# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 38ca9e2a-c2e0-5657-b0ec-6defafe95469
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-12-21
**Language:** de
**Title:** Zürich Handelsgericht 21.12.2021 HG190052
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_HG_001_HG190052_2021-12-21.pdf

## Full Text

Handelsgericht des Kantons Zürich 
    
 

 

Geschäfts-Nr.: HG190052-O U/ei 

 

 

Mitwirkend: Oberrichter Roland Schmid, Präsident, und Oberrichterin Noëlle  

Kaiser Job, die Handelsrichter Dr. Martin Liebi, Ivo Eltschinger und 

Kaspar Wälti sowie die Gerichtsschreiberin Dr. Corina Bötschi 

 

Teilurteil vom 21. Dezember 2021 

 

in Sachen 

 

A1._____ GmbH,  
Klägerin 

 

gegen 

 

B1._____ AG,  
Beklagte 

 

vertreten durch Rechtsanwältin Dr. iur. X._____,  

 

betreffend Forderung 
 
 

- 2 - 

Rechtsbegehren: 
(act. 1 S. 2) 

"1. Es sei die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin den Betrag von 
CHF 52'059.77 zuzüglich Zins zu 5% seit 11. Februar 2016 zu 
bezahlen. 

 2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklag-
ten zuzüglich Mehrwertsteuer." 

Mit der Replik geändertes Rechtsbegehren: 
(act. 22 S. 2 f.) 

 

- 3 - 

 

- 4 - 

Inhaltsverzeichnis:  

 
Sachverhalt und Verfahren: ................................................................................... 5 
A. Sachverhaltsübersicht .................................................................................... 5 

a. Parteien ...................................................................................................... 5 
b. Prozessgegenstand .................................................................................... 5 

B. Prozessverlauf ................................................................................................ 6 
Erwägungen: ......................................................................................................... 7 
1. Formelles ........................................................................................................ 7 

1.1. Örtliche und sachliche Zuständigkeit ....................................................... 7 
1.2. Klageänderung ........................................................................................ 7 
1.3. Prozessuale Ausgestaltung der Stufenklage ........................................... 8 

2. Materielles ...................................................................................................... 9 
2.1. Vertragsschluss / Höhe des Kaufpreises ................................................. 9 
2.1.1. Parteivorbringen ....................................................................................... 9 
2.1.2. Rechtliches ............................................................................................ 10 
2.1.2.1. Bestimmbarkeit des Kaufpreises (Unternehmenskaufvertrag) ............ 10 
2.1.2.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR) ................................. 10 
2.1.2.3. Vertragsauslegung und Vertragsergänzung ........................................ 10 
2.1.3. Würdigung .............................................................................................. 12 
2.1.3.1. Konsens .............................................................................................. 12 
2.1.3.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR) ................................. 13 
2.1.3.3. Vertragsauslegung .............................................................................. 13 
2.1.3.3.1. Objektivierte Vertragsauslegung ...................................................... 13 
2.1.3.3.2. Subjektive Vertragsauslegung ......................................................... 18 
2.1.3.4. Vertragsergänzung ............................................................................. 18 
2.1.4. Zwischenfazit ......................................................................................... 20 
2.2. Treuwidrige Verhinderung des Eintritts einer Bedingung (Art. 156 OR) 21 
2.2.1. Vorbemerkung ....................................................................................... 21 
2.2.2. Parteivorbringen ..................................................................................... 21 
2.2.3. Rechtliches ............................................................................................ 22 
2.2.4. Würdigung .............................................................................................. 23 
2.2.4.1. Strategie .............................................................................................. 23 
2.2.4.2. Treuwidriges Verhindern des Eintritts einer Bedingung ...................... 24 
2.2.5. Zwischenfazit ......................................................................................... 25 
2.3. Umsatzrelevante Kunden ...................................................................... 25 
2.3.1. Vorbemerkung ....................................................................................... 25 
2.3.2. Parteivorbringen ..................................................................................... 25 
2.3.3. Würdigung .............................................................................................. 26 
2.3.4. Zwischenfazit ......................................................................................... 30 
2.4. Informationsbegehren / Stufenklage ..................................................... 30 
2.4.1. Vorbemerkung ....................................................................................... 30 
2.4.2. Parteivorbringen ..................................................................................... 31 
2.4.3. Rechtliches ............................................................................................ 32 
2.4.4. Würdigung .............................................................................................. 33 

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2.4.4.1. Zulässigkeit der Stufenklage im Eventualbegehren ............................ 33 
2.4.4.2. Anspruchsgrundlagen ......................................................................... 34 
2.4.4.3. Unmöglichkeit oder Unzumutbarkeit der Bezifferung .......................... 36 
2.4.4.4. Umfang des Einsichts- und Kontrollrechts .......................................... 36 
2.4.5. Zwischenfazit ......................................................................................... 43 

3. Frist zur Erfüllung des Informationsanspruches ........................................... 44 
4. Vollstreckungsmassnahmen ......................................................................... 44 
5. Kosten- und Entschädigungsfolgen .............................................................. 44 
 

Sachverhalt und Verfahren: 

A. Sachverhaltsübersicht 

a. Parteien  

Die Klägerin ist eine GmbH mit Sitz in CC._____. Sie bezweckt die … von Waren 

aller Art, insbesondere … und die Erbringung von Beratungsdienstleitungen im 

Bereich der … des Internets (act. 3/2).  

Die Beklagte ist eine AG mit Sitz in Zürich. Sie bezweckt die Erbringung von 

Dienstleistungen in den Bereichen Marken, Marketing und Kommunikation 

(act. 3/3).  

b. Prozessgegenstand 

Die Parteien schlossen einen Kaufvertrag vom 5. November 2012. Die Klägerin 

übertrug dabei der Beklagten ihren Geschäftsbereich "Online-Marketing". Die 

Klägerin verlangt nun von der Beklagen die Bezahlung des Restkaufpreises in der 

Höhe von CHF 52'059.77. Im Eventualbegehren erhebt sie eine Stufenklage, um 

den Kaufpreis zu beziffern. Die Beklagte schliesst auf Abweisung der Klage 

(Rechtsbegehren Ziff. 1). Eventualiter beantragt sie, es sei auf das Informations-

begehren (Rechtsbegehren Ziff. 2) nicht einzutreten bzw. es sei dieses abzuwei-

sen. 

- 6 - 

B. Prozessverlauf  

Am 29. März 2019 (Datum Poststempel) reichte die Klägerin die Klage mit dem 

oben genannten Rechtsbegehren ein (act. 1). Den von ihr geforderten Vorschuss 

für die Gerichtskosten in Höhe von CHF 5'800.‒ leistete sie fristgerecht (act. 4; 

act. 6). Die Beklagte erstattete die Klageantwort vom 14. Juni 2019 innert der ihr 

mit Verfügung vom 10. April 2019 angesetzten Frist (act. 7; act. 10). Mit Verfü-

gung vom 18. Juni 2019 wurde das vorliegende Verfahren an Oberrichterin Noëlle 

Kaiser Job als Instruktionsrichterin delegiert (act. 12). Anlässlich der Vergleichs-

verhandlung vom 23. Januar 2020 schlossen die Parteien einen Vergleich mit Wi-

derrufsvorbehalt, der von der Klägerin fristgerecht widerrufen wurde (act. 16; 

act. 17; Prot. S. 6 ff.). Mit Eingabe vom 31. Januar 2020 teilten die Rechtsvertreter 

der Klägerin mit, diese ab sofort nicht mehr zu vertreten (act. 19). Sowohl die 

Replik vom 22. April 2020 als auch die Duplik vom 2. September 2020 ergingen 

rechtzeitig (act. 20; act. 22; act. 24; act. 26; act. 28; act. 30). Mit Verfügung vom 

14. September 2020 wurde der Beklagten eine Nachfrist angesetzt, um zwei von 

ihr offerierte Urkunden nachzureichen (act. 31). Diese wurden fristgerecht mit 

Eingabe vom 23. September 2020 nachgereicht (act. 33; act. 43; act. 35/1). Mit 

Verfügung vom 29. September 2020 wurde den Parteien der Aktenschluss ange-

zeigt (act. 36). 

Mit Verfügung vom 21. Oktober 2021 wurde den Parteien Frist angesetzt zur Er-

klärung, ob sie auf die Durchführung einer mündlichen Hauptverhandlung ‒ unter 

Vorbehalt der Durchführung eines Beweisverfahrens ‒ verzichteten (act. 38). In 

der Folge verzichtete die Beklagte auf die Durchführung einer mündlichen Haupt-

verhandlung (act. 40), die Klägerin hingegen nicht (act. 41). So wurden die Par-

teien am 11. November 2021 zur Hauptverhandlung auf den 21. Dezember 2021 

vorgeladen (act. 42). Anlässlich dieser Hauptverhandlung hielten die Parteien ihre 

Parteivorträge. Es wurden keine zulässigen Noven vorgebracht (Prot. S. 16 f.; 

act. 43).  

 

- 7 - 

Das Verfahren ist spruchreif. Auf die Parteivorbringen wird in den nachfolgenden 

Erwägungen eingegangen, soweit sich dies als zur Entscheidfindung notwendig 

erweist. 

Erwägungen: 

1. Formelles 

1.1. Örtliche und sachliche Zuständigkeit 

In Bezug auf die geltend gemachten Ansprüche aus Kaufvertrag haben die Par-

teien mit Vereinbarung vom 2. Mai 2016 (act. 3/5) die Streitschlichtungs- und 

Schiedsklausel im Kaufvertrag (act. 3/4 Ziff. 11) aufgehoben und durch eine Ge-

richtsstandklausel ersetzt. Entsprechend sind die Gerichte der Stadt Zürich 8 ‒ 

konkret das Handelsgericht des Kantons Zürich ‒ zur Beurteilung dieser Streitig-

keit örtlich zuständig (Art. 17 ZPO). Dies ist unbestritten geblieben. Die sachliche 

Zuständigkeit stützt sich auf Art. 6 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 44 lit. b GOG und ist 

ebenso gegeben. 

1.2. Klageänderung 

Eine Klageänderung i.S.v. Art. 227 ZPO ist zulässig, wenn der geänderte oder 

neue Anspruch nach der gleichen Verfahrensart zu beurteilen ist und (lit. a) mit 

dem bisherigen Anspruch in einem sachlichen Zusammenhang steht oder (lit. b) 

die Gegenpartei zustimmt (Art. 227 Ziff. 1 ZPO).  

Die Klägerin erhebt in ihrer Replik im Eventualbegehren neu eine Stufenklage 

(act. 22 S. 2 f.). Sie ersucht um die Herausgabe von bestimmten Urkunden durch 

die Beklagte (Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. a) und behält sich die abschliessende 

Bezifferung ihres Anspruchs vor (Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. b). Die Beklagte ver-

tritt zwar den Standpunkt, dass das Erheben einer Stufenklage im Eventualbegeh-

ren unzulässig sei. Die Zulässigkeit der Klageänderung bestreitet sie indes nicht. 

Sie macht lediglich geltend, diese sei in der Sache zu wenig substantiiert (act. 30 

N. 10, N. 108).  

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Zwischen dem Begehren auf Herausgabe von Urkunden bzw. auf nachträgliche 

Bezifferung der Forderungssumme (Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. a und b) und dem 

Hauptbegehren (Rechtsbegehren Ziff. 1) besteht Konnexität. Das hiesige Gericht 

ist zudem zur Beurteilung des Eventualbegehrens sachlich zuständig, zumal die 

Klägerin einen Mindestwert von CHF 31'000.‒ geltend macht. Die Klageänderung 

erweist sich entsprechend als zulässig. Die Zulässigkeit der Stufenklage ist an 

anderer Stelle zu beurteilen (siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 2.4).  

1.3. Prozessuale Ausgestaltung der Stufenklage 

Die Klägerin erhebt in ihrem Eventualbegehren eine Stufenklage (Rechtsbegeh-

ren Ziff. 2 lit. a und b). Sollte das Gericht zum Schluss kommen, dass kein fixer 

Kaufpreis, sondern ein variabler Kaufpreis (Kaufpreis mit Umsatzbeteiligung) vor-

liegt, behält sie sich die Bezifferung ihrer Forderung nach entsprechender Infor-

mationserteilung durch die Beklagte vor.  

Bereits an dieser Stelle ist festzuhalten, dass vorliegend zur Beurteilung dieser 

Stufenklage geschritten werden muss. Ebenso ist vorauszuschicken, dass die  

Voraussetzungen zur Erhebung einer Stufenklage ‒ namentlich die Unzumutbar-

keit bzw. Unmöglichkeit der Bezifferung der Forderung ‒ im konkreten Fall erfüllt 

sind (siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 2.4). In der Regel sind Stufenklagen 

in prozessualer Hinsicht dahingehend zu gestalten, als dass in einer ersten Stufe 

ausschliesslich das Informationsbegehren zu beurteilen ist. Erst in der zweiten 

Stufe wird über den materiellen Anspruch bzw. das Quantitativ entschieden (siehe 

BAECHLER, Die Stufenklage, in: sic! 2017, S. 1 ff.). Von diesem Vorgehen soll ‒ 

zumindest im Grundsatz ‒ auch hier nicht abgewichen werden. Vorliegend prä-

sentieren sich indes verschiedene strittige Sach- und Rechtsfragen, die derart eng 

mit dem Informationsbegehren verknüpft sind bzw. dieses gar bedingen, dass sie 

bereits in der ersten Stufe zu behandeln sind. Zunächst wird die Stufenklage ‒ 

wie erwähnt ‒ als Eventualbegehren erhoben. Entsprechend ist über die Vorfra-

gen, ob der Kaufvertrag zustande gekommen ist (Konsens), ob Willensmängel 

(Grundlagenirrtum/Täuschung) vorliegen, ob ein fixer Kaufpreis oder ein variabler 

Kaufpreis (Kaufpreis mit Umsatzbeteiligung) vereinbart wurde und ob die Beklagte 

das Erwirtschaften von Umsätzen treuwidrig verhindert hat, vorab zu entscheiden 

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(siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 2.1 und Ziff. 2.2). Zur Beurteilung des In-

formationsbegehrens drängt es sich sodann auf, bereits in der ersten Stufe zu 

eruieren, auf welchen Kunden sich die Umsatzbeteiligung errechnet (siehe dazu 

die Erwägungen unter Ziff. 2.3). Erst dann zeigt sich, in Bezug auf welche Kunden 

die Klägerin überhaupt über einen Informationsanspruch verfügt. Die Stufenklage 

wurde in der Replik erhoben. Entsprechend haben sich die Parteien zu den vor-

genannten Sach- und Rechtsfragen in ihren Rechtsschriften bereits zweimal ein-

gehend geäussert. Über das Quantitativ (Entscheid über nachträglich beziffertes 

Rechtsbegehren) wird indes erst in der zweiten Stufe zu befinden sein.  

2. Materielles 

2.1. Vertragsschluss / Höhe des Kaufpreises 

2.1.1. Parteivorbringen 

Die Klägerin macht im Hauptstandpunkt geltend, mit der Beklagten am 5. Novem-

ber 2012 einen Kaufvertrag betreffend den Geschäftsbereich "Online-Marketing" 

abgeschlossen zu haben (act. 1 N. 1 ff., N. 12; act. 3/4). Der Kaufpreis habe fix 

CHF 100'000.‒ betragen. Er habe sich aus einem Baranteil von CHF 25'000.‒ 

und aus einer Umsatzbeteiligung von CHF 75'000.‒ zusammengesetzt (act. 1 

N. 15; act. 22 N. 32 ff.). Der Mechanismus zur Berechnung des Kaufpreises sei so 

gestaltet worden, dass die Beklagte den Kauf aus dem Betrieb heraus habe fi-

nanzieren können (act. 22 N. 35). Sie (die Klägerin) habe dabei in Kauf genom-

men, dass sich die Bezahlung über ein bis zwei Jahre hinziehe (act. 22 N. 35).  

Die Beklagte wendet zunächst ein, dass der CHF 25'000.‒ übersteigende Teil des 

Kaufpreises und der Kaufgegenstand nicht bestimmbar seien. Damit fehle es an 

einem Konsens. Der Kaufvertrag sei entsprechend nicht zustande gekommen 

(act. 30 N. 27 ff.; act. 30 N. 110). Sodann seien weder die von der Klägerin in 

Aussicht gestellten Umsätze erzielt noch Neukunden ("New Business A2._____-

"Kunden) gewonnen worden, weshalb sie (die Beklagte) sich in einem Grundla-

genirrtum befunden habe bzw. getäuscht worden sei. Sie (die Beklagte) habe 

damit Anspruch auf Rückerstattung des Kaufpreises (CHF 2'420.‒) (act. 30 N. 

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69). Die Klägerin habe die Klage rechtsmissbräuchlich erhoben (act. 10 N. 68 ff.). 

Selbst wenn der Kaufpreis genügend bestimmbar gewesen wäre, hätte ‒ abgese-

hen vom Baranteil in Höhe von CHF 25'000.‒ ‒ kein fixer, sondern ein variabler 

Kaufpreis vorgelegen (act. 30 N. 29 ff.). Sofern sie (die Beklagte) provisionsbe-

rechtigte Umsätze erzielt hätte, hätte sie (die Beklagte) der Klägerin Provisionen 

gemäss dem im Vertrag definierten Berechnungsmodus bezahlen müssen 

(act. 30 N. 29). Da sich die Parteien auf keine bestimmte Vertragsdauer geeinigt 

hätten, sei eventualiter die Dauer der Umsatzbeteiligung auf zwei Jahre zu be-

schränken (act. 30 N. 28 ff.).  

2.1.2. Rechtliches 

2.1.2.1. Bestimmbarkeit des Kaufpreises (Unternehmenskaufvertrag) 

Der Kaufpreis kann, muss aber nicht ziffernmässig bestimmt sein (Art. 184 

Abs. 3 OR). Es gibt verschiedene Möglichkeiten, in einem Unternehmenskaufver-

trag den Kaufpreis zu gestalten. Die Parteien können einerseits einen Fixpreis 

vereinbaren. Dieser Fixpreis kann mit Preisanpassungsmechanismen verbunden 

werden. Andererseits ist auch ein vom zukünftigen Ertrag abhängiger Kaufpreis 

möglich (sog. Earn-Out Klausel) (SCHENKER, Unternehmenskauf, Bern 2016, 

S. 235 f.). Der Kaufpreis ist bestimmbar, wenn die Parteien eine Formel oder ein 

Verfahren zur Berechnung des Kaufpreises vorsehen (SCHENKER, a.a.O., S. 229). 

2.1.2.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR) 

Hat eine Partei bei Vertragsschluss in einem wesentlichen Irrtum gehandelt, so 

kann sie den Vertrag binnen Jahresfrist für einseitig unverbindlich erklären 

(Art. 23 ff. OR i.V.m. Art. 31 OR). Gleiches gilt, wenn der Vertragsschliessende 

durch absichtliche Täuschung des anderen zum Vertragsschluss verleitet wurde 

(Art. 28 OR i.V.m. Art. 31 OR).  

2.1.2.3. Vertragsauslegung und Vertragsergänzung 

Vertragsauslegung: Der Inhalt eines Vertrages ist durch Auslegung der Wil-

lensäusserungen der Parteien zu bestimmen. Ziel der Vertragsauslegung ist es, in 

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erster Linie den übereinstimmenden wirklichen Parteiwillen festzustellen (Art. 18 

Abs. 1 OR). Steht eine tatsächliche Willensübereinstimmung fest, bleibt für eine 

Auslegung nach dem Vertrauensgrundsatz kein Raum (BGE 128 III 70 E. 1a 

S. 73) (subjektive Auslegung). Erst wenn eine tatsächliche Willensübereinstim-

mung unbewiesen bleibt, sind zur Ermittlung des mutmasslichen Parteiwillens die 

Erklärungen der Parteien aufgrund des Vertrauensprinzips so auszulegen, wie sie 

nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den gesamten Umständen ver-

standen werden durften und mussten (objektivierte Auslegung). Massgebend ist 

der Zeitpunkt des Vertragsabschlusses. Nachträgliches Parteiverhalten ist bei der 

Auslegung nach dem Vertrauensprinzip nicht von Bedeutung; es kann berücksich-

tigt werden, wenn es Rückschlüsse auf den tatsächlichen Willen der Parteien zu-

lässt (BGE 132 III 626 E. 3.1 S. 632 m.w.H.). Die objektivierte Vertragsauslegung 

ergibt sich nicht allein aus dem Wortlaut, sondern kann sich auch aus anderen 

Elementen ergeben wie aus dem Vertragszweck, der Systematik des Vertrages, 

der Interessenlage der Parteien oder aus den Gesamtumständen. Von einem kla-

ren Vertragswortlaut ist jedoch nur abzuweichen, wenn sich ernsthafte Anhalts-

punkte dafür ergeben, dass dieser nicht dem Willen der Parteien entspricht (statt 

vieler: BGE 137 III 444 E. 4.2.4 S. 451; siehe zur Vertragsauslegung allgemein 

auch das Urteil HG160214 des Handelsgerichts Zürich vom 7. Juni 2019, 

E. 3.1 ff.). 

Im Rahmen der subjektiven Auslegung prüft das Gericht, ob Beweise bzw. Indi-

zienbeweise dafür vorliegen, dass die Parteien tatsächlich einen vom Ergebnis 

der objektivierten Auslegung abweichenden Willen hatten. Eine derartige Abwei-

chung lässt sich nur durch Umstände rechtfertigen, die bei der Auslegung nach 

dem Vertrauensprinzip nicht berücksichtigt werden (siehe die Urteile des Bundes-

gerichts 4A_571/2012 und 4A_579/2012 vom 18. März 2013, E. 4.2.2; siehe auch 

JÄGGI/GAUCH/HARTMANN, in: Zürcher Kommentar zu Art. 18 OR: Auslegung, Er-

gänzung und Anpassung der Verträge; Simulation, 4. Aufl., Zürich 2014, Art. 18 

N. 368).  

Vertragsergänzung: Ist der Vertrag lückenhaft, muss er ergänzt werden. Eine Ver-

tragslücke besteht dann, wenn die Parteien eine Rechtsfrage, die den Vertragsin-

https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/aza/http/index.php?lang=de&type=show_document&page=1&from_date=&to_date=&sort=relevance&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F137-III-444%3Ade&number_of_ranks=0#page444

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halt betrifft, nicht oder nicht vollständig geregelt haben (BGE 115 II 484 E. 4a 

S. 487; JÄGGI/GAUCH/HARTMANN, a.a.O., Art. 18 N. 542 m.w.H.). Wenn das 

Schweigen der Parteien zu einer Rechtsfrage hingegen eine stillschweigende ne-

gative Entscheidung ist, liegt keine Vertragslücke vor (JÄGGI/GAUCH/HARTMANN, 

a.a.O., N. 546). Muss ein lückenhafter Vertrag ergänzt werden, so hat der Richter 

‒ falls dispositive Gesetzesbestimmungen fehlen ‒ zu ermitteln, was die Parteien 

nach dem Grundsatz von Treu und Glauben vereinbart hätten, wenn sie den nicht 

geregelten Punkt in Betracht gezogen hätten (sog. hypothetischer Parteiwille) 

(BGE 115 II 484 E. 4b S. 488). 

2.1.3. Würdigung 

2.1.3.1. Konsens 

Die Beklagte wendet zunächst ein, dass kein Kaufvertrag zustande gekommen 

sei. Dies, da der CHF 25'000.‒ übersteigende Teil des Kaufpreises nicht genü-

gend bestimmbar sei. Ferner sei auch der Kaufgegenstand (Ziff. 1 des Kaufver-

trags vom 5. November 2012, fortan: "Kaufvertrag") nicht genügend bestimmt. 

Damit fehle es an einem Konsens über die essentialia negotii (act. 10 N. 16 ff.; 

act. 30 N. 27 ff.; act. 30 N. 110).  

Der Kaufgegenstand umfasst gemäss Ziff. 1 des Kaufvertrags "alle Assets des 

Bereichs Online-Marketing" der Klägerin. Gemäss Ziff. 1 lit. a‒g des Kaufvertrags 

setzt sich der Kaufgegenstand im Einzelnen aus "allen Kunden und Kundenbe-

ziehungen" (lit. a), aus "bestehenden Verträgen […]" (lit. b), "Referenzen" (lit. c) 

etc. zusammen (act. 3/4 S. 1 f.). Diese Elemente des Kaufgegenstands sind zwar 

nur rudimentär umschrieben. Sie könnten indes mittels Vertragsauslegung kon-

kretisiert werden. Damit ist es im Grundsatz möglich, den Kaufgegenstand zu 

identifizieren (siehe SCHENKER, Unternehmenskauf, a.a.O., S. 223). Er ist damit 

genügend bestimmt. Der Kaufpreis besteht sodann gemäss Ziff. 2 des Kaufver-

trags aus einem Baranteil (CHF 25'000.‒) und einer Umsatzbeteiligung (umstrit-

ten, ob fix oder variabel) (act. 3/4 S. 2). Die Umsatzbeteiligung errechnet sich ge-

mäss Ziff. 2 lit. c aus einem festgelegten System basierend auf Nettobetriebser-

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trägen (NBE) (act. 3/4 S. 2 f.). Damit ist auch der Kaufpreis bestimmbar (vgl. 

Art. 184 Abs. 3 OR). Demzufolge ist der Kaufvertrag zustande gekommen.  

2.1.3.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR) 

Die Beklagte macht einen Grundlagenirrtum (Art. 23 ff. OR) bzw. eine Täuschung 

(Art. 28 OR) geltend. Sie bringt vor, dass weder die von der Klägerin in Aussicht 

gestellten Umsätze erzielt noch Neukunden gewonnen worden seien.  

Die durch Irrtum oder Täuschung beeinflusste Vertragspartei kann den Vertrag 

innert Jahresfrist für ungültig erklären (Art. 31 Abs. 1 OR). Die Beklagte führt dazu 

aus, den Kaufvertrag vom 5. November 2012 mit Schreiben vom 2. Dezember 

2013 wegen Grundlagenirrtum bzw. Täuschung angefochten zu haben (act. 30 

N. 111; act. 11/3 S. 4). Das Bundesgericht lässt einen Grundlagenirrtum zu, wenn 

ein Irrender ein zukünftiges Ereignis fälschlicherweise als sicher annahm und 

auch die Gegenpartei nach Treu und Glauben hätte erkennen müssen, dass die 

Sicherheit für die andere Partei Vertragsvoraussetzung war (BGE 118 II 297 E. 2b 

S. 300 m.w.H.). Eine lediglich auf Hoffnung gründende spekulative Erwartung er-

füllt diese Voraussetzungen indes nicht (BGE 118 II 297 E. 2b S. 300 f.). Einem 

Asset Deal ist das Risiko, dass sich die Geschäfte nicht vorstellungsgemäss ent-

wickeln, strukturimmanent. Die Klägerin hatte alsdann unbestrittenermassen nie 

Zusicherungen betreffend Umsatzentwicklungen abgegeben. Die Beklagte kann 

sich aufgrund enttäuschter Erwartungen nicht auf einen Irrtum oder auf eine Täu-

schung berufen. Ihr stehen unter diesem Titel keine Ansprüche auf Rückerstat-

tung des Kaufpreises zu (act. 30 N. 69; N. 104). Eine rechtsmissbräuchliche Er-

hebung der Klage ist im Übrigen weder dargetan noch ersichtlich. Es liegen dem-

zufolge keine Ungültigkeitsgründe vor.  

2.1.3.3. Vertragsauslegung 

2.1.3.3.1. Objektivierte Vertragsauslegung 

Die Klägerin macht geltend, der Kaufpreis betrage fix CHF 100'000.‒. Zusätzlich 

zum Baranteil in der Höhe von CHF 25'000.‒ hätten sie (die Parteien) eine fixe 

Umsatzbeteiligung in der Höhe von CHF 75'000.‒ vorgesehen. Folgt man diesem 

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Standpunkt, so wäre der Kaufpreis gestaffelt ‒ abhängig von den erwirtschafteten 

Erträgen ‒ zu entrichten gewesen. Die Beklagte wendet dagegen ein, dass es 

sich bei der Umsatzbeteiligung um eine variable Komponente des Kaufpreises 

handle. Der Kaufpreis betrage maximal CHF 100'000.‒, könne aber auch ‒ ab-

hängig von der Ertragslage ‒ tiefer ausfallen.  

Es ist zunächst unbestritten, dass der Baranteil CHF 25'000.‒ beträgt und bereits 

bezahlt wurde (Ziff. 2 lit. a des Kaufvertrags, act. 3/4 S. 2) (act. 22 N. 32, act. 30 

N. 27). Streitpunkt bildet die zweite Komponente des Kaufpreises: die Umsatzbe-

teiligung.  

Ziff. 2 des Kaufvertrags lautet wie folgt:  

 

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Wortlaut: Der Wortlaut ist der Ausgangspunkt der Vertragsauslegung. In Ziff. 2 

des Kaufvertrags wird einleitend festgehalten, dass sich der Kaufpreis aus einem 

Baranteil sowie einer Umsatzbeteiligung zusammensetzt. Der Terminus "Umsatz-

beteiligung" impliziert ‒ namentlich in Gegenüberstellung mit dem Begriff "Baran-

teil" ‒ eine variable Komponente des Kaufpreises. Ziff. 2 lit. b‒f halten sodann den 

Mechanismus zur Berechnung der Umsatzbeteiligung fest. Ziff. 2 lit. g statuiert 

diesbezüglich abschliessend: "Der maximale Kaufpreis beträgt CHF 100'000.‒. 

Danach erlischt die Umsatzbeteiligung". Der Terminus "maximal" indiziert, dass 

es sich beim Betrag von CHF 100'000.‒ um die Obergrenze des Kaufpreises 

handelt. Der Satz "Danach erlischt die Umsatzbeteiligung" ist im Kontext des 

Worts "maximal" zu verstehen und verdeutlicht, dass bei einer Ertragslage, die 

sich besser als erwartet entwickelt, ab dem Erreichen des Betrags von 

CHF 100'000.‒ keine weitere Beteiligung am Umsatz mehr geschuldet ist. Sowohl 

im allgemeinen als auch fachtechnischen Sprachgebrauch wird das Wort "Um-

satzbeteiligung" als erfolgsabhängiger Bestandteil verstanden. Es ist weder dar-

gelegt noch ersichtlich, dass die Parteien diesem Wort einen davon abweichen-

den, individuellen Sinn beigemessen haben. Zusammenfassend führt die Ausle-

gung nach dem Wortlaut einstweilen zum Ergebnis, dass es sich beim 

CHF 25'000.‒ übersteigenden Anteil des Kaufpreises um eine variable Kompo-

nente des Kaufpreises handelt.  

Systematik: Ziff. 2 des Kaufvertrags hält einleitend fest, dass sich der Kaufpreis 

aus einem Baranteil und einer Umsatzbeteiligung zusammensetzt. Präzisierend 

wird in Ziff. 2 lit. a der Baranteil mit CHF 25'000.‒ beziffert. Nach der ausführli-

chen Darlegung der Berechnungsmethode nennt Ziff. 2 lit. g abschliessend einen 

"maximalen" Kaufpreis in Höhe von CHF 100'000.‒. Diese Systematik legt nahe, 

dass die Parteien mit dem Terminus "Umsatzbeteiligung" eine variable Kompo-

- 16 - 

nente des Kaufpreises beabsichtigt haben. Hätten sie dagegen einen Fixpreis in 

der Höhe von exakt CHF 100'000.‒ gewollt, wäre vielmehr eine (einleitende) 

Formulierung in etwa wie folgt zu erwarten gewesen: "Die Umsatzbeteiligung be-

trägt CHF 75'000.‒ und ist wie folgt zu bezahlen: …". Die Parteien haben der Be-

rechnung der Umsatzbeteiligung sodann einen differenzierten Mechanismus zu-

grunde gelegt. Zunächst wird zwischen den Kunden "B2._____" und "A2._____ 

inkl. New Business A2._____" unterschieden. Die Höhe der prozentualen Beteili-

gung an den Umsätzen ist abhängig davon, unter welches Segment ("B2._____" 

oder "A2._____ inkl. New Business A2._____") ein Kunde fällt. Die Umsatzbeteili-

gung ist progressiv ausgestaltet. Je höher der Nettobetriebsumsatz (NBE) aus-

fällt, desto höher wird auch die prozentuale Beteiligung (siehe Ziff. 2 lit. c des 

Kaufvertrags oben). Ziff. 3 des Kaufvertrages verpflichtet schliesslich die Beklag-

te, der Klägerin alle zwei Monate eine Übersicht mit den Nettobetriebserträgen 

(NBE) zukommen zu lassen (act. 3/4 S. 3). Nach Vorlage der entsprechenden Ab-

rechnungen sieht der Berechnungsmechanismus für die Halbjahresperiode vom 

1.1 bis 30.6 jeweils eine Akontozahlung vor. Die definitive Abrechnung erfolgt so-

dann am 31.12 unter Berücksichtigung der bereits geleisteten Anzahlungen. 

Schliesslich haben die Parteien ausdrücklich vereinbart, dass die massgebende 

Preisspanne beim Nettobetriebsertrag (NBE) bei CHF 0.‒ beginnt. Damit haben 

sie vertraglich ein Szenario vorgesehen, in dem kein Umsatz erwirtschaftet wird. 

Diese komplexe und aufwändige Berechnungssystematik ‒ gekoppelt mit Aus-

kunfts- und Informationsansprüchen ‒ würde wenig Sinn ergeben, wenn sich die 

Parteien ohnehin auf einen Fixpreis von CHF 100'000.‒ geeinigt hätten.  

Vertragszweck: Ein Kaufpreiselement in Form einer Umsatzbeteiligung bezweckt 

zunächst einen Ausgleich der Interessen der Vertragsparteien, indem sich der 

Kaufpreis nach der tatsächlichen Entwicklung des zukünftigen Unternehmenser-

trags richtet. Entgegengesetzte Vorstellungen über die Höhe des Kaufpreises 

können auf diese Weise überbrückt werden (SCHENKER, a.a.O., S. 250 m.w.H.; 

VISCHER, Earn-Out-Klauseln in Unternehmenskaufverträgen, SJZ 98/2002, 

S. 509). Ferner wohnt solchen Klauseln auch eine Finanzierungsfunktion inne. 

Der ertragsabhängige Teil wird bis zur definitiven Abrechnung gestundet und 

kann damit aus zukünftigen Erträgen finanziert werden (SCHENKER, a.a.O., S. 250 

- 17 - 

m.w.H.). Die Klägerin macht geltend, dass die vertragliche Regelung des Kauf-

preises so gewählt worden sei, damit die Beklagte den Kauf aus dem Betrieb hin-

aus habe finanzieren können (act. 22 N. 35). Die Beklagte bestreitet dies (act. 30 

N. 37). Konkrete Umstände, die indizieren, dass die Kreditfunktion bei den Partei-

en im Vordergrund stand, legt die Klägerin nicht dar und sind auch nicht ersicht-

lich. Vielmehr spricht die Komplexität des vertraglich vorgesehenen Berech-

nungsmechanismus mit zweimonatlich zuzustellenden Übersichten über die Net-

tobetriebserträge, Akontozahlungen und nach Kundensegmenten differenzieren-

den Provisionsansätzen für ein variables Kaufpreiselement.  

Interessenlage: Der Verkauf eines Unternehmens bzw. eines Unternehmensteils 

birgt naturgemäss Risiken. Hinsichtlich der Ertragskraft besteht eine Informations-

asymmetrie. Die zukünftige Ertragskraft kann der Verkäufer besser einschätzen 

als der Käufer. Andererseits sind die zukünftigen Erträge von der Unternehmens-

führung des Käufers abhängig (FEHR/BENKERT/POGGENSEE, Earn-Out: Erfolgsori-

entierter Kaufpreis, EF 10/15, S. 797 m.w.H). Die Parteien haben dieser Informa-

tionsasymmetrie insofern Rechnung getragen, als dass CD._____ ‒ der Ge-

schäftsführer der Klägerin ‒ mit Arbeitsvertrag vom 5. November 2012 für zwölf 

Monate befristet angestellt wurde, um übergangsweise für die Beklagte zu arbei-

ten (act. 1 N. 53; act. 3/4; act. 3/8). Dies ist unbestritten geblieben (vgl. act. 10 N. 

26; act. 30 N. 36). Hätten die Parteien von Anfang an einen Fixpreis vereinbart, 

wäre eine geplante Mitarbeit von CD._____ über einen solch langen Zeitraum 

hinweg nicht naheliegend gewesen. Auch dieser Umstand deutet auf ein variables 

Kaufpreiselement hin.  

Begleitumstände und Vorgeschichte des Vertrages: Auch die Entstehungsge-

schichte des Vertrages muss bei der objektivierten Vertragsauslegung berück-

sichtigt werden (JÄGGI/GAUCH/HARTMANN, a.a.O., N. 389). Die Klägerin beruft sich 

diesbezüglich auf ein E-Mail von CF._____ (strategischer Planer der Beklagten) 

an CD._____ vom 30. Oktober 2012. Darin schrieb CF._____ u.a.: "Die Outlines und 
die Summe des Kaufvertrags seien nun klar. Was noch zu detaillieren war, ist der Split der Basis 
(B2._____. / A2._____). Dies hat ja auf den eigentlichen Kaufpreis keinen Einfluss sondern betont 
nur unser Bestreben, dass die Kraft auf das Halten und Ausbauen auf A2._____ Kunden gelegt wird 

- 18 - 

und wir so im Online Bereich schneller wachsen […]." (act. 3/6). Sie leitet daraus ab, dass 
die Parteien in der Korrespondenz vor Vertragsschluss von einem fixen Kaufpreis 

ausgegangen seien (act. 22 N. 33). Diesem E-Mail ist weder die Höhe des Kauf-

preises zu entnehmen noch dass es sich dabei um ein Fixum handelte. Zudem 

blendet die Klägerin die vor Vertragsschluss erstellte Verkaufsdokumentation aus. 

Dieser ist zu entnehmen, dass darin zwei Varianten vorgesehen waren: eine Vari-

ante ohne Umsatzbeteiligung und eine solche mit einer 20%-igen Umsatzbeteili-

gung (act. 3/11 S. 22). Auch dies zeigt, dass die Umsatzbeteiligung als variable 

Komponente des Verkaufspreises zu verstehen ist.  

Zusammenfassend ergibt eine objektivierte Auslegung der Kaufvertrags gemäss 

Vertrauensprinzip, dass die Parteien ein variables Kaufpreiselement vorgesehen 

haben. Sie beabsichtigten nach Massgabe von Treu und Glauben, den definitiven 

Kaufpreis von der zukünftigen wirtschaftlichen Entwicklung des übertragenen Un-

ternehmensteils abhängig zu machen. 

2.1.3.3.2. Subjektive Vertragsauslegung 

Die Klägerin nennt keine übereinstimmenden gegenseitigen Willensäusserungen 

hinsichtlich der Kaufpreisgestaltung. Auch das zuvor erwähnte E-Mail (act. 3/12) 

enthält keine solchen Willensäusserungen. Dies gilt erst recht für das Schreiben 

der beklagtischen Rechtsvertreterin vom 25. März 2014, worin diese die darin 

enthaltenen Aufstellungen ausdrücklich als unpräjudiziell und nicht für den Ge-

richtsgebrauch bezeichnete (act. 11/5 S. 3). Mangels substantiierter Behauptun-

gen erübrigt sich die Abnahme der offerierten Zeugenbeweise. Ein vom Ergebnis 

der objektivierten Auslegung abweichender tatsächlicher Parteiwille ist entspre-

chend weder behauptet noch ersichtlich. 

2.1.3.4. Vertragsergänzung 

Lückenhaftigkeit des Vertrages: Die vorstehenden Erwägungen haben gezeigt, 

dass es sich bei der Umsatzbeteiligung gemäss Ziff. 2 des Kaufvertrags um ein 

variables Kaufpreiselement handelt. Die Parteien haben zwar einen komplexen 

Modus zur Berechnung der Umsatzbeteiligung vorgesehen. Eine zeitliche Dauer 

- 19 - 

haben sie indes nicht festgelegt. Ein variabler Kaufpreis in Abhängigkeit vom Er-

trag ist sachlogisch betrachtet zwingend auf eine bestimmte Zeitperiode zu be-

grenzen (sog. "Earn-Out-Periode"). Die Parteien haben damit eine Rechtsfrage, 

die den Vertragsinhalt betrifft, nicht geregelt. Entsprechend liegt eine Vertragslü-

cke vor, die gefüllt ‒ also vervollständigt ‒ werden muss (JÄGGI/GAUCH/HARTMANN, 

a.a.O., N. 556). Die sich hier präsentierende Problemstellung ist nicht vom dispo-

sitiven Gesetzesrecht geregelt. Eine Verkehrsübung liegt ebenfalls nicht vor. Der 

Vertrag muss ‒ unter Rückgriff auf die Figur des hypothetischen Parteiwillens ‒ 

richterlich ergänzt werden.  

Richterliche Vertragsergänzung: Der hypothetische Parteiwille ist festzustellen 

und der Vertrag ist nach der "Natur des Geschäfts" zu ergänzen. Der Vertrag 

muss mittels einer Norm ergänzt werden, die nach dem Massstab von "Recht und 

Billigkeit" (Art. 4 ZGB) der individuellen Situation gerecht wird (JÄG-

GI/GAUCH/HARTMANN, a.a.O., N. 609). Wie erwähnt, ist ein Kaufpreis, der (teilwei-

se) auf einer Umsatzbeteiligung basiert, für beide Parteien mit Unsicherheiten be-

haftet. Die Führungsverantwortung liegt neu beim Käufer. Er prägt die künftige Er-

tragslage des Unternehmens bzw. des Unternehmensteils massgeblich (SCHEN-

KER, a.a.O., S. 250 m.w.H.). Anderseits ist dem Verkäufer das Unternehmen bzw. 

der Unternehmensteil besser bekannt. Er kann aus Erfahrungswerten schöpfen 

und abschätzen, welche Gewinnaussichten bestehen. Dies verschafft ihm bei der 

Vertragsverhandlungen einen Vorteil. Dies, da er beispielsweise für sich ein vor-

teilhaftes Verhältnis zwischen Umsatzbeteiligung und Fixpreis aushandeln kann. 

Die Parteien können Mechanismen in den Vertrag integrieren, um diese beidseitig 

bestehenden Risiken auszutarieren. Es sind dies Einsichts-, Informations-, Mitwir-

kungs- und Zustimmungsregelungen (siehe MEIER-MAZZUCATO/RICKLIN, Earn-Out 

mit Bewertungs- und Finanzierungsfunktion als probate Methode bei der Unter-

nehmensnachfolge, TREX 2014, S. 289). Der Verkäufer kann die Entwicklung der 

Ertragslage zusätzlich beeinflussen, indem er weiterhin für das Unternehmen 

bzw. den Unternehmensteil tätig bleibt (FEHR/BENKERT/POGGENSEE, a.a.O., 

S. 803). Ein weiterer zentraler Faktor ist die zeitliche Bemessung der Earn-Out-

Periode. Eine ausgedehnte Earn-Out-Periode entspricht auf lange Sicht nicht den 

Interessen der Vertragsparteien. Der Einfluss des Verkäufers auf den Unterneh-

- 20 - 

menserfolg wird infolge Zeitablaufs schwinden. Umgekehrt wird der Käufer nicht 

geneigt sein, Erträge, die seiner erfolgreichen Unternehmensführung zuzuschrei-

ben sind, zeitlich unbeschränkt mit dem Verkäufer zu teilen. Earn-Out-Klauseln 

sind deshalb in der Regel auf einen Zeitraum von einem bis zu drei Jahren ausge-

legt (FEHR/BENKERT/POGGENSEE, a.a.O., S. 803 m.w.H.). Der hier vorliegende 

Kaufvertrag enthält mehrere Elemente, die Rückschlüsse auf den hypothetischen 

Parteiwillen betreffend die zeitliche Bemessung der Earn-Out-Periode zulassen. 

Zum einen verpflichtete sich die Klägerin während zweier Jahre ab Vertragsunter-

zeichnung, die Beklagte nicht zu konkurrenzieren (Ziff. 7.2 lit b des Kaufvertrags; 

act. 3/4 S. 4). Der Beklagten wurde zum anderen das Nutzungsrecht an der Be-

zeichnung "A2._____" während ebenfalls zweier Jahre ab Vertragsunterzeich-

nung eingeräumt (Ziff. 1. lit. f des Kaufvertrags; act. 3/4 S. 2) (act. 30 N. 27). 

Gleichzeitig schlossen die Beklagte und CD._____ einen auf zwölf Monate befris-

teten Arbeitsvertrag, um die Integrationsphase des übertragenen Unterneh-

mensteils "Online-Marketing" zu begleiten (act. 1 N. 53; act. 3/8). Unter Berück-

sichtigung dieses Regelungsgefüges erscheint eine zeitliche Beschränkung der 

"Earn-Out-Periode" auf einen Zeitraum von zwei Jahren (1. Januar 2013 bis 31. 

Dezember 2014) als angemessen. Diese Regelung entspricht dem hypotheti-

schen Parteiwillen.  

2.1.4. Zwischenfazit  

Der Kaufvertrag ist zustande gekommen. Ungültigkeitsgründe liegen keine vor. 

Die Parteien haben nach Massgabe von Treu und Glauben ‒ zusätzlich zum fixen 

Kaufpreis in Höhe von CHF 25'000.‒ ‒ ein variables Kaufpreiselement vereinbart. 

Eine Vertragsergänzung nach dem hypothetischen Parteiwillen ergibt zudem eine 

Beschränkung der umsatz- und damit kaufpreisrelevanten Periode (Earn-Out-

Periode) auf einen Zeitraum von zwei Jahren (1. Januar 2013 bis 31. Dezember 

2014). 

 

 

- 21 - 

2.2. Treuwidrige Verhinderung des Eintritts einer Bedingung (Art. 156 OR) 

2.2.1. Vorbemerkung 

Die Klägerin macht geltend, dass die Beklagte die gemeinsam definierte Strategie 

ohne sachliche Gründe nicht umgesetzt habe. Entsprechend sei in Anwendung 

von Art. 2 ZGB i.V.m. Art. 156 OR die Umsatzbeteiligung geschuldet, die nach 

dem gewöhnlichen Lauf der Dinge und der allgemeinen Lebenserfahrung einge-

treten wäre. Der (Rest-)Kaufpreis in Höhe von CHF 52'059.77 sei spätestens seit 

dem 10. Februar 2016 zur Zahlung fällig (act. 1 N. 67).  

Wie gezeigt, haben die Parteien keinen Fixpreis in der Höhe von CHF 100'000.‒ 

vereinbart. Vielmehr handelt es sich beim CHF 25'000.‒ übersteigenden Betrag 

um einen variablen Bestandteil des Kaufpreises. Entsprechend fragt sich, ob die 

Klägerin ‒ bezogen auf den rechtserheblichen Zeitraum zwischen dem 1. Januar 

2013 bis 31. Dezember 2014 ‒ unter dem Titel von Art. 2 ZGB i.V.m. Art. 156 OR 

einen Erfüllungsanspruch auf den maximalen Kaufpreis in Höhe von CHF 

100'000.‒ hat. In diesem Fall würde sich eine Behandlung der Stufenklage, eine 

damit allfällig verbundene Edition der massgeblichen Dokumente und eine nach-

trägliche Bezifferung des Kaufpreises erübrigen.  

2.2.2. Parteivorbringen 

Die Klägerin macht geltend, die Parteien hätten eine Strategie vereinbart, welche 

die Beklagte während der Vertragslaufzeit hätte beibehalten bzw. umsetzen müs-

sen. Diese sei mündlich im Rahmen der Vertragsverhandlungen definiert worden. 

Konkret sei der Aufbau eines Teams "Digital Unit" mit drei Vollzeitstellen im Früh-

ling 2013 und der Ausbau auf vier Vollzeitstellen per Ende 2013 vorgesehen ge-

wesen. Letztlich sei aber nur eine dieser Stellen besetzt worden (act. 1 N. 30; 

act. 22 N. 49). Zudem hätten die Kompetenzen in den Technologien HTML5, 

CSS3, PHP, MySQL und Adobe Flash ausgebaut werden müssen (act. 1 N. 31). 

Im Übrigen habe sich die Beklagte in Ziff. 7.1 lit. c des Kaufvertrags verpflichtet, 

"[…] alle On- und Offline-Kunden während der Vertragslaufzeit mit gleicher Priori-

tät [zu betreuen]." (act. 22 N. 46). Auch im Budget für das Jahr 2013 sei diese 

- 22 - 

Strategie berücksichtigt gewesen (act. 1 N. 31). Sie sei auch tatsächlich bis im 

Mai 2013 umgesetzt worden (act. 22 N. 44). Danach habe die Beklagte diese 

Strategie indes pflichtwidrig nicht mehr weiterverfolgt (act. 1 N. 34). Dies, da sie 

sich mit substantiellen Drittforderungen konfrontiert gesehen habe (act. 22 

N. 61 ff.). Da die Beklagte die vereinbarte Strategie pflichtwidrig aufgeben habe, 

sei die Restforderung längst fällig (act. 1 N. 5).  

Die Beklagte hält dagegen, dass die Parteien keine verbindliche Strategie verein-

bart hätten (act. 10 N. 42; act. 30 N. 54). Insbesondere nehme der Kaufvertrag 

nirgends auf eine "Digital Unit" Bezug (act. 30 N. 50). Die Beklagte habe sich 

nicht verpflichtet, ein solches Team aufzubauen (act. 30 N. 54). Es sei denn auch 

keine Strategie hinsichtlich "Technologien, Tools und Stundenansätze" bis Mitte 

Mai 2013 umgesetzt worden (act. 30 N. 52). Selbst wenn die Beklagte ursprüng-

lich verpflichtet gewesen wäre, weitere Mitarbeiter anzustellen, hätte aufgrund der 

hinter den Erwartungen zurückgebliebenen Umsatzzahlen ‒ einzig mit 3 von an-

geblich 34 "A2._____"-Kunden hätten überhaupt Umsätze erzielt werden können 

‒ für sie ein sachlicher Grund bestanden, davon abzusehen (act. 10 N. 43; act. 30 

N. 55).  

2.2.3. Rechtliches 

Eine Bedingung gilt als erfüllt, wenn ihr Eintritt von einer Vertragspartei wider Treu 

und Glauben verhindert worden ist (Art. 156 OR). Treuwidrig im Sinne dieser Be-

stimmung handelt u.a., wer ohne ernsthaften sachlichen Grund den Eintritt einer 

Bedingung verhindert (GUTMANS, Die Regel der "Erfüllungs- bzw. Nichterfüllungs-

fiktion" im Recht der Bedingungen [Art. 156 OR], Basel/Frankfurt a.M., 1995, 

S. 8 ff.). Die Verhinderung des Eintritts einer Bedingung ist unter Berücksichtigung 

der konkreten Umstände, insbesondere der Beweggründe und der verfolgten Zie-

le zu beurteilen, wobei die Rechtsprechung eine zu weite Auslegung ablehnt 

(BGE 117 II 273 E. 5c S. 280; Urteil 4C_281/2005 des Bundesgerichts vom 

15. Dezember 2005, E. 3.5; HONSELL, in: Kurzkommentar zum OR, Honsell 

[Hrsg.], Basel 2014, Art. 156 N. 5).  

 

- 23 - 

2.2.4. Würdigung 

2.2.4.1. Strategie 

Die Klägerin macht geltend, dass die Parteien eine bestimmte Strategie hinsicht-

lich der Unternehmensführung vereinbart hätten. Die von ihr ins Feld geführte 

Strategie soll den Aufbau eines Teams "Digital Unit" mit drei Vollzeitstellen im 

Frühling 2013 sowie den Ausbau des Teams auf vier Vollzeitstellen per Ende 

2013 beinhaltet haben. Andererseits wäre gemäss klägerischem Vorbringen der 

Auf- und Ausbau von Kompetenzen in den Technologien HTML5, CSS3, PHP, 

MySQL und Adobe Flash vorgesehen gewesen. Diese behauptete Strategie ist 

komplex. Sie setzt sich aus mehreren Elementen zusammen. Zentral soll insbe-

sondere der Auf- bzw. Ausbau der sog. "Digital Unit" sein. Die Klägerin beruft sich 

diesbezüglich auf Ziff. 7.1 lit. b des Kaufvertrags. Diese lautet wie folgt: "Die Käufe-
rin […] behält die definierte Strategie, insbesondere bezüglich Technologien, Tools und Stundens-
ätze, während der Vertragslaufzeit, so weit möglich bei." (act. 3/4 S. 3). Diese Klausel ent-
hält keine konkrete, ausgereifte Strategie. Der recht allgemein abgefasste Wort-

laut nimmt lediglich rudimentär Bezug auf eine "definierte Strategie" bezüglich 

"Technologien, Tools und Stundensätze". Namentlich sind die von der Klägerin 

behaupteten Strategie-Elemente darin nicht verbrieft. Sie macht zwar diesbezüg-

lich geltend, dass sich die streitgegenständliche Strategie auch aus der Verkaufs-

dokumentation ergebe (act. 22 N. 48, act. 3/11). Interessanterweise verweist der 

Wortlaut des Kaufvertrags aber nicht auf die Verkaufsdokumentation. In der Ver-

kaufsdokumentation sind unter der Rubrik "Arbeitsweise" einzelne der Tools und 

Technologien aufgeführt (act. 3/11 S. 10). Die von der Klägerin beschriebene 

Strategie ‒ insbesondere der Auf- bzw. Ausbau der "Digital Unit" ‒ geht daraus 

indes nicht hervor. Aus den eingereichten Unterlagen ergibt sich nur, dass die 

Parteien Stellenbesetzungen thematisiert, Arbeitsstellen budgetiert (act. 3/12) und 

auch entsprechende Stelleninserate aufgeschaltet hatten (act. 3/9‒10; act. 23/43; 

act. 23/48‒51). Eine verbindliche Strategie in dem von der Klägerin behaupteten 

Detaillierungsgrad lässt sich daraus nicht ableiten. Den Unterlagen lässt sich auch 

nicht entnehmen, ob ‒ wie von der Klägerin behauptet (act. 22 N. 44) ‒ die Be-

klagte die konkret behauptete Strategie bis im Mai 2013 tatsächlich umgesetzt 

- 24 - 

hatte. Auch der Umstand, dass die Beklagte auf ihrem Briefpapier das Logo 

"A2._____ ‒ Die Digital Unit von B1._____ AG" abgedruckt hat, ist wenig aussa-

gekräftig (act. 22 N. 49; act. 23/42). Eine solche Strategie ergibt sich schliesslich 

auch nicht aus der angerufenen, ebenfalls pauschal abgefassten Ziff. 7.1 lit. c des 

Kaufvertrags, wonach alle On- und Offlinekunden während der Vertragslaufzeit 

mit gleicher Priorität zu betreuen seien (act. 3/4 S. 4). Nach Massgabe von Treu 

und Glauben kann nicht angenommen werden, dass die Parteien eine verbindli-

che Strategie mit dem behaupteten Inhalt vereinbart haben (objektivierte Ausle-

gung). Ein anderslautender tatsächlicher Parteiwille bezüglich der behaupteten 

Strategie ist sodann weder behauptet noch ersichtlich (subjektive Auslegung). 

Damit gelingt es der Klägerin nicht, eine Vereinbarung über die streitgegenständ-

liche Strategie rechtsgenügend zu behaupten und beweisen. Aus diesem Grund 

hat sie keinen Anspruch auf Erfüllung des Restkaufpreises gemäss Art. 156 OR 

i.V.m. Art. 2 ZGB.  

2.2.4.2. Treuwidriges Verhindern des Eintritts einer Bedingung 

Selbst wenn es der Klägerin gelänge, eine Vereinbarung über eine verbindliche 

Strategie darzulegen, wäre damit ein treuwidriges Abweichen von der Strategie 

durch die Beklagte nicht erstellt. Die streitgegenständliche Klausel Ziff. 7.1 lit. b 

sieht vor, dass die Klägerin die Strategie "soweit wie möglich" beibehalten soll 

(act. 3/4 S. 3). Damit wäre die Beklagte beim Vorliegen von ernsthaften sachli-

chen Gründen nicht mehr verpflichtet gewesen, an der (behauptet) vereinbarten 

Strategie festzuhalten. Dies macht selbst die Klägerin geltend, wenn sie der Be-

klagten vorwirft, diese habe die von den Parteien definierte Strategie grundlos 

aufgegeben (act. 22 N. 55 ff., N. 60). Die Klägerin behauptet u.a. selbst, dass die 

Umsätze mit den "A2._____"-Kunden ab dem 2. Halbjahr 2013 zurückgegangen 

seien (act. 22 N. 56). Bei einem Umsatzrückgang hätte es der Beklagten ange-

sichts der vertraglichen Regelung erlaubt sein müssen, ihre Strategie neu auszu-

richten. Vor diesem Hintergrund ist ein treuwidriges Verhalten der Beklagten zu 

verneinen. Ohnehin ist nicht substantiiert dargetan, dass ein Abrücken von der 

(behauptet) vereinbarten Strategie adäquat kausal für Umsatzrückgänge gewesen 

war. Das Zusammenspiel zwischen Umsatzhöhe und Geschäftsstrategie ist gene-

- 25 - 

rell komplex und von diversen Faktoren abhängig. Die Erfüllungsfiktion greift 

demzufolge auch aus diesem Grund nicht. Die Klägerin beruft sich ferner pau-

schal auf einen Grundlagenirrtum. Ohne die Umsetzung dieser Strategie hätte sie 

den Kaufvertrag nie abgeschlossen (act. 22 N. 148). Dies macht schon deshalb 

keinen Sinn, weil sie ja vorliegend einen Erfüllungsanspruch aus Vertrag einklagt. 

Gleichzeitig die einseitige Unverbindlichkeit des Vertrages geltend zu machen, 

ohne erkennbar einen Eventualstandpunkt zu vertreten, ist widersprüchlich und 

nicht weiter zu beachten.  

2.2.5. Zwischenfazit 

Die Klägerin kann aus Art. 2 ZGB i.V.m. Art. 156 OR keinen Erfüllungsanspruch 

auf den Restkaufpreis ‒ basierend auf dem maximalen Kaufpreis von 

CHF 100'000.‒ ‒ ableiten. 

2.3. Umsatzrelevante Kunden  

2.3.1. Vorbemerkung 

Wie gezeigt, haben die Parteien keinen fixen Kaufpreis in der Höhe von 

CHF 100'000.‒ vereinbart. Ebenso hat die Klägerin keinen Erfüllungsanspruch auf 

den maximalen Kaufpreis in Höhe von CHF 100'000.‒. Entsprechend muss zur 

Beurteilung der Zulässigkeit der Stufenklage bzw. des Informationsbegehrens ge-

schritten werden (Rechtsbegehren Ziff. 2) (siehe dazu vorne unter Ziff. 2.4). Vorab 

ist indes zu eruieren, welche Kunden zur Berechnung des Provisionsanspruchs 

relevant sind. Denn in Bezug auf die übrigen Kunden ist das Interesse an präpa-

ratorischen Informationen von vornherein nicht gegeben.  

2.3.2. Parteivorbringen 

Die Klägerin macht geltend, dass sich der Nettobetriebsertrag (NBE) einerseits 

aus allen Umsätzen mit den Kunden gemäss Anhang 1 des Kaufvertrags 

("A2._____"-Kunden) sowie aus den von CD._____ während seiner Anstellung 

gewonnenen Neukunden ("Neukunden CD._____") zusammensetze. Im Kaufver-

trag werde für diese Kunden der Begriff "NBE A2._____ inkl. New Business 

- 26 - 

A2._____" verwendet (act. 1 N. 16 f.). Zur Berechnung der Umsatzbeteiligung 

seien andererseits Online-Umsätze, die mit sämtlichen Kunden der Beklagten, 

d.h. mit den von ihr vorbestehenden Kunden und mit den durch sie selbst (mithin 

nicht durch CD._____ während seiner Anstellung) neu gewonnenen Kunden er-

wirtschaftet würden, massgeblich. Im Kaufvertrag würden diese Kunden unter 

dem Begriff "NBE B2._____ Kunden" zusammengefasst (act. 1 N. 18 f.; act. 22 N. 

36 ff.).  

Die Beklagte macht geltend, dass Neukunden von "B2._____", die nicht von 

CD._____ während seiner Anstellung gewonnen worden seien, mangels vertragli-

cher Grundlage nicht zur Berechnung der Umsatzbeteiligung herangezogen wer-

den dürften. Eine anderslautende Regelung hätte der Vertrag ausdrücklich stipu-

lieren müssen (act. 10 N. 28; act. 30 N. 38). Dass die Klägerin bezüglich "New 

Business A2._____"-Kunden provisionsberechtigt sei, sei auf die Mitarbeit von 

CD._____ zurückzuführen. Als Arbeitnehmer sei er verpflichtet gewesen, Neu-

kunden zu gewinnen (act. 30 N. 38 f.). Die Bezeichnung "New Business 

A2._____" diene ‒ im Gegensatz zur Bezeichnung "B2._____"-Kunden ‒ gerade 

zur Kennzeichnung provisionsrelevanter Neukunden (act. 30 N. 40).  

2.3.3. Würdigung 

Die Parteien sind sich nicht einig darüber, mit welchen Kunden sich die Umsatz-

provision errechnet. Namentlich ist umstritten, welche Kunden unter die Bezeich-

nung "B2._____" fallen. Die Klägerin vertritt den Standpunkt, dass davon die vor-

bestehenden Kunden der Beklagten sowie die durch sie nach Vertragsschluss 

neu zugewonnenen Kunden erfasst seien. Die Beklagte macht dagegen geltend, 

dass darunter nur ihre bei Vertragsschluss bereits bestehenden Kunden zu sub-

sumieren seien. Neukunden, die nicht aufgrund der Mitarbeit von CD._____ ge-

wonnen worden seien, gehörten nicht dazu.  

Gemäss Anhang 1 des Kaufvertrags handelt es sich bei den "A2._____ Kunden" 

(Kunden der Klägerin) um die folgenden Kunden (act. 3/4 Anhang 1 ["Kundenlis-

te"] S. 5): 

- 27 - 

  

Bei den "B2._____"-Kunden handelt es sich gemäss klägerischem Vorbringen 

u.a. um die folgenden Kunden (act. 1 N. 19, Aufzählung der Klägerin):  

 

- 28 - 

Die Beklagte bestreitet nicht, dass es sich bei den genannten Kunden um 

"B2._____"-Kunden handelt (act. 10 N. 28).  

Wortlaut: Art. 2 lit. b des Kaufvertrags lautet wie folgt: "Die Umsatzbeteiligung basiert 
auf dem Nettobetriebsertrag (NBE) aller Kunden gemäss dieser Vereinbarung, der von CD._____ 
während seiner Anstellung gewonnenen Neukunden sowie der Online-Umsätze der Kunden von 
B2._____. Der NBE errechnet sich aus dem Bruttobetriebsertrag abzüglich Mehrwertsteuern und im 
Honorar inbegriffenen Drittkosten." (act. 3/4 S. 2). Der Wortlaut von Art. 2 lit. b des 
Kaufvertrags bezieht sich lediglich auf "B2._____"-Kunden (Kunden der Beklag-

ten). Er enthält diesbezüglich keine weitere Spezifizierungen. Der Wortlaut des im 

Kaufvertrag dargestellten Berechnungsmechanismus (Art. 2 lit. c des Kaufvertrag) 

unterscheidet hinsichtlich der Kunden der Klägerin zwischen den von ihr einge-

brachten Kunden ("NBE A2._____ Kunden") und den von CD._____ neu zuge-

wonnenen Kunden ("inkl. New Business A2._____"). Die Kunden der Beklagten 

werden in der Berechnungsformel wiederum als "NBE B2._____ Kunden" tituliert 

(act. 3/4 S. 2).  

 

Die Beklagte macht diesbezüglich geltend, dass der Zusatz "New Business 

A2._____" zur Bezeichnung der Neukunden gewählt worden sei. Da ein solcher 

Zusatz bei Kunden von "B2._____" fehle, würden Neukunden nicht unter die Pro-

visionsregelung fallen. Der Wortlaut des Kaufvertrags ist hinsichtlich der umsatz-

relevanten Kunden der Beklagten nicht eindeutig. Eine Beschränkung der 

"B2._____"-Kunden auf Kunden, die bei Vertragsschluss bereits bestanden hat-

ten, lässt sich dem Wortlaut nicht entnehmen. Aus ihm ergibt sich wiederum auch 

nicht, dass die von der Beklagten nach Vertragsschluss ‒ und ohne die Mitwir-

kung von CD._____ ‒ neu zugewonnenen Kunden provisionsrelevant sind.  

Vertragszweck/Interessenlage: Die Beklagte bezweckte mit dem Vertragsschluss 

unstreitig, in den Online-Bereich zu expandieren. Die Klägerin beabsichtigte da-

- 29 - 

gegen, den von ihr aufgebauten Unternehmensteil zu verkaufen. Es liegt auf der 

Hand, dass in einem Setting wie dem vorliegenden sowohl die Kunden der Kläge-

rin als auch diejenigen der Beklagten ‒ zum Profit beider Vertragsparteien ‒ Er-

trag generieren sollten. Dies sieht auch die Beklagte so (act. 10 N. 67). Dabei soll-

te die Beklagte auf ein von der Klägerin aufgebautes Beziehungsnetz, auf ihr 

Know-How sowie auf ihren Goodwill zurückgreifen können. Vor diesem Hinter-

grund wäre es nicht sachgerecht, die von der Beklagten nach Vertragsschluss 

neu zugewonnen Kunden von der Umsatzprovision auszunehmen. Vielmehr er-

scheint es angemessen, dass die Klägerin auch von Kunden profitiert, die die Be-

klagte mithilfe der von der Klägerin generierten Werten und Erfahrungen neu ge-

winnen konnte. Es ist zweckmässig, dass sich dieses Ansinnen auch im Kaufpreis 

widerspiegelt. Dieser Vertragszweck wird wiederum durch den Wortlaut gestützt, 

der von "Online-Umsätzen" der "B2._____"-Kunden spricht. Die Beklagte hat un-

bestrittenermassen erst nach Vertragsschluss massgeblich in den Online-Bereich 

expandiert. Auch aus diesem Grund ist es konsequent, dass sich die Provision 

auch auf dem von der Beklagten neu zugewonnenen Kundenkreis errechnet. Eine 

einschränkende Auslegung des Begriffs "B2._____"-Kunden ist entsprechend 

nicht mit dem Vertragszweck vereinbar.  

Systematik: Art. 3 des Kaufvertrags (Übersicht über die Nettobetriebseinnahmen) 

bezieht sich auf die "für die Umsatzbeteiligung relevanten Kunden". Aus dieser 

pauschalen Formulierung kann indes nicht abgeleitet werden, dass neu gewon-

nene "B2._____"-Kunden nicht provisionsrelevant sein sollen. Im Vertragsgefüge 

erscheint es denn auch sachlogisch, dass zur Berechnung der Umsatzbeteiligung 

auf den "B2._____"-Kunden ein geringerer Prozentsatz vorgesehen ist als auf den 

"A2._____ inkl. New Business A2._____"-Kunden (10%, 15% bzw. 20% 

["B2._____"-Kunden] vs. 15%, 20% bzw. 30% ["A2._____ inkl. New Business 

A2._____"-Kunden]). Darin kommt der Umstand zum Ausdruck, dass die 

"A2._____ inkl. New Business A2._____"-Kunden eng mit der Arbeitsleistung von 

CD._____ verknüpft sind. In systematischer Hinsicht kommt schliesslich zum Tra-

gen, dass die im Zeitpunkt des Vertragsschlusses bestehenden "B2._____"-

Kunden ‒ im Gegensatz zu den "A2._____"-Kunden ‒ nicht im Vertrag einzeln 

aufgeführt sind. Dies ist dahingehend zu verstehen, als dass die Parteien den 

- 30 - 

Kaufgegenstand ‒ also die einzubringenden "A2._____"-Kunden ‒ genau definie-

ren wollten. Wäre eine Beschränkung der Umsatzbeteiligung auf im Vertrags-

schluss bestehende Kunden von "B2._____" gewollt gewesen, hätte es nahege-

legen, diese Kunden ebenfalls im Vertrag klar zu definieren.  

Zusammenfassend sind nach Massgabe von Treu und Glauben auch "B2._____"-

Kunden, die nach Vertragsschluss und ohne Mitwirkung von CD._____ zugewon-

nen wurden, zur Berechnung der Umsatzbeteiligung relevant (objektivierte Ausle-

gung). Ein anderslautender tatsächlicher Parteiwille ist weder behauptet noch er-

sichtlich (subjektive Auslegung).  

2.3.4. Zwischenfazit 

Sowohl die von der Beklagten bei Vertragsschluss bestehenden Kunden sowie 

die von ihr ‒ ohne die Mitarbeit von CD._____ ‒ neu zugewonnen Kunden sind 

zur Berechnung der Umsatzprovision relevant.  

2.4. Informationsbegehren / Stufenklage 

2.4.1. Vorbemerkung  

Der CHF 25'000.‒ übersteigende Anteil des Kaufpreises errechnet sich auf Basis 

der erwirtschafteten Umsätze. Die Klägerin fordert für diesen Fall ‒ im Sinne einer 

Stufenklage ‒ eine Übersicht über die Nettobetriebsumsätze der Beklagten für 

den Zeitraum vom 1. Januar 2013 bis dato (Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. a.i.). Ferner 

beantragt sie die Herausgabe sämtlicher an die Kunden der Beklagten gestellten 

Rechnungen (Originalkopien) sowie eine Übersicht über die von diesen Kunden 

empfangenen Zahlungen betreffend den vorgenannten Zeitraum (Rechtsbegeh-

ren Ziff. 2 lit. a.ii.). Unter Angabe des Mindeststreitwerts (CHF 31'000.‒) behält 

sich die Klägerin die abschliessende Bezifferung ihrer Forderung nach Einrei-

chung der eingeforderten Unterlagen vor. Es sind mithin vorab die Voraussetzun-

gen der Stufenklage zu prüfen.  

 

 

- 31 - 

2.4.2. Parteivorbringen 

Die Klägerin stützt ihr Informationsbegehren auf Ziff. 2 lit. e, Ziff. 3 sowie Ziff. 6.1 

des Kaufvertrags (act. 22 N. 66, N. 153). Gemäss Ziff. 3 des Kaufvertrags habe 

die Beklagte ihr (der Klägerin) alle zwei Monate eine Übersicht mit den Nettobe-

triebseinnahmen zu senden. Zudem stehe ihr gemäss Ziff. 6.1 lit. b des Kaufver-

trags ein Einsichtsrecht zu (act. 22 N. 66). Die Beklagte treffe auch eine gesetzli-

che Rechenschaftsablagepflicht, zumal nur sie (die Beklagte) den Eintritt bzw. 

den Nichteintritt des die Beteiligung auslösenden Umsatzes beurteilen könne 

(act. 22 N. 153). Die Beklagte habe ihr (der Klägerin) entsprechend in analoger 

Anwendung von Art. 322a Abs. 2 OR bzw. Art. 322c Abs. 2 OR eine detaillierte 

Abrechnung über den massgebenden Nettobetriebsumsatz vorzulegen. Dies un-

ter Beilage derjenigen Angaben, die eine Nachprüfung ermöglichten. Entspre-

chend stehe es ihr (der Klägerin) zu, Einsicht in die Geschäftsbücher der Beklag-

ten zu nehmen (act. 22 N. 154 f.). Die Beklagte habe ihr (der Klägerin) schliess-

lich pflichtwidrig keine bzw. mangelhafte Umsatzlisten geliefert (act. 22 N. 156).  

Die Beklagte wendet zunächst ein, dass es im vorliegenden Fall nicht zulässig 

sei, eine Stufenklage im Eventualbegehren zu erheben. Die Klägerin habe in ih-

rem Hauptbegehren ihre Forderung zunächst beziffert. Es sei unzulässig, eine 

Stufenklage im Eventualbegehren (Informationsbegehren, Rechtsbegehren Ziff. 2) 

zu erheben für den Fall, dass das Hauptbegehren (Rechtsbegehren Ziff. 1) abge-

wiesen werde. Denn bei Abweisung des Hauptbegehrens könne gleichzeitig keine 

Edition von Unterlagen angeordnet werden, die sich auf das abgewiesene Haupt-

begehren beziehe (act. 30 N. 10). Entsprechend sei auf das Informationsbegeh-

ren (Rechtsbegehren Ziff. 2) nicht einzutreten. Zudem habe die Klägerin alle not-

wendigen Unterlagen zur Bezifferung ihrer Forderung zur Verfügung (act. 30 

N. 105 f., N. 121). Der theoretische Anspruch, eine Nachprüfung der gemachten 

Umsatzangaben vorzunehmen, würde sich nicht auf sämtliche Geschäftsunterla-

gen beziehen (act. 30 N. 107).  

 

 

- 32 - 

2.4.3. Rechtliches 

Stufenklage: Klagen auf Geldzahlung sind grundsätzlich zu beziffern (Art. 84 

Abs. 2 ZPO). Ist der klagenden Partei die Bezifferung unmöglich oder unzumut-

bar, kann sie eine unbezifferte Forderungsklage erheben, wobei sie einen Min-

deststreitwert anzugeben hat (Art. 85 Abs. 1 ZPO). Art. 85 Abs. 1 ZPO regelt so-

wohl die unbezifferte Forderungsklage i.e.S. als auch die Stufenklage. Die Stu-

fenklage charakterisiert sich dadurch, dass ein selbständiger materiell-rechtlicher 

Hilfsanspruch auf Auskunft und Rechnungslegung im Sinne einer objektiven Kla-

gehäufung mit einer unbezifferten Forderungsklage verbunden wird. Die Stufen-

klage ist bloss ein prozessualer Modus (BGE 143 III 297 E. 8.2.5.3 S. 325 f.). Die 

Forderung ist zu beziffern, sobald die klagende Partei nach Abschluss des Be-

weisverfahrens oder nach Auskunftserteilung dazu in der Lage ist (Art. 85 Abs. 2 

ZPO).  

Die Unmöglichkeit bzw. Unzumutbarkeit der Forderungsbezifferung muss anfäng-

lich und vorübergehend sowie tatsächlicher Natur sein. Sie muss somit vor Pro-

zessbeginn bestehen, Angaben betreffen, die mit der anbegehrten Auskunftsertei-

lung zu Tage gefördert werden, und auf fehlender Kenntnis von Tatsachen beru-

hen (BAUMANN WEY, Die unbezifferte Forderungsklage nach Art. 85 ZPO, Zürich 

2013, N. 438 ff.). Unmöglich bzw. unzumutbar i.S.v. Art. 85 ZPO ist eine Beziffe-

rung zu Prozessbeginn dann, wenn die klagende Partei die Höhe ihres Anspruchs 

nicht kennen kann, da diese von Informationen bzw. Tatsachen abhängig ist, über 

die sie nicht verfügt und die nicht in ihrem Einflussbereich liegen (Unmöglichkeit),  

oder von denen sie nur durch die Inanspruchnahme weiterer (vor)prozessualer 

Möglichkeiten Kenntnis erhalten könnte (FÜLLEMANN, in: DIKE-Kommentar zur 

ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 85 ZPO N. 2).  

Die Stufenklage zeichnet sich dadurch aus, dass in einer ersten Stufe über den 

Informationsanspruch und erst nach Informationserteilung sowie darauf basieren-

der Bezifferung über den Hauptanspruch zu entscheiden ist. Erweist sich der In-

formationsanspruch als begründet, ist darüber ein gutheissender Teilentscheid zu 

fällen (OBERHAMMER/WEBER, in: Kurzkommentar zur ZPO, Oberham-

- 33 - 

mer/Domej/Haas [Hrsg.], 3. Aufl. 2021, Art. 85 ZPO N. 13 f.; BAUMANN WEY, 

a.a.O., N. 652).  

2.4.4. Würdigung 

2.4.4.1. Zulässigkeit der Stufenklage im Eventualbegehren 

Die Klägerin beziffert in ihrem Hauptbegehren (Rechtsbegehren Ziff. 1) ihre For-

derung auf CHF 52'059.77. Dieser Klagebetrag setzt sich gemäss ihrem Vorbrin-

gen wie folgt zusammen: CHF 100'000.‒ (Fixpreis) zuzüglich CHF 13'650.‒ als 

zedierte Honorarforderung aus dem Arbeitsverhältnis zwischen CD._____ und der 

Beklagten (act. 1 N. 61). Nach Abzug der von der Beklagten bereits geleisteten 

Zahlungen von insgesamt CHF 61'590.23 soll gemäss klägerischem Vorbringen 

eine Restforderung in Höhe von CHF 52'059.77 resultieren (act. 1 N. 62 f.).  

Wie gezeigt, kann dem Rechtsstandpunkt der Klägerin, wonach es sich beim 

Kaufpreis (gesamthaft) um einen Fixpreis handle, nicht gefolgt werden. Entspre-

chend kann sie ihre Forderung nicht mehr ohne Weiteres beziffern. Die Beklagte 

wendet diesbezüglich ein, dass bei einer Abweisung des Hauptbegehrens die 

eventualiter anbegehrte Stufenklage nicht mehr beurteilt werden könne, zumal in 

diesem Fall gar kein mit der Stufenklage verknüpfter Hauptanspruch mehr beste-

he (act. 30 N. 10).  

Rechtsbegehren sind nach Treu und Glauben auszulegen (Art. 52 ZPO). Das 

Rechtsbegehren Ziff. 1 (Forderung in Höhe von CHF 52'059.77) basiert auf dem 

maximalen Kaufpreis in Höhe von CHF 100'000.‒. Ob in der vorliegend massge-

blichen Earn-Out-Periode (1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2014) Umsätze er-

wirtschaftet wurden, auf deren Basis sich der Maximalkaufpreis errechnet, kann in 

diesem Prozessstadium nicht beurteilt werden. Dafür ist in einer ersten Stufe über 

das Informationsbegehren (Rechtsbegehren Ziff. 2) zu entscheiden. Mithin wurde 

der Hauptanspruch (Rechtsbegehren Ziff. 1) bzw. das ihm zugrundeliegende 

Quantitativ noch nicht beurteilt. Damit erweist sich die Stufenklage im Eventual-

begehren unter den konkreten Umständen als zulässig. Es sind demzufolge die 

weiteren Voraussetzungen der Stufenklage zu prüfen.  

- 34 - 

2.4.4.2. Anspruchsgrundlagen 

Die Klägerin beruft sich zunächst auf Ziff. 3 des Kaufvertrags ("Übersicht der Net-

tobetriebseinnahmen"). Darin verpflichtete sich die Beklagte, der Klägerin alle 

zwei Monate eine Übersicht mit den Nettobetriebseinnahmen betreffend die um-

satzrelevanten Kunden per E-Mail zu schicken (act. 3/4 S. 3). Ferner ruft die Klä-

gerin Ziff. 2 lit. e des Kaufvertrags an, wonach ihr die Beklagte die Auszüge der 

halbjährlichen Geschäftsabschlüsse, auf denen die relevanten Kundenumsätze 

ersichtlich sind, per Post oder elektronisch zuzustellen habe (act. 3/4 S. 3). So-

dann verweist sie auf Ziff. 6.1 lit. b. des Kaufvertrags, wonach die Beklagte die 

Einsicht gemäss Ziff. 3 des Kaufvertrags sicherzustellen habe (act. 3/4 S. 3). 

Schliesslich beruft sich die Klägerin auf eine gesetzliche Pflicht zur Rechen-

schaftsablage sowie auf ein Kontrollrecht i.S.v. Art. 322a Abs. 2 OR bzw. Art. 322 

Abs. 2 OR (act. 22 N. 153 f.). Daraus leitet sie überdies ein generelles Einsichts-

recht in die beklagtischen Unterlagen ab (act. 22 N. 155). Die Beklagte hält dage-

gen, dass sich das Einsichtsrecht nur auf diejenigen Unterlagen beziehe, die zur 

Ermittlung bzw. Nachprüfung des Provisionsanspruchs erforderlich seien (act. 30 

N. 107). Sie bestreitet das von der Klägerin geltend gemachte generelle Einsichts-

recht (act. 30 N. 105).  

Die Klägerin verlangt konkret die Übersichten über die Nettobetriebsumsätze der 

Beklagten für den Zeitraum vom 1. Januar 2013 bis dato (Rechtsbegehren Ziff. 2 

lit. a.i.), sämtliche an die Kunden der Beklagten gestellten Rechnungen (Original-

kopien) sowie eine Übersicht zu den diesbezüglich empfangenen Zahlungen 

(Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. ii). Die von der Klägerin eingeforderten Übersichten 

über die Nettobetriebsumsätze sind ‒ zumindest, was den rechtserheblichen Zeit-

raum vom 1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2014 anbelangt ‒ von Ziff. 3 des 

Kaufvertrags erfasst. Die Beklagte trifft in dieser Hinsicht im Grundsatz eine ver-

tragliche Informations- bzw. Herausgabepflicht.  

Die Klägerin fordert zusätzlich Rechnungen ein, welche die Beklagte an alle Kun-

den im Zeitraum vom 1. Januar 2013 bis dato versendet hat, sowie eine Übersicht 

zu den von diesen Kunden empfangenen Zahlungen (Rechtsbegehren Ziff. 2 

lit. a.ii.). Die spezifische Herausgabe von Rechnungen sowie von Übersichten zu 

- 35 - 

Zahlungseingängen sind vom Wortlaut der vorgenannten vertraglichen Informati-

onsrechte nicht ausdrücklich erfasst. In der vorliegenden Konstellation liegen die 

zur Berechnung der Umsatzbeteiligung massgeblichen Informationen vollständig 

im Machtbereich der Beklagten. Die Klägerin beabsichtigt u.a., die Berechnung 

der Umsatzbeteiligung mittels dieser Belege selber vornehmen. Damit macht sie 

im Kern ein Kontrollrecht geltend. Die vertraglichen Bestimmungen sehen auch 

ein solches Kontrollrecht nicht explizit vor. Zwar besteht im Schweizerischen Ver-

tragsrecht kein generelles Recht auf Erteilung jeglicher Auskünfte und Informatio-

nen (AFFOLTER, Die Durchsetzung von Informationsansprüchen im Zivilprozess, 

Diss. St. Gallen 1994, S. 12; LEUMANN LIEBSTER, Die Stufenklage im Zivilprozess, 

Diss. Basel 2005, S. 9). Vorliegend verhält es sich indes so, dass ‒ insbesondere, 

was den Zeitraum nach dem Ausscheiden von CD._____ betrifft ‒ nur die Beklag-

te den Eintritt des die Beteiligung auslösenden Erfolgs zuverlässig beurteilen 

kann. Aufgrund dieser Ausgangslage muss der Klägerin in analoger Anwendung 

von Art. 2 ZGB i.V.m. Art. 322a Abs. 2 OR bzw. Art. 322c Abs. 2 OR ein Ein-

sichts- und Kontrollrecht zugestanden werden (siehe VISCHER, a.a.O., S. 514 mit 

Verweis auf MERZ, in: Berner Kommentar. Band 1: Einleitung und Personenrecht. 

Art. 1‒10 ZGB, Zürich 1962/66, Art. 2 ZGB N. 278). Dieses Kontrollrecht umfasst 

die Einsicht in diejenigen Belege, die erforderlich sind, eine Berechnung und 

Nachprüfung der Umsatzbeteiligung bzw. der bereits vorgelegten Umsatzüber-

sichten vorzunehmen. Die eingeforderten Rechnungen und Zahlungsübersichten 

sind grundsätzlich erforderlich und geeignet, um eine solche Nachprüfung vorzu-

nehmen. Das Einsichtsrecht umfasst indes nur diejenigen Rechnungen und Zah-

lungsbelege, welche die "B2._____"-Kunden und die "A2._____-Kunden inkl. New 

Business A2._____"-Kunden im Sinne der vorstehenden Erwägungen (siehe dazu 

die Erwägungen unter Ziff. 2.3) betreffen. Die Beklagte macht hinsichtlich dieser 

Belege auch keine konkreten Geheimhaltungsinteressen geltend. Ein umfassen-

des Einsichtsrecht in sämtliche Bücher und Belege der Beklagten ‒ namentlich in 

Rechnungen und Zahlungsbelege von sämtlichen Kunden ausserhalb des ver-

traglichen Kontexts ‒ steht der Klägerin indessen weder aus Vertrag noch aus 

Gesetz zu.  

 

- 36 - 

2.4.4.3. Unmöglichkeit oder Unzumutbarkeit der Bezifferung 

Aufgrund der vorstehenden Erwägungen liegt es auf der Hand, dass die Klägerin 

ihre Forderungen betreffend die Umsatzbeteiligung (variabler Bestandteil des 

Kaufpreises) ohne die Mitwirkung der Beklagten grundsätzlich nicht abschlies-

send beziffern kann. Damit ist das Erfordernis der Unzumutbarkeit bzw. Unmög-

lichkeit der Bezifferung gegeben. Die Klägerin gibt in diesem Zusammenhang 

auch einen Mindestwert in Höhe von CHF 31'000.‒ an. Damit sind die formellen 

Erfordernisse hinsichtlich der Stufenklage i.S.v. Art. 85 ZPO erfüllt. Was den kon-

kreten Umfang des Einsichts- und Kontrollrechts betrifft, kann auf die nachste-

henden Erwägungen unter Ziff. 2.4.4.4 verwiesen werden. 

2.4.4.4. Umfang des Einsichts- und Kontrollrechts 

Einsichts- und Kontrollrecht betreffend das 1. Halbjahr 2013: Die Klägerin macht 

geltend, die Umsatzliste für das 1. Halbjahr 2013 erst am 2. Dezember 2013 statt 

am 30. Juni 2013 erhalten zu haben (act. 3/13). Diese sei darüber hinaus inhalt-

lich falsch und unvollständig (act. 22 N. 67). Sie stellt in ihrer Replik stattdessen 

die folgende Abrechnung betreffend die Umsatzbeteiligung auf (act. 22 N. 69):  

- 37 - 

 

Basierend auf dieser Abrechnung macht die Klägerin für das erste Halbjahr 2013 

eine Umsatzbeteiligung in der Höhe von mindestens CHF 13'477.‒ geltend 

(act. 22 N. 69). Hinsichtlich der Kunden "AW._____" und "BF._____" behauptet 

sie etwa zusätzliche Umsätze in Höhe von mindestens CHF 21'000.‒ (AW._____) 

und CHF 22'288.‒ (BF._____: Betreuung Social-Media) (act. 22 N. 69, N. 73 f.). 

In diesem Zusammenhang beantragt die Klägerin u.a. die Edition der an 

"AW._____" und "BF._____" gestellten Rechnungen (und Zahlungsbelege) 

(act. 22 N. 73 f.). Wie erwähnt, verfügt die Klägerin über keinen Anspruch auf Edi-

tion sämtlicher von der Beklagten an alle Kunden gestellten Rechnungen (bzw. al-

ler zugehörigen Zahlungsbelege) für das erste Halbjahr 2013 (act. 22 N. 77). In 

diesem Umfang ist das Begehren auf Einsicht und Kontrolle abzuweisen. Viel-

mehr hat die Beklagte lediglich die Rechnungen und Übersichten zu Zahlungsein-

- 38 - 

gängen betreffend den Zeitraum "1. Halbjahr 2013", welche die "B2._____"-

Kunden und die "A1._____-Media-Kunden inkl. New Business A2._____"-Kunden 

im Sinne der vorstehenden Erwägungen (siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 

2.3) betreffen, herauszugeben.  

Die Beklagte hat im Übrigen die "Übersicht Nettobetriebsumsätze" für das erste 

Halbjahr 2013 geliefert (act. 11/4). Ob sie ‒ wie von der Klägerin geltend gemacht 

‒ korrekt und vollständig ist, ist hinsichtlich des Einsichts- und Kontrollrechts nicht 

rechtserheblich. Demzufolge verfügt die Klägerin über keinen Anspruch auf 

nochmalige Ausstellung einer Übersicht über die Nettobetriebsumsätze für das 

erste Halbjahr 2013. In diesem Umfang ist das Begehren auf Einsicht - und Kon-

trolle abzuweisen.  

Einsichts- und Kontrollrecht betreffend das 2. Halbjahr 2013: Die Klägerin macht 

geltend, die von der Beklagten gelieferte Übersicht betreffend das zweite Halbjahr 

2013 sei ebenfalls inhaltlich falsch und unkorrekt (act. 11/6). Sie stellt in ihrer 

Replik stattdessen die folgende Abrechnung betreffend die Umsatzbeteiligung auf 

(act. 22 N. 84):  

- 39 - 

 

 

Basierend auf dieser Abrechnung macht die Klägerin für das zweite Halbjahr 2013 

eine Umsatzbeteiligung in der Höhe von mindestens CHF 25'334.31 geltend 

(act. 22 N. 84). Sie bringt insbesondere vor, dass die Beklagte im Sommer 2013 

diverse Neukunden gewonnen habe. Dies seien ‒ nicht abschliessend ‒ 

BC._____/BB._____, CF._____,  und die Stadtpolizei Zürich gewesen. Betreffend 

die Stadtpolizei Zürich schätzt die Klägerin die relevanten Umsätze auf rund CHF 

33'000.‒ (act. 22 N. 81). Zudem macht sie geltend, dass Projekte in Höhe von 

rund CHF 70'000.‒ (z.B. für  Intranet) nicht hätten umgesetzt werden können, da 

- 40 - 

die Beklagte die Strategie pflichtwidrig nicht mehr weiterverfolgt habe (act. 22 N. 

82). Wie es sich mit diesem behauptet "verlorenen Potential" verhält, kann in die-

sem Prozessstadium (noch) nicht beurteilt werden. Die Klägerin verfügt indes 

über ein Recht auf Einsicht und Kontrolle hinsichtlich der ausgestellten Rechnun-

gen und der zugehörigen Übersichten über die Zahlungseingänge betreffend die 

"B2._____"-Kunden und "A2._____ inkl. New Business A2._____"-Kunden im 

Sinne der vorstehenden Erwägungen (siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 2.3) 

betreffend den Zeitraum "2. Halbjahr 2013".  

Die Beklagte hat im Übrigen auch die "Übersicht Nettobetriebsumsätze" für das 

zweite Halbjahr 2013 geliefert (act. 11/6). Ob sie ‒ wie von der Klägerin geltend 

gemacht ‒ korrekt und vollständig ist, ist hinsichtlich des Einsichts- und Kontroll-

rechts nicht rechtserheblich. Sodann ist der Einwand der Klägerin, wonach die 

Beklagte diese Übersichten mit der Bemerkung "nicht für den Gerichtsgebrauch" 

versehen habe, irrelevant, zumal die Beklagte diese Listen selber ins Recht ge-

reicht hat (act. 22 N. 18 ff.). Demzufolge verfügt die Klägerin über keinen An-

spruch auf nochmalige Ausstellung einer Übersicht über die Nettobetriebsumsät-

ze für das zweite Halbjahr 2013. In diesem Umfang ist das Begehren auf Einsicht 

und Kontrolle abzuweisen.  

Einsichts- und Kontrollrecht betreffend das 1. und 2. Halbjahr 2014: Die Klägerin 

macht geltend, die von der Beklagten gelieferte Übersicht betreffend das erste 

Halbjahr 2014 (act. 11/7) sei unvollständig und fehlerhaft gewesen (act. 22 N. 87). 

Sie stellt in ihrer Replik stattdessen die folgende Abrechnung betreffend die Um-

satzbeteiligung auf (act. 22 N. 93):  

 

 

- 41 - 

 

 

 

 

- 42 - 

Basierend auf dieser Berechnung macht sie für das zweite Halbjahr 2014 eine 

Umsatzbeteiligung in der Höhe von insgesamt mindestens CHF 26'530.21 

(CHF 12'970.20 betreffend das erste Halbjahr 2014 und CHF 13'560.‒ betreffend 

das zweite Halbjahr 2014) geltend (act. 22 N. 93). Die Klägerin trifft für verschie-

dene Kundenprojekte Annahmen (bspw. betreffend D._____, C._____, E._____). 

Sie macht ferner geltend, den Medien entnommen zu haben, dass die Beklagte 

im Jahr 2014 diverse Projekte, u.a. für das AT'._____ (Kanton Zürich) sowie die 

Stadtpolizei Zürich, umgesetzt habe. Alleine für diese Projekte habe ein geschätz-

ter Umsatz von über CHF 50'000.‒ resultiert (act. 22 N. 88; act. 23/79, act. 23/86‒

87). Die Beklagte wendet in diesem Zusammenhang ein, dass die "Unit 

A2._____" per 1. Juli 2014 aufgelöst worden sei. Entsprechend seien in diesem 

Bereich auch keine Umsätze mehr erwirtschaftet worden. Das Online-Geschäft 

sei erst im Jahr 2016 wieder aufgenommen worden (act. 30 N. 78). Die Klägerin 

reicht Presseartikel zu Medienkampagnen für das AT'._____ (Kanton Zürich) so-

wie für die Stadtpolizei Zürich ein (act. 23/79, act. 23/86‒87). Zudem ergibt sich 

aus der Pressemitteilung vom 20. Oktober 2014 sowie dem zugehörigen Linke-

dIn-Profil, dass CH._____ im Jahr 2014 als "Leiterin Digital Unit" fungierte (act. 

23/81‒82). Schliesslich legt die Klägerin die E-Mail-Korrespondenz zwischen 

CD._____ und CI._____ von der D._____ aus dem Oktober 2014 ins Recht. Sie 

handelt von einer in diesem Zeitraum irrtümlich an die Klägerin ‒ statt an die Be-

klagte ‒ geleisteten Zahlung (act. 22 N. 91; act. 23/83). Das sind zumindest Indi-

zien dafür, dass auch im zweiten Halbjahr 2014 relevante Umsätze erwirtschaftet 

wurden. Die Beklagte bringt derzeit auch nichts vor, was diese Indizien entkräften 

würde (vgl. act. 30 N. 78 ff.). Demzufolge ist nicht ausgeschlossen, dass die Be-

klagte auch im zweiten Halbjahr 2014 Umsätze erwirtschaftete, die sich auf den 

Kaufpreis auswirken. Die Klägerin verfügt damit über ein Recht auf Einsicht und 

Kontrolle hinsichtlich der ausgestellten Rechnungen sowie der Übersichten zu 

den Zahlungseingängen für die "B2._____"-Kunden und "A2._____ inkl. New Bu-

siness A2._____"-Kunden im Sinne der vorstehenden Erwägungen (siehe dazu 

die Erwägungen unter Ziff. 2.3) betreffend den Zeitraum vom 1. Januar 2014 bis 

31. Dezember 2014.  

- 43 - 

Die Beklagte hat im Übrigen auch die "Übersicht Nettobetriebsumsätze" für das 

erste Halbjahr 2014 geliefert (act. 11/7). Ob sie ‒ wie von der Klägerin geltend 

gemacht ‒ korrekt und vollständig ist, ist hinsichtlich des Einsichts- und Kontroll-

rechts nicht rechtserheblich. Demzufolge verfügt die Klägerin über keinen An-

spruch auf nochmalige Ausstellung einer Übersicht über die Nettobetriebsumsät-

ze für das erste Halbjahr 2014. In diesem Umfang ist das Begehren auf Einsicht 

und Kontrolle abzuweisen. Die Beklagte ist dagegen zu verpflichten, der Klägerin 

eine solche Übersicht für das zweite Halbjahr 2014 abzuliefern.  

Einsicht- und Kontrollrecht betreffend den Zeitraum vom 1. Januar 2015 bis dato: 

Die Klägerin bezieht ihr Informationsbegehren ferner auf den Zeitraum vom 

1. Januar 2015 bis dato (act. 22 N. 94 ff.). Sie macht geltend, dass im genannten 

Zeitraum mit den folgenden Kunden bzw. Projekten provisionsrelevante Umsätze 

generiert worden seien: BM._____, BN._____, BO._____, BP._____ AG, 

BQ._____ AG, BR._____, BS._____, Stadtpolizei Zürich, Stiftung BT._____, 

BU._____, BV._____ AG, BW._____ AG, CA._____ sowie CB._____. Diese Kun-

den bzw. Projekte betreffen gemäss klägerischer Darstellung die Jahre 2015 bis 

2019 (act. 22 N. 96). Dieser Zeitraum ist ‒ wie eingangs gezeigt (siehe dazu die 

Erwägungen unter Ziff. 2.1.3.4) ‒ nicht provisionsrelevant. Die Klägerin vertritt 

überdies die Ansicht, dass ihr Provisionsanspruch in Höhe von CHF 75'000.‒ be-

reits per 10. Februar 2016 fällig gewesen sei. Die darauf folgenden Jahren kön-

nen auch aus diesem Grund nicht rechtserheblich sein (act. 22 N. 98). Zusam-

mengefasst erstreckt sich der Informationsanspruch der Klägerin nicht auf den 

Zeitraum ab dem 1. Januar 2015. Demzufolge ist das Informationsbegehren (Be-

gehren um Einsicht und Kontrolle) in diesem Umfang abzuweisen.  

2.4.5. Zwischenfazit 

Die Klägerin verfügt für den Zeitraum vom 1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2014 

über einen Anspruch auf Einsicht und Kontrolle betreffend die ausgestellten 

Rechnungen und die zugehörigen Übersichten über die Zahlungseingänge für 

"B2._____"-Kunden und "A2._____ inkl. New Business A2._____"-Kunden im 

Sinne der vorstehenden Erwägungen (siehe dazu die Erwägungen unter Ziff. 2.3). 

- 44 - 

Ebenfalls ist die Beklagte zu verpflichten, der Klägerin eine Übersicht über die 

Nettobetriebsumsätze für das zweite Halbjahr 2014 herauszugeben. 

3. Frist zur Erfüllung des Informationsanspruches 

Es dürfte eine gewisse Zeit in Anspruch nehmen, diese Unterlagen zusammenzu-

stellen. Insgesamt erscheint es angemessen, die Frist zur Erfüllung des Informati-

onsanspruchs auf 40 Tage ab Vollstreckbarkeit des vorliegenden (Teil-)Urteils an-

zusetzen. 

4. Vollstreckungsmassnahmen 

Urteile des Handelsgerichts sind mit deren Ausfällung bzw. Mitteilung an die Par-

teien vollstreckbar, soweit das Bundesgericht nicht im Rahmen einer allfälligen 

Beschwerde auf Gesuch hin die aufschiebende Wirkung erteilt hat (Art. 103 

Abs. 1 und Abs. 3 BGG; BGE 142 III 738 E. 5.5.4 S. 745). Gemäss Art. 236 

Abs. 3 ZPO kann das Gericht auf Antrag der obsiegenden Partei Vollstreckungs-

massnahmen anordnen. Die Klägerin hat keinen entsprechenden Antrag gestellt, 

weshalb die Anordnung von Vollstreckungsmassnahmen durch das erkennende 

Gericht ausscheidet. 

5. Kosten- und Entschädigungsfolgen 

Eine abschliessende Bezifferung und Beurteilung des Forderungsanspruchs im 

Rahmen eines weiteren Teilentscheides steht noch aus. Im jetzigen Zeitpunkt 

kann keine Kostenverlegung erfolgen. Durch die abschliessende Bezifferung 

könnte sich zudem der Streitwert erhöhen. Demzufolge rechtfertigt es sich, die 

Bemessung und Verteilung der Prozesskosten des vorliegenden Teilentscheides 

dem nach erfolgter Bezifferung noch zu fällenden (weiteren) Teilentscheid vorzu-

behalten. 

- 45 - 

Das Handelsgericht erkennt: 

1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin für den Zeitraum vom 1. Januar 

2013 bis 31. Dezember 2014 innert 40 Tagen ab Vollstreckbarkeit dieses 

(Teil-)Urteils sämtliche ausgestellten Rechnungen (Originalkopien) und eine 

Übersicht zu den in diesem Zusammenhang empfangenen Zahlungen für 

die "B2._____"-Kunden und die "A2._____ inkl. New Business A2._____"-

Kunden im Sinne der vorstehenden Erwägungen Ziff. 2.3 herauszugeben.  

Die genannte Verpflichtung betrifft, nicht abschliessend, u.a. die folgenden 

Kunden:  

‒ C._____ (Gruppe) 

‒ D._____ (Gruppe) 

‒ E._____ AG 

‒ F._____ GmbH  

‒ G._____ AG  

‒ H._____ GmbH  

‒ I._____ (J._____)  

‒ K._____  

‒ L._____  

‒ M._____ AG  

‒ N1._____ (N2._____ AG) 

‒ O._____ Fotografin  

‒ P._____ AG  

‒ Q._____ AG  

‒ R._____ AG  

‒ S._____ AG (Gruppe) 

‒ T._____ AG  

‒ U._____ AG  

‒ V._____ AG  

‒ W._____ 

- 46 - 

‒ AA._____ AG  

‒ AB._____ AG  

‒ AC._____ AG  

‒ AD._____ AG  

‒ AE._____ AG  

‒ Restaurant AF._____ GmbH  

‒ AG._____ AG  

‒ AH._____ GmbH  

‒ AI._____ GmbH  

‒ AJ._____ GmbH  

‒ AK._____ AG  

‒ AL._____ AG  

‒ Verlag AM._____ GmbH  

‒ AN._____ AG  

‒ AO._____  

‒ AP._____ 

‒ AQ._____  

‒ AR._____  

‒ AS._____ 

‒ AT._____ (AT'._____ Kanton Zürich)  

‒ AU._____  

‒ AV._____ 

‒ AW._____ Schweiz  

‒ BA1._____, BB._____  

‒ BC._____  

‒ BD._____  

‒ BE._____  

‒ BF._____ (Stiftung BG._____)  

‒ BH._____  

‒ BI._____ 

‒ BJ._____ (Garagen)  

‒ BK._____ 

- 47 - 

‒Stadtpolizei Zürich  

‒ CG._____  

‒ BL._____ (BL'._____)  

2. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin innert 40 Tagen ab Vollstreck-

barkeit dieses (Teil-)Urteils eine Übersicht über die Nettobetriebsumsätze für 

das zweite Halbjahr 2014 betreffend die "B2._____"-Kunden und die 

"A2._____ inkl. New Business A2._____"-Kunden im Sinne der vorstehen-

den Erwägungen Ziff. 2.3 herauszugeben. 

3. Im darüber hinausgehenden Umfang wird das Informationsbegehren 

(Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. a.i‒ii) abgewiesen.  

4. Den Parteien wird aufgegeben, das Gericht umgehend über die Erfüllung 

der Verpflichtungen der Beklagten gemäss Dispositiv-Ziff. 1‒2 zu orientie-

ren. Gleiches gilt für das Ausbleiben einer fristgerechten Erfüllung. Über all-

fällige weitere Verfahrensschritte werden die Parteien im dannzumaligen 

Zeitpunkt mittels separatem Entscheid orientiert. 

5. Der Entscheid über die Prozesskosten wird demnach abschliessender Bezif-

ferung der Forderung auszufällenden (weiteren) Teilentscheid vorbehalten. 

6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.  

- 48 - 

7. Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb 

von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder Art. 

113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 und 

90 ff. des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). Der Streitwert 

beträgt CHF 52'059.77. 

 

 
Zürich, 21. Dezember 2021 

 
Handelsgericht des Kantons Zürich 

 
Der Vorsitzende: 

 
 
 

Roland Schmid 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

Dr. Corina Bötschi 
 
 
 

	Teilurteil vom 21. Dezember 2021
	Rechtsbegehren: (act. 1 S. 2)
	Mit der Replik geändertes Rechtsbegehren: (act. 22 S. 2 f.)
	Inhaltsverzeichnis:
	Sachverhalt und Verfahren:
	A. Sachverhaltsübersicht
	a. Parteien
	b. Prozessgegenstand

	B. Prozessverlauf
	Erwägungen:
	1. Formelles
	1.1. Örtliche und sachliche Zuständigkeit
	1.2. Klageänderung
	1.3. Prozessuale Ausgestaltung der Stufenklage

	2. Materielles
	2.1. Vertragsschluss / Höhe des Kaufpreises
	2.1.1. Parteivorbringen
	2.1.2. Rechtliches
	2.1.2.1. Bestimmbarkeit des Kaufpreises (Unternehmenskaufvertrag)
	2.1.2.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR)
	2.1.2.3. Vertragsauslegung und Vertragsergänzung
	2.1.3. Würdigung
	2.1.3.1. Konsens
	2.1.3.2. Irrtum (Art. 23 ff. OR) / Täuschung (Art. 28 OR)
	2.1.3.3. Vertragsauslegung
	2.1.3.3.1. Objektivierte Vertragsauslegung
	2.1.3.3.2. Subjektive Vertragsauslegung
	2.1.3.4. Vertragsergänzung
	2.1.4. Zwischenfazit
	2.2. Treuwidrige Verhinderung des Eintritts einer Bedingung (Art. 156 OR)
	2.2.1. Vorbemerkung
	2.2.2. Parteivorbringen
	2.2.3. Rechtliches
	2.2.4. Würdigung
	2.2.4.1. Strategie
	2.2.4.2. Treuwidriges Verhindern des Eintritts einer Bedingung
	2.2.5. Zwischenfazit
	2.3. Umsatzrelevante Kunden
	2.3.1. Vorbemerkung
	2.3.2. Parteivorbringen
	2.3.3. Würdigung
	2.3.4. Zwischenfazit
	2.4. Informationsbegehren / Stufenklage
	2.4.1. Vorbemerkung
	2.4.2. Parteivorbringen
	2.4.3. Rechtliches
	2.4.4. Würdigung
	2.4.4.1. Zulässigkeit der Stufenklage im Eventualbegehren
	2.4.4.2. Anspruchsgrundlagen
	2.4.4.3. Unmöglichkeit oder Unzumutbarkeit der Bezifferung
	2.4.4.4. Umfang des Einsichts- und Kontrollrechts
	2.4.5. Zwischenfazit

	3. Frist zur Erfüllung des Informationsanspruches
	4. Vollstreckungsmassnahmen
	5. Kosten- und Entschädigungsfolgen
	Das Handelsgericht erkennt:
	1. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin für den Zeitraum vom 1. Januar 2013 bis 31. Dezember 2014 innert 40 Tagen ab Vollstreckbarkeit dieses (Teil-)Urteils sämtliche ausgestellten Rechnungen (Originalkopien) und eine Übersicht zu den in diese...
	Die genannte Verpflichtung betrifft, nicht abschliessend, u.a. die folgenden Kunden:
	‒ C._____ (Gruppe)
	‒ D._____ (Gruppe)
	‒ E._____ AG
	‒ F._____ GmbH
	‒ G._____ AG
	‒ H._____ GmbH
	‒ I._____ (J._____)
	‒ K._____
	‒ L._____
	‒ M._____ AG
	‒ N1._____ (N2._____ AG)
	‒ O._____ Fotografin
	‒ P._____ AG
	‒ Q._____ AG
	‒ R._____ AG
	‒ S._____ AG (Gruppe)
	‒ T._____ AG
	‒ U._____ AG
	‒ V._____ AG
	‒ W._____
	‒ AA._____ AG
	‒ AB._____ AG
	‒ AC._____ AG
	‒ AD._____ AG
	‒ AE._____ AG
	‒ Restaurant AF._____ GmbH
	‒ AG._____ AG
	‒ AH._____ GmbH
	‒ AI._____ GmbH
	‒ AJ._____ GmbH
	‒ AK._____ AG
	‒ AL._____ AG
	‒ Verlag AM._____ GmbH
	‒ AN._____ AG
	‒ AO._____
	‒ AP._____
	‒ AQ._____
	‒ AR._____
	‒ AS._____
	‒ AT._____ (AT'._____ Kanton Zürich)
	‒ AU._____
	‒ AV._____
	‒ AW._____ Schweiz
	‒ BA1._____, BB._____
	‒ BC._____
	‒ BD._____
	‒ BE._____
	‒ BF._____ (Stiftung BG._____)
	‒ BH._____
	‒ BI._____
	‒ BJ._____ (Garagen)
	‒ BK._____
	‒Stadtpolizei Zürich
	‒ CG._____
	‒ BL._____ (BL'._____)
	2. Die Beklagte wird verpflichtet, der Klägerin innert 40 Tagen ab Vollstreckbarkeit dieses (Teil-)Urteils eine Übersicht über die Nettobetriebsumsätze für das zweite Halbjahr 2014 betreffend die "B2._____"-Kunden und die "A2._____ inkl. New Business ...
	3. Im darüber hinausgehenden Umfang wird das Informationsbegehren (Rechtsbegehren Ziff. 2 lit. a.i‒ii) abgewiesen.
	4. Den Parteien wird aufgegeben, das Gericht umgehend über die Erfüllung der Verpflichtungen der Beklagten gemäss Dispositiv-Ziff. 1‒2 zu orientieren. Gleiches gilt für das Ausbleiben einer fristgerechten Erfüllung. Über allfällige weitere Verfahrenss...
	5. Der Entscheid über die Prozesskosten wird demnach abschliessender Bezifferung der Forderung auszufällenden (weiteren) Teilentscheid vorbehalten.
	6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien.
	7.  Eine bundesrechtliche Beschwerde gegen diesen Entscheid ist innerhalb von 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 f...