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**Case Identifier:** b8b93736-6824-5332-b818-4eb5609fc3b8
**Source:** Bundesverwaltungsgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 2017-12-06
**Language:** de
**Title:** Bundesverwaltungsgericht 06.12.2017 B-7234/2015
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_B-7234-2015_2017-12-06.pdf

## Full Text

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i f  f éd é r a l  

T r i b u n a l e  am m in i s t r a t i vo  f e d e r a l e  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i v  fe d e r a l  

 
 

Entscheid bestätigt durch BGer mit  

Urteil vom 26.03.2019 (2C_71/2018) 

 
 
    
 

 

 

  

 

 Abteilung II 

B-7234/2015 

 

 
 

  U r t e i l  v o m  6 .  D e z e m b e r  2 0 1 7  

Besetzung 
 Richterin Eva Schneeberger (Vorsitz), 

Richter David Aschmann, Richter Jean-Luc Baechler,    

Gerichtsschreiberin Astrid Hirzel. 
 

 
 

Parteien 
 SRO Casinos,  

vertreten durch Prof. Dr. Sabine Kilgus, Rechtsanwältin, 

Beschwerdeführerin,  

 
 

 
gegen 

 
 

Eidgenössische Spielbankenkommission ESBK, 

Vorinstanz.  

 

Gegenstand 
 Neues Reglement der SRO Casinos vom 29. September 

2015 – Gesuch um Prüfung und Feststellung als 

angemessener Mindeststandard. 

 

B-7234/2015 

Seite 2 

Sachverhalt: 

A.  

Die SRO Casinos (nachfolgend: Beschwerdeführerin) ist eine gesamt-

schweizerische Selbstregulierungsorganisation (nachfolgend: SRO) für 

konzessionierte Spielbanken. Im Jahr 2015 gelangte sie mehrmals an die 

Eidgenössische Spielbankenkommission ESBK (nachfolgend: Vorinstanz), 

da sie, angesichts der am 1. Januar 2016 in Kraft tretenden Änderungen 

des Geldwäschereigesetzes (zit. in E. 1.2.3) sowie der geplanten Revision 

der Geldwäschereiverordnung ESBK (zit. in E. 1.2.3), ihr geltendes Regle-

ment aus dem Jahr 2007 revidieren und per 1. Januar 2016 in Kraft setzen 

wollte. 

A.a Im Rahmen der Vernehmlassung zur Revision der Geldwäschereiver-

ordnung ESBK schlug die Beschwerdeführerin die Aufnahme einer Bestim-

mung vor, wonach die ESBK die Selbstregulierung unterstützen, als Min-

deststandard anerkennen und durchsetzen könne. Bis anhin enthielt die 

Geldwäschereiverordnung ESBK lediglich eine Bestimmung, wonach die 

ESBK mit SRO zusammenarbeiten konnte. Zudem war die durch die Vor-

instanz beabsichtigte Herabsetzung der Schwellenwerte für die Identifizie-

rung der Spielbankgäste bei Kassageschäften und für die Transaktionsre-

gistrierung beim Geld- und Währungswechsel Diskussionsthema. 

A.b Am 14. April 2015 stellte die Beschwerdeführerin der Vorinstanz den 

Entwurf ihres neuen Reglements zu. An Treffen mit Vertretern des Sekre-

tariats der Vorinstanz am 22. April, 22. Juni und 10. September 2015 wur-

den sodann die beabsichtigten Änderungen im Reglement der Beschwer-

deführerin diskutiert und bestehende Differenzen bereinigt. Nicht einig wur-

den sich die Beteiligten mit Bezug auf die Formulierungen von Art. 11 

Abs. 1, Art. 19 Abs. 2 Bst. b und Art. 31 Abs. 2 Bst. b des Reglements 

(Schwellenwert-Identifikation ab Fr. 5‘000.– bei Kassageschäften, Schwel-

lenwert von Fr. 5‘000.– für die Transaktionsregistrierung beim Geld- und 

Währungswechsel und die vorgesehene Barauszahlung gegen Quittung 

bei Kassageschäften im Fall des Abbruchs einer Geschäftsbeziehung). 

A.c Am 24. Juni 2015 verabschiedete die Vorinstanz die revidierte Geld-

wäschereiverordnung ESBK. Sie legte darin den Schwellenwert für die 

Identifizierungspflicht bei Kassageschäften und für die Transaktionsregist-

rierung beim Geld- und Währungswechsel auf Fr. 4‘000.– fest. Unverän-

dert blieben die Anforderungen an die Übergabe von Vermögenswerten an 

den Gast bei Abbruch einer Geschäftsbeziehung in einer Form, die es den 

Behörden erlaubt, die Spur der Vermögenswerte weiterzuverfolgen (Paper 

B-7234/2015 

Seite 3 

Trail). Die Bestimmung über die Zusammenarbeit der Vorinstanz mit SRO 

erfuhr – entgegen dem ersten Entwurf, in welchem deren Streichung vor-

gesehen war – ebenfalls keine Änderung. Die revidierte Verordnung trat 

am 1. Januar 2016 – gleichzeitig mit den revidierten Bestimmungen des 

Geldwäschereigesetzes – in Kraft. 

A.d Mit Eingabe vom 17. Juli 2015 ersuchte die Beschwerdeführerin die 

Vorinstanz um Feststellung, dass ihr Reglement vom 8. Juli 2015 einen an-

gemessenen Mindeststandard für die Sorgfalts- und weiteren Pflichten der 

Spielbanken nach dem 2. Kapitel des Geldwäschereigesetzes darstelle. 

Eventualiter sei durch rechtsmittelfähige Verfügung festzustellen, welche 

Bestimmungen des Reglements einen angemessenen Mindeststandard in 

diesem Sinn darstellten bzw. welche Bestimmungen in welcher Weise ge-

ändert werden müssten, um diesen Anforderungen zu genügen. Die Be-

schwerdeführerin erklärte, mit Ausnahme der Herabsetzung des Schwel-

lenwerts für die Identifizierung und Feststellung des wirtschaftlich Berech-

tigten und gewisse Transaktionskontrollen von bisher Fr. 5‘000.– auf neu 

Fr. 4‘000.– seien die Vorbehalte der Vorinstanz in der Formulierung des 

neuen Reglements berücksichtigt worden. 

A.e Mit Schreiben vom 21. August 2015 teilte die Beschwerdeführerin der 

Vorinstanz mit, ihr Hauptziel sei es, einen für die Beteiligten gangbaren 

Weg zu finden, um in naher Zukunft den gesetzlichen Selbstregulierungs-

anspruch der SRO und ihrer Mitglieder angemessen zu verwirklichen. 

Könne ein diesbezüglicher Modus vivendi einvernehmlich gefunden wer-

den, sei dies einer Umsetzung via Rechtsmittelverfahren vorzuziehen. Kein 

Hauptziel sei es, bestimmte Inhalte des revidierten Reglements, beispiels-

weise den vorgesehenen Schwellenwert von Fr. 5‘000.–, um jeden Preis 

durchzusetzen. Es gelte weiterhin, dass bei der Beurteilung der GwG-Kon-

formität einer Regulierung deren einzelne Bestimmungen immer auch im 

Kontext des Gesamtpakets zu würdigen seien. 

A.f Am letzten Treffen zwischen der Vorinstanz und der Beschwerdeführe-

rin am 10. September 2015 erklärte diese, dass sie hinsichtlich ihres Status 

als SRO eine andere Auffassung als die Vorinstanz habe, aber eine gang-

bare Lösung finden wolle. Die Vorinstanz informierte die Beschwerdefüh-

rerin über die mit dem Erlass des neuen Geldspielgesetzes (zit. in E. 3.6) 

verbundenen Auswirkungen auf das Geldwäschereigesetz, insbesondere 

über die beabsichtigte Formulierung von Art. 17 GwG, und den entspre-

chenden Text der Botschaft. Zudem erklärte sie erneut, weshalb sie die 

Anforderungen an den Paper Trail mit den im Reglement vorgesehenen 

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Seite 4 

Barauszahlungsmodalitäten bei Abbruch einer Geschäftsbeziehung als 

nicht gewahrt erachte. 

A.g Die Beschwerdeführerin wandte sich mit Gesuch vom 30. September 

2015 erneut an die Vorinstanz. Dieses ersetzte das erste Gesuch vom 

17. Juli 2015, entsprach jenem aber weitgehend. Die Anträge lauteten un-

verändert. Im Unterschied zum ersten Gesuch erklärte die Beschwerdefüh-

rerin jedoch, dass auch die Vorbehalte der Vorinstanz betreffend die Form 

der Rückzahlungen an den Gast bei Abbruch der Geschäftsbeziehung im 

Rahmen eines Kassageschäfts (Art. 31 Abs. 2 Bst. b des Reglements) im 

neuen Reglement nicht berücksichtigt worden seien. Das Reglement 

wurde neu auf den 29. September 2015 datiert. Die Beschwerdeführerin 

bat angesichts der anstehenden Umsetzungsarbeiten um rasche Rückmel-

dung. 

B.  

Mit Verfügung vom 7. Oktober 2015 wies die Vorinstanz den Hauptantrag 

der Beschwerdeführerin ab und stellte fest, dass ihr Reglement vom 

29. September 2015 keinen angemessenen Mindeststandard für die Sorg-

faltspflichten der Spielbanken nach dem 2. Kapitel des Geldwäschereige-

setzes darstelle (Dispositiv-Ziff. 1). Auf das Eventualbegehren trat die Vor-

instanz nicht ein (Dispositiv-Ziff. 2). Schliesslich auferlegte die Vorinstanz 

der Beschwerdeführerin die Verfahrenskosten von Fr. 15‘700.– (Dispositiv-

Ziff. 3). 

C.  

Mit Eingabe vom 9. November 2015 erhob die Beschwerdeführerin gegen 

diese Verfügung Beschwerde vor Bundesverwaltungsgericht. Sie bean-

tragt die Aufhebung von Dispositiv-Ziff. 1 der angefochtenen Verfügung 

und die Feststellung, dass ihr Reglement vom 29. September 2015 einen 

angemessenen Mindeststandard für die Sorgfaltspflichten der Spielbanken 

nach dem 2. Kapitel des Geldwäschereigesetzes darstelle. Insbesondere 

sei festzustellen, dass Art. 11 Abs. 1, Art. 19 Abs. 2 Bst. b und Art. 31 

Abs. 2 des Reglements als Mindeststandard unter dem Geldwäschereige-

setz anzuerkennen seien. Ferner sei Dispositiv-Ziff. 3 der angefochtenen 

Verfügung teilweise aufzuheben und im Umfang von Fr. 13‘350.– zur nä-

heren Substantiierung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Im Umfang von 

Fr. 2‘350.– seien die Verfahrenskosten nachvollziehbar und würden akzep-

tiert. 

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Seite 5 

Zur Begründung legt die Beschwerdeführerin insbesondere dar, mit der Be-

schwerde solle ihre Kompetenz als SRO unter Art. 17 GwG (zit. in E. 1.2.3) 

geklärt werden. Dies sei auch siebzehn Jahre nach Inkrafttreten des Geld-

wäschereigesetzes und fünfzehn Jahre nach Inkrafttreten des Spielban-

kengesetzes (zit. in E. 2.2.3) ungeklärt. 

D.  

Mit Vernehmlassung vom 20. Januar 2016 beantragt die Vorinstanz die Ab-

weisung der Beschwerde, soweit darauf einzutreten sei. Die Vorinstanz er-

klärt ferner, da sie die anbegehrte Ergänzung und Substantiierung hinsicht-

lich der Verfahrenskostenauflage mit der Einreichung einer Kostenaufstel-

lung nun erledigt habe, sei das Rechtsbegehren 2 der Beschwerdeführerin 

gegenstandslos geworden, weshalb nicht darauf einzutreten sei. Soweit in 

diesem Rechtsbegehren ein Antrag auf Reduktion der Verfahrenskosten 

enthalten sei, sei dieser abzuweisen. 

E.  

Mit Replik vom 23. März 2016 hielt die Beschwerdeführerin an ihren Anträ-

gen bezüglich Dispositiv-Ziff. 1 der angefochtenen Verfügung fest. Ihren 

Antrag betreffend Dispositiv-Ziff. 3 der angefochtenen Verfügung modifi-

zierte sie dahingehend, als dass diese teilweise aufzuheben sei und die 

Verfahrenskosten substantiell, mindestens im Umfang von Fr. 5‘000.– zu 

reduzieren seien. 

F.  

Mit Duplik vom 29. April 2016 bekräftigte die Vorinstanz ihre Anträge, auch 

in Bezug auf das von der Beschwerdeführerin inzwischen modifizierte 

Rechtsbegehren betreffend die Verfahrenskosten. 

G.  

Mit Eingabe vom 28. September 2016 stellte die Beschwerdeführerin ein 

sinngemässes Ausstandsbegehren gegen einen Gerichtsschreiber des 

Bundesverwaltungsgerichts, der sie auf elektronischem Weg mit einer An-

frage in Bezug auf ihre Tätigkeit kontaktiert habe. Mit Schreiben vom 

29. September 2016 informierte die Instruktionsrichterin die Parteien dar-

über, dass dieser Gerichtsschreiber nicht in der zuständigen Abteilung II 

des Bundesverwaltungsgerichts tätig sei und im vorliegenden Fall nicht ein-

gesetzt werde. 

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Seite 6 

H.  

Mit Verfügung vom 31. Januar 2017 ersuchte das Bundesverwaltungsge-

richt die Parteien, innert Frist eine ergänzende Stellungnahme mit Blick auf 

das inzwischen ergangene Urteil des Bundesgerichts 2C_867/2015 vom 

13. Dezember 2016 einzureichen. 

I.  

Die Vorinstanz äusserte sich mit Stellungnahme vom 23. Februar 2017; die 

Beschwerdeführerin innert erstreckter Frist am 21. März 2017. 

 

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 

1.  

1.1 Die angefochtene Feststellungsverfügung der ESBK ist eine Verfügung 

i.S.v. Art. 5 Abs. 1 Bst. b des Verwaltungsverfahrensgesetzes vom 20. De-

zember 1968 (VwVG, SR 172.021). Das Bundesverwaltungsgericht ist zu-

ständig für die Beurteilung von Beschwerden gegen Verfügungen der 

ESBK (Art. 31 f. sowie Art. 33 Bst. f des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom 

17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]). 

1.2 Zur Beschwerde ist berechtigt, wer am vorinstanzlichen Verfahren teil-

genommen hat oder keine Möglichkeit zur Teilnahme erhalten hat, durch 

die angefochtene Verfügung besonders berührt ist und ein schutzwürdiges 

Interesse an deren Aufhebung oder Änderung hat (Art. 48 Abs. 1 VwVG). 

1.2.1 Bei der beschwerdeführenden SRO handelt es sich um eine juristi-

sche Person in der Form eines Vereins nach den Art. 60 ff. des Schweize-

rischen Zivilgesetzbuchs vom 10. Dezember 1907 (ZGB, SR 210; vgl. 

Art. 1 der Statuten vom 22. Dezember 2008). 

1.2.2 Sie hat bei der Vorinstanz ein Feststellungsbegehren gestellt, das 

diese entgegen dem Antrag der Beschwerdeführerin beantwortet hat. Inso-

fern hat sie am vorinstanzlichen Verfahren teilgenommen und ist durch die 

getroffene Feststellung und die ihr auferlegten Verfahrenskosten offen-

sichtlich formell beschwert. 

1.2.3 Die Vorinstanz hat in der Begründung ihrer Verfügung die Frage auf-

geworfen, ob die Beschwerdeführerin überhaupt ein rechtsgenügliches 

Feststellungsinteresse dargetan habe oder nicht, trat dann aber, wie das 

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Seite 7 

Dispositiv der angefochtenen Verfügung zeigt, auf das Feststellungsbe-

gehren ein. 

Gegenstand des vorliegenden Verfahrens ist zwar vordergründig allein die 

Frage, ob das Reglement der Beschwerdeführerin vom 29. September 

2015 einen angemessenen Mindeststandard für die Sorgfaltspflichten der 

Spielbanken nach dem 2. Kapitel des Geldwäschereigesetzes vom 10. Ok-

tober 1997 (GwG, SR 955.0) darstellt oder nicht. Wenn das Gericht den 

Begehren der Beschwerdeführerin entsprechen, die Beschwerde gutheis-

sen und das Reglement der Beschwerdeführerin als angemessenen Min-

deststandard qualifizieren würde, hätte dies zur Folge, dass die der Be-

schwerdeführerin angeschlossenen Finanzintermediäre (Casinos) die Be-

willigungsvoraussetzungen erfüllen würden, auch wenn sie nur die Anfor-

derungen dieses Reglements, nicht aber die in einzelnen Punkten strenge-

ren Anforderungen der Geldwäschereiverordnung ESBK vom 24. Juni 

2015 (GwV-ESBK, SR 955.021) einhalten würden. Insofern beinhaltet die 

vorliegend umstrittene Streitfrage vorfrageweise eine Antwort auf die 

Grundsatzfrage, welche Stellung und welche Kompetenzen der beschwer-

deführenden SRO im Verhältnis zur Vorinstanz zukommen. Das Interesse 

der Beschwerdeführerin an einer Beantwortung dieser Grundsatzfrage ist 

offensichtlich (vgl. Urteil des BGer 2C_867/2015 vom 13. Dezember 2016 

nicht in BGE 143 II 132 publizierte E. 1.2) und wurde von ihr auch – entge-

gen der Behauptung der Vorinstanz – im vorinstanzlichen Verfahren dar-

getan. 

1.2.4 Die Beschwerdeführerin ist somit zur Beschwerdeführung legitimiert. 

1.3 Die Beschwerde ist frist- und formgerecht eingereicht worden (Art. 50 

Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1 VwVG), die Vertreterin hat sich rechtsgenüglich 

durch schriftliche Vollmacht ausgewiesen (Art. 11 VwVG) und der Kosten-

vorschuss wurde rechtzeitig geleistet (Art. 63 Abs. 4 VwVG). Auf die Be-

schwerde ist daher einzutreten. 

2.  

2.1 Der Gesetzgeber hat zur Bekämpfung der Geldwäscherei und der Ter-

rorismusfinanzierung im 2. Kapitel des GwG (Art. 3 ff. GwG) verschiedene 

konkretisierungsbedürftige Sorgfaltspflichten für Finanzintermediäre ein-

geführt. Deren Einhaltung bzw. Konkretisierung in weiteren Erlassen unter-

liegen der staatlichen Kontrolle (Art. 12 ff. GwG); diese beruht (teilweise) 

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Seite 8 

auf dem Prinzip der regulierten Selbstregulierung (mehrheitlich als gesteu-

erte Selbstregulierung bezeichnet; vgl. GEORG MÜLLER/FELIX UHLMANN, 

Elemente einer Rechtssetzungslehre, 3. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2013, 

Rz. 487 m.H., Rz. 495). Je nach Kategorie, welcher ein Finanzintermediär 

zuzuordnen ist, untersteht er betreffend die Einhaltung der Sorgfaltspflich-

ten der Aufsicht durch die Eidgenössische Finanzmarktaufsichtsbehörde 

FINMA (Art. 12 Bst. a und Bst. c Ziff. 2 GwG), durch die ESBK (Art. 12 

Bst. b GwG) oder aber durch eine anerkannte Selbstregulierungsorganisa-

tion (Art. 12 Bst. c Ziff. 1 GwG), welche wiederum durch die FINMA beauf-

sichtigt ist (Art. 18 GwG; vgl. zum Ganzen BGE 143 II 162 E. 2.1; Urteil des 

BGer 2C_887/2010 vom 28. April 2011 E. 6.1; WOLFGANG WOHLERS, 

Selbstregulierung – Aufsichtsrecht – Strafrecht: [Ziel-]Konflikte und Inter-

dependenzen, in: Jürg-Beat Ackermann/Wolfgang Wohlers [Hrsg.], Finanz-

markt ausser Kontrolle?, Selbstregulierung – Aufsichtsrecht – Strafrecht, 

3. Zürcher Tagung zum Wirtschaftsstrafrecht, Zürich/Basel/Genf 2009, 

S. 267 ff., 272 f.; STEPHAN STADLER, Die gelenkte Selbstregulierung im Be-

reich der Geldwäscherei, in: LeGes 2006/3, S. 49 ff., 50 f.). 

2.2 Zu unterscheiden sind Finanzintermediäre, welche gestützt auf ein an-

deres Finanzmarktgesetz als das GwG bewilligt und beaufsichtigt werden 

(spezialgesetzlich beaufsichtigte Finanzintermediäre), und nicht prudenzi-

ell beaufsichtigte Finanzintermediäre (Parabankensektor bzw. weitere Fi-

nanzintermediäre), wie z.B. Vermögensverwalter von Individualvermögen 

oder Anlageberater. 

2.2.1 Bei den spezialgesetzlich beaufsichtigten Finanzintermediären nach 

Art. 2 Abs. 2 GwG, wie beispielsweise Banken und Spielbanken, umfasst 

die Kontrolle der FINMA die Einhaltung der prudenziellen Regeln, der Ver-

haltensbestimmungen und der geldwäschereirechtlichen Sorgfaltspflich-

ten, diejenige der ESBK die Einhaltung der spielbankenrechtlichen Vor-

schriften und der Konzessionsbestimmungen, die Überwachung der Ge-

schäftsführung und des Spielbetriebs der Spielbanken, die Einhaltung der 

Pflichten aus dem GwG und die Umsetzung des Sicherheits- und Sozial-

konzepts. Die FINMA und die ESBK konkretisieren für die ihnen spezialge-

setzlich unterstellten Finanzintermediäre die gesetzlichen Sorgfaltspflich-

ten nach dem 2. Kapitel des GwG und legen fest, wie diese zu erfüllen sind, 

soweit nicht eine SRO diese Sorgfaltspflichten und ihre Erfüllung regelt 

(Art. 17 GwG). Die FINMA hat gestützt darauf die Geldwäschereiverord-

nung-FINMA vom 3. Juni 2015 (GwV-FINMA, SR 955.033.0) erlassen (zur 

ESBK vgl. E. 2.2.4). Im Bereich der spezialgesetzlich beaufsichtigten Fi-

nanzintermediäre unterstützt die FINMA die Selbstregulierung und kann 

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Seite 9 

diese im Rahmen ihrer Aufsichtsbefugnisse als Mindeststandard anerken-

nen und durchsetzen (Art. 7 Abs. 3 des Finanzmarktaufsichtsgesetzes vom 

22. Juni 2007 [FINMAG, SR 956.1]; für die Liste der als Mindeststandard 

anerkannten Selbstregulierungen vgl. das Rundschreiben 2008/10 der 

FINMA). 

2.2.2 Bei den nicht prudenziell beaufsichtigten Finanzintermediären nach 

Art. 2 Abs. 3 GwG wird nur die Einhaltung der Sorgfaltspflichten nach dem 

GwG geprüft. Dies kann direkt durch die FINMA geschehen (direkt unter-

stellte Finanzintermediäre [DUFI]; Bewilligungs- und Anschlusspflicht in 

Art. 14 Abs. 1 und 2 GwG). Den DUFI gegenüber konkretisiert ebenfalls die 

GwV-FINMA die gesetzlichen Sorgfaltspflichten (Art. 18 Abs. 1 Bst. e 

GwG). Statt sich der direkten Aufsicht durch die FINMA zu unterstellen, 

können sich Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 3 GwG zur Erfüllung ihrer 

Pflichten aus dem GwG einer anerkannten SRO anschliessen (Art. 14 

Abs. 1 GwG e contrario). Diese erfüllen – ungeachtet der privatrechtlichen 

Natur ihrer Organisation und des privatrechtlichen Charakters der von 

ihnen ausgesprochenen Sanktionen bei Verletzung der gesetzlichen bzw. 

reglementarischen Vorgaben – eine öffentliche bzw. öffentlich-rechtliche 

Aufgabe im Rahmen der ihnen diesbezüglich übertragenen staatlichen 

Kompetenzen (Urteil des BGer 2C_887/2010 vom 28. April 2011 E. 6.1). 

Die FINMA erteilt und entzieht ihnen von Gesetzes wegen die Anerken-

nung (Art 18 Abs. 1 Bst. a GwG), beaufsichtigt sie (Art. 18 Abs. 1 Bst. b 

GwG) und genehmigt ihre Reglemente (Art. 25 und Art. 18 Abs. 1 Bst. c 

GwG). Sie sorgt weiter dafür, dass die SRO den ihnen angeschlossenen 

Finanzintermediären gegenüber die gesetzlichen und reglementarischen 

Vorgaben wirksam durchsetzen (Art. 18 Abs. 1 Bst. d GwG; vgl. zum Gan-

zen BGE 143 II 162 E. 2.2 f. m.H.). 

2.2.3 Die Spielbanken nach dem Spielbankengesetz vom 18. Dezember 

1998 (SBG, SR 935.52) gelten gemäss Art. 2 Abs. 2 Bst. e GwG als Fi-

nanzintermediäre und werden durch die ESBK beaufsichtigt, die u.a. die 

Einhaltung der Pflichten aus dem GwG überwacht (Art. 12 Bst. b GwG so-

wie Art. 48 Abs. 1 und Abs. 2 Bst. b SBG). Die Spielbanken müssen in ih-

ren internen Richtlinien individuell festlegen, wie sie ihre Sorgfaltspflichten 

aus dem GwG erfüllen; dies bildet Teil des Sicherheitskonzepts jeder Spiel-

bank (Art. 14 Abs. 1 SBG, Art. 27 Abs. 1 Bst. f der Spielbankenverordnung 

vom 24. September 2004 [VSBG, SR 935.521]). Änderungen im Sicher-

heitskonzept sowie bei den Massnahmen zur Bekämpfung der Geldwä-

scherei sind meldepflichtig (Art. 18 SBG, Art. 18 VSBG). Die ESBK hat 

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Seite 10 

diese zu prüfen und zu verifizieren, dass die Konzessionsvoraussetzungen 

noch erfüllt sind. 

2.2.4 Gestützt auf Art. 17 GwG hat die ESBK die GwV-ESBK zur Konkreti-

sierung der gesetzlichen Sorgfaltspflichten nach dem 2. Kapitel des GwG 

erlassen. Die GwV-ESBK musste anlässlich der Teilrevision des GwG per 

1. Januar 2016 ebenfalls teilrevidiert werden. Die auf den 1. Januar 2016 

in Kraft getretene Teilrevision des GwG erfolgte aufgrund der im Jahr 2012 

revidierten Empfehlungen der Groupe d’action financière (GAFI), welche 

die international anerkannten Standards zur Bekämpfung der Geldwäsche-

rei und der Terrorismusfinanzierung bilden (Botschaft zur Umsetzung der 

2012 revidierten Empfehlungen der Groupe d’action financière [GAFI] vom 

13. Dezember 2013, BBl 2014 605, 606). Gemäss Art. 24 GwV-ESBK – so-

wohl in der vor dem 1. Januar 2016, als auch in der nach dem 1. Januar 

2016 geltenden Fassung – kann die ESBK mit SRO zusammenarbeiten. 

3.  

Zu prüfen ist, ob die Vorinstanz zu Recht das Feststellungbegehren der 

Beschwerdeführerin abgewiesen und festgestellt hat, dass ihr Reglement 

vom 29. September 2015 keinen angemessenen Mindeststandard für die 

Sorgfaltspflichten der Spielbanken nach dem 2. Kapitel des GwG darstelle. 

3.1 Die Beschwerdeführerin macht zusammengefasst geltend, der Kern 

der Differenz zwischen ihr und der Vorinstanz liege in den unterschiedli-

chen Auffassungen über Aufgaben und Kompetenzen der SRO für die an-

geschlossenen Finanzintermediäre. Art 17 GwG delegiere Rechtsetzungs-

befugnisse an die SRO. Es handle sich somit um normative Selbstregulie-

rung, die von der Aufsichtsbehörde anzuerkennen sei. Als SRO könne sie 

daher die Sorgfaltspflichten auf verbindliche Weise für die ihr angeschlos-

senen 15 (von 21) Spielbanken regeln, weshalb sie autonom und verbind-

lich beispielswiese von der GwV-ESBK abweichende Schwellenwerte de-

finieren könne. Die Vorinstanz habe die als Folge der Revision des GwG 

notwendig gewordenen Anpassungen der GwV-ESBK genutzt, um die Au-

tonomie der Beschwerdeführerin zu beschränken, obschon die GwG-Revi-

sion keine Änderung ihrer Aufgaben und Kompetenzen zur Folge gehabt 

habe. Weder Wortlaut noch Sinn von Art. 17 GwG seien geändert worden. 

Die Vorinstanz verletze das GwG, wenn sie von der Beschwerdeführerin 

verlange, die Schwellenwerte im Reglement unbesehen den Schwellen-

werten der revidierten GwV-ESBK anzupassen. Die SRO geniesse eine 

Autonomie, die es ihr erlaube, bei der Umsetzung des GwG, das selber 

keine Schwellenwerte vorsehe, eine eigene Risikoeinschätzung zu treffen. 

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Seite 11 

Dieses Ermessen ergebe sich aus Art. 17 GwG. Die Vorinstanz könne sich 

in ihrer Behördenverordnung nicht über das GwG hinwegsetzen. Es fehle 

eine Norm, die es ihr erlaubte, die in der GwV-ESBK konkretisierten Sorg-

faltsplichten einheitlich für alle Casinos verbindlich zu erklären. Die Selbst-

regulierungskompetenz der Beschwerdeführerin habe deshalb ihren Platz 

neben der Regulierungskompetenz der Vorinstanz. Diese habe lediglich 

die Aufgabe, die Umsetzung des Gesetzes angesichts der Vielfalt von Ge-

schäftsmodellen und des Nebeneinander von Casinos, die der SRO ange-

schlossen seien und solchen, die es nicht seien, zu gewährleisten. In der 

Sache sei es angesichts des als gering einzustufenden Geldwäschereirisi-

kos, das von Schweizer Casinos ausgehe, unverhältnismässig, dass die 

Vorinstanz eine Senkung der Schwellenwerte vorgenommen habe. 

3.2 Die Vorinstanz legt unter Verweis auf die Materialien zum GwG sowie 

die Botschaft zum neuen Geldspielgesetz und die Unterscheidung im GwG 

zwischen Finanzintermediären nach Art. 2 Abs. 2 und 3 GwG dar, Art. 17 

GwG enthalte keine Delegation von Rechtsetzungsbefugnissen an die 

SRO. Die Selbstregulierung sei lediglich ein privatrechtlicher Standard und 

habe nicht denselben Stellenwert wie eine Verordnung der ESBK. Solche 

privatrechtlichen Standards könnten den Inhalt der Verordnung überneh-

men, diesen präzisieren oder strengere Pflichten vorsehen. Sie dürften 

aber nicht weniger weit gehen als in der Verordnung vorgesehen. Die GwV-

ESBK stelle für die Spielbanken die Eckwerte bereit, die es bei der Einhal-

tung der Sorgfaltspflichten zu beachten gelte. Der Beschwerdeführerin sei 

es unbenommen, diese Eckwerte zu präzisieren und auszubauen, wie sie 

dies in ihrem Reglement auch stets getan habe. Dies sei nie problematisch 

gewesen, die Beschwerdeführerin habe ihre Reglemente in der Vergan-

genheit vor Inkraftsetzung jeweils mit der ESBK abgesprochen und deren 

Änderungswünschen rechtzeitig Rechnung tragen können. Nun habe dies 

erstmals nicht funktioniert. Die GwV-ESBK gehe dem Reglement vor bzw. 

das Reglement dürfe dieser nicht widersprechen. Das Reglement sei in 

den beanstandeten Punkten weniger streng als die öffentlich-rechtliche Lö-

sung und deshalb diesbezüglich unzulässig. Somit könne es nicht als an-

gemessener Mindeststandard qualifiziert werden. Die Befugnis zur autono-

men Selbstregulierung sei ausschliesslich anerkannten SRO von nicht pru-

denziell beaufsichtigten Finanzintermediären nach Art. 2 Abs. 3 GwG vor-

behalten. Es wäre absurd, wenn der Wille des Gesetzgebers dahingehend 

interpretiert würde, dass die Beschwerdeführerin alleine die Sorgfaltspflich-

ten konkretisieren könnte, obwohl sie weder eine Anerkennung als SRO 

noch eine Genehmigung ihres Reglements durch die Aufsichtsbehörde be-

B-7234/2015 

Seite 12 

nötige, wie dies für die SRO im Bereich der nicht prudenziell beaufsichtig-

ten Finanzintermediäre im Verhältnis zur FINMA vorgesehen sei. Die Be-

schwerdeführerin vermische die Aufgaben und Stellung von SRO im Be-

reich von Finanzintermediären nach Art. 2 Abs. 2 und 3 GwG. Die Vor-

instanz sei an einer Klärung der Rollenverteilung zwischen ihr und der Be-

schwerdeführerin interessiert. Zwar solle im Rahmen der neuen Gesetzge-

bung über Geldspiele diesbezüglich eine Klarstellung erfolgen, jedoch 

werde die Verabschiedung der entsprechenden Vorlage noch längere Zeit 

beanspruchen. 

3.3 Anlass für die unterschiedlichen Auffassungen ist die Formulierung von 

Art. 17 GwG, wonach FINMA und ESBK für die ihnen spezialgesetzlich un-

terstellten Finanzintermediäre die gesetzlichen Sorgfaltspflichten nach 

dem 2. Kapitel des GwG konkretisieren und festlegen, wie diese zu erfüllen 

sind, soweit nicht eine SRO diese Sorgfaltspflichten und ihre Erfüllung re-

gelt (pour autant qu'aucun organisme d'autorégulation ne l'ait fait; semp-

reché un organismo di autodisciplina non regoli tali obblighi di diligenza e 

il loro adempimento).  

3.3.1 Dieser letzte Satzteil wurde erst auf Antrag der vorberatenden Kom-

mission des Nationalrates im Parlament ergänzt; er war im Entwurf zum 

GwG nicht vorgesehen (AB 1997 N 326). Die Botschaft führte zum Entwurf 

zum damaligen Art. 16 Abs. 1 GwG aus, dass die Aufsicht im Bankenbe-

reich der damaligen Eidgenössischen Bankenkommission EBK (heute: 

FINMA) übertragen sei, parallel dazu jedoch im Rahmen der Schweizeri-

schen Bankiervereinigung eine SRO existiere, die für ihre Mitglieder eine 

verbindliche Sorgfaltspflichtsvereinbarung erlassen habe. Eine Genehmi-

gung dieser privatrechtlichen Vereinbarung durch die EBK finde nicht statt. 

So bleibe es der spezialgesetzlichen Aufsichtsbehörde unbenommen, die 

Verbandsnormen durch eigene Erlasse zu ergänzen. Diese Praxis solle 

durch das GwG nicht in Frage gestellt werden, sondern auf den ganzen 

Bereich der spezialgesetzlich beaufsichtigten Finanzintermediäre ausge-

dehnt werden. Analog den Finanzintermediären nach Art. 2 Abs. 3 GwG 

solle es auch den spezialgesetzlich beaufsichtigten Finanzintermediären 

möglich sein, SRO zu bilden und sich Verbandsnormen zu geben, welche 

einerseits die Geldwäscherei zu verhindern vermöchten, andererseits aber 

auch den Bedürfnissen ihres Bereiches optimal entsprechen würden. Die 

Selbstregulierung in diesem Bereich erfolge jedoch nicht anstelle einer be-

hördlichen Kontrolle, sondern parallel und komplementär zur spezialge-

setzlichen Aufsicht. Der Aufsichtsbehörde bleibe es auch im Rahmen der 

Selbstregulierung unbenommen, gestützt auf Art. 16 Abs. 1 GwG jederzeit 

B-7234/2015 

Seite 13 

diejenigen Bestimmungen zu erlassen, die ihr zur Konkretisierung der ge-

setzlichen Pflichten notwendig erschienen. Die Befugnis zur Selbstregulie-

rung leite sich im Fall der spezialgesetzlich beaufsichtigten Finanzinterme-

diäre denn auch nicht in erster Linie aus dem Gesetz, sondern aus der – 

ausdrücklichen oder stillschweigenden – Tolerierung durch die spezialge-

setzliche Aufsichtsbehörde ab. Entsprechend seien Umfang und Inhalt der 

Selbstregulierung nicht durch das Gesetz zu definieren, weshalb die Be-

stimmungen des 5. Abschnitts des 3. Kapitels auf diesen von der spezial-

gesetzlichen Aufsicht erfassten Bereich der Selbstregulierung keine An-

wendung fänden (Botschaft zum Bundesgesetz zur Bekämpfung der Geld-

wäscherei im Finanzsektor [Geldwäschereigesetz, GwG] vom 17. Juni 

1996, BBl 1996 III 1101, 1139; vgl. dazu CHRISTOPH GRABER, GwG, 

2. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2003, Art. 16 N 1). 

3.3.2 In den parlamentarischen Beratungen wurde ausgeführt, dass das 

GwG bewusst als Rahmengesetz konzipiert und vom Gedanken der 

Selbstregulierung geprägt sei. Das Gesetz basiere auf dem Prinzip der 

Subsidiarität. Allen Finanzintermediären werde die Möglichkeit gegeben, 

eigene SRO zu bilden, welche die Einhaltung der Sorgfaltspflichten kon-

trollierten und bei Zuwiderhandlungen Sanktionen verhängen könnten. 

Diese Regelung orientiere sich an der bestehenden SRO der Schweizer 

Banken, die sich bewährt habe. Auch bei einer Selbstregulierung bleibe die 

direkte Aufsicht durch die spezialgesetzlichen Aufsichtsbehörden gewahrt 

(AB 1997 N 323). Zum Ergänzungsantrag „soweit nicht eine SRO diese 

Sorgfaltspflichten und ihre Erfüllung regelt“ erklärte der Berichterstatter le-

diglich, in Art. 16 werde dann „das Subsidiaritätsprinzip noch etwas expli-

ziter verankert“ (AB 1997 N 324). Der zuständige Bundesrat stellte klar, 

dass es sich um eine kontrollierte Selbstregulierung handeln müsse (AB 

1997 N 325). Die Räte nahmen den Ergänzungsantrag der vorberatenden 

Kommission des Nationalrates und damit die Abweichung von der Vorlage 

des Bundesrates ohne Diskussion an. 

3.3.3 Mit der Inkraftsetzung des SBG wurden die Spielbanken als Finanz-

intermediäre in Art. 2 Abs. 2 Bst. e GwG aufgenommen. In der Botschaft 

wurde zum Thema Geldwäscherei u.a. dargelegt, dass es an der ESBK als 

spezialgesetzliche Aufsichtsbehörde sein werde, den Risiken und Gefah-

ren auf der ersten strukturellen Ebene entgegenzutreten, indem sie im Kon-

zessionsverfahren und während der Dauer der Konzession die Konzessi-

onsvoraussetzungen und ihr dauerndes Vorliegen prüfe. Geldwäscherei-

aktivitäten des Publikums seien dadurch zu verhindern, dass die Spielban-

B-7234/2015 

Seite 14 

ken verpflichtet würden, bestimmte Sorgfaltspflichten im Rahmen ihrer Ge-

schäftstätigkeit einzuhalten, wie dies das GwG für alle Finanzintermediäre 

vorschreibe. Diese Sorgfaltspflichten sollen namentlich verhindern, dass 

die Spielbanken dazu benutzt würden, als Alibi für anderweitig nicht erklär-

baren – legalen oder illegalen – Vermögenszuwachs zu dienen (Botschaft 

zum Bundesgesetz über das Glückspiel und über die Spielbanken [Spiel-

bankengesetz, SBG] vom 26. Februar 1997, BBl 1997 III 145, 160 f.). 

Durch das FINMAG wurde Art. 16 aGwG zu Art. 17 GwG. Das bestehende 

System der Selbstregulierung wurde beibehalten: Die Botschaft führte zu 

Art. 17 GwG aus, dieser regle wie bis anhin Art. 16 die Kompetenzen und 

Pflichten der Aufsichtsbehörden sowie deren Zusammenspiel mit den SRO 

betreffend Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG. Dieses System 

bleibe unverändert. Die bisherigen unterschiedlichen Funktionen der 

Selbstregulierung für Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG und für 

diejenigen nach Art. 2 Abs. 3 GwG blieben weiterhin bestehen (Botschaft 

zum Bundesgesetz über die Eidgenössischen Finanzmarktaufsicht 

[Finanzmarktaufsichtsgesetz, FINMAG] vom 1. Februar 2006, BBl 2005 

2829, 2846, 2909). Im Rahmen der Teilrevision des GwG per 1. Januar 

2010 wurde Art. 41 GwG dahingehend geändert, dass die Verordnungs-

kompetenz im Bereich der Geldwäschereibekämpfung an das FINMAG an-

gepasst wurde, indem neu der Bundesrat statt die spezialgesetzliche Auf-

sichtsbehörde die Ausführungsbestimmungen erlässt. Im Bereich der Fest-

legung der Sorgfaltspflichten nach dem 2. Kapitel des GwG werde jedoch 

an der bisherigen Verordnungskompetenz der Aufsichtsbehörde festgehal-

ten, die sich bewährt habe (Botschaft zur Umsetzung der revidierten Emp-

fehlungen der Groupe d’action financière [GAFI] vom 15. Juni 2007, BBl 

2007 6269, 6287 f.). 

3.3.4 Damit stellt sich die Frage, ob die im Jahr 1997 vom Parlament be-

schlossene Ergänzung von Art. 16 Abs. 1 aGwG „soweit nicht eine SRO 

diese Sorgfaltspflichten und ihre Erfüllung regelt“ an der Parallelität und 

Komplementarität von spezialgesetzlicher Aufsicht und Selbstregulierung 

im Bereich der Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG bzw. am dem 

GwG zugrundeliegenden Konzept der Selbstregulierung etwas geändert 

hat. Die Materialien und die Entwicklung des GwG sowie des SBG und des 

FINMAG sprechen dagegen. Vielmehr geht daraus hervor, dass im Laufe 

der Zeit keine inhaltliche Veränderung von Art. 17 GwG stattgefunden hat: 

Stets wurde in den Gesetzesänderungen auf das bestehende System oder 

direkt auf die Botschaft zum GwG verwiesen, wonach für die zwei verschie-

denen Gruppen von Finanzintermediären zwei verschiedenen Konzepte 

der Selbstregulierung bestehen. Die Ergänzung ist vielmehr mit dem Ziel 

B-7234/2015 

Seite 15 

erfolgt, dass es auch Finanzintermediären, die prudenziell beaufsichtigt 

sind, und nicht nur solchen aus dem Parabankensektor, unbenommen ist, 

SRO zu bilden. 

3.3.5 Im Rahmen des Geldspielgesetzes, welches das bisherige Spielban-

kengesetz und das Bundesgesetz betreffend die Lotterien und die ge-

werbsmässigen Wetten vom 8. Juni 1923 (SR 935.51) zusammenführt und 

ablöst, wird das GwG erneut teilrevidiert werden. Die Beratung im Parla-

ment ist abgeschlossen. Art. 17 GwG erfährt durch die Teilrevision keine 

relevante Änderung (BBl 2015 8583). 

3.4 In der Lehre finden sich nur wenige Ausführungen zu dieser Frage. Es 

wird die Ansicht vertreten, die vom Parlament vorgenommene Ergänzung 

sei dahingehend auszulegen, dass die EBK (heute: FINMA) zwar berech-

tigt, aber nicht verpflichtet sei, eigene Regeln zu erlassen (GRABER, a.a.O., 

Art. 16 N 1). Ferner wird dargelegt, auch wenn aus dem Wortlaut von 

Art. 17 GwG auf den ersten Blick der Schluss gezogen werden könnte, 

dass die behördliche Regelungskompetenz im Bereich der Finanzinterme-

diäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG strikt subsidiär sei und dort nicht mehr be-

stehe, wo eine SRO die Sorgfaltspflichten im Detail konkretisiere, wider-

spreche eine solche Interpretation dem Ziel und Zweck des GwG, verbind-

liche Mindeststandards im Kampf gegen die Geldwäscherei festzulegen. 

SRO im Bereich der Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG würden 

nicht behördlich anerkannt und beaufsichtigt, und ihr Reglement unterliege 

keinerlei behördlicher Kontrolle oder Genehmigung. Es könne vom Gesetz-

geber offensichtlich nicht gewollt sein, dass eine behördliche Konkretisie-

rung der Sorgfaltspflichten des GwG von vornherein ausgeschlossen sei, 

wenn eine private, weder anerkannte noch beaufsichtigte SRO dies in ei-

nem nicht genehmigten, ebenfalls privaten Reglement bereits auf irgend-

eine Weise getan habe. Nicht anerkannte SRO erhielten dadurch ausge-

rechnet in von den zuständigen Behörden direkt zu beaufsichtigenden Be-

reichen des Finanzsektors einen unbeschränkten Spielraum, während im 

Bereich der weiteren Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 3 GwG die 

Selbstregulierungsreglemente einer behördlichen Kontrolle unterliegen 

würden. Dieses Ergebnis wäre unhaltbar (CHRISTIAN HEIERLI, Das Konzept 

der Selbstregulierung im GwG – Rechtliche Grundlagen und Mängel bei 

der praktischen Umsetzung, in: GesKR 2010, nachfolgend: Konzept, 

S. 43 ff.). Insofern seien Reglemente von SRO im Bereich der spezialge-

setzlichen Finanzintermediäre nur so lange massgebend, als die zustän-

dige Aufsichtsbehörde auf dem Verordnungsweg nicht eigene Regelungen 

B-7234/2015 

Seite 16 

erlasse. Nach dem in der Botschaft dargelegten Konzept dürfe die Auf-

sichtsbehörde auch dann eigene Regelungen treffen, wenn die SRO be-

reits eine ausreichende Konkretisierung vorgenommen habe, doch impli-

ziere die Änderung durch das Parlament, dass dieses den Vorrang der 

Selbstregulierung gegenüber dem ursprünglichen Vorschlag habe stärken 

wollen, weshalb Art. 16 aGwG (heute Art. 17 GwG) so zu verstehen sei, 

dass die Aufsichtsbehörde die Pflichten nur dann auf dem Verordnungsweg 

konkretisieren dürfe, wenn die Selbstregulierung nicht zureichend sei 

(CHRISTIAN HEIERLI, Zivilrechtliche Haftung für Geldwäscherei, Unter Be-

rücksichtigung der Instrumente des Einziehungsrechts, Zürich/Basel/ 

Genf 2012, N 191; DERS., Konzept, S. 45). 

3.5 In systematischer Hinsicht ist festzustellen, dass das GwG den SRO 

für Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG keine Aufsichtskompetenz 

betreffend die geldwäschereirechtlichen Sorgfaltspflichten zuspricht. Dies 

im Gegensatz zu den SRO für Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 3 GwG, 

denen eine solche Kompetenz ausdrücklich zukommt. Entsprechend die-

ser unterschiedlichen Stellung sieht das Gesetz denn auch nur in Bezug 

auf SRO für Finanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 3 GwG verschiedene Re-

gelungen vor, so insbesondere, dass sie durch die FINMA beaufsichtigt und 

anerkannt werden müssen und dass ihre Reglemente einer Genehmigung 

bedürfen (Art. 24 ff. GwG). Für die hier in Frage stehenden SRO für Fi-

nanzintermediäre nach Art. 2 Abs. 2 GwG dagegen sieht das Gesetz über-

haupt keine Regelungen vor. 

3.6 Das Bundesverwaltungsgericht hat erkannt, dass den SRO für Finanz-

intermediäre nach Art. 2 Abs. 3 GwG im Rahmen der Geldwäschereibe-

kämpfung eine eigenständige und wesentliche Rolle in der Aufsicht zu-

kommt, weshalb sie über eine nicht unbedeutende Autonomie bei der Um-

setzung der gesetzlichen Sorgfaltspflichten in ihren Reglementen verfü-

gen, die auch die zuständige Aufsichtsbehörde über die SRO zu respektie-

ren hat (vgl. Urteil des BVGer B-2200/2014 vom 20. August 2015 E. 4.5). 

Da den hier in Frage stehenden SRO für Finanzintermediäre nach Art. 2 

Abs. 2 GwG dagegen keine solche gesetzlich vorgesehene Rolle in Bezug 

auf die Aufsicht zukommt, haben ihre Reglementsbestimmungen auch 

keine eigenständige aufsichtsrechtliche Bedeutung in dem Sinn, dass die 

Aufsichtsbehörde über die angeschlossenen Finanzintermediäre diese zu 

respektieren hätte. 

B-7234/2015 

Seite 17 

3.7 Insgesamt ergibt sich daher, dass die Formulierung von Art. 17 GwG, 

wonach FINMA und ESBK für ihnen spezialgesetzlich unterstellte Finanz-

intermediäre die gesetzlichen Sorgfaltspflichten nach dem 2. Kapitel des 

GwG konkretisieren und festlegen, wie diese zu erfüllen sind, soweit nicht 

eine SRO diese Sorgfaltspflichten und ihre Erfüllung regelt, die Aufsichts-

behörde zwar ermächtigt, auf eine Konkretisierung zu verzichten, sofern 

sie diese als nicht erforderlich erachtet, weil bereits eine ausreichende Re-

gelung einer SRO besteht, der sich alle Beaufsichtigten unterzogen haben, 

dass sie aber keine Regelungsautonomie einer SRO respektieren muss, 

die sie in ihrer eigenen Verordnungskompetenz einschränken würde. 

3.8 Beim Reglement der Beschwerdeführerin handelt sich somit um paral-

lele und komplementäre Selbstregulierung zur behördlichen Aufsicht, im 

Unterschied zur gesteuerten Selbstregulierung, bei welcher staatliche Ak-

teure die Regelung durch Private veranlassen, fördern oder mit ihnen aus-

handeln (vgl. dazu URS ZULAUF, Koregulierung statt Selbstregulierung, in: 

Jusletter vom 4. November 2013, Rz. 16 f. m.H.; WOHLERS, a.a.O., 

S. 287 f.; MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., N 486 f.). Verbindlich für die Spielban-

ken bleiben daher die Regelungen der GwV-ESBK, analog der GwV-

FINMA für die spezialgesetzlich beaufsichtigen Finanzintermediäre sowie 

für die DUFI. Es ist unbestritten, dass die Bestimmungen der GwV-ESBK 

tiefere Schwellenwerte und andere Modalitäten in Bezug auf die Wahrung 

des Paper Trails betreffend die Auszahlung bei Kassageschäften im Fall 

des Abbruchs einer Geschäftsbeziehung vorsehen als die Reglementsbe-

stimmungen der Beschwerdeführerin. Dass die betreffenden Verordnungs-

bestimmungen verfassungs- oder gesetzwidrig seien, hat die Beschwerde-

führerin nicht dargetan. Ihre Ausführungen, dass die Vorinstanz andere 

Schwellenwerte hätte normieren und die GAFI-Empfehlungen nicht blind 

hätte übernehmen müssen, sind daher unerheblich. 

3.9 Da alle Spielbanken – ungeachtet ihrer allfälligen Mitgliedschaft bei der 

Beschwerdeführerin sowie allfälliger höherer Schwellenwerte und abwei-

chender Modalitäten betreffend die Auszahlung bei Kassageschäften im 

Fall des Abbruchs einer Geschäftsbeziehung in deren Reglement – die 

Schwellenwerte und Modalitäten nach der GwV-ESBK einhalten müssen, 

hat die Vorinstanz das Reglement der Beschwerdeführerin zu Recht nicht 

als angemessenen Mindeststandard für die Sorgfaltspflichten anerkannt. 

  

B-7234/2015 

Seite 18 

4.  

Zu prüfen bleiben die von der Vorinstanz auferlegten Verfahrenskosten. 

4.1 Die Vorinstanz hat in der angefochtenen Verfügung erwogen, dass die 

Kosten für das Verfassen der Verfügung nach ihrem Reglement Fr. 2‘350.– 

betragen würden. Zudem seien die Aufwendungen von Fr. 13‘350.– in 

Rechnung zu stellen, die im Vorfeld für die Prüfung der Eingänge der Be-

schwerdeführerin sowie für die Sitzungen mit ihr entstanden seien. Dieser 

Teil der Verfügung sei an sich nicht Bestandteil der Feststellungsverfügung. 

Aus Praktikabilitätsgründen sei er dennoch zusammen mit dieser als Kos-

tenverfügung zu fakturieren. 

4.2 Die Beschwerdeführerin macht geltend, nur die direkt von ihr im Zu-

sammenhang mit dem Reglement verursachten Kosten dürften ihr aufer-

legt werden. Aus der Kostenaufstellung ergebe sich, dass die hohen Kos-

ten aus vielen Sitzungen der Beschwerdeführerin mit der Vorinstanz sowie 

aus deren aufwendiger Vor- und Nachbereitung, inkl. telefonischer Organi-

sation und Protokollführung resultierten. Es mute seltsam an, wenn ver-

schiedene Sitzungen, die es gar nicht immer gebraucht hätte und die von 

der Vorinstanz mitverursacht worden seien, nun als Verfahrenskosten er-

schienen. Die Beschwerdeführerin bestreite, dass alle Kosten, die vor dem 

20. August 2016 (recte: 2015) angefallen seien, mit Ausnahme der Analyse 

des Reglements vom 13./14. August 2015 (je 1.5 Std.), adäquat kausal mit 

dem Erlass der Verfügung zu sehen seien. Die Abwälzung aller, auch in-

terner Kosten mute sonderbar an, da die Vorinstanz der Beschwerdeführe-

rin in der Vergangenheit für alle Kontakte, Vernehmlassungen und Revisi-

onen des Reglements usw. keine solchen Kosten auferlegt und im Vorfeld 

auch keine entsprechende Praxisänderung angekündigt habe. Es sei des-

halb davon auszugehen, dass die Vorinstanz auch in diesem Fall keine 

Kosten auferlegt hätte, hätte die Beschwerdeführerin sämtliche Vorgaben 

und Auflagen umgesetzt. Damit stehe die Kostenauflage des Vorverfah-

rens und der Diskussion im Rahmen der Ausarbeitung der GwV-ESBK im 

Gegensatz zur bisherigen Praxis der guten Zusammenarbeit, auf welche 

die Beschwerdeführerin vertraute. Daher seien die Verfahrenskosten sub-

stantiell, mindestens im Umfang von Fr. 5‘000.– zu reduzieren. Nicht ge-

rechtfertigt und unverhältnismässig seien die Kosten der für die Behörde 

üblichen administrativen Aufgaben, für die Sitzungsvorbereitung, Termin-

findung, Erstellung und Kontrolle interne Protokolle sowie für die dritte Per-

son, die an den Sitzung teilgenommen habe. Es sei nicht ersichtlich, wes-

halb die Anwesenheit eines Mitglieds der Direktion und eines Mitarbeiters 

B-7234/2015 

Seite 19 

der Vorinstanz an den Sitzungen nicht genügt hätte. Wenn die Vorinstanz 

diesen Aufwand treiben wolle, solle sie diesen auch selbst bezahlen. 

4.3 Die Vorinstanz legt dar, sie habe im Rahmen der Revision der GwV-

ESBK diejenigen Mitarbeitenden eingesetzt, derer es ihrer Auffassung 

nach bedurfte. Die im Kostenblatt aufgelisteten Tätigkeiten seien aber alle 

im Zusammenhang mit der Beurteilung des Reglements der Beschwerde-

führerin erfolgt. Die Analyse der Reglementsentwürfe sowie die entspre-

chenden Diskussionen mit zwei Vertretern der Beschwerdeführerin seien 

eine Dienstleitung i.S.v. Art. 112 Abs. 1 VSBG. Ob und inwiefern einzelne 

Tätigkeiten für den Erlass der Verfügung adäquat kausal gewesen seien, 

spiele keine Rolle, da die ESBK gemäss Art. 115 VSBG auch für Verfahren, 

die nicht mit einer Verfügung endeten, Gebühren erheben könne. Hinzu 

komme, dass im Vorfeld des Erlasses der Verfügung ein im Vergleich zu 

früheren Verfahren wesentlich höherer Aufwand nicht zuletzt deshalb habe 

betrieben werden müssen, weil sich die Beschwerdeführerin widersprüch-

lich verhalten habe. Nachdem sie ursprünglich dem neuen Schwellenwert 

– da für die Casinos nach eigenen Aussagen kaum von grosser Relevanz – 

zugestimmt und in verschiedenen Bereichen die Bereitschaft zur Vor-

nahme von Anpassungen signalisiert habe, habe sie später einen Kurs-

wechsel vollzogen, der Zusatzabklärungen verursacht und weitere Gesprä-

che notwendig gemacht habe. Der so generiert Aufwand sei nicht von der 

Allgemeinheit der Casinos über die Aufsichtsabgabe, sondern von der Be-

schwerdeführerin zu tragen, da sie Veranlasserin sei und Nutzniesser aus-

schliesslich ihre 15 Mitglieder seien, denen diese Gebühren über die Mit-

gliederbeiträge überwälzt werden könnten. 

4.4 Gemäss Art. 53 Abs. 3 SBG erhebt die Vorinstanz für ihre Verfügungen 

kostendeckende Gebühren. Diese hat zu entrichten, wer eine Dienstleis-

tung der Vorinstanz oder eine Verfügung im Zusammenhang mit dem Voll-

zug der Spielbankengesetzgebung beansprucht oder veranlasst (Art. 112 

Abs. 1 VSBG). Die Gebühren werden nach Zeitaufwand und der erforder-

lichen Sachkenntnis bemessen. Sie betragen zwischen Fr. 100.− und 

Fr. 350.− pro Stunde, je nach Funktionsstufe des ausführenden Personals 

und abhängig davon, ob ein Geschäft von der Vorinstanz oder ihrem Sek-

retariat behandelt wird (Art. 113 Abs. 1 VSBG). Gestützt auf Art. 113 Abs. 2 

VSBG legt die Vorinstanz die Gebühren in einem Reglement fest (Regle-

ment der Eidgenössischen Spielbankenkommission über Kosten und Ent-

schädigungen vom 27. September 2004 [RKE]). Der vorliegend zur An-

wendung gelangende Tarif nach Zeitaufwand (vgl. Art. 3 Abs. 1 RKE) ist in 

B-7234/2015 

Seite 20 

Art. 5 RKE festgelegt, wonach abhängig von der Lohnklasse der Mitarbei-

tenden unterschiedliche Stundensätze zwischen Fr. 100.– und Fr. 325.– 

gelten. Die Zeiterfassung erfolgt dabei auf eine Viertelstunde genau 

(Art. 11 Abs. 2 RKE). 

4.5 Gemäss der eingereichten Kostenaufstellung veranschlagte die Vor-

instanz für das Verfahren eine Arbeitszeit von 59.75 Std. im Zeitraum vom 

16. April 2015 bis zum Erlass der angefochtenen Verfügung am 7. Oktober 

2015, wobei 46.25 Std. zu einem Stundensatz von Fr. 250.– berechnet 

wurden, 10.5 Std. à Fr. 300.– und 3 Std. à Fr. 325.–. Die Aufstellung gibt 

im Übrigen detailliert Auskunft über den Zeitpunkt, den Urheber sowie die 

jeweils ausgeführte Arbeit und den dafür benötigten Zeitaufwand, weshalb 

sie den Anforderungen nach Art. 113 Abs. 1 VSBG i.V.m. Art. 2 ff. RKE 

standhält. Die Kostenaufstellung umfasst Tätigkeiten der Vorinstanz ab 

dem 16. April 2015, somit nach Eingang des Reglementsentwurfs der Be-

schwerdeführerin im Hinblick auf die erste Besprechung vom 22. April 

2015. Es sind, entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin, keine Tätig-

keiten berechnet worden, die noch das vorangehende Vernehmlassungs-

verfahren zur GwV-ESBK betrafen. Die aufgelisteten und in Rechnung ge-

stellten Tätigkeiten sind Aufwand, welcher der ESBK bei der Prüfung der 

durch die Beschwerdeführerin eingereichten Reglementsversionen und 

dem entsprechenden Besprechungsbedarf entstanden ist. Mit wie vielen 

Mitarbeitenden die Vorinstanz bei Treffen mit der Beschwerdeführerin ver-

treten war, stand in ihrem Ermessen. Die Beschwerdeführerin hat unbe-

stritten das Verfahren vor der Vorinstanz veranlasst, weshalb ihr die ent-

standenen Kosten auferlegt werden können (Art. 112 Abs. 1 VSBG). Ein 

offensichtliches Missverhältnis zwischen den Leistungen der Vorinstanz 

und den erhobenen Gebühren von insgesamt Fr. 15‘700.– ist nicht festzu-

stellen. 

5.  

Die Feststellung, dass das Reglement der Beschwerdeführerin vom 

29. September 2015 keinen angemessenen Mindeststandard für die Sorg-

faltspflichten der Spielbanken nach dem 2. Kapitel des GwG darstellt, und 

die Verfahrenskostenauflage sind somit bundesrechtlich nicht zu beanstan-

den. Die Beschwerde erweist sich daher als unbegründet und ist abzuwei-

sen. 

  

B-7234/2015 

Seite 21 

6.  

Entsprechend dem Verfahrensausgang hat die Beschwerdeführerin die 

Verfahrenskosten zu tragen (Art. 63 Abs. 1 VwVG sowie Art. 1 ff. des Reg-

lements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen vor 

dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). Im Lichte der in 

Art. 2 Abs. 1 VGKE genannten Bemessungskriterien erscheinen Verfah-

renskosten von Fr. 3'000.– in jedem Fall als angemessen. 

7.  

Angesichts des Verfahrensausgangs ist auch keine Parteientschädigung 

zuzusprechen (Art. 64 Abs. 1 VwVG, Art. 7 Abs. 1 VGKE). 

  

B-7234/2015 

Seite 22 

Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 

1.  

Die Beschwerde wird abgewiesen. 

2.  

Die Verfahrenskosten von Fr. 3‘000.– werden der Beschwerdeführerin auf-

erlegt. Der einbezahlte Kostenvorschuss wird nach Eintritt der Rechtskraft 

des vorliegenden Urteils zur Bezahlung der Verfahrenskosten verwendet. 

3.  

Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen. 

4.  

Dieses Urteil geht an: 

– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) 

– die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde) 

 

Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen. 

 

Die vorsitzende Richterin: Die Gerichtsschreiberin: 

 

 

 

 

Eva Schneeberger Astrid Hirzel 

 

  

B-7234/2015 

Seite 23 

Rechtsmittelbelehrung: 

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-

desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-

legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-

schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren 

Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. 

Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Be-

schwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). 

 

Versand: 8. Dezember 2017