# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** aeb0dac4-0524-531b-9635-b57d8eb2f437
**Source:** Freiburg/Fribourg (FR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-08-26
**Language:** fr
**Title:** Freiburg Kantonsgericht Schuldbetreibungs- und Konkurskammer 26.08.2015 105 2015 87
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/FR_Gerichte/FR_TC_003_105-2015-87_2015-08-26.pdf

## Full Text

Tribunal cantonal TC
Kantonsgericht KG

Rue des Augustins 3, case postale 1654, 1701 Fribourg

T +41 26 304 15 00, F +41 26 304 15 01
www.fr.ch/tc

—
Pouvoir Judiciaire PJ
Gerichtsbehörden GB

105 2015 87

Arrêt du 26 août 2015

Chambre des poursuites et faillites

Composition Présidente: Catherine Overney
Juges: Adrian Urwyler, Dina Beti
Greffière: Frédérique Riesen

Parties A.________, plaignante, représentée par Caritas, Service de 
gestion et d'assainissement de dettes

contre

l'Office des poursuites de la Sarine 

Objet Nullité d’une poursuite introduite durant la liquidation de la faillite 
pour des créances nées avant l’ouverture de celle-ci (art. 22 et 206 
al. 1 LP)

Plainte du 26 juin 2015 contre l’Office des poursuites de la Sarine 
concernant le commandement de payer n° bbb de l’Office des 
poursuites de la Gruyère et la poursuite subséquente n° ccc de 
l’ Office des poursuites de la Sarine 

 

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considérant en fait

A. A.________ a fait l’objet d’une procédure de faillite prononcée le 10 mars 2014 et clôturée le 
20 novembre 2014 (cf. annexe IX de la plainte). Dans le cadre de cette faillite, D.________ SA, 
représentante des bailleurs de A.________, a produit une créance à hauteur de CHF 18'737.45, 
relative aux frais de remise en état de l’appartement de cette dernière, aux frais d’expulsion, aux 
loyers impayés et aux frais de procédure (cf. pièces produites par l’Office des faillites). En raison 
d’un contrat d’assurance caution conclu par A.________ et aux termes duquel la société 
E.________ SA s’engage à garantir le paiement de toute dette découlant du contrat de bail à loyer 
de A.________ pour le montant de la garantie de loyer, cette société s’est acquittée de 
CHF 2'300.- en faveur de D.________ SA. A la suite de ce versement, la représentante des 
bailleurs a réduit sa production à CHF 16'437.45 (cf. pièce produite par l’Office des faillites). 
E.________ SA, quant à elle, a produit sa créance dans le cadre de la faillite et l’a intitulée 
"Libération de la garantie de loyer selon fact. n° fff" (cf. état de colocation produit par l’Office des 
faillites). Dans le cadre de la liquidation de la faillite, un acte de défaut de biens a été établi, le 
17 novembre 2014, en faveur de E.________ SA, pour le montant de CHF 2'400.-.

B. Le 9 septembre 2014, E.________ SA a introduit une poursuite n° bbb de l’Office des 
poursuites de la Gruyère à l’encontre de A.________, pour le montant de CHF 2'500.-, en se 
référant à la facture n° fff. A.________ a fait opposition au commandement de payer, pour non 
retour à meilleure fortune. Par décision du 11 novembre 2014, la Présidente du Tribunal civil de la 
Gruyère à pris acte de son retrait d’opposition. Le 5 mai 2015, E.________ SA a requis la 
continuation de la poursuite en exécution du commandement de payer n° bbb. 

Le 6 mai 2015, un avis de saisie a été transmis à A.________. Le 18 juin 2015, un nouvel avis de 
saisie a été établi, cette fois dans la poursuite n° ggg introduite par H.________ SA pour la somme 
de CHF 1'422.10, frais et intérêts compris. Il était précisé que cette saisie se greffait sur celle 
annoncée le 6 mai 2015. La débitrice a été entendue dans le cadre de la poursuite n° ccc de l’ 
Office des poursuites de la Sarine faisant suite au commandement de payer n° bbb de l’Office des 
poursuites de la Gruyère. Le 10 juillet 2015, elle a remis à l’ Office des poursuites de la Sarine des 
documents relatifs à sa situation financière. Le même jour, l’ Office des poursuites de la Sarine a 
ordonné une saisie mensuelle de CHF 400.- sur son salaire dans la poursuite n° ccc faisant suite à 
la poursuite n° bbb de l’Office des poursuites de la Gruyère. 

C. Par dépôt de plainte du 26 juin 2015, A.________ a conclu à ce qu’il soit constaté que le 
commandement de payer n° bbb de l’Office des poursuites de la Gruyère du 2 septembre 2014 et 
les actes subséquents, dont la poursuite n° ccc de l’ Office des poursuites de la Sarine sont nuls. A 
titre de mesures provisionnelles, elle a conclu à la suspension de la saisie de salaire et 
subsidiairement à ce que les deniers ne soient pas distribués jusqu’à la décision au fond.

L’ Office des poursuites de la Sarine s’est déterminé le 13 juillet 2015, concluant au rejet de la 
plainte et de l’effet suspensif. 

Par arrêt du 15 juillet 2015, la Juge déléguée a prononcé l’effet suspensif et ordonné la 
consignation, à l’ Office des poursuites de la Sarine, des montants saisis, jusqu’à droit connu sur la 
plainte. 

Le 31 juillet 2015, la plaignante a produit les commandements de payer n° bbb et n° iii de l’Office 
des poursuites de la Gruyère. 

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Le 13 août 2015, l’Office cantonal des faillites a produit l’état de colocation déposé dans le cadre 
de la faillite de la plaignante et la production de D.________ SA. 

en droit

1. Sauf dans les cas où la loi prescrit la voie judiciaire, il peut être porté plainte à l'autorité de 
surveillance lorsqu'une mesure de l'office est contraire à la loi ou ne paraît pas justifiée en fait 
(art. 17 al. 1 LP). La plainte doit être déposée dans les dix jours de celui où le plaignant a eu 
connaissance de la mesure (art. 17 al. 2 LP). 

En l’espèce, le commandement de payer n° bbb de l’Office des poursuites de la Gruyère a été 
notifié à la plaignante le 9 septembre 2014. Quant à la réquisition de continuer la poursuite du 
5 mai 2015, elle en a eu connaissance lors de la réception de l’avis de saisie du 6 mai 2015, soit 
vraisemblablement dans les jours qui ont suivis. Dans ces conditions, la plainte du 26 juin 2015 n’a 
pas été déposée en temps utile.

Cependant, la plaignante allègue la nullité de mesures d’exécution, laquelle doit être constatée 
d’office par l’autorité de surveillance (cf. art. 22 LP), indépendamment de toute plainte et donc 
aussi dans les cas où les délais ne sont pas respectés (cf. ATF 117 III 39 consid. 1). Ainsi, il doit 
être entré en matière sur la plainte, dans l’hypothèse où les allégués de la plaignante devaient se 
vérifier. La plainte est donc recevable. 

2. a) Selon l’art. 206 al. 1 LP, les poursuites dirigées contre le failli s'éteignent et aucune 
poursuite ne peut être faite ("eingeleitet" selon la version allemande), durant la liquidation de la 
faillite pour des créances nées avant l'ouverture de celle-ci. Un acte de poursuite exécuté en 
violation de l'art. 206 LP n'est pas seulement annulable sur plainte déposée en temps utile, mais 
radicalement nul; cette nullité doit être constatée d'office en tout temps par les autorités de 
surveillance (cf. ATF 93 III 55 consid. 3 et arrêt TF 5A_828/2011 du 13 avril 2012 consid. 3.3).

Seules les créances nées avant l’ouverture de la faillite sont prises en compte par celle-ci 
(cf. WOHLFART/MEYER, in Basler Kommentar, Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs 
II, 2e éd. 2010, art. 206 n. 15). 

b) Il ressort de l’art. 6 des conditions générales du contrat d’assurance caution, que dans le 
cas où E.________ SA verse un montant au bailleur en vertu de la garantie de loyer, elle est 
immédiatement et pleinement subrogée aux droits du bailleur et peut réclamer au locataire, par 
avis de paiement, le remboursement de tout montant versé par elle au bailleur. Il en ressort 
également que le locataire déclare expressément consentir à la substitution de partie, à savoir du 
bailleur, par E.________ SA, dans toute procédure judiciaire et en exécution forcée déjà pendante 
lors de la subrogation des droits et qu’il s’engage à rembourser E.________ SA pour tous 
montants versés par elle au titre de garantie de loyer (cf. annexe XII de la plainte). 

La créance de D.________ SA de CHF 18'737.45 correspond au décompte de sortie du 
25 mars 2014, plus intérêts, lequel comprend les frais de remise en état de l’appartement de la 
plaignante, les frais d’expulsion, les loyers impayés et les frais de procédure. Ces créances sont 
nées avant l’ouverture de la faillite (cf. pièces produites par l’Office des faillites). Tel qu’il a été 
convenu dans le contrat d’assurance, E.________ SA s’est acquittée du montant de CHF 2'300.- 
en faveur du bailleur. Conformément aux conditions générales, elle s’est substituée à D.________ 
SA dans la procédure de faillite pendante, pour le montant versé. A la suite de ce versement, elle a 
produit sa créance dans le cadre de la faillite et a reçu un acte de défaut de biens, établi le 
17 novembre 2014. Alors que la faillite de la plaignante était encore pendante, E.________ SA a 

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introduit une poursuite pour la même créance, soit la facture n° fff. Cependant, étant donné qu’elle 
s’est substituée à D.________ SA dans le cadre de la faillite et que les créances de D.________ 
SA sont nées avant l’ouverture de celle-ci, aucune poursuite ne pouvait être introduite, 
conformément à l’art. 206 al. 1 LP. Dans ces conditions, le commandement de payer n° bbb de 
l’Office des poursuites de la Gruyère et la poursuite subséquente n° ccc de l’ Office des poursuites 
de la Sarine sont nuls de plein droit. La saisie de salaire ordonnée le 10 juillet 2015 par l’ Office 
des poursuites de la Sarine est levée dans la mesure où elle vise l’exécution du commandement 
de payer n° bbb de l’Office des poursuites de la Gruyère dans la poursuite n° ccc de l’ Office des 
poursuites de la Sarine. Les montants prélevés dans le cadre de cette saisie sont restitués à la 
plaignante pour autant qu’ils dépassent la somme de CHF 1'422.10 saisie en exécution de la 
poursuite n°ggg. 

(dispositif page suivante)

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la Chambre arrête:

I. La plainte est admise. 

Partant, le commandement de payer n° bbb de l’Office des poursuites de la Gruyère et la 
poursuite subséquente n° ccc de l’ Office des poursuites de la Sarine sont nuls. 

II. La saisie de salaire ordonnée le 10 juillet 2015 par l’ Office des poursuites de la Sarine est 
levée dans la mesure où elle vise l’exécution du commandement de payer n° bbb de l’Office 
des poursuites de la Gruyère dans la poursuite n° ccc de l’ Office des poursuites de la 
Sarine. Les montants prélevés par l’ Office des poursuites de la Sarine dans le cadre de 
cette saisie de salaire sont restitués à A.________ pour autant qu’ils dépassent la somme de 
CHF 1'422.10 saisie en exécution de la poursuite n°ggg. 

III. Communication.

Cet arrêt peut faire l'objet d'un recours en matière civile au Tribunal fédéral dans les dix jours qui 
suivent sa notification. La qualité et les autres conditions pour interjeter recours sont déterminées 
par les art. 72 à 77 et 90 ss de la loi sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF). L'acte de 
recours motivé doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.

Fribourg, le 26 août 2015/fri

La Présidente La Greffière