# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6874e3d5-1800-56f0-9074-146e708ec78b
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2024-02-12
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 12.02.2024 PD240001
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_PD240001_2024-02-12.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer  

Geschäfts-Nr.: PD240001-O/U

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach, Vorsitzende, Oberrichter 

lic. iur. et phil. D. Glur und Ersatzrichterin Dr. C. Schoder sowie 

Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Würsch

Urteil vom 12. Februar 2024

in Sachen

A._____, 
Mieter, Kläger und Beschwerdeführer

gegen

Politische Gemeinde B._____, 
Vermieterin, Beklagte und Beschwerdegegnerin

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____

betreffend Ausweisung (Kostenvorschuss)

Beschwerde gegen eine Verfügung des Mietgerichtes des Bezirksgerichtes Hinwil 

vom 3. Januar 2024 (MJ230012)

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Erwägungen:

1.

1.1. Die Politische Gemeinde B._____, Abteilung Soziales (Mieterin, Unterver-

mieterin, Beklagte und Beschwerdegegnerin; fortan Beschwerdegegnerin), und 

A._____ (Untermieter, Kläger und Beschwerdeführer; fortan Beschwerdeführer) 

schlossen am 13. April 2023 einen Untermietvertrag über das möblierte Zimmer-

Nr. 1 im 1. OG an der C._____-strasse 1 in D._____ (act. 6/3/1). Die Beschwerde-

gegnerin kündigte am 27. Juni 2023 den Untermietvertrag gegenüber dem Be-

schwerdeführer per 31. August 2023 unter Verwendung des amtlichen Formulars 

(act. 6/3/2/1). 

Mit Eingabe vom 9. Oktober 2023 stellte die Beschwerdegegnerin bei der Schlich-

tungsbehörde in Miet- und Pachtsachen am Bezirksgericht Hinwil ein Schlich-

tungsgesuch. Sie verlangte, es sei dem Beschwerdeführer unter Androhung der 

Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall zu befehlen, das möblierte Zimmer-

Nr. 1 im 1. OG an der C._____-strasse 1 in D._____ umgehend in ordnungsge-

mässem Zustand zurückzugeben (act. 6/1 S. 2). Die Parteien wurden zur Schlich-

tungsverhandlung auf den 10. November 2023, 8.15 Uhr, vorgeladen (act. 6/5). 

Zwischen den Parteien kam keine Einigung zustande. In deren Folge unterbrei-

tete die Schlichtungsbehörde den Parteien mit Datum vom gleichen Tag einen Ur-

teilsvorschlag (act. 6/7). Dieser wurde vom Beschwerdeführer abgelehnt 

(act. 6/9), woraufhin ihm am 17. November 2023 die Klagebewilligung erteilt 

wurde (act. 6/10). Mit an das Bezirksgericht Hinwil adressierter Zuschrift vom 

13. Dezember 2023 (überbracht) bat der Beschwerdeführer um eine Begründung, 

weshalb ihm die Klagebewilligung erteilt worden sei resp. er eine Klage einreichen 

müsse und die Frist dafür von anderen online publizierten Informationen abweiche 

(act. 6/12). Die Schlichtungsbehörde wies den Beschwerdeführer mit Schreiben 

vom 18. Dezember 2023 darauf hin, dass das Mietschlichtungsverfahren mit Er-

teilung der Klagebewilligung definitiv abgeschlossen worden sei, sie für allfällige 

weitergehende Anliegen nicht mehr zuständig sei und das Mietgericht des Bezirks 

Hinwil erst ab Einreichung einer allfälligen Klage zuständig sei. In Bezug auf die 

vom Beschwerdeführer gestellten Fragen verwies die Schlichtungsbehörde voll-

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umfänglich auf die Erwägungen in der Klagebewilligung und die darin erwähnten 

Gesetzesartikel (act. 6/13). 

1.2. Mit Eingabe vom 20. Dezember 2023 (überbracht) reichte der Beschwerde-

führer – unter Beilage der Klagebewilligung der Schlichtungsbehörde – beim Miet-

gericht des Bezirksgerichts Hinwil (fortan Vorinstanz) eine Klage ein. Als Begrün-

dung führte er "die fehlende Nachfolgelösung des Wohnraums" und "die fehlende 

Mietdauerbeschränkung zu Beginn des Wohnantritts" an (act. 6/15). Mit Verfü-

gung vom 3. Januar 2024 setzte die Vorinstanz dem Beschwerdeführer eine Frist 

von 10 Tagen zur Leistung eines Kostenvorschusses von Fr. 2'180.00 an 

(act. 6/17 = act. 5 S. 3). 

2.

2.1. Mit Schreiben vom 16. Januar 2024 (Datum Poststempel) reichte der Be-

schwerdeführer rechtzeitig eine Beschwerde gegen die vorinstanzliche Verfügung 

vom 3. Januar 2024 beim Obergericht des Kantons Zürich ein (act. 2; zur Recht-

zeitigkeit: act. 6/18). Er stellt einen "Antrag auf unentgeltliche Rechtspflege" sowie 

einen "Antrag auf Korrektur des Verfahrens" (act. 2 S. 1).

2.2. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 6/1-18). Den Parteien 

wurde der Beschwerdeeingang mit Schreiben vom 29. Januar 2024 mitgeteilt 

(act. 7/1-2). Das Verfahren erweist sich als spruchreif.

3.

Das Gericht kann von der klagenden Partei einen Vorschuss bis zur Höhe der 

mutmasslichen Gerichtskosten verlangen (Art. 98 ZPO), wobei es sich bei der 

entsprechenden Fristansetzung (vgl. Art. 101 Abs. 1 ZPO) um eine prozesslei-

tende Verfügung handelt, welche selbständig mit Beschwerde angefochten wer-

den kann (Art. 319 lit. b Ziff. 1 ZPO i.V.m. Art. 103 ZPO). Geltend gemacht wer-

den kann dabei sowohl die unrichtige Rechtsanwendung wie auch die offensicht-

lich unrichtige Feststellung des Sachverhaltes (Art. 320 ZPO).

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4.

4.1. Die vorliegende Beschwerde richtet sich gegen den von der Vorinstanz dem 

Beschwerdeführer auferlegten Kostenvorschuss. Inhaltlich macht der Beschwer-

deführer zum einen geltend, es sei ihm mit seinem momentanen Einkommen von 

netto zirka Fr. 2'000.00 im Monat nicht möglich, den verlangten Betrag von 

Fr. 2'180.00 zu bezahlen. Eine Lohnbescheinigung könne nachgereicht werden 

(act. 2 S. 1). Zum anderen bringt der Beschwerdeführer zusammengefasst vor, im 

Urteilsvorschlag der Schlichtungsbehörde vom 10. November 2023 sei korrekter-

weise die Beschwerdegegnerin als Klägerin und er als Beklagter aufgeführt wor-

den. Der Beschwerdeführer rügt, es sei ihm nicht erklärt worden, weshalb ihm als 

beklagte, den Urteilsvorschlag ablehnende Partei die Klagebewilligung zugestellt 

worden sei. Auch sei ihm nicht erklärt worden, weshalb er eine Klage habe einrei-

chen müssen, andernfalls der Urteilsvorschlag als anerkannt gelten und dieser die 

Wirkungen eines rechtskräftigen Entscheides haben würde. Im Antwortschreiben 

der Schlichtungsbehörde vom 18. Dezember 2023 seien ihm keine verständlichen 

Informationen gegeben worden. Der Beschwerdeführer fügt an, um die in der Kla-

gebewilligung angedrohte Wirkung nicht eintreten zu lassen, habe er (trotz ver-

mutlichem Irrtum) eine Klage eingereicht. Er habe lediglich die Schritte ergriffen, 

um nicht ungerechtfertigterweise seine Wohnung zu verlieren (act. 2 S. 1 f.).

4.2. Kann aus finanziellen Gründen ein Kostenvorschuss nicht (rechtzeitig) be-

zahlt werden, so besteht die Möglichkeit, um Bewilligung der unentgeltlichen 

Rechtspflege zu ersuchen, welche (vorerst) von der Vorschussleistung befreien 

würde (Art. 118 Abs. 1 lit. a ZPO; Art. 123 Abs. 1 ZPO). Diesfalls ist in einem Ge-

such darzulegen, dass die Mittel fehlen, um neben dem Lebensunterhalt den Pro-

zess zu finanzieren. Hierfür sind die Einkommens- und Vermögensverhältnisse 

sowie sämtliche finanziellen Verpflichtungen umfassend offenzulegen und zu be-

legen (vgl. Art. 117 lit. a ZPO und Art. 119 Abs. 2 ZPO). Als weitere Vorausset-

zung für die Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege darf das gestellte 

Rechtsbegehren nicht als aussichtslos erscheinen (Art. 117 lit. b ZPO). Ein Ge-

such um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung ist nicht bei der Rechts-

mittelinstanz, sondern direkt beim für das Hauptverfahren zuständigen Gericht zu 

stellen. Da damit nicht das Obergericht des Kantons Zürich, sondern das Mietge-

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richt des Bezirksgerichtes Hinwil (Vorinstanz) zur Behandlung des Anliegens des 

Beschwerdeführers zuständig ist, ist auf die Beschwerde insofern nicht einzutre-

ten.

Die dem Beschwerdeführer durch die Vorinstanz angesetzte Frist zur Leistung 

des Kostenvorschusses lief bis am 19. Januar 2024 (act. 6/18). Die Eingabe des 

Beschwerdeführers vom 16. Januar 2024 ist zuständigkeitshalber der Vorinstanz 

zur Behandlung weiterzuleiten. Die Vorinstanz ist der Vollständigkeit halber darauf 

hinzuweisen, dass in einem Fall wie dem vorliegenden, in welchem es sich um 

eine nicht anwaltlich vertretene Partei handelt, vor einem Entscheid unter Hinweis 

auf die zur Beurteilung des Gesuchs (zusätzlich) erforderlichen Angaben eine 

Nachfrist anzusetzen ist (vgl. Huber, DIKE-Komm ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 119 N 8 

und 19; BK ZPO-Bühler, Bd. I, Bern 2012, Art. 119 N 107 f.; ZK ZPO-Emmel, 

3. Aufl. 2016, Art. 119 N 7). 

4.3. Was die Vorbringen des Beschwerdeführers zu einer "Korrektur des Verfah-

rens" (in Bezug auf die vorinstanzliche Verfügung) anbelangt, ist folgendes festzu-

halten: Für einen juristischen Laien mag schwer verständlich sein, dass die Par-

teirollen des Vermieters und des Mieters vom Schlichtungsverfahren zur Erteilung 

der Klagebewilligung resp. zum mietgerichtlichen Verfahren wechseln. Die 

Schlichtungsbehörde Hinwil und die Vorinstanz verfuhren jedoch so, wie es das 

Gesetz vorschreibt: Kommt zwischen den Parteien des Schlichtungsverfahrens 

keine Einigung zustande, kann die Schlichtungsbehörde in Streitigkeiten aus dem 

Mietverhältnis von Wohnräumen einen Urteilsvorschlag unterbreiten, wenn u.a. 

der Kündigungsschutz oder die Erstreckung des Mietverhältnisses betroffen ist. 

Dies ergibt sich aus Art. 210 Abs. 1 lit. b ZPO. Das Thema "Kündigungsschutz" ist 

weit zu verstehen. Es umfasst alle Streitigkeiten im Zusammenhang mit der gülti-

gen Beendigung des Mietverhältnisses, also auch Ausweisungsbegehren (vgl. 

BGer 4A_263/2023 vom 11. September 2023 E. 2 m.w.H. zum Begriff "Kündi-

gungsschutz"; SVIT-Kommentar, Das schweizerische Mietrecht, 4. Aufl. 2018, 

S. 1163 N 88 und S. 1172 N 120 ff.; Brüllhardt/Püntener, Mietrecht für die Praxis, 

10. Aufl. 2022, S. 166), wie es von der Beschwerdegegnerin gestellt wird. Wird 

ein Urteilsvorschlag in den Angelegenheiten nach Art. 210 Abs. 1 lit. b ZPO innert 

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Frist abgelehnt, so hat die Schlichtungsbehörde der ablehnenden Partei die Kla-

gebewilligung auszustellen. Auch dies steht so im Gesetz und zwar in Art. 211 

Abs. 2 lit. a ZPO. Da diese Bestimmung auf die ablehnende und nicht auf die kla-

gende Partei abstellt, kann es zum Tausch der Parteirollen kommen. So ist es 

vorliegend geschehen, da der Beschwerdeführer den Urteilsvorschlag ablehnte. 

Aus Art. 211 Abs. 3 ZPO ergibt sich, dass der Urteilsvorschlag als anerkannt gel-

ten und die Wirkungen eines rechtskräftigen Entscheides haben würde, wenn der 

Beschwerdeführer nicht rechtzeitig eine Klage am Mietgericht eingereicht hätte. 

Der Umstand, dass der Beschwerdeführer als Kläger an das Mietgericht gelangen 

muss und gemäss Art. 98 ZPO kostenvorschusspflichtig wird, wenn er diese Wir-

kung des Urteilsvorschlags beseitigen will, mag ihm unlogisch oder unfair erschei-

nen. Das ist jedoch in der vorliegenden Konstellation der Wille des Gesetzgebers. 

Dass die Vorinstanz vom Beschwerdeführer, welcher als Kläger an sie gelangte, 

einen Kostenvorschuss erhob, ist nicht zu beanstanden, und es besteht in Bezug 

darauf kein "Korrekturbedarf".

Zuletzt ist noch zu bemerken, dass aufgrund des Schreibens des Beschwerdefüh-

rers vom 20. Dezember 2023 an die Vorinstanz nicht anzunehmen war, der Klä-

ger wäre in Bezug auf die Klageerhebung einem "Irrtum" unterlegen bzw. er hätte 

gar keine Klage erheben wollen (vgl. act. 6/15). Auf solches konnte und musste 

die Vorinstanz nicht schliessen. Die Vorinstanz legte zu Recht ein Verfahren be-

treffend Ausweisung an. Auch aus den Ausführungen des Beschwerdeführers in 

der Beschwerde an die Kammer, ergibt sich nicht, dass er bloss irrtümlich eine 

Klage erhob, gibt er doch an, nicht ungerechtfertigterweise seine Wohnung verlie-

ren zu wollen (act. 2 S. 2). Es scheint klar, dass der Beschwerdeführer verhindern 

möchte, dass der Urteilsvorschlag die Wirkungen eines rechtskräftigen Entschei-

des hat. 

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4.4. Zusammengefasst ist festzuhalten, dass die Beschwerde des Beschwerde-

führers (in Bezug auf die verlangte "Korrektur des Verfahrens") abzuweisen bzw. 

auf diese (in Bezug auf den Antrag auf "unentgeltliche Rechtspflege) nicht einzu-

treten ist.

5.

Umständehalber sind für dieses Verfahren keine Kosten zu erheben, und es sind 

keine Parteientschädigungen zuzusprechen.

Es wird erkannt:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit auf sie eingetreten wird.

2. Die Eingabe des Beschwerdeführers vom 16. Januar 2024 wird der Vorin-

stanz zur Behandlung als Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege überwie-

sen.

3. Für das Beschwerdeverfahren werden keine Kosten erhoben.

4. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie – unter Rücksendung der erstin-

stanzlichen Akten und unter Beilage einer Kopie von act. 2 – an das Mietge-

richt des Bezirksgerichts Hinwil, je gegen Empfangsschein.

6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist in-
nert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 2'180.00.

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer

Die Gerichtsschreiberin:

lic. iur. K. Würsch

versandt am:
16. Februar 2024