# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** ac970f8a-e40d-5be7-8ee0-75944c254ab1
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-04-02
**Language:** de
**Title:** Zürich Bezirksgerichte Mietgericht 02.04.2015 MG140018-L/U
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_BK_004_MG140018-L-U_2015-04-02.pdf

## Full Text

ZMP 2015 Nr. 4 

Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR: Das Mietgericht hatte Art. 257e Abs. 3 
OR auszulegen und kam zum Schluss, dass die durch den Vermieter recht-
lich geltend gemachten Ansprüche gegen den Mieter erfolgreich durchge-
setzt werden müssen, d.h. ein Urteil erwirkt werden muss. Ein reines Pro-
zessurteil (Nichteintreten) verhindert nicht, dass die Bank dem Mieter die Si-
cherheitsleistung nach Ablauf der Jahresfrist bzw. des Gerichtsverfahrens 
ohne weiteres herauszugeben hat. 
 

Die Klägerin (Mieterin) hatte von der Beklagten (Bank) im Oktober 2013 verlangt, 

dass ihr das Mietzinsdepot herauszugeben sei. Die Beklagte verweigerte diese 

Herausgabe und stellte sich auf den Standpunkt, dass die Voraussetzungen von 

Art. 257e Abs. 3 OR nicht erfüllt seien, da das Mietgericht Zürich im Mai 2013 in 

einer Streitigkeit zwischen der Klägerin und der Vermieterin (der Nebeninterveni-

entin im vorliegenden Verfahren) einen Nichteintretensentscheid gefällt hatte. Da 

die Nebenintervenientin ihre Zustimmung zur Herausgabe der Sicherheitsleistung 

ebenfalls nicht erteilte, leitete die Klägerin das vorliegende Verfahren ein. 

 

Aus dem Urteil des Mietgerichts vom 2. April 2015: 

"III. Erwägungen 

1. (…) 

2 Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR 

2.1. Nachdem der Sachverhalt gänzlich unbestritten ist, reduziert sich das vorlie-

genden Verfahren auf die Klärung einer Rechtsfrage. Entgegen den Ausführun-

gen des Rechtsvertreters der Klägerin lautet die Frage aber nicht nur, ob das 

rechtskräftige Gerichtsurteil, gestützt auf welches die Bank gemäss Art. 257e 

Abs. 3 OR die Sicherheitsleistung herausgeben darf, nur ein materiell-rechtliches 

sein darf, oder ob es auch ein Prozessurteil sein kann. Es stellt sich nämlich auch 

- 2 - 

die Frage, ob sich der Anspruch des Mieters allenfalls auf die dritte Möglichkeit 

von Art. 257e Abs. 3 OR stützen kann, wenn der Vermieter innert Jahresfrist zwar 

einen Anspruch rechtlich geltend gemacht hat, diesen aber nicht erfolgreich 

durchgesetzt hat und während der Jahresfrist kein neuerliches Verfahren gegen 

den Mieter eingeleitet hat. Zur Beantwortung dieser Frage ist eine Auslegung von 

Art. 257e Abs. 3 OR vorzunehmen: 

2.2. [Theorie] 

2.3. Der Wortlaut von Art. 257e Abs. 3 OR gibt keine Antwort auf die Frage, ob 

auch ein Prozessurteil erfasst sein kann. (…) In keiner der drei Sprachfassungen 

[Deutsch, Französisch und Italienisch] findet sich ein Hinweis dafür oder dagegen, 

dass die Norm auch Prozessurteile erfassen soll. 

Mit Bezug auf die Frage, ob ein Mieter auch einen Anspruch auf Herausgabe der 

Mietkaution hat, nachdem der Vermieter zwar einen Anspruch gegen ihn geltend 

gemacht hat, diesen aber nicht erfolgreich durchgesetzt hat, ist der Gesetzeswort-

laut eindeutig: die Bank darf die Sicherheit nur herausgeben, wenn kein Anspruch 

geltend gemacht wurde – darüber, ob der Anspruch erfolgreich durchgesetzt wer-

den muss oder nicht, äussert sich das Gesetz nicht. (…) Wie im Folgenden auf-

zuzeigen sein wird, rechtfertigt sich vorliegend jedoch eine Auslegung contra ver-

ba aber secundum rationem. Dies ergibt sich aus einer historischen und teleologi-

schen Auslegung – aus der systematischen Auslegung ergibt sich nichts. 

2.4. Die bundesrätliche Botschaft zur Revision des Miet- und Pachtrechts vom 

27. März 1985 hält fest, dass die Bank oder die Hinterlegungsstelle die Kaution 

herausgeben darf, wenn die Zustimmung von Mieter und Vermieter, ein rechts-

kräftiger Zahlungsbefehl oder ein rechtskräftiges Gerichtsurteil vorliegt. Weiter 

wurde festgehalten, es sei denkbar, dass der Vermieter den Rechtsweg nicht be-

schreite und dennoch keine Zustimmung zur Auszahlung der Sicherheit erteile. In 

diesen Fällen soll der Mieter den Vermieter nicht einklagen oder betreiben müs-

sen, um die Sicherheit zurückzubekommen. Deshalb werde vorgesehen, dass die 

Sicherheit dem Mieter herauszugeben sei, wenn der Vermieter innert eines Jah-

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res seit Beendigung des Mietverhältnisses keinen Anspruch auf die Sicherheit 

rechtlich geltend gemacht habe. 

Die Botschaft äussert sich somit nicht zur Frage, ob das rechtskräftige Urteil auch 

ein Prozessurteil darstellen kann. Betreffend die qualifizierte Untätigkeit wird je-

doch festgehalten, dass diese Möglichkeit der Herausverlangung der Mieterkauti-

on durch den Mieter zu dessen Schutz ins Gesetz aufgenommen wurde: er soll 

nicht in die Position gedrängt werden, aus der er gezwungen ist, rechtliche Schrit-

te gegen den Vermieter unternehmen zu müssen, um an das Mietkautionskonto 

zu kommen. In der vorliegenden Situation ist die Klägerin aber genau in dieser 

Position: die Kaution ist blockiert, weil die Nebenintervenientin die Zustimmung 

verweigert und die Beklagte will die Kaution nicht herausgeben, weil die Beklagte 

innert der Jahresfrist nicht qualifiziert untätig geblieben ist, sondern ein Verfahren 

gegen die Klägerin angestrengt hat – in welchem das Gericht allerdings nicht in 

der Sache über die Verwendung der Sicherheitsleistung entschieden hat, sondern 

einen Nichteintretensbeschluss fasste. 

Es kann nun aber nicht dem Willen des Gesetzgebers entsprochen haben, dass 

der Mieter – nach einem erfolglosen Versuch des Vermieters, seinen Anspruch 

durchzusetzen – nach Ablauf eines Jahres bzw. nach Beendigung des Gerichts-

verfahrens die Mietkaution nicht ohne weiteres herausverlangen kann. Denn folg-

te man der Auffassung der Beklagten (…) wäre es für einen Vermieter ein Einfa-

ches, den Zugriff des Mieters auf die Sicherheitsleistung zu blockieren, sei es 

durch die Einleitung einer Betreibung, die nach erhobenem Rechtsvorschlag nicht 

mehr weiterverfolgt wird, oder durch die Einleitung eines Schlichtungsverfahrens, 

ohne das Verfahren nach Erhalt der Klagebewilligung weiterzuführen. In diesen 

Fällen wäre die Voraussetzung der qualifizierten Untätigkeit, nämlich dass der 

Vermieter innert einem Jahr nach Beendigung des Mietverhältnisses keinen An-

spruch gegenüber dem Mieter geltend gemacht hat, nicht erfüllt, und der Mieter 

hätte keine Möglichkeit mehr, ohne die Zustimmung des Vermieters bzw. ohne 

Einleitung einer Klage gegen den Vermieter an die Sicherheitsleistung zu kom-

men. Dies kann (…) nicht dem Willen des Gesetzgebers entsprochen haben. 

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2.5. Im Ergebnis ist festzuhalten, dass die Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR 

ergibt, dass es dem Willen des Gesetzgebers entspricht, dass der Mieter nicht in 

eine Position gerät, in der er rechtlich gegen den Vermieter vorgehen muss, um 

an seine bei der Bank hinterlegte Sicherheit zu kommen. Aus diesem Grund ist 

entgegen dem Gesetzeswortlaut und zu Gunsten des gesetzgeberischen Willens 

davon auszugehen, dass die durch den Vermieter rechtlich geltend gemachten 

Ansprüche gegen den Mieter erfolgreich durchgesetzt werden müssen, d.h. ein 

Urteil erwirkt werden muss, das sich in der Sache über das bessere Recht an der 

Sicherheitsleistung ausspricht, andernfalls die Bank dem Mieter die Sicherheits-

leistung nach Ablauf der Jahresfrist bzw. des Gerichtsverfahrens ohne weiteres 

herauszugeben hat. (…) 

3. Lehrmeinungen 

3.1. Der Rechtsvertreter der Beklagten führte zutreffend aus, es gebe keinen Au-

tor, der sich explizit dazu äussere, was das Ergehen eines Prozessurteils für Fol-

gen habe mit Bezug auf die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung her-

auszugeben. Die hier gemachte Auslegung von Art. 257e Abs. 3 Satz 2 OR lässt 

sich jedoch durch HIGIS Kommentierung stützen:  

3.2. So schreibt HIGI mit Bezug auf das rechtskräftige Urteil, das Grundlage sein 

kann für die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, dass 

nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die Verwendung der Sicherheits-

leistung materiell regelt, massgebend sein kann. Mit Bezug auf die Herausgabe 

infolge Zeitablaufs führt er aus, dass diese an drei kumulativ zu erfüllende Vo-

raussetzungen geknüpft sei: erstens muss das Mietverhältnis beendet sein, zwei-

tens muss seit der Beendigung des Mietverhältnisses ein Jahr vergangen sein, 

und drittens darf zwischen den Parteien kein Verfahren über Ansprüche aus dem 

Mietverhältnis hängig sein (ZK-HIGI, 3. Aufl., Zürich 1994, Art. 257e OR N 39 ff.). 

Wenn er davon ausgeht, dass nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die 

Verwendung der Sicherheitsleistung materiell regelt, massgebend sein kann für 

die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, stellt sich HIGI 

klar dagegen, dass die Bank die Sicherheitsleistung auch gestützt auf ein Pro-

- 5 - 

zessurteil herausgeben muss. Seine Ausführungen bezüglich Herausgabe der Si-

cherheitsleistung infolge Zeitablaufs decken sich jedoch mit der hier gemachten 

Auslegung von Art. 257e Abs. 3 Satz 2 OR, denn im vorliegenden Fall sind alle 

drei Voraussetzungen erfüllt: das Mietverhältnis ist seit dem X. Juli 2012 und so-

mit bei Anhängigmachung des vorliegenden Prozesses am X. März 2014 um 

mehr als ein Jahr beendet. Zudem ist mit Abschluss des Forderungsverfahrens 

der Nebenintervenientin gegen die Klägerin seit der Rechtskraft des Beschlusses 

vom X. Mai 2013 am X. September 2013 kein Verfahren mehr hängig über An-

sprüche aus dem Mietverhältnis. 

3.3. Während es keine weiteren Autoren gibt, welche die hier gemachte Ausle-

gung von Art. 257e Abs. 3 OR oder die Kommentierung von HIGI stützen würden, 

ist festzuhalten, dass sie sich auch nicht dagegen stellen (vgl. LACHAT/ WYTTEN-

BACH, Mietrecht für die Praxis, 8. Aufl., Zürich 2009, S. 267 f.; SVIT-Kommentar, 

3. Aufl., Zürich 2008, Art. 257e Abs. 3 OR N 23 ff.)." 

 

 

Zürcher Mietrechtspraxis (ZMP): Entscheidungen des Mietgerichtes und der Schlichtungsbehör-
de des Bezirkes Zürich. Ausgabe 2015, 25. Jahrgang.  
 

Herausgegeben vom Mietgericht des Bezirkes Zürich, Postfach, 8036 Zürich 
© Mietgericht des Bezirkes Zürich, Redaktion: lic. iur. F. Saluz, Leitender Gerichtsschreiber 
 

	"III. Erwägungen
	1. (…)
	2 Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR
	2.1. Nachdem der Sachverhalt gänzlich unbestritten ist, reduziert sich das vorliegenden Verfahren auf die Klärung einer Rechtsfrage. Entgegen den Ausführungen des Rechtsvertreters der Klägerin lautet die Frage aber nicht nur, ob das rechtskräftige Ger...
	2.2. [Theorie]
	2.3. Der Wortlaut von Art. 257e Abs. 3 OR gibt keine Antwort auf die Frage, ob auch ein Prozessurteil erfasst sein kann. (…) In keiner der drei Sprachfassungen [Deutsch, Französisch und Italienisch] findet sich ein Hinweis dafür oder dagegen, dass die...
	Mit Bezug auf die Frage, ob ein Mieter auch einen Anspruch auf Herausgabe der Mietkaution hat, nachdem der Vermieter zwar einen Anspruch gegen ihn geltend gemacht hat, diesen aber nicht erfolgreich durchgesetzt hat, ist der Gesetzeswortlaut eindeutig:...
	2.4. Die bundesrätliche Botschaft zur Revision des Miet- und Pachtrechts vom 27. März 1985 hält fest, dass die Bank oder die Hinterlegungsstelle die Kaution herausgeben darf, wenn die Zustimmung von Mieter und Vermieter, ein rechtskräftiger Zahlungsbe...
	Die Botschaft äussert sich somit nicht zur Frage, ob das rechtskräftige Urteil auch ein Prozessurteil darstellen kann. Betreffend die qualifizierte Untätigkeit wird jedoch festgehalten, dass diese Möglichkeit der Herausverlangung der Mieterkaution dur...
	Es kann nun aber nicht dem Willen des Gesetzgebers entsprochen haben, dass der Mieter – nach einem erfolglosen Versuch des Vermieters, seinen Anspruch durchzusetzen – nach Ablauf eines Jahres bzw. nach Beendigung des Gerichtsverfahrens die Mietkaution...
	2.5. Im Ergebnis ist festzuhalten, dass die Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR ergibt, dass es dem Willen des Gesetzgebers entspricht, dass der Mieter nicht in eine Position gerät, in der er rechtlich gegen den Vermieter vorgehen muss, um an seine bei ...

	3. Lehrmeinungen
	3.1. Der Rechtsvertreter der Beklagten führte zutreffend aus, es gebe keinen Autor, der sich explizit dazu äussere, was das Ergehen eines Prozessurteils für Folgen habe mit Bezug auf die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben. D...
	3.2. So schreibt Higi mit Bezug auf das rechtskräftige Urteil, das Grundlage sein kann für die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, dass nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die Verwendung der Sicherheitsleistung mat...
	Wenn er davon ausgeht, dass nur ein Entscheid, der direkt oder sinngemäss die Verwendung der Sicherheitsleistung materiell regelt, massgebend sein kann für die Verpflichtung der Bank, die Sicherheitsleistung herauszugeben, stellt sich Higi klar dagege...
	3.3. Während es keine weiteren Autoren gibt, welche die hier gemachte Auslegung von Art. 257e Abs. 3 OR oder die Kommentierung von Higi stützen würden, ist festzuhalten, dass sie sich auch nicht dagegen stellen (vgl. Lachat/ Wyttenbach, Mietrecht für ...