken (Abs. 2). Der Anspruch auf 

Ausstellung eines Zeugnisses ist mit einer entsprechenden Leistungsklage durch-

setzbar (BGE 129 III 177 E. 3.2 und 3.3). Dabei ist dem Arbeitnehmer zur Ver-

meidung eines allfälligen Folgeprozesses betreffend Berichtigung das Recht ein-

zuräumen, bereits die Erfüllungsklage mit einem konkreten Zeugnistext zu ver-

knüpfen (BSK OR I-Portmann/Rudolph, Art. 330a N 10; ZK-Staehelin, Art. 330a 

OR N 20; Brühwiler, Einzelarbeitsvertrag: Kommentar zu den Art. 319-343 OR, 

Art. 330a N 8; Janssen, Die Zeugnispflicht des Arbeitgebers, Diss. 1996, S. 157 f.; 

Enzler, Der arbeitsrechtliche Zeugnisanspruch, Diss. 2012, S. 106 f.; unklar BK-

Rehbinder/Stöckli, Art. 330a OR N 20; a.A. Bernold, Die Zeugnispflicht des Ar-

beitgebers, Diss. 1983, S. 80 f.; vgl. im Übrigen die Übersicht bei Streiff/von Ka-

- 16 - 

enel/Rudolph, Arbeitsvertrag: Praxiskommentar zu Art. 319-362 OR, 7. Aufl. 2012, 

Art. 330a OR N 5). 

 Der Kläger reichte vor Vorinstanz einen ausformulierten Text für das von der 

Beklagten auszustellende Arbeitszeugnis ein (Urk. 1 S. 6 f.). Die Beklagte rügt, 

der Kläger habe den entsprechenden Antrag nicht begründet (Urk. 44 S. 9). Aller-

dings zeigt sie nicht auf, wo sie den entsprechenden Einwand vor Vorinstanz vor-

gebracht hätte. Insofern genügt sie ihrer Begründungspflicht nicht. Abgesehen 

davon erweist sich das Vorbringen ohnehin als unbehelflich, denn es wäre Aufga-

be der Beklagten als Arbeitgeberin gewesen, dem Kläger auf dessen Verlangen 

hin ein Arbeitszeugnis auszustellen. Es geht nicht an, dass sie sich dieser Pflicht 

durch gesetzeswidriges Untätigbleiben zu entziehen und die Formulierung des 

Arbeitszeugnisses dem Kläger aufzubürden versucht (Janssen, a.a.O., S. 169 

Fn. 77; Enzler, a.a.O., S. 107). Nachdem der Kläger (anstelle der Beklagten) ei-

nen konkreten Vorschlag für das Arbeitszeugnis vorgelegt hatte, durfte sich die 

Beklagte daher nicht auf die pauschale Bestreitung beschränken, der Kläger habe 

schlechte Arbeit geleistet (vgl. Urk. 44 S. 9 mit Verweis auf Prot. I S. 9). Vielmehr 

hätte sie substantiiert aufzeigen und belegen müssen, aufgrund welcher konkreter 

Umstände die einzelnen vom Kläger vorgeschlagenen Formulierungen unzutref-

fend und durch welchen Wortlaut sie zu ersetzen seien. Da sie dies gänzlich un-

terliess, ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz zum Schluss kam, die Be-

klagte habe das vom Kläger verlangte Zeugnis, das dem üblichen Wortlaut ent-

spreche, inhaltlich nicht bestritten, weshalb sie zu verpflichten sei, dem Kläger ein 

Arbeitszeugnis mit dem geforderten Inhalt aus- und zuzustellen (Urk. 45 S. 23). 

4.6. Fazit 

 Nach dem Gesagten erweist sich die Berufung der Beklagten als unbegrün-

det, weshalb sie abzuweisen und der vorinstanzliche Entscheid vollumfänglich zu 

bestätigen ist (Art. 318 Abs. 1 lit. a ZPO), soweit er nicht bereits in Rechtskraft 

erwachsen ist. 

- 17 - 

5. Kosten- und Entschädigungsfolgen 

5.1. Wie schon das erstinstanzliche Verfahren ist auch das Berufungsverfahren 

aufgrund des Fr. 30'000.– unterschreitenden Streitwerts kostenlos (Art. 114 lit. c 

ZPO). 

5.2. Die Kostenfreiheit gemäss Art. 114 ZPO bezieht sich nur auf die Gerichts-

kosten. Die Zusprechung von Parteientschädigungen erfolgt demgegenüber nach 

den allgemeinen Regeln (Art. 105 ff. ZPO; BK ZPO I-Sterchi, Art. 113 und 114 

N 5; Urwyler/Grütter, Dike-Komm-ZPO, Art. 114 N 2). Die im Berufungsverfahren 

vollumfänglich unterliegende Beklagte hat dem anwaltlich vertretenen Kläger des-

halb eine volle Parteientschädigung auszurichten (Art. 106 Abs. 1 ZPO), deren 

Höhe bei einem Streitwert von Fr. 26'815.90 (= 3 x Fr. 4'500.– [Bruttomonatslohn] 

+ 3/12 x Fr. 4'500.– [Anteil 13. Monatslohn] + 3 x Fr. 230.30 [Lohnzulagen] + 

Fr. 7'000.– [Pönale] + Fr. 4'500.– [Streitwert Arbeitszeugnis]) auf Fr. 2'500.– (ein-

schliesslich Mehrwertsteuer) festzusetzen ist (§ 4 Abs. 1, § 11 Abs. 1 sowie § 13 

Abs. 1 und 2 AnwGebV). 

5.3.1. Da dem Kläger für das Berufungsverfahren keine Kosten auferlegt werden, 

ist dessen Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gegen-

standslos, soweit es sich auf die Befreiung von den Gerichtskosten (Art. 118 

Abs. 1 lit. b ZPO) bezieht. Hingegen ist das Gesuch des Klägers um Bestellung 

einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin materiell zu behandeln, da ihm zwar eine 

Parteientschädigung zuzusprechen ist, die finanziellen Verhältnisse der Beklagten 

aber unbekannt sind und deshalb nicht gesagt werden kann, deren Solvenz stehe 

ausser Frage. 

5.3.2. Nach Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechts-

pflege, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr Rechts-

begehren nicht aussichtslos erscheint (lit. b). Wenn dies zur Wahrung ihrer Rech-

te notwendig ist, insbesondere wenn die Gegenpartei anwaltlich vertreten ist, be-

steht darüber hinaus ein Anspruch auf unentgeltliche Verbeiständung (Art. 118 

Abs. 1 lit. c ZPO). Als bedürftig gilt, wer für die Kosten des Prozesses nicht auf-

kommen kann, ohne die Mittel anzugreifen, derer er zur Deckung des notwendi-

- 18 - 

gen Lebensunterhalts für sich und seine Familie bedarf. Für die Beurteilung der 

prozessualen Bedürftigkeit ist die gesamte wirtschaftliche Situation der gesuch-

stellenden Partei zu würdigen, wobei nicht schematisch auf das betreibungsrecht-

liche Existenzminimum abzustellen, sondern den individuellen Umständen Rech-

nung zu tragen ist (BGE 141 III 369 E. 4.1). Die gesuchstellende Partei hat so-

wohl ihre Einkommens- als auch ihre Vermögensverhältnisse vollständig darzule-

gen und soweit möglich zu belegen (vgl. Art. 119 Abs. 2 ZPO). Sie hat ihre Mittel-

losigkeit glaubhaft zu machen (BK ZPO-Bühler, Art. 119 N 38). 

5.3.3. Der Kläger erzielt derzeit unter Berücksichtigung des Umstands, dass ihm 

der Lohn von Fr. 4'100.– brutto bzw. Fr. 3'642.85 netto (Urk. 52/3 S. 1 ff.) gemäss 

Arbeitsvertrag 13 Mal pro Jahr ausgerichtet wird (vgl. Urk. 52/2), ein Einkommen 

von rund Fr. 3'940.– pro Monat. Seine Ehefrau verdient mit einem 61%-Pensum 

sowie unter Berücksichtigung des 13. Monatslohns (Art. 45 GAV E._____ Genos-

senschaft [https://www.E._____.ch/content/dam/jobs/pdf/BR-501-Gesamtarbeits↩ 

vertrag-E._____.pdf, besucht am 27. November 2018]; vgl. auch Jung, Lohnbuch 

Schweiz 2018, S. 242) rund Fr. 2'950.– brutto bzw. rund Fr. 2'540.– netto pro Mo-

nat (Urk. 15/2 und 52/4. Hinzu kommen Kinderzulagen von Fr. 400.– für die bei-

den Kinder (Urk. 15/3). Diesen Familieneinkünften von insgesamt Fr. 6'880.– 

steht ein ausgewiesener Bedarf von Fr. 5'723.– gegenüber (Urk. 50 S. 6 mit Ver-

weis auf Urk. 14 S. 3 und 15/6-9). Allerdings ist bei der Berechnung des zivilpro-

zessualen Bedarfs dem Kläger und dessen Familie zusätzlich ein Zuschlag von 

25% auf den geltend gemachten Grundbeträgen (entsprechend Fr. 625.–) zu ge-

währen (Huber, Dike-Komm-ZPO, Art. 117 ZPO N 56), womit ein Überschuss von 

Fr. 532.– pro Monat verbleibt. In der Folge ist davon auszugehen, dass der Kläger 

die im Berufungsverfahren anfallenden Anwaltskosten binnen einem halben Jahr 

(gerechnet ab Gesuchseinreichung und damit noch vor Ablauf seiner befristeten 

Anstellung) tilgen kann, weshalb er nicht als mittellos im Sinne von Art. 117 lit. a 

ZPO anzusehen ist (BGE 135 I 221 E. 5.1 = Pra 99 [2010] Nr. 25). Dementspre-

chend ist sein Gesuch um unentgeltliche Rechtsverbeiständung abzuweisen. 

- 19 - 

Es wird beschlossen: 

1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositiv-Ziffern 2 und 4 des vorinstanzlichen 

Urteils vom 17. August 2018 in Rechtskraft erwachsen sind. 

2. Das Gesuch des Klägers um Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsbei-

ständin wird abgewiesen. Im Übrigen wird sein Gesuch um unentgeltliche 

Rechtspflege abgeschrieben. 

3. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-

kenntnis. 

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird abgewiesen und die Dispositiv-Ziffern 1, 3, 5 und 6 des 

Urteils des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich, 4. Abteilung, vom 

17. August 2018 werden bestätigt. 

2. Für das Berufungsverfahren werden keine Kosten erhoben. 

3. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger für das zweitinstanzliche Verfah-

ren eine Parteientschädigung von Fr. 2'500.– zu bezahlen. 

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen 

Empfangsschein. 

Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück. 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

- 20 - 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. Es handelt sich um eine vermö-
gensrechtliche Angelegenheit arbeitsrechtlicher Natur. Der Streitwert beträgt 
Fr. 26'815.90. Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wir-
kung. Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. 

 
Zürich, 3. Dezember 2018 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

I. Zivilkammer 
 

Die Vorsitzende: 
 
 
 

Dr. L. Hunziker Schnider 

Der Gerichtsschreiber: 
 
 
 

lic. iur. M. Hochuli 
 
 
versandt am: 
am 

	Beschluss und Urteil vom 3. Dezember 2018
	Rechtsbegehren: (Urk. 1 S. 2)
	Widerklagebegehren: (Urk. 8 S. 2)
	Urteil des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich, 4. Abteilung,  vom 17. August 2018: (Urk. 45 S. 24 f.)
	1. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, dem Kläger und Widerbeklagten
	 Fr. 12'448.50 netto,
	 Fr. 690.90 brutto = netto sowie
	 Fr. 7'000.-- brutto = netto
	je nebst Zins zu 5 % seit 31. Mai 2017 zu bezahlen.

	2. Im Mehrbetrag wird die Klage abgewiesen.
	3. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, dem Kläger ein Arbeitszeugnis mit folgendem Wortlaut aus- und zuzustellen:
	"Arbeitszeugnis
	Herr B._____, geboren am tt. Februar 1980, hat vom 18. Februar 2015 bis am 31. Juli 2017 bei der A._____ AG als Hauswart gearbeitet.
	In seiner Funktion war Herr B._____ hauptsächlich für folgende Arbeiten zuständig:
	- Reinigung der von ihm betreuten Liegenschaften
	- Ausführen kleiner Reparaturen
	- Umgebungspflege
	Wir lernten Herrn B._____ als pflichtbewussten, selbständigen und sorgfältigen Mitarbeiter kennen, der alle ihm obliegenden Pflichten stets zu unserer vollen Zufriedenheit erledigte. Er zeichnete sich durch sein Engagement und seine Hilfsbereitschaft ...
	Aufgrund einer Reorganisation sahen wir uns leider gezwungen, uns von Herrn B._____ zu trennen. Wir bedauern seinen Austritt. Wir danken Herrn B._____ herzlich für seine wertvolle Mitarbeit und wünschen ihm für seine private und berufliche Zukunft all...
	C._____, 31. Juli 2017
	(Unterschrift)"
	4. Die Widerklage wird abgewiesen.
	5. Es werden keine Kosten erhoben.
	6. Die Beklagte und Widerklägerin wird verpflichtet, der unentgeltlichen Rechtsvertreterin des Klägers eine Parteientschädigung von Fr. 5'791.55 (Fr. 5'377.50 plus Fr. 414.05 Mehrwertsteuer) zu bezahlen.
	7. (Schriftliche Mitteilung)
	8. (Berufung)
	Berufungsanträge:
	Erwägungen:
	1. Sachverhalt und Prozessgeschichte
	1.1. Bei der Beklagten, Widerklägerin und Berufungsklägerin (fortan: Beklagte) handelt es sich um eine Aktiengesellschaft mit Sitz in C._____. Sie bezweckt unter anderem den Betrieb einer Firma für Reinigungen aller Art, Hauswartungen und Gebäudeunter...
	1.2. Am 30. August 2017 reichte der Kläger unter Beilage der Klagebewilligung des Friedensrichteramtes D._____ vom 28. Juni 2017 bei der Vorinstanz die vorliegende arbeitsrechtliche Klage mit den eingangs wiedergegebenen Begehren ein (Urk. 1 und 3). D...
	1.3. Dagegen erhob die Beklagte am 19. September 2018 rechtzeitig (vgl. Urk. 42/2) Berufung mit den oben erwähnten Anträgen (Urk. 44 S. 2). Am 18. Oktober 2018 erstattete der Kläger innert angesetzter Frist die Berufungsantwort (Urk. 50). Sie wurde de...

	2. Prozessuales
	2.1. Die Berufung ist gemäss Art. 311 ZPO zu begründen. Es ist darzulegen, weshalb der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten fehlerhaft sein soll. Dazu sind in der Berufungsschrift die zur Begründung der Berufungsanträge wesentlichen...
	2.2. Gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO können im Berufungsverfahren neue Tatsachen und Beweismittel (Noven) nur noch berücksichtigt werden, wenn sie kumulativ ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instan...
	2.3. Nicht angefochten wurden die Dispositiv-Ziffern 2 und 4 des vorinstanzlichen Urteils. In diesem Umfang ist der vorinstanzliche Entscheid in Rechtskraft erwachsen, was vorzumerken ist.

	3. Parteivorbringen und Erwägungen der Vorinstanz
	3.1. Der Kläger führte in seiner Klagebegründung aus, der Geschäftsführer der Beklagten habe ihn am 3. Mai 2017 zu einem Gespräch aufgeboten. Anlässlich dieses Gesprächs sei ihm fristlos gekündigt worden. In einem Schreiben vom 4. Mai 2017 (Urk. 5/7) ...
	3.2. Demgegenüber stellte sich die Beklagte auf den Standpunkt, der Kläger habe fristlos gekündigt. Sie bestätigte zwar, dass ihr Geschäftsführer den Kläger zu einem Gespräch gebeten habe mit der Absicht, dem Kläger nochmals vor Augen zu führen, dass ...
	3.3. Die Vorinstanz erwog, die im Beweisverfahren erfolgten Aussagen des Klägers und des Geschäftsführers der Beklagten stimmten in einigen Punkten überein. Infolgedessen könne davon ausgegangen werden, dass das Gespräch am 3. Mai 2017 nicht in erst...

	4. Berufung
	4.1. Aufhebungsvertrag
	4.2. Urheber der fristlosen Kündigung
	4.3. Rechtsmässigkeit der fristlosen Kündigung
	4.4. Folgen der ungerechtfertigten fristlosen Kündigung
	4.5. Arbeitszeugnis
	4.6. Fazit

	5. Kosten- und Entschädigungsfolgen
	5.1. Wie schon das erstinstanzliche Verfahren ist auch das Berufungsverfahren aufgrund des Fr. 30'000.– unterschreitenden Streitwerts kostenlos (Art. 114 lit. c ZPO).
	5.2. Die Kostenfreiheit gemäss Art. 114 ZPO bezieht sich nur auf die Gerichtskosten. Die Zusprechung von Parteientschädigungen erfolgt demgegenüber nach den allgemeinen Regeln (Art. 105 ff. ZPO; BK ZPO I-Sterchi, Art. 113 und 114 N 5; Urwyler/Grütter,...
	5.3.
	5.3.1. Da dem Kläger für das Berufungsverfahren keine Kosten auferlegt werden, ist dessen Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege gegenstandslos, soweit es sich auf die Befreiung von den Gerichtskosten (Art. 118 Abs. 1 lit. b ZPO) bezieht...
	5.3.2. Nach Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint (lit. b). Wenn dies zur Wahrung ihrer Rechte notwendi...
	5.3.3. Der Kläger erzielt derzeit unter Berücksichtigung des Umstands, dass ihm der Lohn von Fr. 4'100.– brutto bzw. Fr. 3'642.85 netto (Urk. 52/3 S. 1 ff.) gemäss Arbeitsvertrag 13 Mal pro Jahr ausgerichtet wird (vgl. Urk. 52/2), ein Einkommen von ru...

	Es wird beschlossen:
	1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositiv-Ziffern 2 und 4 des vorinstanzlichen Urteils vom 17. August 2018 in Rechtskraft erwachsen sind.
	2. Das Gesuch des Klägers um Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsbeiständin wird abgewiesen. Im Übrigen wird sein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege abgeschrieben.
	3. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird abgewiesen und die Dispositiv-Ziffern 1, 3, 5 und 6 des Urteils des Einzelgerichts am Arbeitsgericht Zürich, 4. Abteilung, vom 17. August 2018 werden bestätigt.
	2. Für das Berufungsverfahren werden keine Kosten erhoben.
	3. Die Beklagte wird verpflichtet, dem Kläger für das zweitinstanzliche Verfahren eine Parteientschädigung von Fr. 2'500.– zu bezahlen.
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...