# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 2e597c7b-1868-5898-b3d0-cc130040df9d
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2008-11-27
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 27.11.2008 FI.2008.0042
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_FI-2008-0042_2008-11-27.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 27 novembre 2008

  
	
  Composition

  	
  M. Rémy Balli, président ; M. Robert Zimmermann et M. Xavier
  Michellod, juges; Mme Caroline Rohrbasser,
  greffière.

  

 

	
  Recourante

  	
   

  	
  Fondation A.________
  p.a B.________, à 1.********, représentée par Olivier
  VERREY, Notaire, à Pully.

  

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Autorité de
  surveillance des fondations.

  

   

 

	
  Objet

  	
  Taxe ou émolument cantonal (sauf véhicules)

  
	
   

  	
  Recours Fondation A.________ c/ décision
  de l'Autorité de surveillance des fondations du 28 mars 2008.

  

 

Vu les faits suivants

A.                               
La Fondation A.________ (ci-après:
la fondation) est une fondation au sens des art. 80 ss du Code civil
suisse du 10 décembre 1907 (CC; RS 210) dont le siège est à 1.********.
Créée le 27 janvier 1994, elle a pour but de soutenir financièrement et de
toute autre manière les activités et le rayonnement de la Fondation C.________
de manière à lui permettre de poursuivre l'organisation d'expositions de très
haut niveau artistique et d'accroître ses collections propres.

La fondation est gérée par un
conseil de fondation composé de sept membres qui disposent tous de la signature
collective à deux.

B.                              
Par décision du 24 février
1994, la fondation a été placée sous la surveillance du Département de
l'intérieur et de la santé publique (aujourd'hui: Département de l'intérieur -
ci-après: l'autorité de surveillance).

C.                              
L'autorité de surveillance procède
au contrôle des états financiers de la fondation et perçoit à cet effet un
émolument calculé au pro rata de sa fortune. Cet émolument s'est élevé à
400 fr. pour les exercices 1998 à 2002, 500 fr. pour l'exercice 2003,
600 fr. pour l'exercice 2004 et 800 fr. pour l'exercice 2005.

D.                              
Le 28 mars 2008, l'autorité
de surveillance a adressé à la fondation une facture d'un montant de
1'500 fr. pour le contrôle de l'exercice comptable 2006.

E.                              
La fondation a recouru contre
cette facture en concluant à son annulation. Le recours a été signé par Olivier
Verrey, membre du conseil de fondation et notaire.

L'autorité de surveillance a conclu
à l'irrecevabilité du recours, subsidiairement à son rejet. A l'appui de sa
réponse, elle a notamment produit un document intitulé "Rapport du Conseil
d'Etat au Grand Conseil sur le postulat E.________ concernant l'Autorité de
surveillance des fondations: trouvons un financement par les fondations, une
solution financière raisonnable pour le canton et supportable pour les
fondations". Il ressort de ce document que l'un des objectifs du Conseil
d'Etat est de couvrir à terme environ 80 % des charges de l'autorité de
surveillance des fondations par les émoluments facturés aux fondations. En
2006, le budget prévoyait une couverture à plus de 70 %.

La fondation a communiqué un
mémoire complémentaire.

L'autorité de surveillance a
renoncé à dupliquer.

A la demande du juge instructeur,
la fondation a produit le rapport de l'organe de contrôle de ses comptes
comprenant le bilan et le compte de pertes et profits au 31 décembre 2006,
dont il ressort qu'elle disposait à cette date d'une fortune de 6'355'132 fr. 26.
Elle a également produit la note d'honoraires de cet organe, laquelle s'élève à
2'776 fr. 10. Pour sa part, l'autorité de surveillance a produit les
modifications successives du règlement du 8 janvier 2001 fixant les
émoluments en matière administrative (RE-Adm; RSV 172.55) ainsi que les barèmes
internes des émoluments 2004 à 2008.

F.                               
Le Tribunal a statué par voie de
circulation. Cet arrêt a fait l'objet d'une procédure de coordination entre tous
les juges de la Cour de droit administratif et public III au sens de
l'art. 34 du règlement organique du Tribunal cantonal du 13 novembre
2007 (ROTC; RSV 173.31.1).

Considérant en droit

1.                               
Le recours a été signé par un
notaire, membre du conseil de fondation de la recourante. L'autorité intimée
allègue que la représentation de la recourante par un seul membre du conseil de
fondation n'est pas valable dès lors que, selon ses statuts, chaque membre
dispose de la signature collective à deux. Elle soutient partant que le recours
est irrecevable.

a) Selon l'art. 10 de la loi du 29 juin 2004 sur le notariat (LNo;
RSV 178.11), le notaire représente ses clients sans procuration auprès des
conservateurs du registre foncier, du préposé au registre du commerce, des
justices de paix, des autorités administratives, notamment fiscales, ainsi que
des tribunaux en matière non contentieuse et de la Cour
de droit administratif et public (ci-après: CDAP).

b) Le présent recours interjeté par
un notaire agissant en qualité de représentant de la recourante devant la CDAP
et, partant, dispensé de produire une procuration idoine, est dès lors
recevable.

2.                               
La recourante conteste la validité
de la base légale sur laquelle l'autorité intimée se fonde pour percevoir
l'émolument litigieux. Elle estime que la densité normative de la clause de
délégation de la loi vaudoise du 18 décembre 1934 chargeant le Conseil
d'Etat de fixer, par voie d'arrêté, les émoluments à percevoir pour les actes
ou décisions émanant du Conseil d'Etat ou de ses départements (LEMO;
RSV 172.55) est insuffisante. La perception de l'impôt litigieux violerait
ainsi le principe de la légalité.

a) La LEMO a la teneur suivante:

"Art. 1

1. Le Conseil d'Etat est chargé de fixer,
par voie d'arrêtés, les émoluments à percevoir pour les actes ou décision
émanant du Conseil d'Etat ou de ses départements.

2. …

Art. 2

1. La loi du 1er décembre
1919 sur la matière est abrogée.

Art. 3

1. Le Conseil d'Etat est chargé de
l'exécution de la présente loi, qui entrera en vigueur le 1er janvier
1935."

Le Conseil d'Etat a fait usage de
cette compétence, notamment en édictant le RE-Adm dont l'art. 7 al. 1
ch. 8 a la teneur suivante:

"Art. 7

1. Le Département des finances perçoit les
émoluments suivants:

8. En matière de surveillance des fondations:

a) Emolument annuel de surveillance (en
fonction de la fortune) Fr. 300.- à Fr. 5'000.-"

C'est sur la base de cette dernière
disposition que l'autorité intimée a perçu l'émolument litigieux. Il convient
dès lors de s'interroger sur la nature juridique de ce montant afin de
déterminer si l'autorité intimée était fondée à en exiger le prélèvement.

aa) A la différence de l'impôt qui
est dû indépendamment de toute contreprestation concrète pour participer aux
dépenses résultant des tâches générales dévolues à l'Etat en vue de la
réalisation du bien commun, la taxe causale constitue la contrepartie d'une
prestation spéciale ou d'un service appréciable économiquement (ATF 132 II 371
consid. 2 pp. 374 ss; 131 II 271 consid. 5.1 p. 276,
traduit et résumé in RDAF 2006 I p. 675; arrêt du Tribunal administratif
genevois du 29 décembre 1976 consid. D, publié
in RDAF 1977 p. 55; Xavier Oberson, Droit fiscal suisse, 3ème éd.,
Bâle 2007, § 1 n° 6 ss pp. 4-5). Les
taxes causales se divisent généralement en trois sous-catégories. Selon les
cas, il peut s'agir de charges de préférence, de taxes de remplacement ou
d'émoluments (administratifs ou de chancellerie).

Parmi les diverses formes
d'émoluments, l'émolument administratif est la forme la plus générale de
rémunération de l'activité administrative. Il est perçu à raison d'un acte de
l'administration - ainsi par exemple l'exercice d'une surveillance (cf. 
Pierre Moor, Droit administratif, vol. III, Berne 1992, n° 7.2.4.1
p. 364). Il est dû par l'administré qui a recours à un service public, que
l'activité de l'Etat ait été déployée d'office ou que l'administré l'ait
sollicitée, que l'administré en retire un avantage ou non (cf. Blaise
Knapp, Précis de droit administratif, 4ème éd., Bâle 1991,
n° 2777 s. p. 574 s., et les références citées; Adrian
Hungerbühler, Grundsätze des Kausalabgaberechts, ZBI 2003, pp. 505 ss).
Autre forme d'émolument, l'émolument de chancellerie est défini comme une
contribution modique perçue pour rémunérer un acte de l'administration qui
n'exige pas un examen ou un contrôle particulier (ATF 93 I 632 consid. 2
et 3 pp. 634 s; Xavier Oberson, Droit fiscal suisse, 3ème éd.,
Bâle 2007, n° 6 ss pp. 4-5.). Il en va notamment ainsi
des montants réclamés pour la délivrance de photocopies (ATF 107 Ia 29
consid. 2c p. 32). Si l'acte implique un examen approfondi, que ce
soit du point de vue technique, juridique ou d'un autre point de vue encore -
ce qui exige normalement plus de temps ou un personnel qualifié, ou encore le
concours de plusieurs personnes, la rémunération n'a plus le caractère d'un
émolument de chancellerie (arrêt FI.2002.0031 du 21 mars 2003 consid. 1b/aa; GE.2007.0155 du 18 janvier 2008
consid. 2b/aa; ATF 104 Ia 113 consid. 3 p. 115; 93 I 632 consid. 2 et 3 pp. 634 s.)

bb) En l'espèce, le montant facturé
à la recourante en contrepartie de la tâche de surveillance déployée par
l'autorité intimée constitue clairement une taxe causale, précisément un
émolument administratif ordinaire. En effet, les tâches dévolues à l'autorité
intimée sont trop complexes et le montant de l'émolument réclamé est trop
important pour que l'on puisse le qualifier de simple émolument de
chancellerie.

b) Il y a lieu à ce stade
d'examiner si la perception de l'émolument litigieux repose sur une base légale
suffisante.

aa) Le droit est le fondement et la
limite de l’activité de l’Etat (art. 5 al. 1 de la Constitution
fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 - Cst. - RS 101;
art. 7 al. 1 de la Constitution du Canton de Vaud du 14 avril
2003 - Cst. VD - RSV 101.01). Le Grand Conseil adopte les lois et les
décrets (art. 103 al. 2 Cst. VD). Le Conseil d’Etat édicte les
dispositions nécessaires à leur application (art. 120 al. 2 Cst. VD).
Valant pour l’ensemble de l’activité de l’Etat (ATF 128 I 113 consid. 3c p.
121; 123 I 1 consid. 2b pp. 3 ss), le principe de la légalité
veut que tout acte étatique repose sur une base légale matérielle, suffisamment
précise et édictée par l’organe compétent au regard de l’ordre constitutionnel
(ATF 128 I 113 consid. 3c p. 121). La délégation de compétences
législatives à l’exécutif ou à un autre organe est admissible, pour autant
qu’elle soit prévue dans une loi au sens formel, qu’elle ne soit pas prohibée
par le droit cantonal, qu’elle soit limitée à un domaine précis et que la loi
contienne elle-même les traits essentiels de la réglementation à adopter,
lorsque la situation des particuliers est atteinte de manière importante (ATF
128 I 113 consid. 3c p. 122, 327
consid. 4.1 p. 337; 126 I 180 consid. 2 pp. 182 ss; 118
Ia 245 consid. 3b p. 247, 305 consid. 2b pp. 310 ss). Il est impossible de définir, une fois pour toutes, quelles règles
sont si importantes qu’elles doivent nécessairement être contenues dans une loi
au sens formel. Tout dépend des circonstances. On admet une telle exigence
lorsqu’il s’agit de restreindre les droits constitutionnels des citoyens, de
mettre à la charge de ceux-ci des obligations fondées sur le droit public, en
tenant compte de la nature et de la gravité de ces restrictions ou obligations
(ATF 128 I 113 consid. 3c p. 122; 123 I 221 consid. I.4a
p. 226).

En matière fiscale, le principe de
la légalité a pour conséquence que l'Etat n'est autorisé à lever des impôts ou
à percevoir des taxes que si les conditions fixées par la loi sont réunies et
uniquement dans la mesure prévue par elle (cf. arrêt du Tribunal administratif
genevois du 29 décembre 1976 consid. D, publié in RDAF 1977
p. 55). Le principe même du prélèvement de l'impôt ou d'une taxe causale
doit reposer sur une base légale formelle (ATF 131 II 735 consid. 3.2
p. 739; 118 Ia 320 consid. 3a pp. 323 s), celle-ci
devant être adoptée par le législateur (Xavier Oberson, Droit fiscal suisse, 3ème éd.,
Bâle 2007, § 3 n° 3 p. 27).

bb) Pour les taxes causales, on
admet que le strict respect du principe de la légalité est moins important et
peut être assoupli (ATF 132 II 371 consid. 2.1
pp. 374 ss; 47 consid. 4.1 p. 55; Xavier Oberson, Droit fiscal suisse, 3ème éd., Bâle 2007, § 3 n° 7 ss p. 28). Le
fait que les émoluments soient soumis de plein droit aux principes d'égalité
devant la loi, de proportionnalité et de couverture des frais offre en effet
déjà une protection efficace au contribuable (arrêt du Tribunal administratif
genevois du 29 décembre 1976 du 29 décembre 1976 consid. D,
publié in RDAF 1977 p. 55). Les exigences du principe de la légalité sont
ainsi réduites lorsqu'il est possible de contrôler que le montant de la taxe
causale respecte le principe de la couverture des frais et le principe
d'équivalence (ATF 123 I 254 consid. 2 p. 255; Xavier Oberson, Droit
fiscal suisse, 3ème éd., Bâle 2007, § 3 n° 9
p. 28), qui sont dérivés du principe de proportionnalité (arrêt
FI.1998.0068 du 2 octobre 1998). Dans la mesure où ces deux principes sont
respectés, la mesure et le barème de la taxe peuvent être fixés par une
ordonnance législative reposant sur une délégation (Moor, op. cit.,
vol. III, n° 7.2.4.2 p. 365). 

Il importe néanmoins de souligner
que les exigences en matière de base légale ne sont assouplies qu'en ce qui
concerne la mesure et le barème de la taxe, mais que, par contre, l'objet de la
taxe et le cercle des personnes assujetties doivent être définis par une base
légale formelle, celle-ci devant être adoptée par le législateur, quand bien
même le principe de la couverture des frais et le principe d'équivalence
seraient respectés (cf. ATF 131 II 735 consid. 3.2 p. 739; voir
aussi ATF 128 II 247, traduit et résumé in RDAF 2003 I p. 621
consid. 3.1 p. 623, selon lequel l'indication du montant maximal de
la contribution dans une loi au sens formel peut déjà suffire pour les
contributions causales; Xavier Oberson, Droit fiscal suisse, 3ème éd.,
Bâle 2007, § 3 n° 9 p. 28, citant l'ATF paru in Archives 67,
426; Adrian Hungerbühler, Grundsätze des Kausalabgaberechts, ZBI 2003 p. 516 s.),
faute de quoi le principe de la légalité serait vidé de sa substance.

3.                               
Il convient d'examiner si les
émoluments prévus par l'art. 7 al. 1 ch. 8
RE-Adm reposent sur une base légale suffisante au sens des principes exposés
ci-dessus.

a) Dans des affaires similaires, l'existence
d'une base légale suffisante a d'abord été admise par le Tribunal administratif
(arrêts GE.2007.0025 du 19 juin 2007 consid. 1b et FI.2004.0104 du
27 février 2007 consid. 2, implicitement aussi
GE.2006.0129/GE.2006.0134 du 8 novembre 2006) - sans toutefois faire
l'objet d'une analyse approfondie, puis a été remise en question par des arrêts
récents (GE.2006.0196 et GE.2007.0134 du 16 octobre 2007, respectivement
consid. 4 et 5, qui laissent la question ouverte). Dans un arrêt de
principe rendu le 18 janvier 2008 dans la cause GE.2007.0155, le tribunal
de céans a estimé que le règlement du 23 mars 1995 fixant les frais dus
pour certaines interventions de la police cantonale (RE-Pol; RSV 133.12.1)
ne constituait pas une base légale suffisante pour percevoir un émolument en
contrepartie de contrôles routiers. Cette jurisprudence a été confirmée dans
une affaire subséquente (cf. arrêt GE.2007.0230 du 22 février 2008). Enfin, le
tribunal de céans a également jugé que le RE-Adm ne constituait pas une base
légale suffisante permettant la perception d'un émolument administratif à
raison d'actes matériels du service des forêts, de la faune et de la nature
(arrêt GE.2007.0120 du 22 février 2008). Il sied d'examiner dans le cas d'espèce
si le RE-Adm constitue une base légale suffisante pour permettre à l'autorité
intimée de percevoir l'émolument litigieux.

b) aa) La loi
s'interprète en premier lieu selon sa lettre. D'après la jurisprudence, il n'y
a lieu de déroger au sens littéral d'un texte clair par voie d'interprétation
que lorsque des raisons objectives permettent de penser que ce texte ne
restitue pas le sens véritable de la disposition en cause. De tels motifs
peuvent découler des travaux préparatoires (interprétation historique), du but
et du sens de la disposition (interprétation téléologique), ainsi que de la
systématique de la loi. Si le texte n'est pas absolument clair, si plusieurs
interprétations de celui-ci sont possibles, il convient de rechercher quelle
est la véritable portée de la norme, en la dégageant de tous les éléments à
considérer, soit notamment des travaux préparatoires, du but de la règle, de
son esprit, ainsi que des valeurs sur lesquelles elle repose ou encore de sa
relation avec d'autres dispositions légales (ATF 133 IV 228 consid. 2.2
p. 230 et les références citées).

En l'espèce, la LEMO de 1934 –
fondement légal dont se réclame le RE-Adm – ne prévoit pas explicitement la
fixation d'émoluments pour des prestations telles que les actes matériels de l'autorité
de surveillance des fondations. Il y a dès lors lieu d'en dégager le sens par
voie d'interprétation.

bb) La LEMO de 1934 a été adoptée
pour augmenter de 500 à 1000 francs (à l'époque) le montant maximum de
l'émolument, compte tenu du fait que la délivrance de certaines autorisations accordait
à des personnes relativement aisées des droits importants ou nécessitait une
étude longue et délicate. A cette occasion, le législateur a également jugé
nécessaire de préciser qu'un émolument pouvait aussi être prélevé en cas de
rejet d'une demande d'autorisation. C'est à cet effet qu'il a ajouté les mots
"ou décisions" au titre de la loi et à son article premier (BGC
automne 1934 p. 726 ss), alors que la loi de 1919 qu'abrogeait la LEMO de
1934 ne mentionnait que "les actes émanant du Conseil d'Etat ou de ses
départements". La loi de 1919 visait la récupération des dépenses et frais
résultant de son intervention (en général gratuite par le passé) en faveur de l'intérêt
exclusif de particuliers (Exposé des motifs, BGC automne 1919 p. 443 s.).
Le rapporteur de la commission avait exposé qu'il s'agissait de décider si
cette gratuité pouvait être maintenue ou s'il fallait prélever des émoluments
pour la délivrance d'actes et de pièces divers afin de permettre à l'Etat de se
récupérer du temps qu'il consacre et des actes qu'il délivre au public;
l'adoption d'une nouvelle disposition légale avait pour but de donner une base
légale formelle au prélèvement d'émoluments de chancellerie (BGC automne 1919
p. 444).

Il résulte ainsi de l'analyse
historique de la LEMO de 1934 que le terme "acte" doit être compris
comme une pièce écrite et non comme une action ou un service. Or,
manifestement, le contrôle des comptes d'une fondation ne peut pas être
qualifié de pièce écrite. En conséquence, il faut considérer que la LEMO ne
constitue pas une base légale suffisante permettant la fixation d'émoluments
pour des prestations telles que la surveillance des fondations.

cc) Au demeurant, même s'il fallait
admettre – dans une perspective téléologique – que le terme "acte"
peut englober des actes matériels, les exigences découlant du principe de la
légalité ne seraient malgré tout pas respectées dans le cas d'espèce. En effet,
la formulation de la LEMO ("actes") est très vague et ne définit pas
avec suffisamment de précision l'objet de l'impôt (cf. dans ce sens ATF 125 I
173 consid. 9 p. 180 s., traduit et résumé in RDAF 2000 I p. 815,
considérant que la loi cantonale bâloise sur les émoluments administratifs
n'était pas suffisante pour constituer le fondement du prélèvement d'un
émolument relatif à l'inscription à un test d'aptitude pour entrer en faculté
de médecine, dès lors que la notion d'acte soumis à émolument y était trop
vague; aussi ATF 123 I 248, considérant que la disposition ainsi formulée
"Die Behörden können für ihre Amtshandlungen den Beteiligten Kosten
auferlegen" ne constituait pas une base légale suffisante).

Certes, la jurisprudence a parfois
admis qu'une norme formulée en termes très généraux puisse servir de base
légale (ATF 132 I 49 consid. 6.2 p. 58; 129 I 161 consid. 2.2
p. 163, traduit et résumé in RDAF 2004 I p. 881; 128 I 327
consid. 4.2 p. 339 s., traduit et résumé in RDAF 2003 I
p. 385; arrêt FI.2004.0037 du 13 janvier 2006 consid. 1 et les
références citées). Cependant, elle a réservé cette possibilité à des
situations dont les particularités ne sont pas comparables au cas d'espèce (cf. ZBl 1972 p. 353, dans
lequel le Tribunal cantonal zurichois a admis qu'une disposition en vertu de
laquelle l'Etat devait maintenir la valeur de son patrimoine suffisait comme
base légale pour une taxe d'utilisation d'un local de l'Université, assimilée à
un émolument de chancellerie – arrêt dont la portée a d'ailleurs été
circonscrite par le Tribunal fédéral dans l'ATF 104 Ia
113 consid. 3 p. 116). La doctrine a en outre critiqué cette pratique (Lukas
Widmer, Das Legalitätsprinzip im Abgaberecht, thèse
Zurich 1988, p. 84 et 88), admettant tout au plus qu'elle devait se
limiter aux émoluments prélevés en contrepartie d'actes effectués dans
l'intérêt et à la demande du contribuable (Pierre Moor, Droit administratif,
vol. III, Berne 1992, n° 7.2.4.2 p. 366). Dans le même sens,
même si le Tribunal fédéral a admis que l'art. 4 (aujourd'hui abrogé) de
la loi fédérale instituant des mesures destinées à améliorer les finances fédérales,
qui charge le Conseil fédéral d'édicter des dispositions prévoyant la
perception d'émoluments appropriés pour les décisions et les autres prestations
de l'administration fédérale, pouvait servir de fondement à une ordonnance fixant
des émoluments, il a néanmoins précisé que, par rapport à l'exigence de
délimitation au niveau de la loi des bases de calcul et du montant des
émoluments, il y avait certainement place pour des doutes sur la
constitutionnalité de cette disposition. De ce point de vue, la norme de
délégation était en effet très indéterminée. Toutefois, le Tribunal fédéral, ne
pouvant revoir la constitutionnalité des lois fédérales (art. 191 Cst.), était
lié sous cet angle par le large cadre de la délégation (ATF 128 II 247
consid. 4.2 ss p. 254 ss, traduit et résumé in RDAF 2003 I p. 621).

c) On notera par ailleurs que
diverses lois récentes contiennent un fondement spécial permettant de facturer
les frais d'intervention de l'Etat (cf. l'art. 24 de la loi du 30 mars
2004 sur l'exercice de la prostitution - LPros - RSV 943.05, selon lequel le
Conseil d'Etat fixe dans un règlement les émoluments perçus pour tout acte ou
décision de l'autorité pris en application de la dite loi (al. 1) et qui
réserve la facturation des frais, notamment en cas de déplacement de la police (al. 2);
l'art. 3 de la loi du 22 septembre 1998 sur les entreprises de
sécurité - LESéc - RSV 935.27, selon lequel le Conseil
d'Etat fixe dans un règlement les émoluments et taxes perçus pour tout acte ou
décision de l'autorité prise en application du concordat ou de la présente loi (al. 1) et qui
réserve la facturation des frais, notamment en cas de
déplacement de la police (al. 2), ainsi que
l'arrêt GE.2001.0111 du 3 novembre 2005 consid. 5b/bb, rendu en
application de cette disposition, qui considère qu'elle constitue une base
légale suffisante; cf. aussi, plus largement, concernant la facturation de
frais de contrôle par le Service de l'emploi, l'art. 79 de la loi
cantonale du 5 juillet 2005 sur l'emploi (LEmp; RSV 822.11) et l'arrêt GE.2007.0073 du 14 août 2007, et encore, concernant la
perception d'émoluments par le Service des automobiles et de la navigation, l'arrêt FI.2002.0031 du 21 mars 2003 consid. 1d/aa considérant
que la LEMO pouvait constituer une fondement suffisant dans la mesure où elle
était complétée par l'art. 105 al. 1er LCR).

d) Il convient dès lors d'examiner
s'il existe en l'espèce une autre base légale, fédérale ou cantonale, qui
permette la perception de l'émolument litigieux.

aa) L'art. 84 al. 2 CC
prévoit que l'autorité de surveillance pourvoit à ce que les biens des
fondations soient employés conformément à leur destination. Cette disposition
constitue la base légale de la surveillance de la gestion financière des
fondations (Parisima Vez, La fondation: lacunes et droit désirable, Berne 2004,
n° 710 p. 200 et les références citées). Le législateur vaudois a
attribué au Conseil d'Etat la tâche d'édicter les prescriptions nécessaires
pour organiser la surveillance des fondations (art. 33 de la loi
d'introduction dans le Canton de Vaud du Code civil suisse du 30 novembre
1920 - LVCC; RSVD 211.01). Le Conseil d'Etat a ainsi édicté le règlement
du 25 janvier 1991 sur la surveillance des fondations (RSF; RSV 211.71.1),
lequel prévoit à son art. 18 al. 1 que l'autorité de surveillance
perçoit des émoluments pour ses activités conformément au RE-Adm. On relèvera
que les lois formelles topiques en matière de surveillance des fondations ne
contiennent aucune disposition réservant expressément la possibilité de
percevoir un émolument en contrepartie de l'activité déployée par l'Etat. Reste
à déterminer si les lois formelles que sont les art. 84 al. 2 CC et
33 RVCC suffisent à permettre à l'Etat de percevoir une taxe pour la
surveillance des fondations.

bb) Dans les causes dans lesquelles
l'existence d'une base légale valable permettant la perception d'un émolument
auprès d'une personne privée a été reconnue, cette perception était prévue expressément
par une loi formelle. Ainsi les art. 55 al. 1 et 56 al. 3 de la
loi du 26 mars 2002 sur les auberges et les débits de boisson (LADB; RSV 935.31)
permet la notification d'un bordereau à l'exploitante d'une
boulangerie-épicerie (arrêt FI.2003.0125 du 31 mars 2006). De même,
l'art. 3 al. 2 LESéc pour la facturation des frais d'intervention de
la police suite au déclenchement d'une alarme (arrêt GE.2006.0168 du
14 février 2007) et les art. 54 de la loi fédérale du 24 janvier
1991 sur la protection des eaux (LEaux; RS 814.20), 59 de la loi fédérale
du 7 octobre 1983 sur la protection de l'environnement (LPE; RS 814.01)
et 9 al. 1 et 2 de la loi du 17 septembre 1974 sur la protection des
eaux contre la pollution (LPEP; RSV 814.31) pour la facturation des frais
d'intervention du centre de conservation de la faune et de la nature (arrêt
GE.2007.0120 du 22 février 2008). En revanche, comme exposé précédemment,
la jurisprudence a estimé que la facturation à un automobiliste des frais
d'intervention de la police ne reposait pas sur une base légale suffisante,
quand bien même l'art. 55 de la loi fédérale du 19 décembre 1958 sur
la circulation routière (LCR; RS 741.01) prévoit la possibilité de
soumettre un conducteur de véhicule à un alcootest (cf. arrêt GE.2007.0155
précité). De même, la jurisprudence a remis en question la validité de la base
légale sur laquelle la commission de la concurrence se fondait pour mettre à la
charge d'une entreprise les frais de procédure en matière de concurrence (ATF
128 II 247 traduit in RDAF 2003 I p. 621 consid. 3.1 p. 623).

cc) Par ailleurs, on ne peut pas soutenir
que l'activité de surveillance se fait dans le seul intérêt des fondations, ce
qui justifierait la perception d'un émolument. En effet, la surveillance des
fondations ne dispense pas ces dernières de se doter d'un organe de révision,
de tenir une comptabilité selon les dispositions du Code des obligations et
d'assumer les coûts qui s'ensuivent. La fondation ne retire dès lors pas un
avantage concret de l'activité déployée par l'Etat, laquelle est motivée
principalement par un intérêt public.

dd) Il découle des exemples qui
précèdent que l'on ne peut déduire de normes aussi générales que l'art. 84
al. 2 CC ou l'art. 33 LVCC une base légale permettant la perception
d'un impôt, ne serait-ce que d'une taxe causale.

Par ailleurs, il est intéressant de
relever que sur le plan fédéral, le préambule de l'ordonnance du 24 août
2005 sur les émoluments perçus par l'autorité fédérale de surveillance des
fondations (OEm Surveillance des fondations; RS 172.041.18) ne se réfère
pas au CC, mais à l'art. 46a de la loi fédérale du 21 mars
1997 sur l'organisation du gouvernement et de l'administration (LOGA;
RS 172.010) qui définit le cadre dans lequel un émolument peut être perçu
pour les décisions et les autres prestations de l'administration fédérale.

ee) Enfin, il sied de préciser que
si l'art. 84 al. 2 CC constitue une base légale permettant à
l'autorité de surveillance d'infliger une amende à une fondation (cf. arrêt
FI.2005.0215 du 5 avril 2006), ceci n'implique pas qu'elle puisse
percevoir un émolument en contrepartie de son activité de surveillance. En
effet, la possibilité de sanctionner une fondation découle directement de
devoir de surveillance de l'Etat (cf. ATF 5A.17/2000 du 18 juillet 2000
consid. 2a; Parisima Vez, La fondation: lacunes et droit désirable, Berne
2004, n° 877 p. 240).

e) En résumé, il ressort des
considérations qui précèdent que, si les tribunaux ont parfois pu admettre
qu'une taxe causale trouve son fondement dans un article de loi très général,
il s'agissait de cas de figure particuliers auxquels le cas d'espèce ne peut
être assimilé. Par conséquent, il faut considérer, aussi bien en procédant à
une interprétation historique qu'en adoptant une approche téléologique, que la
LEMO ne constitue pas une base légale suffisante pour l'adoption, par le
Conseil d'Etat, d'un règlement prévoyant la perception d'émoluments
administratifs à raison d'actes matériels de l'autorité de surveillance des
fondations et qu'aucune autre disposition légale ne permet la perception d'un
tel émolument. Partant, la perception de cet émolument litigieux viole le
principe de la légalité.

4.                               
Le recours doit ainsi être admis
aux frais de l'Etat et la décision attaquée annulée.

5.                               
Vu l'issue du recours, la
recourante, qui a agi par l’entremise d’un mandataire, a droit à des dépens
(art. 55 de la loi du 18 décembre 1989 sur la juridiction et la procédure
administratives – LJPA; RSV 173.36). Le montant des dépens sera réduit, le
mandataire ayant agi pour le compte de quatre autres fondations dans le cadre
d'affaires similaires soulevant le même problème juridique.

Par ces motifs

 la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.                                  
Le recours est admis.

II.                                
La décision rendue par l'Autorité
de surveillance des fondations le 28 mars 2008 est annulée.

III.                               
Les frais sont laissés à la charge
de l'Etat.

IV.                             
L'Autorité de surveillance des
fondations versera à la Fondation A.________ une indemnité de 400 (quatre
cents) francs à titre de dépens.

Lausanne, le
27 novembre 2008

 

Le
président:                                                                                             La
greffière:

 

 

 

Le
présent arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint. Il
peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa notification, d'un recours
au Tribunal fédéral. Le recours en matière de droit public s'exerce aux
conditions des articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral
(LTF - RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des
articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être
rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les
moyens de preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en
quoi l’acte attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve
doivent être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la
partie; il en va de même de la décision attaquée.