# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 1ddc85dd-5616-5b79-a2ac-8de3b4aecb8c
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2000-03-06
**Language:** it
**Title:** Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 06.03.2000 11.1999.31
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TRAC_001_11-1999-31_2000-03-06.html

## Full Text

Incarto n.

  11.1999.00031

  	
  Lugano,

  6 marzo 2000/ld

   

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  del Ticino

  	 

	
  La prima
  Camera civile del Tribunale d'appello

  
	
   

  
	
   

  
						

 

	
  composta dei giudici:

  	
  Epiney-Colombo, presidente, 

  G. A. Bernasconi e Giani

  

 

	
  segretario:

  	
  Ambrosini, vicecancelliere

  

 

 

sedente per statuire nella causa
__________.__________._____ (rapporti di vicinato) della Pretura del Distretto
di Lugano, sezione 3, promossa con petizione del 22 novembre 1996 da

 

 

	
   

  	
  __________ e __________ __________, __________

  (patrocinati dall'avv. __________ __________,
  __________)

   

  
	
   

  	
  contro

  

 

	
   

  	
  __________ __________,
  __________

  (patrocinata dall'avv. __________ __________,
  __________);

   

  

esaminati gli atti,

 

posti i seguenti 

 

punti
di questione:     1.   Se dev'essere accolto
l'appello del 22 febbraio 1999 presentato da __________ __________ contro la
sentenza emessa il 22 febbraio 1999 dal Pretore del Distretto di Lugano, sezione
3;

                                      

                                         2.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.

 

Ritenuto

 

in fatto:                    A.   La particella n. __________RFD di __________, su cui sorgono due
case unifamiliari contigue, si compone di quattro proprietà per piani: la n.
__________e la n. __________, pari a complessivi 500/1000
del fondo (con diritto d'uso esclusivo sull'abitazione a nord), appartengono a
__________ e __________ __________ in ragione di metà ciascuno; la 

                                         n.
__________e la n. __________, costituenti gli altri 500/1000
del fondo (con diritto d'uso esclusivo sull'abitazione a sud), appartengono a
__________ __________, sorella di __________ __________. Davanti alle due case,
che formano un fronte unico lungo la strada __________ a est, si trova uno
spiazzo recintato da una rete metallica e da una siepe. Per accedere dalla
strada __________ a tale spiazzo, parzialmente adibito a posteggio, esisteva
una sola entrata, munita di cancello, dinanzi all'abitazione di __________ e
__________ __________.

 

                                  B.   Nel
1995 __________ __________ si è creata un proprio accesso alla strada cantonale,
dinanzi alla propria abitazione, togliendo su una lunghezza di circa 5.75 m la
rete metallica, la siepe e lo zoccolo in cemento che contornavano lo spiazzo.
In un primo tempo, il 28 agosto 1995, il Municipio di __________ ha negato la
licenza edilizia in sanatoria, salvo poi rilasciarla il 4 novembre 1997. Tale
permesso è stato annullato però il 4 marzo 1998 dal Consiglio di Stato, su
ricorso di __________ e __________ __________. La risoluzione governativa è
passata in giudicato. Il Municipio di __________ ha rinunciato nondimeno a
esigere da __________ __________ il ripristino della situazione originaria,
reputando la vertenza alla stregua di una lite fra vicini di mera indole civile.

                                      

                                  C.   Nel frattempo, il 22 novembre 1996, __________ e __________
__________ hanno promosso causa contro __________ __________, chiedendo al
Pretore del Distretto di Lugano, sezione 3, che fosse ingiunto alla convenuta –
sotto comminatoria dell'art. 292 CP – di ripristinare la recinzione metallica,
la siepe e lo zoccolo in cemento lungo la strada __________, rimuovendo altresì
una palizzata da lei eseguita sulla superficie adibita a posteggio per separare
l'area antistante la propria abitazione da quella antistante l'abitazione degli
attori____________________ __________ si è opposta alla petizione, postulandone
il rigetto. Esperito un sopralluogo, le parti hanno mantenuto le loro richieste
nei memoriali conclusivi, rinunciando al dibattimento finale.

 

                                  D.   Con
sentenza del 29 gennaio 1999 il Pretore ha accolto l'azione e ha ordinato a
__________ __________ di ripristinare – sotto comminatoria dell'esecuzione effettiva
(art. 490 CPC) – la recinzione metallica, la siepe e lo zoccolo in cemento
lungo la strada __________, come pure di rimuovere la palizzata divisoria sullo
spiazzo prospiciente il caseggiato. Egli ha ritenuto, in estrema sintesi, che
la convenuta non poteva procedere a siffatti interventi senza l'accordo delle
controparti, né essa risultava essere stata seriamente intralciata nell'uso
dell'accesso comune. Le incombeva perciò di rimettere l'area nelle primitive
condizioni. Le spese e la tassa di giustizia di fr. 750.– sono state poste a
carico della convenuta, tenuta a rifondere agli attori fr. 1500.– complessivi
per ripetibili.

 

                                  E.   Contro
la sentenza citata __________ __________ è insorta con un appello del 22
febbraio 1999 inteso a ottenere il rigetto della petizione e la conseguente
riforma del giudizio impugnato. Nelle loro osservazioni del 6 aprile 1999
__________ e __________ __________ propongono di respingere l'appello e di
confermare la sentenza di primo grado.

 

Considerando

 

in diritto:                  1.   Il Pretore ha accolto in concreto un'azione petitoria, di “valore
indeterminato”, introdotta e trattata con procedura ordinaria. Ciò permette di
desumere che le richieste di giudizio si fondano sul diritto di proprietà e non
sul possesso (art. 373 segg. CPC). Tutto il resto però rimane nel vago. Né la
petizione né la replica – né per altro la sentenza impugnata – alludono a una
qualsiasi norma di legge. Solo il memoriale conclusivo denota un accenno agli art.
712a cpv. 2 e 712g CC, il che consente di intuire – se non altro
– che nella fattispecie ci si trova di fronte a un'azione negatoria. È, questa,
una causa che il proprietario intenta sulla base dell'art. 641 cpv. 2 CC al
fine di ottenere la cessazione di una turbativa pregiudizievole per il suo
diritto di proprietà (Steinauer, Les
droits réels, vol. I, 3ª edizione, pag. 286 n. 1028; Meier-Hayoz in: Berner Kommentar, 5ª edizione, nota 89 ad art.
641 CC con richiami). In caso di comproprietà – e la proprietà per piani è una
forma di comproprietà – l'azione può essere promossa anche da un
comproprietario contro un altro comproprietario (Steinauer, loc. cit., n. 1030a; Rey, Die Grundlagen des Sachenrechts und das Eigentum, vol.
I, Berna 1990, pag. 439 n. 2057 con riferimenti; Meier-Hayoz/Rey in: Berner Kommentar, Berna 1988, nota 105 ad
art. 712g CC).

 

                                   2.   Resta
il fatto che, tanto in caso di proprietà quanto di comproprietà, la turbativa oggetto
di azione negatoria deve costituire un'ingerenza diretta. Deve
verificarsi cioè sul fondo dell'attore (Steinauer,
op. cit., vol. II, 2ª edizione, pag. 175 n. 1896). Nell'ambito di una proprietà
per piani, l'azione spetta così a ogni condomino leso direttamente dal
comportamento di un altro condomino che eserciti prerogative legate al suo
diritto d'uso esclusivo (o riservato) su parti del condominio spettanti in uso esclusivo
(o riservato) all'attore. Sotto il profilo dell'art. 641 cpv. 2 CC non basta perciò
che il convenuto ecceda le facoltà inerenti al suo diritto d'uso esclusivo (o
riservato): occorre ch'egli leda direttamente il diritto d'uso esclusivo (o
riservato) dell'attore. Ciò si ravvisa, ad esempio, quando un condomino si
introduca in locali assegnati in uso esclusivo a un altro condomino, oppure
suoni il campanello di un altro condomino solo per recare disturbo (Wermerlinger-de Gottrau, L'utilisation
de l'unité d'étage dans un immeuble en propriété par étages, Friburgo 1992,
pag. 345 in alto e pag. 346 nel mezzo con rinvii di dottrina). Si ravvisa altresì
quando un condomino pianti alberi o arbusti su porzioni di giardino assegnate
in uso riservato a un altro condomino (I CCA, sentenza del 10 febbraio 1998 in
re G., consid. 2 a 4) oppure ingombri posteggi attribuiti in uso riservato ad
altri condomini, e così via.

 

                                   3.   In
concreto non risulta che la convenuta abbia interferito direttamente
nelle superfici assegnate in uso esclusivo o in uso riservato agli attori. Essa
ha allontanato una parte della rete metallica, della siepe e dello zoccolo
attorno allo spiazzo antistante il caseggiato che confina con la strada
cantonale, installando altresì un divisorio sullo spiazzo medesimo, ma gli
attori non pretendono ch'essa sia intervenuta in un modo o nell'altro su parti
della proprietà per piani loro concessi in uso esclusivo o riservato. Anzi, dal
rogito di costituzione della proprietà per piani si evince se mai che l'area in
questione è una parte comune assegnata in uno riservato alla convenuta (doc. C,
punto 2 dell'istromento e 2° foglio dell'inserto C con riferimento alla
planimetria della 2ª domanda di costruzione nel plico doc. IV richiamato dal
Comune di __________). Ne segue che, già per questo motivo, nella misura in cui
doveva ritenersi fondata sull'art. 641 cpv. 2 CC la petizione in esame doveva
essere respinta.

 

                                   4.   Un'altra
questione è sapere se l'azione potesse essere intentata non da singoli condomini,
ma dalla comunione dei comproprietari in quanto titolare del dominio – cioè del
diritto di disporre – sulle parti comuni (art. 712l cpv. 2 CC). Contrariamente
a quel che l'appellante asserisce, infatti, il titolare di un diritto d'uso
riservato non può modificare unilateralmente l'aspetto delle parti assegnategli
(art. 712a cpv. 2 in fine CC). Tanto meno nel caso in esame, ove il
regolamento vieta a chiare lettere di “alterare l'estetica (… ) delle parti
comuni” (doc. C, inserto D, art. 6 lett. a) e di “piantare costruzioni o altro,
anche di carattere provvisorio” (art. 6 lett. c). Invano essa tenta perciò di
giustificare, per di più con inutile prolissità, la posa della palizzata.
Quanto al varco da essa aperto nella recinzione dello spiazzo, essa rimprovera
agli attori di avere ostruito a più riprese l'unico passaggio praticabile, in
particolare lasciando che loro visitatori posteggiassero veicoli davanti
all'accesso. Foss'anche vera, tale circostanza non la abilitava tuttavia a fare
giustizia da sé. Nel caso in cui sia impedito o intralciato l'uso di parti
comuni, il condomino deve rivolgersi anzitutto all'amministratore (art. 712s
cpv. 3 CC). Se non esiste un amministratore, egli può esigere che ne sia
nominato uno (art. 712q cpv. 1 CC). Comunque sia, egli può agire da sé
solo se l'amministratore rimane inattivo (Steinauer,
op. cit., vol. I, pag. 372 n. 1339 in fine con rinvio). Nemmeno la convenuta pretende
che nel caso in rassegna sussistano estremi del genere. Ne segue che in
concreto ci si può seriamente domandare se l'azione negatoria presentata dagli
attori non potesse, in realtà, essere esperita con successo dalla comunione dei
comproproprietari. Sia come sia, nel quadro della presente lite la comunione
dei comproprietari non è mai stata parte in causa, né risulta essere stata
autorizzata a procedere dall'assemblea dei comproprietari. Il quesito può
dunque continuare a rimanere irrisolto.

 

                                   5.   A prescindere
dall'art. 641 cpv. 2 CC, l'art. 679 CC abilita chi è leso nel suo diritto di
proprietà da turbative provenienti da un fondo altrui a chiedere la cessazione
della molestia. In tal caso non occorre che il convenuto intervenga
direttamente sulla proprietà dell'attore (come nell'ipotesi dell'art. 641 cpv.
2 CC); una turbativa indiretta basta, purché configuri un eccesso
pregiudizievole nel senso dell'art. 684 CC (Stenauer,
op. cit., vol. II, pag. 175 n. 1896). La legittimazione attiva spetta anche al
condomino di una proprietà per piani che intenda proteggere parti conferitegli
in diritto d'uso esclusivo da turbative indirette provocate da un altro
condomino. L'art. 679 CC costituisce, in effetti, una lex specialis dell'art.
641 cpv. 2 CC (Steinauer, op.
cit., vol. I, pag. 338 n. 1234 con rinvio al n. 1035 di pag. 284; Wermerlinger-de Gottrau, op. cit., pag.
334 segg.; Meier-Hayoz/Rey, op.
cit., nota 105 ad art. 712g CC). L'azione è data invece alla comunione
dei comproprietari se la turbativa lede una parte comune (Baurecht 2/1994 pag.
56 n. 109), rispettivamente dev'essere promossa contro la comunione dei
comproprietari se la turbativa proviene da parti comuni (ZBGR 72/1991 pag. 94).

 

                                   6.   Ciò
posto, la petizione introdotta dagli appellati non sarebbe destinata a miglior
sorte neppure se la si reputasse ancorata all'art. 679 CC. Per vero,
l'appellante non risulta provocare in concreto alcuna turbativa indiretta,
ovvero alcuna immissione a danno delle parti di condominio oggetto d'uso
esclusivo degli attori. Questi si sono rivolti al giudice non perché la
convenuta li disturbasse con fumi, rumori o altri eccessi pregiudizievoli, ma
perché essa ha proceduto a interventi edilizi su parti comuni senza alcuna
autorizzazione. L'art. 679 CC – per altro nemmeno evocato dagli attori – non
avrebbe quindi giovato alla causa.

 

                                   7.   Se
ne conclude che, comunque si ritenga impostata la petizione (sull'art. 641 cpv.
2 o sull'art. 679 CC), gli attori non avevano veste per chiedere personalmente
al giudice la rimozione o il ripristino di interventi eseguiti su parti comuni.
E siccome la legittimazione – attiva o passiva – è un presupposto di merito da
verificare d'ufficio, per diritto federale, in ogni stadio di causa (DTF 118 Ia
130 consid. 1; v. anche DTF 123 III 62 consid. 3a), poco importa che le parti
non si siano interrogate al riguardo o che l'appellante non abbia sollevato
l'eccezione nel gravame. Facendo difetto la legittimazione attiva, la petizione
in rassegna andava respinta d'ufficio. Si aggiunga, ad ogni buon conto, che gli
attori non possono sicuramente dichiararsi sorpresi circa l'esito del giudizio:
un caso analogo a quello odierno è stato oggetto di sentenza pubblicata, in
effetti, prima ancora che il Pretore statuisse nel caso concreto (Rep. 1997
pag. 151).

 

                                   8.   Gli
oneri processuali seguono la soccombenza, tanto in prima quanto in seconda
sede. La tassa di giustizia in appello tiene conto del fatto, comunque sia, che
la carenza di legittimazione attiva ha reso superfluo un esame approfondito
delle altre questioni di merito (onde una riduzione per rapporto a quanto prevede
l'art. 24 lett. a LTG). Le ripetibili sono commisurate alla circostanza che,
data la chiara giurisprudenza pubblicata (sopra, consid. 6 in fine), in appello
la convenuta si sarebbe potuta limitare a censurare la legittimazione attiva
delle controparti. 

 

Per questi motivi,

 

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

 

 

pronuncia:               I.   L'appello
è accolto e la sentenza impugnata è così riformata:

                                         1. La
petizione è respinta.

                                         2. La
tassa di giustizia di fr. 1000.– e le spese sono poste solidalmente a carico
degli attori, che rifonderanno alla convenuta fr. 1500.– per ripetibili.

 

                                   II.   Gli oneri
processuali di appello, consistenti in:

                                         a)
tassa di giustizia      fr. 300.–

                                         b)
spese                         fr.   50.–

                                                                                fr.
350.–

                                         da
anticipare dall'appellante, sono posti solidalmente a carico di __________ e
__________ __________, che rifonderanno all'appellante, sempre con vincolo di
solidarietà, fr. 700.– per ripetibili.

 

                                   III.   Intimazione:

__________                  – avv. __________
__________, __________.

                                         Comunicazione
al Pretore del Distretto di Lugano, sezione 3.

 

 

 

 

Per la prima Camera civile del Tribunale d'appello

La
presidente                                                         Il
segretario