# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 13f3100f-cd42-5f61-99a4-d44b1c60eefe
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2018-06-26
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 26.06.2018 LF180033
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LF180033_2018-06-26.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 
 

Geschäfts-Nr.: LF180033-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichter lic. iur. P. Diggelmann, Vorsitzender, Oberrichter  

Dr. P. Higi und Oberrichter Dr. S. Mazan sowie Gerichtsschreiberin 

lic. iur. S. Kröger 

Urteil vom 26. Juni 2018 

 

in Sachen 

 

A._____,  
Beschwerdeführer, 

 

betreffend Testamentseröffnung (Kosten) 

 im Nachlass von B._____, geboren tt. Juni 1935, von Zürich, gestorben 

tt.mm.2017, wohnhaft gewesen … [Adresse] 

Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Erbschaftssachen des Bezirks-

gerichtes Zürich vom 23. April 2018 (EL171180) 

 

- 2 - 

Erwägungen: 

1. 

1.1. Am tt.mm.2017 verstarb der am tt. Juni 1935 geborene B._____ (Erblasser) 

mit letztem Wohnsitz in Zürich. Am 21. November 2017 reichte Rechtsanwalt 

X._____ beim Einzelgericht in Erbschaftssachen des Bezirksgerichtes Zürich 

(nachfolgend Vorinstanz) ein Testament des Erblassers vom 8. Juni 2003 zur Er-

öffnung ein (act. 1). Die Vorinstanz klärte in der Folge die familienrechtlichen Ver-

hältnisse ab. Am 10. Januar 2018 erklärte die Tochter des Erblassers C._____ 

gegenüber der Vorinstanz, dass sie den Nachlass unbedingt und vorbehaltlos 

ausschlage (act. 1a). Mit Eingabe vom 2. Februar 2018 erklärte auch der Bruder 

des Erblassers A._____, er schlage den Nachlass unbedingt und vorbehaltlos aus 

(act. 1c).  

1.2. Mit Urteil vom 23. April 2018 eröffnete die Vorinstanz die letztwillige Verfü-

gung des Erblassers vom 8. Juni 2003. Dabei stellte sie fest, der Erblasser hinter-

lasse als einzige gesetzliche Erbin seine Tochter C._____, welche er im Testa-

ment als Alleinerbin eingesetzt habe. Die Ausschlagungserklärung von C._____ 

wies die Vorinstanz ab, da der Nachlass bereits ausgehändigt worden sei. Die 

Ausschlagung von A._____ protokolliert sie mangels Legitimation nicht, da er 

nicht zum Kreis der Erben gehöre. Die Kosten von insgesamt Fr. 670.– (Ent-

scheidgebühr von Fr. 400.– und Barauslagen von Fr. 270.–)  bezog die Vo-

rinstanz zur Hälfte zu Lasten des Nachlasses von C._____ und auferlegte sie zur 

anderen Hälfte A._____ (vgl. act. 26).  

1.3. Gegen den Kostenentscheid führt A._____ (nachfolgend Beschwerdeführer) 

mit Eingabe vom 14. Mai 2018 (Datum Poststempel) rechtzeitig Beschwerde (act. 

27, zur Rechtzeitigkeit siehe act. 19). Die Akten der Vorinstanz wurden 

beigezogen (act. 1-24). Das Verfahren ist spruchreif. 

- 3 - 

2. 

Ein Kostenentscheid ist selbständig mit Beschwerde anfechtbar (Art. 110 und 

Art. 319 lit. b Ziff. 1 ZPO). Mit der Beschwerde kann die unrichtige Rechtsanwen-

dung und die offensichtlich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes geltend 

gemacht werden (Art. 320 ZPO).  

3.  

3.1. Der Beschwerdeführer bringt im Wesentlichen vor, da er nicht berechtigt sei, 

das Erbe auszuschlagen, sehe er nicht ein, weshalb er sich an den Kosten für das 

Urteil beteiligen müsse. Er habe während vieler Jahre praktisch keinen Kontakt zu 

seinem Bruder (dem Erblasser) gehabt und werde auch im Testament nicht er-

wähnt. Als der Erblasser verstorben sei, habe er jedoch dessen Tochter bei den 

Behördengängen geholfen (act. 27). 

3.2. Gesetzliche und eingesetzte Erben können die ihnen zugefallene Erbschaft 

ausschlagen (Art. 566 Abs. 1 ZGB). Geht bei der zuständigen Behörde – im Kan-

ton Zürich das Einzelgericht am letzten Wohnsitz des Erblassers (Art. 54 Abs. 2 f. 

SchlT ZGB i.V.m. Art. 28 Abs. 2 ZPO i.V.m. § 137 lit. e GOG) – eine Ausschla-

gungserklärung ein, hat sie diese zu prüfen und darüber Protokoll zu führen 

(vgl. Art. 570 Abs. 3 ZGB). Die dafür entstehenden Kosten trägt die Person, wel-

che die Ausschlagung erklärt (HÄUPTLI, in: Abt/Weibel [Hrsg.], Praxiskommentar 

Erbrecht, 3. Aufl. 2015, Art. 570 N 11 m.w.H.). Dies erscheint gerechtfertigt, ruft 

die ausschlagende Person die Behörden doch im eigenen Interesse, etwa zur 

Verhinderung der gesetzlichen Haftung für allfällige Schulden des Erblassers an 

(vgl. zum Ganzen OGer ZH PF170008 vom 5. April 2017). Der Beschwerdeführer 

hat um Protokollierung seiner Ausschlagungserklärung bei der Vorinstanz ersucht 

und diese dadurch in eigenem Interesse zum Handeln veranlasst. Auch wenn die  

Vorinstanz zum Schluss kam, die Ausschlagungserklärung sei mangels Legitima-

tion nicht zu protokollieren, entstanden für das Verfahren des Gerichts Kosten, 

welche vom Beschwerdeführer zu tragen sind. 

- 4 - 

Die Protokollierung der Erbausschlagung gehört zur sogenannten freiwilligen Ge-

richtsbarkeit bzw. zur nichtstreitigen Erbschaftsangelegenheit. Nach § 8 Abs. 3 

der Gebührenverordnung des Obergerichts des Kantons Zürich vom 

8. September 2010 (GebV OG, LS 211.11) ist die Gerichtsgebühr nach dem Inte-

ressewert und dem Zeitaufwand des Gerichts festzusetzen und bewegt sich in der 

Regel im Rahmen von Fr. 100.– bis Fr. 7'000.–. Die dem Beschwerdeführer von 

der Vorinstanz im Umfang von Fr. 200.– auferlegte Entscheidgebühr ist vor die-

sem Hintergrund nicht zu beanstanden (§ 8 Abs. 3 GebV OG). 

3.3. Die Vorinstanz auferlegte dem Beschwerdeführer ausserdem die Hälfte der 

Barauslagen von insgesamt Fr. 270.–. Diese setzen sich aus den für die Erbe-

nermittlung entstandenen Kosten zusammen (vgl. Notizen der Vorinstanz auf der 

Innenseite des Aktentheks).  

3.3.1. Da die Protokollierung der Erbausschlagung der sog. freiwilligen Gerichts-

barkeit zuzurechnen ist, hat die protokollierende Behörde den relevanten Sach-

verhalt von Amtes wegen festzustellen (§ 142a GOG i.V.m. Art. 255 lit. b ZPO; 

siehe zum Ganzen auch OGer ZH LF110108 vom 27. Oktober 2011 E. III/1a). 

Dies bedeutet, dass die Behörde das Bestehen eines Erbfalls sowie die Aus-

schlagungsbefugnis des Erklärenden abzuklären hat. Auch die dafür entstande-

nen Barauslagen des Gerichts hat der Beschwerdeführer grundsätzlich als An-

tragsteller zu tragen (vgl. E. 3.2. sowie Art. 95 Abs. 2 lit. c ZPO). Dies ist auch so 

auf dem vom Beschwerdeführer eingereichten und unter www.gerichte-zh.ch ab-

rufbaren Ausschlagungsformular vermerkt (vgl. act. 1c). Darüber hinausgehende 

Kosten für weitere Abklärungen sind jedoch nicht nötig und können dem Be-

schwerdeführer grundsätzlich nicht auferlegt werden (Art. 108 Abs. 1 ZPO). Ins-

besondere ist für die Protokollierung der Erbausschlagung keine vollständige Er-

benermittlung – wie sie bspw. bei der Eröffnung von letztwilligen Verfügungen 

nach Art. 556 ff. ZGB erforderlich ist – notwendig (Art. 558 Abs. 1 ZGB; ZR 1990 

[89], Nr. 4 sowie EMMEL, in: Abt/Weibel [Hrsg.], Praxiskommentar Erbrecht, 

3. Aufl. 2015, Art. 557 N 4 m.w.H.; OGer ZH LF110108 vom 27. Oktober 2011 

E. III./2). 

- 5 - 

3.3.2. Vorliegend eröffnete die Vorinstanz das Testament des Erblassers und ent-

schied gleichzeitig über die Protokollierung der Ausschlagungserklärung des Be-

schwerdeführers (act. 26). Nach Einreichung des Testaments durch Rechtsanwalt 

X._____ holte die Vorinstanz eine Todesurkunde über den Erblasser ein und er-

mittelte die gesetzlichen Erben (vgl. act. 3-4; act. 8-15). Für die dafür am 22. No-

vember 2017 und am 19. Januar 2018 eingeholten Zivilstandsurkunden fiel ein 

Betrag von Fr. 100.– an (Fr. 40.– + Fr. 60.–; vgl. Notizen Vorinstanz auf Innensei-

te des Aktentheks). Am 6. Februar 2018 ging die Ausschlagungserklärung des 

Beschwerdeführers bei der Vorinstanz ein (act. 10). Am 9. und am 16. Februar 

2018 holte die Vorinstanz drei weitere Auskünfte bei den Zivilstandsämtern Zürich 

und Gossau ein. Für diese fielen Kosten von insgesamt Fr. 170.– an (Fr. 70.– + 

Fr. 70.– + Fr. 30.–; vgl. Notizen Vorinstanz auf Innenseite des Aktentheks). Aus 

den Daten der Zivilstandsurkunden ist zu schliessen, dass es sich dabei um den 

Familienschein der Eltern des Erblassers, den Familienausweis des Beschwerde-

führers sowie um eine Bescheinigung über voreheliche Kinder der Mutter des Erb-

lassers handelte (vgl. act. 5-7). Nachdem der Erblasser eine Tochter als gesetzli-

che Erbin hinterlassen und in seinem Testament keine weiteren Erben eingesetzt 

hatte, wären Abklärungen zum elterlichen Stamm des Erblassers bzw. zu dessen 

Bruder (dem Beschwerdeführer) für die Erbenermittlung nicht notwendig gewesen 

(vgl. Art. 457 und Art. 458 ZGB). Diese waren jedoch für die Prüfung der Aus-

schlagungserklärung des Beschwerdeführers vorzunehmen. Die dafür entstande-

nen Kosten wären entsprechend von ihm zu tragen. Die Vorinstanz auferlegte 

dem Beschwerdeführer jedoch lediglich die Hälfte der gesamten Barauslagen, 

d.h. einen Betrag von Fr. 135.–. Im Ergebnis erweist sich die Beschwerde damit 

auch was die Barauslagen anbelangt als unbegründet, weshalb sie abzuweisen 

ist. 

4. 

Umständehalber sind für das Beschwerdeverfahren keine Kosten zu erheben. 

Parteientschädigungen sind keine zuzusprechen. 

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Es wird erkannt:  

1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 

2. Es werden keine Kosten erhoben. 

3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 

4. Schriftliche Mitteilung an den Beschwerdeführer sowie – unter Rücksendung 

der erstinstanzlichen Akten – an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein. 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  

Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
weniger als Fr. 30'000.–. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. S. Kröger 
 
 
versandt am: 

	Urteil vom 26. Juni 2018
	Erwägungen:
	3.3.1. Da die Protokollierung der Erbausschlagung der sog. freiwilligen Gerichtsbarkeit zuzurechnen ist, hat die protokollierende Behörde den relevanten Sachverhalt von Amtes wegen festzustellen (§ 142a GOG i.V.m. Art. 255 lit. b ZPO; siehe zum Ganzen...
	3.3.2. Vorliegend eröffnete die Vorinstanz das Testament des Erblassers und entschied gleichzeitig über die Protokollierung der Ausschlagungserklärung des Beschwerdeführers (act. 26). Nach Einreichung des Testaments durch Rechtsanwalt X._____ holte di...

	Es wird erkannt:
	1. Die Beschwerde wird abgewiesen.
	2. Es werden keine Kosten erhoben.
	3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	4. Schriftliche Mitteilung an den Beschwerdeführer sowie – unter Rücksendung der erstinstanzlichen Akten – an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...