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**Case Identifier:** cc91cf4a-0204-55fd-94ab-4a5f7957085a
**Source:** Genève (GE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2005-05-10
**Language:** fr
**Title:** Genève Cour de Justice (Cour civile) Chambre des prud'hommes 10.05.2005 C/6321/2003
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GE_Gerichte/GE_CJ_003_C-6321-2003_2005-05-10.pdf

## Full Text

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE  Juridiction des prud’hommes 
 Cause n°  C/6321/2003-4 
 

POUVOIR  JUDICIAIRE * COUR D’APPEL* 

 

CAPH/101/2005 

 

 

 

 

E_________ SA 

Dom. élu : Me Patrick BLASER 

Rue Jargonnant 2 

Case postale 6045 

1211 Genève 6 

 

 

 

 

 

 

Partie appelante 
et intimée incidente 
 

 

 

 

 

 

 

D’une part 

 

 

T_________ 

Dom. élu : Me Henri NANCHEN 

Boulevard des Philosophes 14 

1205 Genève 

 

 

 

 

 

 

 

Partie intimée 
et appelante incidente 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 

 

 

 

 

 

 

ARRET 
 

du 10 mai 2005 

 

 

  M. Louis PEILA, président 

 

 

  MM. Jean-François HUGUET et Alain SARACCHI, juges employeurs 

 

  M. Yves DELALOYE et Mme Paola ANDREETTA, juges salariés 

 

 

  Mme Burcu Sirin YUCE, greffière d’audience 

 

 

 

 Juridiction des prud’hommes 
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EN FAIT 

 

 

A. Par demande déposée au greffe de la juridiction des prud'hommes le 31 

mars 2003, T_________ a assigné E_________ SA en paiement de 110’582 fr. 25 

plus intérêts à 5% dès le 31 décembre 2002, à titre de salaire pour la période 

autorisée de 18 mois (112'500 fr. sous déduction de 48'667 fr. 75 correspondant 

aux salaires versés), 18'750 fr. à titre d’indemnité pour licenciement abusif, 

20'000 fr. à titre de réparation du tort moral et 8'000 fr. à titre de différence des 

prestations chômages. T_________ sollicitait en outre la délivrance d’un certificat 

de travail complet et la remise d’un certificat de salaire. 

 

Peu après, T_________ a précisé sa demande en sollicitant 63'832 fr. 25 à titre de 

salaire brut correspondant à un contrat de travail de durée déterminée, 1'440 fr. et 

6'048 fr. pour les vacances non prises en 2001 et 2002, 37'500 fr. pour 

licenciement abusif et 8'000 fr. à titre de différence de prestations de chômage. 

 

E_________ SA a d’emblée contesté l’ensemble des prétentions du demandeur, 

considérant que les parties étaient liées par un contrat de durée indéterminée et 

que celui-ci avait été résilié conformément aux prescriptions légales, toutes les 

prestations dues au travailleur ayant été par ailleurs réglées. 

  

B. Par jugement rendu suite à la délibération du 9 juin 2004, notifié par plis 

recommandés du 7 juillet 2004, le Tribunal des prud'hommes a condamné 

E_________ SA à payer à T_________ 47'850 fr. brut et 5'747 fr. 15 net, 

déboutant les  parties de toutes autres conclusions. 

 

En substance, le Tribunal a considéré que les parties étaient liées par un contrat de 

travail de durée indéterminée et que le salaire annuel de l’employé devait être fixé 

à 75'000 fr. pour un poste à plein temps, quel que soit le temps réellement 

consacré à son poste par T_________, conformément aux termes figurant dans 

l’autorisation de travail accordée par l’Office cantonal de l’emploi. Les vacances 

non prises étaient par ailleurs dues, dans la mesure où l’employeur n’avait pas 

démontré que T_________ avait pris l’intégralité de ses vacances. Enfin, le 

certificat de travail délivré à T_________ était conforme à la réalité et ce dernier 

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n’était pas fondé à réclamer sur celui-ci la mention d’un poste qui n’avait 

finalement pas été créé. 

 

C. E_________ SA interjette appel contre cette décision par acte déposé le 10 

août 2004 au greffe de la juridiction des prud'hommes. Elle conclut au 

déboutement intégral des prétentions du travailleur, considérant d’une part que le 

salaire et la durée du temps de travail n’avaient pas à être conformes aux termes 

de l’autorisation de travail, celle-ci ne liant les parties que pour autant que le 

travail accompli corresponde à l’emploi concerné par ladite autorisation, ce qui 

n’était pas le cas en l’espèce, et, d’autre part, que T_________ pouvait prendre ses 

vacances entre le 31 juillet 2002, date à laquelle il avait été libéré de son 

obligation de travailler, et le 30 septembre suivant, date de la fin des rapports de 

travail.  

 

T_________ a formé un appel incident. Il conclut à la confirmation du jugement 

entrepris et à la condamnation de la Banque au paiement de 37'500 fr., plus 

intérêts à 5% dès le 30 septembre 2002, à titre d’indemnité pour licenciement 

abusif, et 12'500 à titre de salaire brut pour les mois d’octobre et novembre 2002, 

au motif que le contrat ne pouvait être résilié avant l’échéance  de l’autorisation 

de travail ; il conclut également à la délivrance d’un certificat de travail 

mentionnant la fonction d’ « assistant project manager » qu’il affirme avoir 

occupée.  

 

La Banque conclut au rejet de l’appel incident. 

 

Devant la Cour, les parties ont confirmé les développements présentés à 

l’occasion de leurs diverses écritures en première instance et en appel, 

T_________ insistant sur la duplicité de la Banque, qui a présenté le 27 avril 2001 

une demande de permis de séjour avec prise d’emploi sur la base d’un formulaire 

daté du 16 janvier 2001 alors qu’elle avait appris entre-temps que sa direction 

étrangère refusait la création du poste de travail correspondant.  

 

L’argumentation des parties sera reprise ci-après dans la mesure utile. 

 

D. Il résulte ce qui suit de la procédure : 

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a. E_________ SA (ci-après : E_________ ou la Banque), est une société 

anonyme de droit suisse inscrite au Registre du commerce de Genève, dont le but 

social est l’exploitation d’une banque principalement active dans le domaine de la 

gestion de fortune. 

 

b. T_________, d’origine camerounaise né le 16 mai 1974, est arrivé à Genève 

en mars 1999. Dès la rentrée 1999, il s’est inscrit à la faculté de H______ (ci-

après : H) pour y effectuer un master, au bénéfice d’un permis B d’étudiant 

valable jusqu’à fin novembre 2001.  

 

c. Le 8 juillet 2000, T_________ a été engagé par E_________, pour un stage 

de trois mois, le terme du contrat étant prévu pour le 13 octobre 2000. Ce contrat 

prévoyait la possibilité d’un renouvellement (« might be extended »). 

T_________ avait pour tâche d’effectuer une étude des offres de la concurrence 

de E_________ dans certains domaines bancaires, pour un salaire mensuel brut de 

3'500 fr. 

 

Ce contrat de travail a d’abord été renouvelé jusqu’au 22 octobre 2000 puis  

jusqu’au 15 décembre 2000, étant précisé que T_________ a alors travaillé à 

raison de 50% pour un salaire mensuel brut de 2'100 fr.  

 

A cette époque, la directrice générale de la Banque, A_________ se montrait 

satisfaite du travail fourni par T_________.  

 

d. En novembre 2000, E_________, à l’initiative de A_________, a souhaité 

créer une nouvelle unité dénommée « competitive intelligence unit » (ci-après : 

CIU) et engager T_________ à plein temps en qualité de « assistant project 

manager » afin de s’occuper de cette unité, qui devait être chargée d’étudier les 

produits offerts par les banques concurrentes.  

 

Pour créer cette unité, la Banque devait obtenir l’aval de la direction de New 

York  et/ou de Londres; elle a aussitôt entrepris des démarches en ce sens. 

 

B________ a informé T_________ le 12 décembre 2000 que New York avait 

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donné un préavis favorable à la création d’une « competitive intelligence unit ». A 

l’inverse, Londres n’a jamais accepté la création de ce poste (cf. déclaration 

B________ du 25.09.03). 

  

e. En comparution personnelle, la Banque a indiqué que, dès janvier ou février 

2001, la direction du groupe avait décidé un gel des engagements, lequel avait, 

sauf erreur, été communiqué à Genève par un e-mail.  

 

f. L’engagement de T_________ a été à nouveau prolongé le 16 janvier 2001, 

jusqu’au 15 avril suivant, moyennant une activité à 50% et un salaire mensuel de 

2'100 fr. Le 20 avril 2001, les parties ont convenu une nouvelle extension à 

compter du 17 avril 2001, pour une période indéterminée, la rémunération de 

l’employé étant dorénavant fixée à 30 fr. brut de l’heure, vacances comprises.  

 

T_________ considère que ces modifications ne reflétaient pas sa volonté, mais il 

admet avoir néanmoins donné son accord car il s’était senti obligé de les accepter.  

 

g. Parallèlement aux démarches accomplies à Londres et à New-York pour la 

création du CIU, E_________ est intervenue le 27 avril 2001 auprès de l’Office 

cantonal de la population, via son avocat, afin d’obtenir un permis de séjour avec 

prise d’emploi pour T_________. Il s’agissait de confier à T_________ un poste 

d’ « Assistant Project Manager » pour une durée de 12 mois (renouvelable) afin 

d’assurer la gestion et le développement d’une base de données comparatives 

(CIU), et de le former aux divers produits financiers servis par la banque. Le 

formulaire de demande, daté du 16 janvier 2001 et rédigé par la Banque (cf. 

déclaration C_________ du 25.09.03) mentionne un horaire de travail 

hebdomadaire de 40 heures pour un salaire annuel brut de 75'000 fr.  

 

h. Par recommandé du 15 mai 2001, l’Office fédéral des étrangers a autorisé 

T_________ à demeurer sur le territoire suisse pour une durée de 18 mois et à 

travailler en qualité de « Assistant Project Manager » pour E_________. Cette 

décision ne mentionne ni le temps de travail de l’employé, ni sa rémunération et 

ne fixe aucune condition particulière. T_________ a en conséquence été mis au 

bénéfice d’un permis L délivré par l’Office cantonal de la population le 9 août 

2001, valable jusqu’au 14 novembre 2002, le but du séjour étant ainsi libellé : 

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« séjour temporaire. Stagiaire. E_________ SA ».  

 

i. Le 22 juin 2001, à la demande de T_________ qui souhaitait des 

éclaircissements sur sa situation auprès des autorités suisses et de son employeur, 

un entretien a eu lieu entre lui-même, C_________ et B________.  

 

A cette occasion, la Banque a annoncé à T_________ que son permis de travail 

venait d’arriver. La décision de l’Office fédéral des étrangers lui a été présentée, 

mais pas la requête qui la fondait. C_________, représentant la Banque, a affirmé 

qu’entre le 15 mai et le 22 juin, E_________ avait entrepris tous les efforts auprès 

du siège pour obtenir la création du poste tel que prévu au départ. 

 

A la fin de cet entretien, T_________ a décidé de poursuivre ses études. Il n’est 

pas clairement établi que le temps d’occupation de 70% a été arrêté d’un commun 

accord. Chacun affirme que cette décision a été prise dans le respects des désirs de 

l’autre. Il n’est toutefois pas contesté que tel fut le taux d’occupation réel de 

l’employé.  

 

j. Un nouveau contrat de travail écrit de durée indéterminée a été établi le 

29 juin 2001 entre E_________ et T_________ pour une activité à 70% et un 

salaire mensuel brut de 3'350 fr. Il était noté sur le contrat qu’en cas d’acceptation, 

il rétroagissait au 17 avril 2001, les conditions antérieures subsistant.  

T_________ n’a pas signé ce contrat, mais il n’en a pas contesté les termes. 

 

k. Selon un mémorandum interne du 7 août 2001, la Banque a confirmé à 

T_________ qu’il bénéficiait du titre de « Assistant Project Manager »  depuis le 

1er juillet 2001. Son supérieur hiérarchique, B________, a précisé lors des 

enquêtes que T_________ avait bien travaillé en sa qualité, elle-même étant 

« Project Manager » et qu’un tel engagement était compatible avec un statut de 

temporaire. Selon elle, T_________ a accompli les tâches relevant de son titre et 

telles que stipulées dans la demande d’autorisation de travail le concernant. 

Toutefois, tant B________ que F_________, entre autres, ont eu l’occasion de 

préciser que la « Competitive Intelligent Unit » n’avait jamais été autorisée par les 

organes compétent de la banque.  

 

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l. Le site intranet de la Banque mentionne l’existence du CIU. G_________, 

informaticien auprès de la Banque, a contribué à la mise sur pied de cette page 

Intranet concernant la CIU. Selon lui, deux ou trois nouvelles ont été affichées sur 

cette page après le départ de T_________, ensuite de quoi elle a été arrêtée.  

 

m. Par courriel du 16 janvier 2002, T_________ a demandé si la délivrance 

d’un bonus était prévue. Il n’a pas à cette occasion, ni en aucune autre, contesté 

les termes de son engagement. Il a effectivement perçu un bonus quelques temps 

après. 

 

La Banque, sans directement répondre au courriel susvisé, a informé T_________ 

le 11 avril  2002 qu’il était mis au bénéfice d’une participation de 433 fr. pour son 

assurance maladie et de 230 fr. pour ses frais de repas, « In view of your long 

term temporary mission » (cf. pce 33 T_________). 

 

n. Le 8 juillet 2002, un entretien a eu lieu entre T_________ et sa supérieure 

hiérarchique, B________, laquelle lui a reproché son attitude ainsi qu’une absence 

de sa part quatre jours auparavant. T_________ a contesté les reproches formulés, 

exposant notamment que son absence était liée à une panne informatique qui 

l’empêchait d’accomplir les tâches qui lui étaient assignées. 

 

o. Le 31 juillet 2002, E_________ a licencié T_________ avec effet au 

30 septembre 2002 en le libérant immédiatement de son obligation de travailler. 

Les raisons de cette résiliation n’étaient pas explicitées. T_________ n’a pas 

contesté par écrit son congé. 

 

p. Le certificat de travail remis à T_________ ne mentionne pas son 

appartenance à la CIU, celle-ci n’ayant pas été créée en raison de l’absence 

d’accord de New York.  

 

T_________ a indiqué ne pas être satisfait de son certificat de travail dès lors que 

ses fonctions avaient été « assistant project manager » puis responsable de la 

« competitive intelligence unit » non pas de la « competitive intelligence data 

base ».  

 

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q. Pendant son engagement, T_________ a entrepris des démarches afin 

d’obtenir la nationalité suisse, qu’il a effectivement acquise récemment. 

 

 

EN DROIT 

 

1. Interjetés dans la forme et les délais prévus par la loi (art. 59 de la loi sur la 

juridiction des prud'hommes, ci-après: LJP), les appels principal et incident  sont 

recevables. 

 

2. Il n'est pas contesté que les parties étaient liées par un contrat de travail au 

sens des art. 319 et ss CO et que la juridiction spéciale des Prud'hommes est 

compétente en l'espèce. 

 

3. Les parties persistent en appel à s’opposer quand à la nature, déterminée ou 

indéterminée, de la durée du contrat de travail. 

 

3.1. Selon l'art. 334 al. 1 CO, le contrat de travail de durée déterminée se définit 

comme celui qui prend fin sans qu'il soit nécessaire de donner le congé. La durée 

déterminée du contrat résulte de la loi, de la nature du contrat ou de la convention 

des parties. Lorsque les parties concluent un contrat de travail d'une durée 

minimale pendant laquelle le contrat ne peut être résilié, suivi d'une période où le 

contrat peut faire l'objet d'une résiliation ordinaire, on considère que, pendant 

cette durée minimale, le contrat déploie les effets propres au contrat de durée 

déterminée (cf. ATF 110 II 167). La caractéristique principale d'un tel contrat est 

que les parties ne peuvent pas mettre fin aux rapports de travail, sauf si celle qui 

en prend l'initiative possède un juste motif de résiliation immédiate (Staehelin, 

Commentaire zurichois, N 17 ad art. 334 CO; Brunner/ Bühler/Waeber/Bruchez, 

Commentaire du contrat de travail, 3e éd. Lausanne 2004, N 4 ad art. 334 CO; 

Wyler, Droit du travail, Berne 2002, p. 323). 

 

La loi ne définit pas le contrat de travail de durée indéterminée. Le contrat de 

durée indéterminée est celui qui n’est pas conclu pour une durée déterminée au 

sens de l’art. 334 al. 1 CO, de sorte qu’une résiliation est nécessaire pour mettre 

fin aux rapports de travail (Wyler, op. cit., p. 325).   

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3.2. En l’espèce, T_________ considère qu’il était au bénéfice d’un contrat de 

travail temporaire de longue durée, celle-ci étant uniquement limitée par la durée 

stipulée dans l’autorisation de travail. Le caractère temporaire de son emploi est 

selon lui souligné par son exclusion de la distribution de bonus. Il déduit de ces 

éléments que son contrat est de durée déterminée. Cette appréciation ne se 

retrouve toutefois dans aucun document. Elle est au contraire contredite par les 

termes employés par les parties. Ainsi, les contrats reconduits en 2001 

mentionnent expressément, par deux fois, une durée indéterminée (cf. supra ad e. 

et i.) ; de même, la demande de permis de travail stipulait une durée de 12 mois, 

renouvelable, ce qui suppose la volonté de se lier sur le long terme, sans prévoir la 

fin des relations de travail. Tous ces éléments attestent de la réelle intention des 

parties de poursuivre leur collaboration sans en estimer a priori la fin. Nul 

document liant les parties ne prévoit de durée minimale pendant laquelle le contrat 

ne peut être résilié. De fait, le recours en l’espèce à des engagements temporaires 

successifs était la conséquence naturelle des impératifs relevant du statut de 

l’employé au regard du droit des étudiants et des étrangers, sans relation avec une 

quelconque volonté de restreindre la durée des relations de travail. C’est en 

conséquence à juste titre que les premiers juges ont considéré que le contrat 

unissant les parties était de durée indéterminée.  

 

4. La Banque considère que les circonstances liées à sa direction étrangère 

l’ont conduite à offrir à T_________ un autre emploi que celui qu’elle avait 

sollicité pour lui auprès de l’Office cantonal des étrangers ; en conséquence, elle 

n’était plus tenue par les conditions salariales qu’elle avait proposées, 

implicitement contenues dans l’autorisation de travail délivrée. Selon elle, ces 

conditions étaient désormais celles convenues directement entre les parties. 

T_________, suivi par le tribunal, pense au contraire que les conditions salariales 

sont régies par l’autorisation délivrée et que la Banque ne peut s’en éloigner. 

 

4.1. L'autorisation de travailler a été accordée sans mention de conditions 

spécifiques, mais en référence expresse à la demande formulée par la Banque. 

Celle-ci stipulait un salaire annuel brut de 75’000 fr. à raison de 40 heures par 

semaine. Dans la mesure où la Banque voudrait donner à l'autorisation 

administrative un autre contenu, elle s'écarte de ses propres affirmations, ce qui 

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relève de la simulation et n'est pas admissible.  

 

En effet, l'art. 9 OLE impose à l'autorité administrative, au moment d'accorder une 

autorisation avec prise d'emploi, de s'assurer que le travailleur est au bénéfice de 

conditions de rémunération et de travail usuelles dans la localité et dans la 

profession en question; cette norme tend, tout d'abord, à préserver les travailleurs 

suisses d'une sous-enchère salariale induite par la main-d'oeuvre étrangère, en 

second lieu, à protéger les travailleurs étrangers eux-mêmes; une fois 

l'autorisation délivrée, celle-ci donne naissance à une obligation de droit public 

qui impose à l'employeur de respecter les conditions qui l'assortissent, en 

particulier le salaire approuvé par l'autorité administrative; le travailleur dispose 

alors d'une prétention qu'il peut faire valoir devant les juridictions civiles, 

conformément à l'art. 342 al. 2 CO (ATF 122 III 110 consid. 4d et les références). 

  

L'art. 342 al. 2 CO est l'une des dispositions auxquelles il ne peut être dérogé ni au 

détriment de l'employeur ni à celui du travailleur (art. 361 al. 1 CO). Il suit de là 

qu'un accord qui prévoit un salaire inférieur au salaire fixé par l'autorité 

administrative compétente, en application de l'art. 9 OLE, est nul et de nul effet 

(art. 361 al. 2 CO; arrêt non publié du 18 décembre 2000, dans la cause 

4C.249/2000, consid. 3b; arrêt non publié du 16 septembre 1997, dans la cause 

4C.448/1996, consid. 1b; arrêt non publié du 3 juin 1997, dans la cause 

4C.559/1996, consid. 3b). 

  

4.2. En conséquence, l'accord différent conclu entre les parties, qu'invoque la 

Banque, est sans effet juridique et il n'y a pas de place ici pour une application de 

l'art. 18 al. 1 CO (arrêts précités dans les causes 4C.249/2000 et 4C.448/1996).  

 

Le juge civil est lié par les conditions de rémunération fixées concrètement dans 

l'autorisation administrative délivrée pour un emploi donné (ATF 122 III 110 

consid. 4d p. 115 et les références). Dès lors que la décision administrative est 

entrée en force, le travailleur a droit au salaire fixé et il n'y a plus à prendre en 

considération ni un accord individuel, ni une convention collective (art. 361 al. 2 

CO). 

 

Il n'appartient pas au juge civil de se substituer à l'autorité administrative ou à son 

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autorité de recours (ATF 122 III 110 consid. 4d p. 115). 

  

L’argument de la banque selon lequel l’employé a effectué un travail différent de 

celui que visait l’autorisation n’est pas recevable. En effet, les enquêtes ont établi 

que T_________ avait bien travaillé dans le domaine sollicité, mais que le poste 

n’avait pas pu être officiellement créé en raison du gel des emplois décrétés à 

l’étranger. Ces circonstances, qui ont été imposées à l’employé, ne permettent pas 

de retenir qu’il aurait accompli  un autre travail que celui qui était prévu et ne 

permet  pas non plus de s’écarter des termes de l’autorisation accordée. 

 

Dès lors, T_________ a droit à un salaire annuel de 75'000 fr., sans restriction 

d’horaire et le salaire qui lui a été compté par les premiers juges, non critiqué d’un 

point de vue arithmétique, doit être confirmé. 

 

4.3. S’il fallait comprendre des écritures de la Banque qu’elle soutient que 

l’employé commet un abus de droit au sens de l'art. 2 al. 2 CC, dès lors que, 

pendant toute la durée des rapports de travail, il n'a jamais élevé de protestation en 

rapport avec son salaire et accepté sans réserve un salaire fixe inférieur pour un 

taux d’occupation différent, il conviendrait d’observer ce qui suit. 

  

L'argument tiré de l'interdiction de l'abus de droit ne peut être invoqué que dans 

des circonstances tout à fait exceptionnelles. L'art. 341 al. 1 CO exclut, pendant la 

durée du contrat, une renonciation de la part du travailleur pour les créances 

fondées sur une norme impérative. Il est vrai que l'art. 322 CO traitant de 

l'obligation pour l'employeur de verser le salaire ne figure pas parmi ces normes 

impératives, de sorte que, durant les relations contractuelles, le salaire peut être 

diminué par un accord des parties. Néanmoins, il en va autrement lorsque la 

rémunération a été fixée par l'autorité administrative sur la base d'une disposition 

tombant sous le coup de l'art. 342 al. 2 CO telle que l'art. 9 OLE. Dans ce cas, 

l'applicabilité de l'art. 341 al. 1 CO ne prête pas à discussion. En effet selon une 

jurisprudence bien établie, il serait contraire à l'esprit de la loi de priver le 

travailleur par le biais de l'art. 2 al. 2 CC de la protection que lui assure l'art. 341 

al. 1 CO. A plus forte raison cette jurisprudence est-elle de mise à l'égard des 

travailleurs étrangers, tant il est vrai que la protection accordée par l'art. 9 OLE en 

liaison avec l'art. 342 al. 2 CO est bien souvent illusoire, compte tenu de leur 

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statut qui peut être précaire. Aussi convient-il d'exclure, sinon de réserver aux cas 

d'abus de droit caractérisés la possibilité pour l'employeur d'opposer l'art. 2 al. 2 

CC au travailleur  étranger qui réclame la différence entre le salaire fixé par 

l'autorité administrative compétente et celui qu'il a perçu  (arrêt du 16 septembre 

1997 dans la cause 4C.448/1996, consid. 1b, in: JAR 1998 p. 266).  

 

En conséquence, le jugement entrepris doit être intégralement confirmé s’agissant 

du droit au salaire.  

 

5. T_________ considère que l’autorisation lie également les parties quant à 

la durée de l’emploi et que, la Banque ayant dénoncé le contrat avant cette 

échéance, son licenciement devait être considéré comme abusif et lui ouvrait la 

voie à une indemnisation. Il s’appuie à cette fin sur les dispositions sur le 

licenciement immédiat. 

 

5.1. Selon le principe posé à l'art. 335 al. 1 CO, le contrat de travail conclu 

pour une durée indéterminée peut être résilié par chacune des parties. Ce droit 

fondamental de chaque cocontractant de mettre unilatéralement fin au contrat est 

cependant limité par les dispositions sur le congé abusif (art. 336 ss CO). 

  

5.2. L’appelant sollicite le paiement de son salaire jusqu’à la fin des rapports 

de travail ainsi que 37’500 fr. à titre d’indemnité pour résiliation abusive de son 

contrat de travail. 

 

5.3. Ces prétentions sont manifestement infondées. 

 

Il a été établi que le contrat d’espèce était de durée indéterminée. L’autorisation 

administrative n’est pas contraignante au sujet de la durée ; néanmoins, elle est 

toujours accordée pour une durée limitée, mais reste sujette à renouvellement. Ces 

contingences strictement administratives n’affectent en rien la nature du contrat de 

travail. Cela ressort d’ailleurs du présent dossier, puisque l’employeur a d’emblée 

annoncé que la durée d’autorisation sollicitée (12 mois) était renouvelable et que 

l’Autorité a de son propre chef fixé la validité de sa décision à 18 mois. Il sera 

encore rappelé que la durée des rapports de travail n’est pas impérative au sens de 

l’art. 341 CO.  

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 Cause n°  C/6321/2003-4 

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 * COUR D’APPEL * 

 

 

 

Ainsi, d’une part le contrat de travail n’est pas de durée déterminée et, d’autre art, 

l’autorisation administrative ne lui confère pas non plus de durée déterminée. Il 

s’ensuit que les dispositions usuelles sur la résiliation des rapports de travail 

demeurent et que l’employeur peut en faire usage comme en l’espèce, dans le 

respect des délais légaux. En conséquence, le salaire n’est pas dû durant toute la 

période autorisée, mais seulement pendant la durée légale des rapports de travail. 

Ceux-ci ayant été valablement dénoncés à fin juillet 2002 pour fin septembre 

2002, rien n’est dû à T_________ au-delà de cette échéance. 

 

5.4. T_________ persiste néanmoins à solliciter une indemnité pour résiliation 

immédiate. Ce cas de figure n’étant pas réalisé, son déboutement à ce sujet doit 

être confirmé sans autre motivation. 

 

6. La Banque conteste devoir à son employé ses vacances non prises au motif 

qu’il avait l'occasion de les prendre aux mois d’août et septembre 2002, de sorte 

que les premiers juges auraient violé l'art. 329d CO en lui accordant le paiement 

sollicité à ce titre. 

  

6.1. Le principe de l'obligation d'octroyer les vacances en nature pendant le 

délai de congé (cf. art. 329d al. 2 CO) n'est pas absolu. Une fois le contrat 

dénoncé, le travailleur doit chercher un autre emploi. Cette recherche n'étant pas 

compatible avec la prise effective de vacances, il convient d'examiner dans chaque 

cas, à considérer les données de l'espèce, si l'employeur pouvait exiger que les 

vacances fussent prises pendant le délai de congé ou s'il devait les payer en  

espèces à la fin des rapports de travail (arrêt du 24 novembre 1992, consid. 3, 

publié in SJ 1993 p. 354 et les références citées). 

  

6.2. On ne saurait en l’espèce demander à T_________ de prendre ses vacances 

lors du délai de congé en raison de son obligation de chercher un autre emploi, ce 

qu’il n’a pu faire dans le laps de temps dont il disposait (art. 329 al. 3 CO). Cette 

recherche était en effet incompatible avec la prise effective de vacances et, au vu 

de l’ensemble des circonstances du cas présent, telles que la durée du délai de 

congé, la difficulté à trouver un autre travail avérée par la période de chômage qui 

s’ensuivit, du fait qu’il s’agissait d’un emploi important au vu des qualifications 

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 Cause n°  C/6321/2003-4 

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 * COUR D’APPEL * 

 

 

de l’employé, l’employeur devait payer les vacances non prises en espèces à la fin 

des rapports de travail (ATF du 24 novembre 1992, cité par Aubert in SJ 1993, 

p. 354 ; Brunner/Bühler/Waeber, Commentaire du contrat de travail, ad art. 329d 

CO n. 4 ; Aubert, Le droit des vacances : quelques problèmes pratiques, in 

Journée 1990 du droit du travail et de la sécurité sociale, p. 129/130). La décision 

entreprise sera par conséquent confirmée. 

 

7. A teneur de l'art. 330a CO, le travailleur peut demander en tout temps à 

l'employeur un certificat portant sur la nature et la durée des rapports de travail, 

ainsi que sur la qualité de son travail et sa conduite (al. 1). A la demande expresse 

du travailleur, le certificat ne porte que sur la nature et la durée des rapports de 

travail (al. 2). L'exigence ainsi posée par la loi répond à un double but - parfois 

contradictoire (Janssen, Die Zeugnispflicht des Arbeitsgebers, 2ème éd, op. cit, p. 

86) - consistant d'une part à favoriser les recherches du travailleur en vue de 

trouver un nouvel emploi, tout en permettant, dans le même temps, aux 

employeurs potentiels approchés de se forger une opinion sur les aptitudes 

professionnelles et le comportement de l'intéressé (JAR 1998 p. 167; Staehelin, 

Commentaire zurichois, n. 1 ad art. 336a CO). 

 

Le contenu du certificat doit être exact, c'est à dire de manière générale être 

conforme à la réalité et complet (JAR 2001 p. 229-230; Staehelin, op. cit, n. 10 ad 

art. 330a CO; Rehbinder, Commentaire bâlois, 2ème éd, n. 2 ad art. 330a CO; 

Janssen, op. cit, p. 100). 

 

La formulation du certificat incombe au premier chef à l'employeur (Janssen, op. 

cit, p. 67). Une évaluation négative au sujet du collaborateur concerné peut être 

insérée dans le texte, s'il s'agit d'une attestation délivrée en vertu de l'art. 330a al. 

1 CO, mais seulement pour autant que la remarque soit pertinente (JAR 2000 p. 

287 cons. 2/b; Wyler, op. Cit., p. 272). Jurisprudence et doctrine admettent d'autre 

part que l'employé peut exiger judiciairement la correction d'un texte comportant 

des indications inexactes, respectivement incomplètes ou des appréciations 

inutilement péjoratives (JAR 1999 p. 212; 2001 précité; Wyler, op. cit, p. 274; 

Staehelin, n. 19, 21 ad art. 330a CO; Rehbinder, op. cit, n. 3 ad art. 330a CO; 

Janssen, op. cit, p. 159). 

 

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 * COUR D’APPEL * 

 

 

7.2. En l’espèce, le certificat délivré correspond à la réalité structurelle du poste 

occupé par T_________, la CIU ayant été certes mise en place officieusement à 

Genève, mais sans jamais recevoir l’autorisation de la direction étrangère. Au 

demeurant, la Banque indiquant que son employé avait travaillé en tant que 

« Assistant Project Manager » pour le développement de la « competitive 

intelligence data base » alors que l’employé demande qu’il soit  mentionné en lieu 

et place « competitive intelligence unit », on est en droit de se demander qui en 

dehors des parties est capable d’y voir une différence et quel tort cette différence 

est susceptible de causer au travailleur dans le cadre d’une recherche d’emploi. La 

persistance de cette conclusion spécieuse est dépourvue d’intérêt juridique et 

personnel et se trouve à la limite de l’abus de procédure. Le jugement déféré sera 

par conséquent également confirmé sur ce point. 

 

8. Les parties succombant chacune dans leur appel, les émoluments versés 

restent acquis à l’Etat. 

 

 

 

PAR CES MOTIFS 

 

La Cour d'appel des prud'hommes, groupe 4, 

 

 

A la forme : 

 

Déclare recevables les appels interjetés par E_________ SA et T_________ 

contre le jugement du Tribunal des prud'hommes du 9 juin 2004 dans la cause 

C/6321/2003–4; 

 

Au fond : 

 

Confirme  ledit jugement; 

 

Dit que les émoluments versés restent acquis à l’Etat. 

 

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Déboute les parties de toutes autres conclusions; 

 

 

 

La greffière de juridiction Le Président