# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 0af1b511-8e0d-5d8a-aaed-984042ca70e1
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2008-07-22
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 22.07.2008 PE.2007.0211
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_PE-2007-0211_2008-07-22.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 22 juillet 2008 

  
	
  Composition

  	
  M. Pierre-André Berthoud, président; MM. Guy Dutoit et 

  Jean-Claude Favre, assesseurs  

  

 

	
  Recourants

  	
  .

  	
  A.X.________, à 1.********, agissant également au nom de ses deux enfants B.Y.________ et C.X.________, 

  représentés par Me
  Antoine CAMPICHE, avocat, avenue de Montbenon 3, case postale 5475, 1002 Lausanne,
   

  

 

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Service de la
  population (SPOP), à Lausanne

  

   

 

	
  Objet

  	
          Refus de délivrer une
  autorisation de séjour   

  
	
   

  	
  Recours A.X.________ c/ décision du Service
  de la population (SPOP)du 12 mars 2007 (VD 693'389)  refusant de lui délivrer,
  ainsi qu’à ses enfants, une autorisation de séjour dans le canton de Vaud par
  regroupement familial

  

 

Vu les faits suivants

A.                               
B.Y.________, ressortissante brésilienne née le 1er
juin 1995, est entrée en Suisse, selon le rapport d’arrivée établi par sa mère,
le 15 novembre 2005, en date du 23 octobre 2002. Elle y a rejoint sa
grand-mère, Z.________ domiciliée à 1.********. L’autorisation de séjour
qu’elle a sollicitée pour vivre auprès de celle-ci a été refusée par le SPOP le
31 mai 2005.

A.X.________, de même nationalité, née
le 30 avril 1967, a indiqué, dans son rapport d’arrivée du 15 novembre 2005,
séjourner en Suisse depuis le mois de janvier 2005. Le 21 septembre 2005, elle
a donné naissance à un fils, C.X.________. Elle a épousé le père de l’enfant,
D.X.________, ressortissant portugais au bénéfice d’une autorisation de séjour
CE/AELE, en date du 10 décembre 2005. Suite à ce mariage, l’intéressée a
sollicité, pour elle-même et ses deux enfants, des autorisations de séjour par
regroupement familial. 

B.                              
Le SPOP, selon décision du 12 mars 2007, notifiée
le 4 avril 2007, a refusé l’octroi des autorisations de séjour requises, au
motif que les conditions des art. 38 et 39 de l’ordonnance du Conseil fédéral
du 6 octobre 1986 limitant le nombre des étrangers (OLE) n’étaient pas
remplies.

Dans son recours du 24 avril 2007
dirigé contre la décision précitée, A.X.________ a notamment fait valoir que
les conditions posées par les art. 38 et 39 OLE étaient réunies lorsqu’elle
s’est mariée, que sa situation devait en conséquence être examinée au regard de
la directive 654 de l’Office fédéral des migrations (ODM) relative au
renouvellement de l’autorisation de séjour malgré la cessation de la vie
commune, qu’elle avait été contrainte de quitter son mari en raison des
violences conjugales qu’elle avait subies, qu’une réconciliation avec son mari
n’était pas exclue, que le maintien de la décision entreprise aurait des
conséquences dramatiques pour ses enfants, particulièrement pour sa fille, que
son fils serait privé des relations personnelles avec son père, que tous deux
perdraient les liens noués en Suisse avec leur famille maternelle et que
l’absence d’exercice d’une activité lucrative devait être relativisée,
s’agissant d’une mère de famille dépourvue de permis de séjour.

L’effet suspensif a été accordé au
recours le 15 mai 2007, les recourants étant provisoirement autorisés à
poursuivre leur séjour et leur activité dans le canton de Vaud jusqu’à
l’achèvement de la procédure cantonale de recours.

C.                              
Le SPOP a produit ses déterminations au dossier le
26 juin 2007. Il y a repris, en les développant, les motifs invoqués à l’appui
de la décision litigieuse et a conclu au rejet du recours.

La procédure a été suspendue dès le 5
septembre 2007 pour permettre aux recourants d’entreprendre les démarches
utiles en vue de l’obtention, par C.X.________, de la nationalité de son père.
Elle a été reprise le 22 avril 2008, au vu des difficultés rencontrées dans la
procédure de naturalisation de l’enfant.

Par mémoire complémentaire du 22 mai
2008, la recourante a encore relevé que son fils se prévalait de l’art. 8 § 1
de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés
fondamentales du 4 novembre 1950 (CEDH) pour conserver ses relations familiales
avec son père, que sa fille était scolarisée en première année primaire,
qu’elle-même était au bénéfice depuis le 22 février 2008 d’un contrat de
travail de durée indéterminée en qualité de personnel d’entretien et qu’elle
réalisait un salaire net de 800 fr. par mois lui permettant de ne plus dépendre
financièrement des services sociaux. 

Dans ses déterminations
complémentaires du 2 juin 2008, le SPOP a contesté que C.X.________ puisse
invoquer l’art. 8 CEDH et a confirmé sa conclusion tendant au rejet du recours.

La Cour de droit administratif et
public du Tribunal cantonal a statué par voie de circulation.

Considérant en droit

1.                               
La nouvelle loi fédérale du 16 décembre 2005 sur
les étrangers (LEtr), entrée en vigueur le 1er janvier 2008, a
remplacé l’ancienne loi fédérale du 26 mars 1931 sur le séjour et l’établissement
des étrangers (LSEE) et ses ordonnances d’application. Selon l’art. 126 LEtr,
les demandes déposées avant l’entrée en vigueur de cette loi sont réglées par
l’ancien droit. La demande d’autorisation des recourants datant du 15 novembre
2005, le recours doit être examiné à la lumière de la LSEE et de l’OLE.

2.                               
a) Aux termes de l’art. 4 al. 1 de la loi du 18
décembre 1989 sur la juridiction et la procédure administratives (LJPA), la
Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal, qui a succédé dès
le 1er janvier 2008 au Tribunal administratif, connaît en dernière
instance cantonale de tous les recours contre les décisions administratives
cantonales ou communales lorsqu’aucune autre autorité n’est expressément
désignée par la loi pour en connaître. Elle est ainsi compétente pour statuer
sur les recours interjetés contre les décisions du SPOP.

Déposé en temps utile et selon les
formes prescrites par la loi, le recours est formellement recevable, de sorte
qu’il y a lieu d’entrer en matière sur le fond.

b) Faute pour la LSEE d’étendre le
pouvoir d’examen de l’autorité de recours à l’opportunité, la Cour de droit
administratif et public du Tribunal cantonal n’exerce qu’un contrôle en
légalité, c’est-à-dire examine si la décision entreprise est contraire à une
disposition légale ou règlementaire expresse ou relève d’un excès ou d’un abus
du pouvoir d’appréciation (art. 36 let. a et c LJPA ; cf., parmi d’autres
arrêts, TA PE.2008.0016 du 28 avril 2008 ; RDAF 1999 I 242 consid. 4).

Conformément à la jurisprudence, il y
a abus du pouvoir d’appréciation lorsqu’une autorité, usant des compétences qui
lui sont dévolues par la loi, se laisse guider par des considérations non
pertinentes ou étrangères au but des dispositions applicables, ou statue en violation
des principes généraux du droit administratif que sont l’interdiction de
l’arbitraire, l’égalité de traitement, la bonne foi et la proportionnalité.

3.                               
D’après l’art. 1a LSEE, tout étranger a le droit de
résider sur le territoire suisse s’il est au bénéfice d’une autorisation de
séjour ou d’établissement. Selon l’art. 4 LSEE, l’autorité statue librement,
dans le cadre des prescriptions légales et des traités avec l’étranger, sur
l’octroi de l’autorisation de séjour. Elle tiendra compte des intérêts moraux
et économiques du pays, du degré de surpopulation étrangère et de la situation
du marché du travail (art. 16 al. 1 LSEE et 8 du règlement d’exécution de cette
loi). Ainsi, les ressortissants étrangers ne bénéficient en principe d’aucun
droit à l’obtention d’une autorisation de séjour, sauf s’ils peuvent le déduire
d’une norme particulière du droit fédéral ou d’un traité international (cf.,
parmi d’autres arrêts, ATF 127 II 161 consid. 1a ; 126 II 335 consid. 1a).

4.                               
Dans le cas particulier, le SPOP a refusé d’accorder
une autorisation de séjour à la recourante, malgré son mariage avec un
ressortissant portugais titulaire d’une autorisation de séjour CE/AELE, en
raison de la séparation relativement rapide des époux.

a) L’art. 2 let. b OLE prévoit que les
mesures de limitation sont applicables aux étrangers résidant en Suisse qui ne
sont pas titulaires d’une autorisation d’établissement. Selon l’al. 2 de cette
disposition, pour les étrangers dont le séjour est régi par l’accord du 21 juin
1999 entre la Communauté Européenne et ses Etats membres, d’une part, et la
Confédération suisse, d’autre part (ALCP), entré en vigueur le 1er
juin 2002, l’OLE n’est applicable que dans la mesure où elle prévoit un statut
juridique plus avantageux ou lorsque l’ALCP ne prévoit pas de disposition
dérogatoire (ATF 130 II 113). En vertu de l’art. 4 ALCP, le droit de séjour des
ressortissants d’une partie contractante sur le territoire d’une autre partie
contractante est garanti, sous réserve de l’art. 10 et conformément aux
dispositions arrêtées dans l’annexe I ALCP. Aux termes de l’art. 3 al. 1 de
l’annexe précitée, les membres de la famille d’une personne ressortissante
d’une partie contractante ayant un droit de séjour ont le droit de s’installer
avec elle. Sont considérés comme membres de la famille, quelle que soit leur
nationalité, son conjoint et leurs descendants de moins de 21 ans ou à charge
(art. 3 al. 2 let. a annexe I).

b) Reprenant la jurisprudence de la
Cour de justice des communautés européennes consacrée dans une décision du 23
septembre 2003 (CJCE Affaire C-109/01, ********), le Tribunal fédéral a jugé
que le ressortissant d’un Etat tiers, membre de la famille de ressortissants
d’un Etat membre de l’UE/AELE, ne pouvait invoquer un droit au regroupement
familial en vertu de l’art. 3 annexe I ALCP que lorsqu’il séjournait déjà
légalement au bénéfice d’une autorisation de séjour durable dans un Etat membre
de l’UE ou de l’AELE. En l’absence d’une telle autorisation, l’admission est
soumise à la LSEE ou à l’OLE.

En l’espèce, ni la recourante ni ses
enfants n’ont jamais bénéficié d’un titre de séjour durable dans un pays membre
de l’UE ou de l’AELE avant la demande de regroupement familial présentée. Ils
ne peuvent donc pas se prévaloir de l’art. 3 annexe I ALCP. A cet égard, la
situation du recourant C.X.________ ne serait pas différente s’il obtenait la
nationalité portugaise. La demande des recourants doit donc être examinée à la
lumière des art. 38 et 39 OLE.

5.                               
a) Selon l’art. 38 al. 1 OLE, la police cantonale
des étrangers peut autoriser l’étranger à faire venir en Suisse son conjoint et
ses enfants célibataires âgés de moins de 18 ans dont il a la charge. L’art. 39
al. 1 OLE dispose que l’étranger peut être autorisé à faire venir sa famille
sans délai d’attente lorsque son séjour et, le cas échéant, son activité
lucrative, paraissent suffisamment stables (let. a), lorsqu’il vit en
communauté avec elle et dispose à cet effet d’une habitation convenable (let.
b), lorsqu’il dispose de ressources financières suffisantes pour l’entretenir
(let. c) et si la garde des enfants ayant encore besoin de la présence des
parents est assurée (let. d).

b) Dans le cas d’espèce, le SPOP fonde
sa décision sur le fait que la recourante est séparée de son mari depuis le
mois d’octobre 2006, que la condition de l’art. 39 al. 1 let. b relative à la
communauté conjugale fait défaut et qu’il ne se justifie pas de lui délivrer
une autorisation de séjour fondée sur le regroupement familial, le but de cette
institution étant précisément de permettre la vie familiale commune des époux.

La recourante objecte que toutes les
conditions d’application du regroupement familial étaient remplies lors de son
mariage, qu’elle aurait dû en conséquence être mise au bénéfice de
l’autorisation de séjour requise et que sa situation et celle de ses enfants
doivent être appréciées à l’aulne de la directive 654 ODM qui permet, en
présence d’un cas de rigueur, de renouveler une autorisation de séjour obtenue
par regroupement familial en dépit du divorce ou de la dissolution de la
communauté conjugale. Elle fait valoir que l’examen de sa situation sous
l’angle du cas de rigueur ne doit pas dépendre de la plus ou moins grande
célérité de l’instruction de la demande de regroupement familial par
l’autorité.

c) Le point de vue de la recourante ne
saurait être suivi. Il ressort du dossier que le SPOP n’a pas fait preuve de
négligence dans l’examen de la demande d’autorisation de séjour présentée par
la recourante. La durée de l’instruction de cette demande tient tout d’abord à
la difficulté d’établir la situation financière de D.X.________ et, depuis
l’automne 2006, à déterminer la réalité de la vie commune des époux. En outre,
la directive 654 ODM ne vise que les ressortissants étrangers ayant
effectivement obtenu une autorisation de séjour à la suite de leur mariage avec
un ressortissant suisse ou un ressortissant étranger établi dans notre pays.
Elle tend à atténuer, dans certaines situations difficiles, les rigueurs de la
perte de l’autorisation de séjour en cas de divorce (conjoint d’un citoyen
suisse) ou de dissolution de la communauté conjugale (conjoint étranger d’un
étranger). L’un des critères importants en la matière réside d’ailleurs dans la
durée du mariage. La directive 654 ODM n’a donc pas pour vocation de favoriser
l’octroi d’une autorisation de séjour aux personnes n’ayant que brièvement vécu
en communauté conjugale. Enfin, il n’est pas établi que toutes les conditions
d’application de l’art. 39 OLE étaient réunies au moment du mariage de la
recourante. En effet, D.X.________ ne disposait pas, en 2006, d’une activité
lucrative stable. Il était au chômage en février et en mars 2006. Il a ensuite
occupé divers emplois temporaires et a bénéficié du revenu d’insertion dès le
mois d’août 2006. Ses ressources financières n’étaient pas toujours suffisantes
pour entretenir une famille de quatre personnes, preuve en est que la
recourante a dû faire occasionnellement appel aux services sociaux. Sa
situation financière en général était par ailleurs obérée. Le SPOP aurait donc
pu refuser l’autorisation de séjour sollicitée en se fondant sur l’art. 39 al.
1 let. a et c OLE. 

d) A supposer que la directive 654 ODM
soit applicable, la situation des recourants ne pourrait de toute façon pas
répondre aux exigences du cas de rigueur. La brièveté du séjour en Suisse,
l’absence de toute intégration socio-professionnelle réussie et les infractions
aux prescriptions de police des étrangers (entrée et séjour sans autorisation)
ne sauraient en effet être contrebalancées par les liens personnels avec la
Suisse (présence d’une partie de la parenté, difficultés de réintégration au
Brésil pour B.Y.________) et les violences conjugales dont A.X.________ a été
la victime.

6.                               
Le recourant C.X.________ invoque la protection de
l’art. 8 CEDH du fait de la présence de son père en Suisse.

Un étranger peut, selon les
circonstances, se prévaloir de l’art. 8 CEDH pour s’opposer à l’éventuelle
séparation de sa famille. Encore faut-il, pour pouvoir invoquer cette
disposition, que la relation entre l’étranger et une personne de sa famille
ayant le droit de résider durablement en Suisse (en principe, citoyen suisse ou
ressortissant étranger titulaire d’une autorisation d’établissement ; ATF
130 II 281 consid. 3.1 p. 285) soit étroite et effective (ATF 129 II 193 consid.
5.3.1 p. 211).

En l’espèce, le père du recourant ne
dispose que d’une autorisation de séjour. Il ne vit pas avec son fils et ne
bénéficie que d’un droit de visite très limité (deux fois par mois, dans les
locaux de 3.********, pour une durée de deux heures). Par ordonnance de
condamnation du 8 décembre 2006, interdiction lui a été notifiée de s’approcher
à moins de 500 mètres de son épouse ou de son enfant. En outre, l’intéressé ne
s’acquitte qu’irrégulièrement de la pension alimentaire en faveur de son fils.
Son statut en Suisse et l’absence d’une relation étroite et effective avec son
enfant font obstacle à l’application de l’art. 8 CEDH.

7.                               
Vu ce qui précède, le recours doit être rejeté et
la décision entreprise maintenue.

Succombant, les recourants doivent supporter
les frais judiciaires et n’ont pas droit à des dépens (art. 55 LJPA).

 

 

Par ces motifs

la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.                                  
Le recours est rejeté.

II.                                
La décision du SPOP du 12 mars 2007 est confirmée.

III.                               
Les frais judiciaires, arrêtés à 500 (cinq cents)
francs, sont mis à la charge des recourants.

dl/Lausanne, le 22 juillet 2008

 

                                                          Le
président:                                   

 

 

 

 

                                                                                                                  

Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint + à l’ODM.

Il peut faire l'objet, dans les trente
jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en
matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du
17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours
constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,
indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.
Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,
pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la
décision attaquée.