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**Case Identifier:** 7a02acb8-eb4f-5dd8-8108-9202b7a4c641
**Source:** Genève (GE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2010-12-14
**Language:** fr
**Title:** Genève Cour de Justice (Cour civile) Chambre des prud'hommes 14.12.2010 C/20149/2009
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GE_Gerichte/GE_CJ_003_C-20149-2009_2010-12-14.pdf

## Full Text

RÉPUBLIQUE ET CANTON DE GENÈVE Juridiction des prud’hommes 
 Cause n° C/20149/2009 - 2  
 
POUVOIR  JUDICIAIRE * COUR D’APPEL* 
 
 (CAPH/217/2010) 
 
 
Monsieur 
T___ 
Dom. élu : Me Ninon PULVER 
Route de Florissant 64 
1206 Genève 
 
 
Partie appelante 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’une part 

E___ 
Dom. élu : Me Philippe MÜLLER 
Rue Bellot 6 
1206 Genève 
 
 
 
Partie intimée 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
D’autre part 

 
 
 
 
 
 

ARRÊT 
 

du 14 décembre 2010 
 
 
  Mme Florence KRAUSKOPF, présidente 
 
 
  MM. Daniel CHAPELON et Jean-Yves GLAUSER, juges employeurs 
 
  MM. Giampaolo BARONCINI et Stéphane WALLIMANN, juges salariés 
 
 
  M Pierre-Alain STÄHLI, greffier d’audience  
 
 

 Juridiction des prud’hommes 
 Cause n° C/20149/2009 - 2  

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 * COUR D’APPEL * 
 
 

 

EN FAIT 

 

A. Par acte déposé au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 30 juin 2010, T___ 
appelle du jugement rendu par le Tribunal de ladite juridiction le 27 mai 2010 et 

expédié pour notification par pli recommandé du 28 mai 2010. 

Selon le dispositif de ce jugement, le Tribunal a déclaré recevable la demande 

formée le 4 septembre 2009 par T___ contre E___ (ci-après E___) (ch. 1), a dé-

bouté celui-là des fins de sa demande (ch. 2) et a débouté les parties de toutes 

autres conclusions (ch. 3). 

T___ conclut, principalement, à l’annulation du jugement entrepris. Cela fait, il 
conclut à ce que la nullité du congé du 17 mars 2009 soit constatée, à ce que 

E___soit condamnée à verser 1'600 fr. à titre d’indemnité pour vacances non 
prises, 3'547 fr. 50 à titre d’indemnité pour les heures supplémentaires et 400 fr. à 
titre d’indemnité pour la prime 2009 et à ce qu’il soit ordonné à E___de produire 
un certificat de travail conforme à l’art. 330a al.1 CO. Si mieux n’aime la Cour, il 
conclut à ce qu’il soit constaté que le congé est abusif, à ce que E___soit condam-
née à verser le montant de 14'400 fr. à titre d’indemnité pour congé abusif, ainsi 
que les sommes de 1'600 fr. à titre d’indemnité pour les vacances, 3'547 fr. 50 à 
titre d’indemnité pour les heures supplémentaires, 400 fr. à titre d’indemnité pour 
la prime 2009 et à ce qu’il soit ordonné à E___de produire un certificat de travail 
conforme à l’art. 330a al. 1 CO. Préalablement, il sollicite la réouverture des en-
quêtes et l’audition de neuf nouveaux témoins.  

A l’appui de son appel, T___ produit un bordereau de pièces contenant notam-
ment une liste des heures supplémentaires qu’il allègue avoir effectuées entre 
2006 et 2007, ainsi qu’un constat médical du 18 juin 2010 dans lequel son méde-
cin de famille atteste qu’il souffrirait d’ « une tendinite aiguë du muscle épineux 
de l’épaule gauche ainsi que d’un lumbago » constatés à l’occasion de la consul-
tation du 17 mars 2009. 

Par mémoire  déposé au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 3 août 2010, 
E___s’oppose à l’appel d’T___, notamment en tant que ce dernier fait valoir de 
nouvelles prétentions, et conclut à la confirmation du jugement entrepris, avec 

suite de dépens, lesquels comprendront une indemnité équitable valant participa-

tion à ses honoraires d’avocat.  

 

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B. Les faits pertinents suivants résultent de la procédure : 

a. Par lettre d’engagement du 2 juillet 1998, T___ a été engagé par E___en qualité 
de chauffeur-livreur à partir du 3 juillet 1998. 

Le contrat prévoyait un salaire mensuel calculé « sur la base de 4'000 fr ». 

T___ a travaillé à temps partiel jusqu’au 31 août 1998 puis, dès cette date, à temps 
complet.  

b. Son dernier salaire mensuel brut s’est monté à 4'800 fr., versé treize fois l’an.  
Il a également reçu une prime de 600 fr. pour l’année 2007 et de 400 fr. pour 
l’année 2008. 

c. Un entretien a eu lieu le 17 mars 2009 entre T___ et A___, administrateur de 
E___. Lors de cette réunion, E___soutient avoir signifié à l’employé son licen-
ciement pour le 30 juin 2009, ce que ce dernier conteste.  

d. Par courrier recommandé du 17 mars 2009, E___a informé T___ de son licen-
ciement pour le 30 juin 2009, tout en le libérant de son obligation de travailler dès 

le 1er avril 2009.   

Ce courrier a été retourné à l’employeur avec la mention « non réclamé ». 

e. Le 18 mars 2009, T___ a fait parvenir un certificat médical daté du 17 mars 
2009 attestant d’une incapacité totale de travail dès cette date pour cause de mala-
die. 

f. Par courrier recommandé du 19 mars 2009 ainsi que sous pli simple du même 
jour, E___a rappelé à son employé qu’il avait travaillé durant toute la journée du 
17 mars 2009 sans émettre la moindre réserve et que, dès lors, il ne saurait se pré-

valoir d’une incapacité de travail débutant le même jour. Elle lui a également ré-
pété lui avoir notifié son licenciement par oral à l’issue de l’entretien du 17 mars 
2009. Durant cette entrevue, elle lui avait reproché son mauvais comportement ré-

current et ce, malgré de nombreux avertissements. Elle l’invitait enfin à consulter 
le médecin-conseil de l’Union des Associations Patronales Genevoises (ci-après 
UAPG) pour que celui-ci se prononce sur la nature et la durée de son incapacité de 

travail. 

Le courrier recommandé a également été retourné à l’employeur avec la mention 
« non réclamé ».  

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g. Par lettre du 24 mars 2009, le médecin-conseil de l’UAPG a convoqué T___ 
pour une consultation fixée au 30 mars 2009. 

h. Par courrier du 2 avril 2009 adressé à E___, T___ a indiqué qu’il n’avait pas 
compris avoir été licencié à l’issue de l’entretien du 17 mars 2009. Il demandait 
par conséquent une confirmation de son licenciement tout en qualifiant celui-

ci d’abusif au sens de l’art. 336 CO. 

E___a répondu le 17 avril 2009. Elle a soutenu que son employé avait parfaite-

ment compris la teneur de l’entrevue du 17 mars 2009 puisqu’il s’était justement 
empressé de se procurer un certificat médical faisant état d’une incapacité de tra-
vail débutant le même jour. Elle a également contesté le caractère abusif du licen-

ciement. 

i. Par courrier du 14 mai 2009, T___ a signifié à E___qu’il considérait son licen-
ciement comme entaché de nullité. Il s’estimait toujours employé de la société et 
rappelait être en incapacité de travail depuis le 17 mars 2009.  

E___a répondu le 26 mai 2009 et a notamment déclaré confirmer la teneur de sa 

lettre du 17 avril 2009. 

j. Par demande déposée au greffe de la Juridiction des prud’hommes le 4 sep-
tembre 2009, T___ a demandé, principalement, à ce que la nullité du congé soit 

constatée et, subsidiairement, à ce qu’il soit dit que le congé était abusif. A ce 
titre, il a assigné E___en paiement de la somme de 31'200 fr. à titre d’indemnité. 

Il a indiqué que son licenciement lui avait été signifié le 19 mars 2009, alors qu’il 
se trouvait en incapacité de travail totale depuis le 17 mars 2009. Partant, son 

congé était frappé de nullité. Par ailleurs, il a également soulevé l’existence d’un 
congé-représailles puisqu’il avait été licencié suite à diverses prétentions émises à 
l’égard de son employeur en février 2009, notamment concernant ses vacances, 
ses primes de fin d’année et ses frais de téléphone mobile.  

k. Par télécopie du 23 septembre 2009 adressée à T___, E___a relevé que la pé-
riode de protection accordée en cas d’incapacité de travail par l’art. 336c al. 1 let. 
b CO était arrivée à échéance. Elle lui confirmait par conséquent son licenciement 

pour le 31 décembre 2009. 

l. Par mémoire de réponse du 9 novembre 2009, E___a conclu au déboutement 
d’T___. 

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Elle a exposé avoir reçu de nombreuses plaintes de clients mécontents de 

l’attitude agressive et arrogante de l’employé à leur égard lors des livraisons. Par 
ailleurs, ce dernier ne respectait pas les trajets usuels de livraison et utilisait le vé-

hicule de la société pour ses besoins personnels. C’était suite à ce comportement, 
et après l’avoir averti de nombreuses fois sans succès, qu’elle l’avait convoqué le 
17 mars 2009, à l’issue de sa journée de travail, pour lui signifier son congé pour 
le 30 juin 2009. L’employé avait quitté l’entretien furieux et avait transmis le len-
demain un certificat médical attestant d’une incapacité totale de travail dès le 17 
mars 2009, alors qu’il avait pourtant travaillé normalement durant toute cette 
journée. 

Elle a également précisé avoir respecté l’ensemble de ses engagements contrac-
tuels à l’égard de son employé s’agissant des vacances et du versement des sa-
laires. Par ailleurs, l’employé n’utilisait pas son téléphone portable personnel dans 
le cadre de ses activités professionnelles. Par conséquent, elle contestait que celui-

ci ait élevé la moindre prétention concernant son contrat de travail et, partant, 

l’existence d’un congé-représailles. 

m. Le 7 décembre 2009, T___ a produit un chargé de pièces complémentaire con-
tenant diverses pièces en relation avec ses prétentions, notamment son décompte 

de salaire du mois de décembre 2008, des attestations de primes de fin d’année 
pour les années 2007 et 2008, un décompte de ses vacances de 2004 à 2007 établi 

par son employeur ainsi que la correspondance entre les parties au sujet desdites 

vacances. 

n. A l’audience de comparution personnelle du 20 janvier 2010, les parties ont 
persisté dans leurs conclusions respectives. 

T___ a confirmé avoir été engagé par E___à partir de 1998 et avoir d’abord tra-
vaillé à mi-temps puis, dès le mois de septembre 1998, à temps complet. Ses jour-

nées de travail débutaient à 7h00 pour se finir à 15h00, voire 15h30. Il devait éga-

lement travailler deux samedis par mois. Il avait été licencié une première fois au 

mois de mai 2001 mais avait été réengagé deux jours plus tard. Le 17 mars 2009, 

il se sentait très fatigué mais s’était néanmoins présenté au travail à 5h30. Il avait 
travaillé selon son horaire habituel puis, vers 14h00, s’était rendu dans le bureau 
de A___ afin d’obtenir les raisons de la suppression de sa prime de fin d’année, de 
son treizième salaire ainsi que d’une semaine de vacances sensée compenser les 
samedis où il avait travaillé. Lors de cet entretien, lequel s’était déroulé sans té-
moins, A___ n’avait pas répondu à ses questions mais lui avait fait des reproches 
s’agissant de son travail et de son comportement. Il avait quitté l’entretien furieux 
et avait ensuite informé A___ du fait qu’il se sentait mal et qu’« il ne savait pas 

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où il allait ». A la fin de sa journée de travail, soit vers 14h30, il était rentré chez 

lui puis s’était rendu chez son médecin de famille, lequel l’avait mis en arrêt de 
travail en l’enjoignant de se rendre à l’hôpital pour y subir un examen radiolo-
gique. Le 18 mars 2009, son épouse avait appelé la société pour l’informer de 
l’incapacité de travail de son mari et était venue ensuite déposer le certificat médi-
cal. Par ailleurs, il soutenait n’avoir jamais reçu la moindre de lettre de licencie-
ment. 

Il s’était rendu à la consultation du médecin-conseil de son employeur en date du 
7 avril 2009 mais n’avait pas reçu son rapport. A l’heure actuelle, il était toujours 
en incapacité de travail 

E___, comparant par A___, a expliqué avoir licencié une première fois le 4 mai 

2001 T___ en raison des relations conflictuelles entre celui-ci et ses collègues ain-

si que les clients de la société. Elle avait cependant décidé de lui donner une nou-

velle chance et l’avait réengagé. Jusqu’en 2006, les samedis travaillés avaient été 
compensés par des jours de vacances en plus, ce qui avait permis à l’employé de 
bénéficier annuellement d’environ huit semaines de vacances. Depuis 2006, les 
samedis travaillés devaient être récupérés la semaine suivante, réduisant les va-

cances de l’employé à quatre semaines par an. En 2007, suite aux réclamations de 
l’employé s’agissant des samedis à compenser, elle lui avait octroyé à bien plaire 
des vacances pour 2008. Au mois de novembre 2008, celui-ci avait émis le sou-

hait de prendre deux semaines de congé. Comme son solde de vacances n’était 
plus que d’une semaine, elle avait déduit une semaine de vacances sur son salaire, 
ce qu’il avait accepté.  

Le 17 mars 2009, T___ s’était rendu dans les bureaux de l’administrateur pour se 
plaindre de nombreuses petites choses qui lui avaient d’ailleurs déjà été expli-
quées par le passé. Lors de cet entretien, A___ lui avait effectivement reproché la 

qualité de son travail et lui avait fait part des critiques des clients de la société à 

son encontre. L’administrateur avait conclu l’entretien en annonçant à l’employé 
son intention de le licencier tout en lui disant qu’il recevrait formellement sa lettre 
de licenciement le lendemain par pli recommandé, avec la précision qu’il était li-
béré de son obligation de travailler dès le 1er avril 2008 [recte : 2009] et qu’il lui 
était accordé un préavis de congé de trois mois. L’employé avait quitté le bureau 
en avertissant qu’il ne viendrait pas travailler le lendemain car il serait malade. 
L’administrateur avait rédigé la lettre de licenciement le jour même. Ce courrier 
recommandé n’avait pas été retiré par l’employé. L’épouse de ce dernier avait ap-
pelé la société le 18 mars 2009 pour signifier l’absence de son mari et lui avait 

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remis en main propre un certificat médical. Le médecin-conseil de l’UAPG avait 
confirmé l’incapacité de travail. 

o. Lors de l’audience du 4 mars 2010, six témoins ont été entendus. 

C___, chauffeur, a déclaré avoir travaillé pour E___de 2002 à janvier 2007. Les 

chauffeurs travaillaient de 5h00 à 14h45, cinq jours par semaine et un samedi sur 

deux. Les samedis travaillés avaient été compensés par des vacances puis, dès 

2006, par des jours de congé dans la semaine suivante. T___ n’avait jamais accep-
té ce principe. Le personnel de l’entreprise avait droit à quatre semaines de va-
cances par an. T___ était un « bon collègue » bien qu’il ne passait que très peu de 
temps au dépôt, vu ses horaires de livraison. Lui-même avait eu un litige avec 

E___au sujet de salaires versés en trop et avait été devant le Tribunal. La procé-

dure s’était soldée par un accord entre les parties. 

C___, poissonnier, a déclaré avoir travaillé pour E___de 1994 à 2003. Il débutait 

sa journée de travail à 5h30 pour la terminer à 16h30, avec une pause de midi à 

13h30. Il avait toujours eu de bons rapports avec T___. Celui-ci s’entendait 
d’ailleurs bien avec tous ses collègues. Il n’avait pas eu connaissance de pro-
blèmes entre T___ et les clients de la société. Il n’avait cependant pas été en con-
tact avec les clients de l’entreprise. 

D___, restaurateur, a déclaré être client de E___depuis environ dix ans. Il avait eu 

des rapports normaux avec T___ bien qu’il y ait eu parfois des affrontements lors 
des livraisons. Il avait averti les livreurs du fait que les livraisons devaient se faire 

par l’entrée des marchandises et non par l’entrée administrative de la mairie. Tou-
tefois, dans le cas d’T___, un simple avertissement oral n’avait pas suffi et il avait 
dû avertir E___afin de régler le problème. 

F___, restaurateur, a déclaré être client de E___depuis environ quinze ans. Il avait 

eu de nombreux problèmes avec T___ en raison de livraisons tardives. Il s’était 
fâché plusieurs fois et avait demandé à la société de lui envoyer un autre livreur. 

Suite à cela, il n’avait plus eu de problème. 

G___, restaurateur, a déclaré être client de E___depuis environ vingt-cinq ans. Il 

avait connu quelques problèmes avec T___ suite au retard dans les livraisons. 

Lorsqu’il avait interpellé une première fois l’employé à ce sujet, ce dernier avait 
bien réagi. Par la suite, il l’avait « envoyé sur les roses ». Il avait demandé à 
E___de lui envoyer un nouveau livreur. Il attendait d’un livreur se présentant en 
retard qu’il se montre conciliant et patient s’agissant des délais de paiement, sans 
déposer la marchandise au milieu du restaurant. 

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H___, employé de E___, a déclaré travailler pour la société depuis quinze ans. Il 

occupait actuellement le poste de responsable qualité et logistique. Il contrôlait et 

organisait les livraisons. Il supervisait le chef de production qui lui-même supervi-

sait les chauffeurs. Il reconnaissait avoir eu de nombreux problèmes avec T___ 

car celui-ci avait refusé de livrer certains clients qui dépendaient de sa zone de li-

vraison, en raison du fait qu’il ne s’entendait pas bien avec certains d’entre eux et 
qu’ils ne faisaient pas partie de sa tournée. Cela avait provoqué des tensions avec 
les autres chauffeurs qui avaient dû effectuer les livraisons à sa place. L’employé 
avait également refusé de faire certaines tâches qui lui avaient été confiées. Par 

ailleurs, ce dernier avait systématiquement essayé de contourner les instructions 

qui lui avaient été données. Il avait demandé à A___ de convoquer l’employé. 
L’entretien du 17 mars 2009 avait eu pour but de résilier les rapports de travail 
liant les parties. Il n’avait pas assisté personnellement à cet entretien mais A___ 
lui avait confirmé avoir licencié T___ et lui avait dit qu’il allait lui envoyer sa 
lettre de congé. 

Concernant les heures supplémentaires et les vacances, le problème avait été réglé 

avec l’employé. D’ailleurs, tous les collaborateurs de la société avaient été infor-
més du changement dans le système de compensation des samedis travaillés. Tous 

avaient accepté ce changement, à l’exception d’T___. 

 

C. Par jugement du 27 mai 2010, le Tribunal s’est tout d’abord estimé suffisamment 
renseigné pour ne pas faire droit à la demande de l'employé à ce qu’il soit procédé 
à l’audition du témoin I___, absent à l’audience du 4 mars 2010.  

S’agissant de la nullité du congé, le Tribunal a relevé que l’employé avait travaillé 
pour E___le 17 mars 2009, selon son horaire habituel. Ce comportement entrait en 

contradiction avec le certificat médical qu’il avait produit. Par ailleurs, E___avait 
signifié son licenciement à l'employé par pli recommandé du 17 mars 2009 et con-

firmé ledit congé par pli recommandé daté du 19 mars 2009, en précisant qu’il 
était intervenu à l’occasion de l’entretien du 17 mars 2009. Par conséquent, les 
premiers juges ont retenu que, si T___ n’avait pas retiré le pli recommandé du 17 
mars 2009, c’était parce qu’il en connaissait déjà la teneur, à savoir la résiliation 
des rapports de travail le liant à son employeur. Partant, E___avait licencié son 

employé avant l’incapacité de travail de ce dernier et le congé était valable. La pé-
riode de protection prévue par l’art. 336c al. 1 let. b CO avait commencé à courir 
au plus tôt au moment où l’employé avait quitté les locaux de la société au terme 
de sa journée de travail du 17 mars 2009. C’était donc à juste titre que E___avait 
informé l'employé, par lettre du 23 septembre 2009, de l’échéance de la période 

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de protection consacrée à l’art 336c al. 1 let. b CO et lui avait confirmé la résilia-
tion de son contrat de travail pour le 31 décembre 2009. 

Concernant enfin le caractère abusif du congé, le Tribunal a souligné que 

l’instruction de la cause, et notamment les auditions des clients de E___, avait 
établi qu’T___ n’avait pas donné entière satisfaction à son employeur, tant en rai-
son de son comportement vis-à-vis de la clientèle que du non-respect des instruc-

tions qui lui avaient été données. Par conséquent, son licenciement avait été moti-

vé par son mauvais comportement et ne pouvait être qualifié de congé-

représailles. Partant, aucune indemnité ne se justifiait à raison de la résiliation du 

contrat de travail.  

 

D. Devant la Cour de céans, l'employé fait valoir que c’est à tort que le Tribunal n’a 
pas constaté la nullité du congé. En effet, il avait donné entière satisfaction à son 

employeur depuis le début de son engagement, ce qui était confirmé par la longue 

durée des rapports de travail. Sur son salaire du mois de décembre 2008, E___lui 

avait déduit une semaine de vacances, réduit sa prime de fin d’année ainsi que son 
treizième salaire. Il n’avait jamais accepté ces déductions et avait finalement réus-
si à obtenir un entretien avec son employeur en date du 17 mars 2009. Ce dernier 

avait profité de l’occasion pour lui faire des reproches sur son travail mais ne 
l’avait pas licencié. A l’issue de cette réunion, il s’était rendu chez son médecin 
qui avait établi un certificat médical attestant d’une incapacité travail débutant le 
17 mars 2009. Ce diagnostique avait été confirmé par le médecin-conseil qui 

l’avait examiné. Il n’avait pas réclamé la lettre de licenciement expédiée sous pli 
recommandé le 17 mars 2009 car il n’avait pas reçu d’avis l’invitant à la retirer au 
guichet postal. Ce dernier courrier ne faisait d’ailleurs nullement référence à une 
résiliation préalable. C’est en raison de l’absence de tout licenciement signifié lors 
de l’entretien susmentionné que son employeur s’était senti obligé de rédiger un 
nouveau courrier de licenciement le 19 mars 2009, faisant faussement état d’un li-
cenciement donné oralement. En conséquence, il convenait de considérer que le 

courrier du 17 mars 2009 ne lui avait été notifié qu’à l’échéance du délai de garde, 
soit durant son incapacité de travail. Partant, son congé était frappé de nullité. Son 

employeur n’avait pas renouvelé le congé à l’issue de la période de protection de 
l’art. 336c al. 1 let. b CO mais n’avait fait que confirmer une résiliation sans effet 
par lettre du 23 septembre 2009. Il se considérait donc encore comme un employé 

de E___. 

S’agissant du caractère abusif du congé, T___ soutient que la majorité des clients 
de son employeur s’était montrée satisfaite de ses prestations, ce qu’il offrait de 

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démontrer par l’audition de nouveaux témoins. Les reproches qu’avait retenus le 
Tribunal étaient anciens, peu importants et n’avaient donné lieu à aucun avertis-
sement écrit de la part de son employeur. C’était lui-même, et non E___, qui avait 
pris l’initiative d’organiser l’entretien du 17 mars 2009 pour se plaindre de ses 
conditions de travail. C’était parce qu’il s’était plaint que son employeur avait pris 
la décision de le licencier.  

L'employé allègue enfin n’avoir bénéficié d’aucune période de vacances durant 
l’année 2009 et ne pas avoir été payé pour les heures supplémentaires accomplies 
en 2006 et 2007. Il soulève également que le caractère régulier et inconditionnel 

du versement des primes qu’il a perçues depuis 1998 lui donne le droit à une gra-
tification pour 2009. Par ailleurs, il précise que le certificat de travail qui lui a été 

remis le 30 décembre 2009 ne correspond pas aux prescriptions de l’art. 330a CO.   

E___soulève tout d’abord une exception d’irrecevabilité s’agissant des nouvelles 
conclusions prises par l'employé dans son mémoire d’appel, au motif que celles-ci 
n’ont pas été soulevées devant les premiers juges. Elle avait signifié oralement à 
son employé qu’il était licencié lors de l’entretien du 17 mars 2009. Le même 
jour, et comme elle le lui avait dit lors de la réunion, elle lui avait fait parvenir un 

courrier de confirmation. C’est à raison que le Tribunal a retenu que l’employé 
n’avait pas réclamé ce courrier car il en connaissait déjà le contenu. Par ailleurs, 
elle avait pris soin de renouveler le licenciement par courrier du 23 septembre 

2009, à l’issue de la période de protection de 180 jours accordée par l’art. 336c al. 
1 let. b CO de sorte que, même si la Cour devait considérer qu’aucun congé 
n’avait été signifié le 17 mars 2009, le contrat de travail avait pris fin à tout le 
moins le 31 décembre 2009.   

L'employeur conteste également l’existence d’un congé abusif, donné en repré-
sailles aux prétentions qu’T___ aurait fait valoir. En effet, elle avait toujours res-
pecté toutes ses obligations contractuelles à son égard s’agissant du versement des 
salaires, des primes discrétionnaires de fin d’année et de l’octroi des jours de va-
cances. Elle lui avait expliqué de nombreuses fois le détail du décompte du salaire 

du mois de décembre 2008, notamment la déduction de la semaine de congé 

« sans solde » qu’il avait sollicitée au mois de novembre 2008. Cette dernière dé-
duction avait d’ailleurs fait l’objet d’un accord préalable entre les parties. De son 
côté, l’employé avait adopté un comportement inacceptable face à ses collègues et 
à la clientèle de la société et avait continué à utiliser abusivement le véhicule de la 

société, ce malgré les nombreux avertissements qui lui avaient été signifiés. Les 

témoins entendus lors des enquêtes avaient confirmé que l’employé ne donnait 

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pas entière satisfaction. C’est pour cette unique raison qu’elle avait mis fin au 
contrat de travail. 

 

E. Lors de l’audience, qui s’est tenue le 15 novembre 2010 devant la Cour d’appel, 
l'employé (ci-après aussi l’appelant) a persisté dans ses conclusions. Il a expliqué 
avoir déposé des conclusions nouvelles en appel par économie de procédure et en 

raison du fait qu’il n’était pas assisté du même conseil en première instance. 
L'employeur (ci-après aussi l’intimée) a également persisté dans ses conclusions. 

La Cour d’appel a procédé à l’audition de trois nouveaux témoins. 

J___, cuisinier, a déclaré avoir été client de l'intimée de 2003 à 2007. L'appelant 

avait effectué toutes les livraisons pour son restaurant, à raison d’une à deux fois 
par semaine. Il ne s’était présenté que très rarement en retard et s’était à chaque 
fois excusé. Il s’était toujours montré courtois. 

K___, cuisinier, a déclaré avoir été employé durant douze ans, jusqu’au mois de 
mai 2009, auprès d’F___, lui-même client de l'intimée. Il n’avait jamais eu de 
problèmes avec l'appelant et avait même entretenu des relations amicales avec lui, 

en raison de leur nationalité commune. Il n’avait jamais assisté à un accrochage 
entre son patron et l'appelant, bien que ce dernier ait parfois eu du retard dans ses 

livraisons.  

K___, commerçant, a déclaré être client de E___depuis environ douze ans. L'ap-

pelant avait livré son établissement à raison de trois à quatre fois par semaine et 

cela s’était toujours bien déroulé. Il n’avait pas eu à se plaindre du retard de 
l’employé vu qu’il n’avait pas d’horaire précis pour les livraisons. 

A la suite de ces auditions, l’appelant a maintenu sa demande à ce qu’il soit pro-
cédé à l’audition des autres témoins figurant sur la liste de son mémoire d’appel, y 
compris les témoins ne s’étant pas présentés à la présente audience. 

A l’issue de l’audience, la cause a été gardée à juger. 

 

EN DROIT 

 

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1. Interjeté dans la forme et le délai prévus par l’art. 59 de la Loi sur la juridiction 
des prud’hommes (ci-après LJP), l’appel est recevable. La valeur litigieuse étant 
supérieure à 1'000 fr., la Chambre d'appel est compétente pour statuer sur le litige 

(art. 56 LJP). 

 

2. Il ne sera pas donné suite à la demande de l’appelant à ce qu’il soit procédé à 
l’audition de nouveaux témoins. En effet, la Cour s’estime suffisamment rensei-
gnée sur les faits de la cause pour se prononcer sur les points litigieux en appel. 

L'audition d'autres témoins n'apparaît pas comme étant de nature à influencer l'is-

sue du litige. 

 

3. En appel, pour la première fois, l’appelant réclame la condamnation de l’intimée à 
lui verser une indemnité pour vacances non prises, pour des heures supplémen-

taires non payées ainsi que pour la prime de l’année 2009. Il réclame, en outre, la 
production d’un certificat de travail conforme à l’art. 330a al. 1 CO, celui reçu ne 
l'étant pas. 

3.1 Selon l'art. 312 de la loi de procédure civile (ci-après LPC), applicable à titre 
supplétif à la procédure prud’homale (art. 11 LJP), la Cour ne peut statuer sur au-
cun chef de demande qui n'a pas été soumis aux premiers juge, à moins qu'il ne 

s'agisse : a) de compensation pour cause postérieure au jugement de première ins-

tance; b) d'intérêts, loyers et autres accessoires échus depuis ce jugement; c) de 

dommages et intérêts pour le préjudice subi après le jugement; d) de demande 

provisionnelle pendant la litispendance. Cet article pose le principe du double de-

gré de juridiction qui veut que le litige soumis au juge d’appel soit identique à ce-
lui dont le premier juge avait été saisi : mêmes caractéristiques de personnes, de 

conclusions, d’allégués de fait et de preuve (Bertossa/Gaillard/Guyet/Schmidt, 
Commentaire de la Loi de procédure civile genevoise, n. 1 ss. ad art. 312 LPC). 

3.2 En l’espèce, les conclusions susvisées n’ont jamais été formulées en première 
instance. Les débats n'ont, par ailleurs, nullement porté sur les heures supplémen-

taires prétendument accomplies, les vacances non prises, l'indemnité de fin d'an-

née ou la teneur du certificat de travail remis à l'employé en 2009. Le fait que 

l’appelant ait changé de conseil à l’occasion de la procédure devant la Cour de 
céans ne constitue pas une exception au principe du double degré de juridiction 

consacré à l’art. 312 LPC. Il en va de même lorsque l’appelant invoque avoir pro-

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cédé de la sorte par économie de procédure. Partant, il s’agit de conclusions nou-
velles qui sont irrecevables. 

 

4. L’appelant soutient que son licenciement lui a été notifié alors qu’il était en inca-
pacité de travail et est, par conséquent, frappé de nullité. 

4.1  

4.1.1 L’art. 336c al. 1 let. b CO stipule que l’employeur ne peut pas résilier le 
contrat, après le temps d’essai, pendant une incapacité de travail totale ou partielle 
résultant d’une maladie ou d’un accident non imputables à la faute du travailleur, 
et cela, durant 180 jours à partir de la sixième année de service. L’al. 2 de cette 
même disposition prévoit que le congé donné pendant cette période est nul ; si le 

congé a été donné avant cette période et si le délai de congé n’a pas expiré avant 
ladite période, ce délai est suspendu et ne continue à courir qu’après la fin de la 
période. 

Selon l’art. 8 CC, il appartient au travailleur de prouver son empêchement de tra-
vailler (ATF du 12 décembre 1995 in JAR 1997, p. 132). 

Le certificat médical ne constitue pas une preuve absolue. Ainsi, le juge est habili-

té à s’écarter du résultat médical lorsque le comportement du travailleur (notam-
ment lorsque celui-ci s’est rendu normalement sur son lieu de travail alors qu’il 
bénéficiait pourtant d’un certificat médical) permet de conclure à l’absence d’une 
incapacité de travail effective (Rehbinder, Berner Kommentar, n. 18 ad art. 324a 

CO et la jurisprudence citée ; Wyler, Droit du travail, p. 224 ss. ; Carruzzo, Le 

contrat individuel de travail, n. 6 ad art. 324a CO).  

Ainsi, le Tribunal fédéral a jugé que l’employé qui s’était présenté au travail alors 
qu’il était au bénéfice d’un certificat médical faisant état d’une incapacité de tra-
vail ne pouvait pas bénéficier de la protection de l’art. 336c al. 1 let. b CO (ATF 
non publié 4A_227/2009 du 28 juillet 2009, consid. 3.2 ; 4C.141/2005 du 9 juin 

2005, consid. 1). 

4.1.2 Lorsque le destinataire d’un courrier recommandé est absent, et qu’aucun 
tiers n’est habilité à en accuser réception, un avis de passage l’invitant à retirer cet 
envoi auprès de l’office postal sera déposé dans sa boîte aux lettres. Cet avis est 
présumé avoir été correctement délivré, de sorte que le fardeau de la preuve de la 

non-réception de l’invitation de retrait incombe au destinataire (Amstutz/Arnold, 
Basler Kommentar, n. 31 ad art. 44 LTF). 

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4.2 En l’espèce, les parties divergent quant à la teneur exacte de l’entretien qui 
s’est déroulé le 17 mars 2009, à l’initiative de l’appelant. Il est cependant établi 
qu’une lettre de licenciement a bien été adressée à ce dernier sous pli recommandé 
du même jour, pli qu’il conteste avoir reçu. L’appelant n’étaye pas plus en avant 
cette dernière affirmation, de sorte que son comportement ne peut s’expliquer que 
par le fait qu’il connaissait déjà le contenu dudit courrier avant de le recevoir. Il 
apparaît donc hautement vraisemblable que l’appelant s’est vu signifier son licen-
ciement à l’occasion de l’entretien du 17 mars 2009, avec la précision qu’il rece-
vrait ultérieurement une lettre de confirmation sous pli recommandé.  

L’appelant a certes fourni un certificat médical attestant d’une incapacité de tra-
vail débutant le 17 mars 2009. Toutefois, celui-ci a confirmé avoir travaillé pour 

l’intimée en date du 17 mars 2009, avant de se rendre chez son médecin de famille 
« en sortant du travail vers les 14h30 » (PV d’audience du 20 janvier 2010, p. 2). 
De plus, l’appelant ne s’est plaint d’aucun problème de santé durant sa journée de 
travail, alors que le constat médical du 18 juin 2010 a exposé qu’il souffrait d'une 
tendinite et d'un lumbago depuis le 17 mars 2009.  

Par conséquent, il ressort du comportement de l’appelant, en particulier de sa pré-
sence sur son lieu de travail durant la journée du 17 mars 2009, qu’il n’était pas 
encore en incapacité de travail au moment où son congé lui a été signifié orale-

ment, soit lors de l’entretien du 17 mars 2009. C’est donc à bon droit que les pre-
miers juges ont estimé que le congé avait été donné avant la période de protection 

prévue à l’art. 336c al. 1 let. b CO et qu’il était donc pleinement valable. 

Partant, le jugement querellé sera confirmé sur ce point. 

 

5. L’appelant se prévaut ensuite, subsidiairement, du caractère abusif de son congé, 
lequel lui aurait été signifié en représailles aux prétentions qu’il avait fait valoir à  
l’encontre de l’intimée. A ce titre, il réclame une indemnité pour licenciement 
abusif. 

5.1 L'art. 336 al. 1 let. d CO vise le congé-représailles ou congé-vengeance. Il 
tend en particulier à empêcher que le licenciement soit utilisé pour punir le travail-

leur d'avoir fait valoir des prétentions auprès de son employeur en supposant de 

bonne foi que les droits dont il soutenait être le titulaire lui étaient acquis. En 

principe, la bonne foi du travailleur est présumée (art. 3 al. 1 CC), et il importe 

peu que les prétentions invoquées de bonne foi soient réellement fondées. La ré-

clamation ne doit cependant être ni chicanière ni téméraire car elle empêcherait 

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une résiliation en elle-même admissible (ATF non publié 4C.237/2005 du 27 oc-

tobre 2005, consid. 2.2 et les références citées ; 4C.97/2006 du 6 juin 2006, con-

sid. 3.1). 

Selon l’art. 8 CC, c’est à la partie qui invoque le congé-représailles de prouver le 
rapport de causalité entre la prétention qu’elle a fait valoir et le licenciement (Sta-
helin/Vischer, Kommentar zum schweizerischen Zivilgesetzbuch, n. 25 ad art. 

336 CO). 

5.2 In casu, l’appelant affirme avoir sollicité l’entretien du 17 mars 2009 dans le 
but de se plaindre du fait que l’intimée lui avait déduit une semaine de vacances 
sur son salaire du mois de décembre 2008, ainsi que réduit le montant de sa prime 

et de son treizième salaire. L’intimée ne conteste pas cela puisqu’elle a reconnu 
que l’appelant lui avait fait part, à cette occasion, « de ses mécontentements au su-
jet de plein de petites choses que j’ [l’intimée] avais déjà expliqué plusieurs fois 
dans le passé » (PV d’audience du 20 janvier 2010, p. 4). Le témoin H___ a con-
firmé que l’appelant s’était plaint du changement dans le système de récupération 
des samedis travaillés (PV d’audience du 4 mars 2010, p. 5).  

Toutefois, il n’apparaît pas que les réclamations de l’appelant soient à l’origine de 
son licenciement. Le motif de la résiliation des rapports de travail résulte bien plu-

tôt du comportement de l’appelant à l’égard de l’intimée ainsi qu’envers les 
clients de celle-ci. En effet, le témoin H___ a déclaré que l’appelant refusait de 
faire certaines tâches qui lui étaient déléguées ainsi que de livrer certains clients 

dépendant pourtant de sa zone de livraison, tout en précisant que celui-ci avait fait 

l’objet de plusieurs rappels à l’ordre à ce sujet (PV d’audience du 4 mars, p. 4). 
Plusieurs clients ont confirmé les difficultés persistantes rencontrées avec 

l’appelant, particulièrement s’agissant du retard dans les livraisons, allant jusqu’à 
se plaindre directement auprès de l’intimée (témoins D___, F___ et G___). Le 
témoin G___ a même déclaré que l’appelant l’avait « envoyé sur les roses » lors-
qu’il s’était une nouvelle fois plaint de livraisons tardives (PV d’audience du 4 
mars 2010, p. 4). Le témoin C___ a certes déclaré que l’appelant n’avait, à sa 
connaissance, pas rencontré de problèmes avec la clientèle de l’intimée. Toutefois, 
ses déclarations doivent être relativisées puisque il a précisé ne pas avoir été « en 

contact avec la clientèle de l’entreprise » (PV d’audience du 4 mars 2010, p. 3).  

Les nouvelles auditions auxquelles il a été procédé en appel ne sont pas de nature 

à modifier l’appréciation de la Cour. Le témoin L___ a d’ailleurs précisé que, s’il 
n’avait jamais eu à subir le retard de l’appelant, c’était tout simplement parce qu’il 
« n’avait pas d’horaire précis pour les livraisons » (PV d’audience du 15 no-
vembre 2010, p. 3). 

http://intrapj/perl/decis/4C.237/2005
http://intrapj/perl/decis/4C.97/2006

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Par conséquent, c’est à juste titre que les premiers juges ont retenu que le licen-
ciement de l’appelant était lié à son comportement vis-à-vis de la clientèle et non 
pas aux prétentions qu’il avait formulées s’agissant des déductions opérées sur 
son salaire du mois de décembre 2008.  

Partant, le jugement querellé sera également confirmé sur ce point. 

 

6. Enfin, l’appelant conclut à la condamnation de l’intimée au paiement des frais et 
dépens de l’instance, comprenant une équitable indemnité valant participation à 
ses honoraires d’avocat. 

6.1 Il est constant qu’en matière prud’homale, la partie souhaitant l’assistance 
d’un avocat est censée prendre les frais en découlant à sa propre charge (Aubert in 
SJ 1987, p. 574). Ainsi, et compte tenu du fait que les prétentions de l’intimée ne 
sont pas téméraires (art. 76 al. 1 LJP), il ne sera pas alloué de dépens à l’appelant. 

Par ailleurs, la procédure est gratuite pour les parties, sous réserve de l’émolument 
de mise au rôle, lorsque le montant litigieux excède 30'000 fr., ce qui n’est pas le 
cas en l’espèce (art. 76 et 78 a contrario LJP). 

6.2 Enfin, il n'y a pas lieu d'octroyer des dépens à l’intimée, l'appelant n'ayant pas 
plaidé avec témérité (art. 76 al. 1 LJP). 

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PAR CES MOTIFS 

La Cour d’appel des prud’hommes, groupe 2, 

A la forme : 

déclare recevable l’appel formé par T___ contre le jugement TRPH/357/2010 
rendu le 27 mai 2010 par le Tribunal de la Juridiction des prud’hommes dans la 
cause C/20149/2009 - 2 ; 

Au fond : 

le rejette et confirme le jugement entrepris ; 

déboute les parties de toutes autres conclusions. 

 
 
 
 

Le greffier de juridiction La présidente