# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 7df2ef30-65e6-5bc2-ace2-19b4bc6d52e1
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2002-04-23
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 23.04.2002 GE.2001.0086
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_GE-2001-0086_2002-04-23.html

## Full Text

CANTON DE VAUD

TRIBUNAL ADMINISTRATIF

A R R E T

du 23 avril 2002

sur le recours interjeté par X.________, à ********

contre

la décision du Département de la formation
et de la jeunesse du 13 août 2001 rejetant son recours formé contre la
décision du Rectorat de l'Université de Lausanne du 19 décembre 2000 soumettant
à rétrocession la rémunération de son activité de juge cantonal suppléant. 

* * * * * * * * * * * * * * * *

Composition de la section: M. François
Kart, président; Mme Dina Charif Feller et M. Edmond C. de Braun,
assesseurs.

Vu les faits suivants:

A.                     X.________ est
professeur ordinaire à la Faculté de droit de l'Université de Lausanne, où il
enseigne le droit civil et le droit notarial. Il a également été élu juge
suppléant au Tribunal cantonal par le Grand Conseil.

B.                    Le 14 décembre 1999, le
Grand Conseil a adopté une modification de l'art. 65 de la loi du 6 décembre
1997 sur l'Université de Lausanne. En substance, cette modification a introduit
le principe d'une rétrocession entre 20 et 60% des revenus perçus par le
personnel de l'Université de Lausanne en relation avec des mandats qui
n'entrent pas dans le cadre de leur cahier des charges. Cette nouvelle
disposition vise à concrétiser au niveau législatif une des mesures d'économie
décidées dans le cadre de l'opération dite de la "Table ronde",
réunissant l'Etat, les partis politiques et des représentants de la société
civile, qui avait pour objectif de créer un large consensus sur les objectifs
et la finalité de la politique financière du canton (v. BGC déc. 1999 p.5665).
Les modalités du système de rétrocession ont été mises en oeuvre par un
règlement du Conseil d'Etat du 26 juin 2000 sur les mandats particuliers du
personnel de l'Université de Lausanne (ci-après: le règlement).

C.                    Le 6 décembre 2000, le
Rectorat de l'Université de Lausanne (rectorat) a adressé aux personnes
concernées, dont X.________, une lettre circulaire accompagnée d'un formulaire
de déclaration pour les revenus perçus dans le cadre de mandats privés. Le 8
décembre 2000, X.________ a requis du rectorat une décision de principe sur
l'assujettissement de son activité de juge suppléant à l'obligation de
rétrocession. Le 19 décembre 2000, le rectorat lui a notifié une décision
constatant que la fonction de juge cantonal suppléant était comprise dans le
champ d'application du règlement.

                        X.________ s'est
pourvu contre cette décision auprès du Département de la formation et de la
jeunesse (ci-après : le DFJ) le 8 janvier 2001. Ce recours a été rejeté par le
DFJ dans une décision du 13 août 2001.

                        X.________ a recouru
contre cette décision auprès du Tribunal administratif le 22 août 2001.
L'autorité intimée a déposé sa réponse le 26 septembre 2001, concluant au rejet
du recours et à la confirmation de la décision attaquée. Par la suite, le
rectorat a été interpellé au sujet de l'assujettissement à l'obligation de
rétrocession des revenus obtenus dans le cadre de mandats publics tels que
député au Grand Conseil ou membre d'un exécutif communal.

Considérant en droit:

1.                     Le recourant s'en prend
à une décision constatant, sur le principe, que son activité de juge suppléant
au Tribunal cantonal entre dans le champ d'application de l'art. 65 de la loi
du 6 décembre 1997 sur l'Université de Lausanne et du règlement et qu'elle est
par conséquent soumise à l'obligation de rétrocession. Le recours ne portant
pas sur une décision fixant dans un cas concret le montant de la rétrocession,
il convient d'examiner si l'on se trouve en présence d'une décision
administrative susceptible de recours. 

                        a) L'art. 29 de la loi
du 18 décembre 1989 sur la juridiction et la procédure administratives (LJPA)
prévoit ce qui suit :

"La décision peut faire l'objet d'un
recours.

Est une décision toute mesure prise par une
autorité dans un cas d'espèce et ayant pour objet :

a)  de créer, de modifier ou d'annuler des
droits ou des obligations;

b)  de constater l'existence, l'inexistence ou
l'étendue de droits ou d'obligations;

c)  de rejeter ou de déclarer irrecevables des demandes tendant à
créer, modifier, annuler ou constater des droits ou obligations.

                        b) La teneur de l'art.
29 LJPA correspondant à l'art. 5 de la loi fédérale sur la procédure
administrative, on peut se référer à la jurisprudence fédérale. On peut déduire
de la jurisprudence du Tribunal fédéral, rendue notamment en matière fiscale,
que des assurances, des recommandations ou des explications données par une
autorité dans un cas particulier ne fixent pas de façon contraignante les
conséquences juridiques d'une situation de fait. Ces communications ne sont par
conséquent pas des décisions et elles ne sont pas attaquables en tant que
telles (ATF 121 II 473 ss). 

                        c) En l'espèce, le
rectorat a rendu le 19 décembre 2000 une décision constatant l'assujettissement
de l'activité de juge suppléant au règlement, décision qui indiquait la voie de
recours au DFJ. On se trouve par conséquent en présence d'une prise de position
qui, constatant l'existence de droits ou d'obligations, va au-delà de simples
renseignements ou explications au sens de la jurisprudence susmentionnée.
Partant, on est en présence d'une décision au sens de l'art. 29 LJPA et il y a
lieu d'entrer en matière sur le recours.

2.                     L'art. 65 de la loi du
6 décembre 1977 sur l'Université de Lausanne (LUL) a la teneur suivante :

"Le Conseil d'Etat fixe par règlement,
après consultation du Rectorat, les conditions auxquelles sont soumis les
mandats des membres du personnel de l'Université qui n'entrent pas dans leur
cahier des charges. Ces mandats ne doivent pas porter préjudice à leur
enseignement et à leurs recherches.

Ce règlement prévoit notamment que les membres
du personnel de l'Université doivent lui verser une part, échelonnée entre 20%
et 60%, des revenus perçus dans l'exécution des mandats susmentionnés.

Ces dispositions s'appliquent également au
personnel administratif et technique ainsi qu'aux collaborateurs scientifiques
de l'Université."

                        Sous la note marginale
"Mandats privés", le règlement précise à son art. 4 ce qu'il faut
entendre par mandat au sens de l'art. 65 LUL:

"Les mandats privés sont confiés, par un
tiers, à titre onéreux, à un membre du personnel de l'Université. Ce dernier
agit pour son propre compte et sous sa propre responsabilité, eu égard à ses
qualifications scientifiques ou académiques."

                        L'art. 5 du règlement
mentionne les activités qui sont expressément soustraites à l'obligation de
rétrocession; sa teneur est la suivante:

"N'entrent pas dans la catégorie des
mandats au sens du présent règlement les activités ordinaires d'un enseignant
universitaire, notamment les expertises scientifiques courantes, telles que les
rapports de thèses ou l'évaluation d'articles scientifiques."

                        Le recourant soutient
tout d'abord que l'activité de juge suppléant n'entre pas dans le champ
d'application de l'art. 65 LUL et du règlement. Dans ce cadre, il fait valoir
que, d'une part, il s'agit d'une fonction publique et non pas d'un mandat privé
et que, d'autre part, cette activité n'est pas exercée pour un tiers puisque
l'Université et le Tribunal cantonal font tous deux partie de l'Etat de Vaud.
Il soutient également que cette activité ne saurait être soumise à l'obligation
de rétrocession dès lors qu'il s'agit d'une activité ordinaire d'un enseignant
universitaire au sens de l'art. 5 du règlement. Enfin, en se référant à
l'exposé des motifs de l'art. 65 LUL, il soutient qu'une telle activité ne
saurait entrer dans le champ d'application de cette disposition que si l'idée
de rémunération joue un certain rôle, par opposition à celle de défraiement.
Or, selon lui, cette condition ne serait pas remplie en raison de la modicité
de la rémunération des juges suppléants. Le recourant soutient ensuite que
l'obligation de rétrocession litigieuse est un impôt qui violerait le principe
constitutionnel de la généralité de l'impôt puisqu'il est destiné à alimenter
la caisse générale de l'Etat alors qu'il ne frappe que certains contribuables. 

3.                     Parmi différents moyens
relatifs au champ d'application de l'art. 65 LUL et du règlement, le recourant
soutient qu'une fonction publique cantonale ne saurait être assimilée à un
mandat privé au sens des art. 65 LUL et 4 du règlement, le terme privé
s'opposant selon lui au terme public. L'autorité intimée a écarté cet argument
en considérant que la définition du mandat privé de l'art. 4 du règlement est
relativement vague et qu'elle ne se limite pas à la notion de mandat au sens
des art. 394 ss du code des obligations. Selon elle, l'obligation de
rétrocession vise toutes les activités rémunérées des membres du personnel de
l'Université qui n'entrent pas dans le cadre des tâches ordinaires au sens de
l'art. 34 LUL, quelle que soit la forme juridique qu'elles revêtent et leur
caractère public ou privé.

                        a) La loi s'interprète
en premier lieu selon sa lettre (interprétation littérale). Selon la
jurisprudence, il n'y a lieu de déroger au sens littéral d'un texte clair par
voie d'interprétation que lorsque des raisons objectives permettent  de penser
que ce texte ne restitue pas le sens véritable de la disposition en cause. De
tels motifs peuvent découler des travaux préparatoires, du but et du sens de la
disposition, ainsi que de la systématique de la loi. Si le texte légal n'est
pas absolument clair, si plusieurs interprétations de celui-ci sont possibles,
il convient de rechercher quelle est la véritable portée de la norme, en la
dégageant  de tous les éléments à considérer, soit notamment des travaux
préparatoires, du but de la règle, de son esprit, ainsi que des valeurs sur
lesquelles elle repose ou encore de sa relation avec d'autres dispositions
légales (ATF 126 II 71 consid. 6d p. 80; 125 II 113 consid. 3a p.117, 192
consid. 3a p.196, 238 consid. 5a p. 244, 480 consid. 4 p. 484 et les arrêts
cités). Les travaux préparatoires seront toutefois pris en considération
seulement lorsqu'ils donnent une réponse claire à une disposition légale
ambiguë et qu'ils ont trouvé expression dans le texte même de la loi (ATF 125
III 238 consid. 1b/aa p. 129, 122 III 234 consid. 7a; 114 Ia 191 consid. 3b/bb
p. 196).

                        b) En l'espèce, il
résulte du texte clair de l'art. 4 du règlement que seuls les revenus provenant
de mandats privés sont soumis à l'obligation de rétrocession. Il convient par
conséquent d'examiner si l'exercice d'une charge publique, telle que celle de 
juge suppléant, peut être assimilé à un mandat privé et être également soumis à
rétrocession. 

                        aa) Les parties sont
d'accord pour admettre que le terme de mandat doit être compris dans une
acception large, qui va au-delà de la notion stricte de mandat prévue aux art.
394 et ss du code des obligations: les revenus provenant d'autres types de
contrats peuvent par conséquent être soumis à rétrocession, par exemple un
contrat d'entreprise au sens des art. 369 et ss du code des obligations, un
contrat mixte ou un contrat innommé. Sur la base d'une interprétation
littérale, à laquelle on doit recourir en premier lieu, le terme
"privé" s'oppose en revanche clairement au terme "public"
et un mandat public ne devrait par conséquent pas être soumis à l'obligation de
rétrocession. 

                        L'art. 4 du règlement
étant une disposition dont le sens littéral est clair, on ne saurait s'en
écarter que s'il existe des motifs sérieux de penser qu'il ne correspond en
réalité pas au sens véritable de cette disposition. Or, en l'espèce, on ne voit
pas de motif justifiant de s'écarter du sens clair du terme "mandat privé"
pour, par une interprétation très extensive de cette notion, y inclure
l'exercice d'une charge publique. On relève à cet égard que l'obligation de
rétrocession introduite par le législateur cantonal visait manifestement en
premier lieu les mandats ponctuels dont bénéficient les professeurs ou d'autres
membres de la communauté universitaire en raison de leurs connaissances et de
leur prestige scientifiques et académiques, mandats dont on sait qu'ils
procurent généralement des revenus importants. S'agissant des professeurs de
droit, les mandats visés sont ainsi manifestement ceux relatifs à des avis de
droit, avec des tarifs correspondant à ceux pratiqués par les avocats. En
revanche, même si les travaux préparatoires n'abordent pas cette question, le
législateur n'a certainement jamais eu en vue des mandats publics tels que
député au Grand Conseil, municipal ou magistrat judiciaire. Il est d'ailleurs
intéressant de noter que, interpellé à ce sujet dans le cadre de la procédure,
le rectorat de l'Université a répondu que les membres du personnel qui ont des
mandats politiques rémunérés n'ont jamais mentionné ces revenus dans la
procédure de déclaration mise en place par l'Université en relation avec
l'obligation de rétrocession: ceci confirme que, selon une compréhension
usuelle et logique des termes utilisés, une fonction publique ne saurait être
considérée comme un mandat privé au sens de l'art. 4 du règlement.

                        bb) On arrive à la
même conclusion si on considère que le texte légal contient une lacune en ne
mentionnant pas les mandats publics.

                        Une véritable ou
authentique lacune (lacune proprement dite) suppose que le législateur s'est
abstenu de régler un point qu'il aurait dû régler et qu'aucune solution ne se
dégage du texte ou de l'interprétation de la loi. Si le législateur a renoncé
volontairement à codifier une situation qui n'appelait pas nécessairement une
intervention de sa part, son inaction équivaut à un silence qualifié. Quant à
la lacune improprement dite, elle se caractérise par le fait que la loi offre
certes une réponse mais que celle-ci est insatisfaisante. D'après la
jurisprudence, seule l'existence d'une lacune authentique appelle
l'intervention du juge, tandis qu'il lui est en principe interdit, selon la
conception traditionnelle, de corriger les lacunes improprement dites, à moins
que le fait d'invoquer le sens réputé déterminant de la norme ne soit
constitutif d'un abus de droit, voire d'une violation de la constitution (ATF
125 III 425 consid. 3a p. 427; 124 V 271 consid. 2a; 122 I 253 consid. 6a et
les arrêts cités).

                        En l'espèce, si on
considère que l'art. 4 du règlement contient une lacune en ne mentionnant pas
les mandats publics, celle-ci serait tout au plus une lacune improprement dite.
Comme l'invocation du texte clair de l'art. 4 du règlement par le recourant
pour écarter les mandats publics de l'obligation de rétrocession ne constitue
manifestement pas un abus de droit, le tribunal ne saurait corriger le texte de
cette disposition.

4.                     Il résulte de ce qui
précède que la fonction de juge cantonal suppléant ne saurait être considérée
comme un mandat dont les revenus sont soumis à rétrocession en application des
art. 65 LUL et 4 du règlement: le recours doit par conséquent être admis pour
ce motif sans qu'il soit nécessaire d'examiner les autres moyens du recourant.
Les frais de procédure seront laissés à la charge de l'Etat et l'avance de
frais versée par le recourant lui sera restituée. Au surplus, il n'est pas
alloué de dépens puisque le recourant n'a pas procédé par l'intermédiaire d'un
avocat.

 

 

 

 

 

Par ces motifs

le Tribunal administratif

arrête:

I.                      Le recours est
admis.

II.                     La décision du
Département de la formation et de la jeunesse du 13 août 2001 est annulée.

III                      Les frais
sont laissés à la charge de l'Etat.

III.                     Il n'est pas
alloué de dépens.

Lausanne, le 23 avril 2002/gz/pe

Le
président:

 

 

 

Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint.