# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 0ad2fc38-ddda-5962-81d8-a17bee0b1e6c
**Source:** Aargau (AG)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 
**Language:** de
**Title:** AG AGVE agve2020.pdf
**Docket/Reference:** agve2020.pdf
**URL:** https://www.ag.ch/media/kanton-aargau/jb/dokumente/gesetze-entscheide/agve/agve2020.pdf

## Full Text

a.a.O. 
ABauV 

ABBV 

ABl. 
AfB 
AfU 
AGS 
AGSchKG 

AGSchV 

AGV 
AGVA 
AGVE 
AHI 
AHVG 

AHVV 

AJP/PJA 
AJSG 

AJSV 

AJV 
AltlV 

AlVK 
AMB 
Amtl. Bull. 
ANAG 

ANAV 

AnwT 

AnwV 

am angeführten Ort 
Allgemeine Verordnung zum Baugesetz vom 23. Februar 1994 
(SAR 713.111) 
Verordnung über Flächen- und Verarbeitungsbeiträge im Ackerbau 
(Ackerbaubeitragsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.17) 
Amtsblatt der Europäischen Gemeinschaften/Union 
Abteilung für Baubewilligungen 
Abteilung für Umwelt 
Aargauische Gesetzessammlung 
Ausführungsgesetz zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und 
Konkurs vom 13. Oktober 1964 (SAR 231.100) 
Allgemeine Gewässerschutzverordnung vom 19. Juni 1972 (SR 
814.201) 
Aargauische Gebäudeversicherung 
Aargauische Gebäudeversicherungsanstalt 
Aargauische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
AHI-Praxis 
Bundesgesetz über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
20. Dezember 1946 (SR 831.10) 
Verordnung über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
31. Oktober 1947 (SR 831.101) 
Aktuelle Juristische Praxis 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz 
wildlebender Säugetiere und Vögel vom 24. Februar 2009 
(SAR.933.200) 
Verordnung zum Jagdgesetz des Kantons Aargau (Jagdverordnung 
des Kantons Aargau, AJSV) vom 23. September 2009 (SAR 
933.211) 
Aargauischer Juristenverein 
Verordnung über die Sanierung von belasteten Standorten vom 26. 
August 1998 (SR 814.680) 
Arbeitslosenversicherungskasse 
Abteilung Militär und Bevölkerungsschutz 
Amtliches Bulletin 
(ausser Kraft) Bundesgesetz über Aufenthalt und Niederlassung der 
Ausländer vom 26. März 1931 
(ausser Kraft) Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über 
Aufenthalt und Niederlassung der Ausländer vom 1. März 1949 
Dekret über die Entschädigung der Anwälte (Anwaltstarif) vom 10. 
November 1987 (SAR 291.150) 
Anwaltsverordnung vom 18. Mai 2005 (SAR 290.111) 

AR 
ARE 
ArG 

ARGE 
ArGV 4 

AS 

ASA 
aAsylG 
AsylG 
AsylV 2 

ATSG 

AuG 

Aug 

AVA 
AVG 

AVIG 

AVIV 

AWA 
AWaD 

AWaG 
AWaV 

BABS 
aBauG 
BauG 

BauV 
BAV 

BB 
BBG 

BBl 

Abwasserreglement 
Bundesamt für Raumentwicklung 
Bundesgesetz über die Arbeit in Industrie, Gewerbe und Handel 
(Arbeitsgesetz) vom 13. März 1964 (SR 822.11) 
Arbeitsgemeinschaft 
Verordnung 4 zum Arbeitsgesetz vom 18. August 1993 (SR 
822.114) 
Amtliche Sammlung der Bundesgesetze und Verordnungen (Eidg. 
Gesetzessammlung); ab 1948: Sammlung der eidgenössischen 
Gesetze 
Archiv für Schweizerisches Abgaberecht 
Asylgesetz vom 5. Oktober 1979 
Asylgesetz vom 26. Juni 1998 (SR 142.31) 
Asylverordnung über Finanzierungsfragen vom 11. August 1999 
(Asylverordnung 2; SR 142.312) 
Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des 
Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (SR 830.1) 
Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Ausländer vom 16. 
Dezember 2005 (SR 142.20; seit 1.1.2019: AIG) 
Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Ausländer und über die 
Integration vom 16. Dezember 2005 (Ausländer- und 
Integrationsgesetz; SR 142.20; bis 31.12.2018: AuG) 
Aargauisches Versicherungsamt 
Bundesgesetz über die Arbeitsvermittlung und den Personalverleih 
(Arbeitsvermittlungsgesetz) vom 6. Oktober 1989 (SR 823.11) 
Bundesgesetz über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 25. Juni 1982 (SR 837.0) 
Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 31. August 1983 (SR 837.02) 
Amt für Wirtschaft und Arbeit des Kantons Aargau 
Dekret zum Waldgesetz des Kantons Aargau (Walddekret) vom 3. 
November 1998 (SAR 931.110) 
Waldgesetz des Kantons Aargau vom 1. Juli 1997 (SAR 931.100) 
Verordnung zum Waldgesetz des Kantons Aargau vom 16. 
Dezember 1998 (SAR 931.111) 
Bundesamt für Bevölkerungsschutz 
Baugesetz des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 
Gesetz über Raumentwicklung und Bauwesen (Baugesetz) vom 19. 
Januar 1993 (SAR 713.100) 
Bauverordnung vom 25. Mai 2011 (SAR 713.121) 
Verordnung über Bau und Ausrüstung der Strassenfahrzeuge vom 
27. August 1969 
Bundesbeschluss 
Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 19. April 1978 (SR 
412.1) 
Bundesblatt 

BBV 

BBV 

BD 

BdBSt 

BDE 
BehiG 

BehiV 

BetmG 

BeurG 

BeurV 

BewG 

BewV 

BFA 
BFF 
BFM 
BFSV 
BG 
BGB 
BGBB 

BGBM 

BGE 
BGF 
BGFA 

BGG 

BGr 
BIGA 
BJM 
BKS 

Verordnung über den Vollzug der Berufsbildungsgesetzgebung 
(Berufsbildungsverordnung) vom 23. Dezember 1985 (SAR 
422.111) 
Verordnung über die Berufsbildung (Berufsbildungsverordnung, 
BBV) vom 19. November 2003 (SR 412.101) 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der 
Staatsbeamten vom 24. November 1971 
Bundesratsbeschluss über die Erhebung einer direkten Bundessteuer 
vom 9. Dezember 1940 
Entscheid des Baudepartements 
Bundesgesetz vom 13. Dezember 2002 über die Beseitigung von 
Benachteiligungen von Menschen mit Behinderungen (SR 151.3) 
Verordnung über die Beseitigung von Benachteiligungen von 
Menschen mit Behinderungen 
(Behindertengleichstellungsverordnung, BehiV) vom 19. November 
2003 (SR 151.31) 
Bundesgesetz über die Betäubungsmittel und die psychotropen 
Stoffe vom 3. Oktober 1951 (SR 812.121) 
Beurkundungs- und Beglaubigungsgesetz vom 30. August 2011 
(SAR 295.200) 
Beurkundungs- und Beglaubigungsverordnung vom 4. Juli 2012 
(SAR 295.211) 
Bundesgesetz über den Erwerb von Grundstücken durch Personen 
im Ausland vom 16. Dezember 1983 (SR 211.412.41) 
Verordnung über den Erwerb von Grundstücken durch Personen im 
Ausland vom 1. Oktober 1984 (SR 211.412.411) 
Bundesamt für Ausländerfragen 
Bundesamt für Flüchtlinge (heute SEM) 
Bundesamt für Migration (heute SEM) 
Berufsschulvereinbarung 
Bundesgesetz 
Bürgerliches Gesetzbuch 
Bundesgesetz über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1991 
(SR 211.412.11) 
Bundesgesetz über den Binnenmarkt (Binnenmarktgesetz) vom 6. 
Oktober 1995 (SR 943.02) 
Bundesgerichtliche Entscheide, amtliche Sammlung 
Bundesgesetz über die Fischerei vom 21. Juni 1991 (SR 923.0) 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte 
(Anwaltsgesetz) vom 23. Juni 2000 (SR 935.61) 
Bundesgesetz über das Bundesgericht vom 17. Juni 2005 (SR 
173.110) 
Bundesgericht 
Bundesamt für Industrie, Gewerbe und Arbeit 
Basler Juristische Mitteilungen 
Departement Bildung, Kultur und Sport 

BlAR 
BlSchK 
BLU 
BMS 
BMV 

BN 
BNO 
BO 
BoeB 

BPR 

BR 
BRB 
Bsc 
BSG 

BStKR 

BStP 

BSV 
BSV 
BTS 

BüG 

aBV 

BV 
BVD 
BVG 

BVG 
BVGE 
BVO 

BVR 
BVU 
BZG 

Blätter für Agrarrecht 
Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs 
Baulandumlegung 
Berufsmittelschule 
Verordnung über die eidgenössische Berufsmaturität 
(Berufsmaturitätsverordnung, BMV) vom 24. Juni 2009 (SR 
412.103.1) 
Der Bernische Notar 
Bau- und Nutzungsordnung 
Bauordnung 
Bundesgesetz über das öffentliche Beschaffungswesen vom 16. 
Dezember 1994 (SR 172.056.1) 
Bundesgesetz über die politischen Rechte (BPR) vom 17. Dezember 
1976 (SR 161.1) 
Baurecht: Mitteilungen des Seminars für Schweizerisches Baurecht 
Bundesratsbeschluss 
Bachelor of Science 
Gesetz über den vorbeugenden Brandschutz (Brandschutzgesetz) 
vom 21. Februar 1989 (SAR 585.100) 
Reglement des Bundesstrafgerichts über die Kosten, Gebühren und 
Entschädigungen in Bundesstrafverfahren vom 31. August 2010 (SR 
173.713.162) 
Bundesgesetz über die Bundesstrafrechtspflege vom 15. Juni 1934 
(SR 312.0) 
Brandschutzverordnung vom 7. Januar 1991 (SAR 585.111) 
Bundesamt für Sozialversicherung 
Besonders tierfreundliches Stallhaltungssystem gemäss BTS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.4) 
Bundesgesetz über Erwerb und Verlust des Schweizer Bürgerrechts 
vom 29. September 1952 (SR 141.0) 
Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 29. 
Mai 1874 (SR 101) 
Bundesverfassung vom 18. April 1999 (SR 101) 
Dekret über Bodenverbesserungen vom 5. Mai 1970 (SAR 913.710) 
Bundesgesetz über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und 
Invalidenvorsorge vom 25. Juni 1982 (SR 831.40) 
Bodenverbesserungsgenossenschaft 
Bundesverwaltungsgerichtsentscheid 
(ausser Kraft) Verordnung über die Begrenzung der Zahl der 
Ausländer vom 6. Oktober 1986 
Bernische Verwaltungsrechtsprechung 
Departement Bau, Verkehr und Umwelt 
Bundesgesetz über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz 
(Bevölkerungs- und Zivilschutzgesetz, BZG) vom 4. Oktober 2002 
(SR 520.1) 

BZG-AG 

BzGr 
BZP 

BZV-AG 

ChemG 

ChemV 

DBG 

DelV 

Gesetz über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz im Kanton 
Aargau (Bevölkerungs- und Zivilschutzgesetz Aargau, BZG-AG) 
vom 4. Juli 2006 (SAR 515.200) 
Bezirksgericht 
Bundesgesetz über den Bundeszivilprozess vom 4. Dezember 1947 
(SR 273) 
Verordnung über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz im 
Kanton Aargau (BZV-AG) vom 22. November 2006 (SAR 515.211) 
Bundesgesetz über den Schutz vor gefährlichen Stoffen und 
Zubereitungen (Chemikaliengesetz, ChemG) vom 15. Dezember 
2000 (SR 813.1) 
Verordnung über den Schutz vor gefährlichen Stoffen und 
Zubereitungen (Chemikalienverordnung, ChemV) vom 5. Juni 2015 
(SR 813.11) 
Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer vom 14. Dezember 
1990 (SR 642.11) 
Verordnung über die Delegation von Kompetenzen des 
Regierungsrats (Delegationsverordnung) vom 10. April 2013 (SAR 
153.113) 
Departement Finanzen und Ressourcen 
Departement Gesundheit und Soziales 

DFR 
DGS 
Dienstreglement  Verordnung über den Dienst des Polizeikorps vom 11. Oktober 

DPV 

DSD 

DSG 
DVI 
DZV 

EBG 
EBVU 
EFTA 

EFZ 
EG 
EG BBG 

EG BGFA 

EG GSchG 

EG JStPO 

1976 (SAR.531.111) 
Dekret zur Prämienverbilligung vom 13. Dezember 2016 (SAR 
837.140) 
Dekret über den Schutz von Kulturdenkmälern 
(Denkmalschutzdekret) vom 14. Oktober 1975 (SAR 497.110) 
Bundesgesetz über den Datenschutz vom 19. Juni 2992 (SR 235.1) 
Departement Volkswirtschaft und Inneres 
Verordnung über die Direktzahlungen an die Landwirtschaft 
(Direktzahlungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.13) 
Eisenbahngesetz vom 20. Dezember 1957 
Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt 
European Free Trade Association (Europäische 
Freihandelsassoziation) 
Eidgenössischer Fähigkeitsausweis 
Einführungsgesetz 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 8. 
November 1983 (SAR 422.100) 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Freizügigkeit der 
Anwältinnen und Anwälte vom 2. November 2004 (SAR 290.100) 
Einführungsgesetz zum eidgenössischen Gewässerschutzgesetz vom 
11. Januar 1977 (SAR 761.100) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Jugendstrafprozessordnung 
vom 16. März 2010 (SAR 251.300) 

EG KVG 

EG OR 

EG StPO 

Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Krankenversicherung 
vom 5. September 1995 (SAR 837.100) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Obligationenrecht vom 27. 
Dezember 1911 (SAR 210.200) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Strafprozessordnung vom 
16. März 2010 (SAR 251.200) 

EG Umweltrecht, EG UWR  Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über den 

EG ZGB 

EG ZPO 

aEGAR 

EGAR 

EGG 

ELG 

ELV 

EMRK 

EnergieG 

EnG 
EntsG 

EntsV 

EOG 

EOV 

ER 
Erw. 
EStV 
EU 
EUeR 

Schutz von Umwelt und Gewässer vom 4. September 2007 (SAR 
781.200) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch vom 27. 
Juni 2017 (SAR 210.300) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 
23. März 2010 (SR 221.200) 
(ausser Kraft) Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 14. 
Januar 1997 
Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 25. November 2008 
(SAR 122.600) 
Bundesgesetz über die Erhaltung des bäuerlichen Grundbesitzes vom 
12. Juni 1951 
Bundesgesetz über Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 19. März 1965 (SR 
831.30) 
Verordnung über die Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 15. Januar 1971 (SR 
831.301) 
Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten 
vom 4. November 1950 (SR 0.101) 
Energiegesetz des Kantons Aargau vom 9. März 1993 (SAR 
773.100) 
Energiegesetz vom 30. September 2016 (SR  730.0) 
Bundesgesetz über die minimalen Arbeits- und Lohnbedingungen 
für in die Schweiz entsandte Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer 
und flankierende Massnahmen vom 8. Oktober 1999 (SR 823.20) 
Verordnung über die in die Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen 
und Arbeitnehmer vom 21. Mai 2003 (SR 823.201) 
Bundesgesetz über den Erwerbsersatz für Dienstleistende und bei 
Mutterschaft (Erwerbsersatzgesetz, EOG) vom 25. September 1952 
(SR 834.1) 
Verordnung zum Erwerbsersatzgesetz (EOV) vom 24. November 
2004 (SR 834.11) 
Reglement über die Finanzierung von Erschliessungsabgaben 
Erwägung(en) 
Eidgenössische Steuerverwaltung 
Europäische Union 
Europäisches Übereinkommen über die Rechtshilfe in Strafsachen 
vom 20. April 1959 (SR 0.351.1) 

EuGH 
EuGRZ 
EVG 
EVGE 

EVRPG 

EWaG 

EWG 
f./ff. 
FamZG 
FamZV 
FAT 

FFE 
FFV 

FG 

FK 

FlG 
FLG 

FMG 
FN 
FoK 

FoV 

FPolG 

FPolV 

FrSV 

FS 
FU 
FwG 
FWG1 

Gerichtshof der Europäischen Union 
Europäische Grundrechte-Zeitschrift 
Eidgenössisches Versicherungsgericht 
Entscheidungen des Eidgenössischen Versicherungsgerichts, 
amtliche Sammlung 
Verordnung über die Einführung des Bundesgesetzes über die 
Raumplanung vom 7. Juli 1986 
Entwurf gemäss Botschaft zum Bundesgesetz über Walderhaltung 
und Schutz vor Naturereignissen vom 29. Juni 1988 (BBl 1988 III 
173 ff.) 
Europäische Wirtschaftsgemeinschaft 
folgende Seite/Seiten, Note/Noten etc. 
Bundesgesetz über die Familienzulagen vom 24. März 2006 
Verordnung über die Familienzulagen vom 31. Oktober 2007 
Eidgenössische Forschungsanstalt für Betriebswirtschaft und 
Landtechnik 
Fürsorgerische Freiheitsentziehung 
Verordnung über die Beitragsleistung aus dem Fonds zur Verhütung 
und Bekämpfung von Feuerschäden (Feuerfondsverordnung) vom 2. 
Mai 2007 (SAR.581.513) 
Gesetz über das Feuerwehrwesen vom 23. März 1971 (SAR 
581.100) 
Abkommen über die Rechtsstellung der Flüchtlinge vom 28. Juli 
1951 (Flüchtlingskonvention; SR 0.142.30) 
Flurgesetz vom 27. März 1912 
Bundesgesetz über die Familienzulagen für landwirtschaftliche 
Arbeitnehmer und Kleinbauern vom 20. Juni 1952 (SR 836.1) 
Fernmeldegesetz vom 30. April 1997 (SR 784.10) 
Fussnote 
Übereinkommen gegen Folter und andere grausame, unmenschliche 
oder erniedrigende Behandlung oder Strafe vom 10. Dezember 1984 
(SR 0.105) 
Verordnung über den Begriff des Waldes sowie die Verfahren 
betreffend Waldfeststellung und Rodungsbewilligung 
(Forstverordnung) vom 16. Februar 1994 (SAR 931.113) 
Bundesgesetz betreffend die eidgenössische Oberaufsicht über die 
Forstpolizei vom 11. Oktober 1902 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz betreffend die eidgenös-
sische Oberaufsicht über die Forstpolizei vom 1. Oktober 1965 
Verordnung über den Umgang mit Organismen in der Umwelt vom 
10. September 2008 (SR 814.911) 
Festschrift 
Fürsorgerische Unterbringung 
Feuerwehrgesetz vom 23. März 1971 (SAR 581.100) 
Bundesgesetz über Fuss- und Wanderwege vom 4. Oktober 1985 

FwV 

FZA 

FZG 

FZV 

GAL 

GAT III 
GBAG 

aGBV 

GBV 
GBW 
GebV AfB 

Verordnung zum Feuerwehrgesetz vom 4. Dezember 1996 (SAR 
581.111) 
Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihren 
Mitgliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit vom 21. Juni 
1999 (SR 0.142.112.681) 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit in der beruflichen Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (Freizügigkeitsgesetz) vom 
17. Dezember 1993 
Verordnung über die Freizügigkeit in der beruflichen Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge vom 3. Oktober 1994 
(Freizügigkeitsverordnung; SR 831.425) 
Gesetz über die Anstellung von Lehrpersonen vom 17. Dezember 
2002 (SAR 411.200) 
Gesetz III zur Aufgabenteilung zwischen Kanton und Gemeinden 
Gesetz über die Grundbuchabgaben vom 7. Mai 1980 (SAR 
725.100) 
Verordnung betreffend das Grundbuch vom 22. Februar 1910 (SR 
211.432.1; ausser Kraft) 
Grundbuchverordnung vom 23. September 2011 (SR 211.432.1) 
Gesetz über die Berufs- und Weiterbildung vom 6. März 2007 
Verordnung über die von der Abteilung für Baubewilligungen des 
Departements Bau, Verkehr und Umwelt zu erhebenden Gebühren 
vom 17. August 1994 (SAR 713.125) 

GebV SchKG  Gebührenverordnung zum SchKG vom 7. Juli 1971 (SR 281.35) 
GebVG 

GebVV 

GEP 
aGesG 
GesG 
GesV 

GG 

GIG 

GKP 
GND 

GNG 

GNV 

Gesetz über die Gebäudeversicherung (Gebäudeversicherungsgesetz) 
vom 19. September 2006 (SR 673.100) 
Verordnung zum Gesetz über die Gebäudeversicherung vom 2. Mai 
2007 (SR 673.111) 
Genereller Entwässerungsplan 
Gesundheitsgesetz vom 10. November 1987 
Gesundheitsgesetz vom 20. Januar 2009 (SAR.301.100) 
Verordnung zum Gesundheitsgesetz vom 11. November 2009 (SAR 
301.111) 
Gesetz über die Einwohnergemeinden (Gemeindegesetz) vom 19. 
Dezember 1978 (SAR 171.100) 
Bundesgesetz über die Gleichstellung von Mann und Frau vom 24. 
März 1995 (SR 151.1) 
Generelles Kanalisationsprojekt 
Gebührendekret zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen 
Gewässer vom 15. Mai 1990 (SAR 763.250) 
Gesetz über die Nutzung (und den Schutz) der öffentlichen 
Gewässer vom 22. März 1954 (SAR 763.200) 
Verordnung zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen Gewässer 
vom 24. Dezember 1954 (SAR 763.211) 

GOD 

GOG 
GPA 

GPR 

GSchG 

GSchV 
GSK 
GStA 
GVS 

GWVV 

HAVE 
HBV 

HF 
HMG 

HRAG 

HRegV 

HRG 

HSD 

i.V.m. 
IBG 

IBV 

IDAG 

IKSt 
IP 
IPR 
IPRG 

IRSG 

Dekret über die Organisation des Obergerichts, des Handelsgerichts, 
des Versicherungsgerichts und des Verwaltungsgerichts vom 23. 
Juni 1987 (SAR 155.110) 
Gerichtsorganisationsgesetz vom 6. Dezember 2011 (SAR 155.200) 
Government Procurement Agreement (=GATT/WTO-
Übereinkommen über das öffentliche Beschaffungswesen) vom 15. 
April 1994 (SR 0.632.231.422) 
Gesetz über die politischen Rechte vom 10. März 1992 (SAR 
131.100) 
Bundesgesetz über den Schutz der Gewässer (Gewässerschutzgesetz) 
vom 24. Januar 1991 (SR 814.2) 
Gewässerschutzverordnung vom 28. Oktober 1998 (SR 814.201) 
Grundstückschätzungskommission 
Gemeindesteueramt 
Gesetz über den Vollzug des Strassenverkehrsrechtes vom 6. März 
1984 (SAR 991.100) 
Verordnung über die Gebäudewasserversicherung vom 13. 
November 1996 (SAR 673.151) 
Haftung und Versicherung 
Heilmittel- und Betäubungsmittelverordnung vom 11. November 
2009 (SAR.351.115) 
Höhere Fachschule 
Bundesgesetz über Arzneimittel und Medizinprodukte 
(Heilmittelgesetz) vom 15. Dezember 2000 (SR 812.21) 
Bundesgesetz über das Anstellungsverhältnis der Handelsreisenden 
vom 13. Juni 1941 
Verordnung des Bundesrates über das Handelsregister vom 7. Juni 
1937 (SR 221.411) 
Bundesgesetz über die Handelsreisenden vom 4. Oktober 1930 (SR 
943.1) 
Dekret zum Schutz der Hallwilerseelandschaft 
(Hallwilerseeschutzdekret) vom 13. Mai 1986 (SAR 787.350) 
in Verbindung mit 
Bundesgesetz über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 23. März 1962 (SR 914.1) 
Verordnung über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 15. November 1972 (SR 914.11) 
Gesetz über die Information der Öffentlichkeit, den Datenschutz und 
das Archivwesen vom 24. Oktober 2006 (SAR 150.700) 
Interkantonale Kommission für den Strassenverkehr 
Integrierte Produktion 
Internationales Privatrecht 
Bundesgesetz über das Internationale Privatrecht vom 18. Dezember 
1987 (SR 291) 
Bundesgesetz über internationale Rechtshilfe in Strafsachen vom 20. 
März 1981 (SR 351.1) 

ISOS 
IVG 

IVHB 

IVK 
IVöB 

IVSE 

IVV 

JAR 
JdT 
JG 

JSG 

JStG 

JStPO 

JStrV 

KBüG 

KEG 
KESB 
KF 
KG 
KIGA 
KLV 

KR 
KS 
KSD 
KSG 

KSSlG 
KStA 
KV 
KVG 

Inventar der schützenswerten Ortsbilder der Schweiz 
Bundesgesetz über die Invalidenversicherung vom 19. Juni 1959 (SR 
831.20) 
Interkantonale Vereinbarung über die Harmonisierung der 
Baubegriffe vom 22. September 2005 (SAR 713.010) 
Invalidenversicherungskommission 
Interkantonale Vereinbarung über das öffentliche 
Beschaffungswesen vom 25. November 1994 / 15. März 2001 (SAR 
150.950) 
Interkantonale Vereinbarung für Soziale Einrichtungen vom 
13. Dezember 2002 (SAR 428.030) 
Verordnung über die Invalidenversicherung vom 17. Januar 1961 
(SR 831.201) 
Jahrbuch des Schweizerischen Arbeitsrechts 
Journal des tribunaux 
Gesetz über Wildschutz, Vogelschutz und Jagd (Jagdgesetz) vom 25. 
Februar 1969 (SAR 933.100) 
Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz wildlebender Säugetiere 
und Vögel (Jagdgesetz) vom 20. Juni 1986 (SR 922.0) 
Bundesgesetz über das Jugendstrafrecht (Jugendstrafgesetz) vom 20. 
Juni 2003 (SR 311.1) 
Schweizerische Jugendstrafprozessordnung 
(Jugendstrafprozessordnung, JStPO) vom 20. März 2009 (SR 312.1) 
Verordnung über die Jugendstrafrechtspflege vom 27. Oktober 1959 
(SAR 251.130) 
Gesetz über das Kantons- und Gemeindebürgerrecht vom 22. 
Dezember 1992 (SAR 121.100) 
Kernenergiegesetz vom 21. März 2003 (SR 732.1) 
Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde 
Kontrollierte Freilandhaltung 
Kulturgesetz vom 31. März 2009 (SAR 495.200) 
Industrie-, Gewerbe- und Arbeitsamt des Kantons Aargau 
Verordnung des EDI vom 29. September 1995 über Leistungen in 
der obligatorischen Krankenversicherung (Krankenpflege-
Leistungsverordnung, KLV) (SR 832.112.31) 
Kanalisationsreglement 
Kreisschreiben 
Kantonaler Sozialdienst 
Konkordat über die Schiedsgerichtsbarkeit vom 27. August 1969 
(SAR 220.300) 
Kreisschreibensammlung des Obergerichts 
Kantonales Steueramt 
Kantonsverfassung vom 25. Juni 1980 (SAR 110.000) 
Bundesgesetz über die Krankenversicherung vom 18. August 1994 
(SR 832.10) 

KVGG 

KVU 
KZG 

KZV 

L L-GAV 
LBD I 

LBD II 

LBV 

LD 

LDLP 

LEG 

LEV 

LFG 
LFV 

LG 

LGVE 
LIG 
LKE 
LMG 

LMV 
LPG 

LRK 
LRV 

LSG 
LSV 
LSZ 
LWAG 

Gesetz zum Bundesgesetz über die Krankenversicherung vom 
15. Dezember 2015 (SAR 837.200) 
Konferenz der Vorsteher der Umweltschutzämter der Schweiz 
Gesetz über Kinderzulagen für Arbeitnehmer vom 23. Dezember 
1963 (SAR 815.100) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über Kinderzulagen für 
Arbeitnehmer vom 23. Juli 1964 (SAR 815.111) 
Landesgesamtarbeitsvertrag des Gastgewerbes 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der Lehrer an 
öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret I) vom 24. November 
1971 (SAR 411.110) 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldungen der 
Fachlehrer, Lehrbeauftragten und Stellvertreter, die Entschädigung 
für die Schulämter, den freiwilligen Schulsport und die Überstunden 
an öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret II) vom 5. 
November 1991 (SAR 411.120) 
Verordnung über landwirtschaftliche Begriffe und die Anerkennung 
von Betriebsformen vom 7. Dezember 1998 (SR 910.91) 
Dekret über die Löhne des kantonalen Personals (Lohndekret) vom 
30. November 1999 (SAR 165.130) 
Dekret über die Löhne der Lehrpersonen vom 24. August 2004 (SR 
411.210) 
Bundesgesetz über die Entschuldung landwirtschaftlicher 
Heimwesen vom 12. Dezember 1940 
Verordnung über Landumlegung, Grenzbereinigung und Enteignung 
(LEV; SAR 713.112) vom 23. Februar 1994  
Bundesgesetz über die Luftfahrt vom 21. Dezember 1948 (SR 748.0) 
Verordnung über die Luftfahrt (Luftfahrtverordnung) vom 14. 
November 1973 (SR 748.01) 
Bundesgesetz betreffend die Lotterien und gewerbsmässigen Wetten 
vom 8. Juni 1923 (SR 935.51) 
Luzernische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
Liegenschaft 
Entscheid der Landwirtschaftlichen Rekurskommission 
Bundesgesetz über Lebensmittel und Gebrauchsgegenstände 
(Lebensmittelgesetz) vom 9. Oktober 1992 (SR 817.0) 
Lebensmittelverordnung vom 1. März 1995 (SR.817.02) 
Bundesgesetz über die Landwirtschaftliche Pacht vom 4. Oktober 
1985 (SR 221.213.2) 
Landwirtschaftliche Rekurskommission 
Luftreinhalte-Verordnung vom 16. Dezember 1985 (SR 
814.318.142.1) 
Gesetz über den Ladenschluss vom 14. Februar 1940 (SAR 950.200) 
Lärmschutzverordnung vom 15. Dezember 1986 (SR 814.41) 
Landschaftsschutzzone 
Landwirtschaft Aargau 

LwG-AG 

LwG-CH 

Gesetz über die Erhaltung und Förderung der Landwirtschaft 
(Landwirtschaftsgesetz) vom 11. November 1980 (SAR 910.100) 
Bundesgesetz über die Landwirtschaft (Landwirtschaftsgesetz) vom 
29. April 1998 (SR 910.1) 

m.w.H. 
MBVR 
MedBG 

LwG-CH-1951 Bundesgesetz über die Förderung der Landwirtschaft und die 
Erhaltung des Bauernstandes (Landwirtschaftsgesetz) vom 3. 
Oktober 1951 (SR 910.1) 
mit weiteren Hinweisen 
Monatsschrift für bernisches Verwaltungsrecht und Notariatswesen 
Bundesgesetz über die universitären Medizinalberufe vom 23. Juni 
2006 (SR 811.11) 
Medizinprodukteverordnung vom 17. Oktober 2001 (SR 812.213) 
MepV 
MIKA 
Amt für Migration und Integration Kanton Aargau 
Mitwirkungsgesetz Bundesgesetz vom 17. Dezember 1993 über die Information und 

MKA 
MKG 
MKGE 
MKV 

MMG 

MO 

mp 
MPG 

MPV 
MSchG 

MVG 

MWSt 
MWSTG 

MWStV 

N 
NAG 

NaR 
NBO 

Mitsprache der Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer in den 
Betrieben (SR.822.14) 
Migrationsamt des Kantons Aargau (heute MIKA) 
Militärkassationsgericht 
Entscheide des Militärkassationsgerichts 
Verordnung über die Kontingentierung der Milchproduktion 
(Milchkontingentierungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 
916.350.1) 
Bundesgesetz betreffend die gewerblichen Muster und Modelle vom 
30. März 1900 (SR 232.12) 
Militärorganisation der Schweiz. Eidgenossenschaft vom 12. April 
1907 
mietrechtspraxis: Zeitschrift für schweizerisches Mietrecht 
Bundesgesetz über den Militärpflichtersatz vom 12. Juni 1959 (SR 
661) 
Verordnung über den Militärpflichtersatz vom 20. Dezember 1971 
Bundesgesetz betreffend den Schutz der Fabrik- und 
Handelsmarken, der Herkunftsbezeichnungen von Waren und der 
gewerblichen Auszeichnungen vom 26. September 1890 
Bundesgesetz über die Militärversicherung vom 19. Juni 1992 (SR 
833.1) 
Mehrwertsteuer 
Bundesgesetz über die Mehrwertsteuer (Mehrwertsteuergesetz) vom 
12. Juni 2009 (SR 641.20) 
Verordnung über die Mehrwertsteuer vom 22. Juni 1994 (SR 
641.201) 
Note 
Bundesgesetz betreffend die zivilrechtlichen Verhältnisse der 
Niedergelassenen und Aufenthalter vom 25. Juni 1891 
Nationalrat 
Normalbauordnung 

NHG 

NHV 

NJW 
NLD 

NO 
NO 
NR 
NSV 

OBE 
OeBA 
OeBV 

Bundesgesetz über den Natur- und Heimatschutz vom 1. Juli 1966 
(SR 451) 
Verordnung über den Natur- und Heimatschutz vom 16. Januar 1991 
(SR 451.1) 
Neue Juristische Wochenschrift 
Dekret über den Natur- und Landschaftsschutz vom 26. Februar 
1985 (SAR 785.110) 
Notariatsordnung vom 28. Dezember 1911 (SAR 295.110) 
Nutzungsordnung 
Nationalrat 
Verordnung über den Schutz der einheimischen Pflanzen- und 
Tierwelt und ihrer  Lebensräume (Naturschutzverordnung) vom 17. 
September 1990 (SAR 785.131) 
Entscheid der Oberschätzungsbehörde 
Zone für öffentliche Bauten und Anlagen 
Verordnung über Beiträge für besondere Leistungen im Bereiche der 
Ökologie und der Nutztierhaltung in der Landwirtschaft (Öko-
Beitragsverordnung) vom 24. Januar 1996 (SR 910.132) 

OeBV-1993  Verordnung über Beiträge für besondere ökologische Leistungen in 

ÖkoV  

ÖLN 
ÖVD 

ÖVG 

OG 

OGE 
OGJ 
OGr 
OHG 

OHV 

OR 
OrgG 

Parz. 
PatG 

der Landwirtschaft (Oeko-Beitragsverordnung; OeBV) vom 26. 
April 1993 (SR 910.132) 
Verordnung über die Abgeltung ökologischer Leistungen (Öko-
Verordnung) vom 26. Mai 1999 (SAR 910.131) 
Ökologischer Leistungsnachweis 
Dekret über die Beteiligung von Kanton und Gemeinden an den 
Kosten des öffentlichen Verkehrs vom 11. März 1997 (SAR 
995.150) 
Gesetz über den öffentlichen Verkehr vom 2. September 1975, mit 
Änderungen vom 5. März 1996 (SAR 995.100) 
Bundesgesetz über die Organisation der Bundesrechtspflege 
(Bundesrechtspflegegesetz) vom 16. Dezember 1943 (SR 173.110) 
Entscheid des Obergerichts 
Obergerichtliche Jahresberichte 
Obergericht 
Bundesgesetz über die Hilfe an Opfer von Straftaten 
(Opferhilfegesetz) vom 4. Oktober 1991 (SR 312.5) 
Verordnung über die Hilfe an Opfer von Straftaten vom 18. 
November 1992 (SR 312.51) 
Obligationenrecht vom 30. März 1911 (SR 220) 
Gesetz über die Organisation des Regierungsrates und der 
kantonalen Verwaltung (Organisationsgesetz) vom 26. März 1985 
(SAR 153.100) 
Parzelle(n) 
Bundesgesetz betreffend die Erfindungspatente vom 25. Juni 1954 
(SR 232.14) 

PD 

PDAG 
PersG 

PKK 
PLV 

PO 

PolG 

PR 
Pra 
PRGE 
PuG 

PVG 
PZV 

R & U 
RAUS 

Dekret über die Rechte und Pflichten der Krankenhauspatienten 
(Patientendekret) vom 21. August 1990 (SAR 333.110) 
Psychiatrische Dienste Aargau AG 
Gesetz über die Grundzüge des Personalrechts vom 16. Mai 2000 
(SAR 165.100) 
Psychiatrische Klinik Königsfelden 
Personal- und Lohnverordnung vom 25. September 2000 (SAR 
165.111) 
Promotionsordnung für die Volksschulen vom 16. Juli 1990 (SAR 
421.351) 
Gesetz über die Gewährleistung der öffentlichen Sicherheit vom 6. 
Dezember 2005 (SAR 531.200) 
Polizeireglement 
Praxis des Bundesgerichts 
Entscheid des Personalrekursgerichts 
Gesetz über die amtlichen Publikationsorgane (Publikationsgesetz, 
PuG) vom 3. Mai 2011 (SAR 150.600) 
Praxis des Verwaltungsgerichtes des Kantons Graubünden 
Verordnung über die Bemessung des landwirtschaftlichen 
Pachtzinses (Pachtzinsverordnung, PZV) vom 11. Februar 1987 (SR 
221.213.221) 
Raum und Umwelt 
Regelmässiger Auslauf von Nutztieren im Freien gemäss RAUS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.5) 
Rechenschaftsbericht 

RB 
REKO/EVD  Rekurskommission des Eidgenössischen 

RG 

RGAE 
RGAR 
RGE 
RKE 
RL 
RMG 

RPG 
RPV 
RPV 
RRB 
RSA 
RStrS 

RVOG 

Volkswirtschaftsdepartementes 
Gesetz über die Besteuerung und Verbot von Reklamen 
(Reklamengesetz) vom 4. Dezember 1908 
Entscheid des RGAR 
Rekursgericht im Ausländerrecht 
Entscheid des kantonalen Steuerrekursgerichts (seit 1. 1. 85) 
Entscheid der kantonalen Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 
Richtlinie 
Gesetz über die Einwohner- und Objektregister sowie das 
Meldewesen (Register- und Meldegesetz) vom 18. November 2008 
(SAR 122.200) 
Bundesgesetz über die Raumplanung vom 22. Juni 1979 (SR 700) 
Verordnung über die Raumplanung vom 2. Oktober 1989 (SR 700.1) 
Raumplanungsverordnung vom 28. Juni 2000 (SR 700.1) 
Regierungsratsbeschluss 
Regionales Schulabkommen 
Rechtsprechung in Strafsachen, herausgegeben von der 
Schweizerischen Kriminalistischen Gesellschaft 
Regierungs- und Verwaltungsorganisationsgesetz (SR 172.010) vom 
21. März 1997 

Rz. 
SAG 

Randziffer 
Schweizerische Aktiengesellschaft, Zeitschrift für Handels- und 
Wirtschaftsrecht 
Standardbeistandschaft 
Standardarbeitskraft 
Systematische Sammlung des aargauischen Rechts 
Schweizerische Berufsbildungsämter-Konferenz 

SAK 
SAK 
SAR 
SBBK 
Schätzungsreglement [2]  

SchKE 
SchKG 

Reglement über die Einschätzung und 
Schadenerledigung bei Gebäuden vom 7. Dezember 2007 (SAR 
673.353) 
Entscheid der ehemaligen Schätzungskommission nach Baugesetz 
Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs vom 11. April 
1889 (SR 281.1) 
Schlusstitel 
SchlT 
SchulG 
Schulgesetz vom 17. März 1981 (SAR 401.100) 
SchulgeldV  Verordnung über das Schulgeld vom 16. Dezember 1985 (SAR 

SDR 
SEM 
SHAB 
SHG 
SHV 
SIA 
SIWAS 
SJK 
SJZ 
SKE 

SKEE 

SKöF 

SKOS 

SMI 

SMV 

SN 
SODK 
SOG 
SPD 
SPG 

403.151) 
Selbstständiges und dauerndes Recht 
Staatssekretariat für Migration 
Schweizerisches Handelsamtsblatt 
Sozialhilfegesetz vom 2. März 1982 (SAR 851.100) 
Sozialhilfeverordnung vom 18. April 1983 (SAR 851.111) 
Schweizerischer Ingenieur- und Architektenverein 
Fachstelle Sicherheitsdienste Waffen und Sprengmittel 
Schweizerische Juristische Kartothek 
Schweizerische Juristenzeitung 
Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Kausalabgaben und 
Enteignungen 
Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabgaben 
und Enteignungen 
Schweizerische Konferenz für öffentliche Fürsorge; Herausgeberin 
der Richtlinien für die Bemessung der Sozialhilfe. 
Schweizerische Konferenz für Sozialhilfe; Herausgeberin der 
Richtlinien für die Ausgestaltung und Bemessung der Sozialhilfe 
(SKOS-Richtlinien) 
Schweizerische Mitteilungen über Immaterialgüterrecht Zürich (bis 
1984 = Mitt.) 
Verordnung über den Vollzug von Strafen und Massnahmen vom 9. 
Juli 2003 (SAR 253.111) 
Schweizer Norm 
Konferenz der kantonalen Sozialdirektorinnen und Sozialdirektoren 
Solothurnische Gerichtspraxis 
Schulpsychologischer Dienst 
Gesetz über die öffentliche Sozialhilfe und die soziale Prävention 
vom 6.  März 2001 (SAR 851.200) 

SprstV 

SPV 

SR 
SREJ 
SSV 

StE 
aStG 

StG 
StGB 

aStGV 
StGV 

StHG 

StipG 

StipV 

StK 
StPO 

StPO 

StR 
StRG 
StRK 
SubmD 
SubVO 

SuG 

SVG 

SVTI 
SVV 

SVV 

Verordnung über explosionsgefährliche Stoffe 
(Sprengstoffverordnung, SprstV) vom 27. November 2000 (SR 
914.411) 
Sozialhilfe- und Präventionsverordnung vom 28. August 2002 (SAR 
851.211) 
Systematische Rechtssammlung des Bundes 
Swiss Real Estate Journal 
Verordnung des Bundesrates über die Strassensignalisation vom 5. 
September 1979 (SR 741.21) 
Der Steuerentscheid (Fachzeitschrift) 
Steuergesetz (Gesetz über die Steuern auf Einkommen, Vermögen, 
Grundstückgewinnen, Erbschaften und Schenkungen) vom 13. 
Dezember 1983 
Steuergesetz vom 15. Dezember 1998 (SAR 651.100) 
Schweizerisches Strafgesetzbuch vom 21. Dezember 1937 (SR 
311.0) 
Verordnung zum Steuergesetz vom 13. Juli 1984 
Verordnung zum Steuergesetz vom 11. September 2000 (SAR 
651.111) 
Bundesgesetz über die Harmonisierung der direkten Steuern der 
Kantone und Gemeinden vom 14. Dezember 1990 (SR 642.14) 
Gesetz über Ausbildungsbeiträge (Stipendiengesetz) vom 19. 
September 2006 (SAR 471.200) 
Verordnung über Ausbildungsbeiträge (Stipendienverordnung vom 
2. Mai 2007 (SAR 471.211) 
Steuerkommission 
Gesetz über die Strafrechtspflege (Strafprozessordnung) vom 11. 
November 1958 (SAR 251.100) 
Schweizerische Strafprozessordnung vom 5. Oktober 2007 (SR 
312.0) 
Ständerat 
Steuerrekursgericht (ab 1. 1. 85) 
Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 
Submissionsdekret vom 26. November 1996 (SAR 150.910) 
Verordnung  über die Vergebung öffentlicher Arbeiten und 
Lieferungen (Submissionsverordnung) vom 16. Juli 1940 
Bundesgesetz über Finanzhilfen und Abgeltungen 
(Subventionsgesetz, SuG) vom 5. Oktober 1990 (SR 616.1) 
Bundesgesetz über den Strassenverkehr vom 19. Dezember 1958 
(SR 741.01) 
Schweizerischer Verein für technische Inspektion 
Strukturverbesserungsverordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 
913.1) 
Verordnung über den Vollzug des Strassenverkehrsrechts 
(Strassenverkehrsverordnung) vom 12. November 1984 (SAR 
991.111) 

SZIER 

SZS 

TaxiR 
TSchG 
TSchV 
TSchV 
TVAV 

TWS 

UD 

UNO-Pakt II 

URP 
USD 

USG 

UVEK 

UVP 
UVPV 

UWG 

Schweizerische Zeitschrift für internationales und europäisches 
Recht (vormals Schweizerisches Jahrbuch für internationales Recht 
[SJIR]) 
Schweizerische Zeitschrift für Sozialversicherung und berufliche 
Vorsorge 
Taxireglement 
Eidgenössisches Tierschutzgesetz vom 9. März 1978 (SR 455) 
Eidgenössische Tierschutzverordnung vom 27. Mai 1981 (SR 455.1) 
Tierschutzverordnung vom 23. April 2008 (SR.455.1) 
Technische Verordnung über die amtliche Vermessung vom 10. Juni 
1994 (SR 211.432.21) 
Technische Weisungen für spezielle Schutzräume 1982 (Stand 1. 
Januar 2012) 
Dekret über das Verfahren bei Landumlegungen und 
Grenzbereinigungen in Baugebieten (Umlegungsdekret) vom 9. 
Oktober 1974 
Internationaler Pakt über bürgerliche und politische Rechte vom 16. 
Dezember 1966 (II SR.0.103.2) 
Umweltrecht in der Praxis 
Dekret über den Vollzug des Umweltschutzrechts 
(Umweltschutzdekret) vom 13. März 1990 (SAR 781.110) 
Bundesgesetz über den Umweltschutz (Umweltschutzgesetz) vom 7. 
Oktober 1983 (SR 814.01) 
Eidgenössisches Departement für Umwelt, Verkehr, Energie und 
Kommunikation 
Umweltverträglichkeitsprüfung 
Verordnung über die Umweltverträglichkeitsprüfung vom 19. 
Oktober 1988 (SR 814.011) 
Bundesgesetz gegen den unlauteren Wettbewerb vom 19. Dezember 
1986 (SR 241) 

V EG UWR  Verordnung zum Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über 

V ISOS 

V KESR 

V KVGG 

VAE 
VAG 

VALL 

VAStG 

den Schutz von Umwelt und Gewässer vom 14. Mai 2008 (SAR 
781.211) 
Verordnung über das Bundesinventar der schützenswerten Ortsbilder 
der Schweiz (V ISOS), vom 9. September 2009 (SR 451.12) 
Verordnung  über das Kindes- und Erwachsenenschutzrecht vom 30. 
Mai 2012 (SAR 210.125) 
Verordnung zum Gesetz zum Bundesgesetz über die 
Krankenversicherung vom 16. März 2016 (SAR 837.211) 
Verordnung über die Abwassereinleitungen vom 8. Dezember 1975 
Bundesgesetz betreffend die Aufsicht über die privaten 
Versicherungseinrichtungen vom 23. Juni 1978 (SR 961.01) 
Verordnung über die Anstellung und Löhne der Lehrpersonen (SR 
411.211) 
Verordnung zum Aktiensteuergesetz vom 27. März 1972 

VEA 

VBB 

VAV 

aVEA 

VBLN 

VBOB 

VBVO 

VBBo 
VBG 

Verordnung über die amtliche Vermessung vom 18. November 1992 
(SR 211.432.2) 
Verordnung über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1993 
(SR 211.412.110) 
Verordnung über Belastungen des Bodens vom 1. Juli 1998 
Verordnung über die Bewertung der Grundstücke vom 4. November 
1985 (SAR 651.212) 
Verordnung über das Bundesinventar der Landschaften und 
Naturdenkmäler vom 10. August 1977 (SR 451.11) 
Verordnung über die Berufe, Organisationen und Betriebe im 
Gesundheitswesen vom 11. November 2009 (SAR 311.121) 
Kantonale Verordnung über den Vollzug der Bundesvorschriften 
über die Begrenzung der Zahl der Ausländer vom 22. Juni 1987 
(SAR 122.363) 
(ausser Kraft) Verordnung über Einreise und Anmeldung von 
Ausländerinnen und Ausländern vom 14. Januar 1998 
Vollziehungsverordnung zur Bundesgesetzgebung über die in die 
Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer vom 15. 
Oktober 2003 
VEB 
Verwaltungsentscheide der Bundesbehörden (heute: VPB) 
VEGGSchG  Verordnung zum Einführungsgesetz zum eidgenössischen 
Gewässerschutzgesetz vom 16. Januar 1978 
Verordnung über die schrittweise Einführung des freien 
Personenverkehrs zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
und der Europäischen Gemeinschaft und deren Mitgliedstaaten 
sowie unter den Mitgliedstaaten der Europäischen 
Freihandelsassoziation vom 22. Mai 2002 (SR 142.203) 
Verordnung über das Feuerwehrwesen vom 18. Dezember 1972 
Gesetz über die Verantwortlichkeit der öffentlichen Beamten und 
Angestellten und über die Haftung des Staates und der Gemeinden 
für ihre Beamten (Verantwortlichkeitsgesetz) vom 21. Dezember 
1939 (SAR 150.100) 
Entscheid des Verwaltungsgerichts 
Verordnung über die Integration von Ausländerinnen und Ausländer 
vom 27. Oktober 2007 (SAR.142.205) 
Verordnung über die Integration von Ausländerinnen und 
Ausländern vom 15. August 2018 (SR 142.205) 
Vierteljahresschrift für aargauische Rechtsprechung 
Dekret über die Verfahrenskosten (Verfahrenskostendekret) vom 24. 
November 1987 (SAR 221.150) 
Verordnung zum Kulturgesetz (VKG) vom 4. November 2009 

VKG 
VLP-ASPAN  Schweizerische Vereinigung für Landesplanung 
VO 
VO Einreihung Verordnung zum Einreihungsplan vom 25. Oktober 2000 (SAR 

VGE 
VIintA 

Verordnung 

VJS 
VKD 

VFG 
VG 

VIntA 

VEP 

165.131) 

VO-ZAS 

VoLPG 
VPB 
aVRPG 

VRPG 

VRV 

VSS 
VStG 

VStRK 

VStrR 

VV 
VVaStG 

VVBauG 

Verordnung über die Zusicherung der Aufenthaltsbewilligung zum 
Stellenantritt vom 19. Januar 1965 (SR 142.261) 
Verordnung zum LPG vom 29. September 1986 (SAR 913.331) 
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden (früher: VEB) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 9. Juli 1968 (SAR 
271.100) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 4. Dezember 2007 
(SAR.271.200) 
Verordnung des Bundesrates über die Strassenverkehrsregeln vom 
13. November 1962 (SR 741.11) 
Normen der Vereinigung Schweizerischer Strassenfachleute 
Bundesgesetz über die Verrechnungssteuer vom 13. Oktober 1965 
(SR 642.21) 
Verordnung über die Organisation der kantonalen 
Steuerrekurskommission und das Rekursverfahren vom 25. Juli 1968 
(SAR 271.161) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsstrafrecht vom 22. März 1974 
(SR 313.0) 
Vollziehungsverordnung 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die direkten Staats- und 
Gemeindesteuern und über den direkten Finanzausgleich unter den 
Einwohnergemeinden vom 5. Januar 1967 
Vollziehungsverordnung zum Baugesetz des Kantons Aargau vom 
17. April 1972 

VVEGZGB  Vollziehungsverordnung zu den §§ 103-116 des 

VVFGA 

VVFWG 

VVG 

VVGIG 

VVGNG 

VVOR 

VVV 

VWEG 

VWF 

Einführungsgesetzes zum ZGB über Bauvorschriften der Gemeinden 
vom 21. Januar 1949 
Verordnung über den Vollzug von kurzen Freiheitsstrafen in der 
Form der gemeinnützigen Arbeit vom 20. Dezember 1995 
Verordnung über die Fuss- und Wanderwege vom 3. April 1989 
(SAR 759.111) 
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag vom 2. April 1908 (SR 
22.229.1) 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Gleichstellung 
von Frau und Mann vom 3. Juli 1996 (SAR 221.171) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die Nutzung (und den 
Schutz) der öffentlichen Gewässer vom 24. Dezember 1954 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Änderung des 
Obligationenrechts (Miete und Pacht) vom 25. Juni 1990/31. März 
1993 (SAR 210.221) 
Verordnung des Bundesrates über Haftpflicht und Versicherungen 
im Strassenverkehr vom 20. November 1959 
Verordnung zum Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 
30. November 1981 (SR 843.1) 
Verordnung über den Schutz der Gewässer vor wassergefährdenden 
Flüssigkeiten vom 28. September 1981 (SR 814.226.21) 

VWG 

VwVG 

VZAE 

VZG 

VZV 

WaG 
WaV 
WBG 
WEG 

WG 

WG 

WnD 
WnG 
WRG 

WV 

ZAK 

ZBGR 
ZBJV 
ZBl 
ZESO 
ZGB 
ZKE 
ZO 
aZPO 

ZPO 

ZR 
ZSR 
ZStR 
ZStV 

ZSV 

Verordnung zum Wirtschaftsgesetz vom 16. August 1976 (SAR 
971.111) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 
1968 (SR 172.021) 
Verordnung über die Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit 
vom 24. Oktober 2007 (SR 142.201) 
Verordnung des Bundesgerichts über die Zwangsverwertung von 
Grundstücken vom 23. April 1920 (SR 281.42) 
Verordnung über die Zulassung von Personen und Fahrzeugen zum 
Strassenverkehr vom 27. Oktober 1976 (SR 741.51) 
Bundesgesetz über den Wald vom 4. Oktober 1991 (SR 921.0) 
Verordnung über den Wald vom 30. November 1992 (SR 921.01) 
Bundesgesetz über den Wasserbau vom 21. Juni 1991 (SR 721.100) 
Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 4. Oktober 1974 
(SR 843) 
Gesetz über das Wirtschaftswesen und den Handel mit geistigen 
Getränken (Wirtschaftsgesetz) vom 2. März 1903 (SAR 971.100) 
Bundesgesetz über Waffen, Waffenzubehör und Munition 
(Waffengesetz) vom 20. Juni 1997 (SR 514.54) 
Wassernutzungsabgabendekret vom 18. März 2008 (SAR 764.110) 
Wassernutzungsgesetz vom 11. März 2008 (SAR 764.100) 
Bundesgesetz über die Nutzbarmachung der Wasserkräfte vom 22. 
Dezember 1916 (SR 721.80) 
Verordnung über Waffen, Waffenzubehör und Munition 
(Waffenverordnung) vom 2. Juli 2008 (SR 514.541) 
Monatsschrift über die AHV, IV, EO, herausgegeben vom 
Bundesamt für Sozialversicherung (früher: «Zeitschrift für die 
Ausgleichskassen») 
Schweizerische Zeitschrift für  Beurkundungs- und Grundbuchrecht 
Zeitschrift des Bernischen Juristenvereins 
Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht 
Zeitschrift für Sozialhilfe 
Schweizerisches Zivilgesetzbuch vom 10. Dezember 1907 (SR 210) 
Zeitschrift für Kindes- und Erwachsenenschutz 
Zonenordnung 
Zivilrechtspflegegesetz (Zivilprozessordnung) vom 18. Dezember 
1984 (SAR 221.100) 
Schweizerische Zivilprozessordnung (ZPO) vom 19. Dezember 2008 
(SR 272) 
Blätter für Zürcherische Rechtsprechung 
Zeitschrift für Schweizerisches Recht 
Schweizerische Zeitschrift für Strafrecht 
Verordnung des Bundesrates über das Zivilstandswesen 
(Zivilstandsverordnung) vom 1. Juni 1953 (SR 211.112.1) 
Verordnung über den Zivilschutz (Zivilschutzverordnung, ZSV) 
vom 5. Dezember 2003 (SR 520.11) 

ZUG 

ZVW 

Bundesgesetz über die Zuständigkeit für die Unterstützung 
Bedürftiger (Zuständigkeitsgesetz) vom 24. Juni 1977 (SR 851.1) 
Zeitschrift für Vormundschaftswesen

1

Art. 352 Abs. 1 StPO
Gültigkeit des Strafbefehls: 
Eine Auseinandersetzung mit den Vorbringen des Beschuldigten vor oder 
nach der Einsprache ist im Strafbefehl nicht erforderlich (E. 3.1). 
Voraussetzungen für den Erlass eines Strafbefehls (ausreichend geklärter 
Sachverhalt; E. 3.2 f.).

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  2.  Strafkammer,  vom  18.  Februar 
2020,  i.S.  Staatsanwaltschaft  Lenzburg Aarau  und  A.____  gegen  J.K. 
(SST.2019.37)

Aus den Erwägungen

3.  Der  Beschuldigte  macht  vorab  geltend,  der  Strafbefehl  vom 
16.  Dezember  2016  sei  unter  verschiedenen  Gesichtspunkten 
ungültig.  Zum  einen  habe  die  Staatsanwaltschaft  seinen  Anspruch 
auf  rechtliches  Gehör  verletzt,  zum  anderen  habe  sie  einen 
Strafbefehl  erlassen,  obwohl  weder ein  Geständnis  vorgelegen  habe 
noch der Sachverhalt anderweitig ausreichend geklärt gewesen sei. 

3.1.  Ausweislich  der  Akten  zeigte  die  Staatsanwaltschaft  dem 
Beschuldigten am 20. Oktober 2016 den Verfahrensabschluss an und 
stellte ihm in Bezug auf den Vorwurf, gegen das UWG verstossen zu 
haben,  die  Ausfällung  eines  Strafbefehls  und  in  Bezug  auf  den 
Vorwurf  betreffend  Ungehorsam  gegen  amtliche  Verfügungen  den 
Erlass  einer  Einstellungsverfügung  in  Aussicht.  Am  30.  November 
2016 reichte der Beschuldigte eine umfangreiche Stellungnahme ein, 
mit  der  er  im  Hauptstandpunkt  die  Einstellung  des  gesamten 
im  Eventualstandpunkt  Beweisergänzungen 
Verfahrens  und 

beantragte.  Der  Beschuldigte  rügt  im  Berufungsverfahren,  die 
Staatsanwaltschaft habe diese Vorbringen im Strafbefehl mit keinem 
Wort  gewürdigt  und  damit  seinen  Anspruch  auf  rechtliches  Gehör 
verletzt, weshalb der Strafbefehl ungültig sei. 

stellt 

lediglich 

Der  Strafbefehl 

einen  Vorschlag 

zur 
aussergerichtlichen  Erledigung  des  Straffalles  bzw.  ein Angebot  zur 
summarischen  Verfahrenserledigung  dar  (Urteil  des  Bundesgerichts 
6B_367/2012  vom  21.  Dezember  2012  E.  3.2.  mit  Hinweisen). 
Aufgrund dieser gesetzlichen Konzeption ist der Gehörsanspruch der 
beschuldigten  Person  vor  Erlass  des  Strafbefehls  in  doppelter 
Hinsicht eingeschränkt. Diese Einschränkung betrifft – wie zu zeigen 
sein  wird  –  zum  einen  ihr  Recht  auf  Beweisabnahme  und  zum 
anderen  das  Recht  auf  Begründung.  Diese  Schmälerung  des 
Rechtsschutzes lässt sich rechtfertigen, weil es letztlich vom Willen 
der beschuldigten Person abhängt, ob sie den Strafbefehl akzeptieren 
oder  mit  blosser  Einsprache  von  dem  ihr  zustehenden  Recht  auf 
gerichtliche Beurteilung Gebrauch macht. Sie kann durch Einsprache 
erwirken, dass das Gericht mit voller Kognition und unter Beachtung 
der  für  das  Strafverfahren  geltenden  Mindestrechte  über  den 
erhobenen  Vorwurf 
(Urteil  des  Bundesgerichts 
6B_152/2013 vom 27. Mai 2013 E. 3). 

entscheidet 

die 

und 

soweit 

Sofern 

Staatsanwaltschaft 

den 
Verfahrensabschluss  durch  Erlass  eines  Strafbefehls  für  opportun 
hält, ist sie gemäss Art. 318 Abs. 1 StPO nicht verpflichtet, dies der 
beschuldigten  Person  vorgängig  mitzuteilen  und  ihr  Frist  für 
ergänzende Beweisanträge zu stellen. Ist die beschuldigte Person im 
Gegensatz  zur  Staatsanwaltschaft  der  Auffassung,  die  Beurteilung 
der  Strafsache  bedürfe  weitergehender  Abklärungen,  so  kann  sie 
Einsprache  erheben.  In  diesem  Fall  hat  die  Staatsanwaltschaft  die 
weiteren  Beweise  abzunehmen,  die  zur  Beurteilung  der  Einsprache 
erforderlich  sind  (Art.  355  Abs.  1  StPO),  und  über  das  weitere 
Vorgehen  zu  entscheiden.  Will 
sie  ohne  die  beantragten 
Beweisabnahmen  am  Strafbefehl  festhalten,  so  hat  sie  vor  der 
Überweisung des Strafbefehls an das Gericht über die Beweisanträge 

schriftlich und mit kurzer Begründung zu entscheiden (Art. 318 Abs. 
2  StPO).  Im  konkreten  Fall  hat  die  Staatsanwaltschaft  vor  der 
Überweisung des Strafbefehls an das Gericht am 16. Dezember 2016 
in schriftlich begründeter Form über die Beweisergänzungsbegehren 
des Beschuldigten entschieden und damit die gesetzlichen Vorgaben 
erfüllt. 

Der  Strafbefehl  muss  von  Gesetzes  wegen  nicht  begründet 
werden, es sei denn, eine bedingt ausgesprochene Sanktion oder eine 
bedingte  Entlassung  werde  widerrufen (Art.  353 Abs.  1  lit. f  StPO) 
oder  es  ergäben  sich  aus  dem  materiellen  Recht  ausnahmsweise 
spezielle  Begründungsanforderungen  (vgl.  etwa  Art.  41  Abs.  2 
StGB),  was  hier  aber  nicht  der  Fall  war.  Da  der  Strafbefehl  im 
konkreten Fall nicht begründet werden musste und er im Falle einer 
Überweisung  an  das  Gericht  von  Gesetzes  wegen  zur  Anklage 
mutiert  (Art.  356  Abs.  1  StPO),  kann  der  Staatsanwaltschaft  nicht 
vorgeworfen  werden,  dass  sie  sich  im  Strafbefehl  bzw.  in  der 
Anklage  nicht  mit  den  Vorbringen  des  Beschuldigten  in  seiner 
Eingabe  vom  30.  November  2016  auseinandergesetzt  hat.  Hinzu 
kommt,  dass  auch  in  einer  Anklage  im  engeren  Sinn  nicht  auf 
Vorbringen  des  Beschuldigten  in  der  Voruntersuchung  eingegangen 
werden  muss (vgl. Art.  325  StPO).  Derartige Ausführungen  können 
zwar  in  einem  Schlussbericht  i.S.v. Art.  326 Abs.  2  StPO  enthalten 
sein,  ein  solcher  ist  jedoch  ebenfalls  fakultativ.  Die  Rüge  des 
Beschuldigten,  die  Staatsanwaltschaft  habe  seinen  Gehörsanspruch 
verletzt,  indem  sie  sich  nicht  zu  seinen  Vorbringen  vom  30. 
November 2016 geäussert habe, sticht somit ins Leere. Zudem wäre 
ein  allfälliger  Gehörsmangel  im  erstinstanzlichen  Verfahren  geheilt 
worden. 

Unter dem genannten Gesichtspunkt spricht somit nichts gegen 

die Gültigkeit des Strafbefehls. 

3.2.  Hat  die  beschuldigte  Person 

im  Vorverfahren  den 
Sachverhalt  eingestanden  oder  ist  dieser  anderweitig  ausreichend 
geklärt, so erlässt die Staatsanwaltschaft einen Strafbefehl, wenn sie, 

5/2016, 

forumpoenale 

unter Einrechnung einer allfällig zu widerrufenden bedingten Strafe 
oder  bedingten  Entlassung,  eine  Busse,  eine  Geldstrafe  von 
höchstens 180 Tagessätzen oder eine Freiheitsstrafe von höchstens 6 
Monaten  für  ausreichend  hält  (Art.  352  Abs.  1  StPO).  Bei 
Nichtbeachtung  dieser  Vorgaben  droht  die  Ungültigkeit  des 
Strafbefehls  (Patrick  Schmocker,  Die  Strafbefehlsvoraussetzungen 
des  "eingestandenen"  oder  "anderweitig  ausreichend  geklärten" 
Sachverhalts, 
292).  Welche 
Voraussetzungen  an  einen  "anderweitig  ausreichend  geklärten 
Sachverhalt"  zu  stellen  sind, 
lassen  sich  dem  Gesetz  nicht 
entnehmen. Sie hängen namentlich von der Schwere der Tat und der 
zu erwartenden Sanktion ab. Je schwerer der Tatvorwurf oder die zu 
erwartende  Strafe  wiegt,  desto  eher  hat  die  Staatsanwaltschaft  den 
Fall  bei  nicht  hieb   und  stichfester  Beweislage  von  sich  aus  dem 
Gericht  vorzulegen.  Im  Bereich  des  Bagatellstrafrechts  darf  sie 
dagegen  eher  auf  eine  liquide  Sachverhaltssituation  schliessen  (vgl. 
auch  Urteil  des  Appellationsgerichts  des  Kantons  Basel Stadt 
SB.2017.19 vom 23. Januar 2018 E. 2.2 mit Hinweisen, wonach die 
Staatsanwaltschaft  in  Bagatellsachen  "in  der  Regel"  auf  einen 
liquiden Sachverhalt schliessen dürfe). 

S. 

Bei der Frage, wann der Sachverhalt als ausreichend geklärt zu 
gelten  hat, 
ist  der  Staatsanwaltschaft  ein  (weites)  Ermessen 
zuzubilligen  (Urteile  des  Bundesgerichts  6B_314/2012  vom  18. 
Februar  2013  E.  2.2.1.;  1B_66/2013  vom  23.  Mai  2013  E.  4.2; 
Schmocker,  a.a.O,  S.  294).  Der  in  der  Lehre  teilweise  vertretenen 
Auffassung,  wonach  die  Staatsanwaltschaft  bei  einem  fehlenden 
Geständnis  nur  mit  "grösster  Zurückhaltung"  auf  einen  ausreichend 
geklärten  Sachverhalt 
"absoluten 
Ausnahmefällen"  einen  Strafbefehl  erlassen  dürfe  (so  Schmocker, 
a.a.O.,  S.  294,  m.H.),  ist  nicht  zu  folgen.  Diese  Ansicht  trägt  dem 
Umstand zu wenig Rechnung, dass es die beschuldigte Person in der 
Hand  hat,  das  Angebot  einer  Erledigung 
im  vereinfachten 
Strafbefehlsverfahren  auszuschlagen  und  mittels  Einsprache  die 
Durchführung  eines  ordentlichen Verfahrens  zu  erzwingen.  Es  kann 
für  die  Zulässigkeit  eines  Strafbefehls  keine  so  liquide  Faktenlage 

schliessen  und  nur 

in 

verlangt  werden,  die  es  der  Staatsanwaltschaft  erlauben  würden, 
direkt Anklage beim Gericht zu erheben, ergäbe doch dann Art. 355 
Abs.  1  StPO  kaum  Sinn,  wonach  die  Staatsanwaltschaft  die 
Beweislage  nach  der  Einsprache  vervollständigen  kann.  Ebenso 
wenig  kann  eine  Faktenlage  verlangt  werden,  die  im  ordentlichen 
Verfahren  einen  Schuldspruch  erlauben  bzw.  die  überhaupt  keine 
Zweifel 
lässt.  Eine  hohe 
Wahrscheinlichkeit,  dass  die  Beweislage  im  ordentlichen  Verfahren 
für einen Schuldspruch ausreichen würde, muss ausreichen. Hätte der 
Gesetzgeber  dies anders  beurteilt,  hätte er es  nicht  erlauben  dürfen, 
dass  die  Staatsanwaltschaft  einen  Strafbefehl  auf  unvollständiger 
Beweislage erlässt (vgl. Art. 352 Abs. 1 und Art. 355 Abs. 1 StPO).

an  der  Schuld  mehr  offen 

Auf  der  anderen  Seite  ist  der  Gefahr  zu  begegnen,  dass  die 
Staatsanwaltschaften  unter  ihrer  Geschäftslast  dazu  übergehen,  auf 
das  Geratewohl  Strafbefehle  zu  erlassen.  So  wäre  es  beispielswiese 
verfehlt,  wenn  sich  die  Staatsanwaltschaft  für  den  Erlass  eines 
Strafbefehls  ausschliesslich  auf  eine  Strafanzeige  stützt,  ohne  dass 
sich  die  darin  enthaltenen  Vorwürfe  objektivieren  lassen.  Ein 
strafbares  Verhalten  darf  mithin  nicht  nur  theoretisch  möglich  sein, 
sondern es müssen handfeste und überzeugende Beweismittel für ein 
schuldhaftes  Verhalten  vorliegen,  die  einen 
strafbares  und 
Schuldspruch im ordentlichen Verfahren sehr wahrscheinlich machen 
würden. Trifft dies zu, erscheint es jedoch rechtsstaatlich legitim, die 
beschuldigte  Person 
im  Bestreitungsfall  auf  das  ordentliche 
Verfahren  zu  verweisen.  Der  Gefahr,  dass  sie  trotz  unvollständiger 
Faktenlage leichthin auf eine Einsprache verzichten könnte, ist durch 
eine  geeignete  Belehrung  über  die  Konsequenzen  des  Strafbefehls 
sowie über die Einsprachemöglichkeit vorzubeugen. 

Auch  wenn  es  vorliegend  an  einem  Geständnis  des 
Beschuldigten  fehlt,  erweist  sich  die  Ausfällung  eines  Strafbefehls 
im  Lichte  von Art.  352 Abs.  1  StPO  als  unproblematisch.  Dabei  ist 
einerseits  zu  berücksichtigen,  dass  die  Staatsanwaltschaft  den 
Beschuldigten mit Strafbefehl vom 16. Dezember 2016 lediglich mit 
einer  relativ  geringfügigen  Geldstrafe  von  30 Tagessätzen  sowie 

einer Busse von Fr. 3'600.00 bestrafen wollte. Andererseits lagen der 
Staatsanwaltschaft  bei  Erlass  des  Strafbefehls  umfangreiche 
Verfahrensakten  vor.  Diese  umfassten  insbesondere  die  fragliche 
Werbeanzeige selbst. Ferner wusste die Staatsanwaltschaft aufgrund 
von polizeilichen Ermittlungen, dass es sich beim Beschuldigten um 
das  verantwortliche  Organ  der  Firma  X.____  handelt,  das  mit  der 
umstrittenen  Anzeige  Werbung  gemacht  hat.  Sodann  lagen  der 
Staatsanwaltschaft Akten aus dem Verfahren vor Handelsgericht vor. 
Dazu  gehörte  namentlich  ein  Vergleich  zwischen  der  Zivil   und 
Strafklägerin  und  der  ehemaligen  Arbeitgeberin  des  Beschuldigten 
vom  13. Oktober  2015,  in  dem  sich  letztere  dazu  verpflichtet  hatte, 
die  Aussage  zu  unterlassen,  dass  (...).  Weiter  existierte  ein 
ausführlich  begründeter  Entscheid  des  Handelsgerichts  des Kantons 
Aargau  vom  (...),  mit  welchem  der  ehemaligen  Arbeitgeberin  des 
Beschuldigten  vorsorglich sofort  verboten  worden  war,  die Aussage 
(...)  zu  verbreiten.  Der  Beschuldigte  macht  zwar  ungeachtet  der 
obgenannten Tatsachen geltend, es sei nicht nachgewiesen, dass zum 
Tatzeitpunkt  kein  Eintrag  im  Z.__ register  vorgelegen  habe,  er 
unterlässt  indes  jedwede  Substantiierung  dieses  Einwands,  weshalb 
von einer Schutzbehauptung auszugehen ist, der nicht nachgegangen 
werden  musste  bzw.  muss  (vgl.  zum  Ganzen  Tophinke,  in:  Basler 
Kommentar, Schweizerische Strafprozessordnung, 2. Aufl. 2014, N. 
21 zu Art. 10 StPO, mit Hinweisen). 

Aufgrund dieser Beweise war die Staatsanwaltschaft berechtigt, 
den  Sachverhalt  als  "ausreichend  geklärt"  einzustufen  und  einen 
Strafbefehl  auszufällen.  Da  der  Beschuldigte  schon  zu  jenem 
Zeitpunkt  anwaltlich  vertreten  war,  bestand  im  Übrigen  auch  keine 
Gefahr,  dass  er  einen  unberechtigten  Strafbefehl 
leichthin 
akzeptieren  würde.  Der  Einwand,  der  Strafbefehl  sei  ungültig,  weil 
der  Sachverhalt  nicht  ausreichend  geklärt  gewesen  sei,  erweist  sich 
somit als unbegründet. 

3.3.  Im  Übrigen  würde  der  Strafbefehl  selbst  dann  nicht  an 
einem Gültigkeitsmangel leiden, wenn die Staatsanwaltschaft ihn auf 
der  Grundlage  eines  nicht  hinreichend  abgeklärten  Sachverhalts 

erlassen hätte. Der Strafbefehl fällt im Falle einer Einsprache dahin. 
Hält  die  Vorinstanz  an  ihm  fest,  dient  er  im  erstinstanzlichen 
Verfahren nur noch als Anklageschrift. Den Strafbefehl an sich kann 
das  Gericht  eigentlich  weder  beurteilen  noch  aufheben.  Dennoch 
sieht Art. 356 Abs. 2 StPO vor, dass die Gültigkeit des Strafbefehls 
im gerichtlichen Verfahren vorfrageweise beurteilt werden muss. Ein 
ungültiger Strafbefehl im Sinne von Art. 356 Abs. 2 StPO liegt etwa 
vor,  wenn  die  Sanktionsobergrenzen  von  Art.  352  Abs.  1  StPO 
missachtet  worden  sind.  Ob  der  Sachverhalt  hinreichend  erstellt ist, 
ist  eine  Frage  der  Beweiswürdigung  und  primäre  Aufgabe  des 
urteilenden  Gerichts.  Eine  Rückweisung  des  Strafbefehls  an  die 
Staatsanwaltschaft,  weil  der  Sachverhalt  nicht  hinreichend  geklärt 
sein  soll,  kommt  daher  –  anders  als  bei  Mängeln  formaler  Natur  – 
nicht  in  Frage  (Urteil  des  Bundesgerichts  6B_432/2016  vom  27. 
März 2017 E. 1.2 mit Hinweisen).

2

Art. 30 Abs. 1 lit. a und b AVIG
Einstellung  in  der  Anspruchsberechtigung:  Ein  Wechsel  eines  zur 
Einstellung  herangezogenen  Tatbestandes  während  des  Einsprache
verfahrens  ist  unzulässig.  Ein  Einstellungsgrund,  über  den  keine  Ver
fügung  vorliegt,  kann  im  Prozess  nicht  zur  Begründung  einer  verfügten 
Einstellung nachgeschoben werden. 

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  1. Kammer,  vom 

3. Dezember 2019, i.S. H.M. gegen Arbeitslosenkasse Z. (VBE.2019.203)

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Einstellung  in  der  Anspruchsberechtigung  dient  dazu,  die 
Schadenminderungspflicht  der  Versicherten  durchzusetzen.  Sie  hat 
die  Funktion  einer  Haftungsbegrenzung  der  Versicherung  für 
Schäden, welche die Versicherten hätten vermeiden oder vermindern 
können.  Als  versicherungsrechtliche  Sanktion  bezweckt  sie  die 
angemessene  Mitbeteiligung  der  versicherten  Person  am  Schaden, 
in 
den  sie  durch 
schuldhafter Weise natürlich und adäquat kausal verursacht hat. Ein 
Selbstverschulden der versicherten Person liegt vor, wenn und soweit 
der  Eintritt  oder  das Andauern  der Arbeitslosigkeit  nicht  objektiven 
Faktoren zuzuschreiben ist, sondern in einem nach den persönlichen 
Umständen  und  Verhältnissen  vermeidbaren  Verhalten  des 
Versicherten  liegt,  für  das  die  Versicherung  die  Haftung  nicht 
übernimmt  (Urteil  des  Bundesgerichts  C 30/06  vom  8.  Januar  2007 
in: 
E.  3.2;  THOMAS  NUSSBAUMER,  Arbeitslosenversicherung, 

ihr  Verhalten  der  Arbeitslosenversicherung 

Schweizerisches  Bundessozialversicherungsrecht  [SBVR],  Soziale 
Sicherheit, 3. Aufl. 2016, S. 2511 N. 828 mit Hinweisen).

2.2.
Gemäss  Art.  30  Abs.  1  lit.  a  AVIG  ist  der  Versicherte  in  der 

Anspruchsberechtigung  einzustellen,  wenn  er  durch  eigenes  Ver
schulden  arbeitslos  ist.  Die  Arbeitslosigkeit  gilt  insbesondere  dann 
als  selbstverschuldet,  wenn  der  Versicherte  durch  sein  Verhalten, 
insbesondere  wegen  Verletzung  arbeitsvertraglicher  Pflichten,  dem 
Arbeitgeber Anlass  zur Auflösung  des Arbeitsverhältnisses  gegeben 
hat  (Art.  44  Abs. 1  lit.  a  AVIV).  Dabei  wird  keine  Auflösung  des 
Arbeitsverhältnisses  aus  wichtigen  Gründen  gemäss  Art. 337  bzw. 
Art. 346  Abs.  2  OR  vorausgesetzt.  Es  genügt,  dass  das  allgemeine 
(dienstliche oder ausserdienstliche) Verhalten der versicherten Person 
Anlass  zur  Kündigung  gegeben  hat;  Beanstandungen  in  beruflicher 
Hinsicht müssen nicht vorgelegen haben. Mithin gehören dazu auch 
charakterliche  Eigenschaften  im  weiteren  Sinne,  die  den  Arbeit
nehmer  für  den  Betrieb  als  untragbar  erscheinen  lassen  (NUSS
BAUMER, a.a.O., S. 2515 N. 837).

2.3.
Gemäss  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AVIG  ist  der  Versicherte  in  der 

Anspruchsberechtigung  einzustellen,  wenn  er  zu  Lasten  der  Ver
sicherung  auf  Lohn   oder Entschädigungsansprüche gegenüber  dem 
bisherigen Arbeitgeber  verzichtet  hat. Als Verzicht  ist  ein Verhalten 
anzusehen,  das  den  Anspruch  untergehen  lässt,  beispielsweise 
aufgrund  eines  gerichtlichen  Vergleichs  oder  eines  Vertrags 
(NUSSBAUMER,  a.a.O.,  S. 2517  N. 842;  ARV  1996/1997  Nr. 21 
S. 119 E. 6b).
3.
3.1.
Beim  Zusammentreffen  verschiedenartiger  Einstellungsgründe, 
wie  auch  beim  Zusammentreffen  mehrerer  Einstellungsgründe 
derselben Art, hat für jeden Tatbestand eine besondere Einstellung in 
der  Anspruchsberechtigung  zu  erfolgen  (vgl.  BARBARA  KUPFER 
BUCHER,  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  zum  Sozial
versicherungsrecht,  AVIG,  5. Aufl.  2019,  S. 202,  mit  Hinweisen 
[ARV 1988  N  3  S.  28  E. 2c;  ARV  1989  N  7  S.  94  E. 4c; 

ARV 1993/94  N  3  S.  22  E.  3d; ARV  1993/94  N  26  S.  184  E.  2c]). 
Ein  Einstellungsgrund,  über  den  keine Verfügung  vorliegt,  kann  im 
Prozess  nicht  zur  Begründung  einer  verfügten  Einstellung  nach
geschoben  werden  (KUPFER  BUCHER,  a.a.O.,  mit  Hinweisen 
[ARV 1989 N 7 S. 94 E. 4c; ARV 1992 N 15 S. 145 E. 2]).

3.2.
Die  Beschwerdegegnerin  begründete  in  ihrer  Verfügung  vom 
23. August  2018  die  Einstellung  der  Beschwerdeführerin  in  der 
Anspruchsberechtigung  für  45 Tage  damit,  dass  diese  die  Arbeits
losigkeit selbstverschuldet habe und dafür gestützt auf Art. 30 Abs. 1 
lit. a AVIG zu sanktionieren sei, da die Beschwerdeführerin aufgrund 
ihres  Verhaltens  (Kassenmanipulationen)  die  fristlose  Kündigung 
erhalten habe. 

Im  vorliegend  angefochtenen  Einspracheentscheid  vom 
18. Februar  2019  hielt  die  Beschwerdegegnerin  demgegenüber  fest, 
aufgrund  des  von  der  Beschwerdeführerin  mit  der  ehemaligen 
Arbeitgeberin abgeschlossenen Vergleichs liege kein abschliessendes 
Ergebnis über die Umstände der Kündigung  vor und es stehe daher 
nicht  fest,  ob  es  sich  um  eine  gerechtfertigte  oder  ungerechtfertigte 
fristlose  Auflösung  des  Arbeitsverhältnisses  gehandelt  habe.  Der 
abgeschlossene  Vergleich  müsse  bei  der  Festlegung  der  Anzahl 
Einstelltage  berücksichtigt  werden.  Da  die  Beschwerdeführerin  mit 
Annahme des Vergleichs auf den Grossteil ihrer ursprünglich gegen
über  ihrer  vormaligen  Arbeitgeberin  geltend  gemachten  Forderung 
verzichtet  habe,  sei  von  einem  schweren  Verschulden  auszugehen. 
Die  verfügten  45  Einstelltage  wurden  nunmehr  auf  deren  31 
reduziert.
3.3.
Aus  der  Begründung  des  Einspracheentscheides  geht  demnach 
klar hervor, dass sich die Beschwerdegegnerin für die Einstellung in 
der  Anspruchsberechtigung  implizit  auf  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AVIG 
stützte  und 
insbesondere  den 
Forderungsverzicht vorwarf. Sie berief sich nicht mehr – wie in der 
diesem 
auf 
selbstverschuldete  Arbeitslosigkeit  gemäss  lit.  a  der  Bestimmung. 
Über  den  im  Einspracheentscheid  (nachträglich)  herangezogenen 

zugrundeliegenden  Verfügung 

sie  der  Beschwerdeführerin 

Entscheid 

– 

insofern 
Einstellungsgrund  bzw.  das  der  Beschwerdeführerin 
zuzurechnende  Verhalten  liegt  folglich  keine  Verfügung  vor.  Die 
Beschwerdegegnerin  wäre  daher  gehalten  gewesen,  über  eine 
Einstellung in der Anspruchsberechtigung gestützt auf Art. 30 Abs. 1 
lit. b AVIG vorab in Form einer Verfügung zu befinden. Dies wird sie 
nun nachzuholen haben.

3

bei 

Art. 26 Abs. 1 ATSG i.V.m. Art. 41bis Abs. 1 lit. b AHVV
Verzugszinspflicht 
verspäteter 
und  Verzugszinsberechnung 
Beitragsentrichtung auf Einkommen aus selbstständiger Erwerbstätigkeit 
in Form von Kapitalgewinn infolge Überführung von Grundstücken vom 
Geschäfts   in  das  Privatvermögen  im  Jahr  2003, welcher  in Anwendung 
der  mit  BGE 138  II  32  eingeführten  Praxis  nicht  unter  den 
bundessteuerrechtlichen  Privilegierungstatbestand  von  Art. 18  Abs. 4 
DBG fällt (E. 4.1. bis E. 4.3.). 
Das  Schreiben  des  Bundesamtes  für  Sozialversicherungen  (BSV)  an  den 
Schweizerischen Bauernverband vom 8. November 2013, in welchem sich 
das  BSV  bereit  erklärt,  die  Ausgleichskassen  anzuweisen,  auf  die 
Erhebung von Zinsen nach Art. 41bis Abs. 1 lit. f AHVV zu verzichten, die 
in  den  Beitragsjahren  bis  und  mit  2010  nachweislich  auf  höhere 
Erwerbseinkommen  zufolge  der  Änderung  der  Rechtsprechung  gemäss 
BGE 138 II 32 zurückgehen, ist bundesrechtswidrig (E. 4.4.).
Der  Beschwerdeführer  ist  in  seinem  Vertrauen  auf  die  unrichtige 
Auskunft  der  Beschwerdegegnerin  zu  schützen,  wonach  er  gemäss  den 
Vorgaben des BSV keinen Verzugszins schulde. Die Verzugszinspflicht ist 
daher ab dem Datum der Auskunftserteilung unterbrochen und besteht – 
sofern  unterdessen  nicht  eine  Bezahlung  erfolgt  ist  –  wieder  ab 
Urteilszustellung an den Beschwerdeführer (E. 4.5.).

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  1. Kammer,  vom  7. April 

2020, i.S. K.S. gegen SVA Aargau, Ausgleichskasse (VBE.2019.322)

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Unter  Berücksichtigung 

dass 

des  Umstands, 

der 
Beschwerdeführer  bis  dahin  keinerlei  Beiträge  für  das  Beitragsjahr 
2003  entrichtet  hatte,  erhob  die  Beschwerdegegnerin  in  ihrer 
Verfügung  vom  8.  Oktober  2018  auf  den  Beitragsausstand  von 
Fr. 187'597.80  für  den  Zeitraum  zwischen  dem  1. Januar  2005  und 
dem 8. Oktober 2018 nach Art. 41bis Abs. 1 lit. b AHVV Verzugszins 
in  der  Höhe  von  Fr. 129'181.90  (vgl.  […]).  In  Ziff. 2.3.2  ihres 
Einspracheentscheids  vom  21. März  2019  führte  sie  demgegenüber 
aus, "bei diesen Fällen hat das Bundesamt für Sozialversicherungen 
die  Ausgleichkassen  angewiesen,  die  Nachforderungszinsen  so  zu 
berechnen,  als  wäre  der  Kapitalgewinn  im  Steuer   resp.  im 
Beitragsjahr  unmittelbar  vor  der  Veranlagung  der  direkten 
Bundessteuer angefallen. Der Zinsenlauf  beginnt damit ab 1. Januar 
in  demjenigen  Jahr,  in  dem  die  Veranlagung  abgeschlossen  worden 
ist".  Vorauszusetzen 
betroffenen 
beitragspflichtigen  Person,  wobei  "die  Sistierung  der  Veranlagung 
wegen  der  Rechtsprechungsänderung  […]  belegt  sein"  müsse  (vgl. 
[…]).  Daraus  schloss  sie  in  Ziff. 2.3.3  ihres  Einspracheentscheids 
vom 21. März 2019, es sei "der Beginn des Zinsenlaufs im Sinne des 
Bundesamtes  für  Sozialversicherungen  abweichend  von  Art. 41bis 
Abs. 1 lit. b AHVV im Veranlagungsjahr am 1. Januar 2014 (statt per 
1. Januar  2004  nach  der  AHV Bundesgesetzgebung)  anzusetzen" 
des 
(vgl.  wiederum 
Beschwerdeführers  gegen  die  Beitragsverfügung  vom  8. Oktober 
2018  in  diesem  Sinne  teilweise  gut  (vgl.  Dispositiv Ziff. 1  des 
Einspracheentscheids vom 21. März 2019 in […]). 

die  Einsprache 

ein  Gesuch 

[…]), 

hiess 

und 

der 

sei 

4.2.
4.2.1.
Art. 26  Abs. 1  ATSG 

fälliger 
sieht 
Beitragsforderungen  vor.  Gestützt  darauf  erliess  der  Bundesrat 
insbesondere Art. 41bis AHVV, welcher für verschiedene Tatbestände 
ist 
unterschiedliche  Zinsfolgen  normiert.  Diese  Bestimmung 

eine  Verzinsung 

gesetzmässig (BGE 139 V 297 E. 3.3.2.1 S. 304 f., 134 V 405 E. 5.1 
sowie  E. 5.2  S. 407  und  134  V  202  E. 3  S. 204 f.).  Den 
Verzugszinsen  kommt  die  Funktion  eines  Vorteilsausgleichs  wegen 
verspäteter  Zahlung  der  Hauptschuld  zu.  Sie  bezwecken  demnach 
tatsächlichen  Nutzen  und  Schaden  den 
unabhängig  vom 
pauschalierten  Ausgleich  des  Zinsverlusts  des  Gläubigers  und  des 
Zinsgewinns  des  Schuldners.  Hingegen  weist  der Verzugszins  nicht 
pönalen  Charakter  auf  und  ist  unabhängig  von  einem  Verschulden 
am Verzug geschuldet. Für die Verzugszinspflicht im Beitragsbereich 
ist  demnach  nicht  massgebend,  ob  den  Beitragspflichtigen  oder  die 
Ausgleichskasse  ein  Verschulden  an  der  Verzögerung  der 
Beitragsfestsetzung  oder  zahlung  trifft  (BGE 139  V  297  E. 3.3.2.2 
S. 305  und  134  V  202  E. 3.3.1  S. 206  mit  Verweis  auf  BGE 129  V 
345  E. 4.2.1  S. 347;  vgl.  auch  BGE 109  V  1  E. 4a  S. 7).  Dies  gilt 
auch  dann,  wenn  ein  Versäumnis  einer  anderen  Amtsstelle  – 
namentlich  des  Steueramtes  –  vorliegt  (BGE 134  V  202  E. 3.3.2 
S. 206  und  Urteil  des  Bundesgerichts  9C_772/2011  vom 
4. November  2011  E. 4.1) oder  eine  Beitragsverfügung  nachträglich 
durch  das  Gericht  korrigiert  wird  (SVR 2016  AHV  Nr. 13  S. 39, 
9C_332/2016  E. 1).  Nebst  dem  pauschalen  Ausgleich  von 
Zinsgewinn  und  verlust  bezweckt  der  Verzugszins  zusätzlich  eine 
für  die  verspätete 
Abgeltung  des  administrativen  Aufwands 
respektive nachträgliche Beitragserhebung und für die Erhebung des 
Verzugszinses selbst (BGE 139 V 297 E. 3.3.2.2 S. 305).

4.2.2.
Verzugszinsforderungen 

sind 

akzessorisch 

zur 
Beitragsforderung (PETER FORSTER, AHV Beitragsrecht, Diss. 2007, 
S. 171).  Die  Dauer  ihrer  Verwirkungsfrist  beträgt  daher  fünf  Jahre 
(BGE 129  V  345  E. 4.2  S. 346 ff.).  Für  die  Entstehung  der 
Verzugszinspflicht  bedarf  es  weder  einer  Mahnung  noch  einer 
Inverzugsetzung.  Sie  entsteht  vielmehr  von  Gesetzes  wegen,  sobald 
die  in Art. 41bis AHVV  genannten Voraussetzungen  eingetreten sind 
(BGE 134  V  405  E. 5.3.3  S. 409 f.,  UELI  KIESER,  Rechtsprechung 
des  Bundesgerichts  zum  Sozialversicherungsrecht,  Bundesgesetz 
über  die  Alters   und  Hinterlassenenversicherung,  3. Aufl.  2012, 

N. 36  zu  Art. 14  AHVG,  und  FORSTER,  a.a.O.,  S. 171;  je  mit 
Hinweis).
4.2.3.
Nach Art. 41bis Abs. 1 lit. b AHVV haben Beitragspflichtige auf 
für  vergangene  Kalenderjahre  nachgeforderte  Beiträge  ab  dem 
1. Januar  nach Ablauf  des  Kalenderjahres,  für  welches  die  Beiträge 
geschuldet  sind,  Verzugszinsen  zu  entrichten.  Der  Zinsenlauf  endet 
im Falle einer Zinspflicht nach Art. 41bis Abs. 1 lit. b AHVV mit der 
Rechnungsstellung,  sofern  die  Beiträge  innert  Frist  bezahlt  werden. 
Andernfalls  endet  er  mit  der  vollständigen  Bezahlung  der  Beiträge 
(Art. 41bis Abs. 2 AHVV). Die Beiträge gelten mit Zahlungseingang 
bei  der  Ausgleichskasse  als  bezahlt  (Art. 42  Abs. 1  AHVV;  vgl. 
Urteil  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  H 144/03  vom 
22. Dezember  2003  E. 4  mit  Verweis  auf  das  in  AHI Praxis 2003 
S. 143  publ.  Urteil  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts 
H 93/02 
ein 
Zahlungsaufschub  noch  die  Anhebung  eines  Beschwerdeverfahrens 
betreffend Beitragsfestsetzung hemmen den Zinsenlauf (BGE 111 V 
89 E. 4c S. 93 f. und 109 V 1 E. 4a S. 7 f.; vgl. auch FELIX FREY, in: 
Frey/Mosimann/Bollinger  [Hrsg.],  Kommentar  AHVG/IVG,  2018, 
N. 19  zu  Art. 14  AHVG,  und  KIESER,  a.a.O.,  N. 31  zu  Art. 14 
AHVG).

2002  E. 3.3).  Weder 

28. November 

vom 

4.2.4.
Die  Zinsen  werden  tageweise  berechnet,  wobei  ganze  Monate 
zu  30  Tagen  gerechnet  werden  (Art. 42  Abs. 3  AHVV).  Es  ist 
folglich  die  deutsche  Zinsusanz  massgebend  (vgl.  SVR 2004  AHV 
Nr. 13,  H 148/03  E. 3.3  und  3.4  [auch  publ.  in  AHI Praxis 2004 
S. 108]  sowie  Urteil  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts 
H 144/03  vom  22. Dezember  2003  E. 3;  vgl.  auch  FORSTER,  a.a.O., 
S. 176). Der Verzugszinssatz beträgt nach Art. 42 Abs. 2 AHVV 5 % 
ist  –  auch  unter 
im 
Berücksichtigung  gewisser Abweichungen  zu  den jeweils  geltenden 
Zinssätzen auf dem Geld  und Kapitalmarkt – insbesondere mit Blick 
auf  Art. 104  Abs. 1  OR  nicht  gesetzeswidrig  (BGE 139  V  297 
E. 3.3.2.2  und  E. 3.3  S. 305 f.  mit  Hinweisen  und  Urteil  des 
Bundesgerichts  9C_409/2016  vom  21. Dezember  2016  E. 8.1). 

Jahr.  Dieser  "technische"  Zinssatz 

Unerheblich  ist  namentlich,  wie  hoch  der  mit  der  geschuldeten 
Summe in den fraglichen Jahren erzielbar gewesene Ertrag hätte sein 
können (BGE 134 V 202 E. 3.5 S. 207 und Urteil des Bundesgerichts 
9C_772/2011 vom 4. November 2011 E. 4.3) respektive ob während 
der  Verzugsdauer  aus  dem  Gegenwert  der  Beitragsschulden 
tatsächlich  Nutzen  in  der  Höhe  des  gesetzlichen  Verzugszinssatzes 
gezogen  werden  konnte  (BGE 134  V  405  E. 7.1  S. 410  und  Urteil 
des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  H 157/04 
vom 
14. Dezember 2004 E. 3.4.2).

4.3.
Nach  dem  Dargelegten  ist  der  Beschwerdeführer  für  den 
nachgeforderten  Betrag  von  Fr. 187'597.80  (vgl.  zur  Zinserhebung 
auch  auf  die  Verwaltungskosten  KIESER,  a.a.O.,  N. 35  zu  Art. 14 
AHVG, mit Hinweis) ab dem 1. Januar 2004 verzugszinspflichtig. 

4.4.
4.4.1.
Die von der Beschwerdegegnerin in ihrem Einspracheentscheid 
vom  21. März  2019  angeführte  angeblich  bestehende  Weisung  des 
BSV, wonach erst ab dem 1. Januar desjenigen Jahres Verzugszins zu 
erheben  sei,  in  welchem  die  Steuerveranlagung  abgeschlossen 
worden ist (vgl. vorne E. 4.1.), ist weder durch Publikation öffentlich 
zugänglich  noch  aktenkundig.  In  den  Akten  findet  sich  aber  ein 
Schreiben  des  BSV  an  den  Schweizerischen  Bauernverband  vom 
im  Wesentlichen 
8. November  2013  ([…]).  In  diesem  wird 
ausgeführt, 
die 
bereit, 
Ausgleichskassen  anzuweisen,  auf  die  Erhebung  von  Zinsen  nach 
Art. 41bis  Abs. 1  Bst. f  AHVV  zu  verzichten,  die 
in  den 
Beitragsjahren  bis  und  mit  2010  nachweislich  auf  höhere 
Erwerbseinkommen  zufolge  der  Änderung  der  Rechtsprechung 
gemäss BGE 138 II 32 zurückgehen" ([…]). 

"ausnahmsweise 

das  BSV 

sei 

4.4.2.
Nach den dargelegten Grundsätzen zur Verzugszinspflicht (vgl. 
inhärenten 
vorne  E. 4.2.) 
Verschuldensunabhängigkeit 
bezüglich 
allfälliger  Verfahrensverzögerungen)  erweisen  sich  sowohl  das  – 
nach  deren  Darstellung  einer  diesbezüglichen  Weisung  des  BSV 

(im  Speziellen 

dieser 
auch 

insbesondere 

und 

der 

des 

publ. 

S. 55 

Urteil 

entsprechende  –  Vorgehen  der  Beschwerdegegnerin  wie  auch  das 
Schreiben  des  BSV  vom  8. November  2013,  besonders  vor  dem 
Hintergrund  der  in Art. 41bis Abs. 1  lit. b AHVV  explizit  statuierten 
rückwirkenden  Verzugszinspflicht  sowie  der  Entstehung  der 
Verzugszinspflicht von Gesetzes wegen, als bundesrechtswidrig und 
widersprechen  zudem  der  langjährigen  eigenen  Praxis  des  BSV, 
wonach einzig auf das Inkasso von Zinsforderungen von weniger als 
Fr. 30.00 verzichtet werden kann (vgl. Rz. 4064 der Wegleitung des 
BSV  über  den  Bezug  der  Beiträge  in  der AHV,  IV  und  EO  [WBB] 
sowie zur Rechtmässigkeit dieser Weisungsbestimmung das in AHI
Praxis 2004 
Eidgenössischen 
Versicherungsgerichts  H 268/02  E. 5.3  und  E. 5.4).  Das  Schreiben 
des  BSV  vom  8. November  2013  betrifft  ferner  einzig  die 
lit. f  AHVV 
Verzugszinserhebung 
(auszugleichende  Beiträge  bei  zu  tiefen  Akontobeiträgen),  weshalb 
es im  vorliegenden  Fall  mit  einer Verzugsverzinsung  nach Art. 41bis 
Abs. 1  lit. b  AHVV  ohnehin  nicht  einschlägig  ist.  Die  von  der 
Beschwerdegegnerin behauptete Weisung des BSV schliesslich setzt 
gemäss  deren  Ausführungen  die  Sistierung  des  steuerlichen 
Veranlagungsverfahrens  wegen  der  mit  BGE 138  II  32  eingeführten 
Praxis  voraus,  was  nach  Lage  der Akten  hier  gerade  nicht  der  Fall 
war.  Zu  ergänzen  ist  zudem,  dass  Verwaltungsweisungen  für  das 
Gericht  grundsätzlich  nicht  verbindlich  und  von  diesem  nur  soweit 
zu berücksichtigen sind, wie sie eine dem Einzelfall angepasste und 
gerecht werdende Auslegung der anwendbaren gesetzlichen Bestim
mungen zulassen (vgl. statt vieler BGE 144 V 195 E. 4.2 S. 198, 141 
V 365 E. 2.4 S. 368 und 140 V 543 E. 3.2.2.1 S. 547), was hier nicht 
zutrifft.

nach  Art. 41bis  Abs. 1 

4.5.
Damit  erweist  sich  weder  die  Verzugszinsfestsetzung  in  der 
Verfügung  vom  8. Oktober  2018  noch  jene  im  Einspracheentscheid 
vom  21. März  2019  als  zutreffend.  Die  Verzugszinspflicht  des 
Beschwerdeführers ist vielmehr nach vorerwähnten Grundlagen (vgl. 
E. 4.2.  und  E. 4.3.)  von Amtes  wegen  (vgl.  hierzu  BGE 119  V  347 
E. 1a  S. 349 f.  mit  Hinweis  auf  BGE 110  V  48  E. 4a  S. 53  sowie 
des  Sozialversicherungsrechts, 
LOCHER/GÄCHTER,  Grundriss 

ist 

aber 

Beschwerdegegnerin 

anzupassen.  Dabei 
die 

zu 
4. Aufl.  2014,  S. 590 f.) 
dem 
dass 
berücksichtigen, 
Beschwerdeführer 
telefonisch  die 
am  16. Dezember  2014 
(unzutreffende) Auskunft erteilte, dass "gemäss dem Schreiben vom 
04. Dezember  2013  des  Bundesamt  [sic]  für  Sozialversicherungen 
BSV  […]  kein  Verzugszins  geschuldet"  sei  (vgl.  die  Telefonnotiz 
gleichen  Datums  in  […]).  Der  Beschwerdeführer  ist  in  seinem 
Vertrauen  auf  diese  Auskunftserteilung  und  daher  auch  in  seiner 
Unterlassung  der  (den  Zinsenlauf  stoppenden)  Bezahlung  der 
Beitragsausstände  im  Sinne  des  öffentlich rechtlichen  Grundsatzes 
des  Vertrauensschutzes  (vgl.  hierzu  HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, 
Allgemeines  Verwaltungsrecht,  7. Aufl.  2016,  Rz. 624 ff.)  zu 
schützen.  Die  Verzugszinspflicht  ist  daher  ab  dem  16. Dezember 
2014  unterbrochen.  Bei  einem  Zinsenlauf  vom  1. Januar  2004  bis 
15. Dezember 2014 und damit 3945 zinspflichtigen Tagen (10 Jahre 
zu  360 Tagen,  11 Monate  zu  30 Tagen  und  15 Tage  im  Dezember 
2014;  vgl.  hierzu  vorne  E. 4.2.3.  und  E. 4.2.4.)  beläuft  sich  der 
Zinsbetrag per Verfügungsdatum folglich auf gerundet Fr. 102'787.95 
(Fr. 187'597.80 x 5/100 x 3945/360). Die Verzugszinspflicht besteht 
–  sofern  unterdessen  nicht  eine  Bezahlung  erfolgt  ist  –  wieder  ab 
Zustellung  dieses  Urteils  an  den  Beschwerdeführer  (vgl.  zur 
laufendem  Beschwerdeverfahren  vorne 
Verzugszinspflicht  bei 
E. 4.2.3.),  da  dieser  damit  von  der  Unrichtigkeit  der  Auskunft  der 
Beschwerdegegnerin  vom  16. Dezember  2014  Kenntnis  erlangt  und 
somit 
des 
die  Voraussetzungen 
Vertrauensschutzes nicht mehr gegeben sind.

die  Gewährung 

für 

4

Bei  Personen,  deren  Rente  revisionsweise  herabgesetzt  oder  aufgehoben 
werden  soll,  sind  nach  mindestens  fünfzehn  Jahren  Bezugsdauer  oder 
wenn  sie  das  55.  Altersjahr  zurückgelegt  haben,  praxisgemäss  in  der 
Regel vorgängig Massnahmen zur Eingliederung durchzuführen. Für die 
Ermittlung  des  Eckwerts  des  55. Altersjahres  ist  auch  bei  rückwirkend 

abgestuften  /  befristeten  Renten  auf  den  Zeitpunkt  der  Verfügung 
abzustellen. 

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 2. Kammer, vom 13. August 

2020, i.S. M.G. gegen SVA Aargau, IV Stelle (VBE.2020.64)

Aus den Erwägungen

grundsätzlich 

("vermutungsweise") 

5.
5.1.
Bei  Personen,  deren  Rente  revisionsweise  herabgesetzt  oder 
aufgehoben  werden  soll,  sind  nach  mindestens  fünfzehn  Jahren 
Bezugsdauer  oder  wenn  sie  das  55.  Altersjahr  zurückgelegt  haben, 
praxisgemäss in der Regel vorgängig Massnahmen zur Eingliederung 
durchzuführen, bis sie in der Lage sind, das medizinisch theoretisch 
(wieder)  ausgewiesene  Leistungspotenzial  mittels  Eigenanstrengung 
auszuschöpfen  und  erwerblich  zu  verwerten.  Ausnahmen  von  der 
diesfalls 
anzunehmenden 
Unzumutbarkeit  einer  Selbsteingliederung  liegen  namentlich  dann 
vor,  wenn  die 
langjährige  Absenz  vom  Arbeitsmarkt  auf 
invaliditätsfremde  Gründe  zurückzuführen  ist,  wenn  die  versicherte 
Person  besonders  agil,  gewandt  und  im  gesellschaftlichen  Leben 
integriert ist oder wenn sie über besonders breite Ausbildungen und 
Berufserfahrungen  verfügt.  Verlangt 
immer  konkrete 
Anhaltspunkte,  die  den  Schluss  zulassen,  die  versicherte  Person 
könne  sich  trotz  ihres  fortgeschrittenen  Alters  und/oder  der  langen 
Rentenbezugsdauer  mit  entsprechender  Absenz  vom  Arbeitsmarkt 
ohne  Hilfestellungen  wieder  in  das  Erwerbsleben  integrieren.  Die 
IV Stelle  trägt  die  Beweislast  dafür,  dass  entgegen  der  Regel  die 
versicherte  Person  in  der  Lage  ist,  das  medizinisch theoretisch 
(wieder)  ausgewiesene  Leistungspotenzial  auf  dem  Weg  der 
Selbsteingliederung erwerblich zu verwerten (BGE 145 V 209 E. 5.1 
S. 211 mit Hinweisen).

sind 

Diese  Rechtsprechung  findet  auch  dann  Anwendung,  wenn 
zeitgleich  mit  der  Rentenzusprache  über  deren  Befristung  und/oder 

Abstufung befunden wird (BGE 145 V 209 E. 5.4 S. 214). Welches 
dabei  der  für  die  Ermittlung  des  Eckwerts  des  55.  Altersjahres 
massgebliche  Zeitpunkt  sein  soll  –  der  Zeitpunkt  der  Verfügung 
selbst,  derjenige  der  darin  verfügten  Rentenabstufung  bzw. 
jener  des  Feststehens  der  entsprechenden 
Aufhebung  oder 
medizinischen Zumutbarkeit –, liess das Bundesgericht bisher offen 
(BGE  145  V  209  E.  5.4  S.  214;  Urteile  des  Bundesgerichts 
8C_648/2019  vom  4.  Juni  2020  E.  5.1;  9C_574/2019  vom  16. 
Oktober 2019 E. 3.2).

5.2.
Der  Beschwerdeführer  (…)  war  (…) 

im  Zeitpunkt  der 
Renteneinstellung  per  30.  Juni  2016  rund  52  1/2,  im  Zeitpunkt  des 
Feststehens der medizinischen Zumutbarkeit im Jahr 2019 (BEGAZ
Gutachten) rund 55 1/2 und im Verfügungszeitpunkt (23. Dezember 
2019)  rund  56  Jahre  alt.  Würde  folglich  nicht  auf  das  Ende  des 
Rentenanspruchs  per  30.  Juni  2016  als  massgeblicher  Zeitpunkt 
abgestellt, würde die (widerlegbare) Vermutung der Unzumutbarkeit 
der Selbsteingliederung greifen. 

der 

Selbsteingliederung 

5.3.
5.3.1.
Für den Zeitpunkt der verfügten Rentenaufhebung spricht, dass 
allgemeinen 
als  Ausdruck 
die 
Schadenminderungspflicht nicht nur dem Renten , sondern auch dem 
gesetzlichen  Eingliederungsanspruch  vorgeht.  Jede  versicherte 
Person  hat  daher  unter  Berücksichtigung  der  gesamten  objektiven 
und  subjektiven  Gegebenheiten  des  Einzelfalles  das  ihr  Zumutbare 
vorzukehren  (Urteil  des  Bundesgerichts  8C_348/2013  vom  19. 
September 2013 E. 6.3 mit Hinweis auf BGE 113 V 22). Bei dieser 
Auslegung  würde  der  versicherten  Person  bereits  ab  Verbesserung 
des  Gesundheitszustandes,  welche  zu  einer  Abstufung  oder 
ihr  obliegende 
Aufhebung  des  Rentenanspruchs 
Schadenminderungspflicht  angerechnet,  was 
im  Rahmen  der 
Rechtsprechung  zum  Selbsteingliederungsgebot  einen Anspruch  auf 
Aufschub  des  Rentenanspruchs  zwecks  Durchführung  von 
Eingliederungsmassnahmen  grundsätzlich  ausschliessen  würde. 
Gegen  diese  Vorgehensweise  spricht  vor  dem  Hintergrund  der  mit 

führte,  die 

bei  Versicherten, 

deren  Renteneinstellung  mit 

BGE 145 V 209 angestrebten Gleichbehandlung von revisionsweise 
aufgehobenen  und  rückwirkend  zugesprochen  befristeten  Renten, 
dass 
der 
rentenaufhebenden Verfügung ex nunc et pro futuro vollzogen wird, 
auch dann in einem ersten Schritt einzig der Verfügungszeitpunkt für 
die  Frage  der  Selbsteingliederungsfähigkeit  massgeblich  ist,  auch 
wenn  das  Revisionsverfahren  bereits  vor  Jahren  eingeleitet  worden 
war  und 
anspruchsrelevante 
Verbesserung  des  Gesundheitsschadens  ergeben  hat.  Die  verfügte 
Rentenaufhebung  als  massgeblicher  Zeitpunkt  widerspricht  zudem 
dem  in  BGE  138  V  457  zum  Zeitpunkt  der  Beurteilung  der 
Verwertbarkeit  der  Restarbeitsfähigkeit  festgehaltenen  Grundsatz, 
wonach die versicherte Person Klarheit über ihre Restarbeitsfähigkeit 
haben müsse (BGE 138 V 457 E. 3.2 f. S. 461 f.). 

Jahren  bestehende 

eine 

seit 

5.3.2.
Der  Beizug  des  Feststehens  der  medizinischen  Zumutbarkeit 
einer  (Teil )  Erwerbstätigkeit  vermag  jedoch  dahingehend  nicht  als 
primäres Qualifikationsmerkmal zu überzeugen, als dies ebenfalls zu 
einer  Ungleichbehandlung  mit  denjenigen  versicherten  Personen 
führen würde, bei welchen im Fall einer revisionsweisen Aufhebung 
des  Rentenanspruchs  betreffend  die  Frage  der  Selbsteingliederung 
primär  unbesehen  des  Feststehens  der  medizinischen  Zumutbarkeit 
einzig  auf  den  Verfügungszeitpunkt  abgestellt  wird.  Erst  in  einem 
zweiten  Schritt  kommt 
einer 
ausnahmsweisen  Zumutbarkeit  der  Selbsteingliederung  einer  bereits 
längeren  Zeit  bestehenden  (Teil)Erwerbsfähigkeit  Bedeutung  zu. 
Diese  Ungleichbehandlung  wäre  nur  derart  zu  korrigieren,  dass  der 
für  die  Ermittlung  des  Eckwerts  des  55.  Altersjahres  massgebliche 
Zeitpunkt  generell  sowohl  bei  revisionsweiser  Herabsetzung  oder 
Aufhebung  der  Rente  als  auch  bei  rückwirkend  zugesprochener 
abgestufter / befristeter Rente auf den Zeitpunkt des Feststehens der 
(Teil )  Erwerbstätigkeit 
medizinischen  Zumutbarkeit 
eine 
jedoch 
Hierfür 
festgesetzt 
wäre 
Rechtsprechungsänderung 
der 
angesichts 
notwendig,  was 
nachfolgenden Ausführungen nicht angezeigt ist.

im  Rahmen  der  Prüfung 

würde. 

einer 

5.3.3.

rentenherabsetzenden, 

Es  verbleibt  der  Zeitpunkt  der  Verfügung  selbst  als 
massgeblicher  Zeitpunkt  für  die  Ermittlung  des  Eckwerts  des  55. 
Altersjahres.  Hierfür  spricht,  dass  gegenüber  versicherten  Personen, 
deren  Rente  revisionsweise  eingestellt  oder  herabgesetzt  wird,  eine 
In  beiden 
weitgehende  Gleichbehandlung  bestehen  würde. 
Konstellationen  geht  der 
aufhebenden 
Verfügung das Abklärungsverfahren voraus, womit in beiden Fällen 
ein  möglicher  "ungerechtfertigter"  Rentenbezug  während  der  Dauer 
des  Abklärungsverfahrens  identisch  ausfällt.  Zudem  wäre  die  IV
Stelle  bei  dieser  Vorgehensweise 
im  Sinne  des 
Beschleunigungsgebotes  [Art.  29  Abs.  1  BV])  gehalten,  das 
Verfahren  rasch  durchzuführen  und  /  oder  die  Eingliederung  der 
versicherten  Person  vermehrt  voranzutreiben.  Der  Gefahr  einer 
Verfahrensverschleppung  durch  die  versicherte  Person  steht  die 
Möglichkeit  entgegen,  rechtsmissbräuchlichem  Verhalten  keinen 
Schutz  zu  erteilen  (Art.  5  Abs.  3  BV).  Zudem  könnte  in  einer 
derartigen  Konstellation  dem  Zeitpunkt  des  Feststehens  der 
/  oder  einer  vorangehenden 
medizinischen  Zumutbarkeit  und 
während  einer  längeren  Dauer  bestehenden  (Teil )  Erwerbsfähigkeit 
bei  der  Prüfung  einer  ausnahmsweisen  Zumutbarkeit  der 
Selbsteingliederung ein erhöhtes Gewicht beigemessen werden.

(auch 

5.4.
Zusammenfassend  ist  für  die  Ermittlung  des  Eckwerts  des 
55. Altersjahres  auch  bei  rückwirkend  abgestuften  /  befristeten 
Renten  auf  den  Zeitpunkt  der  Verfügung  selbst  abzustellen.  In 
diesem  Zeitpunkt  hatte  der  Beschwerdeführer  das  55.  Altersjahr 
bereits  zurückgelegt,  weshalb  die  (widerlegbare)  Vermutung  der 
Unzumutbarkeit der Selbsteingliederung greift.

5

Ziff. 405 GgV Anhang
Die Leistungspflicht der Invalidenversicherung beschränkt sich nicht nur 
auf die Behandlung von Gesundheitsschäden, die zum Symptomkreis des 
Geburtsgebrechens  gehören,  sondern  sie  umfasst  auch  solche,  die  nach 

Leistungssystem 

medizinischer  Erfahrung  Folge  davon  sind.  Im  Hinblick  auf  ein  in  sich 
schlüssiges 
und 
Invalidenversicherung  ist  im  Zusammenhang  mit  der  Verwendung  von 
Inkontinenzmaterial  (Windeln)  im  Sinne  eines  Behandlungsgerätes  bei 
Stuhl   und  Harninkontinenz  am  Tag  das  Mindestalter  für  die Annahme 
einer verzögerten Kontinenz auf 42 Monate und für die Nacht auf 5 Jahre 
festzusetzen.

Kranken  

zwischen 

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  10. 

September 2020, i.S. R.C. gegen SVA Aargau, IV Stelle (VBE.2020.194)

Aus den Erwägungen

1.
Streitig  und  zu  prüfen  ist  der  Anspruch  des  Versicherten  auf 
Übernahme  der  Kosten  für  Windeln  im  Zusammenhang  mit  dem 
invalidenversicherungsrechtlich  anerkannten  Geburtsgebrechen  405 
GgV Anhang (Autismus Spektrum Störungen). 

2.
2.1.   2.3. (…)
3. (…)
3.1.   3.4. (…)
4.
4.1.
Entgegen der Beurteilung von Dr. med. K. beschränkt sich die 
Leistungspflicht  der  Invalidenversicherung  nicht  nur  auf  die 
Behandlung  von  Gesundheitsschäden,  die  zum  Symptomkreis  des 
Geburtsgebrechens  gehören,  sondern  sie  umfasst  auch  solche,  die 
nach  medizinischer  Erfahrung  Folge  davon  sind,  falls  zwischen 
sekundären  Folgen  und  dem  Geburtsgebrechen  ein 
diesen 
qualifizierter  adäquater  Kausalzusammenhang  besteht.  Dr.  med.  S. 
führt  hierzu  nachvollziehbar  und  in  Übereinstimmung  mit  den  aus 
den Akten  hervorgehenden  Studienergebnissen  aus,  dass Autismus
im  Allgemeinen 
Spektrum Störungen 
vorliegende  Schweregrad 
Beschwerdeführer 

der  Autismus

beim 

und 

der 

Spektrum Störung  im  Speziellen  ursächlich  für  die  fortbestehende 
Inkontinenz  sein  können  bzw.  beim  Beschwerdeführer  sind.  Die 
Verwendung  von  Inkontinenzmaterial  (Windeln)  im  Sinne  eines 
Behandlungsgerätes  stellt  somit  eine  Leidensbehandlung 
im 
Zusammenhang  mit  dem  Geburtsgebrechen  405  GgV Anhang  dar. 
Der Gebrauch der Windeln dient vorliegend zwar nicht der direkten 
Heilung  dieses  Gebrechens,  verhindert  aber  –  wie  bereits  mit 
Urteilen  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  I  368/80  vom 
15. Dezember 1980, I 91/92 vom 10. November 1993 und SVR 1996 
IV  Nr.  91  S. 273  festgehalten  –  das  Auftreten  neuer  zusätzlicher 
Komponenten  beispielsweise  infolge  der  ständigen  Nässe  in  Form 
von  Infektionen  oder  Hautaufweichungen.  Die  Windeln  können 
spätestens  dann  als  Behandlungsgeräte  betrachtet  werden,  als  ein 
gleichaltriges gesundes Kind nicht mehr auf Windeln angewiesen ist.

4.2.
Dr. med. S. hielt hierzu fest, dass klinisch erst ab dem Alter von 
fünf  Jahren  von  einer  verzögerten  Kontinenz  gesprochen  werden 
könne. Auch die Ergebnisse der angeführten Studie "Incontinence in 
children  with  autism  spectrum  disorder"  basieren  einzig  auf  Daten 
von  Kindern,  welche  das  5.  Altersjahr  bereits  zurückgelegt  haben 
(vgl.  Studie  table  3).  Hingegen  gilt  gemäss  Kreisschreiben  über 
Invalidität und Hilflosigkeit in der Invalidenversicherung (KSIH) in 
den  für  den  hier  massgeblichen  Zeitraum  gültigen  Fassungen,  dass 
ein  Kind  ab  drei  Jahren  tagsüber  und  ab  vier  Jahren  (auch)  nachts 
keine  Windeln  mehr  benötige  (KSIH  Anhang  III,  Richtlinien  zur 
Bemessung der massgebenden Hilflosigkeit bei Minderjährigen, Ziff. 
5.). Gemäss Einleitung zum KSIH Anhang III handle es sich bei den 
hiervor aufgeführten Altersangaben um Orientierungswerte, die nicht 
in jedem Fall absolut anzuwenden seien. In den meisten Fällen könne 
es  „normale“  resp.  nicht  pathologisch  (krankheits )  bedingte 
Abweichungen von den Zeitangaben sowohl nach oben als auch nach 
unten  geben.  Sie  seien  bei  der  Bemessung  der  Hilfsbedürftigkeit 
nicht  zu  berücksichtigen.  In  diesem  Sinne  seien  die  Richtlinien 
flexibel  zu  handhaben.  Das  Bundesgericht  wiederum  hat  im 
Zusammenhang  mit  der  Kostenübernahme  von  Inkontinenzmaterial 
durch  die  Krankenversicherung  in  expliziter  Abweichung  von  den 

Richtlinien  im  KSIH  in  Bezug  auf  die  Stuhl   und  Harninkontinenz 
am  Tag  das  Mindestalter  für  die  Annahme  einer  verzögerten 
Kontinenz  auf  42  Monate  und  für  die  Nacht  auf  5 Jahre  festgesetzt 
(Urteil des Bundesgerichts 9C_567/2011 vom 27. Januar 2012 E. 4).

ist  auch 

4.3.
Im  Hinblick  auf  ein  in  sich  schlüssiges  Leistungssystem 
zwischen  Kranken   und  Invalidenversicherung  und  vor  dem 
Hintergrund,  dass  es  sich  bei  den  KSIH Richtlinien  gemäss  deren 
Präambel  lediglich  um  Orientierungswerte  handelt,  von  denen 
abgewichen  werden  kann, 
im  Zusammenhang  mit 
medizinischen  Massnahmen  der  Invalidenversicherung  auf  die 
bundesgerichtlichen  Altersgrenzwerte 
im  Bereich  des  KVG 
abzustellen.
5.
Zusammenfassend  kommt  dem  Beschwerdeführer  damit 
grundsätzlich  ein  Anspruch  auf  Kostenübernahme  für  Windeln  am 
Tag  ab  dem  43.  Altersmonat  und  für  Windeln  in  der  Nacht  ab 
Vollendung  des  5. Altersjahres  zu.  Da  der  am  30.  November  2015 
geborene  Beschwerdeführer  die  letztere  Altersschwelle  noch  nicht 
erreicht  hat,  ist  die  Beschwerde  im  Umfang  des  Anspruchs  auf 
Kostenübernahme  für  Windeln  in  der  Nacht  abzuweisen.  Hingegen 
hat der Beschwerdeführer die Altersgrenze für Kostenübernahme für 
Windeln  am  Tag  am  29.  Mai  2019  überschritten.  Bei  Anmeldung 
vom  10.  August  2019  besteht  ein  Anspruch  auf  Kostenübernahme 
von  Windeln  am  Tag  ab  dem  29.  Mai  2019  (Art.  48  Abs.  1  IVG 
i.V.m. Art. 24 Abs. 1 ATSG). 

6

Art. 31 Abs. 1 lit. a AVIG; Art. 46b AVIV
Es  ist  überspitzt  formalistisch  und  damit  unzulässig,  den Anspruch  auf 
Kurzarbeitsentschädigung  bei  einer  vollständigen  Geschäftsschliessung 
mit dem Hinweis auf das Fehlen der betrieblichen Arbeitszeitkontrolle als 
formelles  Beweiserfordernis  zu  verneinen,  obwohl  der  geltend  gemachte 
Arbeitsausfall  anhand  anderer  betrieblicher  Unterlagen  (vorliegend 

betriebliche  Öffnungszeiten  und  Lohnabrechnungen)  plausibilisiert 
werden kann.

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  16. 
Oktober 2020, i.S. E GmbH gegen Öffentliche Arbeitslosenkasse des Kantons 
Aargau (VBE.2020.322)

Aus den Erwägungen

1.
Streitig  und  zu  prüfen  ist,  ob  die  Beschwerdegegnerin  einen 
Anspruch  der  Beschwerdeführerin  auf  Kurzarbeitsentschädigung  zu 
fehle  an  einer 
Recht  mit  der  Begründung  verneinte,  es 
Arbeitszeiterfassung. 

2.
Nach  Art.  31  Abs.  3  lit.  a  AVIG  haben  unter  anderem 
Arbeitnehmer keinen Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung, deren 
Arbeitsausfall  nicht  bestimmbar  oder  deren  Arbeitszeit  nicht 
ausreichend  kontrollierbar  ist. Art.  46b AVIV  schreibt  vor,  dass  die 
genügende  Kontrollierbarkeit  des  Arbeitsausfalls  eine  betriebliche 
Arbeitszeitkontrolle  voraussetzt  (Abs.  1)  und  der  Arbeitgeber  die 
Unterlagen  über  die  Arbeitszeitkontrolle  während  fünf  Jahren 
aufzubewahren hat (Abs. 2). Es soll damit sichergestellt werden, dass 
der  Arbeitsausfall 
der 
die 
Arbeitslosenversicherung  überprüfbar ist (Urteil  des Bundesgerichts 
8C_334/2013  vom  15.  November  2013  E. 2  mit  Hinweisen).  Eine 
gewisse  Formstrenge  ist  durchaus  zulässig.  Art.  29  Abs.  1  BV 
verbietet  aber  überspitzten  Formalismus  als  besondere  Form  der 
Rechtsverweigerung.  Überspitzter  Formalismus  ist  gegeben,  wenn 
strikte  Anwendung  der  Formvorschriften  durch  kein 
die 
schutzwürdiges Interesse gerechtfertigt ist, zum blossen Selbstzweck 
wird  und  die  Verwirklichung  des  materiellen  Rechts  in  unhaltbarer 
Weise erschwert oder verhindert wird (vgl. BGE 142 I 10 E. 2.4.2 S. 
11 f. mit Hinweisen). 

Durchführungsorgane 

für 

3.

3.1.
Den Akten ist zu entnehmen, dass die Beschwerdeführerin mit 
Anträgen  und  Abrechnungen  von  Kurzarbeitsentschädigung  für  die 
Monate März und April 2020 vom 20. April 2020 eine Auflistung der 
Ausfallstunden  ihrer  einzigen  Angestellten  ins  Recht  legte.  Der 
wirtschaftlich  bedingte  Arbeitsausfall  wurde  jeweils  mit  100  % 
angegeben und die Ausfallstunden im März auf 41 und im April auf 
63  beziffert.  Diese  Zeiten  würden  den  auf  der  Homepage 
ersichtlichen  Öffnungszeiten  (…)  und  damit  der  hypothetischen 
Arbeitszeit der Arbeitnehmerin entsprechen (…).

der 

Beschwerdeführerin 

3.2.
Die Beschwerdeführerin musste unbestrittenermassen aufgrund 
der Änderungen vom 16. März 2020 von Art. 6 Abs. 1 i.V.m. Art. 6 
Abs.  2  lit.  d  der  Verordnung  2  über  Massnahmen  zur  Bekämpfung 
des Coronavirus (Covid 19), Covid 19 Verordnung 2 (AS 2020 783) 
den Betrieb schliessen und konnte diesen zumindest bis und mit 26. 
April  2020  nicht  wieder  öffnen  (vgl.  erste  Öffnungsschritte  mit 
Änderungen von Art. 6 Covid 19 Verordnung 2 vom 16. April 2020 
per 27. April 2020 [AS 2020 1249]). Ebenso zutreffend erscheint das 
Vorbringen  der  Beschwerdeführerin,  die  Arbeitsstunden  der 
Mitarbeiterin seien deckungsgleich mit den Öffnungszeiten: Gemäss 
die 
Homepage 
Beschwerdeführerin  dienstags  von 
(…)  Uhr, 
donnerstags von (..) Uhr bis (…) Uhr (…), freitags von (…) Uhr bis 
(…) Uhr und samstags von (…) Uhr bis (…) Uhr geöffnet (…). Die 
für  die  Mitarbeiterin  aufgeführten Ausfallstunden  für  den  Zeitraum 
vom  17.  März  2020  bis  25. April  2020  entsprechen  den  erwähnten 
Öffnungszeiten.  Die  Höhe  des  dadurch  sinngemäss  geltend 
gemachten üblichen Beschäftigungsgrades von rund 78 Stunden pro 
Monat (18 Stunden pro Woche gemäss Öffnungszeiten x 52 Wochen 
/  12  Monate)  erscheint  unter  Berücksichtigung  der  mit  Schreiben 
vom  25.  September  2020  durch  die  Beschwerdeführerin 
eingereichten  Lohnabrechnungen  betreffend  die  Angestellte  von 
März 2019 bis Februar 2020, woraus sich (...) eine durchschnittliche 
rund  72  Stunden  pro  Monat  ergibt,  als 
Arbeitszeit  von 
nachvollziehbar.  Die  geltend  gemachten  Arbeitsausfälle  konnten 

(…)  Uhr  bis 

hatte 

(…) 

somit vorliegend durch andere betriebliche Unterlagen plausibilisiert 
werden  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  8C_16/2020  vom  30.  März 
2020 E. 1.4.4 mit Hinweis). Vor diesem Hintergrund erweist es sich 
als überspitzt formalistisch und damit als unzulässig (vgl. E. 2.), den 
Anspruch  auf  Kurzarbeitsentschädigung  mit  dem  Hinweis  auf  das 
Fehlen  der  betrieblichen  Arbeitszeitkontrolle 
formelles 
Beweiserfordernis  zu  verneinen,  obwohl  der  geltend  gemachte 
Arbeitsausfall  anhand anderer betrieblicher  Unterlagen  ausgewiesen 
und damit kontrollierbar im Sinne von Art. 31 Abs. 3 lit. a AVIG ist 
(…)

als 

7

Art. 64a Abs. 7 KVG; § 22 Abs. 1 KVGG
Liste  der  säumigen  Versicherten:  Entgegen  dem  Wortlaut  von  Art. 64a 
Abs. 7  KVG  können  auch  jene  Versicherte  auf  die  Liste  der  säumigen 
Versicherten eingetragen werden, die lediglich Kostenbeteiligungen nicht 
beglichen  haben.  Die  Erhebung  eines  Rechtsvorschlages  durch  einen 
Versicherten  gegen  eine  von  der  Krankenkasse  eingeleitete  Betreibung 
bewirkt keine "Einstellung des Betreibungsverfahrens" im Sinne von § 22 
Abs. 1  lit. c  KVGG  und  steht  daher  der  Eintragung  in  die  Liste  der 
säumigen Versicherten nicht entgegen.

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 3. Kammer, vom 27. Januar 
2020,  i.S.  I.M.  gegen  SVA  Aargau,  Durchführungsstelle  Säumigenliste 
(VBE.2019.319)

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Gemäss Art.  64a Abs.  7 KVG  können  die Kantone  versicherte 

Personen,  die  ihrer  Prämienpflicht  trotz  Betreibung  nicht  nach
kommen,  auf  einer  Liste  erfassen,  welche  nur  den  Leistungs

erbringern, der Gemeinde und dem Kanton zugänglich ist. Nach dem 
Wortlaut  von  Art.  64a  Abs.  7  KVG  können  Kantone  zwar  nur 
Personen,  die  ihrer  "Prämienpflicht"  nicht  nachkommen,  auf  einer 
Liste  erfassen;  die  Nichtbezahlung  von  Kostenbeteiligungen  wird  – 
anders als in Art. 64a Abs. 1 bis 6 KVG – nicht erwähnt. Aufgrund 
der Entstehungsgeschichte von Art. 64a Abs. 7 KVG, der unter dem 
Titel "Nichtbezahlung von Prämien und Kostenbeteiligungen" steht, 
ist  die  Bestimmung  allerdings  in  einem  umfassenderen  Sinn  zu 
verstehen,  der  auch  die  Nichtbezahlung  von  Kostenbeteiligungen 
umfasst  (Luzerner  Gerichts   und  Verwaltungsentscheide  [LGVE] 
2016  III  Nr. 3  E.  4;  IVO  BÜHLER/CLIFF  EGLE,  in:  Blechta  et  al. 
[Hrsg.],  Basler  Kommentar  zum  Krankenversicherungsgesetz  und 
Krankenversicherungsaufsichtsgesetz, Basel 2020, N. 95 zu Art. 64a 
obligatorische 
KVG; 
Krankenpflegeversicherung, 
Schweizerisches 
Bundesverwaltungsrecht, Soziale Sicherheit, Basel 2016, Nr. 1333).

anders  GEBHARD 

EUGSTER,  Die 

in: 

2.2.
Gemäss § 22 Abs. 1 KVGG wird eine Person auf die Liste der 
säumigen  Versicherten  gesetzt,  wenn  die  Gemeinde  nicht  innert 
30 Tagen  nach  Erhalt  der  Betreibungsmeldung  und  Abklärung  des 
Sachverhaltes ausdrücklich  die  Nichtaufnahme  in die Liste  der  säu
migen  Versicherten  verlangt  hat  (lit.  a),  kein  Ausschlusskriterium 
gemäss § 25 vorliegt (lit. b) und seit dem Eingang der Betreibungs
meldung  weder  die  vollständige  Bezahlung  der  ausstehenden 
Forderungen  noch  die  Einstellung  des  Betreibungsverfahrens  zu 
verzeichnen ist (lit. c).

3.
Die  Krankenkasse  teilte  der  Beschwerdegegnerin  am  27. No

vember  2018  mit,  dass  gegen  den  Beschwerdeführer  ein 
Betreibungsbegehren  eingeleitet  worden  sei.  Gemäss  den  Angaben 
des Beschwerdeführers handelt es sich beim ausstehenden Betrag um 
Behandlungskosten,  deren  Übernahme  zulasten  des  Krankenversi
cherers  der  Beschwerdeführer  ablehnt.  Die  Beschwerdegegnerin 
machte ihn mit Schreiben ebenfalls vom 27. November 2018 auf die 
Konsequenzen  einer  Nichtbegleichung  der  Forderung  aufmerksam. 

Das Schreiben sandte sie auch der Wohngemeinde des  Beschwerde
führers zur Kenntnisnahme zu.

4.
4.1.
Der  Beschwerdeführer  macht  zusammenfassend  geltend,  er 
habe  gegen  die  eingeleitete  Betreibung  Rechtsvorschlag  erhoben, 
welcher noch nicht rechtskräftig beseitigt worden sei. Es handle sich 
daher um eine eingestellte Betreibung, weshalb er nicht in die Liste 
säumiger Versicherter eingetragen werden dürfe.

lit. 

die 

steht 

c  KVGG 

"Einstellung 

4.2.
Der  Beschwerdeführer  bringt  nicht  vor  und  es  ist  auch  nicht 
ersichtlich, dass die Wohngemeinde innert 30 Tagen nach Erhalt der 
Betreibungsmeldung  ausdrücklich  die  Nichtaufnahme  in  die  Liste 
verlangt hätte. Auch ein Ausschlussgrund nach § 25 KVGG oder die 
Begleichung  der  Forderung  werden  vom  Beschwerdeführer  weder 
geltend gemacht (vgl. BGE 119 V 347 E. 1a S. 349 f. mit Hinweisen) 
noch  ergeben  sich  Hinweise  darauf  aus  den  Akten.  Gemäss  §  22 
des 
Abs. 1 
Betreibungsverfahrens"  dem  Eintrag  in  die  Liste  der  säumigen 
Versicherten  ebenfalls  entgegen.  Es  trifft  zwar  zu,  dass  der 
Rechtsvorschlag  gemäss Art.  78 Abs.  1  SchKG  die  Einstellung  der 
Betreibung  bewirkt.  Auch  wenn  der  Wortlaut  Ausgangspunkt  der 
Auslegung  einer  Norm  bildet,  ist  jedoch  vom  daraus  abgeleiteten 
Sinn  abzuweichen,  wenn  triftige  Gründe  dafür  bestehen,  dass  der 
Gesetzgeber diesen nicht gewollt haben kann. Solche Gründe können 
sich  insbesondere  aus  der  Entstehungsgeschichte  der  Norm,  aus 
ihrem  Zweck  oder  dem  Zusammenhang  mit  anderen  Vorschriften 
ergeben  (BGE  139  V  108  E.  5.1  S.  111).  In  der  Botschaft  an  den 
Grossen Rat vom 6. Mai 2015 betreffend Gesetz zum Bundesgesetz 
über die Krankenversicherung (KVGG), vormals: Einführungsgesetz 
zum  Bundesgesetz  über  die  Krankenversicherung  (EG KVG); 
Totalrevision  (15.87;  Botschaft  KVGG),  führte  der  Regierungsrat 
aus, als Zeitpunkt für den Eintrag auf der Liste säumiger Versicherter 
sei  der  Ablauf  einer  30 tägigen  Frist  nach  Information  der 
zuständigen Gemeinde und der Schuldnerinnen und Schuldner sowie 
der  von  der  Betreibung  betroffenen  volljährigen  Personen  über  den 

des 

oder 

Krankenversicherers 

Eingang  der  Betreibungsmeldung  durch  die  SVA  Aargau  gewählt 
worden.  Mit  der  Frist  solle  verhindert  werden,  dass  der  Eintrag  auf 
der Liste säumiger Versicherter unnötig verzögert werde. Gehe innert 
Frist  keine  "Nichtaufnahmeanweisung"  seitens  der  Gemeinde,  eine 
die 
Zahlungsmeldung 
Benachrichtigung  über  eine  eingestellte  Betreibung  ein  und  liege 
kein Ausschlusskriterium vor, würden die betreffenden Personen auf 
der  Liste  säumiger  Versicherter  erfasst.  Als  Alternative  hätte  man 
sie  das 
auch  die  Meldung  der  Krankenversicherer,  dass 
Fortsetzungsbegehren  gestellt  hätten,  abwarten  können.  Das  hätte 
aber zur Folge gehabt, dass der Kanton nicht mehr unabhängig hätte 
agieren  können  und  sich  von  der  Meldung  der  Kassen  abhängig 
gemacht  hätte.  Zudem  würden  viele  Personen  Rechtsvorschlag 
erheben,  obwohl  sie  genau  wüssten,  dass  der  Zahlungsbefehl 
gerechtfertigt  sei.  Der  Rechtsvorschlag  müsse  dann  zuerst  beseitigt 
werden.  Auch  wenn  sich  die  Krankenversicherer  durch  Verfügung 
selber  Rechtsöffnung  erteilen  könnten,  könne  das  Verfahren,  wenn 
die  betroffene  Person  die  Verfügung  anfechte,  sehr  lange  dauern. 
Mache  man  den  Eintrag  auf  der  Liste  säumiger  Versicherter  somit 
vom  Fortsetzungsbegehren  abhängig,  könnten  die  säumigen 
Versicherten  durch  die  Initiierung  eines  Rechtsöffnungsverfahrens 
den Eintrag auf der Liste säumiger Versicherter hinauszögern. Stelle 
sich  im  Laufe  des  Rechtsöffnungsverfahrens  indes  heraus,  dass  die 
Betreibung  ungerechtfertigt  gewesen  sei,  so  werde  der  Eintrag  auf 
der  Liste  säumiger  Versicherter  rückwirkend  gelöscht  (Botschaft 
KVGG, S. 69 f.). Die Ausführungen in der Botschaft unterscheiden 
zwar nicht klar zwischen dem Zeitpunkt, in dem der Rechtsvorschlag 
beseitigt wird, und dem Zeitpunkt, in dem das Fortsetzungsbegehren 
gestellt wird. Dennoch ergibt sich aus diesen Ausführungen, dass es 
den  Versicherten  nicht  möglich  sein  soll,  den  Eintrag  auf  der  Liste 
säumiger  Schuldner  durch  Erhebung  des  Rechtsvorschlags 
hinauszuzögern.  Die  "Einstellung  des  Betreibungsverfahrens"  im 
Sinn  von  §  22  Abs.  1  lit.  c  KVGG  ist  aufgrund  der  Entsteh
ungsgeschichte dieser Norm daher in dem Sinn zu verstehen, dass sie 
die  Erhebung  des  Rechtsvorschlags  nicht  umfasst.  Dass  der  Be
schwerdeführer  Rechtsvorschlag  gegen  die  von  der  Krankenkasse 

eingeleitete Betreibung erhoben hat, bildet deshalb keinen Grund, der 
der  Eintragung  in  der  Liste  der  säumigen  Versicherten  entgegen
stünde.

8

Art. 65 Abs. 1 KVG; § 37 Abs. 1 KVGG; § 34 Abs. 1 lit. c KVGG
Prämienverbilligung:  Die  kantonalen  Prämienverbilligungsbeiträge, 
welche  gemäss  Art.  65  Abs.  1  KVG  direkt  dem  Versicherer  ausbezahlt 
werden,  nimmt  dieser  lediglich  als  Zahlstelle  entgegen.  Bei  zu  Unrecht 
bezogenen 
der 
Krankenversicherer,  sondern  die  vermeintlich  anspruchsberechtigte 
Person gegenüber dem Kanton rückerstattungspflichtig.

Prämienverbilligungen 

daher 

nicht 

ist 

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  14. 
September  2020,  i.S. A.,  B.  und C.  gegen  SVA Aargau, Prämienverbilligung 
(VBE.2020.140)

Aus den Erwägungen

Jahr 

2017 

den 
im 

Prämienverbilligungsanspruch 

3.
3.1
Mit  Verfügung  vom  13. November  2019  berechnete  die 
des 
Beschwerdegegnerin 
seine 
Beschwerdeführers 3 
Steuerveranlagung  2017  neu  und  gab  am  Schluss  der  Verfügung, 
nach  den  Rechtsmittelbelehrungen,  unter  dem  Titel  "Folgen  der 
Verletzung  der  Meldepflicht" 
zu  Unrecht  bezogene 
Prämienverbilligungen  seien  zurückzuerstatten.  Diese  Verfügung 
bestätigte sie mit Einspracheentscheid vom 21. Februar 2020, wo sie 
ausführte,  dass  der  Beschwerdeführer 3  seine  Meldepflicht  verletzt 
habe,  dass  zu  Unrecht  bezogene  Prämienverbilligungsbeiträge 
zurückerstattet werden müssten, dass die einjährige Verwirkungsfrist 
gemäss § 37 Abs. 2 KVGG nicht zum Tragen komme, und dass ein 

gestützt 

auf 

an, 

Erlass  der  Rückforderung  gesetzlich  nicht  vorgesehen  sei.  Offenbar 
geht  die  Beschwerdegegnerin  somit  davon  aus,  dass  dem 
Beschwerdeführer 3  im  Bezugsjahr  2017  Prämienverbilligungen  in 
ungenannter  Höhe  zu  Unrecht  erbracht  worden  sind  und  diese 
zurückerstattet werden müssen.

3.2
Hinsichtlich der Rückforderung von  zu Unrecht ausgerichteten 
Prämienverbilligungsleistungen  hat  damit  die  Beschwerdegegnerin 
in  der  Verfügung,  mit  welcher  die 
die  Rückforderung 
Prämienverbilligung  rückwirkend  herabgesetzt  oder  aufgehoben 
wurde,  nicht  beziffert,  sondern 
im  Rahmen  des 
Standardtextes  nach  der  Rechtsmittelbelehrung  allgemein  darauf 
hingewiesen,  dass  zu  Unrecht  bezogene  Prämienverbilligung 
zurückzuerstatten  sei.  Eine  Bezifferung  des  Rückforderungsbetrags 
und insbesondere  auch  dessen  Herleitung  fehlt in  dieser Verfügung. 
Im  Wesentlichen  setzt  die  Beschwerdegegnerin  damit  rückwirkend 
ihre  Leistungen  herab,  fordert  die  ihres  Erachtens  zu  Unrecht 
erbrachten Leistungen jedoch nicht vom Leistungsbezüger zurück. 

lediglich 

oder 

Aufhebung 

Kontoauszug 

Herabsetzung 

Offenbar  teilt  die  Beschwerdegegnerin  jeweils  lediglich  die 
rückwirkende 
der 
Prämienverbilligungsbeiträge  dem  zuständigen  Krankenversicherer 
mit,  woraufhin  dieser  wiederum  rückwirkend  die  entsprechenden 
Beträge vom Leistungsbezüger einfordert. Der Prämienrechnung und 
dem 
der 
Beschwerdeführenden  ist  zu  entnehmen,  dass  dieser  nach  der 
Reduktion  der  Prämienverbilligung  durch  die  Beschwerdegegnerin 
eine  neue  Prämienabrechnung  erstellt  und  den  von  der 
Beschwerdegegnerin  gekürzten  Betrag  nachträglich  als  ausstehende 
Versicherungsprämie  der  obligatorischen  Krankenversicherung 
einfordert,  ohne  dass  die  Beschwerdegegnerin  vorgängig  eine 
diesbezügliche  Verfügung  erlassen  hat.  Diese  Praxis  ist,  wie 
nachfolgend dargelegt, nicht haltbar.

Krankenversicherers 

des 

4.
4.1
Die  gestützt  auf  Art. 65  KVG  erlassenen  kantonalen 
sind 

individuelle  Prämienverbilligung 

Regelungen  über  die 

autonomes  kantonales  Recht  (BGE 131 V 202  E. 3.2  S. 207,  124 V 
19  E. 2  S. 20 f.).  Dies  gilt  auch  für  die  Rückerstattung  zu  Unrecht 
erhaltener  Verbilligungen  (BGE  125  V  183  E. 2c  S. 186).  Der 
Anspruch  der  Versicherten  auf  Prämienverbilligung  besteht 
gegenüber dem Kanton (GEBHARD  EUGSTER, Krankenversicherung, 
in:  Schweizerisches  Bundesverwaltungsrecht  [SBVR],  3. Auflage, 
Basel  2016,  S. 818  Rz 1392).  Gemäss  § 37  KVGG  (mit  der 
Marginalie 
bezogene 
Prämienverbilligungen zurückzuerstatten. Die SVA Aargau macht die 
Rückforderung geltend. Es werden Verzugszinsen verlangt (Abs. 1). 
Gemäss  § 34  Abs. 1  lit. c  KVGG  erlässt  die  SVA  Aargau  eine 
Verfügung,  wenn 
ausgerichtete  Leistungen 
zurückgefordert werden.

"Rückerstattung") 

zu  Unrecht 

zu  Unrecht 

sind 

4.2
Aus den vorgenannten Gesetzesbestimmungen geht klar hervor, 
dass  bei  zu  Unrecht  ausgerichteten  Prämienverbilligungen  die 
Beschwerdegegnerin  tätig  werden  und  diese  (mittels  Verfügung) 
zurückfordern muss. Hingegen kann den Bestimmungen nicht direkt 
entnommen  werden,  wer  ihr  gegenüber  rückerstattungspflichtig  ist; 
der Versicherer oder die vermeintlich anspruchsberechtigte Person. 

4.3
4.3.1.
Gemäss  Art. 65  Abs. 1  Satz  2  KVG  werden  die 
Prämienverbilligungsbeiträge  von  den  Kantonen  direkt  dem 
Versicherer der anspruchsberechtigten Personen ausbezahlt. 

4.3.2.
Werden  Leistungen  einer  Drittperson  oder  einer  Behörde 
ausgerichtet,  wird 
in  der  Regel  die 
rechtsprechungsgemäss 
Drittperson  respektive  die  Behörde  rückerstattungspflichtig,  wenn 
ein  unrechtmässiger  Bezug  vorliegt.  Anders  verhält  es  sich  bei 
Drittpersonen  oder  Behörden,  welche  die  Leistungen  lediglich  im 
Auftrag 
oder  Zahlstelle 
als 
entgegennehmen:  Dabei  ergeben  sich  nämlich  bezogen  auf  die 
Drittperson bzw.  stelle keine eigenen Rechte oder Pflichten aus dem 
Rechtsverhältnis,  weshalb  es  sich  auch  nicht  rechtfertigen  lässt,  sie 
als  rückerstattungspflichtig  zu  erachten  (vgl.  BGE  110  V  10  E. 2b 

des  Berechtigten 

Inkasso  

solchen  Zahlstellenverhältnisses, 

S. 14 f.).  Erfolgt  eine  Drittauszahlung  einer  Leistung  im  Rahmen 
eines 
ist  die  vermeintlich 
leistungsberechtigte  Person  –  und  nicht  die  leistungsempfangende 
Zahlstelle  –  zur  Rückerstattung  verpflichtet  (zum  Ganzen:  UELI 
KIESER,  Kommentar  zum  Bundesgesetz  über  den Allgemeinen  Teil 
des  Sozialversicherungsrechts,  4. Aufl.  2020,  N. 51  f.  zu  Art. 25 
ATSG;  vgl.  auch  BGE  142  V  358  E. 6.4  S. 366 f.  betreffend  der 
Vorsorgeeinrichtung überwiesene Freizügigkeitsleistungen; BGE 140 
V  233  betreffend  dem  Arbeitgeber  zu  Unrecht  ausgerichtete 
Familienzulagen).
4.3.3.
Die  Versicherer  haben  aufgrund  der  Direktauszahlung  gemäss 
Art. 65  Abs. 1  Satz  2  KVG  lediglich  die  Rechtsstellung  einer 
Zahlstelle,  welche  die  Prämienverbilligungen  des  Kantons  zur 
Tilgung 
ihrer  Prämienforderung  gegenüber  dem  Versicherten 
entgegennimmt.  Ist  der  Prämienverbilligungsanspruch  noch  nicht 
abgeklärt  oder  die  Prämienverbilligung  noch  nicht  bei 
ihm 
eingetroffen, ist der Krankenversicherer nach wie vor berechtigt und 
verpflichtet,  die  vollen  Prämienbeiträge  einzufordern  (GEBHARD 
EUGSTER,  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  zum  KVG,  2. Aufl. 
2018, N. 5 zu Art. 65 KVG). Es kommen den Versicherern deswegen 
nach  Bundesrecht  im  Rechtsverhältnis  zwischen  dem  Kanton  und 
dem Bezüger von Prämienverbilligungen keine Rechte und Pflichten 
zum 
zu 
Krankenversicherungsgesetz 
und 
Krankenversicherungsaufsichtsgesetz,  N 34  zu  Art. 65  KVG;  Urteil 
des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  K 13/06  vom  29. Juni 
2007  E. 4.5.).  Bei  zu  Unrecht  bezogenen  Prämienverbilligungen  ist 
daher  im  Kanton Aargau  –  mangels  anderer  kantonaler  Regelung  – 
nicht  der  Krankenversicherer,  sondern  die  zunächst  vermeintlich 
Kanton 
anspruchsberechtigte 
rückerstattungspflichtig  (vgl.  ROLF  FRICK,  a.a.O.,  N 34  zu  Art. 65 
KVG).

Kommentar 

gegenüber 

FRICK, 

Person 

Basler 

ROLF 

(vgl. 

dem 

4.3.4.
Im Übrigen macht es für die Rechtsstellung des Betroffenen bei 
von 

nachträglichen  Herabsetzung 

oder  Aufhebung 

einer 

Prämienverbilligungen  einen  erheblichen  Unterschied,  ob  er  in  der 
Folge  der  Beschwerdegegnerin  gegenüber rückleistungspflichtig  ist, 
oder  ob  er  seiner  Krankenversicherung  Versicherungsprämien  in 
derselben  Höhe  schuldet.  Hat  er  der  Krankenversicherung 
Prämienforderungen  nachzuzahlen,  kann  dies  gerade  bei  knappen 
finanziellen 
die 
Krankenversicherung  nach  dem  gesetzlich  zwingend  vorgesehenen 
Mahn   und  Betreibungsverfahren  (Art. 64a  Abs. 1  und 2  KVG)  die 
von 
Leistungen  mit  Ausnahme 
Kostenübernahme 
Notfallbehandlungen  aufschiebt  (Art. 64a  Abs. 7  KVG 
i.V.m. 
§§ 22 ff.  KVGG  und  §§ 8 ff.  V KVGG).  Weiter  kann  dem 
Leistungsbezüger  bei  Prämienausständen  der  Wechsel  der 
Krankenversicherung verwehrt bleiben (Art. 64a Abs. 6 KVG). 

Verhältnissen 

führen, 

dazu 

dass 

für 

allfällig 

Unrecht 

zu 
jeweils 

4.4.
Nach  dem  Dargelegten  hat  die  Beschwerdegegnerin 
bezogene 
zusammenfassend 
Prämienverbilligungsbeiträge 
der 
anspruchsberechtigten  Person  geltend  zu  machen  und  diesbezüglich 
eine  Verfügung  zu  erlassen,  aus  der  sich  unter  Gewährung  des 
rechtlichen  Gehörs 
des 
unberechtigten  Leistungsbezuges  und  die  genaue  Bezifferung  des 
zurückgeforderten Betrages ergibt. Andernfalls verunmöglicht sie es 
den 
die 
Rückforderungsverfügung sachgerecht anfechten zu können (...). 

nachvollziehbare  Herleitung 

rückerstattungspflichtigen 

vermeintlich 

gegenüber 

Personen, 

direkt 

die 

Weder  in  der  Verfügung  vom  13. November  2019  noch  im 
Einspracheentscheid  vom  21. Februar  2020  wird  indessen  eine 
Rückforderung  geltend  gemacht  oder  auch  nur  der Betrag  beziffert, 
welcher  nach Ansicht  der  Beschwerdegegnerin  zu  Unrecht  bezogen 
worden sei. Der Einspracheentscheid vom 21. Februar 2020 ist daher 
aufzuheben und die Sache ist diesbezüglich zur Neuverfügung an die 
Beschwerdegegnerin  zurückzuweisen,  damit  diese  neu  über  die 
Rückforderung  von  dem  Beschwerdeführer 3  im  Bezugsjahr  2017 
allfällig  zu  Unrecht  ausgerichtete  Prämienverbilligungsbeiträge 
verfüge (...)

9

Art.  95 Abs.  1 AVIG  i.V.m. Art.  25 ATSG; Art.  4 Abs.  4 ATSV; Art.  41 
ATSG
Erlassgesuch;  die  Frist  von  Art.  4  Abs.  4  ATSV,  innerhalb  derer  ein 
Erlassgesuch  einzureichen  ist,  stellt  nach  der  Rechtsprechung  eine 
Ordnungsfrist  ohne  Verwirkungsfolge  dar,  womit  ein  Erlassgesuch  auch 
noch  nach  Fristablauf  eingereicht  werden  kann.  Anders  als  in  Rz. C8 
RVEI vorgesehen, sind bei der Eingabe eines Erlassgesuches nach Ablauf 
der 30 tägigen Frist von Art. 4 Abs. 4 ATSV die Voraussetzungen für die 
Wiederherstellung  der  verpassten  Frist  nach  Art.  41  ATSG  nicht  zu 
prüfen. Die Restitutionsvorschrift nach Art. 41 ATSG ist einzig und allein 
für Verwirkungsfristen vorgesehen.

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 4. Kammer, vom 13. Februar 
2020, i.S. M.V.G.G. gegen AWA   Amt für Wirtschaft und Arbeit des Kantons 
Aargau (VBE 2019.411)

Aus den Erwägungen

2.
Streitig  und  zu  prüfen  ist,  ob  der  Beschwerdegegner  zu  Recht 

nicht auf das Erlassgesuch der Beschwerdeführerin eintrat.

3.
3.1.
Nach  Art. 25  Abs. 1  ATSG  sind  unrechtmässig  bezogene 
Leistungen  zurückzuerstatten.  Wer  Leistungen  in  gutem  Glauben 
empfangen  hat,  muss  sie  nicht  zurückerstatten,  wenn  eine  grosse 
Härte vorliegt.
3.2.
Gemäss Art. 95 Abs. 1 AVIG richtet sich die Rückforderung von 
Leistungen  nach  Art. 25  ATSG  ausser 
(hier  nicht 
einschlägigen)  Fällen  nach  Art. 55  AVIG  und  Art. 59cbis  Abs. 4 
AVIG.  Nach Art. 95 Abs. 3 AVIG unterbreitet die Arbeitslosenkasse 

in  den 

ein  (allfälliges)  Erlassgesuch  der  kantonalen Amtsstelle  (vorliegend 
dem  Beschwerdegegner)  zum  Entscheid.  Das  Gesuch 
ist  zu 
begründen,  mit  den  nötigen  Belegen  zu  versehen  und  spätestens 
30 Tage  nach  Eintritt  der  Rechtskraft  der  Rückforderungsverfügung 
einzureichen (Art. 4 Abs. 4 ATSV).

ist 

die 

dass 

hingegen, 

4.
4.1.
Vorliegend sind zwischen den Parteien die Bedeutung der nach 
Art. 4  Abs. 4  ATSV  für  ein  Erlassgesuch  geltenden  Frist  und  die 
Rechtsfolgen  der  Nichteinhaltung  dieser  Frist  streitig.  Nicht 
bestritten 
der 
Rückforderungsverfügung vom 8. November 2018 am 10. Dezember 
2018 eingetreten ist, da die Beschwerdeführerin diese spätestens am 
9. November  2018  empfangen  hat  und  sie  ihr  damit  zur  Kenntnis 
gelangt  ist  (…)  (Art. 52  Abs. 1  i.V.m.  Art. 38  Abs. 1  ATSG). 
Ebenfalls  nicht  bestritten  ist,  dass  die  Beschwerdeführerin  mit  dem 
von ihr am 2. April 2019 gestellten Erlassgesuch (…) die 30 tägige 
Frist  gemäss  Art. 4  Abs. 4  ATSV  verpasst  hat.  Es  ist  deshalb  die 
rechtliche  Konsequenz  dieses  Fristversäumnisses  bzw.  die 
Rechtsnatur 
blosse 
Ordnungsvorschrift (ohne Verwirkungsfolge) oder als zwingende und 
verbindliche Verfahrensvorschrift (mit Verwirkungsfolge) zu prüfen.

Bestimmung 

Rechtskraft 

fraglichen 

der 

als 

4.2.
Das Bundesgericht hat sich in BGE 132 V 42 E. 3.4 S. 45 f. zu 
dieser  Frage  bereits  mit  ausführlicher  Begründung  geäussert  und 
dabei die in Art. 4 Abs. 4 ATSV vorgesehene Frist zur Stellung eines 
Erlassgesuchs  als  blosse  Ordnungsfrist  (ohne  Verwirkungsfolge) 
bezeichnet.  Das  Bundesgericht  knüpfte  dabei  an  seine  bisherige 
Rechtsprechung (ZAK 1987 E. 2 S. 165) zu altArt. 79 Abs. 2 AHVV 
(in  der  bis  31. Dezember  2002  gültig  gewesenen  Fassung)  an  und 
für  Art. 4  Abs. 4  ATSV  anwendbar. 
erklärte  diese  auch 
Ordnungsfristen  gewährleisten  den  geordneten  Verfahrensgang  und 
sind 
Eine 
Verwirkungsfolgen 
Verfahrenshandlung  kann  daher  auch  noch  nach  Fristablauf 
soweit  der  geordnete 
solange  und 
vorgenommen  werden, 
des 
(Urteil 
nicht 
dies 
Verfahrensgang 

nicht  mit 

ausschliesst 

verbunden. 

Bundesverwaltungsgerichts  A 3454/2010  vom  19.  August  2011 
E. 2.3.1  m.w.H.).  Die  Nichteinhaltung  von  Ordnungsfristen  kann 
insbesondere  auch  keinen  Untergang  materieller  Ansprüche  zur 
Folge haben.
4.3.
Unter  Berücksichtigung  des  soeben  Wiedergegebenen  erweist 
sich  der  Nichteintretensentscheid  des  Beschwerdegegners  vom 
7. Mai  2019  (…) infolge  verspäteter  Einreichung  des  Erlassgesuchs 
rechtens.  Daran  ändert  auch  der  Hinweis  des 
als  nicht 
Beschwerdegegners  auf  Art. 41  ATSG  und  die  dort  vorgesehene 
Möglichkeit der Wiederherstellung der verpassten Frist nichts. Nach 
dieser Vorschrift sei eine Restitution der Frist nur möglich, sofern die 
gesuchstellende  Person  unter  Angabe  des  (Versäumnis )Grundes 
innert  30 Tagen  nach  Wegfall  des  Hindernisses  darum  ersuche  und 
die  verpasste  Rechtshandlung  nachhole.  Der  Beschwerdegegner 
beruft  sich  dabei  auf  die  AVIG Praxis  RVEI  (Rückforderung, 
Verrechnung,  Erlass  und 
für 
Wirtschaft (Seco) vom Januar 2014, worin in der Rubrik "Verfahren" 
(zu Art. 4 Abs. 4  und  5 ATSV; Art. 95 Abs. 3 AVIG)  Randziffer  C8 
zwar  die  Qualifikation  der  30 tägigen  Frist  als  Ordnungsfrist  –  und 
eben  nicht  als  Verwirkungsfrist  –  korrekt  vorgenommen,  bei  einer 
verspäteten  Gesuchseinreichung  aber  trotzdem  die  Prüfung  der 
Voraussetzungen  für  die  Wiederherstellung  der  verpassten  Frist 
verlangt  wird.  In  der  dazugehörigen  Fussnote  wird  dabei  auf 
BGE 132 V 42 und gleichzeitig auf Art. 41 ATSG Bezug genommen. 
Dem  genannten  einschlägigen  Bundesgerichtsurteil  kann  jedoch  an 
keiner  Stelle  entnommen  werden,  dass  –  wie  dies  in  Rz. C8  RVEI 
ausgeführt  wird  –  bei  verspäteter  Einreichung  eines  Erlassgesuches 
zuerst  noch  zu  prüfen  wäre,  ob  ein  Wiederherstellungsgrund  nach 
Art. 41  ATSG  vorliegt. 
solche 
Verwaltungsweisungen  an  die  Durchführungsstellen  –  wie  den 
Beschwerdegegner  –  und  nicht  an  die  Gerichte,  für  welche  sie 
deshalb  nicht  verbindlich  sind  (vgl.  statt  vieler  BGE 144  V  195 
E. 4.2  S. 198  mit  weiteren  Hinweisen).  Die  Restitutionsvorschrift 
für 
zudem 
nach  Art. 41  ATSG 
Verwirkungsfristen  vorgesehen,  nicht  aber  für  Ordnungsfristen  wie 

Inkasso)  des  Staatssekretariats 

Im  Übrigen 

einzig  und 

richten 

allein 

sich 

ist 

die  vorliegende.  Die  Frage  eines  Wiederherstellungsgrundes  kann 
sich  bei  Ordnungsvorschriften  ohne  Verwirkungsfolge  gar  nicht 
stellen,  da  bei  diesen  Fristen  die  versäumte  Handlung  jederzeit 
nachgeholt werden kann.

5.
5.1.
Nach dem Dargelegten ergibt sich, dass der Beschwerdegegner 
das  Erlassgesuch  materiell  gestützt  auf  Art. 25  Abs. 1  ATSG  in 
Verbindung  mit Art. 4 Abs. 1 ATSV  (Nachweis  des  guten  Glaubens 
und  des  Vorliegens  einer  grossen  Härte)  noch  im  Detail  zu  prüfen 
und danach in der Sache erneut eine Verfügung gestützt auf Art. 95 
Abs. 3 AVIG in Verbindung mit Art. 4 Abs. 5 ATSV zu erlassen hat. 
Der  Einspracheentscheid  vom  7. Mai  2019  erweist  sich  damit  als 
nicht  rechtens,  was  zu  seiner  Aufhebung  und  zur  Gutheissung  der 
Beschwerde vom 3. Juni 2019 führt.

10 Wiedererwägungsgesuch 

bei 

fortdauernder  Behandlung 

ohne 

Zustimmung 
In  Fällen  einer  über 
längere  Zeit  dauernden  Behandlung  einer 
psychischen Störung ohne Zustimmung im Rahmen einer fürsorgerischen 
Unterbringung  besteht  nach  Ablauf  der  10 tägigen  Beschwerdefrist 
(Art. 439  Abs. 2  ZGB)  jederzeit  die  Möglichkeit,  beim  zuständigen 
Kaderarzt  ein  Gesuch  um  Wiedererwägung  des  ursprünglichen 
Entscheides über die Anordnung der betreffenden Zwangsmedikation zu 
stellen. 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 2. Dezember 
2020, in Sachen A. gegen die Medikation ohne Zustimmung durch die Klinik 
der Psychiatrischen Dienste Aargau (PDAG) (WBE.2020.410)

Aus den Erwägungen

6.
6.1.
Gemäss  Art. 439  Abs. 1  Ziff. 1  und  Ziff. 4  sowie  Abs. 2  ZGB 
i.V.m.  § 59  Abs. 1  lit. a  und  e  EG  ZGB  kann  sowohl  gegen  eine 
ärztlich  angeordnete  Unterbringung  als  auch  bei  Behandlung  einer 
psychischen  Störung  ohne  Zustimmung  innert  zehn Tagen  seit 
Mitteilung  des  Entscheids  Beschwerde  beim  Verwaltungsgericht 
erhoben werden. 

6.2.
Vorliegend ordnete Dr. Y. die fürsorgerische Unterbringung am 
2. November  2020  an.  Die  Anordnungen  der  Zwangsmedikationen 
seitens der PDAG erfolgten am 3., 5. und 12. November 2020. Damit 
ist  die  am  27. November  2020  der  Post  übergebe  Eingabe  von  A. 
sowohl als Beschwerde gegen den Unterbringungsentscheid als auch 

gegen  die  Entscheide  betreffend  Behandlungen  ohne  Zustimmung 
vom  3.,  5.  und  12. November  2020  verspätet  erfolgt,  weshalb  nicht 
darauf eingetreten werden kann. 

In 

und 

sind. 

geplant 

angeordnet 

7. (…)
8. 
Sofern  eine  über  längere  Zeit  dauernde  Zwangsbehandlung  in 
einem  einzigen  Entscheid  angeordnet  wird  (vgl.  BGE 143  III  337 
E. 2.4.3),  kann  es  vorkommen,  dass  die  10 tägige  Beschwerdefrist 
bereits  abgelaufen 
ist,  obwohl  noch  weitere  medizinische 
Interventionen  (etwa  die  Weiterführung  einer  medikamentösen 
Behandlung) 
solchen 
Konstellationen,  wenn  die  Zwangsmedikation  weitergeführt  werden 
soll,  besteht  gemäss  der  Rechtsprechung  des  Verwaltungsgerichts 
jederzeit  die  Möglichkeit,  beim  zuständigen  Kaderarzt  ein  Gesuch 
um  Wiedererwägung  zu  stellen  (Urteile  des  Verwaltungsgerichts 
WBE.2015.251  vom  19. Juni  2015  E. 4,  WBE.2020.316  vom 
28. Oktober  2020  E. 4).  Diese  auf  dem  Gebiet  des  Straf   und 
Massnahmenvollzugs  zur  elektiven  Zwangsmedikation  (§ 47  Abs. 3 
EG StPO) ergangene Rechtsprechung kann auch auf die Behandlung 
einer  psychischen  Störung 
im  Rahmen  einer  fürsorgerischen 
Unterbringung  übertragen  werden.  Soweit  eine  der  bereits 
angeordneten  Zwangsmedikationen  weitergeführt  werden  soll,  steht 
es  der  Beschwerdeführerin  somit  frei,  beim  zuständigen  Kaderarzt 
ein  Gesuch  um  Wiedererwägung  des  ursprünglichen  Entscheides 
über  die Anordnung  der  betreffenden  Zwangsmedikation  zu  stellen. 
Dies betrifft vorliegend insbesondere die bis zum 12. Dezember 2020 
befristete  Anordnung  von  Dr.  med.  C.  (Kaderarzt  der  Klinik  der 
PDAG) 
Die 
Beschwerdeführerin 
ihrer 
Beschwerdeeinreichung  am  26. November  2020  gegen  ihren Willen 
mit Clopixol Acutard i.m. behandelt. Der Wiedererwägungsentscheid 
kann  wiederum  innert  der  gesetzlichen  Frist  von  10 Tagen  beim 
Verwaltungsgericht  angefochten  werden  (vgl. Art. 439  Abs. 2  ZGB; 
THOMAS 
THOMAS 
GEISER/CHRISTIANA FOUNTOULAKIS [Hrsg.], Basler Kommentar Zi
vilgesetzbuch I, 6. Aufl. 2018, Art. 439 N 15). (...)

12. November 
wurde 

2020 
unmittelbar 

ETZENSBERGER, 

GEISER/MARIO 

(Clopixol). 

vom 

vor 

in: 

11

Art. 430 Abs. 1 ZGB; Nichtigkeit
Die  einweisende  Ärztin  oder  der  einweisende  Arzt  hat  die  betroffene 
Person  vor  Anordnung  einer  fürsorgerischen  Unterbringung  persönlich 
zu untersuchen und sie anzuhören. In der einer ärztlichen Unterbringung 
ohne zeitnahe persönliche Untersuchung und ohne jegliche Anhörung der 
betroffenen  Person 
schwerwiegende  Verletzung  der 
Parteirechte,  welche  die  Nichtigkeit  des  Unterbringungsentscheides  zur 
Folge hat.

liegt 

eine 

Aus  der  Verfügung  der  Verwaltungsrichterin,  1.  Kammer,  vom 
15. Dezember  2020,  in  Sachen  A.  gegen  den  Entscheid  von  Dr. med.  B. 
(WBE.2020.416).

Sachverhalt

Dr. med.  B.  ist  Hausarzt  von  A.,  welcher  zuhause  von  der 
Spitex  betreut  wird. Aufgrund  von  Rückmeldungen  der  Spitex  zum 
Gesundheitszustand von A und nachdem dieser einer von Dr. med. B. 
verordneten  Überweisung  ins  Spital  nicht  gefolgt  war,  ordnete 
Dr. med.  B.  die  fürsorgerische  Unterbringung  von  A.  in  einer 
psychiatrischen Klinik an, ohne ihn davor persönlich untersucht und 
angehört zu haben. 

Aus den Erwägungen

11.
11.1. 
Die  im  Kanton  Aargau  zur  Berufsausübung  berechtigten 
Ärztinnen und Ärzte können eine fürsorgerische Unterbringung einer 
volljährigen  Person  für  längstens  sechs  Wochen  anordnen  (§ 46 
Abs. 1 EG ZGB i.V.m. Art. 429 ZGB). Die einweisende Ärztin oder 
der einweisende Arzt untersucht persönlich die betroffene Person und 
hört  sie  an  (Art. 430  Abs. 1  ZGB).  Die  Untersuchung  hat  dem 
Einweisungsentscheid grundsätzlich unmittelbar vorauszugehen. Das 

gilt  auch,  wenn  der  behandelnde  Arzt  die  Unterbringung  anordnet 
und  über  den  Zustand  des  Patienten  aufgrund  vorausgehender 
Untersuchungen bestens informiert ist (vgl. THOMAS GEISER/MARIO 
ETZENSBERGER, in: Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 456 
ZGB, 6. Auflage, Basel 2018, Art. 429/430 ZGB N 21). Der Arzt hat 
die betroffene Person zudem nicht nur zu untersuchen, sondern auch 
anzuhören.  Dabei  muss  der  über  die  Unterbringung  Entscheidende 
die betroffene Person selber mündlich anhören. Diese muss sich zur 
Unterbringung  äussern  und  dazu  Stellung  nehmen  können.  Folglich 
muss  der Arzt  sie  auch  darüber  unterrichten,  worum  es  geht  sowie 
über den Vorgang, die Gründe und die Folgen der Unterbringung. Er 
muss zudem die Stellungnahme des Patienten zur Kenntnis nehmen 
(GEISER/ETZENSBERGER,  Basler  Kommentar  ZGB I,  Art.  429/430 
ZGB N 23).

11.2.
Dr.  med.  B.,  der  die  fürsorgerische  Unterbringung  angeordnet 

hat, ist  Hausarzt  des  Beschwerdeführers  und  wurde von  der  betreu
enden  Spitex  über  den  Gesundheitszustand  des  Beschwerdeführers 
unterrichtet.  Den  Beschwerdeführer  selbst  hat  er  jedoch  seit  rund 
einem  Jahr  nicht  mehr  persönlich  untersucht;  die  zwischenzeitlich 
sporadisch  erfolgten  telefonischen  Konsultationen  stammten  nicht 
vom  Beschwerdeführer  selbst,  sondern  von  dessen  Mutter  und 
betrafen zudem mehrheitlich die Verlängerung von Rezepten. Indem 
der einweisende Arzt die fürsorgerische Unterbringung ohne zeitnahe 
persönliche  Untersuchung  und  ohne 
jegliche  Anhörung  des 
Beschwerdeführers  angeordnet  hat,  wurden  Parteirechte  des 
Beschwerdeführers auf schwerwiegende Art und Weise verletzt. Eine 
dermassen  gravierende  Verletzung  von  Parteirechten  hat  die 
Nichtigkeit  des  Entscheids  zur  Folge.  Der  Verfahrensmangel  wiegt 
nicht nur besonders schwer, er ist auch im Sinne der Evidenztheorie 
offensichtlich  oder  zumindest  leicht  erkennbar.  Das  zusätzlich 
erforderliche negative Kriterium, wonach die Rechtssicherheit durch 
die Annahme  der  Nichtigkeit  nicht  ernsthaft  gefährdet  werden  darf, 
ist in der vorliegenden Konstellation ebenfalls erfüllt (vgl. BGE 136 
III  571;  BGE  129  I  361;  CHRISTOF  BERNHART,  Handbuch  der 
fürsorgerischen  Unterbringung,  Basel  2011,  S. 223;  ULRICH 

HÄFELIN/WALTER  MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines 
Verwaltungsrecht, 8. Auflage, Zürich/St. Gallen 2020, Rz. 1039 und 
1174).  Die  Nichtigkeit  ist  von  jedermann  und  jederzeit  vom Amtes 
wegen zu beachten (BGE 133 II 366 E. 3.1; BGE 129 I 361 E. 2.1). 
Es ist somit von Amtes wegen festzustellen, dass der Entscheid von 
Dr. med. B. nichtig ist. (…)

12

Steuerfreiheit von Schadenersatzleistungen
Vorbehältlich  einer  allfälligen  Überentschädigung  ist  die  Schadenersatz
leistung einer Privathaftplichtversicherung nach einem Hausbrand selbst 
dann steuerfrei, wenn sie die Entschädigung der Aargauischen Gebäude
versicherung erheblich übersteigt. 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 20. Mai 2020, 
in Sachen A. gegen KStA und Gemeinderat B. (WBE.2020.41).

Aus den Erwägungen

fallen  und 

2.
2.1.
Der  Einkommenssteuer  unterliegen  alle  wiederkehrenden  und 
einmaligen Einkünfte (§ 25 Abs. 1 StG; Art. 7 Abs. 1 Satz 1 StHG). 
im  Sinne  einer  Auffangbestimmung  zu 
Dieser  Grundsatz  ist 
verstehen, die alle Einkünfte erfasst, welche nicht unter § 26 –  § 33 
StG 
auch  nicht  nach  § 33  StG  von  der 
Einkommensbesteuerung  ausgenommen  sind.  Diese  weit  gefasste 
Umschreibung des steuerbaren Einkommens setzt dabei voraus, dass 
ein  Vermögenszugang  nur  dann  der  Einkommenssteuer  unterliegt, 
wenn 
(sog. 
Reinvermögenszugangstheorie;  MARTIN  PLÜSS, 
in:  MARIANNE 
KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar 
zum  Aargauer  Steuergesetz,  4. Aufl.  2015  [Kommentar  StG],  § 25 
N 3; Urteil des Bundesgerichts 2C_1155/2014 vom 1. Februar 2016, 
E. 3.2.1).  Dementsprechend  ist  ein  Zufluss  erst  dann  dem  steuer
rechtlich zu erfassenden Reinvermögen zuzurechnen, wenn ihm kein 
korrelierender Vermögensabgang gegenübersteht (Urteil des Bundes

Einkommen 

tatsächlich 

darstellt 

er 

gerichts  2C_622/2011  vom  29. Februar  2012,  E. 4  mit  Verweis  auf 
BGE 132 II 128, E. 3.1 und BGE 117 Ib 1).

Entsprechend  dieser  Logik  führt  Schadenersatz  grundsätzlich 
nicht  zu  steuerbarem  Einkommen,  obwohl  es  sich  im  Grunde  um 
einen  Vermögenszufluss  von  aussen  handelt.  Denn  ihm  steht  ein 
Mittelabfluss  gegenüber,  der  nicht  der  Befriedigung  eigener 
Bedürfnisse, sondern dem Ausgleich einer wirtschaftlichen Einbusse 
dient.  In  jenem  Umfang,  in  dem  eine  Schadenersatzleistung  durch 
einen  Vermögensabgang,  der  in  einem  Schaden  begründet  liegt, 
neutralisiert  wird,  liegt  folglich  kein  Reinvermögenszugang  vor, 
womit  auch  eine  Einkommensbesteuerung  ausser  Betracht  fällt 
(Urteil  des  Bundesgerichts  2C_123/2016  vom  21. November  2017, 
E. 4.2.3; MARTIN PLÜSS, a.a.O., § 28 N 8). In anderen Worten führen 
Leistungen,  die  dazu  dienen,  einen  eingetreten  oder  künftigen 
Vermögensschaden zu ersetzen, abgesehen von den vorliegend nicht 
relevanten  Ersatzeinkommen,  nicht  zu  einem  steuerrechtlich  zu 
erfassenden  Reinvermögenszugang 
(Urteil  des  Bundesgerichts 
2C_1155/2014 vom 1. Februar 2016, E. 3.2.2 m.w.H.). 

2.2.
Um  klären  zu  können,  ob  die  vorliegend  relevante  Schadener
satzzahlung als einkommenssteuerlich zu erfassender Vermögenszu
gang zu qualifizieren ist, sind vorab die Begriffe des Schadens sowie 
dessen Ersatzes rechtlich einzuordnen. 

2.2.1.
Unter  Schaden  wird  nach  ständiger  Rechtsprechung  des 
Bundesgerichts  die  ungewollte  Verminderung  des  Reinvermögens 
verstanden. Er entspricht der Differenz zwischen dem gegenwärtigen 
Vermögensstand und dem (hypothetischen) Stand, den das Vermögen 
ohne  das  schädigende  Ereignis  hätte  (sog.  Differenztheorie)  und 
kann  in  einer  Vermehrung  der  Passiven,  einer  Verminderung  der 
in  entgangenem  Gewinn  bestehen  (Urteil  des 
Aktiven  oder 
Bundesgerichts 4A_113/2017 vom 6. September 2017, E. 4.3.2). Aus 
haftpflichtrechtlicher  Perspektive 
erlittene  Schaden 
ist  der 
grundsätzlich 
im  vollen  Umfang  zu  ersetzen,  wobei  dieser 
gleichzeitig  auch  die  Obergrenze  des Anspruchs  auf  Entschädigung 

bildet  (sog.  Bereicherungsverbot;  BGE 127  III  73,  78 f.  E. 5c/cc; 
BGE 132 III 321, 324 E. 2.2.1). 

2.2.2.
Handelt es sich um einen Sachschaden, stellt die Beschädigung 

der Sache per se nicht den Schaden dar. Sie ist vielmehr dessen Ur
sache und begründet im Umfang, in dem sie sich vermögensmässig – 
z.B. in Form von Wertverlust oder Reparatur  und Folgekosten – aus
wirkt,  seine  Ersatzfähigkeit (Urteil  des  Bundegerichts  4A_113/2017 
vom  6. September  2017,  E. 4.3.3.).  Wie  gross  ein  Sachschaden  ist, 
kann  entweder  nach  der  Wertminderung  des  betroffenen  Aktivums 
oder nach der Vergrösserung der Passiven infolge zusätzlicher Repa
ratur   und/oder  Folgekosten  bestimmt  werden  (BGE 127  III  73,  76 
E. 4a). Diese beiden Positionen weichen nicht nur hinsichtlich ihres 
jeweiligen  Entstehungszeitpunktes  –  Beschädigungszeitpunkt  bzw. 
Durchführung  der  Wiederherstellung/Reparatur  –  voneinander  ab. 
Vielmehr können sie im konkreten Fall auch in ihrer Höhe erheblich 
divergieren (Urteil des Bundegerichts 4A_113/2017 vom 6. Septem
ber  2017,  E. 4.3.3.2).  So  liegen  die  Reparaturkosten,  welche  ange
messen sein müssen, oftmals über der Wertminderung, was nament
lich  daran  liegt,  dass  die Wiederherstellung  der  beschädigten  Sache 
das Integritätsinteresse des Geschädigten wahrt. Denn infolge Repa
ratur  wird  das  Vermögen  des  Geschädigten  nicht  nur  seinem  Wert, 
sondern  auch  seiner  Zusammensetzung  nach  in  den  schadenfreien 
Zustand gebracht (ROBERTO VITO, Schweizerisches Haftpflichtrecht, 
2002,  N 674 f.).  Das  Auseinanderfallen  der  beiden  Positionen  wird 
auf  der  Ebene  des  Schadenersatzes  durch  die  Verwendung  der 
Begriffe Kompensation für den Ersatz des Minderwertes (gesunkene 
Aktiven)  und  Restitution  für  den  Ausgleich  der  aufgrund  des 
Schadens angestiegenen Passiven verdeutlicht (vgl.  ROBERTO VITO, 
Ersatzfähigkeit abstrakter Schäden, AJP 2019 1241 ff., 1243).

2.2.3.
Aus steuerrechtlicher Perspektive folgt aus dem Gesagten, dass 
es für die Steuerneutralität von Schadenersatzzahlungen nicht darauf 
ankommen  kann,  ob  eine  Schadenersatzzahlung  bloss  den  infolge 
eines Sachschadens eingetretenen Minderwert vergütet, oder ob sie – 
eventuell  darüber  hinaus  –  die  (angemessenen)  Wiederherstellungs

kosten  ersetzt.  Denn  in  beiden  Fällen  steht  dem  Mittelzufluss  ein 
korrelierender Vermögensabfluss gegenüber: Einmal in Form der ge
sunkenen Aktiven  und einmal  als  angestiegene  Passiven.  Erst  wenn 
die  Schadenersatzzahlung  diese  Vermögensreduktion 
insgesamt 
insofern  eine  gegen  das  Bereicherungsverbot 
übersteigt  und 
verstossende  Überentschädigung  vorliegt,  kann  sie  als  steuerbares 
Einkommen erfasst werden. 

die 

entspricht 

Schadensumme 

3.
3.1.
Bei  Eintritt  eines  versicherten  Ereignisses  ist  die AGV  bei  der 
Berechnung  des  Schadens  und  der  zu  leistenden  Entschädigung  an 
die  gesetzlichen  Vorgaben  gemäss  GebVG  und  GebVV  gebunden. 
Führt  wie  vorliegend  ein  Brand  zur  teilweisen  Beschädigung  eines 
Gebäudes,  wird  die  Schadensumme  gemäss  § 24  Abs. 2  aGebVG 
(Fassung  vom  1. Januar  2009)  ausgehend  vom  Versicherungswert 
nach  dem Verhältnis  des  beschädigten  zum  unbeschädigten Teil  be
stimmt.  Beträgt  der  Schaden  weniger  als  ein  Drittel  des 
den 
Versicherungswertes, 
Wiederherstellungskosten  (§ 24  Abs. 3  Satz  1  aGebVG).  Als  Ver
sicherungswert  gelten  gemäss  § 15  Abs. 1  aGebVG  die  mittleren 
Kosten für die Erstellung eines in Art, Grösse, Ausbau und Standort 
gleichen Gebäudes (Neuwert). Als Nebenleistungen ersetzt die AGV 
zudem  die  Kosten  für  Abbruch,  Aufräumung  etc.  der  versicherten 
Teile,  wobei  diesbezüglich  ein  Höchstbetrag  von  12%  der 
Schadensumme  geleistet  wird  (§ 25 Abs. 1  lit. a  aGebVG).  Sodann 
werden  auch  die  Kosten  der  zum  Schutz  noch  vorhandener 
Gebäudeteile erforderlichen Vorkehren vergütet, sofern der Wert der 
Überreste  die  Kosten  derartiger  Vorkehren  rechtfertigt  (§ 25 Abs. 1 
lit. b  aGebVG).  Erleidet  ein  versichertes  Objekt  durch  die  Lösch , 
Rettungs  und Sicherungsmassnahmen direkte Folgeschäden, werden 
diese  zum  Zeitwert  ersetzt  (§ 25  Abs. 1  lit. c  aGebVG  i.V.m.  § 11 
GebVV). 
3.2.
Der  Schadenszusammenstellung  der AGV  vom  4. Januar  2012 
ist  zu  entnehmen,  dass  ihre  Schadensberechnung  entsprechend  den 
erläuterten  gesetzlichen  Grundlagen auf  dem Versicherungswert  des 

Mehrfamilienhauses  des  Beschwerdeführers  von  Fr. 1'210'000.00 
beruhte.  Gemäss  der  Schadenabschätzung  vom  20. Dezember  2011 
wurde das Gebäude durch den Brand zu 65,9% zerstört, womit ein zu 
entschädigender  Schadensbetrag  von  Fr. 797'738.00 
resultierte 
(65,1%  von  Fr. 1'210'000.00).  Hinzu  kamen  eine  Aufräumungsent
schädigung von Fr. 95'729.00 (max. 12 % von Fr. 797'738.00) sowie 
durch den Schätzer angeordnete Massnahmen i.S.v. § 25 Abs. 1 lit. b 
aGebVG  im  Umfang  von  Fr. 64'088.00.  Der  durch  die  AGV 
ermittelte  Gesamtschaden  belief  sich  folglich  auf  Fr. 957'555.00 
(Fr. 797'738.00  +  Fr. 95'729.00  +  Fr. 64'088.00),  was  gleichzeitig 
dem  Entschädigungsanspruch  des  Beschwerdeführers  entsprach. 
Dass  letzterer  die  entsprechende  Abschätzungsverfügung  unter 
Vorbehalt versteckter Mängel anerkannt hat, ist unbestritten. 

Aus  dem  Gesagten  folgt,  dass  die  AGV  bei  der  Schadenbe

rechnung nicht auf die effektiven Wiederherstellungskosten, sondern 
–  entsprechend  der  gesetzlichen  Vorgaben  –  auf  den  theoretischen 
Minderwert  abstellte,  der  sich  gestützt  auf  den  Versicherungswert 
und  das  geschätzte  Verhältnis  zwischen  den  beschädigten  und  den 
unbeschädigten  Gebäudeteilen  ergab.  Dabei  ist  zu  bedenken,  dass 
auch  der  Versicherungswert  selbst  auf  einer  Schätzung  beruht 
(mittlere 
sicherungsabschlusses  § 15  Abs. 1  aGebVG)  und  insofern  ein 
gewisses  Ungenauigkeitsrisiko  in  sich  trägt.  Mit  der  Zahlung  der 
Fr. 957'555.00  ersetzte  die  AGV  dem  Beschwerdeführer  somit  die 
infolge  des  Brandes  eingetretene  (geschätzte)  Wertverminderung 
seines Mehrfamilienhauses, was der Kompensation im vorgenannten 
Sinne entspricht. 

Erstellungskosten 

Zeitpunkt 

des 

Ver

im 

3.3.
Gegenüber  der  C.  Versicherung  hat  der  Beschwerdeführer 
seinen  Schaden  hingegen  durch  die  Zusammenstellung  der 
angefallenen  Wiederherstellungskosten  begründet.  Dabei  wurden 
auch  eine  Schätzung  des  durch  den  Wiederaufbau  erzielten 
Mehrwerts  sowie  den  durch  die  AGV  geleisteten  Schadenersatz 
ausgewiesen. Daraus erhellt, dass gegenüber der C. Versicherung ein 
Restitutionsanspruch  geltend  gemacht  wurde.  Dass  die  C. 
Versicherung  dem  Beschwerdeführer  in  der  Folge  eine  Entschä

digung  von  Fr. 400'000.00  auszahlte,  kann  vor  diesem  Hintergrund 
nicht  anders  gedeutet  werden,  als  dass  sie  den  (verbleibenden) 
Restitutionsanspruch  in  der  entsprechenden  Höhe  als  begründet 
anerkannt hat. 

nötig 

gewordenen, 

4.
4.1.
Wie unter Ziff. 2.1 hiervor erläutert, führt auch eine auf Restitu
tion ausgerichtete Schadenersatzzahlung grundsätzlich nicht zu Ver
mögenszugang und ist demnach steuerfrei. Entgegen der Ansicht der 
Vorinstanz  können  Schadenersatzzahlungen  folglich  nicht  nur  dann 
steuerfrei  sein,  wenn  sie  den  Minderwert  ersetzen,  sondern  auch 
dann,  wenn  sie  darauf  ausgerichtet  sind,  die  durch  das 
Schadensereignis 
angemessenen 
Wiederherstellungs   bzw.  Reparaturkosten  zu  entgelten.  Dies 
jedenfalls  in  jenem  Umfang,  in  dem  nicht  eine  den  gesamten  Ver
mögensabfluss  übersteigenden  Überentschädigung  vorliegt.  Wie  es 
sich  diesbezüglich  im  vorliegenden  Fall  verhält,  ist  nachfolgend  zu 
prüfen. 
4.2.
4.2.1.
Die  Berechnungen  des  Beschwerdeführers  gegenüber  der  C. 
Versicherung zur Begründung seines Schadenersatzanspruches sowie 
die damit eingereichten Dokumente, erscheinen als plausible Grund
lage für die Schlussfolgerung der C. Versicherung, dass der Schaden 
des  Beschwerdeführers  durch  die  AGV  nicht  vollständig  gedeckt 
wurde  und  ihr  deshalb  im  verbleibenden  Umfang  eine  Entschädi
gungspflicht zukommt. So handelt es sich namentlich bei den in der 
Kostenkontrolle  des  Architekten  ausgewiesenen  Positionen  um 
Posten  (Rohbau  1  und  2,  Elektroanlagen,  Sanitäranlagen, Ausbau  1 
und  2  usw.),  die  im  Zusammenhang  mit  einem  Brand  wie  dem 
vorliegenden  weder  aufgrund  ihrer  Art,  noch  wegen  ihrer  Höhe 
erstaunen bzw. als unangemessen erscheinen. Es sind demnach keine 
Gründe 
ersichtlich,  weshalb  die  per  12. November  2014 
ausgewiesene  Abrechnungssumme  von  total  Fr. 1'302'825.70  als 
nicht  angemessen  zu  qualifizieren  wäre.  Gleiches  gilt  für  das 
ebenfalls vom Architekten erstellte Dokument "Zahlungsanweisung", 

welches  die  einzelnen  Positionen  detaillierter  und  unter  genauer 
Bezeichnung der jeweils Begünstigten aufführt. Dieser Auflistung ist 
auch zu entnehmen, dass sich die zu bezahlenden Beträge per Januar 
2015  auf  Fr. 1'442'152.15  beliefen.  Aus  einem  stichprobenartigen 
Abgleich  der  Positionen  der  Zahlungsanweisung  mit  den  vom 
Beschwerdeführer  eingereichten  Zahlungsbelegen  lässt  sich  denn 
auch schliessen, dass er diese Beträge tatsächlich beglichen hat. Die 
eingereichten  Rechnungen  der  beauftragten  Bauunternehmer  sowie 
die  Quittungen  betreffend  die  im  Ausland  getätigten  Einkäufe 
(Einbauküche,  Baumaterial  etc.),  vermitteln  überdies  den  Eindruck, 
dass  der  Beschwerdeführer  beim  Wiederaufbau  angemessene 
Ausgaben  anzielte  und  keine  luxuriösen  Baudienstleistungen  in 
Anspruch  nahm.  Auf  dieser  Grundlage  erscheint  schliesslich  die 
Kostenabrechnung  des  Beschwerdeführers  verhältnismässig,  welche 
per  2. Juni  2015  Gesamtausgaben  von  Fr. 1'602'194.20  zuzüglich 
offener Rechnungen in der Höhe Fr. 190'146.05 auswies. 

4.2.2.
Auch  ohne  Vorlage  eines  Protokolls  der  Verhandlungen 
zwischen der C. Versicherung und dem Beschwerdeführer betreffend 
den  zu  entschädigenden  Betrag  ist  die  Einschätzung  der  C. 
Versicherung,  dass  sie  für  den  Schaden  des  Beschwerdeführers  in 
einem bestimmten Umfang einzustehen hat, vor diesem Hintergrund 
nicht  zu  beanstanden.  Dies  umso  mehr,  als  seitens  der  C. 
Versicherung im Schreiben vom  30. März 2012  angekündigt wurde, 
dass die konkrete Festlegung des Schadenersatzbetrages erst erfolge, 
wenn die Höhe der Entschädigung durch die AGV bekannt sei. Die 
keine 
C. Versicherung 
Überentschädigung  an  den  Beschwerdeführer  auszuzahlen.  Es 
entspricht  denn  auch  dem  geschäftlichen  Anliegen  einer  jeden 
Privathaftpflichtversicherung, 
ungedeckt 
gebliebenen Anteil eine Entschädigung zu entrichten. 

höchstens 

bedacht, 

folglich 

darauf 

war 

den 

für 

4.2.3.
Bereits diese Erwägungen machen deutlich, dass die von der C. 
Versicherung  geleistete  Schadenersatzzahlung  grundsätzlich  einem 
dokumentierten und mit der Instandstellung der Liegenschaft zusam

menhängenden  Vermögensabfluss  des  Beschwerdeführers  gegen
überstand. 

4.3.
4.3.1.
Damit stellt sich weiter die Frage, ob die Schadenersatzzahlung 
von Fr. 400'000.00 auch hinsichtlich ihrer Höhe (vollumfänglich) als 
steuerfreie Entschädigung qualifiziert werden kann. Dass die C. Ver
sicherung  betreffend  den  entschädigungspflichtigen  Gesamtschaden 
betragsmässig  zu  einer  Einschätzung  kam,  die  von  jener  der  AGV 
abwich, ist aus folgenden Gründen nachvollziehbar: Im Gegensatz zu 
der  gegenüber  der  C.  Versicherung  belegten  Schadenlage,  umfasste 
die Schadenabschätzung der AGV die nachträglich am Gebäude des 
Beschwerdeführers  zu Tage  getretenen  Feuchtigkeitsschäden  nicht. 
Diese Schäden machten aber umfangreiche bauliche Zusatzmassnah
men  nötig  (insb.  Einzug  neuer  Decken  und  Errichtung  neuer 
Mauern). 
4.3.2.
Die AGV verneinte ihre Haftpflicht für diese nachträglich nötig 
gewordenen  Massnahmen.  Das  Spezialversicherungsgericht,  Abt. 
Kausalabgaben  und  Enteignungen,  schützte  diese Ansicht  der AGV 
im Urteil 6 SV.2014.1 vom 5. November 2014 mit folgender Begrün
dung: Die tatsächlichen Verhältnisse bzw. die Gründe für die geltend 
gemachten Feuchtigkeitsschäden seien zwar nicht bis in alle Details 
rekonstruierbar, die Sachlage spreche insgesamt aber dafür, dass ver
schiedene Ursachen zur Entstehung der Schäden beigetragen hätten. 
Eine Rolle habe wahrscheinlich auch das Löschwasser anlässlich des 
Feuerwehreinsatzes  in  der  Brandnacht  gespielt.  Die  Feuchtigkeits
schäden  seien  aber  wohl  vornehmlich  durch  den  Diffusionsprozess 
infolge 
beheizten 
Schadenobjekt  zum  bewohnten  und  beheizten  Nachbarshaus 
entstanden.  Dadurch  seien  die  bereits  davor  morsch  gewesenen 
Balken noch maroder geworden, was zu einer unzureichenden Statik 
des  Hauses  und  in  der  Endkonsequenz  zur  Notwendigkeit  der 
entsprechenden baulichen Massnahmen geführt habe. Daraus schloss 
das  Spezialverwaltungsgericht,  Abt.  Kausalabgaben  und  Enteig
nungen,  dass  der  Brand  bzw.  das  Löschwasser  nicht  mit 

des  Temperaturunterschieds 

nicht 

im 

überwiegender  Wahrscheinlichkeit 

den 
hinreichender 
Feuchtigkeitsschäden  geführt  habe.  Eine  zusätzliche  Entschädigung 
gestützt auf § 25 Abs. 1 lit. c GebVG i.V.m. § 11 GebVV für direkte 
Folgeschäden  der  Löscharbeiten  fiel  nach  dieser  Ansicht  deshalb 
ausser Betracht. 
4.3.3.
Nichtsdestotrotz liegt es auf der Hand, dass es ohne den Brand 

zu 

auch nicht zum genannten schimmelbildenden Diffusionsprozess ge
kommen wäre, da das Gebäude nicht als unbeheizte Brandruine mit 
Notdach hätte überwintern müssen. Der Brand steht folglich in einem 
wesentlichen  Ursachenzusammenhang  zu  den  Feuchtigkeitsschäden 
bzw.  den  entsprechenden  Zusatzmassnahmen.  Dies  dürfte  auch  die 
C.  Versicherung  so  gesehen  haben,  welche  überdies  weder  an  die 
Abt. 
des 
Beweiswürdigung 
Kausalabgaben  und  Enteignungen,  gebunden 
ist,  noch  eine 
Schadenabschätzung gemäss GebVG und GebVV durchzuführen hat. 

Spezialverwaltungsgerichts, 

4.3.4.
Zusammenfassend 

ist 

festzuhalten,  dass 

sich  die  C. 
Versicherung  bei 
ihrer  Schadensberechnung  auf  die  vom 
Beschwerdeführer  belegten  Wiederaufbaukosten  gestützt  und  dabei 
auch  die  zusätzlichen,  durch  die  Feuchtigkeitsschäden  nötig 
gewordenen  baulichen  Massnahmen  berücksichtigt  hat.  Es  ist 
naheliegend,  dass  diese  Betrachtungsweise 
im  Vergleich  zur 
Schadenabschätzung  der AGV  zu  einem  deutlich  höheren  anerken
nungsfähigen Schadenbetrag geführt hat. Unter Berücksichtigung des 
gut dokumentierten Zahlungsflusses des Beschwerdeführers, welcher 
insgesamt  im  Bereich  von  Fr. 1'700'000.00  lag,  der  angerechneten 
Entschädigung  der  AGV  von  Fr. 957'555.00  und  des  beim 
Wiederaufbau  entstandenen  und  gegenüber  der  C.  Versicherung 
ausgewiesenen  Mehrwerts  von  ca.  Fr. 100'000.00,  erscheint  die 
Zahlung  der  C.  Versicherung  auch  bezüglich  ihrer  Höhe  als 
gerechtfertigte  Restitution  des  erlittenen  Schadens.  Eine  Über
entschädigung durch die C. Versicherung ist folglich zu verneinen. 

5.
Schliesslich  kann  der  Vorinstanz  auch  im  Hinblick  auf  ihr 
Argument  nicht  gefolgt  werden,  das  Bundesgericht  habe  im  Urteil 

2C_780//2014  vom  29. April  2015  festgehalten,  dass  die  Entschä
digung  der  Gebäudeversicherung  für  einen  Wiederaufbau  grund
sätzlich  ausreiche,  womit  die  Fr. 400'000.00  keine  Schadenersatz
zahlung  darstellen  könnten.  So  stellt  das  Bundesgericht  mit  dem 
Urteil,  welches  im  Kontext  der  Grundstückgewinnsteuer  ergangen 
ist,  primär  klar,  dass  die  Entschädigung  der  Gebäudeversicherung 
nicht  wertvermehrend  sein  kann,  da  sie  nur  bezweckt,  den  Zustand 
vor  dem  schädigenden  Ereignis  wiederherzustellen.  Daraus  folgt  in 
erster Linie, dass die Zahlungen der AGV werterhaltend und folglich 
bei der Grundstückgewinnsteuer nicht als Anlagekosten abzugsfähig 
sind. Ob die Entschädigung der Gebäudeversicherung in jedem Fall 
die gesamten tatsächlichen Vermögenseinbussen eines Geschädigten 
auszugleichen  vermag,  wird  dagegen  nicht  gesagt.  Dafür,  dass  dies 
nicht  zwingend  so  sein  muss,  leistet  der  vorliegende  Fall  ein 
anschauliches Beispiel, welches darin begründet liegt, dass die AGV 
dem  Beschwerdeführer  nicht  die  effektiven  Wiederaufbaukosten, 
sondern den Minderwert ersetzt und dabei ihre Haftpflicht für einen 
Massnahmen 
gewichtigen 
(Feuchtigkeitsschäden) abgelehnt hat.

baulichen 

Anteil 

der 

6.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Zahlung der C. Ver
sicherung in der Höhe von Fr. 400'000.00 als Schadenersatz zu quali
fizieren  ist.  Da  auch  keine  Überentschädigung  festgestellt  werden 
konnte, ist die Zahlung von der Einkommensteuer auszunehmen. Das 
steuerbare  und  das  satzbestimmende  Einkommen  des  Beschwerde
führers  betreffend  die  Kantons   und  Gemeindesteuern  2015  sind 
entsprechend  zu  korrigieren.  Die  Beschwerde  erweist  sich  folglich 
als  begründet  und  ist  gutzuheissen.  Der  vorinstanzliche  Entscheid 
wird 
zwecks 
Neuveranlagung  des  Beschwerdeführers  für  die  Kantons   und 
Gemeindesteuern 2015 an das Steueramt D. zurückgewiesen. 

die  Angelegenheit  wird 

aufgehoben 

und 

13

Liegenschaftsunterhaltskosten 
Die  Kosten  eines  zu  einer  Photovoltaikanlage  gehörigen,  nicht 
überdimensionierten  Zusatzspeichers  (Batterie)  sind  als  Kosten  für  eine 
Massnahme  zur  rationellen  Energieverwendung  zu  qualifizieren  und 
damit als Gebäudeunterhaltskosten steuerlich abzugsfähig. 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  20. Mai 

2020, in Sachen KStA gegen A., B. und Gemeinderat C. (WBE.2020.77).

Aus den Erwägungen:

1.
Streitig ist vorliegend die Frage, ob die Beschwerdegegner die 
Kosten  für  die  Nachrüstung  ihrer  Photovoltaikanlage  mit  einer 
E3DC Speichereinheit  als  Liegenschaftsunterhalt  in  Abzug  bringen 
können.
2.
2.1.
Bei  Liegenschaften  im  Privatvermögen  können  die  Unterhalts
kosten, die Kosten der Instandstellung von neu erworbenen Liegen
schaften,  die  Versicherungsprämien  und  die  Kosten  der  Verwaltung 
durch  Dritte  abgezogen  werden  (§ 39  Abs. 2  StG).  Als  Kosten  für 
den  Unterhalt  von  Liegenschaften  gelten  nur  die  werterhaltenden 
Aufwendungen (§ 24 Abs. 1 StGV). Gemäss § 24 Abs. 4 StGV ist die 
Verordnung über den Abzug der Kosten des Privatvermögens bei der 
2018 
direkten 
(Liegenschaftskostenverordnung;  SR 642.116)  mit  Ausnahme  von 
deren  Art. 4  sinngemäss  anwendbar.  Aus  dieser  weitgehenden 
Integration 
genschaftskostenverordnung ins kantonale Recht ist abzuleiten, dass 
der Unterhaltskostenbegriff des kantonalen Rechts weithin jenem des 
Rechts der direkten Bundessteuer (Art. 32 Abs. 2 DBG) entspricht.

bundesrechtlichen 

Bundessteuer 

9. März 

vom 

der 

Lie

– 

– 

Den Unterhaltskosten sind Investitionen gleichgestellt, die dem 
Energiesparen  und  dem  Umweltschutz  dienen,  soweit  sie  bei  der 
direkten Bundessteuer abziehbar sind (§ 39 Abs. 2 StG i.V.m. Art. 32 

Abs. 2 DBG und Art. 5 Liegenschaftskostenverordnung). Als Investi
tionen, die dem Energiesparen und dem Umweltschutz dienen, gelten 
gemäss  Art. 5  Liegenschaftskostenverordnung  Aufwendungen  für 
Massnahmen,  welche  zur  rationellen  Energieverwendung  oder  zur 
Nutzung  erneuerbarer  Energie  beitragen.  Das  Eidgenössische 
Finanzdepartement  hat  gestützt  auf  die  ihm  in Art. 32 Abs. 2  DBG 
ausdrücklich  eingeräumte  Kompetenz  zum  Erlass  von  Ausführ
ungsvorschriften  in  der  Verordnung  vom  24. August  1992  über  die 
Massnahmen  zur  rationellen  Energieverwendung  und  zur  Nutzung 
erneuerbarer Energien vom 24. August 1992 (SR 642.116.1; im Fol
genden Verordnung)  festgelegt,  welche  Massnahmen  als  dem  Ener
giesparen und Umweltschutz dienend den Unterhaltskosten gleichzu
stellen  sind.  Dazu  gehören  gemäss  Art. 1  der  Verordnung  Mass
nahmen  zur  Verhinderung  des  Energieverlusts  der  Gebäudehülle 
(lit. a),  Massnahmen  zur  rationellen  Energienutzung  bei  haustech
nischen Anlagen (lit. b), Kosten für energietechnische Analysen und 
Energiekonzepte (lit. c) sowie Kosten für den Ersatz von Haushaltge
räten mit grossem Stromverbrauch, wobei diese Geräte im Gebäude
wert eingeschlossen sein müssen (lit. d). 

Gemäss  Art. 1  lit. b  Ziff. 4  der  Verordnung  sind  Massnahmen 
zur  rationellen  Energienutzung  bei  haustechnischen Anlagen,  deren 
Kosten  zum  Abzug  berechtigen,  insbesondere  der  Einbau  von 
Wärmepumpen,  Wärme Kraft Koppelungsanlagen  und  Anlagen  zur 
Nutzung erneuerbarer Energien, worunter nach der Praxis der Eidg. 
Steuerverwaltung  namentlich  die  Sonnenenergie  zählt.  Gemäss  der 
Verordnung  ist  damit  der  Einbau  von  Anlagen  zur  Nutzung  von 
Solarenergie  den  Unterhaltskosten  gleichzustellen.  Bezüglich  An
lagen  zur  Speicherung  von  Energie  enthält  die  Verordnung  keine 
ausdrückliche Regelung.

2.2.
Nach  Auffassung  der  Vorinstanz  ist  in  der  heutigen  Zeit  der 
globalen Klimaerwärmung in den Bereichen des Energiesparens und 
des Umweltschutzes aus steuerlicher Sicht eine grosszügige Betrach
tungsweise  sachgerecht.  Daher  seien  alle  Kosten  für  Installationen, 
die  der  Optimierung  der  Nutzung  der  Sonnenenergie  dienen,  als 
Massnahmen  zur  rationellen  Energienutzung  zu  qualifizieren  und 

zum  Abzug  zuzulassen.  Die  Kosten  der  Neuanschaffung  der 
Speichereinheit seien daher abzugsfähig. 

Der  Beschwerdeführer  macht  dagegen  geltend,  Anlagen  zur 
Speicherung  von  Energie  seien  steuerlich  nicht  abzugsfähig,  weil 
dies  auf  Verordnungsebene  nicht  ausdrücklich  vorgesehen  sei.  Der 
Schweizerische  Fachverband  für  Sonnenergie  (Swisssolar)  habe  im 
Vernehmlassungsverfahren 
der 
betreffend 
Liegenschaftskostenverordnung 
Speicherung 
erneuerbarer  Energien  in  die  Verordnung  über  Massnahmen  zur 
rationellen  Energieverwendung  und  zur  Nutzung  erneuerbarer 
Energien  aufzunehmen,  was  in  der  Folge  bewusst  unterlassen 
worden  sei.  Damit 
liege  ein  qualifiziertes  Schweigen  des 
Verordnungsgebers  vor,  womit  bereits  nachgewiesen  sei,  dass 
Batteriespeicher steuerlich nicht abzugsfähig seien.

die  Anpassung 

gefordert, 

die 

3.
3.1.
Die  Steuerkommission  D. verweigerte  die Abzugsfähigkeit  der 
Speichereinheit  gestützt  auf  das  Merkblatt  „Liegenschaftsunterhalt 
(LUK)"  des  Steueramtes Aargau,  Stand  21. November  2014  (Merk
blatt). Dieses sieht auf S. 26 in Bezug auf Heizungs , Lüftungs  und 
Klimaanlagen  vor,  dass Aufwendungen  in  Zusammenhang  mit  "der 
Lagerung oder dem Transport von Energieträgern“ nicht abzugsfähig 
sind.  Die  Vorinstanz  hält  diesbezüglich  fest,  es  sei  vertretbar,  das 
Speichern  von  Energie  unter  den  Begriff  „Lagerung“  zu 
jedoch  nicht 
subsumieren.  Für  Gerichte 
verbindlich,  weshalb 
davon 
abweichen dürfe.

seien  Merkblätter 
das  Spezialverwaltungsgericht 

Das Merkblatt bezieht sich auf die Lagerung von Energieträgern 
und nicht von Energie. Bei Energieträgern handelt es sich um Stoffe, 
deren  Energiegehalt  für  Energieumwandlungsprozesse  nutzbar  ist. 
Dazu  zählen  u.a.  Holz,  Kohle,  Öl,  aber  auch  Sonne,  Wind  und 
Wasser.  Der  hier  infrage  stehende  Batteriespeicher  dient  hingegen 
nicht  der  Speicherung  bzw.  Lagerung  eines  Energieträgers,  sondern 
von  elektrischer  Energie  und  trägt  damit  zur  besseren  Ausnutzung 
der  energieerzeugenden  Photovoltaikanlage  bei.  Der  Einsatz  einer 
Speichereinheit  ist  nicht  vergleichbar  mit  der  Lagerung  von  Heizöl 

Lüftungs  

bei  Heizungs , 

oder  Holz.  Vielmehr  ist  diesbezüglich  darauf  hinzuweisen,  dass 
gemäss  dem  Merkblatt,  S. 26,  die  erstmalige  Installation  von 
Wärmerückgewinnungen 
und 
Klimaanlagen  als  abzugsfähige  Energiesparmassnahme  qualifiziert 
wird.  Auch  die  Kosten  von  Speichereinheiten,  die  zu  solchen 
Anlagen  gehören  und  die  damit  die  effiziente  Ausnutzung  eines 
Energieträgers  ermöglichen,  sind  abzugsfähig.  Unabhängig  vom 
Entscheid  über  die  Massgeblichkeit  des  Merkblatts  für  das 
von 
zur 
Verwaltungsgericht 
Verwaltungsverordnungen  für  gerichtliche  Instanzen  BGE 144  III 
353  E. 2.2  S. 355 f.;  Urteil  des  Bundesgerichts  2C_266/2019  vom 
23. Januar  2020  E. 1.5)  lässt  sich  damit  die  Verweigerung  der 
Abzugsfähigkeit  der  zu  einer  Photovoltaikanlage  gehörigen 
Speicheranlage nicht ohne weiteres auf das Merkblatt stützen. 

Bindungswirkung 

(vgl. 

3.2.
Als  nicht  stichhaltig  erweist  sich  auch  die  Argumentation  des 
Beschwerdeführers,  wonach  mit  Bezug  auf  Kosten  von  Anlagen, 
welche  der  Speicherung  photovoltaisch  erzeugter  elektrischer 
Energie  dienen,  ein  qualifiziertes  Schweigen  des  Gesetzgebers 
vorliege.  In Art. 1  lit. b  der  Verordnung  wird  nämlich  ausdrücklich 
statuiert,  es  handle  sich  um  eine  beispielhafte  Aufzählung  der 
abzugsfähigen Massnahmen bei haustechnischen Anlagen. So bleibt 
in diesem Bereich auch gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung 
Raum  für  die  steuerliche  Berücksichtigung  weiterer  Massnahmen 
(Urteil  des  Bundesgerichts  2C_666/2008  vom  12. Mai  2009  E. 2.1; 
vgl.  dazu  auch  PETER  LOCHER,  Kommentar  zum  DBG,  I.  Teil, 
2. Aufl. 2019 N 39 zu Art. 32).

3.3.
Die  Minderheit  der  Vorinstanz  vertritt  die  Ansicht,  es  sei  aus 
dem Blickwinkel des Energiesparens bzw. der Nutzung erneuerbarer 
Energien  konsequent,  nur  die  Kosten  für  die Anschaffung  gewisser 
Anlagen  zur  Wärme   bzw.  Stromerzeugung 
steuerlich  zu 
privilegieren – nicht jedoch die Folgekosten. So würden beim Ersatz 
(z.B. 
einer  bestehenden  Heizung  durch  Alternativsysteme 
sanitären 
Wärmepumpen) 
Anpassungsarbeiten  zum  Abzug  zugelassen,  nicht  aber  die  Kosten 

auch  nur  die  Kosten 

für  die 

für  die  Wärmeverteilung  und  die  Radiatoren  (RGE  vom  15. Mai 
2004 [RV.2003.50004]).

Bei  der  erstmaligen  oder  zusätzlichen 

Installation  von 
Leitungen  und  Radiatoren  handelt  es  sich  gemäss  Merkblatt,  S. 28 
um  eine  nicht  abzugsfähige  Investition.  Dies  ist  sachgerecht,  wird 
doch  ein  Wärmeverteilungssystem  unabhängig  vom  genutzten 
Energieträger  benötigt,  womit  dieses  auch  nicht  zu  einer 
rationelleren Nutzung von erneuerbaren Energien beiträgt. Allein die 
im  Zuge  der  Anschaffung  einer 
Tatsache,  dass  Radiatoren 
Wärmepumpe installiert werden, ändert nichts an deren Charakter als 
wertvermehrende Investition.

3.4.
Weiter ist die Minderheit der Vorinstanz der Ansicht, es sei nur 
die  Produktion  von  Solarstrom  steuerlich  zu  fördern,  nicht  aber 
dessen Speicherung, weil diese nicht in direktem Zusammenhang mit 
rationeller  Energieverwendung  oder  mit  der  Nutzung  erneuerbarer 
Energien  stehe.  Der  Beschwerdeführer  stellt  darüber  hinaus  den 
Nutzen  von  Batteriespeichern  grundsätzlich  in  Frage,  weil  in  der 
Schweiz  mit  Pumpspeicherwerken  bereits  grosse  Energiespeicher 
existierten.
3.4.1.
Um diese Einwände bzw. deren Stichhaltigkeit rechtlich einord

nen  zu  können,  muss  zunächst  auf  die  aktuelle  Schweizer 
Klimapolitik verwiesen werden. Denn nur vor dem Hintergrund der 
sowie  des  gesetzlichen 
aktuellen  politischen  Stossrichtung 
Bezugsrahmens 
tragfähige 
lassen 
im  Energiebereich 
Rückschlüsse  hinsichtlich  der  Vertretbarkeit  einer  allfälligen 
steuerlichen Förderung von Energiespeichern ziehen.

sich 

Der  Bundesrat  und  das  Parlament  haben  im  Jahr  2011  einen 

Grundsatzentscheid  für  einen  schrittweisen  Ausstieg  aus  der  Kern
energie gefällt. In Art. 12a KEG wurde in der Folge festgelegt, dass 
keine Rahmenbewilligungen für die Erstellung von Kernkraftwerken 
mehr erteilt werden. Am 21. Mai 2017 haben die Stimmbürgerinnen 
und  Stimmbürger  das  Referendum  zum  EnG  angenommen.  Dieses 
sieht in Art. 1 einen Übergang zu einer Versorgung durch – insbeson
dere einheimische – erneuerbare Energien vor. Gemäss Art. 2 Abs. 2 

EnG wird bei der Produktion von Elektrizität aus erneuerbaren Ener
gien  –  ausgenommen  Wasserkraft  –  ein  Ausbau  der  inländischen 
Produktion  auf  mindestens  4'400  GWH  im  Jahr  2020  und  11‘400 
GWH im Jahr 2035 angestrebt.

Im  Rahmen  des  Pariser  Klimaübereinkommens  hat  sich  die 
Schweiz  zudem  verpflichtet,  bis  2030  ihren  Treibhausgasausstoss 
gegenüber  dem  Stand  von  1990  zu  halbieren.  Während  der 
Beratungen  zur  Totalrevision  des  CO2 Gesetzes,  welches  den 
Zeitraum  bis  2030  abdeckt,  hat  der  Bundesrat  am  28. August  2019 
als  indikative  Zielsetzung  des  Weiteren  beschlossen,  dass  die 
Schweiz  ihre  Treibhausgasemissionen  bis  2050  auf  Netto Null 
absenken 
solle 
(https://www.bafu.admin.ch/bafu/de/home/themen/klima/fachinform
ationen/klimaziel 2050.html).

3.4.2.
Der Ausstieg aus der Kernenergie sowie der angestrebte Ersatz 

fossiler  Energien  bis  2050  erfordern  eine  Erhöhung  der  Strom
produktion  aus  erneuerbaren  Energien,  was  gemäss  wissenschaft
lichen  Erkenntnissen  zu  einem  höheren  Anteil  an  fluktuierender 
Stromerzeugung führt. Dies wird signifikante Auswirkungen auf das 
Stromsystem,  insbesondere  auf  den  täglichen  Netzbetrieb  haben 
(Schweizerische Akademie der Technischen Wissenschaften, SATW
Speicherstudie,  Die  Rolle  von  dezentralen  Speichern  für  die 
Bewältigung der Energiewende [SATW Studie], 2016, S. 6, abrufbar 
unter:https://www.satw.ch/fileadmin/user_upload/documents/02_The
men/05_Energie/SATW_Speicherstudie_Studie_DE.pdf, S. 6).

und 

reduzieren 

Batteriespeicher  können  gemäss  der  SATW Studie  die  durch 
im  Verteilnetz 
Photovoltaik Spitzen  auftretenden  Belastungen 
effektiv 
notwendigen 
damit 
konventionellen Netzausbaubedarf vermeiden helfen (SATW Studie, 
lokale 
S. 36).  Da  Verteilnetzengpässe 
Netzbelastungen  meist  nur  lokal  beseitigt  werden  können,  sind  die 
Energiespeicherkapazitäten von dezentralen Speichern im Verteilnetz 
von  hohem  Wert,  während  die  riesigen  Speicherkapazitäten  von 
Pumpspeichern  und  saisonalen  Speicherseen  in  den Alpen  in  dieser 
Hinsicht  praktisch  keinen  Mehrwert  bieten  (vgl.  SATW Studie, 

anderweitig 

unzulässige 

und 

S. 50).    Muss  dezentral  erzeugter  Photovoltaikstrom  in  einem 
Pumpspeicherkraftwerk  zwischengespeichert  werden,  entstehen 
durch  die  lange  Stromtransport   und  Umwandlungskette  von  der 
Niederspannungsebene  (NE  7)  in  die  Hochspannungsebene  (NE  1) 
zudem  ungleich  höhere  Netz /Um wandlungsverluste  als  bei  der 
dezentralen  Zwischenspeicherung  direkt  im  Verteilnetz  (SATW
Studie, S. 43 und 63 f.).

Wenn  Batteriesysteme  von  Endkunden  netzdienlich  eingesetzt 
werden,  steht  ein  grosses  Flexibilitätspotential  zur  Verfügung,  das 
dazu  beitragen  kann,  dezentrale,  erneuerbare  Stromproduktion  im 
Verteilnetz  ohne  zusätzlichen  Netzausbau  einzubinden  (SATW
Studie,  S. 90;  vgl.  dort  auch  zu  den  Anforderungen  an  die 
Tarifgestaltung  für  einen  netzdienlichen  Einsatz).  Zudem  stellen 
aufgrund 
lokale 
/Umwandlungsverluste  im  Vergleich  zu  zentralen  Grossspeichern 
eine  effiziente  Form  der  Speicherung  dar.  Der  Einwand  des 
Beschwerdeführers,  Batterien  seien  in  Anbetracht  der  vorhandenen 
Pumpspeicherkraftwerke  nicht  sinnvoll,  erweist  sich  damit  als 
unzutreffend. 

geringen  Netz

Batteriespeicher 

der 

Festzuhalten  ist  damit,  dass  die  lokale  und  verlustarme 

Speicherung  des  Solarstroms  zu  einer  rationellen  Nutzung  erneuer
barer  Energien  beitragen  kann.  Die  Möglichkeit  der  zeitversetzten 
Inanspruchnahme von Solarenergie macht zudem den Gebrauch von 
Technologien  wie  beispielsweise  E Autos  attraktiver,  was  zu  einem 
verminderten  Einsatz  fossiler  Brennstoffe  führt.  Das  Speichern  von 
Energie  steht somit  auch in  einem  direkten  Zusammenhang  mit  der 
vermehrten  Nutzung  erneuerbarer  Energien,  was  –  wie  erläutert  – 
den gesetzgeberischen Bestrebungen im Energiebereich entspricht.

Es  sind  somit  keine  Gründe  erkennbar,  welche  die  Kosten  der 
hier  zu  beurteilenden  E3DC Speichereinheit  nicht  als  Aufwendung 
im  Hinblick  auf  eine  rationelle  Energienutzung  erscheinen  lassen; 
dies  zumal  auch  deshalb, weil  auch  andere  unter Art. 1  lit. b  Ziff. 4 
der  Verordnung  genannte Anlagen  regelmässig  über  einen  Speicher 
verfügen, der es erlaubt, erzeugte Energie, die nicht direkt verbraucht 
werden kann, bedarfsgerecht zu verwenden. 

3.5.

3.5.1.
Die  Beschwerdegegner  bringen  in  der  Beschwerdeantwort 
schliesslich  noch  vor,  damit  eine  Solaranlage  sinnvoll  betrieben 
werden könne und überhaupt attraktiv werde, müsse die gewonnene 
Energie  für  die  Nutzung  in  der  Nacht  oder  wenn  die  Bedingungen 
nicht ideal seien, gespeichert werden können. 

3.5.2.
Die  Förderung  von  Solarstrom  wurde  auf  Bundesebene  grund

für 

Photovoltaikanlagen.  Mit 

legend umgestellt. Das revidierte Energiegesetz sieht im Unterschied 
zum bisherigen Recht eine kostenorientierte (Art. 15 EnG) und nicht 
mehr  eine  kostendeckende  (Art. 7a  aEnG)  Einspeisevergütung 
(KEV)  vor.  Ab  2023  werden  keine  neuen  Anlagen  mehr  in  das 
Fördersystem  aufgenommen  und  die  Einmalvergütung  wird  zum 
der 
Hauptfördersystem 
Einmalvergütung  werden  gemäss  Art. 25  EnG  für  Anlagen  mit  bis 
100kw  Leistung  höchstens  30%  der  bei  der  Inbetriebnahme 
massgeblichen  Investitionskosten  von  Referenzanlagen  abgedeckt, 
wobei  das  Instrument  bis  2030  vorgesehen  ist  (Art. 38  EnG).  Der 
Wechsel  von  der  kostendeckenden  Einspeisevergütung  zu  einer 
Einmalvergütung  hat  zur  Folge,  dass  die  Rentabilität  einer 
Photovoltaikanlage  insbesondere  von  einem  hohen  Eigengebrauch 
abhängt 
und  den  dadurch 
(Bundesamt  für  Energie,  Faktenblatt,  Förderung  Photovoltaik, 
Version 1.2 vom 1. Mai 2019, S. 3).

reduzierten  Strombezugskosten 

Um die in Art. 2 EnG statuierten Ziele zum Ausbau der Elektri

zität  aus  erneuerbaren  Energien  bis  2035  zu  erreichen,  ist  ein 
massgeblicher  Zubau  an  Photovoltaikanlagen  erforderlich.  Die 
Bereitschaft zur Investition in Solarenergie hängt wiederum von der 
Rentabilität einer Anlage ab, welche durch den Einsatz einer Batterie 
und  dem  damit  erhöhten  Eigengebrauch  massgeblich  gesteigert 
werden  kann.  Die  Frage  der  steuerlichen  Förderung  von 
Photovoltaikanlagen  inkl.  Speichereinheiten  erweist  sich  somit  als 
entscheidend  für  die  Attraktivität  der  Technologie  als  Ganzes.  Im 
Hinblick auf den angestrebten Ausbau der erneuerbaren Energien ist 
für 
steuerliche  Abzugsfähigkeit  von  Speichereinheiten 
die 
Solaranlagen deshalb zu befürworten.

3.6.
Zusammenfassend rechtfertigt zum einen der Aspekt der Einheit 

der  Rechtsordnung  und  damit  eine  den  energiepolitischen  Zielsetz
ungen,  wie  sie  in  der  Energiegesetzgebung  des  Bundes  zum 
Ausdruck  kommen,  entsprechende  Gesetzesauslegung,  die  hier 
geltend  gemachten  Kosten  für  einen  zu  einer  Photovoltaikanlage 
gehörigen Batteriespeicher zum Abzug zuzulassen. Zum andern legt 
es  aber  auch  das  Gebot  der  rechtsgleichen  Behandlung  nahe,  auch 
einer 
bei  Hauseigentümern,  welche 
Photovoltaikanlage 
rationellen 
einer 
Energienutzung dienenden Anlage entschliessen und diese mit einem 
(zusätzlichen)  Speicher  ausstatten,  jedenfalls  die  Kosten  eines  wie 
hier  (nicht  überdimensionierten)  Speichers  steuerlich  zum  Abzug 
zuzulassen. Die Beschwerde ist daher abzuweisen.

zum  Einbau 
der 

anderen 

anstatt 

sich 

14

Steuertarif 
Eine  alleinerziehende  Mutter,  die  den  Unterhalt  ihres  volljährigen 
Kindes, 
aber 
unterstützungsbedürftig ist, zur Hauptsache bestreitet, ist zum Tarif B zu 
veranlagen. 

in  Ausbildung 

befindet, 

nicht 

sich 

das 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 8. Juli 2020, 

in Sachen KStA gegen A. und Gemeinderat B. (WBE.2019.412).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Umstritten ist vorliegend einzig die Frage, ob die Beschwerde

gegnerin zum Tarif B oder zum Tarif A zu veranlagen ist. 

1.2.

Die  Vorinstanz  begründete  die  Besteuerung  der  Beschwerde

gegnerin zum Tarif B damit, dass gemäss der im Jahr 2016 geltenden 
Fassung von § 43 Abs. 2 StG hierfür nicht mehr massgebend sei, ob 
ein Kinderabzug gewährt werde. Vielmehr werde nur noch darauf ab
gestellt,  ob  die  Steuerpflichtige,  die  den Tarif  B  beanspruche,  auch 
tatsächlich den  Unterhalt des Kindes  zur  Hauptsache bestreite. Vor
liegend  sei  erstellt,  dass  der  Unterhalt  des  Sohnes  der  Beschwerde
gegnerin  zur  Hauptsache  von  dieser  finanziert  wurde.  Da  sie  im 
massgeblichen  Zeitpunkt  auch  im  gleichen  Haushalt  zusammen
gelebt  hätten,  seien  die  Voraussetzungen  für  die  Gewährung  des 
Tarifs B gemäss § 43 Abs. 2 StG erfüllt.

1.3.
Nach Ansicht  des  Beschwerdeführers  greift  die Argumentation 
der Vorinstanz zu kurz, da sie den Eindruck entstehen lasse, dass es 
für  die Anwendung  des  Tarifs  B  genüge,  wenn  die  steuerpflichtige 
Person – unabhängig von der Gewährung eines Sozialabzuges – den 
Unterhalt  zur  Hauptsache  bestreite.  Letzteres  sei  zwar  notwendige, 
aber nicht hinreichende Voraussetzung für die Anwendung des Tarifs 
B. So stimme der Wortlaut von § 43 Abs. 2 StG seit der Teilrevision 
per 1. Januar 2014 zwar grundsätzlich mit jenem von Art. 36 Abs. 2bis 
DBG  überein.  Anders  als  im  DBG Artikel  sei  in  § 43  Abs. 2  StG 
aber  nicht  von  Steuerpflichtigen,  die  mit  unterstützungsbedürftigen 
Personen 
im  gleichen  Haushalt  wohnen,  die  Rede.  Diese 
Differenzierung  entspreche  dem  gesetzgeberischen  Willen.  Denn  in 
der  Botschaft  sei  ausdrücklich  festgehalten  worden,  dass  mit  der 
grundsätzlichen Angleichung  von  § 43 Abs. 2  StG  an  den  Wortlaut 
des  DBG  keine  Änderung  bei  der  Zuteilung  des  Verheiratetentarifs 
(Tarif  B)  verbunden  sei,  weshalb  § 43  Abs. 2  StG  hinsichtlich  des 
Unterstützungsabzugs,  der 
lediglich  ein 
Sozialabzug  sei,  mit  dem  Bundesrecht  nicht  übereinstimme  (vgl. 
Botschaft  des  Regierungsrates  des  Kantons Aargau  an  den  Grossen 
Rat  vom  6. April  2011  zur  Änderung  des  Steuergesetzes,  Ges.  Nr. 
11.147,  Bericht  und  Entwurf  zur  1.  Beratung,  Ziff. 6.1  S. 19). 
Bezüglich 
stützungsbedürftigen Personen im gleichen Haushalt lebten, bestehe 
folglich  eine  gewollte  Abweichung  vom  Bundesrecht,  weil  es 

im  kantonalen  Recht 

steuerpflichtiger 

die  mit 

Personen, 

unter

andernfalls zu unerwünschten Folgen für die Zuteilung des Verheira
tetentarifs gekommen wäre.

Der  Beschwerdeführer  geht  weiter  davon  aus,  dass  der  kanto

nale  Vorbehalt  im  Hinblick  auf  die  Tarifautonomie  der  Kantone 
legitim  sei.  Auch  enthalte  das  StHG  diesbezüglich  keine 
verbindlichen  Vorschriften  und  bestehe  doch  gerade  in  Tariffragen 
keinerlei  Zwang  zur  vertikalen  Steuerharmonisierung.  Insgesamt 
gebe es somit keinen Grund, die vom aargauischen Gesetzgeber per 
1. Januar 2014 explizit beschlossene Abweichung vom DBG nicht zu 
berücksichtigen  und  –  gegen  dessen  Willen  –  auch  bei  gewährtem 
Unterstützungsabzug den Tarif B zugrunde zu legen. 

1.4.
In der Beschwerdeantwort wird zur vorliegend interessierenden 

Frage bloss festgehalten, dass es unbestrittenermassen die Beschwer
degegnerin  gewesen  sei,  die  den  Unterhalt  ihres  Sohnes  während 
dessen  Ausbildung  und  Krankheit  zur  Hauptsache  bestritten  habe. 
Weiter wird auf den Wortlaut von § 43 Abs. 2 StG verwiesen und an
geführt, dass die Besteuerung nach Tarif B auch in der Praxis durch
wegs angewendet werde.

2.
2.1.
Bis  zur  Teilrevision  des  StG  per  1. Januar  2014  lautete  § 43 

Abs. 2 StG wie folgt: 

"Für Verheiratete, die in rechtlich und tatsächlich ungetrennter Ehe leben, 
sowie  für  verwitwete,  getrennt  lebende,  geschiedene  und  ledige  Steuer
pflichtige, die mit Kindern zusammenleben, für die ein Kinderabzug nach 
§ 42  Abs. 1  lit. a  gewährt  wird,  ist  der  Steuersatz  des  halben  steuerbaren 
Einkommens anzuwenden."
Anlässlich  der  besagten  Teilrevision  wurde  § 43  Abs. 2  StG  folgender
massen modifiziert: 
"Für Verheiratete, die in rechtlich und tatsächlich ungetrennter Ehe leben, 
sowie  für  verwitwete,  getrennt  lebende,  geschiedene  und  ledige  Steuer
pflichtige, die mit Kindern im gleichen Haushalt zusammenleben und de
ren  Unterhalt  zur  Hauptsache  bestreiten,  ist  der  Steuersatz  des  halben 
steuerbaren Einkommens anzuwenden."

Der explizite Verweis auf den Kinderabzug gemäss § 42 Abs. 1 

lit. a StG wurde im Rahmen der Teilrevision folglich durch die allge
meinere  Formulierung  des  zur  Hauptsache  bestrittenen  Unterhalts 
ersetzt.  Diese  Anpassung  führte  zu  einer  Angleichung  mit  der  ent
sprechenden  Bestimmung  im  DBG  (Art. 36 Abs. 2bis  DBG),  welche 
zu diesem Zeitpunkt wie folgt lautete: 

"Für die in rechtlich und tatsächlich ungetrennter Ehe lebenden Ehegatten 
und  die  verwitweten,  gerichtlich  oder  tatsächlich  getrennt  lebenden,  ge
schiedenen  und  ledigen  steuerpflichtigen  Personen,  die  mit  Kindern  oder 
unterstützungsbedürftigen Personen im gleichen Haushalt zusammenleben 
und deren Unterhalt zur Hauptsache bestreiten, kommt Absatz 2 sinn
gemäss zur Anwendung."

Wie  der  Beschwerdeführer  zutreffend  vorbringt,  weicht  § 43 
Abs. 2 StG auch nach der Revision insofern von 36 Abs. 2bis DBG ab, 
als dass in der kantonalen Norm der Einschub "oder unterstützungs
bedürftigen Personen" fehlt. 

Zu prüfen ist im Folgenden, ob der aargauische Gesetzgeber die 

Anwendung des Tarifs B gemäss § 43 Abs. 2 StG trotz dessen ange
passten  Wortlauts  tatsächlich  auf  jene  Fälle  beschränken  wollte,  in 
denen  der  Kinderabzug  gewährt  wurde,  und  folglich  ein  gewährter 
Unterstützungsabzug  auch  nach  der  Revision  nicht  für  die  Gewähr
ung des Tarifs B qualifizieren sollte. Hierzu ist die Norm auszulegen.

2.2. (…)
2.2.1.
Nach  dem  grundsätzlich  klaren  Wortlaut  des  revidierten  § 43 
Abs. 2  StG  ist  der Tarif  B  zu  gewähren,  sobald  die  steuerpflichtige 
Person den Unterhalt eines Kindes, mit dem sie im gleichen Haushalt 
wohnt,  zur  Hauptsache  finanziert.  Eine  Verpflichtung  zu  einer 
weitergehenden Differenzierung in Abhängigkeit der Art des gewähr
ten  Abzuges  (Kinder   versus  Unterstützungsabzug)  lässt  sich  dem 
Wortlaut nicht entnehmen.

2.2.2.
Unter  Berücksichtigung  der  einschlägigen  Materialien  besteht 
allerdings  Anlass  zur  Annahme,  dass  der  Wortlaut  des  revidierten 
§ 43 Abs. 2 StG nicht in allen Teilen dem "wahren Sinn" der Norm 
entspricht.

Die Passage in der Botschaft des Regierungsrates zur Änderung 
des  Steuergesetzes,  auf  die  sich  auch  der  Beschwerdeführer  stützt, 
lautet folgendermassen: 

"Im  Rahmen  des  Vernehmlassungsverfahrens  haben  die  Steuerfachleute 
Aargauer  Gemeinden  angeregt,  den  § 43  Abs. 2,  welcher  die 
Qualifikationskriterien  für  den  Verheiratetentarif  festlegt,  gemäss  der 
Gesetzgebung  des  Bundes  anzupassen.  Eine  Harmonisierung  mit  der 
Bundesgesetzgebung erscheint sinnvoll. Eine Angleichung an den Wortlaut 
des Bundes erhöht die Transparenz und ist damit bürgerfreundlich. Mit der 
Angleichung  an  den  Wortlaut  der  Bundesgesetze  erfolgt  grundsätzlich 
keine Änderung bei der Zuteilung des Verheiratetentarifs, ist der geltende 
§ 43 Abs. 2 StG materiell doch deckungsgleich mit dem Bundesrecht. Dies 
mit  Ausnahme  des  Unterstützungsabzugs,  welcher  im  Bundesrecht  als 
tarifliche  Massnahme  und  Sozialabzug  und  beim  kantonalen  Recht 
ausschliesslich  als  Sozialabzug  geregelt  ist.  Mit  der Angleichung  an  das 
Bundesrecht  können  allfällige  Streifragen  sowohl  für  die  direkte 
Bundessteuer  als  auch  für  die  Kantons   und  Gemeindesteuern  nach  den 
gleichen  Kriterien  gelöst  werden"  (Botschaft  des  Regierungsrates  des 
Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 6. April 2011 zur Änderung des 
Steuergesetzes,  Ges.  Nr.  11.147,  Bericht  und  Entwurf  zur  1. Beratung, 
Ziff. 6.1 S. 19).

Soweit  ersichtlich,  wurde  die  in  der  Botschaft  vorgeschlagene 
Revision von § 43 Abs. 2 StG vom Grossen Rat des Kantons Aargau 
unkommentiert angenommen, weshalb die zitierte Textstelle die ein
zige  Grundlage  für  die  Ermittlung  des  gesetzgeberischen  Willens 
darstellt. 

Ihr ist einerseits zu entnehmen, dass § 43 Abs. 2 StG in mater
ieller Hinsicht (z.B. auch bezüglich der Frage, welcher Elternteil ge
schiedener  Eltern  in  den  Genuss  des  milderen  Tarifs  kommt)  mit 
Art. 36  Abs. 2bis  DBG  bereits  vor  der  Revision  überwiegend  deck
ungsgleich  war.  Einzig  hinsichtlich  der  ausschliesslichen  Anknüpf
ung von § 43 Abs. 2 StG an den Kinderabzug wichen die beiden Nor
men  voneinander  ab.  Andererseits  kann  der  Passage  ein  weit
gehender  Harmonisierungswille  entnommen  werden,  welcher  im 
Bedürfnis begründet lag, neben mehr Transparenz und Bürgerfreund

lichkeit  namentlich  auch  eine  einheitliche  Rechtsprechung  nach 
gleichen Kriterien zu ermöglichen. 

Eine  vollständige  Harmonisierung  ist  dabei  indessen  nicht  das 
Ziel der Bestimmung, da nach dem Willen des Gesetzgebers in jenen 
Fällen, in denen gemäss § 42 Abs. 1 lit. b StG ein Unterstützungsab
zug zu gewähren ist, nicht der Verheiratetentarif gemäss § 43 Abs. 2 
StG greifen soll. Diese gesetzgeberische Absicht wird durch die revi
dierte Fassung von § 43 Abs. 2 StG jedoch nur teilweise umgesetzt. 

2.2.3.
Der gesetzgeberischen Konzeption entspricht es zunächst, dass 

die  steuerpflichtige  Person,  welche  eine  erwerbsunfähige  oder  be
schränkt  erwerbsfähige  Person,  mit  der  sie  zusammenlebt,  unter
stützt,  nach  dem  Wortlaut  von  § 43  Abs. 2  StG  zwar  einen  Unter
stützungsabzug  gemäss  § 42  Abs. 1  lit. b  StG  vornehmen  kann, 
indessen nicht in den Genuss des Verheiratetentarifs gelangt.

Gemäss  dem  Wortlaut  von  § 43 Abs. 2  StG  greift  dieser Aus

schluss  des  Verheiratetentarifs  indessen  nicht,  wenn  es  sich  bei  der 
unterstützten Person um ein Kind handelt, da es danach allein auf die 
Kindeseigenschaft  und  die  hauptsächliche  Unterhaltsbestreitung  an
kommt.  Die  Botschaft  deutet  demgegenüber,  wie  erwähnt,  darauf 
hin,  dass  der  Gesetzgeber  auch  in  dieser  zweiten  Konstellation  den 
Verheiratetentarif  nicht  gewähren  wollte.  Ob  ein  Ausschluss  des 
Verheiratetentarifs  mit  Bezug  auf  unterstützungsbedürftige  Kinder, 
d.h.  Kinder,  für  deren  Unterhalt  die  steuerpflichtige  Person  infolge 
Erwerbsunfähigkeit oder nur beschränkter Erwerbsfähigkeit des Kin
des zur Hauptsache aufkommen muss (d.h. Kinder, die auch nicht als 
Empfänger von Sozialversicherungsleistungen zur Hauptsache selbst 
für  ihren  Unterhalt  aufkommen),  sich  vor  dem  Rechtsgleich
heitsgebot rechtfertigen lässt, ist indes äusserst fraglich. Es ist näm
lich  nicht  einzusehen,  warum  Eltern,  welche  den  Unterhalt  ihres  in 
Ausbildung  befindlichen  Kindes  bestreiten,  tariflich  bessergestellt 
sein sollen als Eltern, die den Unterhalt eines erwachsenen, indessen 
nicht  erwerbsfähigen  Kindes  bestreiten.  Diese  Bedenken  sprechen 
dafür, insoweit dem Wortlaut von § 43 Abs. 2 StG zu folgen und den 
Verheiratetentarif  auch  in  solchen  Konstellationen  –  trotz  gleich
zeitiger  Gewährung  eines  Unterstützungsabzugs  –  zur  Anwendung 

zu  bringen,  was  denn  auch  dem  Anliegen  einer  verfassungskon
formen Auslegung von § 43 Abs. 2 StG entspricht. 

2.2.4.
Wie es nachfolgend aufzuzeigen gilt, greift eine strikt nach dem 
Wortlaut  gerichtete  Anwendung  von  § 43  Abs. 2  StG  allerdings  zu 
kurz. 

Würde  strikt  auf  den  Wortlaut  von  § 43 Abs. 2  StG  abgestellt 
werden,  wäre  die  Anwendung  des  Verheiratetentarifs  unabhängig 
davon, ob ein Kind, mit dem die steuerpflichtige Person zusammen
lebt und für dessen Unterhalt sie zur Hauptsache aufkommt, in Aus
bildung steht. Allein nach dem Wortlaut von § 43 Abs. 2 StG kommt 
der  Verheiratetentarif  somit  selbst  dann  zur  Anwendung,  wenn  die 
steuerpflichtige  Person  für  den  Unterhalt  eines  Kindes  zur  Haupt
sache  aufkommt,  das  nicht  (mehr)  in  Ausbildung  steht  und  weder 
erwerbsunfähig noch beschränkt erwerbsfähig ist. Dass diese Hand
habung  dem  gesetzgeberischen  Willen  entspricht,  ist  unter  Berück
sichtigung der nachfolgenden Erwägungen zu verneinen.

2.2.4.1.
Bei  der  direkten  Bundessteuer  gelangt  der  Verheiratetentarif  – 

wegen des ausdrücklichen Einbezugs unterstützungsbedürftiger Per
sonen  in  Art. 36  Abs. 2bis  DBG  –  auch  bei  Kindern  zum  Zug,  die 
zwar nicht in Ausbildung stehen, deren Unterhalt die steuerpflichtige 
Person jedoch wegen ihrer Unterstützungsbedürftigkeit infolge fehl
ender oder eingeschränkter Erwerbsfähigkeit bestreitet. 

Soll entsprechend der Absicht des kantonalen Gesetzgebers ein 
möglichst weitgehender Gleichlauf zwischen dem Recht der direkten 
Bundessteuer und dem kantonalen Recht mit Bezug auf die Gewähr
ung  des  Unterstützungsabzugs  erreicht  werden,  spricht  auch  dies, 
über  die  bereits  erwähnten  Rechtsgleichheitsüberlegungen  hinaus 
(E. 2.3.1),  dafür,  jedenfalls  bei  unterstützungsbedürftigen  Kindern, 
für  deren  Unterhalt  die  steuerpflichtige  Person  zur  Hauptsache  auf
kommt, den Verheiratetentarif zur Anwendung zu bringen. Entgegen 
der  Auffassung  des  Beschwerdeführers 
ist  demnach  der 
Verheiratetentarif  gemäss  § 43 Abs. 2  StG  auch  bei  nicht  (mehr)  in 
Ausbildung stehenden, unterstützungsbedürftigen Kindern, für deren 

Unterhalt  die  steuerpflichtige  Person  zur  Hauptsache  aufkommt,  zu 
gewähren.

2.2.4.2.
Mit Blick auf die Privilegierung nicht in Ausbildung stehender 
Kinder  ergibt  sich  gemäss  dem Wortlaut  von Art. 36 Abs. 2bis  DBG 
eine vergleichbare Problematik wie bei § 43 Abs. 2 StG: Auch nach 
dem Wortlaut von Art. 36 Abs. 2bis DBG kommt es für die Anwend
barkeit des Verheiratetentarifs nur darauf an, dass das Kind im glei
chen  Haushalt  lebt  und  der  Steuerpflichtige  zur  Hauptsache  seinen 
Unterhalt bestreitet, d.h. es spielt keine Rolle, ob das (nicht aus ande
ren Gründen unterstützungsbedürftige) Kind in Ausbildung steht. In 
der Literatur wird indessen davon ausgegangen, dass insoweit ein ge
setzgeberisches Versehen vorliegt, d.h. der Verheiratetentarif nur bei 
in  Ausbildung  stehenden  Kindern  zum  Zug  kommen  soll 
(BERNHARD  GREMINGER,  Die  Umsetzung  des  Bundesgesetzes  vom 
25. September 2009 über die steuerliche Entlastung von Familien mit 
Kindern – eine Herausforderung, StR 65/2010, S. 903 Fn 32; ebenso 
LOCHER, a.a.O., Art. 36 N 20). Zu Art. 36 Abs. 2bis DBG wird daher 
vertreten, die Vorschrift sei mittels teleologischer Reduktion nur bei 
in Ausbildung stehenden Kindern zur Anwendung zu bringen. Diese 
Auffassung überzeugt, obwohl sie im Ergebnis dazu führt, dass trotz 
Fehlens  einer  entsprechenden  ausdrücklichen  Voraussetzung  der 
Verheiratetentarif an ähnliche Bedingungen wie der Kinderabzug für 
mündige  Kinder  geknüpft  wird.  Es  ist  nämlich  nicht  einzusehen, 
warum  auch  bei  nicht 
in  Ausbildung  stehenden  und  nicht 
unterstützungsbedürftigen  mündigen  Kinder,  deren  Unterhalt  zur 
Hauptsache  von  einem  oder  beiden  Elternteilen  bestritten  wird,  der 
gegenüber  dem  Grundtarif  günstigere  Verheiratetentarif  gewährt 
werden sollte. 

Die dargelegte Überlegung gilt auch mit Bezug auf § 43 Abs. 2 
StG. Es widerspricht offensichtlich den Absichten des Gesetzgebers, 
wenn  § 43 Abs. 2  StG  auch  auf  nicht  in Ausbildung  stehende  mün
dige  Kinder,  die  für  sich  selbst  aufkommen  können,  angewendet 
würde.  Zudem  wird  mit  einer  Beschränkung  der  Anwendung  von 
§ 43 Abs. 2 StG auf in Ausbildung stehende oder aber (sonst) unter
stützungsbedürftige  Kinder  ein  Gleichlauf  zwischen  der  Auslegung 

von Art. 36 Abs. 2bis DBG und § 43 Abs. 2 DBG erreicht, was der in 
der  Botschaft  klar  zum Ausdruck  gebrachten  Intention  des  Gesetz
gebers  entspricht.  Es  ist  daher  davon  auszugehen,  dass  § 43 Abs. 2 
StG – in Abweichung vom strikten Wortlaut – nur dann zur Anwen
dung  gelangt,  wenn  das  mündige  Kind,  mit  dem  der  bzw.  die 
Steuerpflichtige zusammenlebt und für dessen Unterhalt er bzw. sie 
zur  Hauptsache  aufkommt,  (noch)  in  Ausbildung  steht  oder  unter
stützungsbedürftig ist. 

2.3. (…)
3.
Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde als unbegrün

det und ist demzufolge abzuweisen.

15

Berichtigung 
Trägt  ein  Steuerkommissär  im  Prüfungsblatt  als  Firmensitz  zutreffend 
eine Aargauer Gemeinde ein, überträgt diese Information aber nicht bzw. 
unzutreffend in das System und schaltet die Steuerkommission die Veran
lagung  auf  dieser  falschen  Grundlage  frei,  kann  die  Veranlagungsver
fügung berichtigt werden. 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom 
24. November  2020,  in  Sachen  KStA  gegen  A.,  B.  und  Gemeinderat  C. 
(WBE.2020.305).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Rechnungsfehler und Schreibversehen in rechtskräftigen Verfü

gungen  und  Entscheiden  können  innert  fünf  Jahren  nach  Eröffnung 
auf Antrag der steuerpflichtigen Person oder von Amtes wegen von 
der  Behörde,  der  sie  unterlaufen  sind,  berichtigt  werden  (§ 205 

Abs. 1 StG; so auch Art. 52 StHG). Gemäss § 69 Abs. 1 StGV gelten 
als  Rechnungsfehler  oder  Schreibversehen  im  Sinne  von  § 205  StG 
auch Ausfertigungsfehler. § 69 Abs. 2 StGV gibt sodann eine exem
plarische Aufzählung der mittels Berichtigung korrigierbaren Fehler 
und Versehen wieder: 

a)  die  rechnerisch  fehlerhafte  Festsetzung  oder  die  Verwechslung  des 
steuerbaren Einkommens und Vermögens bzw. Gewinnes und Kapitals, 
b) die falsche Tarifablesung, 
c) das rechnerische Versehen bei der Ausmittlung des Steuerbetrages, 
d)  die  fehlerhafte  Übertragung  einer  zutreffenden  Parteibezeichnung  aus 
dem  Protokoll  der  Steuerkommission  und  aus  der  Steuererklärung  in  die 
Eröffnung der Veranlagung oder in den Einspracheentscheid, 
e) das Setzen falscher Codes (z.B. definitiv statt provisorisch), 
f)  die  fehlerhafte  Übertragung  von  Beschlüssen  der  Steuerkommission  in 
die entsprechenden Veranlagungsverfügungen und Einspracheentscheide.

2.2.
Sinn und Zweck der Berichtigung bestehen darin, rechtskräftige 

Verfügungen und Entscheide, welche aufgrund eines blossen "Kanz
leifehlers" den wirklichen Willen der Veranlagungsbehörde oder des 
erkennenden  Gerichts  unzutreffend  zum  Ausdruck  bringen,  mög
lichst formlos korrigieren zu können. Ein derartiges Zurückkommen 
auf einen rechtskräftigen Entscheid ist in sachlicher Hinsicht insofern 
beschränkt, als dass nur Fehler berichtigungsfähig sind, die den Aus
druck  des  Verfügungsinhalts  und  des  behördlichen  Willens,  sprich 
die  Willensäusserung,  zum  Gegenstand  haben  (Erklärungsirrtum). 
Betroffen sind damit Fehler, die der Behörde im Zusammenhang mit 
einem handwerklichen bzw. mechanischen Vorgang unterlaufen sind 
("Handarbeit") und in der Regel verhältnismässig leicht zu erkennen 
sind. Neben den Berechnungsfehlern werden auch Ablese , Übertrag
ungs  und Kommafehler sowie Eingabefehler im Zusammenhang mit 
der  Verwendung  mechanischer  oder  elektronischer  Berechnungs
systeme  erfasst.  Abzugrenzen  sind  die  Rechnungs   oder  Kanzlei
fehler  von  den  Veranlagungs   oder  Verfügungsfehlern,  welche  die 
Willensbildung beschlagen. Ein solcher Mangel im Inhalt liegt dann 
vor, wenn eine Verfügung oder ein Entscheid so gewollt war, wie er 
zum Ausdruck gebracht wurde ("Kopfarbeit"), wenn also die Verfüg

ung  auf  einer  unzutreffenden  tatbeständlichen  oder  rechtlichen 
Würdigung beruht. Derartige, auf einem Sachverhalts  oder Rechts
irrtum  beruhende  Fehler  sind  nicht  berichtigungsweise,  sondern  auf 
dem ordentlichen Rechtsmittelweg geltend zu machen (zum Ganzen: 
BGE 142  II  433  S. 438,  Erw. 3.2.2 ff.;  Urteile  des  Bundesgerichts 
2C_331/2019  vom  7. April  2020,  Erw. 3.;  2C_596/2012  vom 
19. März  2013,  Erw. 2.4 f.,  2C_519/2011  vom  24. Februar  2012, 
Erw. 3.4.1 ff.;  CONRAD  WALTHER,  in:  Kommentar  zum  Aargauer 
Steuergesetz, 4. Aufl. 2015 [Kommentar StG], § 205 N 3 ff.).

2.3.
2.3.1.
Die  höchstrichterliche  Rechtsprechung  zum  Anwendungsbe

reich  des  Berichtigungstatbestandes  ist  reich.  Unter  altem  Recht 
(Art. 127  BdBSt)  befand  das  Bundesgericht  beispielsweise  eine 
Veranlagungsverfügung als berichtigungsfähig, bei welcher aufgrund 
eines  Kommafehlers  von  einem  Durchschnittseinkommen  von 
Fr. 300'000.00  anstatt  von Fr. 3'000'000.00  (Urteil A.316/1977  vom 
5. Mai  1978,  in:  ASA  48,  188)  ausgegangen  wurde.  Da  Art. 127 
Abs. 1  BdBSt  jedoch  explizit  nur  Rechnungsfehler,  nicht  aber 
Schreibversehen  als  einer  Berichtigung  zugänglich  vorsah, 
begründete  das  Bundesgericht  die  Berichtigungsfähigkeit  mit  den 
konkreten  Umständen (leichte  Erkennbarkeit  des  Fehlers),  aufgrund 
derer  die  Berufung  des  Steuerpflichtigen  auf  die  Bestandeskraft  der 
Verfügung als wider Treu und Glauben bzw. rechtsmissbräuchlich zu 
qualifizieren  und  die  Berichtigung  in  Form  der  Revision  zu  Lasten 
des  Steuerpflichtigen  folglich  zulässig  sei.  Denselben  Korrektur
mechanismus  wandte  das  Bundesgericht  im  Zusammenhang  mit 
einer  durch  den  Veranlagungsbeamten  erfolgten  Fehlmanipulation 
am  Computer  (falsch  eingetragener  bzw.  nicht  gelöschter  Code, 
wodurch in der definitiven Veranlagung kein steuerbarer Ertrag und 
keine  Gewinnsteuer  ausgedruckt  wurden)  an  (Urteil  2P.401/1994 
vom  19. Februar  1996,  in: ASA  55,  512  und  La  Semaine  Judiciare 
[SJ]  1996  S. 655;  vgl.  auch  Urteil  des  Bundesgerichts  2A.508/2002 
vom 4. April 2003, in: Steuerrevue [StR] 58/2003, S. 513 ff., 515). 

2.3.2.

Unter  neuem  Recht  (Art. 52  StHG,  ebenso Art. 150  DBG;  und 

§ 205 StG) figurieren nun auch explizit Schreibversehen als berichti
gungsfähige Tatbestände, was darin begründet liegt, dass "heute dank 
der  verbreiteten  Anwendung  von  EDV Anlagen  Rechnungsfehler 
kaum  noch,  Schreibversehen  dagegen  durchaus  noch  vorkommen" 
(Botschaft vom 25. Mai 1983 zu Bundesgesetzen über die Harmoni
sierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden sowie über 
die direkte Bundessteuer, BBl 1983 III 1 ff., insb. 137 und 215; vgl. 
auch Urteil des Bundesgerichts 2C_519/2011 vom 24. Februar 2012, 
Erw. 3.4.5).  Diese  Neuerung  hat  denn  auch  dazu  geführt,  dass  das 
Bundesgericht  die  Möglichkeiten  zur  Korrektur  rechtskräftiger Ver
anlagungen,  über  die  im  Gesetz  genannten  Tatbestände  (Revision, 
Nachsteuer und Berichtigung) hinaus, sehr restriktiv auf den Fall des 
offenbaren  Rechtsmissbrauchs  eingeschränkt  hat.  Ein  solcher  sei 
nicht leichthin anzunehmen, sondern komme nur in Frage, wenn der 
Fehler  der  Steuerbehörde  offensichtlich  war  und  vom  Steuerpflich
tigen  ohne  weiteres  erkennbar  gewesen  wäre  (Urteil  des  Bundes
gerichts 2C_331/2019 vom 7. April 2020, Erw. 4.3.2.2). 

Die  neurechtliche  Ausdehnung  der  Berichtigungsmöglichkeit 

auf Schreibversehen findet in der Lehre auch insofern grosse Zustim
mung, als ein weites Verständnis der Begriffe Rechnungsfehler bzw. 
Schreibversehen  gefordert  wird.  So  sollen  auch  Software   und  Pro
grammierungsfehler  darunter  subsumiert  werden  (PETER  LOCHER, 
Kommentar  zum  DBG,  III.  Teil,  2015,  Art. 150  N 12;  MARTIN 
ZWEIFEL/MICHAEL  BEUSCH/SILVIA  HUNZIKER,  Schweizerisches 
Steuerverfahrensrecht,  2. Aufl.  2018,  § 26  S. 447  N 98)  und  handle 
es  sich  beispielsweise  auch  dann  um  ein  berichtigungsfähiges  Ver
schreiben, wenn das steuerbare Einkommen als Vermögen bezeichnet 
oder  eine  Zahl  unrichtig  von  einem  Formular  auf  das  andere  über
tragen  werde  (HUGO  CASANOVA,  Änderungen  rechtskräftiger  Ver
fügungen und Entscheide, ASA 61, S. 447 ff., 452).

2.3.3.
Auch  die  unter  neuem  Recht  ergangene  Rechtsprechung  des 

Bundesgerichts  ist  insofern  grosszügig,  als  dass  sie  bei  der  Be
urteilung,  ob  ein  berichtigungsfähiger  Kanzleifehler  vorliegt,  aner
kennt, dass sich die Veranlagungsarbeiten als Massengeschäft gestal

ten und diese umso anfälliger für Flüchtigkeitsfehler sind, je stärker 
sich  die  Tätigkeit  des  Veranlagungspersonals  am  Bildschirm  und 
durch  den  Einsatz  von  EDV Programmen  automatisiert  abspielt. 
Angesichts der Arbeit am Computer liessen sich heute auch Willens
bildung und äusserung nicht mehr mühelos trennen; vielmehr seien 
die  Konturen  durch  die  automatische  Berechnung  der  Steuer  und 
Verfügungsausfertigung  mittels  Computerprogrammen  verwischt. 
Die  Auslegung  des  Zwecks  der  Berichtigungsnormen  (Art. 150 
DBG;  Art. 52  StHG)  habe  diesen  Umständen  Rechnung  zu  tragen, 
weshalb  eine  hauptsächlich  ablaufbezogene  Betrachtung  –  Fehler 
schon in der Willensbildung oder erst in der Willensäusserung? – der 
heutigen  Arbeitsweise  nicht  mehr  gerecht  würde.  So  sei  für 
Aussenstehende  namentlich  auch  nur  beschränkt  einseh   und 
nachvollziehbar,  ob  es  sich  um  einen  Programmierungs ,  einen 
Handhabungs   oder  einen  Fehler  im  Druckzentrum  handle  (zum 
Ganzen:  Urteil  des  Bundesgerichts  2C_519/2011  vom  24. Februar 
2012, Erw. 3.5.1). In seinem Urteil 2C_331/2019 vom 7. April 2020 
hielt das Bundesgericht zudem Folgendes fest: 

"Im  Steuerveranlagungsverfahren  besteht  mit  Bezug  auf  das  Risiko  des 
Nichtbemerkens von Fehlern keine volle Symmetrie zwischen den Steuer
behörden  und  den  Steuerpflichtigen:  Die  Steuerpflichtigen  kontrollieren 
erfahrungsgemäss genau, ob ihre Steuerveranlagung einen Fehler zu ihren 
Ungunsten aufweist. Auf Seiten der Steuerbehörden stellt die Veranlagung 
dagegen  ein  Massengeschäft  dar,  wo  sich  zwangsläufig  menschliche 
Flüchtigkeits   und  durch  die  fortschreitenden  Digitalisierung  vermehrt 
auch Programmier  oder Softwarefehler einschleichen. Veranlagungsfehler 
zulasten  der  Steuerpflichtigen  bleiben  deshalb  weniger  häufig  unbemerkt 
als  solche,  die  sich  zu  ihren  Gunsten  auswirken  […].  Damit  dieser  un
gleichen  Risikoverteilung  entgegengewirkt  werden  kann,  ist  eine  eher 
weite  Auslegung  des  Berichtigungstatbestands  angezeigt"  (zit.  Urteil, 
Erw. 4.3.2.3).

Obwohl nicht davon auszugehen ist, dass alle Steuerpflichtigen 

ihre Steuerveranlagung aufs Genauste auf Unstimmigkeiten hin über
prüfen, erscheint die zitierte Rechtsprechung vorliegend insofern ein
schlägig,  als  beim  Beschwerdegegner  als  Selbständigerwerbender, 

der sich zudem von einem Treuhänder beraten liess, von einem auf
merksamen Steuerpflichtigen auszugehen ist. 

3.
Im  Veranlagungsverfahren  trägt  grundsätzlich  die  Veranlag

ungsbehörde  die  Beweislast  für  steuerbegründende  und  erhöhende, 
die steuerpflichtige Person jene für die steueraufhebenden und  min
dernden  Tatsachen  (BGE 144  II  427  S. 433,  Erw. 2.3.2  mit  Hin
weisen).

Die vorgenommene Berichtigung führte zu einer Erhöhung des 

steuerbaren Einkommens der Beschwerdegegner. Es ist daher grund
sätzlich Sache der Steuerkommission D. bzw. – im vorliegenden Be
schwerdeverfahren  –  des  Beschwerdeführers 
rechts
genüglich darzutun, dass Umstände vorliegen, die eine Berichtigung 
rechtfertigen. 
4.
4.1.
Vorliegend ist unbestritten, dass bei der Ermittlung der Steuer

(KStA), 

faktoren  im  Prüfungsblatt  "Selbständigerwerbende"  korrekterweise 
E.  als  Firmensitz  des  Einzelunternehmens  des  Beschwerdegegners 
eingetragen wurde. Visiert wurde das Formular am 18. Februar 2016 
und  damit  nachweislich  zu  einem  Zeitpunkt,  in  welchem  sich  die 
Veranlagung  der  Beschwerdegegner  erst  im  Vorbereitungsstadium 
befinden  konnte  (Eröffnung  der  ersten  Veranlagungsverfügung  am 
14. Juni  2016).  Auch  im  vorinstanzlichen  Entscheid  wird  sodann 
nicht in Abrede gestellt, dass es vorliegend bei der Übertragung der 
Informationen  zur  selbständigen  Erwerbstätigkeit  des  Beschwerde
gegners  in  das  Steuersystem  zu  einer  Unstimmigkeit  kam  indem, 
entgegen der Feststellungen auf dem Prüfungsblatt, fälschlicherweise 
am (ganzjährigen) Firmensitz im Kanton G. festgehalten wurde. Vor 
diesem Hintergrund greift die Ansicht der Vorinstanz, die Freischal
tung  durch  die  Delegationsmitglieder  sei  als  Willensäusserung  zu 
qualifizieren, womit die Berichtigung der freigeschalteten Veranlag
ung ausser Betracht falle, zu kurz. 

4.2.
Denn, wie gesehen, ist das Veranlagungsverfahren als Massen
geschäft anfällig für Flüchtigkeitsfehler und führen gerade zunehm

end automatisierte Abläufe – vorliegend insbesondere die Freischal
tung  der Veranlagung  durch  die  Delegationsmitglieder  –  dazu,  dass 
Schreibversehen bzw. Übertragungsfehler schnell übersehen werden, 
sich  über  das  Verfahren  hinweg  weiterziehen  und  selbst  nach  der 
Veranlagungseröffnung unbemerkt bleiben. Insofern ist mit dem Be
schwerdeführer davon  auszugehen,  dass  dem  Prozess der  Freischal
tung, insbesondere unter Berücksichtigung der grossen Anzahl an zu 
bewältigenden  Fällen,  keine  über  die  formelle  Freigabe  hinausge
hende Bedeutung zugemessen werden kann. Demgegenüber fand die 
Willensbildung  bereits  bzw.  nur  im  Zeitpunkt  des  Ausfüllens  des 
Prüfungsblattes durch den kantonalen Steuerkommissär statt. Wurde 
daran anschliessend fälschlicherweise vergessen, den – im Vergleich 
zur  vorgehenden  Steuerperiode  –  veränderten  Firmensitz  (E.  anstatt 
F.) auch im computerbasierten Steuersystem einzutragen, ist dies auf 
ein  Versehen  in  der  "Handarbeit"  und  damit  auf  einen  Erklärungs
irrtum zurückzuführen. Am gebildeten und im Prüfungsblatt korrekt 
eingetragenen Willen  (Firmensitz  befindet sich  seit Mitte Juni 2014 
nicht mehr F. sondern in E.) vermochte die Freischaltung indes nichts 
mehr zu ändern. 

Diese Schlussfolgerung entspricht denn auch der aktuellen bun

desgerichtlichen  Rechtsprechung,  welche  bei  einer  ungewollten 
Nichtübertragung von Einkünften aus Liegenschaftshandel durch die 
Veranlagungsbehörde  von  einem  "klassischen  Übertragungsfehler" 
ausging und diesen als berichtigungsfähiges Versehen bei der "Hand
arbeit"  qualifizierte  (Urteil  des  Bundesgerichts  2C_596/2012  vom 
19. März  2013,  Erw. 5.2;  vgl.  auch  Urteil  des  Bundesgerichts 
2C_331/2019  vom  7. April  2020,  Erw. 4.2,  wo  im  Falle  von  unter 
einem  Code  erfassten  und  unter  einem  anderen  Code  irrtümlich 
wieder abgezogenen Baurechtszinsen von einer manuellen Fehlmani
pulation  und  damit  einem  der  Berichtigung  zugänglichen  Übertrag
ungsfehler ausgegangen wurde). 

Schliesslich  wird  dieses  Ergebnis  auch  dem Anliegen  gerecht, 

der  ungleichen  Risikoverteilung  zwischen  den  Veranlagungsbehör
den und den Steuerpflichtigen insofern Rechnung zu tragen, als dass 
der  Begriff  der  Kanzleifehler  eher  weit  und  nicht  mehr  bloss  von 

einer  ablaufsbezogenen  Betrachtung  geleitet  ausgelegt  wird  (vgl. 
Erw. II/2.3.3 hiervor). 

4.3.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die Vorinstanz  zu  Un
recht davon ausging, die Verfügung vom 14. Juni 2016 sei nicht be
richtigungsfähig. Vielmehr ist der unterbliebene Übertrag des neuen 
Firmensitzes vom Prüfungsblatt in das Computersystem als Kanzlei
fehler  im  Sinne  von  § 205  StG  i.V.m.  § 69  StGV  zu  qualifizieren. 
Daher  war  es  auch  zulässig,  dass  die  Steuerkommission  D.  die  ur
sprüngliche  Veranlagungsverfügung  berichtigte  und  –  in  teilweiser 
Gutheissung der Einsprache – die Verfügung vom 15. Oktober 2019 
erliess, in welcher auch berücksichtigt wurde, dass der Kanton G. das 
Einkommen  des  Beschwerdegegners  pro  rata  temporis  (Wechsel 
Firmensitz per Juni 2014; vgl. § 58 Abs. 3 StG) ebenfalls besteuerte.

16

Vermögensverwaltungskosten
Liegen  konkrete Angaben  über  die  von  einer  Bank  für  ihre  Dienstleist
ungen  überwälzten  Kosten  vor  und  lässt  sich  aufgrund  dieser  Informa
tionen  im  Einzelfall  annäherungsweise  ermitteln,  welche  davon  als 
abzugsfähige  Vermögensverwaltungskosten  zu  qualifizieren  sind,  bleibt 
für die Anwendung der pauschalen 3‰ Regel kein Raum. 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom 
15. Dezember  2020,  in  Sachen  KStA  gegen  A.,  B.,  und  Gemeinderat  C. 
(WBE.2020.359).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Bei  beweglichem  Privatvermögen  können  die  Kosten  der  Ver

waltung  durch  Dritte  abgezogen  werden  (§ 39  Abs. 1  StG).  Nicht 

abziehbar sind Aufwendungen für die Anschaffung, Herstellung oder 
Wertvermehrung  von  Vermögensgegenständen  (§ 41  lit. d  StG)  und 
Aufwendungen, die zur Erzielung von steuerfreien Kapitalgewinnen 
auf  beweglichem  Privatvermögen  notwendig  sind.  Es  handelt  sich 
dabei  um  Anlagekosten  (DIETER  EGLOFF,  in:  MARIANNE  KLÖTI
WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar  zum 
Aargauer Steuergesetz, 4. Aufl. 2015 [Kommentar StG], § 39 N 13). 
Die  gleichen  Regelungen  finden  sich in Art. 32  Abs. 1  bzw. Art. 34 
lit. d DBG.

2.2.
Zu  den  gemäss  § 39  Abs. 1  StG  abzugsfähigen  Gewinnungs

kosten  zählen  sämtliche  Aufwendungen  des  Steuerpflichtigen,  die 
mit der Erzielung von Erträgen aus beweglichem Privatvermögen im 
Zusammenhang  stehen  und  nicht  zu  einer  Wertvermehrung  dieses 
Vermögens führen. Darunter sind auch Aufwendungen zu verstehen, 
die  der  Erhaltung  der  Ertragsquelle,  d.h.  des  betreffenden  Vermö
gens,  dienen (DIETER  EGLOFF,  a.a.O,  § 39  N 12;  vgl.  PHILIP  FUNK, 
Der  Begriff  der  Gewinnungskosten  nach  schweizerischem  Einkom
menssteuerrecht,  Diss.,  St.  Gallen  1989,  § 10  S. 175).  Die  abzugs
fähigen  Vermögensverwaltungskosten  umfassen  dabei  primär  die 
Auslagen für die Verwahrung von Vermögenswerten in Depots oder 
Schrankfächern,  aber  auch  Entgelte  für  einzelne  Verwaltungshand
lungen,  Couponinkassokommissionen,  Spesen  für  Kontoführung 
und abschluss  oder  im  Zusammenhang  mit  der  Erstellung  von 
Steuerverzeichnissen  anfallende  Aufwendungen  (DIETER  EGLOFF, 
a.a.O,  § 39  N 16;  PETER  LOCHER,  Kommentar  zum  Bundesgesetz 
über  die  direkte  Bundessteuer,  Teil  I,  2. Aufl.  2019,  Art. 32  N 10). 
Nicht abzugsfähig sind dagegen Aufwendungen für die Anlage  oder 
Finanzberatung sowie Transaktionsgebühren (Courtagen, sog. Ticket 
Fees und dergleichen), da diese im Zusammenhang mit dem Erwerb 
bzw. der Veräusserung von Vermögenswerten stehen und daher nicht 
primär der Werterhaltung, sondern der Wertvermehrung dienen (vgl. 
§ 41 Abs. 1 lit. d StG; DIETER EGLOFF, a.a.O, § 39 N 21; Urteil des 
Bundesgerichts vom 1. März 2000 in: ASA 71 S. 44 ff., S. 46). 

2.3.

Die Wegleitung zur Steuererklärung 2018 des KStA nimmt die 

dargelegten  Grundlagen  in  Ziff. 15.4  (S. 24)  durch  eine  exempla
rische,  in  abzugsfähige  und  nicht  abzugsfähige  Vermögensverwalt
ungskosten  unterteilte  Aufzählung  auf.  Sodann  enthält  die  Weglei
tung folgenden Hinweis: 

Abziehbar  ist  die  erfolgsunabhängige  Vermögensverwaltung  durch  Dritte 
gegen  Nachweis  (pauschale  oder  wertabhängige  Gebühr).  Eine  erfolgsab
hängige Gebühr ist grundsätzlich nicht abziehbar, da es sich dabei um Anla
geberatung  und  nicht  um  Vermögensverwaltung  handelt.  Bei  einer  kom
binierten Vermögensverwaltungsgebühr ist der abziehbare Anteil zu schätzen 
(i.d.R. 3 ‰ der verwalteten Depotwerte am Ende des Jahres). Belegkopien 
müssen beigelegt werden.

3.
3.1.
Vorliegend ist unbestritten, dass der Anteil der den Beschwerde
gegnern in Rechnung gestellten All in Fee, der auf den "Handel" ent
fällt, nicht abzugsfähig ist. Umstritten ist dagegen, ob die gesamten 
unter  dem Titel  "Vermögensverwaltung/Depotgebühren"  angefallen
en  Kosten  als  abzugsfähig  im  Sinne  von  § 39  Abs. 1  StG  zu  quali
fizieren sind. Wie es nachfolgend aufzuzeigen gilt, greift die Ansicht 
der  Vorinstanz,  die  lediglich  auf  die  verwendeten  Bezeichnungen 
("Handel"  versus  "Vermögensverwaltung/  Depotgebühren")  abstellt, 
zu kurz. 
3.2.
Dem von der Beschwerdegegnerin am 16. April 2018 signierten 
Vermögensverwaltungsauftrag  ist  zu  entnehmen,  dass  in  dessen 
Rahmen  eine  Pauschalgebühr  (All in Fee)  zu  entrichten  ist,  welche 
folgende  Bestandteile  umfasst:  Management Fee,  Transaktionsge
bühren,  Depotgebühr,  Depotverwaltungskosten  (Corporate Actions), 
Treuhandkommission  sowie  die  Gebühren  für  Steuer   und  Vermö
gensverzeichnisse. Darin nicht enthalten ist – neben Ein  und Auslie
ferungsspesen  und  dergleichen  –  die  Mehrwertsteuer.  Gemäss  der 
Broschüre  "Preise  für  Dienstleistungen"  (gültig  ab  1. Juli  2018) 
belaufen  sich  die  Kosten  für  das  von  der  Beschwerdegegnerin  ge
wählte  Vermögensverwaltungsprodukt  (Vermögensverwaltung  mit 
Direktanlagen;  Anlagestrategie:  konservativ)  auf  1.200%  des 

Mandatsbetrages, mindestens aber Fr. 3000.00 pro Jahr. Die Gebühr 
wird  vierteljährlich  belastet  und  umfasst  Portfoliomanagement, 
Courtage, Verwahrung,  Kontoführung,  Steuerverzeichnis  und  Porto. 
Nicht inbegriffen sind gesetzliche Abgaben, Ein  und Auslieferungen 
sowie  Spezialaufwände.  Teile  der  Mandatspreise  unterliegen  der 
Mehrwertsteuer.

Da die jeweiligen Dokumente keine einheitlichen Begriffe ver

wenden,  lässt  sich  aus  der  Aufzählung  der  Gebührenkomponenten 
nicht  mehr  schliessen,  als  dass  die  Pauschalgebühr  neben  klar  ab
zugsfähigen  (Depotgebühr,  Verwahrung  usw.)  auch  eindeutig  nicht 
abzugsfähige  Kosten  (insb.  Courtage,  Transaktionsgebühren)  um
fasst.  Zu  welcher  Kategorie  die  Management Fee  sowie  die für  das 
Portfoliomanagement  anfallenden  Gebühren  zu  zählen  sind,  ist  da
gegen  –  mangels  Beschreibung,  welche  Aktivitäten  unter  diesen 
Positionen konkret abgerechnet werden – nicht ohne Weiteres klar. 

Dem Vermögensverwaltungs Auftrag ist allerdings zu entnehm

en,  dass  die  D.  Bank  mit  der  Verwaltung  aller  Vermögenswerte  im 
Depot  und  auf  den  Konten  beauftragt  wurde.  Dabei  ist  sie  ermäch
tigt, 

alle Handlungen auszuführen, die sie im Rahmen der üblichen bankmässigen 
Vermögensverwaltung  als  zweckmässig  erachtet.  Sie  handelt  nach  freiem 
Ermessen im Rahmen der mit dem Kunden festgelegten Anlagestrategie. 
Unter  Ziff. 8  wurde  zudem  vereinbart,  dass  die  D.  Bank  im 

Rahmen  der  gewählten  Anlagestrategie  die  Werte  in  alle  banküb
lichen  Anlageinstrumente  investieren  kann  und  sie  jederzeit  befugt 
ist,  einmal  gekaufte  oder  gezeichnete Anlageinstrumente  wieder  zu 
verkaufen  oder  allenfalls  zu  konvertieren,  Bezugsrechte  auszuüben 
oder  zu  verkaufen  sowie  die  Guthaben  des  Auftraggebers  auf  Zeit 
fest anzulegen. Es liegt nahe, dass gerade dieses selbständige Aktiv
werden  mit  dem  Gebührenanteil  abgegolten  werden  soll,  der  als 
Management Fee  bzw.  Portfoliomanagement Gebühr  bezeichnet 
wurde.  Nach  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  dienen  die  für 
diese Tätigkeit verlangten Verwaltungsgebühren letztlich der Anlage
beratung  und  sind  daher  nicht  abzugsfähig  (Urteil  des  Bundes
gerichts vom 1. März 2000 in: ASA 71 S. 44 ff., S. 47). 

3.3.

Nochmals  anders  werden  die  Gebühren  in  den  eingereichten 
Belastungsauszügen bezeichnet bzw. unterteilt. Da vorliegend jedoch 
gerade  diese  (effektiv  fakturierten)  Aufwendungen  umstritten  sind, 
ist für die zu klärende Frage vorwiegend auf diese abzustellen.

Die  jeweils  unter  "Handel"  ausgeschiedenen  Kosten  sind,  wie 

ausgeführt, unbestrittenermassen nicht abzugsfähig. Sie dürften vor
nehmlich Courtagen und Transaktionsgebühren umfassen. Bezüglich 
des umstrittenen Gebührenanteils ("Vermögensverwaltung/ Depotge
bühren") fällt auf, dass dieser gesamthaft der Mehrwertsteuer unter
liegt.  Insofern  ist  dem  KStA  zuzustimmen,  dass  die  von  der  Bank 
unternommene  Unterteilung  der  Kostenpositionen  nicht  der  steuer
rechtlichen Optik folgt (nicht abzugsfähig versus abzugsfähig), son
dern  auf  die  Mehrwertsteuerpflicht  der  kostenauslösenden  Tätig
keiten abstellt. Da gemäss Art. 21 Abs. 2 Ziff. 19 lit. e MWSTG auch 
die  Anlageberatung  der  Mehrwertsteuer  unterliegt  (vgl.  HARUN 
CAN/MICHAEL  NIETLISPACH 
in:  ZWEIFEL/BEUSCH/GLAUSER/ 
ROBINSON  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Schweizerischen  Steuerrecht, 
Bundesgesetz über die Mehrwertsteuer, 2015, Art. 21 N 278), ist mit 
dem  KStA  zudem  davon  auszugehen,  dass  die  hierfür  angefallenen 
Aufwendungen nicht im (von der Mehrwertsteuer ausgenommenen) 
Anteil  "Handel"  enthalten  sind,  sondern  unter  der  Position  "Ver
mögensverwaltung/Depotgebühren"  verrechnet  wurden.  Wie  unter 
Erw. 2.2 f.  hiervor  erläutert,  sind  die  Anlageberatungskosten,  unter 
welche  vorliegend  auch  die  Management Fee  bzw.  die  Portfolio
management Gebühr zu subsumieren sind, steuerlich allerdings nicht 
absetzbar. 

Als  Zwischenfazit  ist  demnach  einerseits  festzuhalten,  dass  – 

entgegen  der Ansicht  der  Vorinstanz  –  auch  die  in  den  Belastungs
anzeigen  unter  "Vermögensverwaltung/Depotgebühren"  ausgewies
enen Aufwendungen  Gebühren  enthalten,  die  steuerlich  nicht  abge
zogen werden können, da sie die Anlageberatung betreffen. Anderer
seits  ist  –  gestützt  auf  den Vermögensverwaltungs Auftrag  bzw.  die 
Preisbroschüre – davon auszugehen, dass diese (mit der Anlagebera
tung  im  Zusammenhang  stehenden)  nicht  abzugsfähigen  Kosten  im 
Rahmen  des  vorliegend  relevanten  Vermögensverwaltung Auftrags 

als  Management Fee  bzw.  Portfoliomanagement Gebühr  bezeichnet 
wurden. 
3.4.
Da nach dem Ausgeführten nicht der gesamte als "Vermögens

verwaltung  /Depotgebühren"  fakturierte  (mehrwertsteuerpflichtige) 
Betrag  steuerlich  abgezogen  werden  kann,  ist  der  abzugsfähige An
teil  annährungsweise  zu  ermitteln  (vgl.  Wegleitung  zur  Steuer
erklärung 2018 des KStA, Ziff. 15. 4 in fine). 

Gestützt auf die Preisbroschüre der D. Bank lassen sich die Ge

bühren  für  die  Verwahrung  (Depotführung  u.ä.)  und  die  Erstellung 
der  Steuerverzeichnisse  annährungsweise  berechnen:  Werden  –  wie 
im  Rahmen  des  vorliegenden  Vermögensverwaltungs Auftrags  – 
Aktien und andere Kapitalmarktanlagen (Anlagefonds, Obligationen 
etc.)  verwahrt,  fällt  für  ein  Volumen  von  unter  Fr. 750'000.00  eine 
jährliche Gebühr von 0.230% an, mindestens aber Fr. 50.00 je Depot, 
zuzüglich  Mehrwertsteuer.  Die  Verwaltungsgebühr  wird  monatlich 
ermittelt  (an  einem  Stichtag  um  die Monatsmitte)  und  jährlich  ver
rechnet.  In  Übereinstimmung  mit  den  Ausführungen  des  KSTA 
lassen sich die Depotgebühren wie folgt berechnen: 

Ø  verwaltetes  Vermögen  2018  (=  Ø  des  durchschnittlich  verwalteten  Ver
mögens Q1 – Q4): Fr. 333'095.00
Depotgebühr gem. Preisbroschüre: 0.023 % x Fr. 333'095.00 = Fr. 766.00
Des Weiteren lassen sich auch die Gebühren für die Erstellung 

des  eingereichten  Steuerverzeichnisses ermitteln.  Gemäss  der  Preis
broschüre  fällt für ein  Steuerverzeichnis,  das den jeweiligen  steuer
baren  Ertrag  der  Wertschriften  ausweist,  je  Konto  und  Valor  ein 
Betrag  von  Fr. 6.00  an,  falls  es  sich  um  ein  Konto  oder  aber  um 
schweizerische oder ausländische (aber nicht der pauschalen Steuer
anrechnung  gemäss  Doppelbesteuerungsabkommen  [DBA]  unter
liegende)  Valoren  handelt.  Im  Falle  von  Valoren  mit  pauschaler 
Steueranrechnung  gemäss  DBA  oder  mit  "Steuerrückbehalt  USA" 
werden  Fr. 8.00  pro  Valor  verrechnet  (inkl.  Sammelausweis).  Dem 
von  den  Beschwerdegegnern  eingereichten  Steuerverzeichnis  pro 
2018 lässt sich folgende Anzahl an Valoren und Konti entnehmen: 

Valoren mit eidgenössischer Verrechnungssteuer: 16 Stk.
Konti ohne eidgenössische Verrechnungssteuer: 4 Stk.

Valoren ohne eidgenössische Verrechnungssteuer: 19 Stk.
Valoren mit pauschaler Steueranrechnung gem. DBA: 9 Stk.
Die Differenz der vorstehend ermittelten Anzahl an Valoren mit 

pauschaler  Steueranrechnung  (Verrechnung  zu  je  Fr. 8.00)  zur  An
zahl,  welche  das KStA  unter  diesem Titel  berücksichtigte  (18  Stk.), 
dürfte  darin  begründet  liegen,  dass  das  KStA  auch  die  Valoren  ge
mäss Sammelausweis mitgezählt hat. Diese sind jedoch mit den Va
loren  auf  S. 11  –  13  des  Steuerverzeichnisses identisch  und  für  den 
Sammelausweis wird gemäss der Preisbroschüre (S. 20, Fn.3) keine 
separate  Gebühr  erhoben.  Unter  Berücksichtigung  der  vorstehend 
ermittelten Faktoren (Anzahl und Preis) lässt sich demnach folgende 
Gebühr für die Erstellung des Steuerverzeichnisses berechnen: 

Fr. 234.00
Fr. 72.00
Fr. 306.00

(16 + 4 + 19) x Fr. 6.00 = 39 x Fr. 6.00 =
9 x Fr. 8.00 = 
Total: 
Gesamthaft resultiert für die Verwahrung (Depotgebühren) und 
die  Erstellung  des  Steuerverzeichnisses  demnach  ein  Betrag  von 
Fr. 1'072.00  (Fr. 766.00  +  Fr. 306.00).  Hinzu  kommt  die  Mehrwert
steuer von 7.7 %, was zu einem Gesamtbetrag von Fr. 1'154.55 führt. 
Aufgrund ihrer Qualität als Verwaltungsgebühren im Sinne von § 39 
Abs. 1  StG  (vgl.  Erw. 2.2  hiervor)  sind  diese  Aufwendungen 
grundsätzlich  abzugsfähig.  Worin  die  Differenz  des  Betrages  von 
Fr. 1'072.00  bzw.  Fr. 1'154.55  zur  Summe  der  als  "Vermögenver
waltung/Depotgebühren"  verrechneten  Aufwendungen  (Fr. 1'651.50 
zzgl. MWSt von 7.7% = Fr. 1'781.90) liegt, lässt sich dagegen nicht 
eruieren.  Da,  wie  gesehen,  auch  (mehrwertsteuerpflichtige) Anlage
beratungsgebühren (Management Fee bzw. Portfoliogebühren) in der 
All in Fee  enthalten  sind,  ist,  gestützt  auf  die  vorstehenden  Erwäg
ungen,  davon  auszugehen,  dass  der  Differenzbetrag  von  Fr. 627.35 
(Fr. 1'781.90  –  Fr. 1'154.55)  für Aufwendungen  der Anlageberatung 
verrechnet worden ist. 

3.5.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die abzugsfähigen Kos

ten, gestützt auf die eingereichten Belege – zwar annäherungsweise, 
aber dennoch relativ konkret – ermittelt werden können. Zwar trifft 
es  zu,  dass  der  exakte Anteil  der Anlageberatungskosten  in  der  ge

samten All in fee nicht berechnet werden kann. Gemäss Wegleitung 
zur Steuererklärung 2018 des KStA ist aber der abzugsfähige Teil der 
Vermögensverwaltungsgebühren  zu  schätzen  und  dies  ist  –  wie 
gesehen  –  anhand  der  verfügbaren  Informationen  problemlos  mög
lich.

Insofern  mag  auch  der  Einwand  des  KStA,  bei  der All in Fee 
gehe  es  darum,  die  aufwendigere  Einzelpositionsabrechnung  durch 
eine  Pauschale  zu  ersetzen  und  diese Aufwandsersparnis  sei  in  der 
Regel  mit  einem  Kundenrabatt  verbunden,  an  der  hier  bestehenden 
Möglichkeit,  die  abzugsfähigen  Kosten  approximativ  zu  ermitteln, 
nichts  zu  ändern.  Denn  selbst  wenn  die  All in Fee  eine  Vergünsti
gung  zugunsten  des  Kunden  umfassen  würde,  ist  es  wahrschein
licher,  dass  diese  den  Bereich  der  Transaktionen  bzw.  des  Handels 
und des Portfoliomanagements beschlagen würde, da nur dort effek
tiv  an  den  Kunden  gerichtete  Einzelabrechnungen  denkbar  sind. 
Demgegenüber  betreffen  sowohl  die  Verwahrung  der  Wertschriften 
als  auch  die  Erstellung  des  Steuerverzeichnisses  (nur  diese  Kosten 
werden vorliegend als abzugsfähig qualifiziert) Aufwände, die, unab
hängig  davon,  ob  ein  Kunde  einen  pauschalen  Vermögensverwal
tungsauftrag abgeschlossen hat oder nicht, für alle gehaltenen Wert
schriften bzw. Konti naturgemäss "en bloc", d.h. lediglich nach An
zahl  der  ins  Steuerverzeichnis  aufgenommenen  Wertschriften  und 
Konti,  abgerechnet,  werden.  Hinzu  kommt,  dass  die  vorliegend 
praktizierte  quartalsmässige Abrechnung  der  Depotgebühren  gegen
über der jährlichen Abrechnung, wie sie hinsichtlich der Verwahrung 
von  Wertschriften  von  Kunden  ohne  Vermögensverwaltungsauftrag 
erfolgt,  aufgrund  der  höheren Kadenz  mehr Aufwand generiert.  Ein 
Rabatt  auf  den  abzugsfähigen  Vermögensverwaltungsgebühren, 
welcher  die  Möglichkeit,  diese  vorliegend  annäherungsweise  zu  er
mitteln, in Frage stellen würde, ist demnach unwahrscheinlich.

Daraus  erhellt  insgesamt,  dass  die  abzugsfähigen  Vermögens
verwaltungsgebühren  vorliegend  anhand  der  eingereichten  Doku
mente ohne Weiteres in Form eines konkreten Betrags (Fr. 1'154.55) 
approximativ festgestellt werden können. 

3.6.

Entgegen der Ansicht des KStA bleibt unter diesen Umständen 
kein Raum für die Anwendung der "3‰ Regel". Denn der Wortlaut 
der  betreffenden  Passage in  der Wegleitung  zur  Steuerklärung  2018 
ist  dahingehend  zu  verstehen,  dass  der  abzugsfähige  Anteil  bei 
kombinierten  Vermögensverwaltungsgebühren  unter  Würdigung  der 
verfügbaren  Informationen  grundsätzlich  zu  schätzen  bzw.  approxi
mativ  zu  berechnen  ist.  Ein  Abstellen  auf  den  schematischen  Wert 
von  3‰  der  verwalteten  Depotwerte  ist  dagegen  sekundär  und  nur 
insoweit angebracht, als es trotz zumutbarem Aufwand nicht gelingt, 
die  effektiv  abzugsfähigen  Kosten  so  treffend  als  möglich  zu  er
mitteln. In anderen Worten ist von einem Zurückgreifen auf den 3‰
Pauschalabzug immer dann abzusehen, wenn unter Berücksichtigung 
der  eingereichten  Unterlagen  eine  approximative  Berechnung  mög
lich  ist,  die  den  effektiv  abzugsfähigen  Anteil  der  Aufwendungen 
wahrheitsgetreuer abbildet als die Pauschale. Dies ist vorliegend der 
Fall. 

Daran vermag auch der Umstand nichts zu ändern, dass es sich 

bei  den  abzugsfähigen  Vermögensverwaltungsgebühren  um  steuer
mindernde  Positionen  handelt,  die  grundsätzlich  vom  Steuerpflich
tigen  nachzuweisen  sind.  Denn  die  vorzunehmende  annäherungs
weise  Ermittlung  ist Ausfluss  der  in  § 179  Abs. 1  StG  kodifizierten 
Pflicht der Steuerbehörden, den Sachverhalt von Amtes wegen fest
zustellen,  welche  wiederum  dem  Grundsatz  der  Besteuerung  nach 
der wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit Nachachtung verschaffen soll 
(MARTIN SCHADE, Kommentar StG,  § 179 N 10). Nach dem Unter
suchungsgrundsatz  hat  die  Veranlagungsbehörde  denn  auch  Tat
sachen  abzuklären,  für  welche  der  Steuerpflichtige  die  Beweislast 
trägt  (MARTIN  SCHADE,  Kommentar  StG,  § 179  N 15).  Daraus  er
hellt, dass die pauschale 3‰ Regel erst dann anwendbar wird, wenn 
keine  aufschlussreichen  Belege  zur  Verfügung  stehen  oder  die  an
näherungsweise  Ermittlung  der abzugsfähigen Kosten  zu  einem  un
zumutbaren  Aufwand  führen  würde.  Dies  trifft  vorliegend  umso 
weniger zu, als bereits auf den eingereichten Belastungsanzeigen in 
ihrer "blossen" Form eine gewisse Aufspaltung der Gebühren in ver
schiedene  Kategorien  ("Handel",  "Vermögensverwaltung/  Depot
gebühren") ausgewiesen wird, wodurch sich eine nähere Betrachtung 

und  damit  auch  eine  einzelfallgerechtere  Ermittlung  der  abzugs
fähigen Gebühren geradezu aufdrängt. 

3.7.
Im  Ergebnis  erweist  sich  die  Beschwerde  insofern  als  begrün

det,  als  der  von  der  Vorinstanz  gewährte  Abzug  für  die  gesamten 
Gebühren, die unter "Vermögensverwaltung/Depotgebühren" geltend 
gemacht  wurden,  zu  weit  geht.  Ein  blosses  Abstellen  auf  die  ver
wendeten Begriffe greift zu kurz. Allerdings ist vorliegend, gestützt 
auf  die  verfügbaren  Informationen,  einer  einzelfallspezifischen,  an
näherungsweisen  Ermittlung  der  abzugsfähigen  Vermögensverwal
tungskosten vor der Anwendung der pauschalen 3‰ Regel der Vor
rang  zu  geben.  Der  approximativ  berechnete  Betrag  an  abzugsfä
higen  Vermögensverwaltungskosten  beläuft  sich  auf  insgesamt 
Fr. 1'154.55 (vgl. Erw. 3.4 hiervor).

Nachträglicher Familiennachzug; wichtige familiäre Gründe 

17
Wird  durch  die  Verweigerung  eines  nachträglichen  Familiennachzugs  das  in 
Art. 8 EMRK garantierte Recht auf Achtung des Familienlebens verletzt, liegen 
damit  gleichsam  wichtige 
für  die  Bewilligung  des 
familiäre  Gründe 
nachträglichen Familiennachzugs im Sinne von Art. 47 Abs. 4 AIG bzw. Art. 73 
Abs. 3  VZAE  vor,  da  das  nationale  Ausländerrecht  konventionskonform 
auszulegen ist (Erw. 2.3, insb. 2.3.1.4.1).

Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2. Kammer,  vom  27. April  2020,  in 

Sachen A. gegen Amt für Migration und Integration (WBE.2019.410).

Sachverhalt

A.
Nachdem die Beschwerdeführerin am 14. August 2013 zur Vor

bereitung der Eheschliessung in die Schweiz eingereist war, heiratete 
sie am 25. November 2013 in Z. einen Schweizer. Am 10. März 2014 
erteilte ihr das MIKA zwecks Verbleibs beim Ehegatten eine Aufent
haltsbewilligung,  welche  zuletzt  am  5. November  2018  bis  zum 
30. November  2019  verlängert  wurde  (Akten  des  Amtes  für 
Migration  und  Integration betreffend die  Beschwerdeführerin [MI1
act.] 87 ff., 93, 112).

In  erster  Ehe  war  die  Beschwerdeführerin  mit  einem  koso

(geb.  2004,  kosovarischer  Staatsangehöriger)  her

varischen  Landsmann  verheiratet  gewesen. Aus  dieser  Ehe  war  der 
Sohn  B. 
vorgegangen.  Am  27. September  2012  war  die  Ehe  mit  Urteil  des 
Bezirksgerichts  Y.  (Kosovo)  geschieden  und  dem  Kindsvater  das 
alleinige  Sorgerecht  für  den  Sohn  zugeteilt  worden  (MI1 act. 6,  47; 
Akten des Amtes für Migration und Integration betreffend B. [MI2
act.] 1, 33 ff.). 

Mit  Gesuch  vom  22. März  2019  beantragte  die  Beschwerde
führerin  den  Familiennachzug  ihres  Sohnes  in  die  Schweiz  (MI2
act. 2 ff., 8).

mit, 

2019 

Das  MIKA  teilte  der  Beschwerdeführerin  mit  Schreiben  vom 
das 
dass 
26. März 
Familiennachzugsgesuch  wegen  Nichteinhaltens  der  Nachzugsfrist 
abzulehnen,  sofern  die  Beschwerdeführerin  keine  wichtigen 
familiären Gründe für einen nachträglichen Familiennachzug geltend 
machen  könne,  und  gewährte  ihr  das  rechtliche  Gehör  (MI2
act. 39 f.). 

beabsichtige, 

es 

Am  27. Mai  2019  trennte  sich  die  Beschwerdeführerin  von 
ihrem Schweizer Ehemann und zog aus der ehelichen Wohnung in X. 
aus (MI1 act. 113). 

Am 24. Juni 2019 verfügte das MIKA die Ablehnung des Fami

liennachzugsgesuchs  der  Beschwerdeführerin  für  ihren  Sohn  und 
verweigerte diesem die Einreise in die Schweiz (MI2 act. 72 ff.).

B.
Gegen die Verfügung vom 24. Juni 2019 erhob die Beschwerde

führerin  mit  Eingabe ihres  Rechtsvertreters  vom  11. Juli  2019  beim 
Rechtsdienst des MIKA (Vorinstanz) Einsprache (MI2 act. 90 ff.).

Mit  Eingabe  ihres  Rechtsvertreters  vom  5. August  2019  legte 
die  Beschwerdeführerin  das  Urteil  des  Amtsgerichts  Y.  (Kosovo) 
vom 5. Juli 2019 ins Recht, mit welchem ihr das alleinige Sorgerecht 
für ihren Sohn übertragen worden war (MI2 act. 140, 141 ff.).

Am  28. Oktober  2019  erliess  die  Vorinstanz  folgenden  Ein

spracheentscheid (act. 1 ff.):

1.
Die Einsprache wird abgewiesen.
2.
Das  Gesuch  um  Bewilligung  der  unentgeltlichen  Rechtspflege  wird  abge
wiesen.
3.
Es werden keine Gebühren erhoben.
4.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.

Auf die Begründung wird, soweit erforderlich, in den folgenden 

Erwägungen eingegangen.

C.
Mit  Eingabe  ihres  Rechtsvertreters  vom  29. November  2019 

(Postaufgabe)  erhob  die  Beschwerdeführerin  beim  Verwaltungs
gericht  des  Kantons  Aargau  (Verwaltungsgericht)  Beschwerde  und 
stellte folgende Begehren (act. 13 ff.):

1.
Der angefochtene Entscheid des Rechtsdienstes des Amtes  für Migration und 
Integration vom 28. Oktober 2019 sei aufzuheben und das Familiennachzugs
gesuch für B., geb. 2004, sei zu bewilligen.
2.
Es  sei  der  Beschwerdeführerin  in  Aufhebung  von  Ziff. 2  des  Einsprache
entscheids die unentgeltliche Rechtspflege für das Einspracheverfahren zu ge
währen.
3.
Eventuell:  Es  sei  der  Entscheid  des  Rechtsdienstes  des Amtes  für  Migration 
und Integration vom 28. Oktober 2019 aufzuheben und die Streitsache sei zur 
Ergänzung  des  Sachverhaltes  und  zum  Neuentscheid 
im  Sinne  der 
Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen.
 unter Kosten  und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Staates  .
Die Begründung ergibt sich, soweit erforderlich, aus den nach

stehenden Erwägungen.

D.
Nach Eingang des Kostenvorschusses verzichtete die Vorinstanz 

auf  eine  Beschwerdeantwort,  beantragte  die  Abweisung  der  Be
schwerde  und  reichte  aufforderungsgemäss  die  Akten  ein  (act. 29, 
33).

E.
Das Verwaltungsgericht hat den Fall auf dem  Zirkularweg ent

schieden (vgl. § 7 GOG).

Erwägungen

I.
(Eintreten und Kognition)
II.
1.
1.1.
Die Vorinstanz hält im angefochtenen Entscheid fest, das Fami

liennachzugsgesuch  sei  nicht  innert  der  von  Art. 73  Abs. 1  VZAE 
vorgeschriebenen  Frist  gestellt  worden.  Es  handle  sich  somit  um 
einen  nachträglichen  Familiennachzug  im  Sinne  von Art. 73  Abs. 3 
VZAE. Wichtige familiäre Gründe, wie sie für die Bewilligung eines 
nachträglichen  Familiennachzugs  vorliegen  müssten,  seien  nicht 
gegeben,  weshalb  das  Gesuch  abzuweisen  sei.  Dazu  führt  die 
Vorinstanz im Wesentlichen aus, die Beschwerdeführerin müsse sich 
ihre finanziellen Verhältnisse, aufgrund derer sie angeblich mit dem 
Nachzug  zugewartet  habe,  vorhalten  lassen.  Ein  Grund  für  einen 
nachträglichen  Familiennachzug  sei  darin  nicht  zu  erkennen. 
Gleiches  gelte  für  den  angeblichen  Widerstand  ihres  Schweizer 
Ehemannes gegen einen Nachzug ihres Sohnes. Weiter lasse sich mit 
der  Übertragung  des  Sorgerechts  vom  Kindsvater  auf  die 
Beschwerdeführerin nicht belegen, dass im Heimatland keine ausrei
chende  Betreuungsmöglichkeit 
für  den  Sohn  mehr  bestehe. 
Bezüglich  der  geltend  gemachten  kindsbezogenen  wichtigen 
familiären Gründe sei sodann festzuhalten, dass der Sohn mit seinem 
Vater,  dessen  Lebenspartnerin  und  deren  gemeinsamer  Tochter 
zusammenlebe.  Eine  ernsthafte,  das  Kindswohl  gefährdende 
Benachteiligung  im  familiären  Umfeld  sei  nicht  belegt.  Schliesslich 
würde eine Übersiedlung in die Schweiz dem Kindswohl nicht besser 
entsprechen als ein Verbleib im Kosovo. Vielmehr sei im Falle eines 
Nachzugs mit erheblichen Integrationsproblemen zu rechnen, da der 
nachzuziehende  Sohn  kein  Deutsch  spreche  und  keine  Bezüge  zur 
Schweiz aufweise.

1.2.
Die  Beschwerdeführerin  stellt  sich  in  ihrer  Beschwerde  dem
gegenüber auf den Standpunkt, bei korrekter Berechnung der Nach

zugsfrist gemäss Art. 73 Abs. 1 VZAE erweise sich, dass das Fami
liennachzugsgesuch  für  ihren  Sohn  B.  fristgerecht  eingereicht 
worden  sei.  Für  den  Fall,  dass  das  Gericht  diese  Auffassung  nicht 
teile, sei indes festzuhalten, dass wichtige familiäre Gründe für einen 
nachträglichen  Familiennachzug  vorlägen.  So  führe  die  Vorinstanz 
zwar  korrekt  aus,  dass  ihr  Zuwarten  auf  bessere  finanzielle 
Verhältnisse  und  die  Problematik  mit  ihrem  Schweizer  Ehemann 
keine wichtigen familiären Gründe im eigentlichen Sinne darstellten. 
Dennoch gelte es diese Umstände zu berücksichtigen. Des Weiteren 
erweise sich die Konstellation, in der B. im Kosovo lebe – nämlich 
mit  seinem  Vater,  dessen  Lebenspartnerin,  deren  gemeinsamer 
Tochter  sowie  einem  kürzlich  geborenen  weiteren  gemeinsamen 
Kind – als äusserst problematisch. Es entspreche dem Kindswohl am 
besten, wenn ihr Sohn zu ihr in Schweiz ziehen könne. Schliesslich 
gelte  es  zu  berücksichtigen,  dass  ihr  das  Sorgerecht  für  ihren  Sohn 
zugesprochen  worden  sei.  Dieser  Entscheid  verkomme  zur  leeren 
Hülse,  wenn  das  Nachzugsgesuch  abgelehnt  werde,  zumal  ihr  eine 
Rückkehr  in  den  Kosovo  nicht  zugemutet  werden  könne.  Aus  den 
genannten Gründen sei das Familiennachzugsgesuch zu bewilligen.

2.
2.1.
2.1.1.
Ausländischen  Ehegatten  und  ledigen  Kindern  unter  18 Jahren 
von  Personen  mit  Aufenthaltsbewilligung  kann  gemäss  Art. 44 
im  Rahmen  des 
Abs. 1  AIG  eine  Aufenthaltsbewilligung 
Familiennachzugs 
diesen 
sie  mit 
erteilt  werden,  wenn 
zusammenwohnen (lit. a), eine bedarfsgerechte Wohnung vorhanden 
ist (lit. b), sie nicht auf Sozialhilfe angewiesen sind (lit. c), sie sich in 
der  am  Wohnort  gesprochenen  Landesprache  verständigen  können 
(lit. d) 
jährlichen 
Ergänzungsleistungen  nach  dem  ELG  bezieht  oder  wegen  des 
Familiennachzugs beziehen könnte (lit. e). Bei ledigen Kindern unter 
18 Jahren  findet  die  Voraussetzung  nach  Art. 44  Abs. 1  lit. d  keine 
Anwendung;  bei  Ehegatten 
ist  die  Anmeldung  zu  einem 
Sprachförderungsangebot  ausreichend  (Art. 44  Abs. 2  und 3  AIG). 
Die  Voraussetzungen  von Art. 44 AIG  müssen  zu  einem  beliebigen 

nachziehende 

Person 

keine 

und 

die 

Zeitpunkt ab Einreichung des Familiennachzugsgesuchs alle zugleich 
gegeben  oder  gegeben  gewesen  sein  (VGE  vom  3. März  2017 
[WBE.2015.341], Erw. II/3.3; vgl. hinten Erw. 2.3.1.2).

2.1.2.
Als  die  Beschwerdeführerin  am  22. März  2019  das  Familien

nachzugsgesuch  für  ihren  Sohn  einreichte,  war  sie  im  Besitz  einer 
Aufenthaltsbewilligung und der Sohn war 15 jährig und ledig. Aus
weislich  der  Akten  dürften  die  finanziellen  Verhältnisse  der 
Beschwerdeführerin  den  Anforderungen  von  Art. 44  Abs. 1  lit. c 
und e AIG spätestens seit der beförderungsbedingten Erhöhung ihres 
Bruttolohns  auf  CHF 4'000.00  per  1. November  2019  (MI2
act. 158 ff.)  grundsätzlich  genügen.  Ob  dies  tatsächlich  der  Fall  ist 
bzw.  war,  lässt  sich  indes  nicht  feststellen,  da  der  Mietzins  der 
Wohnung  in  W.,  welche  die  Beschwerdeführerin  seit  der  Trennung 
von ihrem Schweizer Ehemann am 27. Mai 2019 bewohnt, weder aus 
der  Beschwerde  noch  aus  den  übrigen  Akten  hervorgeht.  Gleiches 
gilt, mangels aktenkundiger Angaben zu den Wohnverhältnissen der 
einer 
in  W., 
Beschwerdeführerin 
bedarfsgerechten Wohnung (Art. 44 Abs. 1 lit. a AIG). 

das  Erfordernis 

für 

Ob  sämtliche  materiellen  Voraussetzungen  von  Art. 44  AIG 

erfüllt  sind  bzw.  zu  einem  bestimmten  Zeitpunkt  ab  Gesuchsein
reichung  zeitgleich  erfüllt  waren,  lässt  sich  demnach  anhand  der 
Akten nicht beurteilen. Die Frage kann allerdings offen bleiben. Wie 
die  nachfolgenden  Erwägungen  zeigen,  wurde  der  Nachzug  des 
Sohnes der Beschwerdeführerin nämlich verspätet beantragt und ist – 
mangels  wichtiger  familiärer  Gründe  im  Sinne  von  Art. 73  Abs. 3 
VZAE  –  bereits  aus  diesem  Grund  zu  verweigern  (siehe  hinten 
Erw. 2.2.2 und 2.3.2.5).

2.2.
2.2.1.
Gemäss  Art. 73  Abs. 1  VZAE  müssen  Gesuche  um  Familien
nachzug von Ehegatten und Kindern von Personen mit einer Aufent
haltsbewilligung innerhalb von fünf Jahren eingereicht  werden. Das 
Gesuch  für  den  Nachzug  von  Kindern  über  zwölf  Jahre  muss 
innerhalb  von  zwölf Monaten  eingereicht  werden.  Die  Fristen 
beginnen mit der Erteilung der Aufenthaltsbewilligung oder mit der 

Entstehung  des  Familienverhältnisses  zu  laufen  (Art. 73  Abs. 2 
VZAE).

Hinsichtlich  Fristberechnung  und  Fristwahrung  kommen 
gemäss  verwaltungsgerichtlicher  Praxis  die  Vorschriften  der  ZPO 
analog  zur  Anwendung.  Gemäss  Art. 142  Abs. 1  ZPO  beginnen 
Fristen, die durch eine Mitteilung oder den Eintritt eines Ereignisses 
ausgelöst  werden,  am  folgenden Tag  zu  laufen.  Eingaben  müssen 
spätestens am letzten Tag der Frist beim Gericht eingereicht oder zu 
dessen Handen der Schweizerischen Post oder einer schweizerischen 
diplomatischen  oder  konsularischen  Vertretung  übergeben  werden, 
damit die Frist eingehalten ist (Art. 143 Abs. 1 ZPO). Berechnet sich 
eine Frist nach Monaten, so endet sie im letzten Monat an dem Tag, 
der  dieselbe  Zahl  trägt  wie  der Tag,  an  dem  die  Frist  zu  laufen 
begann.  Fehlt  der  entsprechende Tag,  so  endet  die  Frist  am 
letzten Tag  des Monats  (Art. 142  Abs. 2  ZPO).  Fällt  der  letzte Tag 
einer  Frist  auf  einen  Samstag,  einen  Sonntag  oder  einen  am 
Gerichtsort  vom  Bundesrecht  oder  vom  kantonalen  Recht 
anerkannten  Feiertag,  so  endet  sie  am  nächsten  Werktag  (Art. 142 
Abs. 3 ZPO).

im 

angesichts  der 

Die  analoge Anwendung  der  genannten  Bestimmungen  drängt 
sich  – 
schweizerischen  Rechtsverkehr 
vorherrschenden  Usanz,  auch  materiell rechtliche  Fristen  nach 
ebendiesen  Regeln  zu  berechnen  –  bereits  aus  Gründen  der 
Rechtssicherheit auf. Darüber hinaus wird durch den Analogieschluss 
den  verfassungsmässigen  Geboten  der Verfahrensfairness  sowie  der 
Rechtsgleichheit  (Art. 29  Abs. 1  bzw.  Art. 8  Abs. 1  BV)  Rechnung 
getragen.  Würde  nicht  auf  die  vorstehend  erläuterte  Regelung  von 
Art. 142  Abs. 3  ZPO  zurückgegriffen,  müsste  nämlich  in  all  jenen 
Fällen,  in  denen  die  Frist  an  einem  Sonn   oder  Feiertag  endet,  die 
nachzugswillige  Person  ihr  Familiennachzugsgesuch  effektiv  innert 
einer kürzeren Zeitspanne ab Eintritt des fristauslösenden Ereignisses 
einreichen, als dies Art. 47 AIG und Art. 73 VZAE vorsehen und als 
sie anderen  nachzugswilligen  Personen  effektiv  zu Verfügung  steht. 
Sachliche Gründe, welche gegen eine analoge Anwendung der ZPO 
bei  der  Berechnung  der  Familiennachzugsfristen  sprechen  würden, 
sind  sodann  nicht  ersichtlich.  Anzumerken  bleibt,  dass  zur 

Berechnung  der  Fristen  gemäss  Art. 47  AIG  bzw.  Art. 73  VZAE 
offenbar  keine  einheitliche  bundesgerichtliche  Rechtsprechung 
besteht  (vgl.  Urteile  des  Bundesgerichts  vom  19. Februar  2016 
[2C_767/2015],  Erw. 4.4,  und  vom  9. Februar  2018  [2C_86/2018], 
Erw. 1;  vgl.  auch  Urteile  des  Bundesgerichts  vom  22. März  2016 
[2C_147/2015],  Erw. 2.4.2,  und  vom  11. Juli  2019  [2C_481/2018], 
Erw. 5). 

Dass  schliesslich  das  Verwaltungsgericht  die  Nachzugsfrist 

gemäss Art. 73 VZAE in einem kürzlich ergangenen Entscheid erst
mals in Abweichung von den Regeln der ZPO bestimmte (VGE vom 
22. Januar 2020 [WBE.2019.1], Erw. II/2.3.2), erweist sich nach dem 
Gesagten  bei  näherer  Betrachtung  als  unbegründet.  Von  einer  ent
sprechenden Praxisänderung wird daher ausdrücklich abgesehen (so 
bereits VGE vom 18. März 2020 [WBE.2019.246], Erw. II/3.2).

2.2.2.
Vorliegend  wurde  der  Beschwerdeführerin  am  10. März  2014 

eine  Aufenthaltsbewilligung  erteilt  (MI1 act. 17),  womit  die  fünf
jährige  Frist  zur  Einreichung  des  Familiennachzugsgesuchs  gemäss 
Art. 73 Abs. 2 VZAE am 11. März 2014 zu laufen begann (Art. 142 
Abs. 1  ZPO  analog).  Am  1. Januar  2016  vollendete  der  nachzu
ziehende  Sohn  der  Beschwerdeführerin  (geb.  1. Januar  2004)  das 
zwölfte  Lebensjahr  und  verkürzte  sich  daher  die  laufende  Frist  zur 
Gesuchseinreichung  auf  zwölf Monate  (Art. 73  Abs. 1  VZAE).  Die 
verkürzte, zwölfmonatige Frist begann am 2. Januar 2016 zu laufen 
(Art. 142  Abs. 1  ZPO  analog)  und  hätte  am  2. Januar  2017  geendet 
(Art. 142  Abs. 2  ZPO  analog).  Da  der  2. Januar  2017  ein  Feiertag 
war,  endete  die  Frist  am  3. Januar  2017  (Art. 142  Abs. 3  ZPO 
analog). 

Die  Beschwerdeführerin  stellte  das  Familiennachzugsgesuch 
am  22. März  2019,  nachdem  die  zwölfmonatige  Nachzugsfrist 
bereits  über  zwei Jahre  abgelaufen  war.  Folglich  ist das  Gesuch  als 
nachträgliches Familiennachzugsgesuch im Sinne von Art. 73 Abs. 3 
VZAE zu qualifizieren und kann gemäss der genannten Bestimmung 
lediglich bei Vorliegen wichtiger familiärer Gründe bewilligt werden.
Daran  ändert  rechtsprechungsgemäss  auch  der  Umstand,  dass 

das Sorgerecht für den Sohn B. mit (Scheidungs ) Urteil des Bezirks

gerichts Y. (Kosovo) vom 27. September 2012 dem Kindsvater zuge
wiesen worden war und erst mit Urteil des Amtsgerichts Y. (Kosovo) 
vom  5. Juli  2019  an  die  Beschwerdeführerin  übertragen  wurde, 
nichts  (vgl.  BGE 137 I 284,  Erw. 2.3.1;  Urteile  des  Bundesgerichts 
vom 21. Dezember 2018 [2C_550/2018], Erw. 2.1, vom 22. Oktober 
2012  [2C_174/2012],  Erw. 3.2,  vom  2. März  2012  [2C_752/2011], 
Erw. 6.1, und vom 28. Juli 2011 [2C_132/20011], Erw. 4; VGE vom 
22. Januar 2019 [WBE.2019.1], Erw. II/2.3, und vom 18. März 2019 
[WBE.2019.366],  Erw. II/7.2).  Die  Beschwerdeführerin  macht 
solches in ihrer Beschwerde denn auch nicht geltend.

in 

seiner 

älteren 

Rechtsprechung 

Derweil  vertritt  die  Beschwerdeführerin  in  ihrer  Beschwerde 
die Rechtsauffassung, eine bereits laufende fünfjährige Nachzugsfrist 
verkürze sich – entgegen den vorstehenden Erwägungen – nicht auf 
zwölf Monate, wenn das nachzuziehende Kind sein zwölftes Lebens
jahr  vollende.  Es  bleibe  vielmehr  bei  der  bereits  laufenden  fünf
jährigen  Frist.  Wie  die  Beschwerdeführerin  zutreffend  festhält, 
das 
vertrat 
im 
Verwaltungsgericht,  ebenso  wie  zuvor  das  Rekursgericht 
Ausländerrecht  des  Kantons  Aargau 
(Rekursgericht),  diese 
Auffassung (AGVE 2014, S. 130 f., bzw. 2011, S. 361 ff.). Sie wurde 
indes  durch  das  Bundesgericht  ausdrücklich  abgelehnt  (Urteile  des 
Bundesgerichts vom 16. Juli 2015 [2C_201/2015],  Erw. 3, und vom 
19. Februar  2016  [2C_767/2015],  Erw. 4)  und  wird  seither  auch 
durch  das  Verwaltungsgericht  in  ständiger  Praxis  nicht  mehr 
vertreten  (VGE  vom  6. April  2016  [WBE.2015.394],  Erw. II/2.2, 
vom 29. Juni 2016 [WBE.2015.476], Erw. II/2.2, vom 16. Dezember 
2016  [WBE.2015.408],  Erw. II/2.2.1,  vom  16. Dezember  2016 
[WBE.2016.401],  Erw. II/2.2.3,  und  vom  3. Februar  2017 
[WBE.2015.341], Erw. II/2.3.1). Der entsprechenden Argumentation 
der Beschwerdeführerin kann daher nicht gefolgt werden.

auch 

2.3.
2.3.1.
2.3.1.1.
Wichtige familiäre Gründe im Sinne von Art. 47 Abs. 4 AIG  – 
bzw. der analogen Bestimmung von Art. 73 Abs. 3 VZAE, welche im 
Fall der Beschwerdeführerin zur Anwendung kommt – liegen gemäss 

Art. 75 VZAE vor, wenn das Kindswohl nur durch einen Nachzug in 
die Schweiz sachgerecht gewahrt werden kann. Entgegen dem Wort
laut der Verordnungsbestimmung ist der bundesgerichtlichen Recht
sprechung  zufolge  jedoch  nicht  ausschliesslich  auf  das  Kindswohl 
abzustellen. Vielmehr bedarf es einer Gesamtschau unter Berücksich
tigung aller relevanten Elemente im Einzelfall. Dabei soll nach dem 
Willen  des  Gesetzgebers  die  Bewilligung  eines  Familiennachzugs, 
der  nach  Ablauf  der  gesetzlichen  Fristen  beantragt  wurde,  die 
Ausnahme  und  nicht  die  Regel  bilden  (zum  Ganzen  Urteil  des 
Bundesgerichts vom 19. Februar 2016 [2C_767/2015], Erw. 5.1.1).

2.3.1.2.
In  Bezug  auf  den  massgeblichen  Zeitpunkt,  in  welchem 
wichtige  familiäre  Gründe  im  Sinne  von  Art. 73  Abs. 3  VZAE 
vorliegen müssen, ist zunächst auf den Sachverhalt im Zeitpunkt der 
Gesuchseinreichung  abzustellen 
(vgl. BGE 136 II 497,  Erw. 3.4; 
in:  MARC  SPESCHA/ANDREAS  ZÜND/PETER 
MARC  SPESCHA, 
BOLZLI/CONSTANTIN  HRUSCHKA/FANNY  DE  WECK 
[Hrsg.], 
Kommentar  Migrationsrecht,  5. Aufl.,  Zürich  2019,  Art. 47  AIG 
N 1). Waren sämtliche Voraussetzungen für den nachträglichen Fami
liennachzug  bereits  zu  jenem  Zeitpunkt  erfüllt,  ist  das  Gesuch  zu 
bewilligen bzw. eine Einsprache oder Beschwerde gutzuheissen. An
in  die 
ist  die  Entwicklung  ab  Gesuchseinreichung 
dernfalls 
Beurteilung  miteinzubeziehen.  Stellt  sich  nämlich  heraus,  dass  im 
Zeitpunkt  der  Gesuchseinreichung  noch  keine  wichtigen  familiären 
Gründe  vorlagen,  diese jedoch  im  Laufe  des Verfahrens  eingetreten 
sind, ist eine Einsprache oder eine Beschwerde gutzuheissen, sofern 
in  jenem  Zeitpunkt  das  nachzuziehende  Kind  einerseits  noch  nicht 
18 Jahre alt war und andererseits auch die übrigen Voraussetzungen 
für  den  Familiennachzug  zeitgleich  erfüllt  waren.  Dieselben  Über
legungen  gelten  auch,  wenn  eine  andere  Voraussetzung  für  den 
Familiennachzug (Wohnung, finanzielle Mittel etc.) im Zeitpunkt der 
Gesuchseinreichung  noch  nicht  erfüllt  war.  Für  die  Beurteilung  der 
wichtigen familiären Gründe bedeutet dies, dass im Hinblick auf die 
altersspezifische  Betreuungsbedürftigkeit  des  Kindes  auf  das 
jeweilige Alter des Kindes in dem Zeitpunkt abzustellen ist, in dem 
die  wichtigen  familiären  Gründe  behaupteterweise  eintraten  und 

auf 

Ein 

den 

sämtliche weiteren Voraussetzungen gleichzeitig erfüllt waren – und 
nicht 
nachträgliches 
Entscheidzeitpunkt. 
Familiennachzugsgesuch ist mit anderen Worten dann zu bewilligen, 
wenn  zu  einem  beliebigen  Zeitpunkt  zwischen  der  Gesuchsein
reichung und der Vollendung des 18. Altersjahres des nachzuziehen
den Kindes bzw. dem Entscheidzeitpunkt sämtliche Voraussetzungen 
für den (nachträglichen) Familiennachzug gleichzeitig erfüllt waren. 
Dies  geht  auch  aus  dem  Gebot  der  rechtsgleichen  Behandlung  her
vor,  da  andernfalls  der  Ausgang  eines  Familiennachzugsverfahrens 
vom jeweiligen Zeitpunkt abhängig wäre, in welchem die zuständige 
Behörde  über  das  Gesuch  befindet  (VGE  vom  3. März  2017 
[WBE.2015.341], Erw. II/3.3).

2.3.1.3.
In  einem  ersten  Schritt  ist  zu  prüfen,  ob  wichtige  familiäre 

offensichtlich 

gebieten.  Angesprochen 

Gründe im Sinne von Art. 75 VZAE vorliegen, welche den Familien
nachzug 
hier 
insbesondere  Fälle,  in  denen  die  bisherige  Betreuungssituation  des 
nachzuziehenden  Kindes  wegfällt,  ohne  dass  im  Heimatland  eine 
adäquate Alternative gegeben wäre, oder in denen sich der Gesund
heitszustand des nachzuziehenden Kindes wesentlich verschlechtert, 
ohne  dass  im  Heimatland  adäquate  Behandlungsmöglichkeiten 
bestünden. 

sind 

Liegen  keine  derartigen  Umstände  vor,  würde  aber  Art. 8 
EMRK durch die Verweigerung des Familiennachzugs tangiert, ist zu 
prüfen,  ob  die  Verweigerung  des  Familiennachzugs  zu  einer 
Verletzung  von  Art. 8  EMRK  führen  würde  und  deshalb  vom 
Vorliegen wichtiger familiärer Gründe auszugehen ist. 

2.3.1.4.
2.3.1.4.1.
Gemäss  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  ist  das  nationale 

Gesetzesrecht  möglichst  verfassungs   und  konventionskonform  aus
zulegen  (vgl.  Urteile  des  Bundesgerichts  vom  26. Januar  2018 
[2C_432/2016], 
2017 
[2C_1050/2016], Erw. 5.1). Wird der Familiennachzug eines Kindes 
zu  einem  Elternteil  verweigert,  geht  damit  regelhaft  ein  Eingriff  in 
das durch Art. 8 EMRK geschützte Familienleben einher, sofern die 

Erw. 5.3.1, 

10. März 

vom 

und 

Rückkehr  des  Elternteils  ins  gemeinsame  Heimatland  nicht  ohne 
Weiteres als zumutbar erscheint (BGE 139 I 330, Erw. 2.1; VGE vom 
29. Juni  2016  [WBE.2015.476],  Erw. II/4).  Die  Fristenregelung  von 
Art. 73 VZAE bildet indes eine ausreichende gesetzliche Grundlage 
für  den  Eingriff  im  Sinne  von Art. 8  Ziff. 2  EMRK  (vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichts 
[2C_323/2018], 
21. September 
Erw. 6.5.1). Entsprechend gilt der Eingriff nach Massgabe von Art. 8 
Ziff. 2  EMRK  als  gerechtfertigt,  sofern  er  sich  im  konkreten  Ein
zelfall  in  einer  demokratischen  Gesellschaft  als  notwendig,  d.h.  als 
verhältnismässig, erweist. Ist dies zu bejahen, hält die Verweigerung 
des Familiennachzugs vor Art. 8 EMRK stand.

2018 

vom 

Nach  dem  Gesagten  ist  bei  der  Beurteilung  nach  nationalem 
Recht,  ob  der  Familiennachzug  eines  Kindes  trotz  Verpassens  der 
Nachzugsfrist  gemäss  Art. 73  Abs. 1  VZAE  zu  bewilligen  ist,  die 
Ausnahmeregelung  von  Art. 73  Abs. 3  VZAE  so  zu  handhaben  – 
mithin  der  unbestimmte  Rechtsbegriff  der  wichtigen  familiären 
Gründe  so  auszulegen  –  dass  das  durch  Art. 8  EMRK  geschützte 
Familienleben  der  Betroffenen  nicht  verletzt  wird.  Um  dies  si
cherzustellen, ist im Rahmen der Gesamtschau, derer es hinsichtlich 
des allfälligen Vorliegens wichtiger Gründe für einen nachträglichen 
Familiennachzug bedarf (siehe vorne Erw. 2.3.1.1), eine umfassende 
Interessenabwägung  vorzunehmen  (vgl.  zum  Ganzen  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  24. Mai  2019  [2C_889/2018],  Erw. 3.1  mit 
Hinweisen;  vgl.  auch  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  22. Mai  2017 
[2C_386/2016],  Erw. 2.3.2).  Erweist  sich  unter  Berücksichtigung 
aller  relevanten  Umstände  im  Einzelfall  die  Verweigerung  des 
nachträglichen  Familiennachzugs  als  unverhältnismässig  und  damit 
als  konventionswidrig  (Art. 8  Ziff. 2  EMRK),  ist  gleichsam  davon 
auszugehen,  dass  bei  gesamthafter  Betrachtung  wichtige  familiäre 
Gründe  für  den  nachträglichen  Familiennachzug  im  Sinne  von 
Art. 73  Abs. 3  VZAE  vorliegen.  Mit  anderen  Worten:  Vermag  das 
öffentliche  Interesse  an  der Verweigerung  des  verspätet  beantragten 
Familiennachzugs das private Interesse an dessen Bewilligung nicht 
zu  überwiegen,  ist  dieser  bereits  unter  nationalem  Recht  –  gestützt 
auf Art. 73 Abs. 3 VZAE – zu bewilligen.

Zu den entgegenstehenden öffentlichen und privaten Interessen 
betreffend den nachträglichen Familiennachzug eines Kindes ist mit 
der bundesgerichtlichen Rechtsprechung das Folgende festzuhalten.

2.3.1.4.2.
Was  das  öffentliche  Interesse  angeht,  soll  mit  der  gesetzlichen 

Befristung des Familiennachzugs die rasche Integration der nachzu
ziehenden  Angehörigen  und  insbesondere  der  Kinder  gefördert 
werden.  Durch  einen  frühzeitigen  Nachzug  sollen  diese  unter 
anderem  eine  möglichst  umfassende  Schulbildung  in  der  Schweiz 
geniessen. Gleichzeitig kommt den Nachzugsfristen die Funktion zu, 
den  Zuzug  ausländischer  Personen  zu  steuern.  Die  Fristenregelung 
von  Art. 73  VZAE  bildet  einen  Kompromiss  zwischen  den 
genannten,  legitimen,  öffentlichen  Interessen  und  dem  konträren 
Anliegen  der  Ermöglichung  des  Familienlebens  (vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  24. Mai  2019  [2C_889/2018],  Erw. 3.1  mit 
Hinweisen).  Vor  diesem  Hintergrund  geht  die  Rechtsprechung  von 
einem  entsprechend  grossen  öffentlichen 
Interesse  an  der 
Verweigerung  des  Familiennachzugs  aus,  wenn  die  Fristen  von 
Art. 73  Abs. 1  VZAE  nicht  eingehalten  wurden  (vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  18. Mai  2015  [2C_914/2014],  Erw. 4.1;  VGE 
vom 22. Januar 2020 [WBE.2019.1], Erw. II/3.4.1, und vom 29. Juni 
2016 [WBE.2015.476], Erw. II/4).

Abhängig vom Alter des nachzuziehenden Kindes im Gesuchs

zeitpunkt bzw. im Zeitpunkt, da sämtliche Nachzugsvoraussetzungen 
erfüllt gewesen sein sollen (siehe vorne Erw. 2.3.1.2), kann sich das 
öffentliche Interesse an der Verweigerung eines nachträglichen Fami
liennachzugs  allenfalls  weiter  erhöhen  oder  kann  tiefer  zu  veran
schlagen sein. Entscheidend sind dabei die im Fall einer Bewilligung 
des  nachträglichen  Familiennachzugs  zu  erwartenden  Integrations
schwierigkeiten in der Schweiz, welche grundsätzlich mit dem Alter 
des nachzuziehenden Kindes zunehmen. Als Ausgangs  und Scheide
punkt  für  die  Bemessung  der  zu  erwartenden  Integrationsschwie
rigkeiten  drängt  sich  die  Vollendung  des  13. Lebensjahres  auf,  hat 
doch der Gesetzgeber mit der Fristverkürzung auf zwölf Monate für 
Kinder  über  zwölf  Jahre  (Art. 73  Abs. 1  Satz 2  VZAE)  festgelegt, 
dass der Nachzug eines Kindes prinzipiell vor dessen 13. Geburtstag 

zu  beantragen ist  (vgl.  Botschaft  des  Bundesrats  vom  8. März  2002 
zum  Bundesgesetz  über  die  Ausländerinnen  und  Ausländer 
[Botschaft  AuG],  BBl 2002  3709 ff.,  3792 f.).  Nach  dem  Gesagten 
erhöht sich das öffentliche Interesse mit Blick auf die zu erwartenden 
Integrationsschwierigkeiten  in  der  Schweiz  entsprechend  weiter, 
wenn  das  nachträglich  nachzuziehende  Kind  im  massgeblichen 
Zeitpunkt bereits wesentlich älter als 13 Jahre ist. Ist demgegenüber 
das  Kind  noch  wesentlich  jünger  als  13 Jahre,  sind  grundsätzlich 
keine  erheblichen  Integrationsschwierigkeiten  zu  erwarten  und  ist 
das  öffentliche  Interesse  an  der  Verweigerung  des  nachträglichen 
Familiennachzugs entsprechend tiefer zu veranschlagen.

2.3.1.4.3.
Dem  öffentlichen  Interesse  ist  das  private  Interesse  an  der 

Bewilligung  des  nachträglichen  Familiennachzugs  gegenüber
zustellen.  Tangiert  die  Verweigerung  des  Nachzugs  das  geschützte 
Familienleben gemäss Art. 8 EMRK (siehe vorne Erw. 2.3.1.4.1), ist 
– in einem ersten Schritt – grundsätzlich von einem grossen privaten 
Interesse  des  nachzuziehenden  Kindes  und  des  nachzugswilligen 
Elternteils am Zusammenleben in der Schweiz auszugehen. Lebt eine 
Familie  jedoch  jahrelang  freiwillig  voneinander  getrennt,  bringt  sie 
damit  rechtsprechungsgemäss  ihr  geringes  Interesse  an  einem 
gemeinsamen  Familienleben  zum  Ausdruck  und  ist  das  private 
Interesse in der Regel entsprechend tiefer zu veranschlagen. Anders 
verhält  es  sich  lediglich  dann,  wenn  objektive,  nachvollziehbare 
Gründe  für  das  bisherige  Getrenntleben  bestehen,  welche  dagegen 
sprechen, dieses zu Lasten der Betroffenen zu würdigen (vgl. Urteil 
des Bundesgerichts vom 24. Mai 2019 [2C_889/2018],  Erw. 3.1 mit 
Hinweisen; VGE vom 22. Januar 2020 [WBE.2019.1], Erw. II/3.4.2). 
Zu denken ist unter anderem an Fälle, in denen ein früher gestelltes 
Nachzugsgesuch  objektiv  betrachtet  keine  Erfolgschancen  gehabt 
hätte,  weil  es  bislang  an  einer  gesetzlichen  Nachzugsvoraussetzung 
fehlte  (z.B.  bedarfsgerechte Wohnung  oder  Unabhängigkeit  von  der 
Sozialhilfe)  und  die  nachziehende  Person  die  Gründe  hierfür 
belegtermassen  nicht  selbst  zu  verantworten  hat  (z.B.  Unfall  oder 
erfolglose 
schwere  Krankheit, 
Wohnungssuche wegen Wohnungsknappheit). Das Bundesgericht hat 

Pflegefall, 

Todes  

oder 

aber  auch  bereits  die  berufliche  Karriere  einer  nachzuziehenden 
Ehefrau  und  Mutter  im  Ausland  als  objektiven,  nachvollziehbaren 
Grund  für  das  achtjährige  Getrenntleben  der  Mutter  und  der 
gemeinsamen Tochter vom in der Schweiz anwesenheitsberechtigten 
Vater  qualifiziert  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom  22. Mai  2017 
[2C_386/2016], Erw. 2.3.2). 

die 

über 

1989 

Rechte 

Gegebenenfalls  sind  zudem  sämtliche  weiteren  Umstände  des 
Einzelfalls  zu  beachten,  welche  sich  –  namentlich  unter  dem 
Gesichtspunkt  des  Kindswohls  (Art. 3  des  Übereinkommens  vom 
20. November 
des  Kindes 
[Kinderrechtskonvention,  KRK;  SR 0.107];  vgl.  BGE 144  I  91, 
Erw. 5.2;  Urteil  des  Europäischen  Gerichtshofs  für  Menschenrechte 
[EGMR]  vom  8. November  2016  in  Sachen  El  Ghatet  gegen  die 
Schweiz  [Nr. 56971/10],  Rz. 27 f.  und  46 f.)  –  auf  das  private 
Interesse an der Bewilligung eines nachträglichen Familiennachzugs 
auswirken.
2.3.2.
2.3.2.1.
Die  Beschwerdeführerin  bringt  in  ihrer  Beschwerde  vor,  ihr 
Sohn  B.  lebe  im  Kosovo  bei  seinem  Vater,  dessen  Lebenspartnerin 
und  deren  beiden  gemeinsamen  Kindern 
in  einer  äusserst 
problematischen  Konstellation.  Er  habe  kein  eigenes  Zimmer  und 
müsse im Wohnzimmer schlafen. Er sei der Aussenseiter und dieser 
Situation in Ermangelung eines Rückzugsorts schutzlos ausgeliefert. 
Dem  Vater  sei  sein  Sohn  egal,  was  sich  auch  in  der  kampflosen 
Aufgabe  des  Sorgerechts  zeige.  Er  habe  sich  auch  schon  beklagt, 
dass  der  Sohn  zu  viel  esse  und  ihn  am  meisten  koste.  Von  der 
Lebenspartnerin  seines  Vaters  derweil  werde  B.  wortwörtlich 
stiefmütterlich  behandelt.  B.  habe 
im  Kosovo  somit  keine 
Vertrauensperson,  die  ihn  in  der  Pubertät  unterstützen  könne 
(act. 20). 

Einen Wegfall der bisherigen Betreuungssituation ihres Sohnes 
im  Heimatland,  welcher  den  Familiennachzug  –  bei  gleichzeitigem 
Fehlen einer adäquaten Betreuungsalternative – offensichtlich gebie
ten  würde  (Art. 75  VZAE;  siehe  vorne  Erw. 2.3.1.3),  macht  die 
Beschwerdeführerin  damit  nicht  geltend. Auch  sonst  finden  sich  in 

den Akten keine diesbezüglichen Anhaltspunkte. Insbesondere gehen 
weder  aus  der  Beschwerde  noch  aus  den  sonstigen Akten  konkrete 
Anhaltspunkte hervor, wonach der Kindsvater nicht mehr in der Lage 
wäre  oder  sich  weigern  würde,  seinen  Sohn  weiterhin  zu  betreuen. 
Einen  solchen  konkreten  Anhaltspunkt  bildet  auch  das  angebliche 
Klagen  des  Kindsvaters,  der  Sohn  esse  zu  viel  und  koste  ihn  am 
meisten,  nicht  –  selbst  wenn  der  Kindsvater  dies  tatsächlich  so 
geäussert haben sollte. Damit lebt der Sohn der Beschwerdeführerin 
im  Kosovo  in  eben  der  Betreuungssituation  beim  Kindsvater,  in 
welcher  ihn  die  Beschwerdeführerin  zurückliess,  als  sie  sich  2012 
anlässlich  ihrer  Scheidung  vom  Kindsvater  mit  der  Zuteilung  des 
alleinigen  Sorgerechts  an  diesen  einverstanden  erklärte  und  als  sie 
2013  zu  ihrem  Schweizer  Ehemann  in  die  Schweiz  übersiedelte. 
Auch  bestehen  keine  konkreten  Anhaltspunkte  dafür,  dass  die 
väterliche Betreuung in absehbarer Zukunft wegfallen würde.

Nicht  entscheidend ist  unter  diesen  Umständen,  dass  das allei
nige Sorgerecht für den Sohn B. im Juli 2019 – wiederum im gegen
seitigen  Einvernehmen  der  Kindseltern  (MI2 act. 142 f.;  vgl.  auch 
MI2 act. 21, 47) – vom Kindsvater auf die Beschwerdeführerin über
tragen  wurde  (siehe  vorne 
lit. B).  Offenbar  haben  sich  die 
Kindseltern  darauf  geeinigt,  ihre  2012  anlässlich  der  Scheidung 
getroffene  Entscheidung,  wonach  der  Sohn  beim  Kindsvater 
verbleiben sollte, rückgängig zu  machen. Dies führt jedoch für sich 
allein  nicht  dazu,  dass  die  2012  unter  den  Kindseltern  vereinbarte 
und  in  den  folgenden  sechs  Jahren  gelebte  Betreuungssituation  des 
gemeinsamen  Sohnes  unter  dem  Gesichtspunkt  von  Art. 73  Abs. 3 
i.V.m.  Art. 75  VZAE  als  weggefallen  zu  betrachten  wäre.  Im 
Gegenteil: Es kann nicht angehen, von den Nachzugsfristen gemäss 
Art. 73  Abs. 1  VZAE  abzuweichen,  bloss  weil  die  Kindseltern  die 
einvernehmlich  erfolgte  Zuteilung  des  Sorgerechts  für  das  nunmehr 
nachzuziehende gemeinsame Kind einvernehmlich neu regeln lassen. 
Schliesslich  dienen  die  Fristen  gerade  dazu,  die  mit  einer 
Übersiedlung  in  die  Schweiz  verbundenen  negativen Auswirkungen 
auf die Entwicklung eines Kindes durch einen möglichst frühzeitigen 
Nachzug  zu  minimieren  bzw.  den  Nachzug  zu  unterbinden,  wenn 
diese  Gelegenheit  verpasst  wurde.  Damit  widerspricht  insbesondere 

ein nachträgliches "Verschieben" eines Kindes im jugendlichen Alter 
vom  bislang  betreuenden  Elternteil  im  Heimatland  zum  in  die 
Schweiz  übersiedelten  Elternteil  ohne  triftige  Gründe  Sinn  und 
Zweck  der  Nachzugsfristenregelung  und  rechtfertigt  nicht,  nach 
Art. 73  Abs. 3  VZAE  ausnahmsweise  davon  abzuweichen.  Ob  der 
Beschwerdeführerin  anfangs  Juli  2019,  als  ihr  das  Sorgerecht  für 
ihren  Sohn  übertragen  wurde,  angesichts  der  Ende  Mai  2019 
erfolgten  Trennung  von  ihrem  Schweizer  Ehegatten  nicht  ohnehin 
bereits  wieder  zugemutet  werden  konnte,  zu  ihrem  Sohn  in  den 
Kosovo  zurückzukehren  (vgl.  hinten  Erw. 2.3.2.2),  kann  nach  dem 
Gesagten offen bleiben.

Anzumerken bleibt, dass selbst bei einem eigentlichen Wegfall 
der  Betreuung  des  Sohnes B.  durch  seinen Vater  grundsätzlich  eine 
adäquate  Betreuungsalternative  bei  den  Eltern  der  Beschwerde
führerin,  B.s  Grosseltern,  bestünde.  Dass  –  wie  die  Beschwerde
führerin  in  ihrer  Beschwerde  unsubstantiiert  behauptet  (act. 21)  – 
ihre  Scheidung  vom  Kindsvater  auch  die  grosselterliche  Beziehung 
ihrer  Eltern  zu  B.  beeinträchtigt  hat,  mag  zutreffen.  Dass  die 
Grosseltern nicht bereit oder nicht in der Lage wären, B. nötigenfalls 
zu  betreuen,  wird  durch  die  Beschwerdeführerin  indes  nicht 
vorgebracht,  geschweige  denn  belegt.  Eine  alternative  Betreuung 
durch die im Kosovo lebenden Grosseltern erscheint damit mangels 
konkreter gegenteiliger Anhaltspunkte grundsätzlich möglich. 

Nach dem Gesagten ist die Betreuungssituation des Sohnes der 
Beschwerdeführerin im Heimatland weder weggefallen, noch ist für 
die  absehbare  Zukunft  mit  ihrem  Wegfall  zu  rechnen.  Selbst  wenn 
dem doch so wäre, bestünde eine adäquate Betreuungsalternative im 
Heimatland.

Damit  steht  fest,  dass  keine  wichtigen  familiären  Gründe  im 

Sinne von Art. 75 VZAE vorliegen, die für sich allein den Familien
nachzug  offensichtlich  gebieten  würden. Wichtige  familiäre  Gründe 
könnten  sich  allenfalls  aus  einer  Verletzung  von  Art. 8  EMRK 
ergeben (siehe vorne Erw. 2.3.1.3), was nachfolgend zu prüfen ist.

2.3.2.2.
Die Beschwerdeführerin war bei Einreichung des Familiennach

zugsgesuchs für ihren Sohn B. mit einem Schweizer verheiratet und 

lebte – anders als heute – mit ihrem Ehegatten in ehelicher Gemein
schaft  zusammen  (siehe  vorne  lit. A;  zur  Massgeblichkeit  des 
Gesuchszeitpunkts Erw. 2.3.1.2). Unter diesen Umständen konnte ihr 
nicht  ohne  Weiteres  zugemutet  werden,  in  den  Kosovo  zurückzu
kehren,  um  die  aufgrund  der  Akten  anzunehmende  familiäre  Be
ziehung zu ihrem Sohn (MI2 act. 46, 101) dort zu leben. Als Ehefrau 
eines  Schweizers,  mit  dem  sie  zusammenlebte,  verfügte  die 
Beschwerdeführerin  zudem  über  ein  gefestigtes  Anwesenheitsrecht 
im  Sinne  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zu Art. 8  EMRK 
(Art. 42  Abs. 1  AIG;  BGE 137  I  284,  Erw. 1.3).  Damit  steht  fest, 
dass  die  Verweigerung  des  Familiennachzugs  des  Sohnes  der 
Beschwerdeführerin das von Art. 8 EMRK geschützte Familienleben 
tangierte 
In 
konventionskonformer  Auslegung  von  Art. 73  Abs. 3  VZAE  ist 
folglich  eine  umfassende  Interessenabwägung  vorzunehmen,  um  zu 
eruieren,  ob  wichtige  familiäre  Gründe  vorliegen  bzw.  vorlagen, 
aufgrund  welcher  der  Nachzug  trotz  verpasster  Frist  zu  bewilligen 
wäre (siehe vorne Erw. 2.3.1.4).

(zum  Ganzen  BGE 139 

I  330,  Erw. 2.1). 

2.3.2.3.
Im  Zeitpunkt des verspätet eingereichten Nachzugsgesuchs am 
22. März  2019  war  der  Sohn  der  Beschwerdeführerin  (geb.  2004) 
15 Jahre  alt.  Damit  war  er  bereits  erheblich  älter  als  13 Jahre, 
weshalb sich das bereits aufgrund des Verpassens der Nachzugsfrist 
von Art. 73 Abs. 1 VZAE grosse öffentliche Interesse an der Verwei
gerung  des  nachträglichen  Familiennachzugs  des  Sohnes  mit  Blick 
auf  die  altersbedingt  zu  erwartenden  Integrationsschwierigkeiten  in 
der Schweiz zusätzlich erhöht. Insgesamt ist das öffentliche Interesse 
als gross bis sehr gross zu qualifizieren.

2.3.2.4.
2.3.2.4.1.
Was  demgegenüber  das  private  Interesse  angeht,  ist  im  Sinne 

einer  Standortbestimmung  zunächst festzuhalten,  dass  mit  dem  ver
fahrensgegenständlichen  Familiennachzugsgesuch  um  den  Nachzug 
eines  Kindes  vom  einen  Elternteil  zum  anderen  ersucht  wird.  Dies 
nachdem  das  nachzuziehende  Kind  anlässlich  der  Scheidung  der 
Eltern  im  Jahr  2012  beim  einen  Elternteil  im  Heimatland  verblieb 

und  durch  diesen  betreut  wurde,  während  der  andere  –  nunmehr 
nachziehende – Elternteil in die Schweiz übersiedelte.

2.3.2.4.2
Die  Beschwerdeführerin  und  der Vater  ihres  nunmehr  nachzu

ziehenden Sohnes B. liessen sich am 27. September 2012 im Kosovo 
scheiden,  wobei  das  alleinige  Sorgerecht  dem  Kindsvater  zugeteilt 
wurde. Wie sich dem Scheidungsurteil entnehmen lässt, erfolgte die 
Sorgerechtszuteilung  an  den  Kindsvater  gemäss  vorgängiger 
Einigung  der  Parteien  und  äusserte  die  Beschwerdeführerin  auch 
anlässlich  der  Hauptverhandlung  ihr  Einverständnis  (MI2 act. 34). 
Im  August  2013  übersiedelte  die  Beschwerdeführerin  sodann  zur 
Vorbereitung  der  Eheschliessung  mit  ihrem  Schweizer  Ehemann  in 
die  Schweiz.  Hinweise,  wonach  die  Beschwerdeführerin  in  den 
Jahren nach der einvernehmlichen Zuteilung des Sorgerechts an den 
Kindsvater  versucht  hätte,  diese  rückgängig  zu  machen  und/oder 
ihren Sohn in die Schweiz nachzuziehen, gehen weder aus den Akten 
noch  aus  der  Beschwerde  hervor.  Damit  ist  festzuhalten,  dass  die 
Beschwerdeführerin  von  der  Scheidung  im  September  2012  bis  zur 
Einreichung  des  Familiennachzugsgesuchs  für  ihren  Sohn  im  März 
2019  während  rund  sechseinhalb  Jahren  freiwillig  getrennt  von 
diesem 
sich  nachweislich  um  eine 
Zusammenführung bemüht hätte.

lebte,  ohne  dass 

sie 

Wenn  die  Beschwerdeführerin  in  ihrer  Beschwerde  vorbringt, 
sie  habe  mit  dem  Nachzugsgesuch  zugewartet,  bis  sich  ihre 
finanziellen  Verhältnisse  gebessert  hätten,  ihr  Schweizer  Ehemann 
sei  einem  Nachzug  ablehnend  gegenübergestanden  und  die 
Nachzugsfristenregelung  sei  für  sie  komplex  (act. 18 f.),  macht  sie 
damit sinngemäss geltend, es bestünden objektive, nachvollziehbare 
Gründe für das lange Getrenntleben von ihrem Sohn.

Hätte  ein  früher  gestelltes  Nachzugsgesuch  objektiv  betrachtet 
keine  Erfolgschancen  gehabt,  weil  es  bislang  an  einer  gesetzlichen 
Nachzugsvoraussetzung  fehlte,  kann  darin  –  wie  gesehen  –  ein 
objektiver, nachvollziehbarer Grund für das bisherige Getrenntleben 
eines  nachziehenden  Elternteils  vom  nachzuziehenden  Kind  liegen. 
ist  allerdings,  dass  der  nachziehende  Elternteil 
Vorausgesetzt 
belegtermassen  nicht  selbst  dafür  verantwortlich  ist,  dass  die 

sie 

dass 

zumindest 

fragliche  Nachzugsvoraussetzung  bisher  nicht  erfüllt  war  (siehe 
vorne Erw. 2.3.1.4.3). Zudem muss die nachziehende Person belegen 
oder 
das 
glaubhaft  machen, 
Familiennachzugsgesuch  eingereicht  hat,  sobald  die  fehlende 
Nachzugsvoraussetzung erfüllt bzw. deren Erfüllung absehbar wurde. 
Die  Beschwerdeführerin  macht  in  ihrer  Beschwerde  lediglich 
geltend, es sei zu berücksichtigen, dass sie aus finanziellen Gründen 
mit  dem  Nachzugsgesuch  für  ihren  Sohn  zugewartet  habe  (act. 19). 
In  ihrer  Stellungnahme  zuhanden  des  MIKA  vom  29. März  2019 
hatte  sie  dazu  ausgeführt,  sie  habe  nach  ihrer  Einreise  im  August 
2013 erst im Jahr 2015 in einem 10 % Pensum zu arbeiten begonnen. 
Im Jahr 2016 habe sie ihr Pensum auf 50 % aufstocken und im Jahr 
2017  im  Rahmen  einer  Temporär Anstellung  im  Vollzeitpensum 
arbeiten  können.  Seit  November  2017  verfüge  sie  über  eine 
unbefristete  Festanstellung  mit  einem  Arbeitspensum  von  100 % 
(MI2 act. 63; vgl. auch MI2 act. 3). Anhaltspunkte dafür, weshalb es 
der  Beschwerdeführerin  unverschuldeterweise  nicht  möglich 
gewesen sein sollte, bereits während der knapp drei Jahre zwischen 
dem  Erhalt  der Aufenthaltsbewilligung  am  10. März  2014  und  dem 
Ablauf  der  Nachzugsfrist  für  ihren  Sohn  am  3. Januar  2017  eine 
Vollzeitanstellung 
finanziellen 
Voraussetzungen  für  den  Nachzug  ihres  Sohnes  (für  den  fraglichen 
Zeitraum  Art. 44  lit. c  AuG)  zu  erfüllen,  sind  nicht  ersichtlich  und 
werden  von  der  Beschwerdeführerin  auch  nicht  vorgebracht.  Dies 
gilt 
insbesondere  für  allfällige  erfolglose  Arbeitsbemühungen. 
Ebenso wenig ist aufgrund der Akten ersichtlich oder wird durch die 
Beschwerdeführerin  dargelegt,  weshalb  sie  das  Nachzugsgesuch 
nicht  zumindest  zeitnah  nach Antritt  der  unbefristeten  Vollzeitstelle 
im  November  2017  einreichte.  Dass  sie  stattdessen  nochmals  über 
ein  Jahr  lang  zuwartete,  bevor  sie  am  22. März  2019  den  Nachzug 
beantragte,  lässt  zumindest  fraglich  erscheinen,  ob  finanzielle 
Gründe  für  das  Verpassen  der  Nachzugsfrist  überhaupt  eine  we
sentliche Rolle spielten. Im Übrigen ist die Beschwerdeführerin seit 
dem  25. November  2013 mit  ihrem  Schweizer  Ehemann  verheiratet 
laufenden 
und 
Nachzugsfrist  in  ehelicher  Gemeinschaft  mit  diesem  zusammen. 

lebte  während  der  bis  zum  3. Januar  2017 

anzutreten 

und 

die 

so 

Ausweislich  der  Akten  war  der  Ehemann  jedenfalls  im  Juli  2013 
arbeitstätig  (MI1 act. 34,  51;  vgl.  MI2 act. 75).  Um  auch  nur 
ansatzweise  glaubhaft  zu  machen,  dass  die  Nachzugsfrist  wegen 
unverschuldeten  Nichterfüllens  der  finanziellen  Nachzugsvoraus
setzungen  verpasst  wurde,  hätte  die  Beschwerdeführerin  deshalb 
darlegen müssen, dass sie zusammen mit ihrem Ehemann nicht über 
die erforderlichen finanziellen Mittel verfügte und beide nicht in der 
Lage  waren,  vor  Ablauf  der  Nachzugsfrist  etwas  daran  zu  ändern. 
Die  Vorbringen  der  Beschwerdeführerin  zu  ihren  finanziellen 
Verhältnissen vermögen ihr langes Getrenntleben von ihrem Sohn B. 
somit nicht objektiv und nachvollziehbar zu begründen. 

in 

das 

fest, 

diesbezügliche  Vorbringen 

Was  sodann  die  angeblich  ablehnende  Haltung  des  Schweizer 
Ehemannes der Beschwerdeführerin gegenüber einem Nachzug ihres 
Sohnes  angeht,  hält  die  Vorinstanz  in  ihrem  Einspracheentscheid 
sinngemäss 
der 
Beschwerdeführerin  sei 
ihrer  anderslautenden 
in  Anbetracht 
Beteuerung im Gesuchsverfahren nicht glaubhaft. Dem kann, wie die 
ihrer  Beschwerde  zu  Recht  vorbringt 
Beschwerdeführerin 
(act. 19),  nicht  gefolgt  werden.  So  gab  die  Beschwerdeführerin  in 
ihrem  Schreiben  an  das  MIKA  vom  12. Februar  2019,  welches 
zusammen  mit  dem  Nachzugsgesuch  vom  22. März  2019  beim 
MIKA  einging,  zwar  tatsächlich  an,  ihr  Ehemann  sei  mit  dem 
Nachzug  einverstanden  (MI2 act. 3).  Am  27. Mai  2019,  d.h.  rund 
zwei Monate nach Einreichung des Nachzugsgesuchs, erfolgte indes 
die Trennung der Eheleute (siehe vorne lit. A). Zudem hatte sich der 
Ehemann bereits im Jahr 2013 im Verfahren betreffend den Nachzug 
der Beschwerdeführerin zurückhaltend zu einem allfälligen Nachzug 
des  Sohnes  der  Beschwerdeführerin  geäussert  (MI1 act. 31).  Nach 
den  gesamten  Umständen  ist  das  erstmals  in  der  Einsprache  vom 
11. Juli  2019  gemachte  Vorbringen  der  Beschwerdeführerin  – 
wonach ihr Wunsch, ihren Sohn nachzuziehen, die Ehe belastet, ihr 
Ehemann  sich  dagegengestellt  und  dies  letztlich  zur  Trennung 
geführt  habe  –  somit  grundsätzlich  als  plausibel  zu  beurteilen.  Vor 
diesem Hintergrund wird zu Gunsten der Beschwerdeführerin davon 
ausgegangen,  dass  ihr  Ehemann  dem  Nachzug  wie  behauptet 
ablehnend  gegenüberstand.  Dass  der  Ehemann  die  Beschwerde

führerin indes effektiv davon abgehalten hätte, den Nachzug zu bean
tragen  –  etwa  indem  er  es  ihr  unter  Androhung  wie  auch  immer 
gearteter  Konsequenzen  verbot  –  wird  nicht  vorgebracht.  Ebenso 
wenig  finden  sich  dafür  in  den Akten  irgendwelche Anhaltspunkte. 
Insgesamt ist damit anzunehmen, dass die ablehnende Haltung ihres 
Ehegatten  zumindest  dazu  beitrug,  dass  die  Beschwerdeführerin  bis 
ins Jahr 2019 keine Bemühungen unternahm, ihren Sohn zu sich in 
die  Schweiz  holen.  Verunmöglicht  wurde  ein 
fristgemässes 
Nachzugsgesuch  dadurch  indes  –  objektiv  betrachtet  –  nicht. 
Untermauert  wird  dies  durch 
die 
Beschwerdeführerin  das  Nachzugsgesuch  für  ihren  Sohn  letztlich 
trotz  der  anzunehmenden  negativen  Haltung 
ihres  Ehegatten 
einreichte.  Als  objektiver,  nachvollziehbarer  Grund,  der  das  lange 
ihrem  Sohn  zu 
Getrenntleben  der  Beschwerdeführerin  von 
rechtfertigen  vermöchte,  ist  die  anzunehmende  Ablehnung  des 
Nachzugs  durch  den  Ehegatten  daher 
insgesamt  nicht  zu 
qualifizieren.

den  Umstand,  dass 

Aus  der  behaupteten  Komplexität  der  geltenden  Nachzugsfris

tenregelung schliesslich kann die Beschwerdeführerin nichts zu ihren 
Gunsten  ableiten.  Dies  hat  bereits  die  Vorinstanz  zutreffend  festge
stellt  (act. 7).  Es  obliegt  der  nachzugswilligen  Person,  sich 
rechtzeitig über das einschlägige Gesetzes  und Verordnungsrecht zu 
informieren  und  sich  dieses  nötigenfalls  fachkundig  erläutern  zu 
lassen.

Nach  dem  Gesagten  lebte  die  Beschwerdeführerin  von  der 
Scheidung  im  September  2012  bis  zum  Nachzugsgesuch  im  März 
2019  während  mehr  als  sechs  Jahren  freiwillig  von  ihrem  Sohn 
getrennt. Die anzunehmende Ablehnung ihres Schweizer Ehemannes 
gegenüber  einem  Nachzug  des  Sohnes  vermag  das 
lange 
Getrenntleben zwar zu einem gewissen Grad zu erklären, stellt aber 
keinen objektiven, nachvollziehbaren Grund dar, welcher zu Gunsten 
der Beschwerdeführerin zu berücksichtigen wäre. Ein solcher Grund 
ist auch sonst nicht ersichtlich. Nachdem kein zu berücksichtigender 
Grund ersichtlich ist, welcher das lange freiwillige Getrenntleben zu 
ist  das  grundsätzlich  grosse  private 
rechtfertigen  vermöchte, 
Interesse der  Beschwerdeführerin und ihres  Sohnes, in  der  Schweiz 

zusammenleben  zu  können,  tiefer  zu  veranschlagen  und  als  mittel 
einzustufen.

2.3.2.4.3.
Sodann sind bei der Bemessung des privaten Interesses an einer 
sämtliche 
Bewilligung  des  nachträglichen  Familiennachzugs 
weiteren Umstände zu beachten, welche im Einzelfall relevant sind. 
Zu  einer  Erhöhung  des  privaten  Interesses  führt  dabei  namentlich, 
wenn das Kindswohl eine Übersiedlung des nachzuziehenden Kindes 
gebietet.

Der  Sohn  der  Beschwerdeführerin  lebt  seit  seiner  Geburt  im 

Jahr  2004,  mithin  gut  15 Jahre  vor  Einreichung  des  Familien
nachzugsgesuchs, im Kosovo und wird von seinem Vater betreut. Bis 
zur  Scheidung  im  September  2012,  also  während  gut  achteinhalb 
Jahren,  betreute  ihn  sein  Vater  zusammen  mit  seiner  Mutter  (der 
Beschwerdeführerin). Während der folgenden sechseinhalb Jahre bis 
zur  Gesuchseinreichung  betreute 
ihn  sein  Vater  allein  bzw. 
zusammen  mit  dessen  neuer  Lebenspartnerin.  Der  Sohn  hat  seine 
gesamte Kindheit und bereits einen substantiellen Teil seiner Jugend 
im  Kosovo  verbracht  und  dort  auch  die  Schule  besucht. 
Entsprechend ist davon auszugehen, dass er in kultureller wie auch in 
sozialer  Hinsicht  fest  in  seinem  Heimatland  verwurzelt  ist.  Zudem 
hat  er  in  der  Heimat  offenbar  eine  Berufsausbildung  begonnen.  So 
besuchte er ausweislich der Akten 2018/2019 eine Schule für Handel, 
Hotel und Tourismus in Y. (MI2 act. 32). Zur Schweiz hat der Sohn 
der  Beschwerdeführerin  hingegen  keinen  aktenkundigen  Bezug. 
Insbesondere  hat  er  auch  die  Beschwerdeführerin  seit 
ihrer 
Übersiedlung im Jahr 2013 nie in der Schweiz besucht (sondern sie 
ihn  jeweils  im  Kosovo).  Die  deutsche  Sprache  beherrscht  er 
ausweislich der Akten ebenso wenig (zum Ganzen MI2 act. 46, 101; 
act. 8).  Für  den  Fall,  dass der  Nachzug  bewilligt  würde,  ist  deshalb 
insgesamt mit nicht zu unterschätzenden Integrationsschwierigkeiten 
in der Schweiz zu rechnen. Schliesslich ist zu berücksichtigen, dass 
sich  der  Sohn  der  Beschwerdeführerin  im  Gesuchszeitpunkt  mit 
einem Alter von 15 Jahren inmitten der Pubertät befand. Dies lässt es 
mit  Blick  auf  das  Kindswohl  umso  problematischer  erscheinen,  ihn 
im Rahmen einer Übersiedlung in die Schweiz aus seiner zeitlebens 

gewohnten  Umgebung  und  seinem  etablierten  sozialen  Umfeld 
herauszureissen  und  zu  erwarten,  dass  er  sich  ohne  Kenntnisse  der 
Landessprache  in  einem  ihm  fremden  Land  zurechtfindet  und 
eingliedert. 

Durch  eine  Verweigerung  des  Familiennachzugs  und  den  Ver

bleib  des  Sohnes  im  Kosovo  würde  sodann  die  Fortführung  der 
familiären  Beziehung  zwischen  der  Beschwerdeführerin  und  ihrem 
Sohn  nicht  verunmöglicht.  Diese  könnte  –  wie  in  den  fünfeinhalb 
Jahren zwischen der Ausreise der Beschwerdeführerin in die Schweiz 
und  der  Einreichung  des  Nachzugsgesuchs  (siehe  vorne  lit. A)  – 
mittels  moderner  Kommunikationsmittel  und  durch  Besuche  der 
Beschwerdeführerin  im  Kosovo  aufrechterhalten  werden  (vgl.  MI2
act. 46, 101). Die zweifellos eingeschränkten Besuchsmöglichkeiten 
sind  nicht  derart  einschneidend,  dass  sie  als  unzumutbar  anzusehen 
wären.  Dies  umso  weniger,  als  die  Beziehung  zwischen  der  Be
schwerdeführerin und ihrem Sohn seit Jahren in dieser Form gelebt 
wird. 

Damit  ist  im  Sinne  eines  Zwischenfazits  davon  auszugehen, 
dass  ein Verbleib im  Kosovo  dem  Kindswohl  des  Sohnes  B.  besser 
entspricht als ein nachträglicher Familiennachzug in die Schweiz.

Zu  berücksichtigen  bleiben  die  Vorbringen  der  Beschwerde

führerin  betreffend  die  Situation  des  Sohnes  in  der  Familien   bzw. 
Wohngemeinschaft  mit  seinem  Vater,  dessen  Lebenspartnerin  und 
deren beiden gemeinsamen Kindern, welche mit dem Kindswohl des 
Sohnes  nicht  zu  vereinbaren  sei  (act. 20;  siehe  vorne  Erw. 2.3.2.1). 
Dass ein Jugendlicher mangels Wohnraum kein eigenes Zimmer hat 
und  im  Wohnzimmer  schlafen  muss,  wie  dies  für  den  Sohn  der 
Beschwerdeführerin offenbar der Fall ist, ist dem Kindswohl gewiss 
nicht  förderlich.  Ohne  die  damit  verbundenen  Einschränkungen  zu 
verharmlosen,  sind  derartige  Umstände  allerdings  nicht  unüblich, 
zumal  in  einer  fünfköpfigen  Familie  in  einem  Land  mit  schlechter 
Wirtschaftslage. Weiter wird zu Gunsten der Beschwerdeführerin mit 
deren unbelegten, aber jedenfalls teilweise substantiierten und in sich 
plausiblen Beschwerdevorbringen davon ausgegangen, dass ihr Sohn 
als  Kind  aus  früherer  Ehe  seines  Vaters  gegenüber  seinen  Stief
geschwistern benachteiligt wird und dass er von seinem Vater insge

samt  nicht  die  benötigte  Zuwendung  erhält  (act. 20;  siehe  vorne 
Erw. 2.3.2.1).  Damit  entspricht  auch  die  anzunehmende  zwischen
menschliche  Situation  des  Sohnes  im  Familienverband  sicherlich 
nicht  dem  Kindswohl. Allerdings  ist  auch  hierzu  anzumerken,  dass 
Verhältnisse,  wie  sie  in  der  Beschwerde  geschildert  werden,  in 
entsprechenden  (Stief )Familienkonstellationen  nicht  selten  vor
kommen. Von einer unhaltbaren, mit dem Kindswohl nicht zu verein
barenden  Situation  kann  aufgrund  der  Darlegungen 
in  der 
Beschwerde  nicht  die  Rede  sein.  Dazu  bleibt  mit  der  Vorinstanz 
anzumerken,  dass  die  Beschwerdeführerin  die  Lebenssituation ihres 
Sohnes bei seinem Vater im Kosovo erst in ihrer Einsprache erstmals 
thematisierte  (act. 8;  vgl. MI2 act. 63).  Würde  der  Sohn  bei  seinem 
Vater in unhaltbaren oder gar missbräuchlichen Verhältnissen leben, 
im 
hätte 
Gesuchsverfahren gegenüber dem MIKA geltend gemacht.

die  Beschwerdeführerin 

bereits 

sicher 

dies 

Nach  dem  Gesagten  ist  die  vorstehende  Beurteilung  zu  relati

vieren  und  es  ist  insgesamt  nicht  davon  auszugehen,  dass  ein 
Verbleib  beim  Vater  im  Kosovo  dem  Kindswohl  des  Sohnes  B. 
besser  entspricht  als  eine  Übersiedlung  zur  Beschwerdeführerin  in 
die Schweiz. Vielmehr halten sich – soweit aus den Akten ersichtlich 
und  in  der  Beschwerde  dargelegt  –  die  zu  erwartenden  Vor   und 
Nachteile  eines  nachträglichen  Familiennachzugs  mit  Blick  auf  das 
Kindswohl  in  etwa  die  Waage.  Umstände,  aufgrund  derer  das 
Kindswohl  eine  Bewilligung  des  nachträglichen  Familiennachzugs 
gebieten würde, liegen damit indes nicht vor. 

Demnach lässt sich im Fall des Sohnes der Beschwerdeführerin 

auch aus den weiteren Umständen – namentlich unter dem Gesichts
punkt des Kindswohls – nicht auf eine entscheidrelevante Erhöhung 
des  privaten  Interesses  an  einer  Bewilligung  des  nachträglichen 
Familiennachzugs schliessen. 

2.3.2.5.
Im  Ergebnis  überwiegt  –  unter  Berücksichtigung  aller 
relevanten  Umstände  –  das  grosse  bis  sehr  grosse  öffentliche 
Interesse an der Verweigerung des nachträglichen Familiennachzugs 
des Sohnes der Beschwerdeführerin das mittlere private Interesse an 
einer  Bewilligung  des  Nachzugs.  Der  mit  der  Verweigerung 

einhergehende Eingriff in das geschützte Familienleben erweist sich 
somit als verhältnismässig und mithin unter Art. 8 Ziff. 2 EMRK als 
zulässig. Die Verweigerung des nachträglichen Familiennachzugs für 
den Sohn verletzt Art. 8 EMRK nicht. Gleichsam ist auch unter dem 
Gesichtspunkt  von Art. 8  EMRK  das Vorliegen  wichtiger  familiärer 
Gründe  für  eine  ausnahmsweise  Bewilligung  des  nachträglichen 
Familiennachzugs im Sinne von Art. 73 Abs. 3 VZAE zu  verneinen 
(siehe  vorne  Erw. 2.3.1.3 f.).  Mangels  wichtiger  familiärer  Gründe 
im Sinne von Art. 73 Abs. 3 VZAE steht das Verpassen der Frist von 
Art. 73  Abs. 1  VZAE 
allfälligen  Gutheissung  des 
Familiennachzugsgesuchs  für  den  Sohn  B.  gestützt  auf Art. 44 AIG 
entgegen.
2.4.
Zusammenfassend hält die Verweigerung des Familiennachzugs 
für den Sohn der Beschwerdeführerin sowohl vor nationalem Recht 
als 
angefochtene 
Einspracheentscheid  ist  diesbezüglich  nicht  zu  beanstanden  und  die 
Beschwerde in diesem Punkt abzuweisen.

der  EMRK 

stand.  Der 

einer 

auch 

vor 

3.
3.1.
Die  Beschwerdeführerin  beantragt  in  ihrer  Beschwerde,  es  sei 
ihr in Aufhebung von Dispositivziffer 2 des Einspracheentscheids die 
unentgeltliche  Rechtspflege 
für  das  Einspracheverfahren  zu 
gewähren (Beschwerdeantrag 2). 

Dazu ist zunächst festzuhalten, dass die Beschwerdeführerin in 
ihrer  Einsprache  die  Gewährung  der  unentgeltlichen  Rechtspflege 
sowie  die  Einsetzung  ihres  Rechtsvertreters  als  unentgeltlicher 
Rechtsbeistand  beantragt  hat  (Einspracheantrag 4,  MI2 act. 91). 
Dieser Antrag  wurde  in  Dispositivziffer 2  des  Einspracheentscheids 
mit  den  Worten,  "Das  Gesuch  um  Bewilligung  der  unentgeltlichen 
Rechtspflege wird abgewiesen.", abgewiesen (act. 11). Entsprechend 
ist der Beschwerdeantrag 2 der Beschwerdeführerin so zu verstehen, 
des 
dass 
Einspracheentscheids  die  unentgeltliche  Rechtspflege 
für  das 
Einspracheverfahren  zu  gewähren  und  ihr  Rechtsvertreter  als 

von  Dispositivziffer 2 

in  Aufhebung 

ihr 

unentgeltlicher  Rechtsbeistand 
einzusetzen sei.

für  das  Einspracheverfahren 

Sodann  ist  klarzustellen,  dass  im  Einspracheverfahren  gemäss 

§ 8 Abs. 1 EGAR weder Gebühren erhoben noch Parteientschädigun
gen  zugesprochen  werden.  Zu  klären  bleibt  somit  einzig,  ob  der 
Rechtsvertreter  des  Beschwerdeführers  im  Einspracheverfahren  als 
unentgeltlicher Rechtsbeistand hätte eingesetzt werden müssen.

3.2.
Gemäss § 2 Abs. 1 EGAR i.V.m. § 34 Abs. 2 VRPG kann einer 
natürlichen  Person  auf  Gesuch  eine  unentgeltliche  Rechtsvertretung 
bestellt werden, wenn die Partei ihre Bedürftigkeit nachweist und das 
Begehren nicht aussichtslos erscheint. Zudem muss die Schwere der 
Massnahme  oder  die  Rechtslage  die  Vertretung  rechtfertigen  und 
diese  zur  gehörigen  Wahrung  der  Interessen  der  Partei  notwendig 
sein.  Auch  gemäss  Art. 29  Abs. 3  BV  hat  eine  Person  nur  dann 
Anspruch  auf  unentgeltlichen  Rechtsbeistand,  wenn  sie  nicht  über 
die  erforderlichen  Mittel  verfügt, 
ihr  Rechtsbegehren  nicht 
aussichtslos  erscheint  und  der  Rechtsbeistand  zur  Wahrung  ihrer 
Rechte notwendig ist.

3.3.
Die Vorinstanz  wies  in  ihrem  Einspracheentscheid  das  Gesuch 
ihres  Vertreters  als 
der  Beschwerdeführerin  um  Einsetzung 
unentgeltlicher  Rechtsbeistand  für  das  Einspracheverfahren  mit  der 
Begründung  ab,  die  prozessuale  Bedürftigkeit  sei  nicht  erstellt. 
Zudem  sei  das  Einsprachebegehren  als  aussichtslos  zu  qualifizieren 
(act. 10). 
3.4.
3.4.1.
Betreffend  das  Erfordernis  der  prozessualen  Bedürftigkeit 

verwies  die Vorinstanz  zutreffend  auf  die  Eingabe  der  Beschwerde
führerin  an  das  MIKA  vom  29. März  2019.  Darin  hatte  die 
Beschwerdeführerin festgehalten, dass sie seit November 2017 über 
eine unbefristete Festanstellung mit Vollzeitpensum verfüge, weshalb 
sie  Ersparnisse  habe  auf  die  Seite  legen  können  um  den  Nachzug 
ihres Sohnes zu ermöglichen (MI2 act. 63). Unter diesen Umständen 
genügten  die Angaben,  welche  die  Beschwerdeführerin  im  Rahmen 

ihrer  Einsprache  vom  11. Juli  2019  lediglich  zu  ihren  monatlichen 
Einnahmen  und  Fixkosten  machte  und  belegte  (MI2 act. 103 f., 
114 ff.), nicht für den Nachweis ihrer prozessualen Bedürftigkeit.

Weiter ist mit dem vorinstanzlichen Einspracheentscheid festzu

ihr 

halten,  dass  die  Beschwerdeführerin  im  Einspracheverfahren  trotz 
entsprechender  Aufforderung  mit  Verfügung  der  Vorinstanz  vom 
6. August  2019  (MI2 act. 137)  nicht  hinreichend  begründet  und 
belegt  hat,  weshalb  ihr  Schweizer  Ehemann  nicht  in  der  Lage  sein 
im  Rahmen  der  ehelichen  Beistandspflicht  einen 
sollte, 
Prozesskostenbeitrag  zu  leisten.  Die  Beschwerdeführerin  hatte  dazu 
mit  Eingabe  ihres  Rechtsvertreters  vom  23. August  2019  im 
Wesentlichen  festgehalten,  sie  könne  keine  diesbezüglichen  Belege 
vorbringen,  da  sie  seit  drei Monaten  von  ihrem  Ehemann  getrennt 
lebe  und  keinen  Kontakt  zu  ihm  habe.  Überhaupt  sei  es  absolut 
unzumutbar,  von  ihrem  Ehegatten  finanzielle  Unterstützung  für  ein 
Verfahren  zu  fordern,  von  welchem  dieser  von  Beginn  weg  nichts 
habe  wissen  wollen  und  welches  einer  der  Hauptgründe  für  die 
Trennung  gewesen  sei.  Ebenso  wenig  könne  ihr  zugemutet  werden, 
den  Prozesskostenbeitrag  auf  dem  Rechtsweg  einzufordern  (MI2
act. 151 ff.).  Wie  die  Vorinstanz  in  ihrem  Einspracheentscheid 
korrekt  festhält,  genügen  die  Hinweise  der  Beschwerdeführerin  auf 
den  fehlenden  persönlichen  Kontakt  zu  ihrem  Ehemann  und  auf 
dessen 
den 
Familiennachzug  ihres  Sohnes  zu  unterstützen,  nicht,  um  die  ehe
liche  Beistandspflicht  in  den  Hintergrund  treten  zu  lassen.  Die 
Beschwerdeführerin  hat  ihre  zivilrechtlichen  Ansprüche  gegenüber 
ihrem Ehegatten nötigenfalls gerichtlich durchzusetzen.

anzunehmenden  Unwillen, 

betreffend 

sie 

3.4.2.
Die Beschwerdeführerin bringt auch in ihrer Beschwerde nichts 
vor,  was  die  Feststellungen  der  Vorinstanz  betreffend  prozessuale 
Bedürftigkeit nachträglich in Zweifel zu ziehen vermöchte. Vielmehr 
decken  sich  die  diesbezüglichen  Beschwerdevorbringen  im Wesent
lichen  mit  den Ausführungen  in  der  Eingabe  vom  23. August  2019. 
Zum Vorhalt der Vorinstanz  betreffend ihre  Ersparnisse  äussert  sich 
die Beschwerdeführerin in der Beschwerde nicht. 

3.4.3.
Nach  dem  Gesagten  hat  die  Vorinstanz  zutreffend  festgestellt, 
dass  die  Beschwerdeführerin  im  Einspracheverfahren  den  für  die 
Einsetzung  ihres Vertreters  als  unentgeltlicher  Rechtsbeistand  erfor
derlichen Nachweis prozessualer Bedürftigkeit nicht erbracht hat. 

3.5.
Angesichts des fehlenden Nachweises der prozessualen Bedürf

tigkeit  hat  die  Vorinstanz  die  Einsetzung  des  Vertreters  der 
Beschwerdeführerin  als  unentgeltlicher  Rechtsbeistand  für  das 
Einspracheverfahren  zu  Recht  verweigert.  Wie  es  sich  mit  der 
Aussichtslosigkeit  der  Einsprachebegehren  verhält  (siehe  vorne 
Erw. 3.3),  kann  somit  offen  bleiben.  Die  Beschwerde  ist  auch  in 
diesem Punkt abzuweisen.

III.
(Kosten  und Entschädigungsfolgen)

Rückstufung

18
Verhältnis  der  per  1. Januar  2019  neu  eingeführten  migrationsrechtlichen 
Massnahme  der  Rückstufung  (Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  unter 
ersatzweiser Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung) gemäss Art. 63 Abs. 2 AIG 
zum  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  mit  Wegweisung  gemäss Art. 63 
Abs. 1 AIG (Erw. 2)

Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 7. Juli 2020, in Sachen 

A. gegen Amt für Migration und Integration (WBE.2020.8).

Sachverhalt

A.
Der 1978 geborene Beschwerdeführer ist kosovarischer Staats

angehöriger und reiste am 18. März 1992 in die Schweiz ein (Akten 
des Amts für Migration und Integration [MI act.] 7), wo ihm später 

die Niederlassungsbewilligung erteilt und die Kontrollfrist letztmals 
am  3. Oktober  2018  bis  zum  30. September  2019  verlängert  wurde 
(MI act. 551 f.).  Er 
ist  seit  dem  Jahr  2000  mit  einer  hier 
niedergelassenen  Landsfrau  verheiratet.  Aus  der  Ehe  gingen  die 
Kinder B. (geb. 2005) und C. (geb. 2008) hervor (MI act. 508).

Während  seines  hiesigen  Aufenthalts  wurde  der  Beschwerde

führer wiederholt straffällig und wie folgt verurteilt:

Urteil  des  Bezirksgerichts  Z.  vom  15. März  2005  wegen 
Fahrens  in  angetrunkenem  Zustand;  Verurteilung  zu  einer 
bedingten Gefängnisstrafe von 90 Tagen mit einer Probezeit 
von  fünf  Jahren  und  einer  Busse  von  CHF 900.00  (MI
act. 6). 
Strafverfügung der Staatsanwaltschaft des Kantons Y. vom 
6. März  2008  wegen  Überschreitens  des  zulässigen 
Gesamtgewichtes;  Verurteilung  zu  einer  Busse  von 
CHF 1'050.00 (MI act. 9 f.). 
Strafbefehl  des  Bezirksamts  X.  vom  16. Oktober  2009 
wegen  ungenügender  Sicherung  der  Ladung;  Verurteilung 
zu einer Busse von CHF 300.00 (MI act. 16 ff.). 
Strafbefehl des Bezirksamts W. vom 1. Februar 2010 wegen 
Inverkehrbringens 
nicht 
vorschriftsgemässem  Zustand  und  Nichtanbringens  spez. 
Rückspiegel beim Mitführen sichthemmender Anhänger an 
Motorwagen; Verurteilung zu einer Busse von CHF 170.00 
(MI act. 19 f.). 
Strafbefehl  des  Ministère  public  du  canton  de  V.  vom 
12. Dezember  2011  wegen  grober  Verletzung  der 
Verkehrsregeln; Verurteilung  zu  einer  bedingten  Geldstrafe 
von  15 Tagessätzen  zu  je  CHF 70.00  bei  einer  Probezeit 
von  zwei  Jahren  und  einer  Busse  von  CHF 500.00  (MI
act. 576). 
Strafbefehl der Staatsanwaltschaft X. vom 4. Februar 2013 
wegen 
signalisierten 
Höchstgeschwindigkeit  auf  der  Autobahn;  Verurteilung  zu 
einer Busse von CHF 400.00 (MI act. 23 f.). 

Überschreitens 

Anhängers 

eines 

der 

in 

Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  U.  vom  31. Mai  2013 
wegen  Nichtanbringens  des 
(der)  vorgeschriebenen 
Kontrollschildes(er)  ausser  Händlerschilder;  Verurteilung 
zu einer Busse von CHF 140.00 (MI act. 25 f.). 
Strafbefehl der Staatsanwaltschaft U. vom 24. Januar 2014 
wegen  Fahrens  in  fahrunfähigem  Zustand; Verurteilung  zu 
einer  Geldstrafe  von  160 Tagessätzen  zu  je  CHF 80.00, 
davon  80 Tagessätze  bedingt  aufgeschoben  bei  einer 
Probezeit  von  drei  Jahren,  Widerruf  angedroht  bei 
Ansetzung  einer  Probezeit  von  vier  Jahren  am  5. August 
2016 (MI act. 46 f., 322).
Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  U.  vom  4. März  2014 
wegen  Missachtung 
gerichtlichen  Verbots; 
eines 
Verurteilung zu einer Busse von CHF 60.00 (MI act. 48 f.). 
Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  Abteilung  2  T.  vom 
19. Oktober  2015  wegen  Nichtabgebens  der  entzogenen 
Kontrollschilder  und  des  Fahrzeugausweises;  Verurteilung 
zu  einer  bedingten  Geldstrafe  von  fünf Tagessätzen  zu  je 
CHF 80.00 bei einer Probezeit von zwei Jahren, widerrufen 
am 5. August 2016, und einer Busse von CHF 100.00 (MI
act. 119, 322). 
Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  Z.  vom  5. August  2016 
wegen  Beschäftigung  von Ausländerinnen  und Ausländern 
ohne  Bewilligung;  Verurteilung  zu  einer  Geldstrafe  von 
40 Tagessätzen zu je CHF 70.00 (MI act. 322 ff.).
Urteil  des  Obergerichts  des  Kantons  S. (Obergericht)  vom 
25. April  2018  wegen  Widerhandlung  gegen  das  BetmG; 
Verurteilung  zu  einer  bedingten  Freiheitsstrafe  von 
zwölf Monaten  bei  einer  Probezeit  von  fünf  Jahren  und 
einer Geldstrafe von 90 Tagessätzen zu je  CHF 70.00 (MI
act. 554 ff.).
Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  U.  vom  17. Dezember 
2018  wegen  Vergehens  und  fahrlässigen  Vergehens  gegen 
das  GSchG;  Verurteilung  zu  einer  Geldstrafe  von 
30 Tagessätzen zu je CHF 80.00 (MI act. 640 f.).

Gemäss dem Betreibungsregisterauszug des Betreibungsamts R. 
vom  16. Mai  2019  waren  gegen  den  Beschwerdeführer  zu  diesem 
Zeitpunkt  für  die  vergangenen  fünf  Jahre  13 offene  Betreibungen 
über  zusammengezählt  CHF 72'277.45  registriert  (infolge  Rechts
vorschlags  eingestellte  Betreibungen  nicht  berücksichtigt;  MI
act. 581 ff.). 

Nach  vorgängiger  Gewährung  des  rechtlichen  Gehörs  verfügte 

das MIKA am 18. September 2019 den Widerruf der Niederlassungs
bewilligung.  Zugleich 
vorbehaltlich  Zustimmung  durch  das  SEM  eine  Aufenthaltsbewil
ligung (MI act. 586 ff., 606 ff.).

dem  Beschwerdeführer 

erteilte 

es 

B.
Gegen die Verfügung des MIKA vom 18. September 2019 liess 
der  Beschwerdeführer  mit  Eingaben  seines  Rechtsvertreters  vom 
7. und  17. Oktober  2019  beim  Rechtsdienst  des  MIKA  (Vorinstanz) 
Einsprache erheben (MI act. 619, 623 ff.).

Am  10. Dezember  2019  erliess  die  Vorinstanz  folgenden  Ein

spracheentscheid (act. 1 ff.):

1.
Die Einsprache wird abgewiesen.
2.
Es werden keine Gebühren erhoben.
3.
Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
Auf die Begründung wird, soweit erforderlich, in den folgenden 

Erwägungen eingegangen.

C.
Mit  Eingabe  seines  Rechtsvertreters  vom  8. Januar  2020  liess 
der Beschwerdeführer beim Verwaltungsgericht des Kantons Aargau 
(Verwaltungsgericht)  Beschwerde  erheben  und  folgende  Anträge 
stellen (act. 10 ff.):

1.
Der angefochtene Einspracheentscheid sei ersatzlos aufzuheben.
2.
Eventualiter sei der Beschwerdeführer i.S.v. Art. 96 Abs. 2 AIG zu verwarnen.

3.
Unter Kosten  und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Staates.
Die Begründung ergibt sich, soweit erforderlich, aus den nach

stehenden Erwägungen.

D.
Ein  mit  Instruktionsverfügung  vom  9. Januar  2020  auferlegter 
Kostenvorschuss  wurde  fristgerecht  geleistet  (act. 16 ff.).  Am 
27. Januar 2020 reichte die Vorinstanz ihre Akten ein, hielt an ihren 
fest  und 
Erwägungen 
beantragte die Abweisung der Beschwerde (act. 22). 

im  angefochtenen  Einspracheentscheid 

E.
Das Verwaltungsgericht  hat  den  Fall  am  9. Juni  2020  erstmals 

beraten. Am 7. Juli 2020 hat es den Fall erneut beraten und entschie
den.

Erwägungen

I.
(Eintreten und Kognition)
II.
1.
1.1.
Die Vorinstanz  hält  im  angefochtenen  Entscheid  zusammenge

seiner 

Schulden 

zurückbezahlt 

fasst fest, dass dem Beschwerdeführer aktuell zwar keine finanzielle 
Misswirtschaft  mehr  vorgeworfen  werden  könne,  da  er  einen 
oder 
Grossteil 
Abzahlungsvereinbarungen  getroffen  habe.  Gleichwohl  lasse  die 
langjährige  Straffälligkeit  des  Beschwerdeführers  auf  eine  ausge
prägte Geringschätzung und Respektlosigkeit gegenüber der hiesigen 
Rechtsordnung  sowie  gewichtige  Integrationsdefizite  schliessen, 
weshalb  die  Niederlassungsbewilligung  zu  widerrufen  und  im  Sinn 
einer Rückstufung durch eine Aufenthaltsbewilligung zu ersetzen sei. 
Da  für  die  Rückstufung  die  Integration  und  die  Beachtung  der 
öffentlichen  Sicherheit  und  Ordnung,  mithin  zeitlich  offene 
Dauersachverhalte, massgebend seien, liege kein Verstoss gegen das 

Rückwirkungsverbot  vor,  wenn  die  erst  nach  der  Straffälligkeit  des 
Beschwerdeführers in Kraft getretene Regelung zur Rückstufung auf 
diesen angewendet werde. Sodann erweise sich die Rückstufung als 
erforderlich,  geeignet  und  zumutbar,  während  eine  mildere 
Massnahme  der  Schwere  der  Integrationsdefizite  nicht  gerecht 
würde.

1.2.
Der  Beschwerdeführer  stellt  sich  demgegenüber  im  Wesent

lichen  auf  den  Standpunkt,  dass  von  der  neurechtlich  vorgesehenen 
Rückstufung  abzusehen  sei,  wenn  diese  ausschliesslich  mit  der 
Delinquenz  des  Betroffenen  begründet  werde.  Keine  der  vom 
Beschwerdeführer  erwirkten  Verurteilungen  würden  Katalogtaten 
betreffen,  die  neurechtlich  eine  obligatorische  oder  fakultative 
Landesverweisung  rechtfertigen  könnten.  Zudem  sei  der  seit 
Jahrzehnten in der Schweiz lebende Beschwerdeführer noch nie aus
länderrechtlich 
dessen 
Betäubungsmitteldelikt bereits Jahre zurück und beträfen die übrigen 
Straftaten  lediglich  minderschwere  Strassenverkehrsdelikte  sowie 
eine  ausländerrechtliche  Widerhandlung.  Vorliegend  könne  mittels 
Verwarnung  hinreichend  auf  den  Beschwerdeführer  eingewirkt 
werden, 
und 
eine 
unverhältnismässig erscheine.

Rückstufung 

unzulässig 

verwarnt 

weshalb 

worden, 

liege 

2.
2.1.
Gemäss 

AIG 

kann 

Art. 63 

die 
Abs. 2 
Niederlassungsbewilligung  einer  ausländischen  Person  widerrufen 
und  durch  eine  Aufenthaltsbewilligung  ersetzt  werden,  wenn  die 
Integrationskriterien  nach  Art. 58a  AIG  nicht  erfüllt 
sind 
(Rückstufung).  Die  genannte  Regelung  wurde  mit  der  Revision  des 
AuG  und  dessen  Umbenennung  zum  AIG  (Änderung  vom 
16. Dezember  2016;  AS 2017 6521,  2018 3171;  BBl 2013 2397, 
2016 2821) neu ins Gesetz eingefügt und per 1. Januar 2019 in Kraft 
gesetzt. 

Wie bisher kann die Niederlassungsbewilligung einer ausländi

schen Person zudem  gestützt auf Art. 63 Abs. 1 AIG  (i.V.m. Art. 64 
Abs. 1  lit. c  AIG)  widerrufen  und  der  oder  die  Betroffene  aus  der 

Schweiz  weggewiesen  werden,  wenn  ein  Widerrufsgrund  gemäss 
Art. 63 Abs. 1 AIG vorliegt (Widerruf mit Wegweisung).

2.2.
Vorab ist zu klären, in welchem Verhältnis die neu eingeführte 
migrationsrechtliche  Massnahme  der  Rückstufung  (Art. 63  Abs. 2 
AIG) zum Widerruf mit Wegweisung (Art. 63 Abs. 1 AIG) steht. 

für  eine  Rückstufung 
Voraussetzungen 

Zu  diesem  Zweck  sind  die  Voraussetzungen,  die  der 
festgelegt  hat,  mit  den 
Gesetzgeber 
der 
Widerrufs 
gesetzlichen 
Niederlassungsbewilligung  mit  Wegweisung  zu  vergleichen.  Der 
Übersichtlichkeit 
von 
wird 
Rückstufungsgründen  (für  eine  Rückstufung  gem.  Art. 63  Abs. 2 
AIG)  und  von  Widerrufsgründen 
(für  einen  Widerruf  mit 
Wegweisung  gem.  Art. 63  Abs. 1  AIG)  gesprochen,  obgleich  auch 
die  Rückstufung  den Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  bein
haltet.

Folgenden 

halber 

eines 

im 

Einen  Widerrufsgrund  erfüllt  eine  niederlassungsberechtigte 

ausländische Person gemäss Art. 63 Abs. 1 AIG, wenn: 

sie  oder  ihr  Vertreter  im  Bewilligungsverfahren  falsche 
Angaben  macht  oder  wesentliche  Tatsachen  verschwiegen 
hat (lit. a [i.V.m. Art. 62 Abs. 1 lit. a AIG]),
sie  zu  einer  längerfristigen  Freiheitsstrafe  verurteilt  wurde 
oder gegen sie eine strafrechtliche Massnahme im Sinne der 
Art. 59–61  oder  64  StGB  angeordnet  wurde  (lit. a  [i.V.m. 
Art. 62 Abs. 1 lit. b AIG]; zum Vorbehalt von Art. 63 Abs. 3 
AIG siehe hinten Erw. 4.1.3),
in  schwerwiegender  Weise  gegen  die  öffentliche 
sie 
Sicherheit  und  Ordnung  in  der  Schweiz  oder  im  Ausland 
verstossen hat oder diese gefährdet oder die innere oder die 
äussere  Sicherheit  gefährdet  (lit. b;  zum  Vorbehalt  von 
Art. 63 Abs. 3 AIG siehe hinten Erw. 4.1.3),
sie oder eine Person, für die sie zu sorgen hat, dauerhaft und 
in erheblichem Mass auf Sozialhilfe angewiesen ist (lit. c), 
oder 
sie  in  rechtsmissbräuchlicher  Weise  versucht  hat,  das 
Schweizer  Bürgerrecht  zu  erschleichen,  oder  ihr  dieses 

aufgrund einer rechtskräftigen Verfügung im Rahmen einer 
Nichtigerklärung  gemäss Art. 36  BüG  entzogen  worden  ist 
(lit. d).

Voraussetzung für die Rückstufung einer niederlassungsberech

tigten ausländischen Person ist demgegenüber gemäss Art. 63 Abs. 2 
AIG,  dass  die  Integrationskriterien  nach  Art. 58a  AIG  nicht  erfüllt 
sind.  Gemäss  Art. 58a  Abs. 1  AIG  berücksichtigt  die  zuständige 
Behörde bei der Beurteilung der Integration folgende Kriterien: 

Beachtung der öffentlichen Sicherheit und Ordnung (lit. a),
Respektierung der Werte der Bundesverfassung (lit. b),
Sprachkompetenzen  (lit. c;  vgl.  auch Art. 58a Abs. 2 AIG) 
und
Teilnahme  am  Wirtschaftsleben  oder  am  Erwerb  von 
Bildung (lit. d; vgl. auch Art. 58a Abs. 2 AIG).

Ein Rückstufungsgrund im Sinne von Art. 63  Abs. 2 AIG liegt 
demnach vor, wenn sich erweist, dass die betroffene Person eine oder 
mehrere der genannten Anforderungen nicht bzw. nicht mehr erfüllt 
(zu  den  einzelnen  Integrationskriterien  siehe  Art. 77a  und 77c–77f 
VZAE).
2.3.
Nach dem Gesagten hat der Gesetzgeber mit den Rückstufungs
gründen  gemäss  Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a  AIG  eigene,  mass
nahmespezifische  Voraussetzungen  für  die  neu  eingeführte  migra
tionsrechtliche Massnahme der Rückstufung festgeschrieben, welche 
sich  von  den  Widerrufsgründen  gemäss  Art. 63  Abs. 1  AIG  als 
Voraussetzungen  eines  Widerrufs  mit  Wegweisung  unterscheiden. 
Daraus  erhellt,  dass  es  sich  bei  der  Rückstufung  um  eine 
eigenständige  migrationsrechtliche  Massnahme  handelt,  deren 
Begründetheit  im  Einzelfall  sich  unabhängig  davon  bestimmt,  ob 
zugleich auch ein Widerruf mit Wegweisung begründet ist oder nicht. 
einer 
Mit 
niederlassungsberechtigten  ausländischen  Person  gleichzeitig  eine 
Rückstufung  und  ein  Widerruf  mit  Wegweisung  begründet  sein, 
wenn  die  betroffene  Person  durch  ihr  Verhalten  sowohl  einen 
Widerrufsgrund als auch einen Rückstufungsgrund erfüllt. 

gegenüber 

anderen 

können 

Worten 

Dazu ist festzuhalten, dass ein Verhalten, welches zur Erfüllung 
eines Widerrufsgrunds nach Art. 63 Abs. 1 AIG führt, in den meisten 
Fällen  auch  einen  Rückstufungsgrund  nach  Art. 63  Abs. 2  AIG 
erfüllt. So wird bei Erfüllung des Widerrufsgrunds der längerfristigen 
Freiheitsstrafe  (Art. 63  Abs. 1  lit. a  i.V.m. Art. 62  Abs. 1  lit. b AIG) 
der  durch  den  Betroffenen  erwirkten  strafrechtlichen  Sanktion 
jeweils  ein  Verhalten  zugrunde  liegen,  welches  zugleich  den 
Rückstufungsgrund  der  Nichtbeachtung  der  öffentlichen  Sicherheit 
(Art. 63  Abs. 2  i.V.m. Art. 58a Abs. 1  lit. a AIG)  erfüllt.  Ist  derweil 
der  Widerrufsgrund  der  Nichtigerklärung  der 
erleichterten 
Einbürgerung  (Art. 63  Abs. 1  lit. d  AIG)  erfüllt,  wird  das  der 
Nichtigerklärung  zugrundeliegende  Verhalten  jeweils  auch  den 
Rückstufungsgrund  der  Nichtbeachtung  der  öffentlichen  Ordnung 
(Art. 63  Abs. 2  i.V.m. Art. 58a  Abs. 1  lit. a AIG)  erfüllen.  Gleiches 
gilt für ein Verhalten, welches den Widerrufsgrund der Falschangabe 
oder  des  Verschweigens  wesentlicher  Tatsachen 
willigungsverfahren  (Art. 63  Abs. 1  lit. a  i.V.m. Art. 62  Abs. 1  lit. a 
AIG)  oder  den  Widerrufsgrund  der  versuchten  Erschleichung  des 
Schweizer  Bürgerrechts  (Art. 63  Abs. 1  lit. d  AIG)  erfüllt.  Ein 
Verhalten  sodann,  das  einen  schwerwiegenden  Verstoss  gegen  die 
öffentliche Sicherheit und Ordnung im Sinne von Art. 63 Abs. 1 lit. b 
AIG  darstellt,  wird  stets  auch  als  Nichtbeachtung  der  öffentlichen 
Sicherheit und Ordnung im Sinne von Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a 
Abs. 1  lit. a  AIG  zu  qualifizieren  sein.  Erfüllt  schliesslich  die 
betroffene  Person  den  Widerrufsgrund  der  dauerhaften  und  erheb
lichen  Sozialhilfeabhängigkeit  im  Sinne  von  Art. 63  Abs. 1  lit. c 
AIG,  ist  jedenfalls  nicht  unwahrscheinlich,  dass  sie  daneben  auch 
den  Rückstufungsgrund  der  ungenügenden  Teilnahme 
am 
Wirtschaftsleben oder am Erwerb von Bildung (Art. 63 Abs. 2 i.V.m. 
Art. 58a Abs. 1 lit. d AIG) erfüllt.

im  Be

2.4.
2.4.1.
Vor dem geschilderten Hintergrund stellt sich die Frage, welche 
Massnahme  oder  Massnahmen  das  Migrationsamt  im  konkreten 
Einzelfall  verfügen  kann,  wenn  eine  niederlassungsberechtigte 
einen 
ausländische  Person 

ihr  Verhalten 

sowohl 

durch 

Widerrufsgrund als auch einen Rückstufungsgrund erfüllt und damit 
grundsätzlich  sowohl  ein  Widerruf  mit  Wegweisung  als  auch  eine 
Rückstufung in Betracht käme.

Dabei  sind  im  Wesentlichen  zwei  Konstellationen  zu  unter

scheiden: 

Fälle, in denen sich bereits nach bisheriger Gesetzeslage der 
Widerruf  mit  Wegweisung  als  zulässig  (weil  nicht  nur 
begründet, sondern auch verhältnismässig) erweist, und
Fälle,  in  denen  sich  der  Widerruf  mit  Wegweisung  bereits 
nach  bisheriger  Gesetzeslage  als  unzulässig  (weil  zwar 
begründet, aber nicht verhältnismässig) erweist.

2.4.2.
Ein Teil  der  Lehre  geht  offenbar  davon  aus,  dass  in  Fällen,  in 

denen sich bereits nach bisherigem Recht ein Widerruf mit Wegwei
sung  als  zulässig  erweist,  neu  stattdessen  auch  bloss  eine 
Rückstufung  ausgesprochen  werden  kann  (MARC  SPESCHA,  in: 
MARC  SPESCHA/ANDREAS  ZÜND/PETER  BOLZLI/CONSTANTIN 
HRUSCHKA/FANNY  DE  WECK  [Hrsg.],  Kommentar  Migrationsrecht, 
5. Aufl., Zürich 2019, Art. 63 AIG N 23). Dies würde bedeuten, dass 
es  sich  bei  der  Rückstufung  um  eine  mildere Alternativmassnahme 
zum  Widerruf  mit  Wegweisung  handelt.  Ob  dem  so  ist,  ist  im 
Folgenden zu klären.

Zweck  der  neuen  Bestimmung  von  Art. 63  Abs. 2 AIG  ist  es, 
integrationsunwillige  bzw.  desintegrierte  niedergelassene  Ausländer 
an ihre Integrationsverpflichtung zu erinnern, namentlich auch durch 
den  Abschluss  entsprechender  Integrationsvereinbarungen  (vgl. 
hierzu  den  Bericht  der  Staatspolitischen  Kommission  des 
Nationalrats  vom  29. August  2014  zur  parlamentarischen  Initiative 
08.406  "Rückstufung  eines  niedergelassenen  integrationsunwilligen 
Ausländers  zum  Jahresaufenthalter"  und  die  hierzu  geführte  par
lamentarische  Debatte).  Entsprechend  ist  die  Rückstufung  auch  mit 
einer  Integrationsvereinbarung  oder  Integrationsempfehlung  nach 
Art. 58b  AIG 
der 
Rückstufungsverfügung selbst die nichterfüllten Integrationskriterien 
und  die  Bedingungen  für  den  weiteren  Verbleib  in  der  Schweiz 
festgehalten  werden  (Art. 62a  VZAE).  Die  Rückstufung  ist  deshalb 

verbinden, 

sofern 

nicht 

zu 

in 

etwa 

anstelle 

[Hrsg.],  Jahrbuch 

als  mildere  Massnahme 

einer 
nicht 
aufenthaltsbeendenden Massnahme zu sehen, sondern stellt (im Sinn 
einer  Verschärfung  des  bisherigen  Rechts)  eine  Erweiterung  der 
Handlungsmöglichkeiten  gegenüber  integrationsunwilligen  Nieder
gelassenen dar, welche noch keinen Widerrufsgrund erfüllen oder bei 
welchen  der  Widerruf  bereits  nach  bisherigem  Recht  unverhältnis
mässig  gewesen  wäre  (vgl.  auch  BARBARA  VON  RÜTTE,  Rechtsent
wicklungen in der Schweiz, in: ALBERTO ACHERMANN/CESLA AMA
RELLE/MARTINA  CARONI/ASTRID  EPINEY/JÖRG  KÜNZLI/PETER 
UEBERSAX 
für  Migrationsrecht  2016/2017, 
Bern 2017, S. 475 ff., 480, wonach mit der Neuregelung der Entzug 
der  Niederlassungsbewilligung  erleichtert  werden  sollte;  vgl.  auch 
Weisungen  und  Erläuterungen  des  SEM  zum  Ausländerbereich 
[Weisungen AIG], Bern Oktober 2013 [aktualisiert am 1. November 
2019],  Ziff. 8.3.3.2;  a.M.  offenbar  MARC  SPESCHA,  a.a.O.,  Art. 63 
AIG N 23). Entsprechend verweist Art. 63 Abs. 2 AIG auch nicht auf 
die  Widerrufsgründe  von  Art. 63  Abs. 1  AIG,  sondern  auf  die 
Integrationskriterien  von  Art. 58a  AIG  und  schliesst  das  Bundes
gericht eine Rückstufung gemäss "dem klaren Gesetzeswortlaut" aus, 
wenn "(andere) Widerrufsgründe" als die (blosse) Nichterfüllung der 
Integrationskriterien gesetzt wurden (Urteil des Bundesgerichts vom 
10. Februar  2020  [2C_782/2019],  Erw. 3.3.4;  vgl.  auch  Urteile  des 
Bundesgerichts  vom  5. September  2019  [2C_450/2019],  Erw. 5.3, 
und  vom  15. Januar  2020  [2C_945/2019],  Erw. 3.3.3).  Demzufolge 
schliesst das Bundesgericht eine Rückstufung aus, wenn bereits nach 
bisherigem Recht ein Widerruf mit Wegweisung zulässig war.

Wie  sich  aus  der  soeben  dargelegten  ratio  legis  erschliesst, 
wollte  der  Gesetzgeber  mit  der  Neuregelung  keine  mildere 
Alternative  zum  Bewilligungsentzug  samt  Wegweisung  schaffen. 
Vielmehr  geht  aus  der  parlamentarischen  Beratung  hervor,  dass  der 
Gesetzgeber  mit  der  Einführung  der  Rückstufung  als  zusätzliche 
migrationsrechtliche  Massnahme  den  Handlungsspielraum  der 
Migrationsbehörden 
niederlassungsberechtigten 
ausländischen  Personen  ausschliesslich  "nach  unten"  erweitern 
wollte. Bezweckt wurde mithin eine Verschärfung der Rechtslage für 
Niederlassungsberechtigte,  denen  zwar  aus  migrationsrechtlicher 

gegenüber 

Sicht  ein  gewisses  Fehlverhalten  vorzuwerfen  ist,  denen  gegenüber 
sich  ein  Widerruf  mit  Wegweisung  aber  (noch)  als  unzulässig 
erweist.  Nicht  gewollt  durch  den  Gesetzgeber  war  die  Schaffung 
einer  milderen  Alternativmassnahme  für  Niederlassungsberechtigte, 
deren  Niederlassungsbewilligung  bereits  unter  Art. 63  Abs. 1  AIG 
widerrufen  werden  kann  und  die  aus  der  Schweiz  weggewiesen 
werden  können 
für  die  Auffassung  der  obsiegenden 
Parlamentsmehrheit  Amtliches  Bulletin  der  Bundesversammlung, 
Ständerat [Amtl. Bull. S] 2016, S. 969, Votum Engler, 4. Absatz). 

(vgl. 

Ist im konkreten Einzelfall der Widerruf der Niederlassungsbe

willigung  mit  Wegweisung  zulässig,  kann  der  oder  die  Betroffene 
demnach nicht geltend machen, die ebenfalls zulässige Rückstufung 
genüge  und  sei  als  mildere  Massnahme  anstelle  des  Widerrufs  mit 
Wegweisung  auszusprechen.  Die  Rückstufung  fällt  damit  von  vorn
herein  ausser  Betracht,  wo  nach  bisheriger  Rechtslage  bereits  ein 
Bewilligungsentzug  samt  Wegweisung  zulässig  gewesen  wäre  (vgl. 
auch  Urteil 
2020 
[2C_782/2019], Erw. 3.3.4; SEM, Weisungen AIG, Ziff. 8.3.3.2). 

des  Bundesgerichts 

10. Februar 

vom 

Davon abzugrenzen ist die besondere Situation niederlassungs
berechtigter ausländischer Personen, welche über ein Anwesenheits
recht  gestützt  auf  das  Abkommen  zwischen  der  Europäischen 
Gemeinschaft  und  ihren  Mitgliedstaaten  einerseits  und  der  Schwei
zerischen  Eidgenossenschaft  andererseits  über  die  FZA  verfügen. 
Solchen Personen ist gemäss ständiger  Rechtsprechung des Verwal
tungsgerichts  eine  Aufenthaltsbewilligung  EU/EFTA  zu  erteilen, 
wenn  sich  der  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  EU/EFTA 
mit  Wegweisung  nach  nationalem  Recht  als  zulässig  erweist,  die 
Wegweisung 
jedoch  vor  dem  Freizügigkeitsabkommen  nicht 
standhält (Art. 5 Anhang I FZA; Entscheide des VGE vom 26. März 
2015 
2019 
2015 
und 
[WBE.2015.69], 
[WBE.2014.276], Erw. II/6). In diesem Fall erfolgt die Rückstufung 
nicht  als  mildere  Massnahme  anstelle  des  zulässigen  Widerrufs  mit 
Wegweisung  –  sondern  vielmehr  als  schärfstmögliche  Massnahme 
infolge völkerrechtlicher Unzulässigkeit der Wegweisung. 

[WBE.2018.295],  Erw. II/2.3, 
Erw. II/6, 

7. August 
29. Januar 

vom 

vom 

2.4.3.
Zu klären bleibt, wie es sich verhält, wenn zwar ein Widerrufs

grund gegeben, der Widerruf mit Wegweisung jedoch unzulässig ist, 
weil  sich  die  Massnahme  bereits  nach  bisherigem  Recht  als 
unverhältnismässig  erweist.  Ist  dies  der  Fall,  kann  gestützt  auf 
Art. 63  Abs. 1  AIG  die  Niederlassungsbewilligung  der  betroffenen 
Person  nicht  widerrufen  und  diese  nicht  weggewiesen  werden. 
Folglich  steht  einer  Rückstufung  des  oder  der  Betroffenen  gestützt 
auf  Art. 63  Abs. 2  AIG,  mithin  dem  Ersatz  der  Nieder
lassungsbewilligung  durch  eine  Aufenthaltsbewilligung,  nichts  im 
Wege  –  vorausgesetzt  die  Rückstufung  erweist  sich  ihrerseits  als 
begründet und verhältnismässig. 

Ergänzend ist in diesem Zusammenhang auf Art. 96 Abs. 2 AIG 
hinzuweisen.  Danach  kann,  wenn  eine  Massnahme  begründet,  aber 
den  Umständen  nicht  angemessen  (d.h.  unverhältnismässig)  ist,  die 
betroffene  Person  unter  Androhung  dieser  Massnahme  verwarnt 
werden.  Eine  niederlassungsberechtigte  Person,  die  zwar  einen 
Widerrufsgrund  erfüllt,  der  gegenüber  sich  der  Widerruf  mit 
Wegweisung  indes  als  unverhältnismässig  erweist,  kann  demnach 
unter Androhung  des  Widerrufs  der  Niederlassungsbewilligung  und 
der  Wegweisung  aus  der  Schweiz  verwarnt  werden  (Art. 63  Abs. 1 
eine 
i.V.m. 
niederlassungsberechtigte Person unter Androhung des Widerrufs der 
der Niederlassungsbewilligung und der ersatzweisen Erteilung einer 
Aufenthaltsbewilligung 
ein 
Rückstufungsgrund  vorliegt,  sich  die  Rückstufung  aber  als 
unverhältnismässig  erweist  (Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 96  Abs. 2 
AIG). 

verwarnt 

werden, 

Ebenso 

Art. 96 

Abs. 2 

AIG). 

wenn 

kann 

Eine  Verwarnung  im  Sinne  von  Art. 96  Abs. 2  AIG  muss  im 
der 

konkreten 
Verhältnismässigkeit standhalten, andernfalls ist auch sie unzulässig.

dem  Gebot 

Einzelfall 

ihrerseits 

vor 

Da  die Androhung  von  Widerruf  und  Wegweisung  weder  den 

Fortbestand  der  Niederlassungsbewilligung  noch  die Anwesenheits
berechtigung  der  betroffenen  Person  in  der  Schweiz  unmittelbar 
beschlägt,  steht eine  entsprechende Verwarnung  gestützt  auf Art. 63 
Abs. 1 i.V.m. Art. 96 Abs. 2 AIG der gleichzeitigen Verfügung einer 

aber 

Rückstufung  gestützt  auf  Art. 63  Abs. 2  AIG  nicht  im  Wege.  Das 
Migrationsamt kann folglich beide Massnahmen nebeneinander aus
sprechen. In diesem Fall ist mit der Verwarnung der Widerruf der zu 
erteilenden  Aufenthaltsbewilligung  und  die  Wegweisung  aus  der 
Schweiz  anzudrohen  (Art. 63  Abs. 1  i.V.m.  Art. 96  Abs. 2  AIG 
a maiore ad minus), zumal mit der Rückstufung die Niederlassungs
bewilligung  widerrufen  und  durch  eine  Aufenthaltsbewilligung 
ersetzt  wird.  Erweist  sich  derweil  auch  eine  Rückstufung  als  zwar 
betroffene 
begründet 
niederlassungsberechtigte  Person  sowohl  unter  Androhung  des 
Widerrufs  der  Niederlassungsbewilligung  mit  Wegweisung  aus  der 
auch  unter  Androhung  des  Widerrufs  der 
Schweiz 
Niederlassungsbewilligung  mit 
einer 
Aufenthaltsbewilligung  verwarnt  werden  (Art. 63  Abs. 1  i.V.m. 
Art. 96  Abs. 2  AIG  und  Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 96  Abs. 2  AIG). 
Die alleinige Androhung einer Rückstufung schliesslich dürfte kaum 
sinnvoll 
auch 
Widerrufsgründe  gesetzt  wurden  und  ein Widerruf  mit Wegweisung 
derzeit noch unverhältnismässig erscheint.

neben  Rückstufungsgründen 

ersatzweiser  Erteilung 

unverhältnismässig, 

sein,  wenn 

kann 

die 

als 

2.5.
Nach  dem  Gesagten  ergibt  sich  für  das  Migrationsamt 
gegenüber  einer  niederlassungsberechtigten  ausländischen  Person, 
bei  welcher  Anhaltspunkte  für  ein  migrationsrechtlich  relevantes 
Fehlverhalten vorliegen, grundsätzlich folgendes Prüfprogramm:

1) Erweist  sich  ein  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung 
mit Wegweisung als begründet und verhältnismässig, ist die 
Niederlassungsbewilligung  zu  widerrufen  und  der oder  die 
Betroffene 
der  Schweiz  wegzuweisen.  Eine 
Rückstufung  fällt  ausser  Betracht,  da  diese  keine  mildere 
Massnahme zum Widerruf mit Wegweisung darstellt.

aus 

2) Erweist  sich  ein  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung 
mit Wegweisung als begründet aber unverhältnismässig, ist 
zu  prüfen,  ob  die  Voraussetzungen  für  eine  Rückstufung 
gegeben sind.

a) Erweist sich daraufhin eine Rückstufung als begründet und 
verhältnismässig,  ist  die  Niederlassungsbewilligung  zu 

der 

und 

betroffenen 

eine 
widerrufen 
Aufenthaltsbewilligung  zu  erteilen.  Gleichzeitig  ist  die 
betroffene  Person  unter  Androhung  des  Widerrufs  der  zu 
erteilenden  Aufenthaltsbewilligung  und  der  Wegweisung 
aus  der  Schweiz  zu  verwarnen,  sofern  sich  auch  dies  als 
verhältnismässig erweist.

Person 

b) Erweist sich eine Rückstufung als begründet aber unverhält

nismässig, ist der oder die Betroffene unter Androhung des 
Widerrufs  der  Niederlassungsbewilligung  mit Wegweisung 
aus der Schweiz sowie unter Androhung des Widerrufs der 
Niederlassungsbewilligung mit ersatzweiser Erteilung einer 
Aufenthaltsbewilligung  zu  verwarnen,  sofern  sich  dies  als 
verhältnismässig erweist. 

c) Erweist sich eine Rückstufung als unbegründet, ist der oder 
die  Betroffene  unter  Androhung  des  Widerrufs  der 
Niederlassungsbewilligung  und  der  Wegweisung  aus  der 
Schweiz zu verwarnen, sofern sich dies als verhältnismässig 
erweist.

3) Erweist  sich  ein  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung 
mit  Wegweisung  als  unbegründet,  ist  zu  prüfen,  ob  die 
Voraussetzungen für eine Rückstufung gegeben sind.

a) Erweist sich daraufhin eine Rückstufung als begründet und 
verhältnismässig,  ist  die  Niederlassungsbewilligung  zu 
widerrufen 
eine 
und 
Aufenthaltsbewilligung zu erteilen.

betroffenen 

Person 

der 

b) Erweist sich eine Rückstufung als begründet aber unverhält

nismässig,  ist  die  betroffene  Person  unter  Androhung  des 
Widerrufs  der  Niederlassungsbewilligung  mit  ersatzweiser 
Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  zu  verwarnen, 
sofern  sich  die  Verwarnung  ihrerseits  als  verhältnismässig 
erweist.

c) Erweist  sich  auch  eine  Rückstufung  als  unbegründet,  ist 
keine förmliche migrationsrechtliche Massnahme angezeigt.

3.
Nach  dem  Gesagten  haben 

im  vorliegenden  Fall  die 
Vorinstanzen  zu  Recht  eine  Rückstufung  des  Beschwerdeführers 

gemäss  Art. 63  Abs. 2  AIG  geprüft,  nachdem  das  MIKA  in  seiner 
erstinstanzlichen Verfügung  zum  Schluss  gelangt  war,  ein  Widerruf 
mit  Wegweisung  gemäss  Art. 63  Abs. 1  AIG  erweise  sich  zum 
gegebenen Zeitpunkt als unverhältnismässig (MI act. 609).

Im  Folgenden  ist  zu  prüfen,  ob  die Vorinstanz  die  vom  MIKA 
verfügte  Rückstufung  des  Beschwerdeführers  zu  Recht  für  zulässig 
befunden hat. 
4.
4.1.
4.1.1.
Wie gesehen, liegt gemäss Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a Abs. 1 
lit. a  AIG  ein  Grund  zum  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung 
unter  ersatzweiser  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  (Rück
stufungsgrund)  unter  anderem  dann  vor,  wenn  eine  niederlassungs
berechtigte ausländische Person das Integrationskriterium der Beach
tung der öffentlichen Sicherheit und Ordnung nicht bzw. nicht mehr 
erfüllt (vorne Erw. 2.2).

4.1.2.
Wann von einer Nichtbeachtung der öffentlichen Sicherheit und 
Ordnung  als  Integrationsdefizit  im  Sinne  von  Art. 58a  Abs. 1  lit. a 
AIG  und  damit  gleichsam  von  einem  Rückstufungsgrund  gemäss 
Art. 63  Abs. 2  AIG  auszugehen  ist,  wird  in  Art. 77a  Abs. 1  VZAE 
konkretisiert.  Danach  liegt  eine  Nichtbeachtung  der  öffentlichen 
Sicherheit und Ordnung insbesondere dann vor, wenn die betreffende 
Person  gesetzliche  Vorschriften  und  behördliche  Verfügungen 
missachtet  (lit. a),  wenn  sie  öffentlich rechtliche  oder  privat
rechtliche Verpflichtungen mutwillig nicht erfüllt (lit. b), oder wenn 
sie  ein  Verbrechen  gegen  den  Frieden,  ein  Kriegsverbrechen,  ein 
Verbrechen  gegen  die  Menschlichkeit  oder  terroristische  Taten 
öffentlich  billigt  oder  dafür  wirbt  oder  zum  Hass  gegen  Teile  der 
Bevölkerung aufstachelt (lit. c). 

Wie  aus  dem  Verweis  im  Titel  der  Verordnungsbestimmung 
erhellt, gelten die Konkretisierungen von Art. 77a VZAE nicht bloss 
für das Integrationskriterium von Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG, sondern 
auch  für  die  Widerrufsgründe  von  Art. 63  Abs. 1  lit. b  AIG  und 
Art. 62  Abs. 1  lit. c  AIG.  Wie  stark  die  öffentliche  Sicherheit 

nicht 

kann, 

deutlich 

und/oder Ordnung durch Missachtung gesetzlicher Vorschriften oder 
behördlicher  Verfügungen  oder  durch  mutwillige  Nichterfüllung 
öffentlich   oder  privatrechtlicher  Verpflichtungen  im  Sinne  von 
Art. 77a  Abs. 1  lit. a  und b  VZAE  beeinträchtigt  sein  muss,  damit 
eine Nichtbeachtung im Sinne von Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG vorliegt, 
lässt  sich  dementsprechend 
in  Relation  zu  den  genannten 
Widerrufsgründen bestimmen. Art. 63 Abs. 1 lit. b AIG setzt für den 
Widerruf  einer  Niederlassungsbewilligung  mit  Wegweisung  einen 
schwerwiegenden  Verstoss  gegen  die  öffentliche  Sicherheit  und 
Ordnung voraus, während Art. 62 Abs. 1 lit. c AIG für den Widerruf 
einer  Aufenthaltsbewilligung  mit  Wegweisung  einen  erheblichen 
oder wiederholten Verstoss verlangt. Für eine blosse Nichtbeachtung 
der  öffentlichen  Sicherheit  und  Ordnung  im  Sinne  von  Art. 58a 
lit. a  AIG  –  deren  Feststellung  zum  Verlust  der 
Abs. 1 
Niederlassungsbewilligung 
zur 
führen 
Aufenthaltsbeendigung  –  ist  die  Schwere  des  vorausgesetzten 
Fehlverhaltens 
einen 
schwerwiegenden  Verstoss  im  Sinne  von  Art. 63  Abs. 1  lit. b  AIG. 
Sie ist zudem tiefer anzusetzen als für einen erheblichen oder wieder
holten Verstoss im Sinne von Art. 62 Abs. 1 lit. c AIG. Gleichzeitig 
kann  nicht  jede  noch  so  geringfügige  Beeinträchtigung  der  öffent
lichen  Sicherheit  und  Ordnung  Anlass  geben,  den  Fortbestand  der 
Niederlassungsbewilligung gestützt auf Art. 63 Abs. 2 AIG in Frage 
zu stellen. Daher ist auch für die Annahme einer Nichtbeachtung im 
Sinne von Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG vorauszusetzen, dass die öffent
liche  Sicherheit  und  Ordnung  mit  einer  gewissen  Erheblichkeit 
beeinträchtigt  wird.  Die  Erheblichkeit  der  Beeinträchtigung  kann 
sich  –  wie  bei  den  Widerrufsgründen  von  Art. 63  Abs. 1  lit. b  und 
Art. 62  Abs. 1  lit. c  AIG  –  in  der  Schwere  eines  einmaligen 
Fehlverhaltens manifestieren. Eine erhebliche Beeinträchtigung kann 
aber  auch  dadurch  zustande  kommen,  dass  die  fragliche  Person  die 
öffentliche Sicherheit und/oder Ordnung wiederholt weniger schwer 
beeinträchtigt und dadurch zeigt, dass sie auch künftig nicht gewillt 
bzw. nicht fähig sein wird, sich an die Rechtsordnung zu halten (vgl. 
Art. 62  Abs. 1  lit. c  AIG  ["erheblich  oder  wiederholt"];  vgl.  auch 
BGE 137 II  297,  Erw. 3.3,  sowie  Botschaft  des  Bundesrats  vom 

anzusetzen 

tiefer 

aber 

für 

als 

8. März  2002  zum  Bundesgesetz  über  die  Ausländerinnen  und 
Ausländer 
[Botschaft  AuG],  BBl 2002  3709 ff.,  3810;  vgl. 
schliesslich  Botschaft  des  Bundesrats  vom  8. März  2013  zur 
Änderung  des  Ausländergesetzes  [Integration]  [Botschaft  AIG], 
BBl 2013 2397 ff., 2428). 

Nach  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zum  Widerrufs

grund von Art. 63 Abs. 1 lit. b AIG kann das Bestehen von Schulden 
für sich allein genommen einen schwerwiegenden Verstoss gegen die 
öffentliche  Ordnung  darstellen,  wenn  die  Verschuldung  mutwillig 
erfolgt  ist  (zum  Erfordernis  der  Mutwilligkeit  Urteil des  Bundesge
richts vom 14. April 2020 [2C_573/2019], Erw. 2 f.; MARCO WEISS, 
Widerruf der Niederlassungs  oder Aufenthaltsbewilligung aufgrund 
von Schuldenwirtschaft, in: AJP 2020, S. 356 ff., 358 f. mit Hinwei
sen).  Bei  mutwilliger  Anhäufung  von  Schulden  kann  somit  –  a 
maiore ad minus – auch eine blosse Nichtbeachtung der öffentlichen 
Ordnung  im  Sinne  von  Art. 58a  Abs. 1  lit. a  AIG  vorliegen  (vgl. 
Botschaft AIG, BBl 2013 2397 ff., 2427). 

4.1.3.
Gemäss  Art. 63  Abs. 3  AIG  ist  der  Widerruf  einer  Nieder

lassungsbewilligung  unzulässig,  wenn  die  Massnahme  nur  damit 
begründet  wird,  dass  ein  Delikt  begangen  wurde,  für  welches  ein 
Strafgericht  bereits  eine  Strafe  oder  strafrechtliche  Massnahme 
verhängt, dabei jedoch von einer Landesverweisung abgesehen hat. 

Ist  eine  niederlassungsberechtigte  Person  straffällig  geworden, 
stellt sich mit Blick auf den Rückstufungsgrund der Nichtbeachtung 
der  öffentlichen  Sicherheit  und  Ordnung  (Art. 63  Abs. 2  i.V.m. 
Art. 58a  Abs. 1  lit. a  AIG)  die  Frage,  ob  der  gesetzliche  Vorbehalt 
von  Art. 63  Abs. 3  AIG  nur  für  den  Widerruf  mit  Wegweisung 
gemäss  Art. 63  Abs. 1  AIG  gilt  –  oder  auch  für  die  Rückstufung 
gemäss  Art. 63  Abs. 2  AIG.  Schliesslich  wird  im  Rahmen  einer 
Rückstufung  ebenfalls  die  Niederlassungsbewilligung  widerrufen, 
wenn 
einer 
Aufenthaltsbewilligung.

ersatzweiser 

Erteilung 

unter 

auch 

Der heutige Art. 63 Abs. 3 AIG wurde als Teil der Umsetzungs

gesetzgebung zu Art. 121a BV ins damalige AuG eingefügt und trat 
am  1. Oktober  2016  in  Kraft  (Änderung  Schweizerisches  Straf

gesetzbuch  und  Militärstrafgesetz  vom  20. März  2015;  AS 2016 
2329; BBl 2013 5975). Eingeführt wurde die Bestimmung demnach 
mit  Blick  auf  den Widerruf  mit Wegweisung  gemäss Art. 63  Abs. 1 
AIG  (damals  AuG).  Die  migrationsrechtliche  Massnahme  der 
Rückstufung kannte das Gesetz zu diesem Zeitpunkt noch nicht, trat 
der heutige Art. 63 Abs. 2 AIG doch erst am 1. Januar 2019 in Kraft 
(siehe  vorne  Erw. 2.1).  Der  parlamentarischen  Beratung  zur 
Rückstufung  lässt  sich  sodann  nichts  entnehmen,  was  darauf 
hindeuten  würde,  dass  die  vorbestehende  Vorbehaltsregelung  von 
Art. 63 Abs. 3 AIG auch für Rückstufungen gelten sollte. 

Führt man sich den Sinn und Zweck von Art. 63 Abs. 3 AIG vor 
Augen,  besteht  denn  auch  kein  Grund,  weshalb  dieser  neben  dem 
Widerruf  mit  Wegweisung  infolge  Straffälligkeit  auch  die  Rück
stufung  infolge  Straffälligkeit  beschlagen  sollte. Art. 63  Abs. 3 AIG 
koordiniert  die  jeweilige  Zuständigkeit  des  Strafgerichts  und  der 
Migrationsbehörden  für  den  Erlass  aufenthaltsbeendender  Mass
nahmen. Zu diesem Zweck wird eine strafgerichtliche Entscheidung 
unter  Art. 66a  StGB,  aufgrund  der  Delinquenz  der  betroffenen 
Person  keine  Landesverweisung  auszusprechen,  gegenüber  den 
Migrationsbehörden  für  bindend  erklärt  und  diesen  untersagt, 
aufgrund  derselben  strafrechtlichen  Verfehlung  oder  Verfehlungen 
einen  Bewilligungswiderruf  auszusprechen.  Koordinationsbedarf 
besteht 
insoweit,  als  ein 
Bewilligungswiderruf zur Aufenthaltsbeendigung führen würde, wie 
dies beim Widerruf mit Wegweisung gestützt auf Art. 63 Abs. 1 AIG 
der  Fall  ist.  Mit  einer  Rückstufung  gestützt  auf Art. 63  Abs. 2 AIG 
geht  indessen  keine Aufenthaltsbeendigung  einher.  Die  Massnahme 
betrifft  einzig  den  migrationsrechtlichen  Status  der  betroffenen  aus
ländischen  Person.  Mit  anderen Worten: Verfügt  das  Migrationsamt 
aufgrund  der  Straffälligkeit  einer  niederlassungsberechtigten  Person 
deren  Rückstufung,  nachdem  zuvor  das  Strafgericht  von  einer 
Landesverweisung  abgesehen  hat,  so  liegt  darin  angesichts  der 
Rechtsfolgen 
kein 
Zurückkommen  auf  den  strafgerichtlichen  Entscheid,  mit  welchem 
dem  oder  der  Betroffenen  der  weitere  Verbleib  in  der  Schweiz 
gewährt  wurde.  Der  migrationsamtliche  Handlungsspielraum  würde 

der  migrationsrechtlichen  Massnahme 

in  dieser  Hinsicht  allerdings  nur 

somit  ohne  koordinationsrechtliche  Notwendigkeit  beschnitten, 
stünde  ein  Strafurteil,  mit  dem  das  Gericht  von  einer 
Landesverweisung  abgesehen  hat,  einer  Rückstufung  entgegen. 
Umso  klarer  wird  dies,  wenn  man  bedenkt,  dass  das  Strafgericht 
seinerseits  gar  keine  Rückstufung  oder  der  Rückstufung 
entsprechende strafrechtliche Massnahme aussprechen kann.

Nach  dem  Gesagten  erhellt  in  Anbetracht  der  Entstehungs

geschichte  und  des  Zwecks  der  Vorbehaltsregelung  von  Art. 63 
Abs. 3  AIG,  dass  diese  nicht  auch  für  die  Rückstufung  gemäss 
Art. 63  Abs. 2  AIG  gilt.  Mithin  steht  Art. 63  Abs. 3  AIG  der 
Rückstufung  einer  niederlassungsberechtigten  Person  gestützt  auf 
Art. 63 Abs. 2 AIG wegen deren Straffälligkeit nicht entgegen, selbst 
wenn  das  Strafgericht  bei  Beurteilung  der  fraglichen  Delikte  von 
einer Landesverweisung abgesehen hat. 

Anzumerken  bleibt,  dass  eine  Anwendung  von  Art. 63  Abs. 3 
AIG  auf  die  Rückstufung  denn  auch  zu  stossenden  Ergebnissen 
führen  würde.  So  könnte  das  Migrationsamt  einen  niederlassungs
berechtigten  Straftäter,  der  durch  das  Strafgericht  wegen  eines 
gravierenden  Anlassdelikts  im  Sinne  von  Art. 66a  StGB  verurteilt, 
jedoch  wegen  eines  Härtefalls  nicht  des  Landes  verwiesen  wurde 
(Art. 66a  Abs. 2  StGB),  nicht  aufgrund 
seiner  Delinquenz 
zurückstufen.  Dem  Betreffenden  müsste  die  Niederlassungs
bewilligung 
einem 
niederlassungsberechtigten  Straftäter  aber,  der  wegen  eines 
minderschweren  Delikts  verurteilt  wurde,  anlässlich  dessen  das 
Strafgericht  erst  gar  keine  Landesverweisung  erwogen  hat,  könnte 
das  Migrationsamt  eine  Rückstufung  verfügen,  mithin  die 
Niederlassungsbewilligung  durch 
eine  Aufenthaltsbewilligung 
ersetzen.

Gegenüber 

belassen 

werden. 

4.1.4.
In  Bestätigung  der  vorinstanzlichen  Erwägungen  (act. 7)  ist 
schliesslich  festzuhalten,  dass  bei  der  Beurteilung,  ob  bei  einer 
niederlassungsberechtigten 
ein 
Rückstufungsgrund im Sinne von Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a AIG 
vorliegt,  grundsätzlich  deren  Verhalten  während  ihres  gesamten 
Aufenthalts  in  der  Schweiz  berücksichtigt  werden  darf  –  und  nicht 

ausländischen 

Person 

bloss  seit  Inkrafttreten  von  Art. 63  Abs. 2  und  Art. 58a  AIG  am 
1. Januar 2019.

Dem  steht  insbesondere  auch  das  Rückwirkungsverbot  nicht 

um 

und 

einen 

damit 

zeitlich 

also  das  Zustandekommen 

entgegen. So handelt es sich bei der Integration um einen fortschrei
offenen 
tenden  Prozess 
Dauersachverhalt, der mit der Einreise einer ausländischen Person in 
die Schweiz beginnt und in der Folge andauert. Gleiches gilt für eine 
allfällige  Desintegration, 
eines 
Integrationsdefizits,  wie  es  Art. 63  Abs. 2  AIG  als  Rück
stufungsgrund  ins  Recht  fasst.  Wird  in  Anwendung  Art. 63  Abs. 2 
i.V.m.  Art. 58a  AIG 
allfälligen 
Integrationsdefizits  überprüft  und  dabei  auf  Umstände  abgestellt, 
welche  sich  bereits  vor  Inkrafttreten  der  genannten  Bestimmungen 
verwirklicht  haben,  liegt  darin  nach  dem  Gesagten  eine  unechte 
Rückwirkung.  Eine  solche 
im  Zusammenhang  mit  der 
ist 
ausländerrechtlichen Bewilligung einer Person zulässig, zumal deren 
Erteilung  kein  wohlerworbenes  Recht  begründet  (vgl.  zum  Ganzen 
BGE 133 II  97,  Erw. 4.1,  und  126 V  134,  Erw. 4;  ULRICH 
HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwal
tungsrecht, 7. Aufl., Zürich/St. Gallen 2016, N 279, 283 ff.).

das  Vorliegen 

eines 

4.2.
Der  Beschwerdeführer  wurde  im  Mai  2004  erstmals  straffällig 

und 

90 Tagen,  Geldstrafen 
von 
und  Bussen 
letztmals  mit 

(MI act. 6). Seither hat er während einer Zeitspanne von rund 14 Jah
ren  eine Vielzahl  strafbarer  Handlungen  begangen  und  wurde  dafür 
insgesamt  13 Mal  strafrechtlich  verurteilt.  Bis  zum  heutigen 
Zeitpunkt wurde er zu Freiheitsstrafen von zusammengezählt einem 
zusammengezählt 
Jahr 
über 
340 Tagessätzen 
CHF 3'600.00 
der 
Staatsanwaltschaft  U.  vom  17. Dezember  2018,  wobei  sich  der 
zugrundeliegende Sachverhalt im März 2018 zutrug (MI act. 640 f.). 
Hervorzuheben  ist  insbesondere  das  Urteil  des  Obergerichts  vom 
25. April 
der  Beschwerdeführer  wegen 
Widerhandlung gegen das Betäubungsmittelgesetz, begangen im Jahr 
2013,  zu  einer  bedingten  Freiheitsstrafe  von  zwölf Monaten  und 
einer  Geldstrafe  von  90 Tagessätzen  verurteilt  wurde 

von 
zusammengezählt 
Strafbefehl 

2018,  mit 

verurteilt; 

dem 

(MI

der  Verkehrsregeln 

act. 554 ff.).  Mit  Blick  auf  die  durch  die  Tat  verletzten  oder 
gefährdeten Rechtsgüter und die dafür ausgefällte Strafe haben aber 
auch die Verurteilungen des Beschwerdeführers vom 15. März 2005 
wegen Fahrens in angetrunkenem Zustand (bedingte Gefängnisstrafe 
von  90 Tagen  plus  Busse),  vom  12. Dezember  2011  wegen  grober 
Verletzung 
von 
15 Tagessätzen plus Busse), vom 24. Januar 2014 wegen – erneuten 
–  Fahrens  in  angetrunkenem  Zustand  (teilbedingte  Geldstrafe  von 
160 Tagessätzen),  vom  5. August  2016  wegen  Beschäftigung  einer 
ausländischen  Person 
von 
40 Tagessätzen) und vom 17. Dezember 2018 wegen Vergehens und 
fahrlässigen Vergehens gegen das Gewässerschutzgesetz (Geldstrafe 
von  30 Tagessätzen;  siehe  zum  Ganzen  vorne  lit. A)  ein  gewisses 
Gewicht und sind nicht als Bagatellen zu bezeichnen. 

(bedingte  Geldstrafe 

ohne  Bewilligung 

(Geldstrafe 

Nach  dem  Gesagten  liegt  in  Anbetracht  der  Anzahl  und 
Schwere  der  vom  Beschwerdeführer  begangenen  Delikte  auf  der 
Hand, dass dieser durch seine Straffälligkeit den Rückstufungsgrund 
der Nichtbeachtung der öffentlichen Sicherheit (Art. 63 Abs. 2 i.V.m. 
Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG und Art. 77a Abs. 1 lit. a VZAE) erfüllt hat. 
Zusätzlich  untermauert  wird  dies  durch  den  Umstand,  dass  der 
Beschwerdeführer  über  einen  Zeitraum  von 
rund  14 Jahren 
kontinuierlich  delinquierte  und  sich  dabei  auch  von  den  diversen 
strafrechtlichen  Sanktionen,  welche  gegen  ihn  verhängt  wurden, 
nicht beeindrucken liess. Damit hat er gezeigt, dass er auch künftig 
nicht  gewillt  bzw.  nicht fähig  sein  wird,  sich  an  die Rechtsordnung 
zu halten. Das jüngste Delikt des Beschwerdeführers liegt  – mit gut 
zwei  Jahren  seit  der  Tatbegehung  im  März  2018  (MI act. 640 f.)  – 
denn auch noch nicht lange zurück. 

Somit steht bereits aufgrund der Straffälligkeit des Beschwerde

führers fest, dass dieser den Rückstufungsgrund der Nichtbeachtung 
der  öffentlichen  Sicherheit  und  Ordnung  (Art. 63  Abs. 2  i.V.m. 
Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG) erfüllt. Wie aus den nachstehenden Erwä
sich  zudem  die  angefochtene 
gungen  hervorgeht,  erweist 
Rückstufung 
des 
Beschwerdeführers als verhältnismässig. Ob ihm darüber hinaus eine 
ist,  welche  den 
mutwillige  Schuldenwirtschaft  vorzuwerfen 

Straffälligkeit 

aufgrund 

bereits 

der 

Rückstufungsgrund  von  Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a  Abs. 1  lit. a 
AIG ebenfalls erfüllen würde, kann deshalb offenbleiben.

5.
5.1.
Wie  jede  behördliche  Massnahme  muss  auch  die  Rückstufung 
verhältnismässig  sein  (Art. 5  Abs. 2  BV).  Dementsprechend  ist  zu 
prüfen, ob es im vorliegenden Fall verhältnismässig war, die Nieder
lassungsbewilligung  des  Beschwerdeführers  zu  widerrufen  und  ihm 
stattdessen eine Aufenthaltsbewilligung zu erteilen. 

Ob  diesbezüglich  sämtliche  relevanten Kriterien  berücksichtigt 
und richtig angewandt worden sind bzw. ob sich die Massnahme als 
verhältnismässig erweist, ist als Rechtsfrage durch das Verwaltungs
gericht frei zu prüfen.

5.2.
Dass der Entzug des privilegierten migrationsrechtlichen Status 

der  Niederlassungsbewilligung  und  die  damit  verbundene  Vermin
derung  der  rechtlichen  Voraussetzungen  für  eine  aufenthaltsbe
endende  Massnahme  im  Fall  zukünftigen  weiteren  Fehlverhaltens 
(siehe  hinten  Erw. 5.3.2.2)  geeignet  sind,  den  Beschwerdeführer  an 
seine Integrationsverpflichtung zu erinnern und ihm anzuzeigen, dass 
sein  bisheriges Verhalten  nicht  mehr  toleriert  wird,  ist  offenkundig. 
Der  Beschwerdeführer  hat  es  denn  auch  in  der  Hand,  das  rück
stufungsbegründende  desintegrative  Verhalten  einzustellen  –  mithin 
in Zukunft keine Straftaten mehr zu begehen. 

Ebenso  erweist  sich die  Rückstufung im  Fall  des  Beschwerde

führers als erforderlich. Ein milderes Mittel, welches gleichermassen 
geeignet  wäre,  bei  ihm  eine  Verhaltensänderung  herbeizuführen,  ist 
nicht  ersichtlich.  Namentlich  kann  beim  Beschwerdeführer  nicht 
davon  ausgegangen  werden,  dass  eine  blosse  Verwarnung  diesen 
Effekt  hätte.  So  hat  der  Beschwerdeführer  bereits  gezeigt,  dass  er 
sich  durch  staatliche  Massnahmen  ohne  unmittelbare  Auswirkung 
nicht  beeindrucken  lässt,  indem  er  trotz  teilweise  scharfer,  aber 
mehrheitlich  bedingt  ausgesprochener  strafrechtlicher  Sanktionen 
über  einen  Zeitraum  von  rund  14 Jahren  kontinuierlich  weiter 
delinquiert hat.

5.3.
5.3.1.
Zu  klären bleibt, ob die Rückstufung durch ein überwiegendes 
öffentliches  Interesse  gerechtfertigt  erscheint.  Konkret  muss  bei 
Gegenüberstellung  aller  öffentlichen  und  privaten  Interessen  ein 
überwiegendes  öffentliches 
Interesse  an  der  Verfügung  der 
Massnahme resultieren. 

5.3.2.
5.3.2.1.
Liegt  bei  einer  niederlassungsberechtigten  Person  ein  Rück

ihr 

das 

ihm  oder 

deren  Ersatz 

Interesse 
und 

am  Widerruf 
durch 

stufungsgrund  vor  (Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a  AIG),  bestimmt 
der 
sich 
öffentliche 
Niederlassungsbewilligung 
eine 
Aufenthaltsbewilligung  danach,  wie  desintegriert  der  oder  die 
Betroffene  aufgrund  des  bei 
festgestellten 
Integrationsdefizits bzw. des zugrundeliegenden Verhaltens erscheint. 
Je  nach  Art  und  Ausprägung  des 
im  konkreten  Einzelfall 
vorliegenden  Integrationsdefizits  kann  die  fragliche  Person  mehr 
oder  weniger  weit  aus  dem  Gesellschaftsverband  entrückt  sein. 
Entsprechend 
das 
gesamtgesellschaftliche Interesse, sie durch Entzug des privilegierten 
migrationsrechtlichen  Status  der  Niederlassungsbewilligung  an  ihre 
Integrationsverpflichtung zu erinnern und gleichzeitig die rechtliche 
Hürde  für  eine  aufenthaltsbeendende  Massnahme  im  Fall  künftigen 
weiteren  Fehlverhaltens  zu  senken  (siehe  sogleich  Erw. 5.3.2.2). 
Liegt  sodann  bei  einer  niederlassungsberechtigen  Person  unter 
mehreren  verschiedenen  Integrationsaspekten  nach  Art. 58a  Abs. 1 
lit. a–d AIG  ein  Defizit  vor,  sind  also  mehrere  Rückstufungsgründe 
gemäss Art. 63  Abs. 2 AIG  gegeben,  führt  dies  nach  dem  Gesagten 
zu einer Erhöhung des öffentlichen Interesses an einer Rückstufung.

weniger 

gross 

gross 

oder 

ist 

5.3.2.2.
Hinsichtlich des privaten Interesses einer niederlassungsberech

tigten  Person,  nicht  im  Sinne  von  Art. 63  Abs. 2  AIG  auf  eine 
Aufenthaltsbewilligung  zurückgestuft  zu  werden, 
ist  zunächst 
Folgendes  festzuhalten:  Anders  als  bei  einem  Widerruf  mit 
Wegweisung  (Art. 63  Abs. 1  AIG)  gehen  mit  einer  Rückstufung 

keine unmittelbaren Entfernungs  oder Fernhaltemassnahmen einher. 
Entsprechend  werden  durch  eine  Rückstufung  auch  die  grund
rechtlichen Ansprüche des oder der Zurückgestuften auf Achtung des 
Privatlebens  und  auf  Achtung  des  Familienlebens  (Art. 8  EMRK; 
Art. 13  Abs. 1  BV)  nicht  tangiert.  Das  private  Interesse  der 
betroffenen Person, von einer Rückstufung verschont zu werden, ist 
daher grundsätzlich nicht als hoch einzustufen. 

zu 

die 

das 

und 

durch 

Status 

Sicherheit 

verbundene 

Migrationsamt 

deren  Ersatz 

Gleichwohl  ist  zu  berücksichtigen,  dass  der  Widerruf  der 
eine 
Niederlassungsbewilligung 
Aufenthaltsbewilligung  für  die  betroffene  ausländische  Person  in 
verschiedener Hinsicht zu einer substantiellen Verschlechterung ihrer 
Rechtsposition  führt. An  erster  Stelle  ist  diesbezüglich  die  mit  dem 
migrationsrechtlichen 
der 
Anwesenheitsberechtigung in der Schweiz zu nennen. Im Gegensatz 
zur  unbefristeten,  bedingungsfeindlichen  Niederlassungsbewilligung 
(Art. 34 Abs. 1 AIG), muss eine Aufenthaltsbewilligung regelmässig 
verlängert werden (Art. 33 Abs. 3 AIG). Im Zuge einer Rückstufung 
erteilende 
verbindet 
Aufenthaltsbewilligung  zudem  mit  einer  Integrationsvereinbarung 
oder Integrationsempfehlung nach Art. 58b AIG  – oder es erteilt sie 
unter  Bedingungen,  an  welche  der  weitere Verbleib  in  der  Schweiz 
geknüpft wird (Art. 62a VZAE; vgl. auch Art. 33 Abs. 2 und 5 AIG). 
Auch  über  den  in  Art. 62  Abs. 1  lit. d  AIG  festgeschriebenen 
Widerrufsgrund der Nichteinhaltung einer Bedingung hinaus sind die 
rechtlichen  Voraussetzungen 
aufenthaltsbeendende 
für 
Massnahme gegenüber Personen mit Aufenthaltsbewilligung weniger 
hoch  als  gegenüber  solchen  mit  Niederlassungsbewilligung  (vgl. 
Art. 62  Abs. 1  mit  Art. 63  Abs. 1  AIG;  vgl.  insbesondere  Art. 62 
Abs. 1  lit. c  mit Art. 63  Abs. 1  lit. b AIG).  Daneben  vermittelt  eine 
Aufenthaltsbewilligung  dem  Bewilligungsträger  noch  in  weiteren 
Punkten  eine  deutlich  schlechtere  Rechtsstellung  als  die  Nieder
lassungsbewilligung.  So 
liegt  bei  einer  Person  mit  Aufent
haltsbewilligung  die  Bewilligung  eines  Familiennachzugs  des 
Ehegatten  und  der  minderjährigen Kinder  –  vorbehaltlich  allfälliger 
grundrechtlicher  oder  freizügigkeitsrechtlicher  Ansprüche  –  im 
pflichtgemässen  Ermessen  des  Migrationsamts.  Die  entsprechenden 

eine 

Familienangehörigen  einer  Person  mit  Niederlassungsbewilligung 
verfügen  diesbezüglich  über  einen  Rechtsanspruch (vgl. Art. 44  mit 
Art. 43 AIG). Sodann untersteht ein Kantonswechsel für eine Person 
mit Aufenthaltsbewilligung  in  formeller  und  in  materieller  Hinsicht 
höheren,  wenn  auch  nur  geringfügig  höheren,  Voraussetzungen  als 
für  eine  Person  mit  Niederlassungsbewilligung  (Art. 37  Abs. 1–3 
AIG).  Schliesslich  erlischt  eine Aufenthaltsbewilligung  mit  der Ab
meldung ins Ausland oder sechsmonatigen Auslandsabwesenheit des 
Bewilligungsträgers.  Eine  Aufrechterhaltung  der  Bewilligung,  wie 
sie  das  Migrationsamt  bei  einer  Niederlassungsbewilligung  auf 
Gesuch hin gewähren kann, ist nicht möglich (Art. 61 AIG). 

Insgesamt  ist  nach  dem  Gesagten  das  private  Interesse  einer 
niederlassungsberechtigten  Person  daran,  dass  auf ihre  Rückstufung 
verzichtet  und  ihr  die  Niederlassungsbewilligung  belassen  wird, 
grundsätzlich zwar nicht als hoch, aber dennoch als erheblich zu be
zeichnen.

5.3.3.
5.3.3.1.
Der  Beschwerdeführer  hat  von  2004  bis  und  mit  2018  über 
einen Zeitraum  von rund 14 Jahren hinweg vielfach delinquiert und 
dadurch  insgesamt  13 rechtskräftige  Straferkenntnisse  erwirkt,  mit 
welchen er zu Freiheitsstrafen von zusammengezählt einem Jahr und 
90 Tagen,  Geldstrafen  von  zusammengezählt  340 Tagessätzen  und 
Bussen  von  zusammengezählt  über  CHF 3'600.00  verurteilt  wurde. 
Damit  ist  er  bereits  aufgrund  der  Höhe  der  strafrechtlichen 
Sanktionen,  die  wegen  seines  deliktischen  Verhaltens  gegen  ihn 
ausgesprochen werden mussten, als stark desintegriert im Sinne von 
Art. 58a Abs. 1  lit. a AIG zu bezeichnen. Hinzu kommt, dass weder 
die  diversen  strafrechtlichen  Verurteilungen  noch  die  Beziehung  zu 
seinen beiden Kindern (geb. 2005 und 2008) den Beschwerdeführer 
davon  abhalten  konnten,  über  viele  Jahre  hinweg  kontinuierlich 
weiter zu delinquieren. Hierdurch hat er sich als ebenso unbelehrbar 
wie  gleichgültig  erwiesen  und  gegenüber  der  schweizerischen 
Rechtsordnung eine bedenkliche Geringschätzung demonstriert, was 
seine  Desintegration  im  Sinne  von  Art. 58a  Abs. 1  lit. a  AIG 
unterstreicht.

Mithin  liegt  beim  Beschwerdeführer  –  wie  von  der Vorinstanz 
zutreffend  festgestellt  (act. 7)  –  ein  gewichtiges  Integrationsdefizit 
vor.  Dementsprechend  ist  das  öffentliche  Interesse,  seine  Nieder
lassungsbewilligung zu widerrufen und ihm stattdessen eine Aufent
haltsbewilligung zu erteilen, als gross bis sehr gross zu qualifizieren. 

5.3.3.2.
Das private Interesse des Beschwerdeführers, den privilegierten 
migrationsrechtlichen  Status  der  Niederlassungsbewilligung  zu 
behalten, ist demgegenüber deutlich geringer zu gewichten. 

Demnach  besteht  ein  überwiegendes  öffentliches  Interesse  an 
der Rückstufung des Beschwerdeführers, womit sich die Massnahme 
insgesamt als verhältnismässig erweist.

6.
Zusammenfassend  erweist  sich  die  Rückstufung  im  Sinne  von 
Art. 63 Abs. 2 AIG als begründet und verhältnismässig  – und damit 
als  zulässig.  Der  Entscheid  der  Vorinstanz  ist  nicht  zu  beanstanden 
und die Beschwerde ist vollumfänglich abzuweisen

III.
(Kosten  und Entschädigungsfolgen)

(Hinweis:  Dieser  Entscheid  ist  noch  nicht  rechtskräftig.  Ver

fahrensnummer des Bundesgerichts: 2C_667/2020)

19 Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung;  schwerwiegender  Verstoss 

gegen die öffentliche Sicherheit und Ordnung 

Unterstützt  eine  ausländische  Person  Dritte  beim  rechtsmissbräuchlichen 
Erlangen  eines  Anwesenheitsrechts,  verstösst  sie  damit  selbst  im  Sinne  von 
Art. 62  Abs. 1  lit. c  AIG  gegen  die  öffentliche  Ordnung.  Abhängig  von  den 
Umständen  des  Einzelfalls  kann  auch  ein  schwerwiegender  Verstoss  im  Sinne 
von Art. 63 Abs. 1 lit. b AIG vorliegen (Erw. 2.2).

Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  11. November  2020, 

in Sachen A. gegen Amt für Migration und Integration (WBE.2020.195).

Sachverhalt

A.
Der  Beschwerdeführer  reiste  am  1. Dezember  2008  illegal  in 
die Schweiz ein und stellte am darauffolgenden Tag ein Asylgesuch 
(Akten  des Amtes  für  Migration  und  Integration  [MI act.] 10).  Mit 
Entscheid  vom  16. September  2010  sprach  ihm  das  BFM,  heute 
SEM,  die  Flüchtlingseigenschaft  zu  und  gewährte  ihm  Asyl  (MI
act. 17 f.).  Am  1. Oktober  2010  erteilte  ihm  das  MIKA  eine 
Aufenthaltsbewilligung,  welche  in  der  Folge  jeweils  verlängert  und 
am 3. Februar 2014 in eine Niederlassungsbewilligung umgewandelt 
wurde (MI act. 25, 43, 62).

Am  11. August  2011  reiste  die  damalige  Partnerin  des 
Beschwerdeführers,  B.  (geb. 1991,  eritreische  Staatsangehörige), 
unter  Angabe  falscher  Personalien  (B*.,  geb.  1981,  eritreische 
Staatsangehörige)  in  die  Schweiz  ein.  Mit  der  damaligen  Partnerin 
des Beschwerdeführers reiste auch dessen Tochter aus einer früheren 
Beziehung,  C.  (geb.  2006,  eritreische  Staatsangehörige),  in  die 
Schweiz ein, wobei die beiden C. als ihre gemeinsame Tochter aus
gaben.  Soweit  aus  den  Akten  ersichtlich,  wurde  daraufhin  der 
damaligen  Partnerin  des  Beschwerdeführers  sowie  dessen  Tochter 
ebenfalls die Flüchtlingseigenschaft zugesprochen, Asyl gewährt und 
eine Aufenthaltsbewilligung erteilt (MI act. 130 ff., 234, 255). 

Im Jahr 2013 reiste sodann der Bruder des Beschwerdeführers, 
D. (geb. 1998, eritreischer Staatsangehöriger), alleine in die Schweiz 
ein,  wobei  er  einen  falschen  Namen  verwendete  (D*.,  geb.  1998, 
eritreischer  Staatsangehöriger).  Ausweislich  der  Akten  gaben  der 
Beschwerdeführer und seine damalige Partnerin auch den Bruder des 
Beschwerdeführers  als  ihr  gemeinsames  Kind  aus,  worauf  auch  der 
Bruder "den Status eines Flüchtlings und damit den gleichen Aufent
haltsstatus  wie  [der  Beschwerdeführer]"  erhielt  (MI act. 130 ff.). 
Gegenüber  den  Sozialbehörden  der  Gemeinde  Z.  gaben  der 
Beschwerdeführer  und  seine  damalige  Partnerin  den  Bruder  sodann 
als Sohn der Partnerin aus einer früheren Beziehung aus (MI act. 60, 
66).  Wegen  des  Bruders  als  zusätzliches  Haushaltsmitglied  wurden 
zunächst  die  Sozialhilfeleistungen  an  den  Beschwerdeführer  und 
seine  damalige  Partnerin  erhöht.  Nach  Erreichen  der  Volljährigkeit 
bezog  der  Bruder  selbst  Sozialhilfe 
im  Umfang  von  gut 
CHF 21'000.00 (MI act. 130 ff.).

Der  Beschwerdeführer  hat  mit  seiner  früheren  Partnerin,  B., 
drei gemeinsame Kinder: E. (geb. 2012), F. (geb. 2014) und G. (geb. 
2015).  Diese  sind  ebenfalls  eritreische  Staatsangehörige  und 
ausweislich  der  Akten  "in  der  Schweiz  als  Flüchtlinge  anerkannt" 
(MI act. 315).

Mit Strafbefehl vom 24. Mai 2017 wurde der Beschwerdeführer 

wegen Widerhandlung gegen das Bundesgesetz über die Personenbe
förderung  vom  20. März  2009  (Personenbeförderungsgesetz,  PBG; 
SR 745.1) zu einer Busse von CHF 100.00 verurteilt (MI act. 124 f.). 
Am 14. Februar 2018 verurteilte ihn die Staatsanwaltschaft Y. – unter 
Verweis auf seine falschen Angaben gegenüber den Migrations  und 
den  Sozialbehörden  –  wegen Täuschung  der  Behörden  und  Betrugs 
zu  einer  Freiheitsstrafe  von  sechs Monaten,  bedingt  aufgeschoben 
bei  einer  Probezeit  von  vier  Jahren,  und  einer  Busse  von 
CHF 1'500.00 (MI act. 130 ff.).

In der Folge widerrief das SEM mit Entscheid vom 21. Septem
ber 2018 das dem Beschwerdeführer gewährte Asyl – bei gleichzei
tiger  Beibehaltung  der  Flüchtlingseigenschaft.  Dieser  Entscheid 
erwuchs unangefochten in Rechtskraft (MI act. 150 ff., 158, 163).

Nachdem  das  MIKA  dem  Beschwerdeführer  am  13. Februar 
2019  das  rechtliche  Gehör  gewährt  hatte  (MI act. 165 f.,  208 ff., 
229 ff.,  232 f.),  erliess  es  am  1. Oktober  2019  folgende  Verfügung 
(MI act. 246 ff.):

1.
Die  Niederlassungsbewilligung  von  A.  wird  widerrufen  und  der  Genannte 
wird aus der Schweiz weggewiesen.
2.
Nach Rechtskraft der vorliegenden Verfügung wird beim Staatssekretariat für 
Migration die vorläufige Aufnahme beantragt.
3.
Dem  Betroffenen  wird  für  das  erstinstanzliche  Verfahren  die  unentgeltliche 
Rechtspflege gewährt und H., Rechtsanwalt, X., zum unentgeltlichen Rechts
vertreter bestellt. Über die Höhe der Entschädigung entscheidet nach Rechts
kraft die zuständige kantonale Behörde.
B.
Gegen  diese  Verfügung  erhob  der  Beschwerdeführer  mit 
Eingabe  seines  Rechtsvertreters  vom  4. November  2019  beim 
Rechtsdienst des MIKA (Vorinstanz) Einsprache (MI act. 262 ff.).

Am 11. Mai 2020 erliess die Vorinstanz folgenden Einsprache

entscheid (act. 1 ff.):

1.
Die Einsprache wird abgewiesen.
2.
Es werden keine Gebühren erhoben.
3.
Dem Einsprecher wird für das Einspracheverfahren die unentgeltliche Rechts
pflege gewährt und H., Rechtsanwalt, X., zum unentgeltlichen Rechtsvertreter 
bestellt.  Über  die  Höhe  der  Entschädigung  entscheidet  nach  Rechtskraft  die 
zuständige kantonale Behörde.
Auf die Begründung wird, soweit erforderlich, in den folgenden 

Erwägungen eingegangen.

C.
Mit  Eingabe  seines  Rechtsvertreters  vom  12. Juni  2020 
(Postaufgabe) erhob der Beschwerdeführer beim Verwaltungsgericht 

des  Kantons  Aargau  (Verwaltungsgericht)  Beschwerde  und  stellte 
folgende Anträge (act. 12 ff.):

1.
Der angefochtene Einspracheentscheid des Rechtsdienstes des Amtes für Mig
ration  und  Integration  vom  11. Mai  2020  sei  aufzuheben  und  es  sei  vom 
Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  und  der  Wegweisung  aus  der 
Schweiz abzusehen.
2.
Eventualiter sei A. ausländerrechtlich zu verwarnen.
3.
Prozessual: Es sei A. für vorliegendes Beschwerdeverfahren die unentgeltliche 
Rechtspflege zu gewähren und es sei ihm der unterzeichnende Anwalt als sein 
unentgeltlicher Rechtsvertreter beizuordnen.
4.
Unter Kosten  und Entschädigungsfolge.
Die Begründung ergibt sich, soweit erforderlich, aus den nach

stehenden Erwägungen.

Aus  der  Beschwerde  geht  hervor,  dass  der  Beschwerdeführer 

und  seine frühere  Partnerin,  B.,  heute  getrennt  leben  und  keine  Be
ziehung  mehr  führen.  Die gemeinsamen  Kinder  E.,  F.  und  G.  leben 
bei  ihrer  Mutter,  die  Tochter  C.  des  Beschwerdeführers  beim  Be
schwerdeführer (act. 20; vgl. bereits MI act. 196).

D.
Mit  instruktionsrichterlicher  Verfügung  vom  17. Juni  2020 
wurde  die  unentgeltliche  Rechtspflege  für  das  Beschwerdefahren 
bewilligt und H., Rechtsanwalt, X., als unentgeltlicher Rechtsvertre
ter  eingesetzt  (act. 26).  Am  26. Juni  2020  reichte  die  Vorinstanz 
aufforderungsgemäss  die  Akten  ein,  hielt  an  ihren  Erwägungen  im 
angefochtenen  Einspracheentscheid 
fest  und  beantragte  die 
Abweisung der Beschwerde (act. 28).

E.
Das Verwaltungsgericht hat den Fall auf dem Zirkularweg ent

schieden (vgl. § 7 GOG).

Erwägungen

I.
(Eintreten und Kognition)
II.
1.
1.1.
Die Vorinstanz hält im angefochtenen Entscheid fest, durch die 
Falschangaben  gegenüber den  Migrations   und  den  Sozialbehörden, 
welche  zu  seiner Verurteilung  wegen  Täuschung  der  Behörden  und 
Betrugs geführt hätten, habe der Beschwerdeführer in schwerwiegen
der Weise  gegen  die  öffentliche  Sicherheit  und  Ordnung  verstossen 
und  somit  den Widerrufsgrund  von Art. 63 Abs. 1  lit. b AIG  erfüllt. 
Der Beschwerdeführer habe über viele Jahre hinweg und wiederholt 
die  Schweizer  Behörden  getäuscht  und  seinen  Familienangehörigen 
damit  einen Aufenthalt  in  der  Schweiz  verschafft,  der  diesen  unter 
normalen  Voraussetzungen  nicht  zugestanden  hätte.  Zudem  habe  er 
sich dadurch massive finanzielle Vorteile zulasten der Sozialhilfe ge
sichert.  Es  handle  sich  um  gravierende Verstösse  gegen  das  Gesetz, 
in welchen sich eine erschreckende Geringschätzung und Respektlo
sigkeit  gegenüber  der  hiesigen  Rechtsordnung  manifestiere.  Der 
Betrug  im  Bereich  der  Sozialhilfe  bilde  denn  auch  seit  dem 
1. Oktober 
obligatorische 
Landesverweisung, worin zum Ausdruck komme, dass entsprechende 
Delikte als besonders verwerflich erachtet würden. Insgesamt sei von 
einem  sehr  grossen  öffentlichen  Interesse  am  Widerruf  der 
Niederlassungsbewilligung  und  der  Wegweisung  des  Be
schwerdeführers  aus  der  Schweiz  auszugehen.  Bei  der  Bemessung 
des  privaten 
sei  zu  berücksichtigen,  dass  der 
Beschwerdeführer zwar seit gut elf Jahren in der Schweiz lebe, sich 
dabei  jedoch  in  beruflicher,  sprachlicher  und  –  angesichts  seiner 
Straffälligkeit  –  auch  in  sozialer  Hinsicht  schlecht  integriert  habe. 
Der  Umstand,  dass  er  in  Eritrea  flüchtlingsrechtlich  relevante 
Verfolgungsmassnahmen  zu  befürchten  hätte,  erhöhe  das  private 
Interesse. Zu einer Erhöhung führten auch die bei einer Wegweisung 
drohenden familiären Nachteile. Allerdings sei es der Tochter C. des 

eine  Anlasstat 

Interesses 

2016 

die 

für 

Beschwerdeführers  zumutbar,  mit  diesem  nach  Eritrea  zu  über
siedeln, während die Beziehung zu den drei weiteren Kindern aus der 
Distanz weitergeführt werden könne. Zudem sei eine Trennung von 
den bei ihrer Mutter lebenden Kindern E., F. und G. bis auf Weiteres 
kein Thema,  da  der Vollzug  der Wegweisung  derzeit  unzulässig  sei 
und kein Zweifel bestehe, dass das SEM dem Beschwerdeführer die 
vorläufige  Aufnahme 
dem 
Beschwerdeführer insgesamt lediglich ein grosses privates Interesse 
einer 
am  Verbleib 
Gesamtbetrachtung überwiege das öffentliche Interesse am Widerruf 
der  Niederlassungsbewilligung  und  der  Wegweisung  des  Be
schwerdeführers  aus  der  Schweiz,  womit  sich  die  Massnahmen  als 
verhältnismässig erwiesen.

gewähren  werde.  Damit 

zuzubilligen.  Bei 

der  Schweiz 

sei 

in 

1.2.
Der Beschwerdeführer stellt sich demgegenüber auf den Stand

punkt, der Widerrufsgrund gemäss Art. 63 Abs. 1 lit. b AIG sei nicht 
erfüllt.  Abgesehen  von  einer  Busse  wegen  Schwarzfahrens  sei  er 
einzig  mit  Strafbefehl  der  Staatsanwaltschaft  Y.  vom  14. Februar 
2018  wegen  Betrugs  und  Täuschung  der  Behörden  zu  einer 
bedingten  Freiheitsstrafe  von  sechs Monaten  und  einer  Busse  von 
CHF 1'500.00  verurteilt  worden.  Mit  diesen  Delikten  habe  er  kein 
besonders  hochwertiges  Rechtsgut  verletzt  oder  gefährdet.  Es  sei 
geradezu offensichtlich, dass sein Fehlverhalten nicht ausreiche, um 
einen  schwerwiegenden  Verstoss  gegen  die  öffentliche  Sicherheit 
und  Ordnung  zu  begründen.  Sollte  das  Verwaltungsgericht 
gleichwohl  zum  Schluss  gelangen,  es  liege  ein Widerrufsgrund  vor, 
sei festzustellen, dass der Widerruf seiner Niederlassungsbewilligung 
und die Wegweisung aus der Schweiz unverhältnismässig seien. Die 
ihm vorwerfbaren Handlungen seien nicht als derart schwerwiegend 
einzustufen,  dass  allein  deswegen  von  einem  derart  grossen 
öffentlichen  Interesse  ausgegangen  werden  könne,  dass  dieses  sein 
privates  Interesse  am  Verbleib  in  der  Schweiz  überwiegen  würde. 
Zur  Bemessung  des  privaten  Interesses  führt  der  Beschwerdeführer 
sinngemäss 
der 
Verhältnismässigkeitsprüfung  betreffend  Widerruf  und  Wegweisung 
nicht  hätte  darauf  abstellen  dürfen,  dass  bei  ihm  mit  einer 

aus,  dass  die  Vorinstanz 

im  Rahmen 

vorläufigen  Aufnahme  und  folglich  mit  einem  Verbleib  in  der 
Schweiz  zu  rechnen  sei.  Die  Interessenabwägung  habe  so  zu 
erfolgen,  als  sei  noch  unklar,  was  nach  dem  Widerruf  der 
Niederlassungsbewilligung und der Wegweisung geschehe. Mit Blick 
auf die Beziehung zu den drei bei ihrer Mutter lebenden Kindern E., 
F. und G. sei daher von einem grossen privaten Interesse an seinem 
weiteren  Verbleib  in  der  Schweiz  auszugehen.  Seiner  bei  ihm 
lebenden Tochter C. könne sodann nicht zugemutet werden, mit ihm 
nach  Eritrea  auszureisen,  wodurch  sich  das  private  Interesse  weiter 
erhöhe.
2.
2.1.
Gemäss  Art. 63  Abs. 1 

eine 
die 
Niederlassungsbewilligung  widerrufen  werden,  wenn 
Ausländerin oder der Ausländer in schwerwiegender Weise gegen die 
öffentliche Sicherheit und Ordnung in der Schweiz oder im Ausland 
verstossen  hat  oder  diese  gefährdet  oder  die  innere  oder  äussere 
Sicherheit  gefährdet  ist.  Die  betroffene  ausländische  Person  muss 
den Widerrufsgrund durch ihr eigenes Verhalten erfüllt haben.

lit. b  AIG 

kann 

der 

betroffenen  Person 

Dieser  Widerrufsgrund  gilt  gemäss Art. 65 AsylG  selbst  dann, 
wenn 
dem 
Beschwerdeführer  –  die  Flüchtlingseigenschaft  zukommt  (vgl.  auch 
Art. 32  Ziff. 1  des  Abkommens  über  die  Rechtsstellung  der 
Flüchtlinge  vom  28. Juli  1951 
[Flüchtlingskonvention,  FK; 
SR 0.142.30]; eingehend BGE 139 II 65, Erw. 5). 

vorliegend 

–  wie 

2.2.
2.2.1.
Wann  ein  Verstoss  gegen  die  öffentliche  Sicherheit  und 
Ordnung  im  Sinne  von Art. 62 Abs. 1  lit. c  und Art. 63 Abs. 1  lit. b 
AIG  vorliegt,  wird  in Art. 77a Abs. 1  VZAE  konkretisiert  –  wobei 
der Wortlaut der Bestimmung deutlich macht, dass die darin enthal
tene Aufzählung nicht als abschliessend zu verstehen ist. 

Die  öffentliche  Ordnung  umfasst  die  Gesamtheit  der 
ungeschriebenen  Ordnungsvorstellungen,  deren  Befolgung  nach  der 
herrschenden  sozialen  und  ethischen  Anschauung  als  unerlässliche 
Voraussetzung  eines  geordneten  menschlichen  Zusammenlebens 

anzusehen  ist  (Botschaft  des  Bundesrats  vom  8. März  2002  zum 
Bundesgesetz  über  die  Ausländerinnen  und  Ausländer  [Botschaft 
AuG],  BBl 2002  3709 ff.,  3809).  Bei  einem  Verhalten,  welches  zu 
zentralen  gesellschaftlichen  Werten  und  Geboten 
in  klarem 
Widerspruch  steht,  ist  dementsprechend  von  einem  erheblichen 
Verstoss  gegen  die  öffentliche  Ordnung  auszugehen  (vgl.  SILVIA 
HUNZIKER, 
in:  MARTINA  CARONI/THOMAS  GÄCHTER/DANIELA 
THURNHERR  [Hrsg.],  Stämpflis  Handkommentar  zum  Bundesgesetz 
über  die Ausländerinnen  und Ausländer  [AuG],  Bern  2010, Art. 62 
N 38, Art. 63 N 19). 

in 

zu 

rechtsmissbräuchlicher  Weise 

Ein  solches  Verhalten  liegt  namentlich  dann  vor,  wenn  eine 
ausländische  Person  eine  andere  ausländische  Person  darin 
unterstützt, 
einem 
Anwesenheitsrecht in der Schweiz zu gelangen. Zu  denken ist etwa 
an  Fälle,  in  denen  die  betroffene  ausländische  Person  ihren 
Beziehungspartner  darin  unterstützt,  mit  einer  Drittperson  eine 
Scheinehe einzugehen, um in rechtsmissbräuchlicher Weise zu einem 
gefestigten  Anwesenheitsrecht  in  der  Schweiz  zu  gelangen.  Indem 
sie  das  entsprechende  Vorgehen  ihres  Partners  wissentlich  zulässt 
und damit billigt, verstösst die ausländische Person erheblich gegen 
(VGE  vom  16. Dezember  2016 
die  öffentliche  Ordnung 
2019 
[WBE.2015.408], 
[WBE.2019.89], 
2020 
[WBE.2019.366], Erw. II/4.2). Angesprochen sind aber auch auslän
dische 
oder 
einen 
Familienangehörigen  darin  unterstützen,  die  Migrationsbehörden 
und 
über 
Abstammungsverhältnisse  – 
zu 
missbräuchlicher Weise zu einem Anwesenheitsrecht in der Schweiz 
zu gelangen. Auch hier verstösst die betroffene ausländische Person 
sie  das 
erheblich  gegen  die  öffentliche  Ordnung, 
rechtsmissbräuchliche Vorgehen ihres Partners oder Familienangehö
rigen  wissentlich  zulässt  und  damit  billigt.  Noch  offenkundiger  ist 
das  Vorliegen  eines  erheblichen  Ordnungsverstosses,  wenn  sich  die 
betroffene ausländische Person gar aktiv an der Täuschung der Mig

19. Dezember 
18. März 

–  wie  Name,  Alter 

dessen  Personendaten 

Beziehungspartner 

täuschen,  um 

Erw. II/3.2, 

Erw. II/2.2, 

Personen, 

indem 

rechts

vom 

vom 

und 

die 

in 

rationsbehörden beteiligt, etwa eigene Falschangaben macht oder die 
falschen Angaben des Partners oder Familienangehörigen bestätigt.

Mit  Blick  auf  den  hohen  Stellenwert,  welchen  die  Miss

brauchsbekämpfung  im  Ausländerrecht  einnimmt  (vgl.  Botschaft 
AuG,  BBl 2002  3709 ff.,  3714  und 3720),  kann  es  sich  in  den 
genannten  Fällen  –  entgegen  der  offenbaren  Auffassung  des 
Beschwerdeführers  (act. 15 f.)  –  auch  um  einen  schwerwiegenden 
Verstoss gegen die öffentliche Ordnung im Sinne von Art. 63 Abs. 1 
lit. b AIG handeln. Massgeblich sind das konkrete Verhalten des oder 
der Betroffenen sowie die weiteren Umstände im Einzelfall.

2.2.2.
Nach dem Gesagten stellt sich vorliegend primär die Frage, ob 
der  Beschwerdeführer  durch  sein  Verhalten  hinsichtlich  der 
jeweiligen migrationsrechtlichen Zulassung seiner Tochter C., seiner 
früheren  Partnerin,  B.,  und  seines  Bruders,  D.,  den Widerrufsgrund 
des  schwerwiegenden  Verstosses  gegen  die  öffentliche  Ordnung  in 
der Schweiz erfüllt hat.

relevanten  Verhalten 

sich 
seiner  damaligen  Partnerin  und 

Dem  Strafbefehl  vom  14. Februar  2018,  mit  welchem  ihn  die 
Staatsanwaltschaft Y. unter anderem wegen Täuschung der Behörden 
im Sinne von Art. 118 Abs. 1 AuG verurteilte (MI act. 130 ff.), sowie 
der Verfügung vom 21. September 2018, mit welchem das SEM sein 
strafbarer 
Asyl  wegen  Begehung  besonders  verwerflicher 
Handlungen  im  Sinne  von  Art. 63  Abs. 2  AsylG  widerrief  (MI
des 
act. 150 ff.), 
zum 
lässt 
Beschwerdeführers, 
seiner 
Familienangehörigen Folgendes entnehmen: Nachdem im September 
die 
2010 
Flüchtlingseigenschaft  zugesprochen  und  ihm  Asyl  gewährt  hatte, 
beantragte  dessen  damalige  Partnerin,  B.,  geb.  1991,  bei  der 
Schweizer  Botschaft  in  Addis  Abeba  Einreisevisa  für  sich  und  die 
Tochter  C.  des  Beschwerdeführers.  Dabei  gab  sie  für  sich  einen 
falschen  Namen  (B*.)  sowie  ein  falsches  Geburtsdatum  (1981)  an 
und behauptete, die Tochter C. des Beschwerdeführers sei ihre eigene 
Tochter.  In  der  Folge  durften  sie  und  C.  im  August  2011  in  die 
Schweiz  einreisen,  wo  sie  gegenüber  dem  BFM  angab,  neben  C. 
noch  ein  weiteres  leibliches  Kind  mit  den  Personalien  D*.,  geb. 

Beschwerdeführer 

selbst 

BFM 

dem 

das 

1998,  zu  haben.  Im  Jahr  2013  liess  sich  sodann  der  Bruder  des 
Beschwerdeführers,  D.,  geb.  1998,  unter  dem  falschen  Namen  D*. 
registrieren, gab sich als gemeinsamer Sohn des Beschwerdeführers 
und dessen damaliger Partnerin aus und durfte daraufhin im Rahmen 
des  Familiennachzugs  in  die  Schweiz  einreisen.  Die  miteinander 
korrespondierenden  Falschangaben  der  damaligen  Partnerin  des 
Beschwerdeführers  und  des  Bruders  des  Beschwerdeführers  waren 
für  die  Migrationsbehörden  nicht  als  solche  erkennbar.  Dies  gilt 
insbesondere  auch  für  die  falsche  Behauptung,  der  eigentliche 
Bruder  des  Beschwerdeführers  sei  der  Sohn  des  Beschwerdeführers 
und  seiner  Partnerin.  Jene  Falschbehauptung  des  Bruders  hatte  die 
Partnerin  im  Vorfeld  abgesichert,  indem  sie  sich  bei  ihrer  eigenen 
Einreise als zehn Jahre älter ausgegeben hatte, als sie tatsächlich war, 
und bereits dannzumal fälschlicherweise behauptet hatte, sie habe ein 
leibliches Kind mit dem falschen Namen, den der Bruder später – in 
leicht  abgeänderter  Form  –  für  sich  verwendete.  Gemäss dem  SEM 
plante  und  organisierte  der  Beschwerdeführer  die  Einreise  seiner 
Tochter und seiner damaligen Partnerin sowie seines Bruders D. und 
instruierte die Beteiligten anschliessend während mehrerer Jahre, um 
die 
der  Migrationsbehörden 
aufrechtzuerhalten (MI act. 153; vgl. auch MI act. 297 ff.). 

bewerkstelligte 

Täuschung 

Der Beschwerdeführer hat sowohl den Strafbefehl vom 14. Feb

ruar  2018  als  auch  die  Widerrufsverfügung  des  SEM  vom 
21. September  2018 unangefochten in Rechtskraft erwachsen lassen 
(siehe  vorne  lit. A).  Der  Verfügung  vom  21. September  2018  lässt 
sich zudem entnehmen, dass der Beschwerdeführer das ihm zur Last 
gelegte  Verhalten  nicht  bestritt,  nachdem  ihm  die  entsprechenden 
Vorwürfe  im  Rahmen  des  rechtlichen  Gehörs  unterbreitet  worden 
waren  (MI act. 146 ff.).  Bestritten  hat  er  demnach  lediglich,  seine 
Tochter  C.  entführt  oder  seine  damalige  Partnerin  unter  Druck 
gesetzt zu haben, damit sie seinen Bruder D. in die Schweiz hole.

Nach  ihrer  jeweiligen  Einreise  in  die  Schweiz  wurde,  soweit 
aus  den  Akten 
ersichtlich,  neben  der  Tochter  C.  des 
Beschwerdeführers  auch  seiner  damaligen  Partnerin  und  seinem 
Bruder  D.  die  Flüchtlingseigenschaft  zugesprochen,  Asyl  gewährt 
lit. A). 
und  eine  Aufenthaltsbewilligung  erteilt 

(siehe  vorne 

(vgl.  MI act. 130, 

131).  Dem  Bruder  D. 

Hinsichtlich  der  Tochter  und  der  damaligen  Partnerin  des  Be
schwerdeführers  geht  aus  den  Akten  jeweils  nicht  klar  hervor,  ob 
ihnen  auch  ohne  das  fälschlicherweise  behauptete  Mutter Kind
Verhältnis  zueinander die Einreise  in  die  Schweiz  bewilligt  und ein 
Anwesenheitsrecht  in  der  Schweiz  gewährt  worden  wäre,  bzw. 
welchen  migrationsrechtlichen  Status  sie  gegebenenfalls  erhalten 
hätten 
des 
Beschwerdeführers  hingegen  wäre  –  gemäss  den im  Strafbefehl  der 
Staatsanwaltschaft  Y.  wiedergegebenen  Angaben  des  BFM  –  ohne 
das 
fälschlicherweise  behauptete  Eltern Kind Verhältnis  zum 
Beschwerdeführer und dessen Partnerin keine Flüchtlingseigenschaft 
zugekommen. Entsprechend ist davon auszugehen, dass ihm ohne die 
durch  den  Beschwerdeführer  orchestrierte  Täuschung  der 
Migrationsbehörden  keine  Einreisebewilligung  für  die  Schweiz 
erteilt  worden  wäre.  Falls  doch,  wäre  sein  Asylgesuch  mangels 
Flüchtlingseigenschaft abgewiesen worden. Er wäre aus der Schweiz 
weggewiesen  und  bestenfalls  vorläufig  aufgenommen  worden. 
Mithin hat der Bruder D. des Beschwerdeführers die Bewilligung zur 
Einreise  in  die  Schweiz  sowie  die  Flüchtlingseigenschaft,  das Asyl 
in 
und  die  Aufenthaltsbewilligung,  welche  er  hier  erhielt, 
rechtsmissbräuchlicher  Weise 
der 
Migrationsbehörden  erlangt,  bei  welcher  ihn  der  Beschwerdeführer 
unterstützte  bzw.  welche  der  Beschwerdeführer  für  ihn  plante  und 
orchestrierte. 

die  Täuschung 

durch 

Nach dem Gesagten hat der Beschwerdeführer seinen Bruder D. 
dabei  unterstützt,  durch  Täuschung  der  Migrationsbehörden  in 
rechtsmissbräuchlicher  Weise  zu  einem  Anwesenheitsrecht  in  der 
Schweiz  zu  gelangen.  Er  hat  das  Lügengebäude,  welches  seine 
damalige  Partnerin  und  sein  Bruder  D.  errichteten,  um  dessen 
Rechtsmissbrauch  zu  ermöglichen,  gar  geplant,  hat  die  Beteiligten 
angeleitet und – in welcher Form auch immer – dafür gesorgt, dass 
die  Partnerin  mitwirkt.  Durch  dieses  Verhalten  hat  der 
Beschwerdeführer  einen  für  das  Institut  des  Asyls  und  dessen  Ak
zeptanz 
gesellschaftlichen 
Grundsatz 
Zusammenlebens  –  dass  nämlich  Schutzsuchende  den  relevanten 
Sachverhalt  gegenüber  den  zuständigen  Behörden  offenlegen,  und 

essentiellen 

des 

ihnen  dafür  ein  Anwesenheitsrecht  gewährt  wird,  wenn  sie  die 
geltenden  normativen  Voraussetzungen  erfüllen  –  gezielt  unter
graben. Damit hat er in schwerwiegender Weise gegen die öffentliche 
Ordnung in der Schweiz verstossen, mithin den Widerrufsgrund von 
Art. 63 Abs.1 lit. b AIG erfüllt. 

Ob  und  inwieweit  der  Beschwerdeführer  daneben  noch  einen 
weiteren Bruder, I., dabei unterstützt hat, die Migrationsbehörden zu 
täuschen und so in rechtsmissbräuchlicher Weise zu einem Anwesen
heitsrecht  in  der  Schweiz  zu  gelangen,  geht  aus  den  Akten  nicht 
eindeutig hervor (vgl. MI act. 151, 153, 253), kann nach dem Gesag
ten indes offengelassen werden.

2.3.
2.3.1.
Anzufügen bleibt, dass der Gesetzgeber – in Umsetzung von in 

Art. 121  Abs. 3  und 4  BV  –  eine  Reihe  von  Straftaten  festge
schrieben  hat,  bei  deren  Begehung  eine  ausländische  Person  die 
Schweiz, unter Vorbehalt eines Härtefalls, obligatorisch zu verlassen 
hat  (Art. 66a  StGB).  Auch  wenn  der  am  1. Oktober  2016  in  Kraft 
getretene Art. 66a StGB nicht rückwirkend angewendet werden darf, 
hat  der  Gesetzgeber  mit  der  Normierung  dieser  Anlass   oder 
Katalogtaten  klar  manifestiert,  dass  die  genannten  Delikte  als 
schwere Delikte einzustufen sind. Es liegt deshalb auf der Hand, dass 
die Begehung einer solchen Anlasstat als schwerwiegender Verstoss 
gegen  die  öffentliche  Sicherheit  und  Ordnung  im  Sinne  von Art. 63 
Abs. 1 lit. b AIG einzustufen ist.

2.3.2.
Der Beschwerdeführer wurde mit Strafbefehl der Staatsanwalt

schaft Y. vom 14. Februar 2018 – neben der Täuschung der Behörden 
im Sinne von Art. 118 Abs. 1 AuG – auch des Betrugs im Sinne von 
Art. 146  Abs. 1  StGB  schuldig  gesprochen.  Dem  Schuldspruch 
wegen  Betrugs  legte  die  Staatsanwaltschaft  in  sachverhaltlicher 
Hinsicht 
Der 
zugrunde 
Beschwerdeführer und seine frühere Partnerin gaben auch gegenüber 
den Sozialbehörden den Bruder D. des Beschwerdeführers als ihren 
gemeinsamen Sohn aus (richtig: gegenüber den Migrationsbehörden 
als ihren gemeinsamen Sohn und gegenüber den Sozialbehörden als 

(MI act. 130 ff.): 

Folgendes 

Sohn  der  Partnerin  aus  einer  früheren  Beziehung;  MI act. 60,  66). 
Dadurch  veranlassten  sie  die  Sozialbehörden  der  Gemeinde  Z. 
zunächst,  ihnen  wegen  des  zusätzlichen  Haushaltsmitglieds  höhere 
Sozialhilfeleistungen auszuzahlen. Nachdem er die Volljährigkeit er
reicht hatte, bezog der Bruder des Beschwerdeführers sodann selbst 
Sozialhilfe  im  Umfang  gut  CHF 21'000.00  (siehe  vorne  lit. A). 
Gemäss  Art. 66a  Abs. 1  lit. e  StGB  stellt  die  Verurteilung  wegen 
Betrugs  (Art. 146  Abs. 1  StGB)  im  Bereich  der  Sozialhilfe  eine 
Anlasstat  dar,  die  heute  zu  einer  obligatorischen  Landesverweisung 
führt. Damit steht fest, dass der Beschwerdeführer auch durch das am 
14. Februar  2018  sanktionierte  Betrugsdelikt  –  für  sich  allein 
genommen  –  in  schwerwiegender  Weise  gegen  die  öffentliche 
Sicherheit  und  Ordnung  verstossen  und  so  den Widerrufsgrund  von 
Art. 63 Abs. 1 lit. b AIG erfüllt hat.

3.
3.1.
3.1.1.
Der  Widerruf  bzw.  die  Verweigerung  einer  Bewilligung  recht

fertigt  sich  nur,  wenn  die  jeweils  im  Einzelfall  vorzunehmende 
Interessenabwägung  die  entsprechende  Massnahme  als  verhältnis
mässig  erscheinen  lässt  (BGE 135 II 377,  Erw. 4.3).  Konkret  muss 
bei Gegenüberstellung aller öffentlichen und privaten Interessen ein 
überwiegendes  öffentliches 
Interesse  an  der  Entfernung  der 
betroffenen ausländischen Person aus der Schweiz resultieren. 

Ob  sämtliche  relevanten  Kriterien  berücksichtigt  und  richtig 

angewandt worden sind bzw. ob sich der Widerruf oder die Verwei
gerung einer Bewilligung als verhältnismässig erweist, ist als Rechts
frage durch das Verwaltungsgericht frei zu prüfen.

3.1.2.
Sollten sich der Widerruf bzw. die Verweigerung einer Bewilli

gung und die damit verbundene Wegweisung der betroffenen Person 
als verhältnismässig und mithin als zulässig erweisen, wäre in einem 
weiteren Schritt zu prüfen, ob dem Vollzug der Wegweisung Hinder
nisse  im  Sinne  von  Art. 83  AIG  entgegenstehen  und  deshalb  beim 
SEM  die  vorläufige  Aufnahme  zu  beantragen  ist.  Angesichts  der 
Flüchtlingseigenschaft  des  Beschwerdeführers  sowie  des  von  ihm 

erfüllten  Widerrufsgrunds  des  schwerwiegenden  Verstosses  gegen 
die öffentliche Sicherheit und Ordnung wäre dabei im vorliegenden 
Fall  zu  klären,  ob  sich  der  Wegweisungsvollzug  als  völkerrechtlich 
zulässig erweist (Art. 83 Abs. 3 und Abs. 7 lit. b AIG). 

bei 

der  Bemessung 

Ob der Widerruf oder die Verweigerung einer Bewilligung und 
die Wegweisung der betroffenen Person verhältnismässig und damit 
zulässig sind oder nicht, ist indessen jedenfalls unter der Prämisse zu 
beurteilen,  dass  die  Wegweisung,  sollte  sie  verfügt  werden,  früher 
oder  später  auch  vollzogen  würde.  Das  heisst,  im  Rahmen  der 
Verhältnismässigkeitsprüfung 
der 
ist 
entgegenstehenden  öffentlichen  und  privaten  Interessen  ungeachtet 
allfälliger  Vollzugshindernisse  davon  auszugehen,  dass  der  Be
schwerdeführer  die  Schweiz  effektiv  verlassen  muss,  falls  er 
weggewiesen  wird.  Als  subsidiäre,  einstweilige  Ersatzmassnahme 
anstelle  des  Wegweisungsvollzugs,  welche  das  SEM  anordnet  und 
aufrechterhält,  wenn  bzw.  solange  der  Vollzug  aufgrund  eines 
gesetzlichen Vollzugshindernisses undurchführbar ist (Art. 83 Abs. 1, 
Art. 84  Abs. 1  und 2  AIG),  setzt  die  vorläufige  Aufnahme  eine 
rechtskräftige  Wegweisung  voraus  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts 
vom  2. Februar  2016  [2C_120/2015],  Erw. 3.3).  Die  Frage,  ob  die 
Wegweisung  der  betroffenen  Person  derzeit  vollzogen  werden  kann 
oder ob beim SEM die vorläufige Aufnahme zu beantragen ist, stellt 
sich  demzufolge  erst  dann,  wenn  feststeht,  dass  eine  Wegweisung 
überhaupt zulässig – das heisst begründet und verhältnismässig – ist.

3.2.
3.2.1.
Wie  aus  den  obigen  Erwägungen  erhellt,  hat  der  Beschwerde

führer  den  Widerrufsgrund  des  schwerwiegenden  Verstosses  gegen 
die  öffentliche  Sicherheit  und  Ordnung  gemäss Art. 63 Abs. 1  lit. b 
AIG  primär  dadurch  erfüllt,  dass  er  seinen  Bruder  D.  darin 
in 
unterstützte,  die  Migrationsbehörden  zu 
rechtsmissbräuchlicher  Weise  zu  einem  Anwesenheitsrecht  in  der 
Schweiz zu gelangen (Erw. 2.2). Ausgangspunkt für die Bemessung 
des  öffentlichen  Interesses  an  einer  Aufenthaltsbeendigung  bildet 
somit sein diesbezügliches Verhalten.

täuschen  und  so 

3.2.2.
Das  gesamtgesellschaftliche  Interesse, sicherzustellen,  dass  die 
Migrationsbehörden  in  vollständiger  Kenntnis  der  wahren  Sachlage 
über  die  Gewährung  eines Anwesenheitsrechts  entscheiden  können, 
ist  eminent  (siehe  vorne  Erw. 2.2.2;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
die 
24. April 
Missbrauchsbekämpfung 
hohen 
Stellenwert einnimmt. 

im  Migrationsrecht 

Erw. 3.1),  weshalb 

[2C_915/2011], 

einen 

2012 

Nach  dem  Gesagten  ist  der  Verstoss  gegen  die  öffentliche 

Ordnung  in  der  Schweiz,  den  der  Beschwerdeführer  durch  Unter
stützung  des  rechtsmissbräuchlichen  Vorgehens  seines  Bruders  D. 
begangen  hat,  als  gravierend  einzustufen  und  begründet  ein  ent
sprechend grosses öffentliches Interesse, seine Niederlassungsbewil
ligung  zu  widerrufen  und  ihn  aus  der  Schweiz  wegzuweisen.  Dies 
umso  mehr,  als  der  Beschwerdeführer  ausweislich  der  Akten  nicht 
bloss wissentlich zugelassen und damit gebilligt hat, dass sein Bruder 
die  Migrationsbehörden  durch  Angabe  falscher  Personendaten 
täuschte, um ein Anwesenheitsrecht in der Schweiz zu erschleichen, 
sondern  selbst  die  treibende  Kraft  hinter  dem  Rechtsmissbrauch 
seines  Familienangehörigen  war.  So  leitete  er  seine  damalige  Part
nerin  und  seinen  Bruder  dazu  an,  mittels  aufeinander  abgestimmter 
Falschangaben  ein  von  ihm  geplantes  Lügengebäude  zu  errichten 
und dieses in der Folge mit ihm zusammen aufrechtzuerhalten (siehe 
wiederum vorne Erw. 2.2.2).

Am  grossen  öffentlichen,  namentlich  ordnungspolizeilichen 
Interesse,  welches  vom  schwer  ordnungswidrigen  Verhalten  des 
Beschwerdeführers  herrührt,  ändert  auch  nichts,  dass er  dafür  straf
rechtlich vergleichsweise milde sanktioniert wurde. Zwar belegte ihn 
die  Staatsanwaltschaft  Y.  mit  Strafbefehl  vom  14. Februar  2018 
wegen 
seiner 
beim 
Familienangehörigen  im Asylverfahren  –  abgeurteilt  als  Täuschung 
der  Behörden  im  Sinne  von  Art. 118  Abs. 1  AuG  –  sowie  eines 
weiteren  Delikts 
lediglich  mit  einer  bedingten 
Freiheitsstrafe von einem halben Jahr plus Busse (siehe vorne lit. A). 
Widerrufsbegründend  im  Sinne  von  Art. 63  Abs. 1  lit. b  AIG  und 
damit  aus  migrationsrechtlicher  Perspektive  massgebend  ist  jedoch 

Rechtsmissbrauch 

insgesamt 

seiner 

Rolle 

das  Verhalten  des  Beschwerdeführers  im  Zusammenhang  mit  dem 
Rechtsmissbrauch  seines  Bruders  als  solches  –  und  nicht  die 
strafrechtliche Ahndung dieses Verhaltens. 

3.2.3.
Zu  berücksichtigen  ist  sodann,  dass  der  Beschwerdeführer  den 
Widerrufsgrund  des Verstosses  gegen  die  öffentliche Sicherheit  und 
Ordnung  gemäss  Art. 63  Abs. 1  lit. b  AIG  nicht  bloss  durch  seine 
Mitwirkung  beim  Rechtsmissbrauch  seines  Bruders  D. 
im 
Asylverfahren erfüllt hat, sondern – unabhängig davon – auch durch 
die  Begehung  von  Sozialhilfebetrug.  Dies  nachdem  Betrug  im 
Bereich  der  Sozialhilfe  eine  Anlasstat  für  die  obligatorische 
Landesverweisung  (Art. 66a  Abs. 1  lit. e  StGB)  und  mithin  ein 
schweres Delikt darstellt (siehe zum Ganzen vorne Erw. 2.3). Das öf
fentliche  Interesse  an  einer  Entfernung  des  Beschwerdeführers  aus 
der Schweiz erfährt deshalb mit Blick auf den von ihm begangenen 
Sozialhilfebetrug eine zusätzliche Erhöhung. 

3.2.4.
Soweit  der  Beschwerdeführer  geltend  macht,  aufgrund  seines 
zuletzt  gezeigten  Wohlverhaltens  sei  das  öffentliche  Interesse  am 
Widerruf seiner Niederlassungsbewilligung und der Wegweisung aus 
der Schweiz tiefer zu veranschlagen (act. 18), kann dem nicht gefolgt 
werden. Der vom Beschwerdeführer orchestrierte  Rechtsmissbrauch 
seines  Bruders  und  der  von  ihm  begangene  Sozialhilfebetrug 
dauerten  jeweils  so  lange  an,  wie  die  Migrations   bzw.  die 
Sozialbehörden  davon  ausgehen  mussten,  die  erhaltenen  falschen 
Personendaten  des  Bruders  und  der  früheren  Partnerin  des 
Beschwerdeführers entsprächen der Wahrheit –  was ausweislich der 
Akten jedenfalls im September 2016 noch der Fall war (MI act. 60, 
66, 120 ff.). Seither hat der Beschwerdeführer, soweit aus den Akten 
ersichtlich, keine weiteren erheblichen Ordnungsverstösse begangen 
und  auch  bloss  noch  ein  rechtskräftiges  Straferkenntnis  erwirkt. 
Letzteres 
das 
Personenbeförderungsgesetz 
lit. A),  welcher  als 
Bagatelle nicht ins Gewicht fällt. Allerdings stand er während eines 
Grossteils  seines  gezeigten  Wohlverhaltens  unter  dem  Druck 
zunächst des laufenden Strafverfahrens, welches auf Strafanzeige der 

(siehe  vorne 

Verstoss 

gegen 

durch 

einen 

Gemeinde Z. vom 9. Mai 2017 eingeleitet wurde, und anschliessend 
der bis heute andauernden strafrechtlichen Probezeit gemäss Strafbe
fehl  der  Staatsanwaltschaft  Y.  vom  14. Februar  2018.  Seit  ihm  am 
13. Februar  2019  das  MIKA  das  rechtliche  Gehör  betreffend 
Widerruf  und  Wegweisung  gewährte,  steht  er  zudem  unter  dem 
Druck  des  vorliegenden  migrationsrechtlichen  Verfahrens.  Unter 
diesen  Umständen  vermag  das  mittlerweile  gut  vierjährige 
Wohlverhalten 
keine 
entscheidwesentliche Tieferveranschlagung  des  öffentlichen  Interes
ses zu begründen. 

Beschwerdeführers 

noch 

des 

3.2.5.
Im Ergebnis ist nach dem Gesagten von einem grossen bis sehr 

grossen öffentlichen Interesse am Widerruf der Niederlassungsbewil
ligung  des  Beschwerdeführers  und  seiner  Wegweisung  aus  der 
Schweiz auszugehen. 

3.3.
3.3.1.
Dem  festgestellten  grossen  bis  sehr  grossen  öffentlichen  In
teresse  am  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  und  der  Weg
weisung  des  Beschwerdeführers  aus  der  Schweiz  ist  sein  privates 
Interesse am weiteren Verbleib gegenüberzustellen.

Das private Interesse einer Person am weiteren Verbleib in der 
Schweiz  bestimmt  sich  aufgrund  ihrer  Aufenthaltsdauer  in  der 
Schweiz und der dabei erfolgten Integration, ihrer familiären Verhält
nisse,  ihrer  gesundheitlichen  Situation  und  ihrer  (Re )Integrations
chancen im Heimatland.

3.3.2.
3.3.2.1.
Bei der Bemessung des privaten Interesses kommt der Aufent

haltsdauer  in  der  Schweiz  eine  erhebliche  Bedeutung  zu.  Je  länger 
eine  Person  in  einem  bestimmten  Land  lebt,  desto  enger  werden  in 
der Regel die Beziehungen sein, die sie dort geknüpft hat, und umso 
grösser  ist  grundsätzlich  ihr  Interesse  an  einem  Verbleib  in  diesem 
Land.  Dabei  ist  die  anrechenbare  Aufenthaltsdauer  praxisgemäss 
in  Unfreiheit  bzw.  ohne 
abstrakt  –  unter  Abzug  der 
Aufenthaltsberechtigung in der Schweiz verbrachten Zeitspanne – zu 

berechnen 
Erw. II/4.3.2, und vom 27. Juni 2018 [WBE.2016.546], Erw. II/4.3).

(vgl.  VGE  vom  22. Mai  2018 

[WBE.2017.531], 

Massgebend ist aber nicht die Aufenthaltsdauer für sich alleine. 
Vielmehr lässt sich das aus der Aufenthaltsdauer resultierende private 
Interesse  erst  unter  Berücksichtigung  der  während  der Aufenthalts
dauer erfolgten Integration  – namentlich in sprachlicher, kultureller, 
sozialer,  beruflicher  und  wirtschaftlicher  Hinsicht  –  bestimmen. 
Damit  gilt  der  Grundsatz  "je  länger  die  Aufenthaltsdauer,  umso 
grösser das private Interesse an einem Verbleib in der Schweiz" nur, 
wenn  die  Integration  einen  der  Aufenthaltsdauer  entsprechenden 
Grad erreicht. Wird der aufgrund der Aufenthaltsdauer zu erwartende 
Integrationsgrad  übertroffen,  ist  das  private  Interesse  an  einem 
Verbleib  in  der  Schweiz  entsprechend  höher  zu  veranschlagen. 
Erreicht  die  Integration  demgegenüber  den  mit  Blick  auf  die 
Aufenthaltsdauer zu erwartenden Grad nicht, stellt die Entfernungs
massnahme  für  die  betroffene  Person  einen  weniger  gravierenden 
Eingriff  dar  und  ist  das  private  Interesse  an  einem  Verbleib  in  der 
Schweiz  entsprechend  tiefer  zu  veranschlagen.  Demnach  lässt  sich 
das  aus  der  anrechenbaren  Aufenthaltsdauer  resultierende  private 
Interesse am weiteren Verbleib in der Schweiz erst im Rahmen einer 
Gesamtbetrachtung  feststellen.  Anzumerken  bleibt,  dass  bei  sehr 
langer  Aufenthaltsdauer  ein  entsprechend  hoher  Integrationsgrad, 
mithin eine sehr erfolgreiche Integration, erwartet wird, weshalb das 
private  Interesse  in  diesen  Fällen  in  der  Regel  nicht  höher  zu 
veranschlagen ist.
3.3.2.2.
Der  Beschwerdeführer  reiste  am  1. Dezember  2008  illegal  in 
die  Schweiz  ein  und  ersuchte  am  darauffolgenden Tag  um  Asyl. 
Nach  Gutheissung  seines  Asylgesuchs  wurde  ihm  zunächst  eine 
Aufenthaltsbewilligung 
die 
und 
Niederlassungsbewilligung  erteilt.  Damit  lebt  er  heute  seit  rund 
zwölf  Jahren  ordnungsgemäss  in  der  Schweiz.  Diese  lange Aufent
haltsdauer  lässt  grundsätzlich  auf  ein  grosses  privates  Interesse  am 
weiteren Verbleib in der Schweiz schliessen. 

anschliessend 

Zu prüfen ist im Folgenden, wie sich der Beschwerdeführer mit 
Blick  auf  die  Aufenthaltsdauer  integriert  hat  und  ob  aufgrund  des 
Integrationsgrads ein abweichendes privates Interesse resultiert.

3.3.2.3.
Was die sprachliche Integration des Beschwerdeführers betrifft, 
finden  sich  in  den Akten  kaum Anhaltspunkte.  Dem  Entscheid  der 
Sozialbehörden  der  Gemeinde  Z.  vom  29. März  2012  ist  zu 
entnehmen,  dass  es  ihm  dannzumal  an  Deutschkenntnissen  gefehlt 
(MI act. 44).  Sodann  wurde  der  Beschwerdeführer  am 
hat 
9. September  2019  durch  die  Kantonspolizei  W.  –  mittels 
Dolmetscher – in seiner Muttersprache Tigrinya einvernommen (MI
act. 7, 237). Damit wäre an sich noch nicht rechtsgenügend erstellt, 
dass  der  Beschwerdeführer  heute  gemessen  an  seiner  Auf
enthaltsdauer  über  ungenügende  Deutschkenntnisse  verfügt. 
Nachdem 
angefochtenen 
Einspracheentscheid explizit festgehalten hat, der Beschwerdeführer 
sei  in  sprachlicher  Hinsicht  schlecht  integriert  (act. 7),  und  der 
Beschwerdeführer dies in seiner Beschwerde nicht bestreitet, ist von 
einer mit Blick auf die lange Aufenthaltsdauer mangelhaften sprach
lichen Integration auszugehen. 

Vorinstanz 

jedoch 

die 

im 

3.3.2.4.
Unter  dem  Aspekt  der  kulturellen  und  sozialen  Integration  ist 

namentlich zu berücksichtigen, in welchem Alter die betroffene Per
son  in  die  Schweiz  eingereist  ist,  welche  sozialen  Beziehungen  sie 
ausserhalb ihrer Familie in der Schweiz pflegt und ob aufgrund ihres 
gesamten Verhaltens auf eine vertiefte Verwurzelung in der Schweiz 
zu schliessen ist.

Der  Beschwerdeführer  übersiedelte  im  Alter  von  24 Jahren  in 
die  Schweiz  (siehe  vorne lit. A).  Somit  verbrachte  er  seine  gesamte 
Kindheit, Jugend und Adoleszenz im Ausland (vgl. MI act. 10). Von 
einer Sozialisierung in der Schweiz – im Sinne einer Einordnung des 
heranwachsenden  Individuums  in  die  Gesellschaft  und  der  damit 
verbundenen Übernahme gesellschaftlich bedingter Verhaltensweisen 
–  kann  demnach  beim  Beschwerdeführer  keine  Rede  sein. 
Angesichts seines mittlerweile rund zwölfjährigen Aufenthalts in der 
Schweiz  ist  jedoch  davon  auszugehen,  dass  ihm  die  hiesigen 

kulturellen  Gepflogenheiten  zumindest  bekannt  sind.  Hinweise  auf 
eine besondere  kulturelle Einbindung  des  Beschwerdeführers  in  der 
Schweiz  lassen  sich  derweil  weder  den Akten  noch  den Vorbringen 
in  der  Beschwerde  entnehmen.  Ebenso  wenig  finden  sich  in  den 
soziale 
Akten  konkrete  Anhaltspunkte 
Beziehungen  des  Beschwerdeführers  zu  Personen  in  der  Schweiz 
ausserhalb seiner Familie. 

für  besonders  enge 

Mit Blick auf die lange Aufenthaltsdauer ist beim Beschwerde

führer damit in kultureller und sozialer Hinsicht insgesamt von einer 
bestenfalls normalen Integration auszugehen.

3.3.2.5.
Weiter ist zu prüfen, ob sich die betroffene Person in beruflicher 
Hinsicht  entsprechend 
in  der  Schweiz 
ihrer  Aufenthaltsdauer 
integriert  hat  und  beim  Verlassen  der  Schweiz  ein  stabiles 
Arbeitsumfeld aufgeben müsste.

Gemäss  unbestritten  gebliebener  Feststellung  der  Vorinstanz 
(act. 7) hat der Beschwerdeführer während seines Aufenthalts in der 
Schweiz nie gearbeitet. Etwas Anderes geht denn auch aus den Akten 
nicht  hervor.  Damit  liegt  in  beruflicher  Hinsicht  mit  Blick  auf  die 
lange  Aufenthaltsdauer  eine  klar  mangelhafte  Integration  des 
Beschwerdeführers in der Schweiz vor und er müsste bei einer Weg
weisung aus der Schweiz kein stabiles Arbeitsumfeld aufgeben.

3.3.2.6.
Unter dem Aspekt der wirtschaftlichen Integration ist einerseits 
von  Bedeutung,  ob  die  betroffene  Person  wirtschaftlich  unabhängig 
ist, d.h. ihren Lebensunterhalt primär mit eigenen Mitteln, insbeson
dere  ohne  Inanspruchnahme  der  öffentlichen  Fürsorge,  finanzieren 
kann, und andererseits wie sich ihre Schuldensituation präsentiert.

Soweit aus den Akten ersichtlich, bezieht der Beschwerdeführer 
seit  seiner  Einreise  in  die  Schweiz  materielle  Hilfe  (MI act. 22,  26, 
86 ff.,  217),  wobei  sein  Lebensunterhalt  komplett  durch  die  öffent
liche Hand finanziert wird (vgl. soeben Erw. 3.3.2.5). Gleichzeitig ist 
mit  der  Vorinstanz  festzuhalten,  dass  keine  offenen  Betreibungen 
oder  nicht  getilgten  Verlustscheine  gegen  ihn  aktenkundig  sind 
(act. 7;  vgl.  auch  MI act. 55).  Angesichts  seiner  anhaltenden  und 
gänzlichen finanziellen Abhängigkeit vom Staat ist ihm mit Blick auf 

die  lange  Aufenthaltsdauer  insgesamt  dennoch  eine  mangelhafte 
wirtschaftliche Integration zu attestieren. 

3.3.2.7.
Zusammenfassend  ist  der  Beschwerdeführer  mit  Blick  auf  die 
in  kultureller  und  sozialer  Hinsicht 
lange  Aufenthaltsdauer 
bestenfalls  normal  in  die  schweizerischen  Verhältnisse  integriert, 
während  ihm  in  sprachlicher,  beruflicher  und  wirtschaftlicher 
Hinsicht  eine  mangelhafte  Integration  zu  attestieren  ist. Angesichts 
der  langen  Aufenthaltsdauer  in  der  Schweiz  ist  die  dabei  erfolgte 
Integration  des  Beschwerdeführers  damit  insgesamt  als  mangelhaft 
zu qualifizieren und entsprechend lediglich noch von einem geringen 
bis  mittleren privaten  Interesse des  Beschwerdeführers  am  weiteren 
Verbleib in der Schweiz auszugehen.

3.3.3.
3.3.3.1.
Weiter  ist  zu  prüfen,  ob  hinsichtlich  der  Kernfamilie  und  der 
weiteren  Familienangehörigen  der  betroffenen  Person  von  einem 
erhöhten privaten Interesse am weiteren Verbleib in der Schweiz aus
zugehen ist. Dabei sind namentlich eine eheliche, partnerschaftliche 
oder gefestigte Konkubinatsbeziehung sowie das Vorhandensein von 
Kindern  bzw.  erwachsenen  Verwandten  in  auf   oder  absteigender 
Linie  relevant.  Von  Bedeutung  sind  die Auswirkungen  und  die  der 
betroffenen Person und ihrer Familie drohenden Nachteile bei einer 
Ausreise aus der Schweiz (BGE 135 II 377, Erw. 4.3; Urteil des Bun
desgerichts vom 7. September 2018 [2C_410/2018], Erw. 4.2).

3.3.3.2.
Der Beschwerdeführer hat mit seiner früheren Partnerin, B., die 
Kinder  E.,  F.  und  G.,  geboren  in  den  Jahren  2012,  2014  und  2015. 
Aus einer vorangegangenen Beziehung hat er zudem die Tochter C., 
geboren  2006  (siehe  vorne  lit. A).  Der  Beschwerdeführer  und  B. 
leben  heute  getrennt  und  führen  keine  Beziehung  mehr.  Die 
gemeinsamen Kinder E., F. und G. leben bei ihrer Mutter, die Tochter 
C.  des  Beschwerdeführers  beim  Beschwerdeführer  (siehe  vorne 
lit. C). Was den migrationsrechtlichen Status der Kinder angeht, lässt 
sich den Akten entnehmen, dass C. über die Flüchtlingseigenschaft, 
Asyl  in  der  Schweiz  und  eine Aufenthaltsbewilligung  verfügt  (MI

act. 225,  234,  269)  und  dass  E.,  F.  und  G.  "in  der  Schweiz  als 
Flüchtlinge  anerkannt"  sind  und  über  "ein  Aufenthaltsrecht  in  der 
Schweiz"  verfügen 
(MI act. 315,  322).  Den  Angaben  des 
Beschwerdeführers  in  der  Beschwerde  zufolge  lebt  sodann  sein 
Bruder  D.,  der  im  Jahr  2013  unter  falschem  Namen  einreiste,  nach 
wie vor in der Schweiz (act. 21). Ob dies auch für I. – einen weiteren 
Bruder  des  Beschwerdeführers  –  gilt,  geht  aus  den  Akten  nicht 
eindeutig hervor (vgl. MI act. 151, 253).

3.3.3.3.
Als  faktisch  nicht  obhutsinhabender  Elternteil  kann  der 
Beschwerdeführer die familiäre Beziehung zu seinen Kindern E., F. 
und  G.  von  vornherein  nur  im  beschränkten  Rahmen  des  mit  der 
Kindsmutter  vereinbarten  Besuchsrechts  pflegen.  Zu  dessen  Wahr
nehmung ist ein dauerhafter Aufenthalt in der Schweiz in der Regel 
nicht erforderlich. Vielmehr ist grundsätzlich ausreichend, wenn das 
Besuchsrecht – unter entsprechender Ausgestaltung der Modalitäten 
–  im  Rahmen  von  Kurzaufenthalten  sowie  mit  Hilfe  moderner 
Kommunikationsmittel vom Ausland her ausgeübt werden kann (vgl. 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  22. Januar  2015  [2C_912/2014], 
Erw. 2.3).  Gleichwohl  ist  die  Beziehung  des  Beschwerdeführers  zu 
seinen drei Kindern bzw. sind die Auswirkungen einer Ausreise des 
Beschwerdeführers  nach  Eritrea  auf  diese  Beziehung  bei  der 
Bemessung  des  privaten  Interesses  an  dessen  weiterem  Verbleib  in 
der Schweiz zu berücksichtigen. Dabei ist auch den grundsätzlichen 
Interessen  der  Kinder,  in  möglichst  engem  Kontakt  mit  beiden 
Elternteilen aufwachsen zu können, Rechnung zu tragen (Art. 3 des 
Übereinkommens  vom  20. November  1989  über  die  Rechte  des 
Kindes 
vgl. 
BGE 144 I 91, Erw. 5.2).

[Kinderrechtskonvention,  KRK; 

SR 0.107]; 

Was  die  affektive  Beziehung  des  Beschwerdeführers  zu  E.,  F. 
und G. betrifft, bringt dieser in seiner Beschwerde vom 12. Juni 2020 
vor, dass er eine Vater Kind  Beziehung zu den dreien führe. Es gebe 
zwar  kein  festgelegtes  Besuchsrecht,  dennoch  besuche  er  sie 
regelmässig  und  pflege  engen  Kontakt  zu  ihnen.  Die  Beziehung  zu 
den drei Kindern spiele eine grosse Rolle in seinem Leben, weshalb 
es ihn hart treffen würde, von ihnen getrennt zu werden (act. 20 f.). 

Im  Rahmen  seiner  Einvernahme  durch  die  Kantonspolizei  W.  am 
9. September 2019 hatte der Beschwerdeführer von sich aus erwähnt, 
dass  seine  anderen Kinder  manchmal  zu  ihm  und  seiner Tochter  C. 
auf Besuch kämen (MI act. 241). Dass  sodann aus einem Entscheid 
der Sozialbehörden der Gemeinde Z. hervorgeht, die Kindsmutter sei 
im  Juni  2015  mit  (damals)  zwei  gemeinsamen  Kindern  in  ein 
Frauenhaus  eingetreten  und  habe  dies  mit  häuslicher  Gewalt  des 
Beschwerdeführers  ihr  gegenüber  begründet  (MI act. 68;  vgl.  auch 
MI act. 270),  spricht  zwar  nicht  für  eine  enge  Beziehung  des 
Beschwerdeführers  zu  den  Kindern,  aber  auch  nicht  in  relevanter 
Weise dagegen. Darüber hinaus finden sich weder in der Beschwerde 
noch  in  den  sonstigen Akten  konkrete Anhaltspunkte,  anhand  derer 
sich  die  Qualität  der  affektiven  Beziehung  zwischen  dem 
Beschwerdeführer  und  den  drei  bei  ihrer  Mutter  lebenden  Kindern 
E., F. und G. eruieren liesse. Insgesamt ist nach dem Gesagten davon 
auszugehen,  dass  im  heutigen  Zeitpunkt  eine  affektive  Beziehung 
zwischen  dem  Beschwerdeführer  und  seinen  Kindern  E.,  F.  und  G. 
besteht.  Dies  aufgrund  der  Angaben  des  Beschwerdeführers  in  der 
Beschwerde  und da  nichts Gegenteiliges  aus  den Akten  hervorgeht. 
Von  einer  in  affektiver  Hinsicht  besonders  engen  Beziehung  ist 
mangels  entsprechender  Hinweise  indes  nicht  auszugehen  (vgl. 
BGE 144 I 91, Erw. 5.2.1).

In wirtschaftlicher Hinsicht kann dem Beschwerdeführer keine 
entscheiderhebliche Beziehung zu E., F. und G. attestiert werden, da 
er seit der Geburt des ältesten der drei Kinder, E., stets gänzlich von 
der  Sozialhilfe  abhängig  war  und  entsprechend  keine  eigenen 
Beiträge an den Lebensunterhalt der Kinder hat leisten können.

Zu berücksichtigen bleibt in diesem Zusammenhang die relativ 

grosse Entfernung Eritreas zur Schweiz, welche es dem Beschwerde
führer erheblich erschweren wird, den Kontakt zu seinen Kindern E., 
F. und G. besuchsweise vom Ausland her zu pflegen, sollte er in sein 
Heimatland  weggewiesen  werden.  Dies  umso  mehr,  als  er  seit 
Langem von der Sozialhilfe lebt und daher bis auf Weiteres nicht in 
der Lage sein dürfte, regelmässig Langstreckenflüge zu finanzieren. 
tägliche  Kontakte  über  moderne 
Immerhin 

jedoch 

sind 

Kommunikationsmittel  möglich  (vgl.  zum  Ganzen  Urteil  des 
Bundesgerichts vom 7. September 2018 [2C_410/2018], Erw. 6.2). 
In  der  Gesamtbetrachtung  führt  die  bestehende  affektive  Be

ziehung des Beschwerdeführers zu seinen Kindern E., F. und G. bzw. 
führen  die  Auswirkungen,  die  seine  Wegweisung  auf  diese 
Beziehung  hätte,  zu  einer  Erhöhung  des  privaten  Interesses  am 
weiteren Verbleib des Beschwerdeführers in der Schweiz.

3.3.3.4.
3.3.3.4.1.
Der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zufolge  haben 
Minderjährige  schon aus familienrechtlichen  Gründen  grundsätzlich 
dem  Inhaber  der  elterlichen  Sorge  bzw.  der  faktischen  Obhut  (im 
Sinne einer überwiegenden Betreuung) zu folgen. Ein minderjähriges 
ausländisches  Kind  teilt  also  regelmässig  das  ausländerrechtliche 
Schicksal  des  sorge   und  betreuungsberechtigten  bzw.  faktisch  be
treuungsausübenden Elternteils und hat das Land mit diesem zu ver
lassen,  falls  der  Elternteil  über  keine Aufenthaltsberechtigung  mehr 
verfügt  (BGE 143 I 21,  Erw. 5.4;  vgl.  BGE 133 III 305,  Erw. 3.3, 
sowie Art. 25 Abs. 1, Art. 301 Abs. 3 und Art. 301a ZGB. 

Nach  dem  Gesagten  müsste  die  minderjährige,  unter  der  fak

tischen  Obhut  des  Beschwerdeführers  stehende  Tochter  C.  die 
Schweiz  –  vorbehaltlich  allfälliger  Vollzugshindernisse  (vgl.  dazu 
vorne  Erw. 3.1.2)  –  mit  dem  Beschwerdeführer  verlassen,  sollte 
dieser  weggewiesen  werden.  Unter  diesen  Umständen  ist  bei  der 
Bemessung  des  privaten  Interesses  an  einem  weiteren  Verbleib  des 
Beschwerdeführers  in  der  Schweiz  zu  berücksichtigen,  ob  seiner 
Tochter  C.  zugemutet  werden  kann,  mit  ihm  nach  Eritrea  zu 
übersiedeln  (vgl. Art. 3 KRK;  Urteil des  Europäischen  Gerichtshofs 
für  Menschenrechte  [EGMR]  vom  8. November  2016  in  Sachen  El 
Ghatet  gegen  die  Schweiz  [Nr. 56971/10],  Rz. 27 f.  und  46 f.  betr. 
über 
Berücksichtigung 
ausländerrechtliche Massnahmen gegen einen Elternteil).

des  Kindeswohls 

beim  Entscheid 

3.3.3.4.2.
Die  Rechtsprechung  geht  davon  aus,  dass  es  ausländischen 
Kindern  grundsätzlich  zumutbar  ist,  ihren  Eltern  bzw.  dem  für  sie 
sorgenden  Elternteil  ins  Ausland  zu  folgen,  wenn  sie  sich  noch  in 

ist 

einem  anpassungsfähigen  Alter  befinden  (vgl.  BGE 143 I  21, 
Erw. 5.4).  In  einem  anpassungsfähigen  Alter  befinden  sich  Kinder 
solange, als ihre persönliche Entwicklung stark an die Beziehung zu 
den  Eltern  gebunden  ist  und  die  Eingliederung  in  ein  neues 
Lebensumfeld  erfahrungsgemäss  keine  besonderen  Schwierigkeiten 
bereitet,  wovon  nach  konstanter  Rechtsprechung  in  der  Regel  bis 
zum  Erreichen  der  Adoleszenz  auszugehen 
(Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  4. August  2011  [C 1220/2008], 
Erw. 5.6;  VGE  vom  6. Mai  2019  [WBE.2018.438],  Erw. II/4.3.3.1; 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  21. Januar  2020  [2C_763/2019], 
Erw. 4.3).  Befindet  sich  ein  Kind  im  anpassungsfähigen Alter  (vgl. 
Urteile  des  Bundesgerichts  vom  20. März  2019  [2C_730/2018], 
Erw. 6.2.1 f.,  und  vom  12. September  2017 
[2C_164/2017], 
Erw. 3.4.3, wo das Gericht bei einem 15 jährigen bzw. bei einem 14
jährigen  Kind  jeweils  noch  von  einem  anpassungsfähigen  Alter 
ausgeht), heisst dies indes noch nicht, dass ihm eine Übersiedlung in 
sein  Herkunftsland  zugemutet  werden  kann.  Es  gilt  vielmehr  zu 
differenzieren:  Bei  einem  Kleinkind  ist  die  Zumutbarkeit  einer 
Ausreise  mit  den  Eltern  bzw.  dem  (haupt )betreuenden  Elternteil 
regelhaft  ohne  Weiteres  zu  bejahen  –  bei  bereits  eingeschulten 
Kindern  hingegen  nur  dann,  wenn  sie  durch  Sprachkenntnisse, 
gelegentliche  Ferienaufenthalte  und  eine  entsprechende  Kulturver
mittlung im familiären Rahmen mit den Verhältnissen im Herkunfts
land  vertraut  sind  (Urteile des  Bundesgerichts  vom  17. Januar  2020 
[2C_709/2019],  Erw. 6.2.2,  vom  14. Oktober  2019  [2C_234/2019], 
Erw. 4.4, und vom 15. Juni 2018 [2C_1064/2017], Erw. 6.5). 

Je  kürzer  sodann  der  16. Geburtstag  eines  Kindes  bevorsteht 
(vgl.  oben;  Urteile  des  Bundesgerichts  vom  20. März  2019 
[2C_730/2018],  Erw. 6.2.1 f.,  und  vom  12. September  2017 
[2C_164/2017],  Erw. 3.4.3),  umso  eher  ist  davon  auszugehen,  dass 
sich  dieses  bereits  an  der  Schwelle  zur  Adoleszenz  befindet.  Bei 
solchen  altersmässigen  Grenzfällen 
ist  zur  Beurteilung  der 
Zumutbarkeit  einer  Übersiedlung  ins  Herkunftsland  besonders  zu 
beachten,  ob  Umstände  vorliegen,  aufgrund  derer  eine Ausreise aus 
der  Schweiz  bereits  zu  einer  unzumutbaren  Entwurzelung  des  be
troffenen  Kindes  führen  würde.  Zu  berücksichtigen  sind  dabei 

namentlich das Alter des Kindes bei der Einreise in die Schweiz, die 
im  vorgesehenen  Zeitpunkt  der  Rückkehr  ins  Herkunftsland  bereits 
absolvierte  Schulzeit,  Schulstufe  und 
leistungen  sowie  die 
Möglichkeit, die schulische Laufbahn bzw. berufliche Ausbildung im 
Herkunftsland  weiterzuverfolgen.  Vor  allem  Jugendliche,  die 
mehrere Jahre in der Schweiz die Schule besucht und gute schulische 
Leistungen  erbracht  haben,  kann  eine  Rückkehr  ins  Herkunftsland 
hart treffen (vgl. BGE 123 II 125, Erw. 4b; Urteil des Bundesgerichts 
vom 9. Februar 2007 [2A.679/2006], Erw. 3).

Zu beachten ist weiter, ob die Ausreise zur Trennung von einem 
Elternteil führt und wie intensiv die Beziehung des Kindes zu diesem 
Elternteil  ist.  Besteht  eine  intensive  Beziehung  zwischen  dem  Kind 
und  dem  in  der  Schweiz  verbleibenden  Elternteil,  erweist  sich  die 
Ausreise für das Kind als unzumutbar. Die Tochter C. des Beschwer
deführers ist  heute  14 Jahre  alt (geb.  2006) und  befindet sich  damit 
noch  in  einem  anpassungsfähigen  Alter  im  Sinne  der  bundesge
richtlichen  Rechtsprechung,  besucht  aber  seit  mindestens  sechs 
Jahren  in  der  Schweiz  die  Schule  (MI act. 59,  234).  Was  die 
Wiedereingliederungschancen  C.s  in  ihrem  Herkunftsland  Eritrea 
angeht, ist auf die in sich schlüssigen Feststellungen der Vorinstanz 
abzustellen  (act. 8 f.).  Dies  mangels  Bestreitung  oder  substantiierter 
gegenteiliger  Angaben  in  der  Beschwerde  und  da  sich  auch  sonst 
keine gegenteiligen Hinweise in den Akten finden. Demnach ist mit 
der  Vorinstanz  davon  auszugehen,  dass  C.  die  heimatliche  Sprache 
Tigrinya  als  Muttersprache  erlernt  hat  und  ihr  die  Gepflogenheiten 
ihres  Herkunftslands  durch  die  elterliche  Erziehung  vermittelt 
wurden,  zumal  sie  die  ersten  fünf  Jahre  ihres  Lebens  in  Eritrea 
verbrachte  und  nach  ihrer  Übersiedlung  in  die  Schweiz  durch  den 
Beschwerdeführer  und  dessen  ebenfalls  aus  Eritrea  stammende 
frühere  Partnerin  erzogen  wurde.  Anzufügen  ist  in  diesem  Zu
sammenhang, dass der Beschwerdeführer, mit dem C. heute zusam
menlebt, bei seiner Einreise in die Schweiz im Jahr 2008 Tigrinya als 
seine Muttersprache angab und anlässlich seiner Einvernahme durch 
die  Kantonspolizei  W.  am  9. September  2019  eine  Übersetzung  ins 
Tigrinya  verlangte  (MI act. 7,  237).  Nach  dem  Gesagten  erscheint 

für  das  Kind  C.  eine  Rückkehr  nach  Eritrea  grundsätzlich  als 
zumutbar.

ihres  Alters  und 

ihrer  Eingliederungschancen 

Selbst  wenn  zu  Gunsten  des  Beschwerdeführers  angenommen 
würde,  dass  sich  die  14 jährige  C.  bereits  an  der  Schwelle  zur 
Adoleszenz  befindet,  und  dementsprechend  nicht  mehr  allein 
aufgrund 
im 
Herkunftsland auf die Zumutbarkeit einer Übersiedlung geschlossen 
werden  dürfte,  wäre  die  Zumutbarkeit  nach  den  gesamten 
Umständen zu bejahen. Zwar besucht C. bereits seit mehreren Jahren 
die Schulen in der Schweiz, womit grundsätzlich davon auszugehen 
ist, dass bereits gewisse Bindungen ausserhalb der Familie bestehen 
bzw.  in  ihrer  Entstehung  begriffen  sind.  Allerdings  enthält  die  Be
schwerde  keinerlei  substantiierte Vorbringen,  wonach  C.  in  sozialer 
oder  kultureller  Hinsicht  und/oder  mit  Blick  auf  ihre  Ausbildung 
bereits  eine  besonders  enge  Bindung  zur  Schweiz  aufgebaut  hätte, 
deren  Unterbrechung  unter  den  gegebenen  Umständen  zu  einer 
(vgl.  Urteil  des 
unzumutbaren  Entwurzelung 
[2C_164/2017], 
12. September 
Bundesgerichts 
Erw. 3.4.3). Auch  sonst  lassen  sich  den Akten  kaum  diesbezügliche 
Anhaltspunkte  –  namentlich  zum  sozialen  oder  familiären  Umfeld, 
allfälligen  Vereins   oder  sonstigen  Mitgliedschaften,  zur  Schulstufe 
und den schulischen Leistungen oder zu den konkreten Berufs  oder 
Weiterbildungsperspektiven  C.s  in  der  Schweiz  –  entnehmen. 
Festzuhalten  ist  aufgrund  der  Akten  lediglich,  dass  C.  bei  einer 
Ausreise  von  ihren  Halbgeschwistern  E.,  F.  und  G.  getrennt  würde, 
mit welchen sie aber bereits heute nicht mehr zusammenwohnt (siehe 
vorne Erw. 3.3.3.2). Sodann hielt im Januar 2014 die Primarschule Z. 
zuhanden des MIKA fest, dass nicht bestätigt werden könne, dass C. 
schulisch in jeglicher Beziehung gut integriert sei und ihr Verhalten 
nicht in schwerer Weise oder wiederholt zu Problemen geführt habe 
angefochtenen 
(MI act. 59).  Nachdem 
Einspracheentscheid  ausdrücklich  festgestellt  hat,  dass  es  C. 
zumutbar  sei,  die  Schweiz  zu  verlassen  (act. 9),  wäre  es  unter 
Berücksichtigung  seiner  prozessualen  Mitwirkungspflicht  gemäss 
am  Beschwerdeführer  gewesen,  gegenteilige 
Art. 90  AIG 

die  Vorinstanz 

führen  würde 

2017 

vom 

im 

Anhaltspunkte  gegebenenfalls 
zumindest glaubhaft zu machen. 

ins  Verfahren  einzubringen  und 

Schliesslich ist mit der Vorinstanz festzuhalten, dass dem Kind 
C. – soweit ersichtlich – im Fall einer Rückkehr nach  Eritrea keine 
staatlichen  Verfolgungsmassnahmen  drohen  (act. 9),  wie  sie  nicht 
bloss  zur  völkerrechtlichen  Unzulässigkeit  eines  Wegweisungsvoll
zugs  im  Sinne  von  Art. 83  Abs. 3  AIG,  sondern  auch  bereits  zur 
Unzumutbarkeit der Rückkehr im hier diskutierten Sinne, d.h. unter 
dem  Gesichtspunkt  des  Kindswohls,  führen  würden  (vgl.  hinten 
Erw. 3.3.5.6).

Damit steht fest, dass es der Tochter C. des Beschwerdeführers 
zumutbar  ist,  mit  diesem  nach  Eritrea  zurückzukehren.  Dies  trotz 
ihres bereits jugendlichen Alters und obwohl sie seit mehreren Jahren 
in der Schweiz die Schule besucht. Gleichzeitig liegt auf der Hand, 
dass  die  Ausreise  einen  schweren  Einschnitt  in  ihrem  Leben  dar
stellen  und  sie  entsprechend  hart  treffen  wird,  weshalb  sich  das 
private  Interesse  an  einem  Verbleib  des  Beschwerdeführers  in  der 
Schweiz mit Blick auf die Situation seiner Tochter C. leicht erhöht.

3.3.3.5.
Zwischen dem Beschwerdeführer und seinem offenbar nach wie 

vor in der Schweiz lebenden Bruder D. (siehe vorne Erw. 3.3.3.2) be
steht – soweit aus den Akten ersichtlich – kein besonderes, über nor
male  gefühlsmässige  Bindungen  hinausgehendes Abhängigkeitsver
hältnis  und  damit  keine  faktische  Familieneinheit  ausserhalb  der 
Kernfamilie  (BGE 137 I 154,  Erw. 3.4.2;  Urteil  des  EGMR  vom 
13. Dezember  2007 
in  Sachen  Emonet  gegen  die  Schweiz 
[Nr. 39051/03],  Rz. 35;  vgl.  auch  BGE 144 II 1,  Erw. 6.1).  Die 
ausweislich  der  Akten 
erwachsenen 
Beschwerdeführers zu seinem Bruder – der Bruder lebte bei ihm, bis 
er 2016 die Volljährigkeit erreichte, und spielt seinen Angaben in der 
Beschwerde zufolge eine grosse Rolle in seinem Leben (MI act. 120; 
act. 21)  –  ist  bei  der  Bemessung  des  privaten  Interesses  an  seinem 
Verbleib in der Schweiz dennoch zu berücksichtigen. Sie führt indes 
bestenfalls zu einer leichten Erhöhung des privaten Interesses.

enge  Beziehung  des 

Ob der andere Bruder des Beschwerdeführers, I., ebenfalls noch 
in  der  Schweiz  lebt  (siehe  vorne  Erw. 3.3.3.2),  kann  derweil 

offenbleiben,  da  der  Beschwerdeführer  mit  keinem  Wort  geltend 
macht,  dass  zu  diesem  Bruder  eine  zu  berücksichtigende  familiäre 
Beziehung bestünde.

3.3.3.6.
Insgesamt  erhöht  sich  demnach  das  private  Interesse  am 
Verbleib  des  Beschwerdeführers  mit  Blick  auf  die  familiären 
Verhältnisse.

3.3.4.
Was  die  gesundheitliche  Situation  des  Beschwerdeführers 
angeht,  ergeben  sich  weder  aus  den  Akten  noch  aus  dessen 
Vorbringen  in  der  Beschwerde  Anhaltspunkte,  wonach  ihm  unter 
diesem  Aspekt  ein  erhöhtes  privates  Interesse  am  Verbleib  in  der 
Schweiz zuzubilligen sein könnte

3.3.5.
3.3.5.1.
Schliesslich  ist  bei  der  Bemessung  des  privaten  Interesses  zu 
prüfen,  welche  Beziehungen  die  betroffene  Person  zum  Heimatland 
unterhalten hat oder noch unterhält und ob sie bei einer Ausreise aus 
der  Schweiz  im  Heimatland  auf  unüberwindbare  (Re )Integrations
probleme stossen würde. Zu beachten sind zudem auch jene Aspekte, 
die  eine  Rückkehr  ins  Heimatland  aufgrund  der  dort  bestehenden 
Situation als unzumutbar erscheinen lassen (vgl. Art. 83 Abs. 7 AIG; 
BGE 135 II 110, Erw. 4.2).

3.3.5.2.
Soweit  aus  den Akten  ersichtlich,  verbrachte  der  Beschwerde

führer  seine  gesamte  Kindheit,  Jugend  und  Adoleszenz  in  Eritrea, 
bevor er das Land im Alter von 22 Jahren verliess und zunächst nach 
Saudi Arabien  und  anschliessend  in  die  Schweiz  übersiedelte  (MI
act. 10).  Entsprechend  ist  davon  auszugehen,  dass  ihm  die  gesell
schaftlichen  Gepflogenheiten  in  seinem  Heimatland  nach  wie  vor 
vertraut  sind.  Es  sind  ihm  in  kultureller  Hinsicht  gute  Wiederein
gliederungschancen in Eritrea zu attestieren.

3.3.5.3.
Die Kenntnisse der heimatlichen Sprache sind mit Blick auf die 

(Re )Integrationschancen  einer  ausländischen  Person  in  ihrem  Hei
matland im Rahmen der Interessenabwägung nur insofern von Rele

vanz,  als  die  betroffene  Person  der  heimatlichen  Sprache  nicht 
(mehr)  mächtig  ist  und  es  ihr  auch  nicht  zumutbar  ist,  diese  zu 
erlernen.

Nachdem  er  die  ersten  22 Jahre  seines  Lebens  in  Eritrea 
verbrachte  (siehe  vorne  Erw. 3.3.5.2)  und  nachdem  er  anlässlich 
seiner  Einvernahme  durch  die  Kantonspolizei  W.  am  9. September 
2019 eine Übersetzung in seine Muttersprache Tigrinya beanspruchte 
(MI act. 7,  237),  ist  davon  auszugehen,  dass  der  Beschwerdeführer 
diese  eritreische  Landessprache  nach  wie  vor  beherrscht.  Er  macht 
denn  auch  nichts  Gegenteiliges  geltend.  Somit  sind  ihm  auch  in 
sprachlicher  Hinsicht  gute  Reintegrationschancen 
in  seinem 
Heimatland zu attestieren.

3.3.5.4.
Hinsichtlich der im Heimatland bestehenden sozialen und fami

liären  Verbindungen  macht  der  Beschwerdeführer 
in  seiner 
Beschwerde  geltend,  dass  er  über  fast  keine  Verwandten  mehr  in 
Eritrea  verfügen  würde  (act. 21).  Selbst  wenn  sich  der  heute  36
im 
sein 
jährige  Beschwerdeführer 
Heimatland  bei 
familiärer  oder 
einer  Rückkehr  mangels 
anderweitiger  Anknüpfungspunkte  gänzlich  neu  aufbauen  müsste, 
wäre  darin  angesichts  seines  Alters,  seiner  Sprachkenntnisse  und 
indes  kein  unüberwindbares 
seiner  dortigen  Sozialisierung 
Reintegrationshindernis zu erblicken (siehe vorne Erw. 3.3.5.2 f.). In 
sozialer 
intakten 
Wiedereingliederungschancen des Beschwerdeführers auszugehen.

soziales  Beziehungsnetz 

Hinsicht 

somit 

von 

ist 

3.3.5.5.
Was 

die 

und 

beruflichen 

wirtschaftlichen 
Reintegrationschancen  des  Beschwerdeführers  in  Eritrea  betrifft, 
lässt  sich  den Akten  entnehmen,  dass  dieser  in  seinem  Heimatland, 
welches er mit 22 Jahren verliess, nie gearbeitet hat. Während seines 
zweijährigen Aufenthalts  in  Saudi Arabien  arbeitete  er  gelegentlich 
als Handlanger auf dem Bau (MI act. 7, 10, act. 8). In den rund zwölf 
Jahren  seit  seiner  Einreise  in  die  Schweiz  ist  er  wiederum  keiner 
Erwerbstätigkeit nachgegangen, sondern lebte und lebt gänzlich von 
staatlichen  Unterstützungsleistungen  (siehe  vorne  Erw. 3.3.2.5 f.). 
Nach  dem  Gesagten  dürfte  es  ihm  bei  einer  Rückkehr  nach  Eritrea 

zu 

indes 

erwarten. 

keine  Verschlechterung 

schwerfallen,  auf  dem  dortigen  Arbeitsmarkt  Fuss  zu  fassen.  Im 
Vergleich  zur  Situation  in  der  Schweiz  ist  damit  in  beruflicher 
Hinsicht 
In 
wirtschaftlicher  Hinsicht  ist  unklar,  ob  dem  Beschwerdeführer  bei 
einer  Rückkehr  in  sein  Heimatland  eine  ähnlich  umfassende 
staatliche Fürsorge zuteil würde, wie derzeit in der Schweiz. Nimmt 
man zu seinen Gunsten an, dass er in Eritrea keine oder eine mass
geblich  weniger  weitreichende  Unterstützung  erhalten  würde,  wäre 
sein  wirtschaftliches  Überleben  ohne  eigene  Erwerbstätigkeit 
ernsthaft gefährdet. Allerdings macht der Beschwerdeführer in seiner 
Beschwerde  nicht  geltend  und  geht  auch  sonst  aus  den Akten  nicht 
hervor,  dass 
langjährige  Arbeitslosigkeit  durch  eine 
beschränkte  oder  fehlende  Arbeitsfähigkeit  bedingt  wäre.  Unter 
diesen Umständen ist grundsätzlich davon auszugehen, dass der  36
jährige  Beschwerdeführer,  welcher  die  eritreische  Landessprache 
Tigrinya  beherrscht,  in  Eritrea  sozialisiert  wurde  und  dort  eine 
neunjährige  Schulbildung  durchlaufen  hat  (MI act. 7),  trotz  zu 
erwartender  Startschwierigkeiten  in  der  Lage  sein  wird,  in  seinem 
Heimatland  eine  Erwerbsarbeit  zu  finden  und  damit  seinen 
Lebensunterhalt  zu  finanzieren.  Gesamthaft  betrachtet  sind  seine 
Reintegrationschancen  daher  auch 
in  beruflich wirtschaftlicher 
Hinsicht als intakt zu qualifizieren.

seine 

3.3.5.6.
Was  die  Zumutbarkeit  einer  Rückkehr 

ins  Heimatland 
anbelangt, besteht vorliegend kein Anlass zur Befürchtung, dass der 
Beschwerdeführer  bei  einer  Ausreise  nach  Eritrea  aufgrund  der 
(Bürger )Kriegs, 
allgemeinen  Situation  –  namentlich  wegen 
allgemeiner  Gewalt  oder  medizinischer  Notlage  –  einer  konkreten 
Gefährdung ausgesetzt wäre. Wie das SEM mit Stellungnahme vom 
27. März  2020  zuhanden  der  Vorinstanz  festhielt,  bestünde  für  den 
Beschwerdeführer  bei  einer  Rückkehr  nach  Eritrea  indes  die 
konkrete  Gefahr,  aufgrund  seiner  (vom  SEM  als  glaubhaft 
eingestuften)  Desertion  von  der  Staatsgewalt  verfolgt  und 
unverhältnismässig  hart  und  willkürlich  bestraft  zu  werden  (MI
act. 305 ff.).  Dass  sich  demzufolge  der  Vollzug  einer  allfälligen 
Wegweisung nach Eritrea gemäss Art. 3 EMRK wie auch Art. 33 FK 

als  völkerrechtlich  unzulässig  erweisen  dürfte  (MI act. 305 ff.),  ist 
gemäss  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  für  die  Frage  der 
Verhältnismässigkeit  des  Bewilligungsentzugs  und  der  damit 
einhergehenden  Wegweisung  nicht  ausschlaggebend,  sondern  käme 
erst  mit  Blick  auf  den  Vollzug  der  Wegweisung  bzw.  das  allfällige 
Vorliegen  eines  Vollzugshindernisses  zum  Tragen  (BGE 135 II 110, 
Erw. 4.2;  Art. 83  Abs. 3  AIG;  vgl.  auch  Art. 83  Abs. 7  AIG). 
Gleichwohl 
ist  bei  der  hier  vorzunehmenden  umfassenden 
Abwägung der öffentlichen Interessen für und der privaten Interessen 
wider die Wegweisung des Beschwerdeführers (siehe vorne Erw. 3.1) 
zu  berücksichtigen,  dass 
in  seinem  Heimatland  eine 
unverhältnismässig harte, willkürliche Bestrafung für seine Desertion 
droht.  Wie  –  jedenfalls  im  Ergebnis  –  bereits  die  Vorinstanz 
festgestellt hat, führt dieser Umstand bei objektiver Betrachtung, un
geachtet 
seiner  völkerrechtlichen  Qualifikation  und  deren 
Konsequenzen  gemäss  dem  nationalen  Vollzugsrecht,  zu  einer 
Erhöhung  des  privaten  Interesses  des  Beschwerdeführers  am 
Verbleib in der Schweiz (act. 8). 

ihm 

3.3.5.7.
Mit Blick auf die Situation im Heimatland erhöht sich demnach 
das  private  Interesse.  Dies  in  erster  Linie  aufgrund  der  staatlichen 
Verfolgung,  die  dem  Beschwerdeführer  dort  in  Form  willkürlicher 
Bestrafung für seine Desertion droht.

3.3.6.
Zusammenfassend  erhöht  sich  das  mit  Blick  auf  die  lange 
Aufenthaltsdauer  und  die  dabei  erfolgte  mangelhafte  Integration  in 
Interesse  des 
der  Schweiz  geringe  bis  mittlere  private 
Beschwerdeführers an einem weiteren Verbleib in der Schweiz (siehe 
vorne  Erw. 3.3.2.7)  aufgrund  seiner  familiären  Situation  sowie  der 
Situation im Heimatland und ist insgesamt als gross zu bezeichnen.

3.4.
Bei  Gesamtwürdigung 

gegenüberstehenden 
öffentlichen  und  privaten  Interessen  überwiegt  das  grosse  bis  sehr 
grosse 
des 
Beschwerdeführers  aus  der  Schweiz  dessen  grosses  privates 
Interesse,  in  der  Schweiz  verbleiben  zu  dürfen.  Der  Widerruf  der 

Entfernung 

öffentliche 

Interesse 

sich 

der 

der 

an 

und 
Niederlassungsbewilligung 
Beschwerdeführers sind gemessen am nationalen Recht nicht zu be
anstanden.
4.
Weiter 

die  Wegweisung 

ist 

zu 

des 

prüfen, 
und 

der  Widerruf 
ob 
die  Wegweisung 

Niederlassungsbewilligung 
Beschwerdeführers vor Art. 8 EMRK standhalten.

der 
des 

Art. 8  Ziff. 1  EMRK  und  der  –  soweit  hier  von  Interesse  – 

inhaltlich im Wesentlichen übereinstimmende Art. 13 Abs. 1 BV ge
währleisten  das  Recht  auf Achtung  des  Privat   und  Familienlebens. 
Diese  Garantien  können  namentlich  dann  verletzt  sein,  wenn  eine 
ausländische  Person  die  Schweiz  verlassen  muss,  nachdem  sie  sich 
lange  hier  aufgehalten  und  entsprechend  integriert  hat,  bzw.  wenn 
in  der 
einer  ausländischen  Person,  deren  Familienangehörige 
Schweiz leben, die (weitere) Anwesenheit untersagt und dadurch das 
gemeinsame Familienleben vereitelt wird.

Ob  die  angefochtenen  aufenthaltsbeendenden  Massnahmen 
einen  Eingriff  in  das  geschützte  Privatleben  des  Beschwerdeführers 
darstellen,  ist  trotz  dessen  rund  zwölfjährigen  ordnungsgemässen 
Aufenthalts mehr als zweifelhaft, zumal er sich während dieser Zeit 
klar  mangelhaft  in  der  Schweiz  integriert  hat  (vgl.  BGE 144  I  266, 
Erw. 3.9; siehe vorne Erw. 3.3.2). Sollte indes ein Eingriff vorliegen, 
wäre  dieser  durch  ein  überwiegendes  öffentliches  Interesse  an  der 
Entfernung  des  Beschwerdeführers  aus  der  Schweiz  gerechtfertigt 
(Art. 8 Ziff. 2 EMRK; siehe vorne Erw. 3.4). 

Wie  weiter  aus  den  obigen  Erwägungen  hervorgeht,  ist 
zwischen  dem  Beschwerdeführer  und  seinem  Bruder  D.  –  sofern 
dieser  überhaupt  noch  in  der  Schweiz  lebt  –  kein  besonderes 
Abhängigkeitsverhältnis ersichtlich, aufgrund dessen die Beendigung 
des Aufenthalts des Beschwerdeführers das geschützte Familienleben 
des 
(Erw. 3.3.3.5).  Der 
tangieren  würde 
Beschwerdeführers  ist  es  sodann  –  trotz  der  damit  verbundenen 
Einschränkungen – zumutbar, mit diesem nach Eritrea zu übersiedeln 
(Erw. 3.3.3.4.2). Mit Blick auf die Beziehung des Beschwerdeführers 
zu  seiner  Tochter  C.  wird  das  geschützte  Familienleben  durch  den 
Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  und  die  Wegweisung  des 

Tochter  C. 

(der 

gemäss 

deshalb 

ihrer  Mutter 

bundesgerichtlicher 
Beschwerdeführers 
Rechtsprechung  ebenso  wenig  tangiert  (vgl.  BGE 139  I  330, 
Erw. 2.1).  Die  Frage,  ob  die  angefochtenen  aufenthaltsbeendenden 
Massnahmen  gegen  den  Beschwerdeführer 
in  das  geschützte 
Familienleben  eingreifen,  stellt  sich  demnach  einzig  mit  Blick  auf 
die  Beziehung  zu  seinen  Kindern  E.,  F.  und  G.,  welche  in  der 
Schweiz  bei 
früheren  Partnerin  des 
Beschwerdeführers)  leben.  Da  anzunehmen  ist,  dass  im  heutigen 
Zeitpunkt  eine  –  wenn  auch  nicht  besonders  enge  –  affektive 
Beziehung zwischen dem Beschwerdeführer und seinen Kindern E., 
F. und G. besteht (siehe vorne Erw. 3.3.3.3), tangieren der Widerruf 
der  Niederlassungsbewilligung 
des 
Beschwerdeführers  aus  der  Schweiz  den  Schutzbereich  des 
Familienlebens  gemäss Art. 8 Ziff. 1  EMRK.  Dieser  Eingriff  ist  je
doch  durch  ein  überwiegendes  öffentliches  Interesse  gerechtfertigt 
(Art. 8 Ziff. 2 EMRK; siehe vorne Erw. 3.4). Gleiches würde gelten, 
wenn  –  entgegen  der  soeben  getroffenen  Feststellung  –  auch 
hinsichtlich  der  Beziehung  zur  Tochter  C.  und/oder  der  Beziehung 
zum Bruder D. ein Eingriff vorläge. 

die  Wegweisung 

und 

Ein Verstoss gegen Art. 8 EMRK liegt damit weder hinsichtlich 

des geschützten Privatlebens noch hinsichtlich des geschützten Fami
lienlebens des Beschwerdeführers vor.

5.
Grundsätzlich  bliebe  zu  prüfen,  ob  sich  der  Vollzug  der 
Wegweisung  des  Beschwerdeführers  als  völkerrechtlich  zulässig 
erweist.  Verneinendenfalls  wäre  festzustellen,  dass  ein  gesetzliches 
Vollzugshindernis  vorliegt  und  das  MIKA  anzuweisen,  beim  SEM 
die  vorläufige  Aufnahme  des  Beschwerdeführers  zu  beantragen 
(Art. 83 Abs. 1, Abs. 3, Abs. 6 und Abs. 7 lit. b AIG).

beim 

Vorliegend  hat 

indes  das  MIKA  bereits 

seiner 
erstinstanzlichen Verfügung vom 1. Oktober 2019 verfügt, dass nach 
Rechtskraft 
des 
die 
Beschwerdeführers  beantragt  werde  (MI act. 246,  257).  Da  der 
angefochtene Einspracheentscheid der Vorinstanz die Verfügung des 
MIKA auch in diesem Punkt bestätigt hat (MI act. 322, 324) und das 
eines 
Verwaltungsgericht  den  Einspracheentscheid  mangels 

vorläufige  Aufnahme 

SEM 

in 

entsprechenden  Beschwerdeantrags  nicht  zum  Nachteil  des 
Beschwerdeführers abändern darf (§ 48 Abs. 2 VRPG), erübrigt sich 
eine verwaltungsgerichtliche Überprüfung der von den Vorinstanzen 
festgestellten 
des 
Wegweisungsvollzugs  und  des  damit  einhergehenden  gesetzlichen 
Vollzughindernisses. 

völkerrechtlichen 

Unzulässigkeit 

6.
Zusammenfassend  steht  fest,  dass  der  Widerruf  der  Nieder

EMRK 

standhalten. 
von 

lassungsbewilligung  und  die  Wegweisung  des  Beschwerdeführers 
gemäss  nationalem  Recht  nicht  zu  beanstanden  sind  und  auch  vor 
verwaltungsgerichtliche 
Art. 8 
Überprüfung 
festgestellten 
Vollzugshindernisses  erübrigt  sich.  Damit  ist  der  angefochtene 
Einspracheentscheid  nicht  zu  beanstanden  und  die  Beschwerde  ist 
abzuweisen.
III.
(Kosten  und Entschädigungsfolgen)

den  Vorinstanzen 

Eine 

des 

Rückstufung; Kontinuitätsvertrauen 

20
Da es sich bei der (Des )Integration um einen zeitlich offenen Dauersachverhalt 
handelt,  darf  bei  der  Beurteilung,  ob  bei  einer  niederlassungsberechtigten 
ausländischen  Person  ein  rückstufungsbegründendes  Integrationsdefizit  im 
Sinne von Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a AIG vorliegt, grundsätzlich auch deren 
Verhalten  vor  Inkrafttreten  der  genannten  Bestimmungen  am  1. Januar  2019 
mitberücksichtigt  werden.  Durfte  jedoch  die  betroffene  Person  vor  der 
Rechtsänderung  vom  1. Januar  2019  aufgrund  des  damals  geltenden  Rechts 
davon  ausgehen,  dass  das  fragliche  Verhalten  den  Fortbestand 
ihrer 
Niederlassungsbewilligung  nicht  gefährden  könne,  ist  dies  –  nach  Auffassung 
der Mehrheit des Gerichts  – im  Rahmen  der Verhältnismässigkeitsprüfung zu 
ihren Gunsten zu berücksichtigen (Erw. 3.4.4.2.1).

Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 8. Dezember 2020, in 

Sachen A. gegen Amt für Migration und Integration (WBE.2020.112).

Sachverhalt

A.
Der  ledige  Beschwerdeführer ist  1963 in  der  Schweiz  geboren 

worden, italienischer Staatsangehöriger und im Besitz einer Nieder
lassungsbewilligung  EU/EFTA  (Akten  des Amts  für  Migration  und 
Integration [MI act.] 1, 24). Er ist verschuldet und seit Ende Februar 
2005  von  der  Sozialhilfe  abhängig  (MI act.  28,  30).  Nach 
vorgängiger Gewährung des rechtlichen Gehörs verfügte das MIKA 
am  11. Juni  2019  den  Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung 
EU/EFTA unter ersatzweiser Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung. 
Zugleich  hielt  es  in  Dispositiv Ziffer 2  seines  Entscheids  fest,  dass 
die  Bewilligungserteilung  vorbehaltlich  der  Zustimmung  durch  das 
SEM erfolge (MI act. 53 ff.).

B.
Gegen  die  Verfügung  des  MIKA  vom  11.  Juni  2019  liess  der 
Beschwerdeführer  mit  Eingabe  seines  Rechtsvertreters  vom  12. Juli 
2019 beim Rechtsdienst des MIKA (Vorinstanz) Einsprache erheben 
(MI act. 63 ff.).

Am 10. März 2020 erliess die Vorinstanz folgenden Einsprache

entscheid (act. 1 ff.):

1.
Die Einsprache wird abgewiesen.
2.
Ziffer  2  im  Dispositiv  der  Verfügung  der  Sektion  Aufenthalt  vom  11.  Juni 
2019 wird von Amtes wegen aufgehoben.
3.
Es werden keine Gebühren erhoben.
4.
Dem Einsprecher wird für das Einspracheverfahren die unentgeltliche Rechts
pflege gewährt und B., Rechtsanwalt, Z., zum unentgeltlichen Rechtsvertreter 
bestellt.  Über  die  Höhe  der  Entschädigung  entscheidet  nach  Rechtskraft  die 
zuständige kantonale Behörde.
Die Aufhebung  von  Dispositiv Ziffer  2  (Vorbehalt  der  Zustim

mung  durch  das  SEM)  der  erstinstanzlichen  Verfügung  erfolgte  in 
der  Erwägung,  dass  für  die  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung 
nach  Rückstufung  keine  Zustimmungspflicht  des  SEM  vorgesehen 
sei.  Auf  die  weitere  Begründung  wird,  soweit  erforderlich,  in  den 
folgenden Erwägungen eingegangen.

C.
Mit Eingabe seines Rechtsvertreters vom 7. April 2020 liess der 
Beschwerdeführer  beim  Verwaltungsgericht  des  Kantons  Aargau 
(Verwaltungsgericht)  Beschwerde  erheben  und  folgende  Anträge 
stellen (act. 12 ff.):

1.
Die angefochtene Verfügung sei aufzuheben.
2.
Die Niederlassungsbewilligung sei ordentlich zu verlängern.
3.
Es sei dem Beschwerdeführer die unentgeltliche Rechtspflege mit Beiordnung 
des  unterzeichnenden Anwalts  als  sein  unentgeltlicher  Rechtsvertreter  zu  ge
währen. Von der Erhebung eines Kostenvorschusses sei abzusehen.
4.
Unter Kosten  und Entschädigungsfolge.

In prozessualer Hinsicht beantragte er weiter die Durchführung 

einer  mündlichen  Verhandlung  unter  Anhörung  des  Beschwerde
führers  sowie  die  Zeugeneinvernahme  von  C.,  Stv.  Leiter  Soziale 
Dienste Y. 

Die Begründung ergibt sich, soweit erforderlich, aus den nach

stehenden Erwägungen.

D.
Am 8. Juni 2020 gewährte der Instruktionsrichter die unentgelt
liche  Rechtspflege  und  setzte  den  Rechtsvertreter  des  Beschwerde
führers als dessen unentgeltlichen Rechtsvertreter ein (act. 20 f.). Am 
11. Juni  2020  reichte  die  Vorinstanz  ihre  Akten  ein,  hielt  an  ihren 
Erwägungen 
fest  und 
beantragte  die Abweisung  der  Beschwerde.  Die  Beschwerdeantwort 
wurde  dem  Beschwerdeführer  mit  Instruktionsverfügung  vom 
15. Juni  2020  zugestellt.  Es  wurde  kein  weiterer  Schriftenwechsel 
angeordnet (act. 22 f.).

im  angefochtenen  Einspracheentscheid 

E.
Das  Verwaltungsgericht  hat  den  Fall  am  8. Dezember  2020 

beraten und entschieden.

Erwägungen

I.
 (Eintreten und Kognition)
II.
1.
1.1.
Die Vorinstanz  hält  im  angefochtenen  Entscheid  zusammenge

fest,  dass 

die  Niederlassungsbewilligung 

fasst 
im 
freizügigkeitsrechtlichen  Bereich  widerrufen  und  durch  eine 
Aufenthaltsbewilligung  ersetzt  werden  könne,  wenn  der  betroffene 
Ausländer  die  vom  Gesetzgeber  vorgesehenen  Integrationskriterien 
nicht  erfülle.  Der  trotz  gesundheitlicher  Beschwerden  grundsätzlich 
erwerbsfähige  Beschwerdeführer 
zialhilfeabhängig  und  habe  sich  trotz  rechtskräftiger  Abweisung 

sei  verschuldet 

sowie 

auch 

so

eines  IV Gesuchs  nicht  um  seine  berufliche  Integration  in  einer 
angepassten  Erwerbstätigkeit  bemüht.  Während 
seine 
Verschuldungssituation heute nicht mehr vorgehalten werden könne, 
rechtfertige  seine  fortbestehende  Sozialhilfeabhängigkeit  und  seine 
mangelhafte  berufliche  Integration  eine  Bewilligungsrückstufung, 
zumal  damit  noch  keine  Entfernungsmassnahme  verbunden  sei. 
Zudem  stellte  die  Vorinstanz  aufgrund  der 
beitslosigkeit  und  Sozialhilfeabhängigkeit  sowie  mangels  dauernder 
Arbeitsunfähigkeit  allfällige  freizügigkeitsrechtliche Verbleiberechte 
des Beschwerdeführers grundsätzlich in Abrede.

langjährigen  Ar

ihm 

1.2.
Der  Beschwerdeführer  stellt  sich  demgegenüber  im  Wesent

lichen auf den Standpunkt, dass er bis auf seine fehlende Teilnahme 
am  Wirtschaftsleben  sämtliche  Integrationskriterien  erfülle.  Sein 
Defizit  bei  der  wirtschaftlichen  Integration  sei  auf  gesundheitliche 
Einschränkungen zurückzuführen, welche unabhängig von einem all
fälligen 
unzureichend abgeklärt worden seien. Zudem sei eine neue bundes
gerichtliche  Praxis  bezüglich  der  Invalidisierung  bei  Suchterkran
kungen zu berücksichtigen. 

IV Anspruch  zu  beachten  und  vorinstanzlich  nur 

Der Beschwerdeführer müsse deshalb in der Gesamtwürdigung 
als  vollständig  integriert  betrachtet  werden,  jedenfalls  würde  die 
Rückstufung  angesichts  der  entgegenstehenden  Interessen  sowohl 
unverhältnismässig  als  auch  unfair  erscheinen  sowie  freizügigkeits  
und 
In 
freizügigkeitsrechtlicher  Hinsicht  wird  insbesondere  beanstandet, 
dass  dem  Beschwerdeführer  gemäss  den  vorinstanzlichen 
Erwägungen  lediglich  eine  einjährige  Aufenthaltsbewilligung  zu 
erteilen ist. 

konventionsrechtliche 

verletzen. 

Vorgaben 

Weiter  wird  eine  Verletzung  des  Untersuchungsgrundsatzes 

gerügt, da die eingereichten Belege und Arztzeugnisse ohne die Ab
nahme weiterer Beweise in Zweifel gezogen worden seien.

2.
2.1.
Vorab  ist  festzuhalten,  dass  das  AuG  per  1. Januar  2019 
revidiert  und  zum  AIG  umbenannt  wurde  (Änderung  vom 

16. Dezember  2016;  AS  2017  6521,  2018  3171;  BBl  2013  2397, 
2016  2821).  Seither  wurden  weitere  Bestimmungen  des  AIG 
revidiert. 

Da dem Beschwerdeführer die Rückstufung seiner Bewilligung 
mit  Schreiben  vom  24. April  2019  (MI act. 34)  und  somit  nach  der 
erwähnten  Gesetzesrevision  in  Aussicht  gestellt  wurde,  finden  auf 
das  vorliegende  Verfahren  die  neuen  Bestimmungen  des AIG  samt 
der zugleich revidierten Bestimmungen der VZAE Anwendung.

2.2.
2.2.1.
Gemäss Art. 2 Abs. 2 AIG  i.V.m. Art. 12 FZA gilt das AIG für 
Staatsangehörige  der  Mitgliedstaaten  der  Europäischen  Union  und 
ihre  Familienangehörigen  sowie  für  entsandte  Arbeitnehmer  nur 
insoweit,  als  das  FZA  keine  abweichenden  Bestimmungen  enthält 
oder das AIG eine vorteilhaftere Rechtsstellung vorsieht.

Als  Italiener  ist  der  Beschwerdeführer  Staatsangehöriger  eines 

über 

aktuell 

Mitgliedstaates der Europäischen Union und kann sich daher grund
sätzlich sowohl auf die Bestimmungen des AIG als auch auf jene des 
im  Sinne  der  vorinstanzlichen 
FZA  berufen.  Jedoch  kann 
Erwägungen  und  der  nachfolgenden  Erwägungen 
(hinten 
Erw. 3.4.4.2.2)  festgehalten  werden,  dass  der  Beschwerdeführer 
freizügigkeitsrechtlichen 
zumindest 
Aufenthaltsanspruch  mehr  verfügt,  da  er  aufgrund 
seiner 
langjährigen  Erwerbslosigkeit  seinen  Status  als  Arbeitnehmer  im 
Sinne  von  Art.  6  Abs. 1  Anhang  I  FZA  verloren  hat  (vgl.  auch 
Art. 61a  Abs. 4 f.  AIG)  und 
sich  mangels  nachgewiesener 
Erwerbsunfähigkeit  auch  nicht  auf  ein  Verbleiberecht  nach  Art. 4 
Anhang  I  FZA  berufen  kann.  Ebenso  wenig  verfügt  er  als  Sozial
hilfebezüger  über  die  finanziellen  Mittel  zur  Begründung  eines 
erwerbslosen Aufenthalts gemäss Art. 24 Abs. 1 Anhang I FZA. Die 
Bestimmungen des FZA sind unter diesen Umständen unbeachtlich.

keinen 

2.2.2.
Der  Bewilligungswiderruf  richtet  sich  somit  nach  dem  inner
staatlichen Recht (vgl. auch Art. 23 Abs. 2 VEP i.V.m. Art. 63 AIG). 

3.
3.1.
3.1.1.
Voraussetzung  für  die  seit  dem  1. Januar  2019  neu  mögliche 
Rückstufung  einer  niederlassungsberechtigten  ausländischen  Person 
ist  gemäss  Art. 63  Abs. 2  AIG,  dass  die  Integrationskriterien  nach 
Art. 58a AIG nicht erfüllt sind. Gemäss Art. 58a Abs. 1 AIG berück
sichtigt  die  zuständige  Behörde  bei  der  Beurteilung  der  Integration 
folgende Kriterien: 

Beachtung der öffentlichen Sicherheit und Ordnung (lit. a),
Respektierung der Werte der Bundesverfassung (lit. b),
Sprachkompetenzen  (lit.  c;  vgl.  auch Art. 58a Abs. 2 AIG) 
und
Teilnahme  am  Wirtschaftsleben  oder  am  Erwerb  von 
Bildung (lit. d; vgl. auch Art. 58a Abs. 2 AIG).

Ein  Rückstufungsgrund  im  Sinne  von Art. 63 Abs. 2 AIG  liegt 
demnach vor, wenn sich erweist, dass die betroffene Person eine oder 
mehrere der genannten Anforderungen nicht bzw. nicht mehr erfüllt 
(zu  den  einzelnen  Integrationskriterien  siehe  Art. 77a  und  77c–77f 
VZAE). 

3.1.2.
Bei  der  Beurteilung,  ob  bei  einer  niederlassungsberechtigten 
ausländischen  Person  ein  Rückstufungsgrund  im  Sinne  von Art. 63 
Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a  AIG  vorliegt,  darf  grundsätzlich  deren 
Verhalten  während  ihres  gesamten  Aufenthalts  in  der  Schweiz 
berücksichtigt  werden  –  und  nicht  bloss  dasjenige  seit  Inkrafttreten 
von Art. 63 Abs. 2  und Art. 58a AIG  am  1. Januar  2019  (vgl.  VGE 
vom 7. Juli 2020 [WBE.2020.8], Erw. II/4.1.4 [nicht rechtskräftig]).

Dem  steht  insbesondere  auch  das  Rückwirkungsverbot  nicht 
entgegen.  So  handelt  es  sich  bei  der  Integration  um  einen 
fortschreitenden  Prozess  und  damit  um  einen  zeitlich  offenen 
Dauersachverhalt, der mit der Einreise einer ausländischen Person in 
die Schweiz beginnt und in der Folge andauert. Gleiches gilt für eine 
allfällige  Desintegration, 
eines 
Integrationsdefizits,  wie  es  Art. 63  Abs. 2  AIG  als  Rückstufungs
grund  ins  Recht  fasst.  Wird  in  Anwendung  Art. 63  Abs. 2  i.V.m. 

also  das  Zustandekommen 

Art. 58a  AIG  das  Vorliegen  eines  allfälligen  Integrationsdefizits 
überprüft und dabei auf Umstände abgestellt, welche sich bereits vor 
Inkrafttreten der genannten Bestimmungen verwirklicht haben, liegt 
darin nach dem Gesagten eine unechte Rückwirkung. Eine solche ist 
im  Zusammenhang  mit  der  ausländerrechtlichen  Bewilligung  einer 
Person  zulässig,  zumal  deren  Erteilung  kein  wohlerworbenes  Recht 
begründet  (vgl.  zum  Ganzen  BGE  133 II  97,  Erw. 4.1,  und  126 V 
134,  Erw. 4;  ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN, 
Allgemeines  Verwaltungsrecht,  8. Aufl.,  Zürich/St. Gallen  2020, 
N 279, 283 ff.).
3.1.3.
Wie bisher kann die Niederlassungsbewilligung einer ausländi

schen  Person  zudem  gestützt  auf Art. 63 Abs. 1 AIG  (i.V.m. Art. 64 
Abs. 1  lit. c  AIG)  widerrufen  und  der  oder  die  Betroffene  aus  der 
Schweiz  weggewiesen  werden,  wenn  ein  Widerrufsgrund  gemäss 
Art. 63 Abs. 1 AIG vorliegt (Widerruf mit Wegweisung).

3.2.
Die  Rückstufung  im  genannten  Sinne  ist  im  Gegensatz  zum 

bei 

Bewilligungswiderruf nach Art. 63 Abs. 1 AIG nicht aufenthaltsbeen
dender Natur. Sodann ist sie von der bereits vor Inkrafttreten des AIG 
zulässigen  Rückstufung 
zu 
unterscheiden,  welche  zwar  Widerrufsgründe  nach  Art. 63  Abs. 1 
AIG  gesetzt  haben,  bei  denen  ein  Bewilligungswiderruf  mit 
Wegweisung  aber  freizügigkeitsrechtlich  unzulässig  ist  (vgl.  dazu 
VGE  vom  26. März  2019  [WBE.2018.295],  Erw. II/2.3,  vom 
7. August 2015 [WBE.2015.69], Erw. II/6, und vom 29. Januar 2015 
[WBE.2014.276], Erw. II/6). 

ausländischen 

Personen 

Die neurechtliche Rückstufung gemäss Art. 63 Abs. 2 AIG fällt 
jedoch  von  vornherein  ausser  Betracht,  wo  nach  bisheriger 
Rechtslage  bereits  ein  Bewilligungsentzug  samt  Wegweisung 
zulässig  gewesen  wäre,  da  sie  nicht  als  mildere  Massnahme  zum 
Widerruf der Niederlassungsbewilligung verbunden mit Wegweisung 
zu  verstehen  ist.  Grundsätzlich  ist  deshalb  vorab  zu  klären,  ob  ein 
Widerruf mit Wegweisung begründet und verhältnismässig gewesen 
wäre  oder  ein  solcher  unbegründet,  unverhältnismässig  oder  aus 
freizügigkeitsrechtlichen Gründen unzulässig erscheint. Erst dann ist 

die  Begründetheit  und  die Verhältnismässigkeit  der  Rückstufung  zu 
prüfen  (ausführlich  hierzu  VGE  vom  7. Juli  2020  [WBE.2020.8], 
Erw.  II/2  [nicht  rechtskräftig];  vgl.  auch  [mit  Bezug  auf  den 
Widerrufsgrund  von  Art. 63  Abs. 1  lit. b  AIG]  das  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  10. Februar  2020  [2C_782/2019],  Erw. 3.3.4; 
Weisungen  und  Erläuterungen  des  SEM  zum  Ausländerbereich 
[Weisungen AIG], Bern Oktober 2013 [aktualisiert am 1. November 
2019], Ziff. 8.3.3.2).

Vorliegend ist unstrittig, dass ein Widerruf der Niederlassungs

bewilligung EU/EFTA mit Wegweisung im Sinne von Art. 63 Abs. 1 
AIG unter anderem aufgrund der langen Landesanwesenheit des hier 
geborenen  Beschwerdeführers  zumindest  unverhältnismässig  gewe
sen  wäre,  weshalb  sich  eine  nähere  Prüfung  entsprechender  Wider
rufsgründe  erübrigt.  Sodann  erscheint  auch  fraglich,  inwieweit  ein 
derartiger Widerruf überhaupt noch vom Streitgegenstand des vorlie
genden Verfahrens erfasst wäre, nachdem eine vollständige Bewilli
gungsverweigerung nie Thema des vorinstanzlichen Verfahrens war. 
Nachfolgend  ist  somit  nur  noch  die  Begründetheit  und  Verhältnis
mässigkeit der verfügten Rückstufung zu erörtern.

3.3.
3.3.1.
Der  Beschwerdeführer  ist  in  der  Schweiz  geboren  und  aufge

wachsen, verfügt über einen einwandfreien strafrechtlichen Leumund 
und spricht fliessend Deutsch. Fraglich ist aber, ob er aufgrund seiner 
Schulden,  seiner  Sozialhilfeabhängigkeit  und  seiner  fehlenden Teil
nahme  am  Wirtschaftsleben  die  Integrationskriterien  von  Art. 58a 
Abs. 1 lit. a und d AIG erfüllt. 

3.3.2.
Gemäss Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG i.V.m. Art. 77a Abs. 1 VZAE 
liegt  eine  Nichtbeachtung  der  öffentlichen  Sicherheit  und  Ordnung 
insbesondere  vor,  wenn  die  betroffene  Person  gesetzliche 
Vorschriften  und  behördliche  Verfügungen  missachtet  (lit. a), 
öffentlich rechtliche oder privatrechtliche Verpflichtungen mutwillig 
nicht  erfüllt  (lit. b)  oder  ein  Verbrechen  gegen  den  öffentlichen 
Frieden, Völkermord, ein Verbrechen gegen die Menschlichkeit oder 
ein Kriegsverbrechen öffentlich billigt oder dafür wirbt (lit. c). Laut 

Art. 77a  Abs. 2  VZAE  liegt  eine  Gefährdung  der  öffentlichen 
Sicherheit  und  Ordnung  vor,  wenn  konkrete  Anhaltspunkte  dafür 
bestehen, dass der Aufenthalt der betroffenen Person in der Schweiz 
mit  erheblicher  Wahrscheinlichkeit  zu  einer  Nichtbeachtung  der 
öffentlichen Sicherheit und Ordnung führt.

Gemäss Art. 58a Abs. 1 lit. d AIG i.V.m. Art. 77e Abs. 1 VZAE 

nimmt  eine  Person  am  Wirtschaftsleben  teil,  wenn  sie  die  Lebens
haltungskosten  und  Unterhaltsverpflichtungen  durch  Einkommen, 
Vermögen oder Leistungen Dritter deckt, auf die ein Rechtsanspruch 
besteht. Ob und inwieweit die betroffene Person ein Verschulden an 
ihrer  fehlenden  wirtschaftlichen  Integration  bzw.  der  hieraus  regel
mässig  resultierenden  Sozialhilfebedürftigkeit  trifft  (vgl.  Art. 58a 
Abs. 2  AIG),  beschlägt  nicht  die  Frage  des  Rückstufungsgrundes, 
sondern  die Verhältnismässigkeitsprüfung  (vgl.  hierzu  in  Bezug  auf 
den aufenthaltsbeendenden Widerrufsgrund der Sozialhilfeabhängig
keit  das  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  16. November  2018 
[2C_13/2018], Erw. 3.2 und 3.4).

3.3.3.
Der  Beschwerdeführer  nimmt  unbestrittenermassen  bereits  seit 
vielen  Jahren  nicht  mehr  am  hiesigen  Wirtschaftsleben  teil  und  ist 
gemäss Auskunft  der  zuständigen  Sozialhilfebehörde  vom  18. April 
2019  seit  Ende  Februar  2005  sozialhilfeabhängig.  Die  bezogenen 
Leistungen  summierten  sich  per  Mitte  April  2019  auf  über 
CHF 243'300.00,  ohne  dass  eine  Loslösung  von  der  Sozialhilfe 
absehbar ist (MI act. 30). Überdies ist er verschuldet und hat gemäss 
Betreibungsregisterauszug des Betreibungsamts X. vom 11. Juli 2019 
Verlustscheine  im  Gesamtbetrag  von  CHF 49'844.85  gegen  sich  er
wirkt (MI act. 27 f.). 

Umfang und Dauer des bisherigen Sozialhilfebezugs sowie die 
nach  wie  vor  nicht  absehbare Ablösung  von  der  Sozialhilfe  würden 
bereits ausreichen, den (aufenthaltsbeendenden) Widerrufsgrund von 
Art. 63  Abs. 1 
(vgl.  z.B.  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  20. Juni  2013  [2C_1228/2012],  Erw. 5.2), 
womit  sie  a  maiore  ad  minus  ohne  Weiteres  hinreichend  sind,  den 
am 
Rückstufungsgrund 

lit. c  AIG  zu  setzen 

mangelhaften 

Teilnahme 

der 

Wirtschaftsleben im Sinne von Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a Abs. 1 
lit. d AIG und Art. 77e Abs. 1 VZAE zu begründen. 

Überdies hat der Beschwerdeführer auch dann noch weiter So

zialhilfe bezogen, nachdem die neurechtliche Rückstufungsregelung 
gemäss Art. 63 Abs. 2 AIG am 1. Januar 2019 in Kraft getreten war 
und nachdem ihm das MIKA am 24. April 2019 das rechtliche Gehör 
betreffend  Rückstufung  gewährt  hatte.  Unter  diesen  Umständen 
erhellt  umso  klarer,  dass  der  Rückstufungsgrund  gemäss  Art. 63 
Abs. 2 i.V.m. Art. 58a Abs. 1 lit. d AIG erfüllt ist. 

Was  derweil  die Verlustscheinschulden  des  Beschwerdeführers 
angeht,  hat  bereits  die Vorinstanz  richtig  festgestellt, dass  diese  vor 
vielen  Jahren  entstanden  und  seither  nicht  mehr  angewachsen  sind, 
weshalb  dem  Beschwerdeführer  im  heutigen  Zeitpunkt  nicht  mehr 
massnahmebegründend  vorgeworfen  werden  kann,  er  komme  mut
willig  seinen  finanziellen  Verpflichtungen  nicht  nach  (act. 6).  Der 
Rückstufungsgrund  der  Nichtbeachtung  der  öffentlichen  Sicherheit 
und Ordnung gemäss Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a Abs. 1 lit. a AIG 
ist demnach nicht erfüllt.

Näher zu prüfen ist somit, ob die gemäss Art. 63 Abs. 2 i.V.m. 
Art. 58a  Abs. 1  lit. d  AIG  begründete  Rückstufung  angesichts  der 
gesamten Umstände verhältnismässig erscheint.

3.4.
3.4.1.
Der  Beschwerdeführer  bestreitet  seine  fehlende  Teilhabe  am 
Wirtschaftsleben 
resultierende 
seine 
Sozialhilfeabhängigkeit  nicht,  macht  hierfür  aber  gesundheitliche 
Einschränkungen  verantwortlich.  Weiter  bringt  er  vor,  dass  die 
Rückstufung auch angesichts seines lebenslangen Aufenthalts in der 
Schweiz und seiner sonstigen Integration unverhältnismässig sei. 

hieraus 

und 

3.4.2.
Wie  jede  behördliche  Massnahme  muss  auch  die  Rückstufung 

verhältnismässig sein (Art. 5 Abs. 2 BV und Art. 96 AIG). Dement
sprechend ist zu prüfen, ob es im vorliegenden Fall verhältnismässig 
war,  die  Niederlassungsbewilligung  des  Beschwerdeführers  zu 
widerrufen  und  ihm  stattdessen  eine  Aufenthaltsbewilligung  zu 
erteilen. 

Mithin ist die Eignung und Erforderlichkeit der Rückstufung zu 
prüfen  und  sind  die  entgegenstehenden  öffentlichen  und  privaten 
Interessen gegeneinander abzuwägen. 

Ob  diesbezüglich  sämtliche  relevanten Kriterien  berücksichtigt 
und richtig angewandt worden sind bzw. ob sich die Massnahme als 
verhältnismässig erweist, ist als Rechtsfrage durch das Verwaltungs
gericht frei zu prüfen.

3.4.3.
Dass der Entzug des privilegierten migrationsrechtlichen Status 

der  Niederlassungsbewilligung  und  die  damit  verbundene  Vermin
derung  der  rechtlichen  Voraussetzungen  für  eine  aufenthaltsbeen
dende  Massnahme  im  Fall  zukünftigen  weiteren  Fehlverhaltens 
grundsätzlich geeignet sind, den Beschwerdeführer an seine Integra
tionsverpflichtung  zu  erinnern  und  ihm  anzuzeigen,  dass  sein 
bisheriges Verhalten  nicht  mehr  toleriert  wird,  ist  offenkundig.  Der 
Beschwerdeführer  hat  es  denn  auch  in  der  Hand,  das  rückstufungs
begründende  desintegrative Verhalten  einzustellen,  indem  er  sich  in 
Zukunft  im  Rahmen  seiner  Leistungsfähigkeit  um  seine  wirtschaft
liche  Integration  und  eine (teilweise)  Loslösung  von der  Sozialhilfe 
bemüht. Anders verhielte es sich, wenn der Beschwerdeführer – etwa 
aufgrund seines gesundheitlichen Zustands – gänzlich unverschuldet 
nicht  am Wirtschaftsleben teilnehmen  könnte,  was  vorliegend  indes 
nicht der Fall ist (siehe hinten Erw. 3.4.4.2.2). 

Ebenso  erweist  sich die  Rückstufung im  Fall  des  Beschwerde

führers als erforderlich. Ein milderes Mittel, welches gleichermassen 
geeignet  wäre,  bei  ihm  eine  Verhaltensänderung  herbeizuführen,  ist 
nicht ersichtlich.
3.4.4.
3.4.4.1.
Zu  klären bleibt, ob die Rückstufung durch ein überwiegendes 
öffentliches  Interesse  gerechtfertigt  erscheint.  Konkret  muss  bei 
Gegenüberstellung  aller  öffentlichen  und  privaten  Interessen  ein 
überwiegendes  öffentliches 
Interesse  an  der  Verfügung  der 
Massnahme resultieren. 

3.4.4.2.
3.4.4.2.1
Liegt  bei  einer  niederlassungsberechtigten  Person  ein  Rück

ihr 

das 

ihm  oder 

deren  Ersatz 

Interesse 
und 

aufgrund  des  bei 

am  Widerruf 
durch 

stufungsgrund  vor  (Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a  AIG),  bestimmt 
der 
öffentliche 
sich 
Niederlassungsbewilligung 
eine 
Aufenthaltsbewilligung  danach,  wie  desintegriert  der  oder  die  Be
troffene 
festgestellten 
Integrationsdefizits bzw. des zugrundeliegenden Verhaltens erscheint. 
Je  nach  Art  und  Ausprägung  des 
im  konkreten  Einzelfall 
vorliegenden  Integrationsdefizits  kann  die  fragliche  Person  mehr 
oder weniger weit aus dem Gesellschaftsverband entrückt sein. Ent
sprechend  gross  oder  weniger  gross  ist  das  gesamtgesellschaftliche 
Interesse,  sie  durch  Entzug  des  privilegierten  migrationsrechtlichen 
Status  der  Niederlassungsbewilligung  an 
pflichtung zu erinnern und gleichzeitig die rechtliche Hürde für eine 
aufenthaltsbeendende  Massnahme  im  Fall  künftigen  weiteren  Fehl
nie
verhaltens 
derlassungsberechtigten  Person  unter  mehreren  verschiedenen 
Integrationsaspekten  nach  Art. 58a  Abs. 1  lit. a–d  AIG  ein  Defizit 
vor,  sind  also  mehrere  Rückstufungsgründe  gemäss  Art. 63  Abs. 2 
AIG gegeben, führt dies nach dem Gesagten zu einer Erhöhung des 
öffentlichen Interesses an einer Rückstufung.

ihre  Integrationsver

senken.  Liegt 

sodann 

einer 

bei 

zu 

Wie  bereits  dargelegt,  darf  bei  der  Feststellung,  ob  bei  einer 

niederlassungsberechtigten  ausländischen  Person  ein  rückstufungs
begründendes  Integrationsdefizit  vorliegt,  grundsätzlich  auch  deren 
Verhalten vor  Inkrafttreten von Art. 63 Abs. 2 und Art. 58a AIG am 
1. Januar 2019 mitberücksichtigt werden (vorne Erw. 3.1.2). Gründet 
im konkreten Einzelfall ein festgestelltes Integrationsdefizit auch auf 
dem Verhalten der betroffenen Person vor dem 1. Januar 2019, stellt 
sich die Frage, ob sich dieser Umstand relativierend auf das öffent
liche  Rückstufungsinteresse  auswirkt,  welches  vom  festgestellten 
Integrationsdefizit  herrührt.  Für  die  Beantwortung  dieser  Frage  ist 
ausschlaggebend, ob die betroffene Person bereits unter altem Recht 
damit  rechnen  musste,  dass  aufgrund  des  fraglichen desintegrativen 
Verhaltens der Fortbestand ihrer Niederlassungsbewilligung hätte in 

Zweifel  gezogen  werden  können,  oder  ob  sie  vielmehr  vor  dem 
1. Januar  2019  aufgrund  der  bestehenden  Rechtslage  darauf 
vertrauen  durfte,  dass  ihr  das  fragliche  Verhalten  in  Bezug  auf  den 
Fortbestand ihrer Niederlassungsbewilligung nicht hätte vorgehalten 
werden  können  (vgl.  ANNE  KNEER/BENJAMIN  SCHINDLER,  Schutz 
des  Kontinuitätsvertrauens  in  die  Rechtsordnung  bei  Rückstufung 
und  Widerruf  von  Niederlassungsbewilligungen, 
in:  ALBERTO 
ACHERMANN/VÉRONIQUE  BOILLET/MARTINA  CARONI/ASTRID 
EPINEY/JÖRG  KÜNZLI/PETER  UEBERSAX  [Hrsg.],  Jahrbuch  für 
Migrationsrecht 2019/2020, Bern 2020, S. 35 ff., 49 ff.). Konkret gilt 
es zwei Konstellationen zu unterscheiden: 

Wird einer niederlassungsberechtigten Person mit Blick auf 
eine  Rückstufung  nach  Art. 63  Abs. 2  AIG  ein  Verhalten 
vorgeworfen,  welches  bereits  gemäss  der  altrechtlichen 
Regelung  von  Art.  63  AuG  zum  Widerruf  ihrer  Nieder
lassungsbewilligung  (mit  Wegweisung)  führen  konnte,  so 
kann die betroffene Person nicht für sich beanspruchen, sie 
sei  vor  der  Rechtsänderung  vom  1. Januar  2019 
berechtigterweise  da von  ausgegangen,  dass  das  fragliche 
Verhalten den Fortbestand ihrer Niederlassungsbewilligung 
nicht  gefährde.  Entsprechend  ist  für  die  Bemessung  des 
öffentlichen  Interesses  an  einer  Rückstufung  auch  nicht 
entscheidend, 
das 
massnahmebegründende  Verhalten  vor  und  zu  welchen 
Teilen  nach  dem  1. Januar  2019  stattfand.  Zu  denken  ist 
etwa 
oder  mutwillige 
Schuldenwirtschaft, wodurch nach geltendem Recht jeweils 
der Rückstufungsgrund der Nichtbeachtung der öffentlichen 
Sicherheit  und  Ordnung  gemäss  Art. 63  Abs. 2  i.V.m. 
Art. 58a  Abs. 1  lit. a  AIG  erfüllt  werden  kann,  aber  auch 
bereits  unter  altem  Recht  der  (aufenthaltsbeendende) 
Widerrufsgrund des schwerwiegenden Verstosses gegen die 
öffentliche  Sicherheit  und  Ordnung  gemäss Art. 63 Abs. 1 
lit. b AuG erfüllt werden konnte. 
Anders verhält es sich, wenn einer niederlassungsberechtig
ten  Person  mit  Blick  auf  eine  Rückstufung  nach  Art. 63 

deliktisches  Verhalten 

welchen 

Teilen 

an 

zu 

ihrer  Niederlassungsbewilligung 

Abs. 2 AIG ein Verhalten vorgeworfen wird, welches für sie 
nach altem  Recht  nicht  zum Verlust der  Niederlassungsbe
rechtigung  führen  konnte.  Diesfalls  ist  bei  der  Bemessung 
des  öffentlichen  Interesses  zu  berücksichtigen,  dass  die 
betroffene  Person  vor  der  Rechtsänderung  vom  1. Januar 
2019  aufgrund  des  damals  geltenden  Rechts  davon 
ausgehen  durfte,  das  fragliche  Verhalten  könne  den 
Fortbestand 
nicht 
gefährden. In einer solchen Konstellation ist – mit Blick auf 
den  Grundsatz  von  Treu  und  Glauben  (Art. 5  Abs. 3  und 
Art. 9  BV)  bzw.  das  daraus  abgeleitete  Gebot  des 
Vertrauensschutzes  –  der  betroffenen  Person  der Teil  ihres 
rückstufungsbegründenden 
desintegrativen  Verhaltens, 
welcher  bis  zum  1. Januar  2019  im  Vertrauen  auf  die 
damalige  Rechtslage 
erfolgte,  nicht  gleichermassen 
vorwerfbar, wie der Teil, welcher ab dem 1. Januar 2019 im 
(zu  erwartenden)  Wissen  um  die  heute  geltende  Regelung 
von Art. 63 Abs. 2  i.V.m. Art. 58a Abs. 1 AIG  erfolgte.  Zu 
denken ist in diesem Zusammenhang etwa an den mangeln
den  Erwerb  von  Sprachkompetenzen  oder  die  mangelnde 
Teilnahme  am  Wirtschaftsleben.  Durch  entsprechendes 
Verhalten  kann  nach  geltendem  Recht  der  Rückstufungs
grund von Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a Abs. 1 lit. c respek
tive  der  Rückstufungsgrund  von  Art. 63  Abs. 2  i.V.m. 
Art. 58a Abs. 1 lit. d erfüllt werden. Vor dem 1. Januar 2019 
hingegen  vermochte  der  mangelnde  Erwerb  von 
der 
keinen 
Sprachkompetenzen 
Der 
Niederlassungsbewilligung 
zu 
Widerrufsgrund 
erheblichen 
Sozialhilfeabhängigkeit  (Art. 63  Abs. 1  lit. c  AuG)  galt 
derweil  nach  Massgabe  von  Art. 63  Abs. 2  AuG  lediglich 
für niederlassungsberechtigte Personen, die sich noch nicht 
seit  15  Jahren  ununterbrochen  und  ordnungsgemäss  in  der 
Schweiz aufhielten. 

Widerruf 
begründen. 

dauerhaften 

und 

der 

Bei  der  Bemessung  des  öffentlichen  Interesses  an  einer  Rück

stufung,  welches  von  der  mangelnden  Teilnahme  der  betroffenen 

Person am Wirtschaftsleben herrührt, ist sodann dem Verschulden am 
diesbezüglichen  Integrationsdefizit  Rechnung  zu  tragen  (vgl.  vorne 
Erw. 3.3.2). Entsprechend ist gemäss Art. 58a Abs. 2 AIG der Situa
tion  von  Personen,  welche  die  Integrationskriterien  von  Art. 58a 
Abs. 1  lit. c  und d AIG  aufgrund  einer  Behinderung  oder  Krankheit 
oder anderer gewichtiger persönlicher Umstände nicht oder nur unter 
erschwerten Bedingungen erfüllen können, angemessen Rechnung zu 
tragen.  Gemäss  Art. 77f  VZAE  ist  eine  Abweichung  von  diesen 
Integrationskriterien  möglich,  wenn  die  Ausländerin  oder  der  Aus
länder  sie  nicht  oder  nur  unter  erschwerten  Bedingungen  erfüllen 
kann  aufgrund:  einer  körperlichen,  geistigen  oder  psychischen 
Behinderung 
lang  andauernden 
Krankheit  (lit. b);  anderer  gewichtiger  persönlicher  Umstände, 
namentlich  einer  ausgeprägten  Lern ,  Lese   oder  Schreibschwäche, 
Erwerbsarmut  oder  der  Wahrnehmung  von  Betreuungsaufgaben 
(lit. c;  vgl.  dazu  auch  die  Kommentierung  des  Artikels  im  er
läuternden  Bericht  des  SEM  zu  den  Änderungen  der  VZAE  vom 
7. November 2017, S. 22 f. [abrufbar unter www.sem.admin.ch]).

(lit. a);  einer  schweren  oder 

3.4.4.2.2.
Der Beschwerdeführer ist von der Sozialhilfe abhängig und hat 
seit rund 15 Jahren nicht mehr am hiesigen Wirtschaftsleben auf dem 
ersten  Arbeitsmarkt  teilgenommen.  Aufgrund  seiner  mangelhaften 
wirtschaftlichen  Integration  sowie  der  Dauer  und  der  Höhe  des 
hieraus  resultierenden  Sozialhilfebezugs  ist  er  bereits  als  stark 
desintegriert im Sinne von Art. 58a Abs. 1 lit. d AIG zu bezeichnen. 
Mithin  liegt  beim  Beschwerdeführer  –  wie  von  der  Vorinstanz 
zutreffend festgestellt – ein gewichtiges Integrationsdefizit vor. Seine 
sonstige 
Integration  entspricht  bestenfalls  üblichen 
tionserwartungen:  So  können  fliessende  Kenntnisse  der  hiesigen 
Landessprache  von  einem  hier  geborenen  und  aufgewachsenen 
Ausländer  ohne  Weiteres  erwartet  werden.  Ebenso  kann  ein 
einwandfreier strafrechtlicher Leumund vorausgesetzt werden. Auch 
wenn dem Beschwerdeführer seine frühere Schuldenwirtschaft heute 
nicht  mehr  massnahmebegründend  vorgeworfen  werden  kann, 
besteht auch diesbezüglich ein gewisses Integrationsdefizit.

Integra

Das  öffentliche  Interesse,  seine  Niederlassungsbewilligung  zu 

widerrufen und ihm stattdessen eine Aufenthaltsbewilligung zu ertei
len, ist damit grundsätzlich als gross bis sehr gross zu qualifizieren. 

seit 

über 

15 Jahren 

ununterbrochen 

Zu  berücksichtigen  ist  indes,  dass  der  Beschwerdeführer  1963 
in  der  Schweiz  geboren  wurde  und  sich  bereits  bei  Erreichen  der 
Volljährigkeit 
und 
ordnungsgemäss in der Schweiz aufgehalten hatte. Entsprechend galt 
für ihn die altrechtliche Regelung von Art. 63 Abs. 2 AuG, bis diese 
am  1. Januar  2019  ausser  Kraft  und  gleichzeitig  die  heute  geltende 
Rückstufungsregelung gemäss Art. 63 Abs. 2 i.V.m. Art. 58a AIG in 
Kraft  gesetzt  wurde.  Nach  Massgabe  von  Art. 63  Abs. 2  AuG 
vermochte die ab dem Jahr 2005 bestehende Sozialhilfeabhängigkeit 
des  Beschwerdeführers  einen  allfälligen  Widerruf  seiner  Nieder
lassungsbewilligung  nicht  zu  begründen.  In  diesem  Zusammenhang 
ist  zu  betonen,  dass  eine 
fortdauernde  Nichtteilnahme  am 
Wirtschaftsleben  und  die  damit  verbundene  Abhängigkeit  von  der 
Sozialhilfe  auch  vor  dem  1. Januar  2019  und  auch 
für 
niederlassungsberechtigte Personen, die sich auf Art. 63 Abs. 2 AuG 
berufen  konnten,  migrationsrechtlich  verpönt  waren  (vgl.  neben 
Art. 63 Abs. 1 lit. c und Art. 62 Abs. 1 lit. e AuG auch Art. 4 lit. d der 
Verordnung über die Integration von Ausländerinnen und Ausländern 
vom  24. Oktober  2007  [aVIntA;  aufgehoben  am  1. Januar  2019; 
ersetzt  durch  die  Verordnung  über  die  Integration  von  Auslän
derinnen  und  Ausländern  vom  15. August  2018;  VIntA; 
SR 142.205]). Dem Beschwerdeführer musste also klar sein, dass er 
sich  aus  migrationsrechtlicher  Sicht  fehlverhielt  bzw.  dass  aus 
ihm 
migrationsrechtlicher  Sicht  eine  Verhaltensänderung  von 
erwartet  wurde.  Solange  jedoch  Art. 63  Abs. 2  AuG  in  Kraft  war, 
konnte  er  aufgrund  dieser  Gesetzesbestimmung  gleichwohl  darauf 
vertrauen, 
am 
Wirtschaftsleben  und  Abhängigkeit  von  der  Sozialhilfe  –  obwohl 
migrationsrechtlich 
seiner 
– 
Niederlassungsbewilligung  nicht  gefährden  würden.  Sein  dies
bezügliches desintegratives Verhalten kann ihm deshalb für den Zeit
raum  bis  zum  1. Januar  2019  nicht  gleichermassen  vorgeworfen 
werden,  wie  für  den  mittlerweile  rund  zweijährigen  Zeitraum  seit 

fortgesetzte  Nichtteilnahme 

Fortbestand 

verpönt 

seine 

dass 

den 

dem  1. Januar  2019,  während  welchem  ihm  bewusst  sein  musste, 
dass  er  durch  die  Nichtteilnahme  am  Wirtschaftsleben  seine 
Niederlassungsbewilligung aufs Spiel setzt. 

Insgesamt ist daher das von der wirtschaftlichen Desintegration 
des  Beschwerdeführers  herrührende  öffentliche  Interesse  an  einer 
Rückstufung entsprechend tiefer zu veranschlagen.

Zu prüfen bleibt – insbesondere mit Blick auf den Zeitraum seit 

dem 1. Januar 2019 – inwieweit den Beschwerdeführer ein Verschul
den an seiner mangelnden Teilnahme am Wirtschaftsleben trifft bzw. 
inwieweit  ihm  sein  diesbezügliches  Integrationsdefizit  vorzuwerfen 
ist.  Dabei  stellt  sich  namentlich  die  Frage,  ob  und  inwieweit  die  in 
der Beschwerde geltend gemachten gesundheitsbedingten Einschrän
kungen  den  Beschwerdeführer  effektiv  daran  gehindert  haben,  sich 
wirtschaftlich zu integrieren. 

litt  der 

leidet  bzw. 

ff.;  Beschwerdebeilage  3) 

Gemäss  dem  ärztlichen  Bericht  des  Hausarztes  vom  8. Mai 
2019 (MI act. 49) und zwei Austrittsberichten des Kantonsspitals W. 
vom  28. März  2019  und  20. Februar  2020  (MI act. 46  ff.;  MI
act. 164 
Beschwerdeführer  unter  anderem  an  den  Folgen  einer  Hepatitis C
Infektion,  einer  Nasenscheidewandverkrümmung  und  hierdurch 
behinderter  Nasenatmung,  einer  leichtgradigen  und  beinbetonten 
Polyneuropathie,  einer  linksseitigen  Distorsion  der  Sprunggelenke, 
einer 
rechtsseitigen  Fallhand,  wiederkehrendem  Zittern  aller 
Extremitäten mit Gangunsicherheit und konsekutiven Stürzen sowie 
Angstattacken  und  Polytoxikomanie,  welche  seit  vielen  Jahren  mit 
Methadon  substituiert  wird.  Zudem  liess  er  sich  wegen  seiner 
Morbus Preiser Erkrankung  (Knochennekrose)  mehrfach  operativ 
behandeln  und  weist  ein  sensomotorisches  Karpaltunnelsyndrom 
sowie 
beim 
Ellbogengelenk)  auf.  Gemäss  hausärztlicher  Einschätzung  ist  als 
Folge  eines  bei  einem  Verkehrsunfall  im  Jahr  2001  erlittenen 
Schädel /Hirntraumas  seine  Leistungs   und  Konzentrationsfähigkeit 
stark 
reduziert,  was  bislang  die  berufliche  Reintegration 
verunmöglicht  habe.  Im  Gegensatz  dazu  gelangte  die  IV Stelle  der 
SVA V.  mit  rechtskräftiger Verfügung  vom  8. Dezember  2005  noch 
zum Schluss, dass dem Beschwerdeführer auch nach dem erwähnten 

eine  Ulnarisneuropathie 

(Nervenschädigung 

Verkehrsunfall  körperlich  leichte  Hilfsarbeiten  ganztags  zumutbar 
seien  und  er  keinerlei  invalidisierende  Gebrechen  aufweise  (MI
act. 168; Beschwerdebeilage 5).

Berichte  von  behandelnden  Ärzten  stellen  grundsätzlich  keine 

unabhängige  Begutachtung  dar,  insbesondere  soweit  sie  im  Zusam
menhang  mit  migrations   oder  sozialversicherungsrechtlichen  Ver
fahren  stehen  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  10. Juni  2010 
[2C_74/2010],  Erw. 4.3 f.;  BGE  125  V  351,  Erw. 3b/cc;  vgl.  auch 
BGE 141 V 281, Erw. 3.7.1). Überdies widerspricht der Bericht des 
langjährigen Hausarztes des Beschwerdeführers zumindest teilweise 
der  dargelegten  Einschätzung  der  IV Stelle,  welche  praxisgemäss 
eine  erhöhte  Glaubwürdigkeit  aufweist  (vgl.  auch  BGE  136 V  376, 
Erw. 4.1.2). 

Zwar liegt die Beurteilung der IV Stelle bereits anderthalb Jahr

hat 

habe, 

Jedoch 

zurück. 

ist  Folgendes 

festzuhalten:  Der 

der  Beschwerdeführer 

zehnte 
sich 
zwischenzeitlich nicht erneut um eine Invalidenrente bemüht und die 
Einreichung eines entsprechenden Gesuchs lediglich für die Zukunft 
in Aussicht gestellt, obwohl ihm von den Sozialen Dienste Y. bereits 
am 7. Juni 2013 eine erneute Anmeldung nahegelegt wurde (MI act. 
19). Soweit in der Beschwerdeschrift unter Verweis auf BGE 145 V 
215  vorgebracht  wird,  dass  die  sozialversicherungsrechtliche 
Rechtsprechung  seit  dem  letzten  IV Entscheid  eine  Änderung 
erfahren 
zitierte 
Bundesgerichtsentscheid  bezog  sich  auf  invalidisierende  psychische 
Erkrankungen 
psychotroper 
Substanzen  durch  Drogensüchtige.  Gemäss  dem  bereits  mehrfach 
zitierten  Arztbericht  vom  8.  Mai  2019  (MI act.  49  f.)  war  der 
Beschwerdeführer 
trotz  seiner  seit  Ende  der  90 iger  Jahre 
bestehenden  und  später  substituierten  Polytoxikomanie  stets  voll 
arbeitsfähig,  womit  seine  (frühere)  Suchterkrankung  auch  nach 
Einschätzung seines Hausarztes keine Invalidität bewirkt hatte. Viel
mehr führt der Hausarzt die von ihm ausgewiesenen Konzentrations  
und Leistungsdefizite des Beschwerdeführers auf den Verkehrsunfall 
von  2001  zurück.  Hiervon  ging  auch  die  IV Stelle  bei  ihrem 
negativen Leistungsentscheid vom 8. Dezember 2005 aus. Damit ist 
nicht  ersichtlich,  weshalb  die  angeführte  Praxisänderung  für  einen 

abusiven  Gebrauchs 

aufgrund 

allfälligen  IV Anspruch  des  Beschwerdeführers  einschlägig  sein 
sollte.  Überdies  hat  der  Beschwerdeführer  seine  Polytoxikomanie 
bereits  seit  Jahren  mit  Methadon  substituiert  und  hat  auch  die 
dargelegte Praxisänderung den Beschwerdeführer bislang nicht dazu 
veranlasst, konkret um eine neue IV Rente zu ersuchen. 

Erwerbsfähigkeit 

seine 
betreffend 

in 
die  Kontrollfrist 

In  den Akten  finden  sich  sodann  keinerlei Arztzeugnisse  oder 
medizinische  Berichte,  die  eine  dauerhafte  Arbeitsunfähigkeit  des 
Beschwerdeführers  bestätigen.  Selbst  im  Arztbericht  seines  Haus
arztes vom 8. Mai 2019 wird dem Beschwerdeführer eine Arbeitsun
fähigkeit  nicht  attestiert,  sondern 
lediglich  beiläufig  darauf 
verwiesen,  dass  als  Folge  des  erlittenen  Unfalls  die  "berufliche 
Wiederintegration  verunmöglicht"  worden  sei.  Der  Beschwerde
führer 
hat 
selbst 
seinen 
seiner 
Verlängerungsgesuchen 
Niederlassungsbewilligung nicht in Abrede gestellt und sich zunächst 
noch als arbeitssuchend bzw. erwerbstätig bezeichnet (MI act. 7, 12). 
Auch in einem Entscheid der Sozialen Dienste Y. vom 15. März 2012 
wurde  er  als  "zum Teil  gesund  und  arbeitsfähig"  eingestuft  und  die 
Teilnahme  an  einem  Beschäftigungsprogramm  angeordnet,  welches 
aber bereits nach einem Monat aufgrund von Erschöpfungszuständen 
des  Beschwerdeführers  abgebrochen  werden  musste  (MI act. 17  f., 
19 f.). Anders  als  im  erwähnten  hausärztlichen  Bericht  machten  die 
Sozialen Dienste Y. in ihrer Stellungnahme vom 18. April 2019 nicht 
Unfallfolgen,  sondern  eine  Suchtproblematik  für  die  fehlende 
Vermittlungsfähigkeit  des  Beschwerdeführers  verantwortlich  (MI
act.  30).  Jedoch  geht  aus  einer  Aktennotiz  der  Vorinstanz  vom 
29. Januar  2020  hervor,  dass  der  Beschwerdeführer  auch  nach 
Einschätzung 
(C.)  kaum 
seines  betreuenden  Sozialarbeiters 
arbeitsfähig  und  schon  lange  Zeit  weg  vom  Arbeitsmarkt  sei  (MI
act. 115).  Konkrete  Suchbemühungen  des  Beschwerdeführers  auf 
dem ersten Arbeitsmarkt sind nicht dokumentiert.

Hieraus  erschliesst  sich,  dass  einerseits  Hinweise  auf  einen 
durch  diverse  chronische  Leiden  erheblich  beeinträchtigten 
Gesundheitszustand  und,  damit  einhergehend,  eine  zumindest 
eingeschränkte  Arbeitsfähigkeit  des  Beschwerdeführers  bestehen. 
Andererseits  ist  eine  generelle Arbeits   bzw.  Erwerbsunfähigkeit  in 

angepassten  Bereichen  nicht  hinreichend  erstellt.  Die  Vorinstanz 
setzte dem Beschwerdeführer deshalb mit Verfügung vom 3. Februar 
2020 Frist an, einen aktuellen Arztbericht einzureichen, welcher sich 
insbesondere  zur  Diagnose,  der  Behandlung  und  der  Prognose  äus
sern  sollte  (MI act. 117 f.).  Hierauf  gab  der  Rechtsvertreter  des 
Beschwerdeführers  am  21. Februar  2020  bekannt,  dass  der  frühere 
Arztbericht  vom  8.  Mai  2019  nach  wie  vor  Geltung  habe  und  der 
Hausarzt  deshalb  keinen  neuen  Arztbericht  ausstellen  werde. 
Ergänzend  wies  er  auf  eine  am Vortag  durchgeführte  Operation  hin 
(MI act. 120 f.).

der 

beanspruchen, 

Nachdem  der  anwaltlich  vertretene  Beschwerdeführer  unter 
Hinweis  auf  seine  entsprechende  Mitwirkungspflicht  nach  § 23 
VRPG (vgl. auch Art. 90 AIG) dazu aufgefordert worden war, einen 
aktuellen Arztbericht einzureichen, konnte er sich jedoch nicht damit 
begnügen,  auf  den  früheren  Bericht  seines  Hausarztes  vom  8. Mai 
2019  und  die  aktuelle  Operation  zu  verweisen:  Der  Bericht  vom 
8. Mai  2019  enthielt  weder  eine  klare  Prognose  zum  weiteren 
Krankheitsverlauf,  noch  konnte  er  weiterhin  uneingeschränkt 
Geltung 
Beschwerdeführer 
nachdem 
zwischenzeitlich  erneut  operiert  worden  war.  Wie  sich  aus  dem 
Austrittsbericht  des  Kantonsspital  W.  vom  20. Februar  2020 
erschliesst,  wurde  der  Beschwerdeführer  bereits  kurz  nach  seiner 
Operation  in  gutem Allgemeinzustand  nach  Hause  entlassen,  wobei 
ihm  vom  Spital  lediglich  eine  Arbeitsunfähigkeit  vom  20. Februar 
2020  bis  zum  8. März  2020  attestiert  worden  war  (MI act. 164 ff.; 
Beschwerdebeilage  3). Aufgrund  dieses  zeitlich  limitierten Attestes 
hätte  der  Beschwerdeführer  sowohl  eine  darüberhinausgehende  als 
auch  vorbestehende  Arbeitsunfähigkeit  mittels  aktueller  ärztlicher 
Zeugnisse  belegen  müssen.  Sodann  fehlen  weiterhin  detailliertere 
Angaben zu früheren Behandlungen, welche die behaupteten Auswir
kungen seiner gesundheitlichen Beeinträchtigungen hätten plausibili
sieren können. Zur Einreichung entsprechender Unterlagen wurde er 
durch  die Vorinstanz  mit Verfügung  vom  3. Februar  2020  einerseits 
aufgefordert (MI act. 117 f.), andererseits geht aus dem Einsprache
entscheid  klar  hervor,  dass  der  Beschwerdeführer  für  teilweise 
arbeitsfähig  erachtet  wurde,  womit  er  gehalten  gewesen  wäre,  eine 

volle Arbeitsunfähigkeit zu substantiieren und entsprechende Belege 
einzureichen.  Die  mangelhafte  Mitwirkung  des  Beschwerdeführers 
bei  der  Feststellung  einer  allfälligen  Arbeits   oder  Erwerbsunfä
higkeit 
im  Rahmen  der 
Beweiswürdigung  zu  berücksichtigen  und  wirkt  sich  vorliegend  zu 
seinen  Ungunsten  aus,  da  ein  invalidisierendes  Leiden  damit  nicht 
erstellt erscheint. 

ist  gemäss  § 23  Abs. 2  VRPG 

Nach dem Gesagten muss davon ausgegangen werden, dass die 
gesundheitlichen  Beeinträchtigungen  des  Beschwerdeführers  dessen 
Teilnahme am hiesigen Wirtschaftsleben erheblich erschwert haben. 
Dies gilt insbesondere auch für den Zeitraum ab dem 1. Januar 2019. 
Dass ihm eine angepasste Arbeitstätigkeit effektiv nicht möglich war, 
ist  indessen höchstens für einen Teil  dieses  Zeitraums  –  namentlich 
vor  und  nach  der  Operation  vom  Februar  2020  –  anzunehmen. 
Mithin  hat  der  Beschwerdeführer  seine  mangelhafte  wirtschaftliche 
Integration  und  die  daraus  resultierende  Sozialhilfeabhängigkeit 
teilweise  verschuldet  und  sind  ihm  diese  entsprechend  teilweise 
vorwerfbar.

Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  der  Beschwerdeführer 
seit  vielen Jahren  arbeitslos  und  sozialhilfeabhängig  ist, dass  er  vor 
dem  1. Januar  2019  darauf  vertrauen  durfte,  seine  wirtschaftliche 
Desintegration könne den Bestand seiner Niederlassungsbewilligung 
nicht  gefährden,  und  dass  ihn  an  seiner  desolaten  wirtschaftlichen 
Situation – insbesondere auch für die Zeit seit dem 1. Januar 2019 – 
ein  teilweises  Verschulden  trifft.  Gesamthaft  betrachtet  begründet 
somit  die  mangelnde  Teilnahme  des  Beschwerdeführers  am  Wirt
schaftsleben in der Schweiz im heutigen Zeitpunkt ein mittleres bis 
grosses  öffentliches  Interesse,  seine  Niederlassungsbewilligung  zu 
widerrufen und durch eine Aufenthaltsbewilligung zu ersetzen. 

3.4.4.2.3.
Im  Gegensatz  dazu  vertritt  eine  Minderheit  der  Kammer  die 
Ansicht,  dass  ein  derartiges  Kontinuitätsvertrauen  in  die  frühere 
Gesetzeslage  bei  schuldhafter  Fortsetzung  einer  bereits  altrechtlich 
verpönten  Sozialhilfeabhängigkeit  nicht  oder  höchstens  zu  einem 
sehr  geringen  Grad  berücksichtigt  werden  darf:  Die  neurechtliche 
Massnahme  der  Rückstufung  knüpft  an  einen  zeitlich  offenen 

Dauersachverhalt  an,  welcher  sich  auch  nach  Inkrafttreten  der 
Neuregelung  von  Art. 63  Abs. 2  AIG 
fortsetzt,  wenn  ein 
(schuldhafter) Sozialhilfebezug auch  noch nach dem  1. Januar 2019 
weitergeführt  wird.  Damit  liegt  eine  unechte  Rückwirkung  vor, 
welche grundsätzlich zulässig ist, sofern dem keine wohlerworbenen 
Rechte  bzw.  Vertrauensschutzgründe  entgegenstehen.  Ein  derartiger 
Vertrauensschutz  besteht  dort,  wo  Betroffene  im  berechtigten 
Vertrauen 
auf  den  Fortbestand  der  bisherigen  Regelung 
Dispositionen  getroffen  haben,  die  nur  schwer  wieder  rückgängig 
gemacht werden können (vgl. zum Ganzen BGE 133 II 97, Erw. 4.1, 
und 126 V 134, Erw. 4; HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., N 279, 
283 ff.).  Von  einem  derartigen  berechtigten  Vertrauen  auf  den 
Fortbestand der bisherigen Regelung kann vorliegend in mehrfacher 
Hinsicht keine Rede sein: Bereits vor Inkrafttreten der Neuregelung 
von Art. 63 Abs. 2 AIG hatten sich die hier lebenden Ausländerinnen 
und  Ausländer  zu  integrieren,  namentlich  auch  in  wirtschaftlicher 
Hinsicht (vgl. dazu u.a. die Ende 2018 gültige Fassungen von Art.  4 
AuG  i.V.m.  Art. 4  der  inzwischen  totalrevidierten  VIntA).  Sodann 
besteht aufgrund des Grundsatzes der Subsidiarität der Sozialhilfe im 
Sinn von § 5 SPG seit jeher eine Schadensminderungspflicht von So
zialhilfebezügern.  Ein  schuldhafter  Sozialhilfebezug  wurde  damit 
im 
bereits  altrechtlich 
Sozialhilferecht) stets missbilligt, weshalb sich Betroffene auch nicht 
darauf  berufen  können,  ihr  Verhalten  in  guten  Treuen  an  einer 
früheren  Rechtslage  ausgerichtet  zu  haben  und  nun  durch  die 
Gesetzesänderung 
eine 
jedoch  KNEER/SCHINDLER,  a.a.O., 
zurückhaltende  Anwendung 
S. 35 ff.).  Vielmehr  waren  sie  schon  vor  der  Neuregelung 
verpflichtet,  sich  um  ihre  wirtschaftliche  Integration  und  ein 
existenzsicherndes  Einkommen  zu  bemühen,  wenngleich  nicht 
(vgl. 
dieselben  Sanktionsmöglichkeiten  wie  heute  bestanden 
Erw. 3.4.4.2.2  vorstehend).  Die  Berufung  auf Treu  und  Glauben  im 
Sinne  eines  Bestandesschutzes  wird  überdies  von  der  h.L.  auch  in 
Bezug  auf  die  per  1. Januar  2019  ebenfalls  aufgehobene  15 Jahres
Regelung  von  Art. 63  Abs. 2  AuG  abgelehnt,  weshalb  selbst  ein 
aufenthaltsbeendender  Widerruf  einer  Niederlassungsbewilligung 

im  Ausländer   als  auch 

überrascht  worden 

(sowohl 

sein 

(für 

zu 

entgegen, 

wegen  Sozialhilfeabhängigkeit  nach  einem  ordnungsgemässen 
Aufenthalt von über 15 Jahren zulässig erscheint, auch wenn sich der 
Sozialhilfebezug hauptsächlich auf die Zeit vor dem 1. Januar 2019 
erstreckt und betroffene Sozialhilfebezüger vor der Gesetzesrevision 
noch  nicht  mit  einem  Bewilligungswiderruf  zu  rechnen  hatten  (vgl. 
MARC  SPESCHA, 
in:  MARC  SPESCHA/ANDREAS  ZÜND/PETER 
BOLZLI/CONSTANTIN  HRUSCHKA/FANNY  DE  WECK  [Hrsg.],  Kom
mentar  Migrationsrecht,  5. Aufl.,  Zürich 2019,  Art. 63  AIG  N 24; 
vgl.  auch  KNEER/SCHINDLER,  a.a.O.,  S. 41  mit  Hinweisen  auf  die 
Materialien).  Stehen  Treu  und  Glauben  aber  nicht  einmal  einem 
Bewilligungswiderruf  mit  Wegweisung 
können 
Vertrauensschutzgründe  erst  Recht  keiner  blossen  Rückstufung 
entgegenstehen,  selbst  wenn  diese  Massnahme  altrechtlich  noch 
auch  praktische 
nicht  vorgesehen  war.  Sodann 
Überlegungen gegen eine Differenzierung zwischen den Bezügen vor 
und nach Inkrafttreten der neurechtlichen Rückstufungsregelung, da 
sich  die  Schuldhaftigkeit 
eines  heutigen  Sozialhilfebezugs 
regelmässig  auch  aus  dem  früheren  Verhalten  und  der  hierdurch 
langfristig  beeinträchtigten  Vermittelbarkeit  auf  dem  Arbeitsmarkt 
erschliesst.  Problematisch  erscheinen  einzig  und  allein  Konstella
tionen,  in  welcher  die  Rückstufungsgründe  abschliessend  vor  dem 
1. Januar 2019 gesetzt wurden, insbesondere wenn der Sozialhilfebe
zug  noch  vor  Inkrafttreten  der  Neuregelung  endete  oder  danach 
zumindest nicht mehr schuldhaft erfolgte (vgl. dazu KNEER/SCHIND
LER, a.a.O., S. 53). In den übrigen Fällen, namentlich bei einem auch 
unter neuem Recht fortgesetzten und vorwerfbaren Sozialhilfebezug 
haben die Betroffenen ihr Verhalten auch unter der neuen Regelung 
nicht angepasst und liegt kein schutzwürdiges Vertrauen vor, welches 
die Berücksichtigung ihres Verhaltens vor der Gesetzesänderung ver
bieten oder relativieren würde.

sprechen 

3.4.4.3.
3.4.4.3.1.
Hinsichtlich  des  privaten  Interesses  einer  niederlassungsbe

rechtigten  Person,  nicht  im  Sinne  von Art. 63 Abs. 2 AIG  auf  eine 
ist  zunächst 
Aufenthaltsbewilligung  zurückgestuft  zu  werden, 
Folgendes  festzuhalten:  Anders  als  bei  einem  Widerruf  mit 

Wegweisung  (Art. 63  Abs. 1  AIG)  gehen  mit  einer  Rückstufung 
keine unmittelbaren Entfernungs  oder Fernhaltemassnahmen einher. 
Entsprechend  werden  durch  eine  Rückstufung  auch  die  grund
rechtlichen Ansprüche des oder der Zurückgestuften auf Achtung des 
Privatlebens  und  auf  Achtung  des  Familienlebens  (Art. 8  EMRK; 
Art. 13 Abs. 1 BV; Art. 17 des Internationalen Pakts über bürgerliche 
und politische Rechte vom 16. Dezember 1966 [IPBPR; SR 0.103.2]) 
nicht tangiert. Das private Interesse der betroffenen Person, von einer 
Rückstufung  verschont  zu  werden,  ist  daher  grundsätzlich  nicht  als 
hoch einzustufen. 

das 

und 

durch 

Status 

Sicherheit 

verbundene 

Migrationsamt 

deren  Ersatz 

Gleichwohl  ist  zu  berücksichtigen,  dass  der  Widerruf  der 
Niederlassungsbewilligung 
eine 
Aufenthaltsbewilligung  für  die  betroffene  ausländische  Person  in 
verschiedener Hinsicht zu einer substantiellen Verschlechterung ihrer 
Rechtsposition  führt. An  erster  Stelle  ist  diesbezüglich  die  mit  dem 
migrationsrechtlichen 
der 
Anwesenheitsberechtigung in der Schweiz zu nennen. Im Gegensatz 
zur  unbefristeten,  bedingungsfeindlichen  Niederlassungsbewilligung 
(Art. 34 Abs. 1 AIG), muss eine Aufenthaltsbewilligung regelmässig 
verlängert werden (Art. 33 Abs. 3 AIG). Im Zuge einer Rückstufung 
verbindet 
erteilende 
Aufenthaltsbewilligung  zudem  mit  einer  Integrationsvereinbarung 
oder Integrationsempfehlung nach Art. 58b AIG – oder es erteilt sie 
unter  Bedingungen,  an  welche  der  weitere Verbleib  in  der  Schweiz 
geknüpft wird (Art. 62a VZAE; vgl. auch Art. 33 Abs. 2 und 5 AIG). 
Auch  über  den  in  Art. 62  Abs. 1  lit. d  AIG  festgeschriebenen 
Widerrufsgrund der Nichteinhaltung einer Bedingung hinaus sind die 
rechtlichen  Voraussetzungen 
aufenthaltsbeendende 
für 
Massnahme gegenüber Personen mit Aufenthaltsbewilligung weniger 
hoch  als  gegenüber  solchen  mit  Niederlassungsbewilligung  (vgl. 
Art. 62  Abs. 1  mit  Art. 63  Abs. 1  AIG;  vgl.  insbesondere  Art. 62 
Abs. 1  lit. c  mit Art. 63 Abs. 1  lit. b AIG  sowie Art. 62 Abs. 1  lit. e 
mit Art. 63 Abs. 1 lit. c AIG). Daneben vermittelt eine Aufenthaltsbe
willigung  dem  Bewilligungsträger  noch  in  weiteren  Punkten  eine 
deutlich  schlechtere  Rechtsstellung  als  die  Niederlassungsbewilli
gung.  So  liegt  bei  einer  Person  mit Aufenthaltsbewilligung  die  Be

eine 

die 

zu 

willigung  eines  Familiennachzugs  des  Ehegatten  und  der  minder
jährigen Kinder – vorbehaltlich allfälliger grundrechtlicher oder frei
zügigkeitsrechtlicher Ansprüche – im pflichtgemässen Ermessen des 
Migrationsamts.  Die  entsprechenden  Familienangehörigen  einer 
Person  mit  Niederlassungsbewilligung  verfügen  diesbezüglich  über 
einen  Rechtsanspruch  (vgl. Art. 44  mit Art. 43 AIG).  Sodann  unter
steht ein Kantonswechsel für eine Person mit Aufenthaltsbewilligung 
in formeller und in materieller Hinsicht höheren, wenn auch nur ge
ringfügig  höheren,  Voraussetzungen  als  für  eine  Person  mit 
Niederlassungsbewilligung  (Art. 37  Abs. 1–3  AIG).  Schliesslich 
erlischt eine Aufenthaltsbewilligung mit der Abmeldung ins Ausland 
oder  sechsmonatigen Auslandsabwesenheit  des  Bewilligungsträgers. 
Eine Aufrechterhaltung  der  Bewilligung,  wie  sie  das Migrationsamt 
bei einer Niederlassungsbewilligung auf Gesuch hin gewähren kann, 
ist  nicht  möglich  (Art. 61  AIG).  Insgesamt  ist  nach  dem  Gesagten 
das  private  Interesse  einer niederlassungsberechtigten  Person  daran, 
dass  auf 
derlassungsbewilligung  belassen  wird,  grundsätzlich  zwar  nicht  als 
hoch, aber dennoch als erheblich zu bezeichnen.

ihre  Rückstufung  verzichtet  und 

ihr  die  Nie

3.4.4.3.2.
Auch  wenn  die  Rückstufung  der  Bewilligung  für  den 
Beschwerdeführer  mit  einer  substantiellen  Verschlechterung  seiner 
Rechtsposition  einhergeht,  ist  sein  weiterer  Aufenthalt  in  der 
Schweiz  derzeit  nicht  gefährdet  und  von  seinen  zukünftigen  An
strengungen  bei  der  Suche  nach  einer  angepassten  Erwerbstätigkeit 
abhängig.  Zudem  steht  beim  ledigen  und  –  soweit  aus  den  Akten 
ersichtlich –  kinderlosen Beschwerdeführer derzeit auch kein Fami
liennachzug an, welcher bei einer Rückstufung allenfalls nicht mehr 
bewilligt  werden  könnte.  Die  praktischen  Auswirkungen  für  den 
Beschwerdeführer 
deshalb  weniger 
überdies 
schwerwiegend, da er sich als EU Bürger nach Wiedererlangung der 
Arbeitnehmereigenschaft  in  vielen  Bereichen  wieder  auf  seinen 
freizügigkeitsrechtlichen  Status  berufen  könnte,  welcher  durch  die 
Rückstufung grundsätzlich nicht tangiert wird. 

auch 

sind 

3.4.4.4.
Im Ergebnis vermag das mittlere bis grosse öffentliche Interesse 
am Widerruf  der  Niederlassungsbewilligung  des  Beschwerdeführers 
unter  ersatzweiser  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  (Rück
privilegierten 
stufung), 
migrationsrechtlichen  Status  der  Niederlassungsbewilligung  zu 
behalten, knapp nicht zu überwiegen. 

Interesse, 

privates 

dessen 

den 

Interesses 

öffentlichen 

überwiegenden 

Unter  diesen  Umständen  wäre  die  Rückstufung  des 
Beschwerdeführers zwar grundsätzlich angezeigt, erweist sich jedoch 
mangels 
als 
unverhältnismässig.
3.4.4.5.
Da  die  Minderheit  der  Kammer  die  Ansicht  vertritt,  dass  das 
Kontinuitätsvertrauen  in  die  frühere  Gesetzeslage  bei  schuldhafter 
Fortsetzung einer bereits altrechtlich verpönten Sozialhilfeabhängig
keit nicht oder höchstens zu einem sehr geringen Grad berücksichtigt 
werden darf, geht sie von einem höheren öffentlichen Interesse aus, 
welches das private Interesse überwiegt. Aus diesem Grund hätte die 
Minderheit  der  Kammer  die  Beschwerde  abgewiesen,  unter 
ausgangsgemässer Regelung der Kosten  und Entschädigungsfolgen. 

4.
Ist eine Massnahme begründet, aber den Umständen nicht ange
messen,  kann  die  betroffene  Person  unter  Androhung  dieser  Mass
nahme verwarnt werden (Art. 96 Abs. 2 AIG).

Auch  wenn  mangels  überwiegenden  öffentlichen  Interesses im 
heutigen  Zeitpunkt  von  der  Rückstufung  des  Beschwerdeführers 
abzusehen  ist,  bedeutet  dies  nicht,  dass  damit  eine  entsprechende 
Massnahme  definitiv  nicht  mehr  zur  Diskussion  steht.  Dem 
Beschwerdeführer wird lediglich eine allerletzte Chance eingeräumt, 
sich  im  Rahmen  seiner  Leistungsfähigkeit  um  seine  wirtschaftliche 
Integration  und  eine  (teilweise)  Loslösung  von  der  Sozialhilfe  zu 
bemühen.  Er  wird  ausdrücklich  auf  Art. 63  Abs. 2  i.V.m.  Art. 58a 
AIG  aufmerksam  gemacht,  wonach  insbesondere  eine  auch  in  Zu
kunft fortgesetzte Nichtteilnahme am Wirtschaftsleben zum Widerruf 
seiner  Niederlassungsbewilligung  unter  ersatzweiser  Erteilung  einer 
Aufenthaltsbewilligung  führen  kann.  Sollte  der  Beschwerdeführer 

im  Rahmen 

seiner  Leistungsfähigkeit  am 
weiterhin  nicht 
Wirtschaftsleben  teilnehmen  oder  anderweitig  zu  Beanstandungen 
Anlass geben, steht es dem MIKA frei, seinen migrationsrechtlichen 
Status  erneut  in  Frage  zu  stellen  und  dabei  seine  bisherige 
wirtschaftliche  Desintegration  mitzuberücksichtigen.  Diesfalls 
müsste sich der Beschwerdeführer auch den Vorwurf gefallen lassen, 
das vorliegende Verfahren habe ihn unbeeindruckt gelassen und ihn 
nicht zu einer Verhaltensänderung veranlassen können. Mit Blick auf 
die  Verhältnismässigkeit  migrationsrechtlicher  Massnahmen  kann 
somit grundsätzlich davon ausgegangen werden, dass das öffentliche 
Interesse  an  einer  Rückstufung  des  Beschwerdeführers  nochmals 
höher zu veranschlagen wäre, als dies im jetzigen Zeitpunkt der Fall 
ist.

Die Verwarnung ist in Anwendung von § 49 VRPG direkt durch 

das Verwaltungsgericht auszusprechen.

5.
Nach dem Gesagten ist der Einspracheentscheid der Vorinstanz 
vom 10. März 2020 in Gutheissung der Beschwerde aufzuheben und 
der  Beschwerdeführer  unter  Androhung  des  Widerrufs  der  Nieder
lassungsbewilligung bei gleichzeitiger Erteilung einer Aufenthaltsbe
willigung (Rückstufung) zu verwarnen.

III.
(Kosten  und Entschädigungsfolgen)

21

Landesverweisung
Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts zur Beurteilung von Beschwerden 
betreffend den Vollzug der strafrechtlichen Landesverweisung. Der Ober
staatsanwaltschaft  kommt  im  Verfahren  vor  dem  Verwaltungsgericht 
Parteistellung zu. Bei der Prüfung des Vollzugs der Landesverweisung ist 
insbesondere danach zu fragen, ob diese das Verbot des Non Refoulement 
oder übriges zwingendes Völkerrecht verletzt. 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 15. Oktober 
2020,  in  Sachen  A.  gegen  MIKA  und  Oberstaatsanwaltschaft  des  Kantons 
Aargau (WBE.2020.250).

Aus den Erwägungen

die 

der 

Frage 

I.
1.
1.1.
Art. 66d Abs. 2 StGB nennt mit Bezug auf die Instanz, welche 
über 
obligatorischen 
eines  Aufschubs 
Landesverweisung  zu  entscheiden  hat,  die  "zuständige  kantonale 
Behörde",  ohne  zu  präzisieren,  um  welche  Art  von  Behörde  – 
Verwaltungs   oder  Strafbehörde  –  es  sich  handelt.  Angesichts  des 
Fehlens einer bundesrechtlichen Vorschrift zu dieser Frage obliegt es 
den  Kantonen, 
in 
Übereinstimmung  mit  den Vorgaben  von Art. 123  Abs. 2  und  3  BV 
selbst  zu  regeln  (Urteil  des  Bundesgerichts  6B_1313/2019  / 
6B_1340/2019  vom  29. November  2020,  Erw. 4.2  =  La  Semaine 
Judiciaire  [SJ]  2020  I  S. 141).  Im  Kanton Aargau  ist  gemäss  § 91a 
Abs. 1 SMV (in der Fassung vom 9. März 2016) für den Vollzug der 
Landesverweisung  und  für  den  Entscheid  über  den  Aufschub  des 

der  Landesverweisung 

den  Vollzug 

Vollzugs  der  obligatorischen  Landesverweisung  das  MIKA 
zuständig. 

Das  Bundesrecht  regelt  auch  nicht,  welche  Instanz  als  Rechts

mittelinstanz  gegen  Verfügungen  betreffend  den  Vollzugsaufschub 
entscheidet,  so  dass  die  Kantone  grundsätzlich  auch  insoweit  frei 
sind, ob sie die Straf  oder Verwaltungsjustizbehörden als zuständig 
erklären  wollen  (Urteil  des  Bundesgerichts  6B_1313/2019 
/ 
6B_1340/2019  vom  29. November  2020,  Erw. 4.2  =  SJ  2020  I 
S. 141).  Im  Kanton  Aargau  ist  das  Verwaltungsgericht  für  die 
Beurteilung  von  Beschwerden  gegen  Entscheide  betreffend  den 
Aufschub  der  Landesverweisung  zuständig  (§ 54  Abs. 1  VRPG 
i.V.m.  § 55a  EG  StPO).  Das  Verwaltungsgericht  ist  damit  zur  Be
handlung  des  Falls  zuständig  und  überprüft  den  angefochtenen 
Entscheid  im  Rahmen  der  Beschwerdeanträge  auf  unrichtige  oder 
unvollständige 
sowie 
Rechtsverletzungen (§ 48 Abs. 2 und § 55 Abs. 1 VRPG i.V.m. § 102 
Abs. 5 SMV).
1.2.
Die  Landesverweisung  gemäss Art. 66a  bis  66d  StGB  figuriert 

Sachverhalts 

Feststellung 

des 

im  Kapitel  Massnahmen,  genauer  im  Abschnitt  "Andere  Mass
nahmen"  (Art. 66 ff.  StGB).  Es  handelt  sich  um  ein  Instrument  des 
Strafrechts,  d.h.  um  eine  strafrechtliche  Massnahme  (BGE 143  IV 
168  S. 171,  Erw. 3.2).  Dementsprechend  stellt  Art. 66d  StGB, 
welcher  die  Vollstreckung  der  strafrechtlichen  Landesverweisung 
regelt, eine Norm betreffend die Vollstreckung von Massnahmen im 
Sinn  von  Art. 78  Abs. 2 
lit. b  BGG  dar,  deren  Anwendung 
Gegenstand einer Beschwerde in Strafsachen sein kann. 

In diesem Zusammenhang muss der Staatsanwaltschaft, welche 

zur  Beschwerdeerhebung  vor  Bundesgericht  unter  den  Voraussetz
ungen von Art. 81 Abs. 1 lit. a und b Ziff. 3 BGG befugt ist, auch im 
Verfahren  vor  der  kantonalen  Vorinstanz  Parteistellung  zukommen. 
Es ist denn auch nicht erkennbar, wer ausser der Staatsanwaltschaft, 
in  einem  Verfahren  betreffend  den Aufschub  der  Vollstreckung  der 
obligatorischen  Landesverweisung  als  Garant  der  Wahrnehmung 
öffentlicher  Interessen  fungieren  könnte  (Urteil  des  Bundesgerichts 
6B_1313/2019 / 6B_1340/2019 vom 29. November 2020 Erw. 3.2 = 

SJ  2020  I  S. 141).  Dementsprechend  kommt  der  Oberstaatsanwalt
schaft  des  Kantons  Aargau  auch  im  Verfahren  betreffend  den  all
einer  Landesverweisung 
fälligen  Aufschub 
Parteistellung 
der 
Oberstaatsanwaltschaft  des  Kantons  Aargau  sicherzustellen,  ist 
künftig  dafür  zu  sorgen,  dass  ihr  bereits  die  erstinstanzlichen 
Entscheide zur Kenntnis gebracht werden. 

die  Verfahrensbeteiligung 

des  Vollzugs 

zu.  Um 

2. 4.(…)
II.
5.
5.1.
Vorliegend  ist  umstritten,  ob  der  Vollzug  der  gegen  den 
2019 
lit. d  StGB) 

Beschwerdeführer 
angeordneten  Landesverweisung  (Art. 66a  Abs. 1 
gestützt auf Art. 66d Abs. 1 StGB aufzuschieben ist.

im  Strafurteil 

17. Oktober 

vom 

5.2.
Die Vorinstanz beruft sich in ihrem Entscheid auf die Stellung

keine 

nahme  des  SEM  vom  17. März  2020  und  hält  fest,  dass  der  Status 
des  Beschwerdeführers  als  vorläufig Aufgenommener  aufgrund  der 
obligatorischen  Landesverweisung  erloschen  sei.  Seine  Eigenschaft 
als  anerkannter  Flüchtling  bestehe  allerdings  nach  wie  vor  fort,  da 
die  Voraussetzungen  für  die  Aberkennung  derselben  mangels 
grundlegender und tiefgreifender Verbesserungen der Verhältnisse in 
Eritrea  nicht  erfüllt  seien.  Demgegenüber  lägen  zum  heutigen 
Zeitpunkt 
flüchtlingsrechtlich 
weisungshindernisse  im  Sinne  von  Art. 66d  Abs. 1  lit. a  StGB  vor, 
womit eine Verletzung des flüchtlingsrechtlichen Non Refoulement
Gebots durch den Vollzug der obligatorischen Landesverweisung zu 
verneinen  sei.  Im  Hinblick  auf  eine  mögliche  Rekrutierung  in  den 
Nationaldienst  stelle  sich  sodann  die  Frage  nach  einer  Verletzung 
von  Art. 3  EMRK.  Mit  Verweis  auf  die  diesbezügliche 
Rechtsprechung  des  Bundesverwaltungsgerichts  sei  die  Verletzung 
des  menschenrechtlichen  Non Refoulement Gebots  allerdings  zu 
verneinen.  Darüber  hinaus  lasse  auch  die  Aktenlage  nicht  auf 
individuelle  Gründe  schliessen,  welche  eine  Unzulässigkeit  des 
Vollzugs der obligatorischen Landesverweisung im Sinne von Art. 3 

relevanten  Weg

oder  Art. 4  EMRK  begründen  würden.  Im  Ergebnis  sei  folglich 
davon  auszugehen,  dass  das  Leben  oder  die  Freiheit  des 
Beschwerdeführers  durch  den  Vollzug  der  Landesverweisung  nicht 
gefährdet  sei  und  letzterem  auch  keine  zwingenden  Bestimmungen 
lit. b  StGB 
des  Völkerrechts 
entgegenstehen  würden.  Folglich  seien  die  Voraussetzungen  für 
einen Aufschub des Vollzugs der Landesverweisung nicht erfüllt. 

im  Sinne  von  Art. 66d  Abs. 1 

5.2.
Der Beschwerdeführer bringt dagegen vor, er sei als Fünfzehn

jähriger  illegal  nach  Äthiopien  ausgereist  und  nach  der  Rückkehr 
nach  Eritrea  eine  Woche 
in  Haft  gewesen.  Nach  seiner 
Haftentlassung  habe  er  etwas  unterschrieben  und  danach  sei  nichts 
weiter geschehen. Aufgrund diverser Razzien in seiner Siedlung und 
des  Umstandes,  dass  junge  Leute  in  den  Militärdienst  gezwungen 
worden  seien,  habe  er  Eritrea  verlassen.  Weiter  hält  der 
Beschwerdeführer  fest,  das  SEM  habe  treffend  ausgeführt,  dass 
Eritrea Defizite im Bereich der Menschenrechte aufweise. Es sei mit 
hinreichender  Wahrscheinlichkeit  davon  auszugehen,  dass  er  nach 
der Rückkehr aufgrund der illegalen Ausreise in die Schweiz für eine 
unbestimmte  bzw.  lange  Zeit  erneut  inhaftiert  werde.  Es  sei 
augenscheinlich,  dass  diese  Inhaftierung  den  Mindestanforderungen 
an  Freiheitsentzüge  gemäss  Art. 5  EMRK  nicht  genüge.  Das 
Bundesgericht  stelle  sich  denn  auch  auf  den  Standpunkt,  dass  die 
Garantien der EMRK zumindest in Europa als ius cogens anzusehen 
seien.  Eine  Verletzung  dieser  Garantien  führe  daher  gestützt  auf 
Art. 66d  Abs. 1 
der 
Landesverweisung.  Zudem  besteht  nach  Ansicht  des  Beschwerde
führers  die  ernsthafte  Wahrscheinlichkeit,  dass  er  bei  seiner 
drohenden  Inhaftierung  einer  Behandlung  oder  Strafe  unterworfen 
werde,  welche  nicht  mit  Art. 3  EMRK  und  Art. 25  Abs. 3  BV 
vereinbar  sei.  Das  Folterverbot  sei  unbestrittenermassen  eine 
zwingende Bestimmung des Völkerrechts. Da dieses mit genügender 
Wahrscheinlichkeit 
die 
Landesverweisung  auch  aus  diesem  Grund  gestützt  auf  Art. 66d 
lit. b  StGB  aufzuschieben.  Schliesslich  macht  der 
Abs. 1 
Beschwerdeführer geltend, dass die eritreische Regierung Ende 2014 

einem  Aufschub 

lit. b  StGB 

zu  werden 

verletzt 

drohe, 

sei 

zu 

gegenüber  Vertretern  europäischer  Länder  versichert  hätten,  die 
Dauer  des  Nationaldienstes 
tatsächlich  auf  die  gesetzlich 
vorgeschriebenen  18 Monate  zu  beschränken.  Etliche  von Amnesty 
International befragte Flüchtlinge hätten aber berichtet, dass sie vor 
ihrer  Flucht  zwischen  zehn  und  über  20  Jahren  Nationaldienst 
geleistet  hätten.  Der  Militärdienst  beschränke  sich  denn  auch  nicht 
auf  militärische  Aufgaben,  sondern  umfasse  Arbeiten 
in  der 
Landwirtschaft,  dem  Bau  oder 
im  öffentlichen  Dienst.  Der 
monatliche  Sold  belaufe  sich  dabei  auf  450  Nafka,  was  gemäss 
offiziellem  Wechselkurs  $ 43.00  entspreche,  in  Realität  aber  eher 
$ 10.00  nahekomme.  Aus  diesen  Gründen  sei  mit  ausreichender 
Wahrscheinlichkeit  erwiesen,  dass  er  bei  einer  Rückkehr  wohl  über 
Jahre  hinweg  Nationaldienst  leisten  müsse,  was  gegen  das  in
ternationale Verbot von Zwangsarbeit verstosse und nicht mit Art. 4 
EMRK vereinbar sei.

Im Ergebnis sei deshalb davon auszugehen, dass das Leben und 
insbesondere die Freiheit des Beschwerdeführers durch den Vollzug 
der obligatorischen Landesverweisung im Sinne von Art. 66d Abs. 1 
lit. b  StGB  gefährdet  sei.  Ein  Aufschub  des  Vollzugs  der  Landes
verweisung sei zudem auch aufgrund der entgegenstehenden zwing
enden  Bestimmungen  des  Völkerrechts  (Art. 3,  4  und  5  EMRK) 
erforderlich. 
6.
6.1.
Vorliegend  ist  unbestritten,  dass  dem  Beschwerdeführer  nach 
wie  vor  die  Eigenschaft  als  anerkannter  Flüchtling  zukommt. 
Umstritten  und nachfolgend  zu  prüfen  ist  dagegen,  ob  dem Vollzug 
der  gegen  den  Beschwerdeführer  angeordneten  obligatorischen 
flüchtlingsrechtliche  Non
Landesverweisung 
das 
Refoulement Gebot  (Art. 66d  Abs. 1 
lit. a  StGB)  oder  andere 
zwingende  völkerrechtliche  Verpflichtungen  (Art. 66d  Abs. 1  lit. b 
StGB) entgegenstehen. 

allenfalls 

6.2.
6.2.1.
Gemäss Art. 66d Abs. 1 lit. a StGB ist der Vollzug der obligator

ischen  Landesverweisung  nach Art. 66a  StGB  aufzuschieben,  wenn 

der  Betroffene  ein  von  der  Schweiz  anerkannter  Flüchtling  ist  und 
durch  die  Landesverweisung  sein  Leben  oder  seine  Freiheit  wegen 
seiner  Rasse,  Religion,  Nationalität,  Zugehörigkeit  zu  einer  bestim
mten  sozialen  Gruppe  oder  seiner  politischen  Anschauungen 
gefährdet  wäre  (vgl.  zum  zwingenden  Charakter  des Aufschubs  bei 
erfüllten  Voraussetzungen 
"Kann" Wortlaut  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  17. März  2020  [6B_423/2019],  Erw. 2.1.2 
sowie MATTHIAS ZURBRÜGG/CONSTANTIN HRUSCHKA, in: MARCEL 
[Hrsg.],  Basler 
ALEXANDER  NIGGLI/HANS  WIPRÄCHTIGER 
Kommentar Strafrecht, Band 1, 4. Aufl. 2018 [BSK StGB], Art. 66d 
N 5). Davon ausgenommen ist der Flüchtling, der sich gemäss Art. 5 
Abs. 2  AsylG  nicht  auf  das  Rückschiebungsverbot  berufen  kann 
(Art. 66d Abs. 1 lit. a zweiter Teilsatz StGB). 

trotz 

Mit Art. 66d Abs. 1  lit. a  StGB  wird  demnach  das  flüchtlings

in:  MARC 

SPESCHA/  ANDREAS 

rechtliche Non Refoulement Gebot angesprochen, welches in Art. 25 
Abs. 2 BV, Art. 33 Ziff. 1 FK und Art. 5 Abs. 1 AsylG verankert ist 
und  anerkannte  Flüchtlinge  davor  schützt,  in  den  Staat  zurückge
schafft  zu  werden,  in  welchen  ihnen  Verfolgung  droht  (FANNY  DE 
WECK, 
ZÜND/PETER 
BOLZLI/CONSTANTIN  HRUSCHKA/  FANNY  DE  WECK  [Hrsg.],  Kom
mentar Migrationsrecht, 5. Aufl. 2019, Art. 66d StGB N 2; STEPHAN 
SCHLEGEL, in:  WOLFGANG  WOHLERS/GUNHILD GODENZI/STEPHAN 
SCHLEGEL  [Hrsg.],  Schweizerisches  Strafgesetzbuch  –  Hand
kommentar, 4. Aufl. 2020 [Kommentar StGB], Art. 66d N 2; MARC 
SPESCHA/PETER  BOLZLI/FANNY  DE  WECK/VALERIO  PRIULI, 
Handbuch  zum  Migrationsrecht,  4. Auflage  2020,  S. 421;  STEPHAN 
EHRENZELLER/BENJAMIN 
BREITMOSER, 
SCHINDLER/RAINER  J.  SCHWEIZER/KLAUS  A.  VALLENDER  [Hrsg.], 
Die  schweizerische  Bundesverfassung,  Art. 1  –  80,  3.  Aufl.  2014 
[Kommentar  BV];  Art. 25  Rz. 18 f.).  Was  die  flüchtlingsrechtlich 
relevante Verfolgung im Zusammenhang mit Eritrea anbelangt, kam 
das  Bundesverwaltungsgericht  im  Referenzurteil  D 7898/2015  vom 
30. Januar  2017  zum  Schluss,  dass  –  in  Abweichung  von  der 
bisherigen  Rechtsprechung  –  nicht  mehr  per  se  mit  überwiegender 
Wahrscheinlichkeit  davon  auszugehen  sei,  dass  eine  solche 
Verfolgung  drohe,  bloss  weil  eine  Person  illegal  aus  Eritrea  aus

BERNHARD 

in: 

gereist  sei.  Vielmehr  bedarf  es  gemäss  der  neueren  Praxis  des 
Bundesverwaltungsgerichts 
im  eritreischen  Kontext  neben  der 
illegalen  Ausreise  zusätzlicher  Anknüpfungspunkte,  welche  den 
Betroffenen in den Augen der eritreischen Behörden als missliebige 
Person  erscheinen  lassen  und  dadurch  zu  einer  flüchtlingsrechtlich 
relevanten  Verfolgungsgefahr  führen.  Diese  zusätzlichen  Aspekte 
sind  vom  Betroffenen  nachzuweisen  oder  zumindest  glaubhaft  zu 
machen 
verwaltungsgerichts vom 6. März 2018 [E 587/2018], Erw. 4). Auch 
die Möglichkeit, dass jemand nach der Rückkehr nach Eritrea in den 
Nationaldienst  eingezogen  werden  könnte, 
ist  nach  aktueller 
Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts für sich alleine nicht 
asyl   bzw. 
desverwaltungsgerichts 
Erw. 7.2.2). 

Erw. 5.1 f.;  Urteil 

flüchtlingsrechtlich 

(Urteil  des  Bun

[E 2291/2018], 

(zit.  Urteil, 

des  Bundes

relevant 

9. April 

2019 

vom 

6.2.2.
Vorliegend  ist  zwar  davon  auszugehen,  dass  der  Beschwerde

in 

seiner  Stellungnahme  vom  17. März  2020 

führer im Nachgang seiner erstmaligen illegalen Ausreise aus Eritrea 
nach Äthiopien im Jahr 2014 eine Woche in Haft gewesen ist. Diese 
Angelegenheit  hatte  allerdings  seinen  eigenen  Angaben  zufolge 
keine  weiteren  Konsequenzen  für  ihn  und  konnte  durch  das 
Unterzeichnen  eines  Dokumentes  geregelt  werden.  Wie  bereits  das 
SEM 
in 
Übereinstimmung  mit  der  zitierten  Rechtsprechung  des  Bundesver
waltungsgerichts festgehalten hat, ist denn auch nicht von vornherein 
davon  auszugehen,  dass  dem  Beschwerdeführer  bei  einer  Rückkehr 
nach  Eritrea  bloss  aufgrund  seiner  erneuten  illegalen  Ausreise 
ernsthafte  Nachteile  drohen  würden.  Ferner  lassen  weder  die Akten 
noch die vom Beschwerdeführer nicht weiter belegten Einwände mit 
hinreichender  Wahrscheinlichkeit  darauf  schliessen,  dass  in  seinem 
konkreten  Fall  zu  befürchten  ist,  dass  ihm  im  heutigen  Zeitpunkt 
aufgrund  der  illegalen  Ausreise  in  seinem  Heimatland  konkrete 
Nachteile  drohen,  welche  dem 
flüchtlingsrechtlichen  Rück
schiebungsverbot zuwiderlaufen würden. Diesbezüglich fehlt es vor
liegend  mithin  an  konkreten  Hinweisen  dafür,  dass  der  Be
schwerdeführer  nach  seiner  Rückkehr  aus  Sicht  des  eritreischen 

Staates als missliebige Person wahrgenommen und ihm deshalb eine 
flüchtlingsrechtliche  Verfolgungsgefahr  drohen  würde.  Unter  dem 
Titel  des  flüchtlingsrechtlichen  Non Refoulement Gebots  nicht 
einschlägig  –  aber  nachfolgend  im  Lichte  von  Art. 3  EMRK  zu 
prüfen  –  ist  schliesslich  auch  der  Einwand  des  Beschwerdeführers, 
dass  ihm  nach  seiner  Rückkehr  der  Einzug  in  den  Nationaldienst 
drohe.

Nach dem Gesagten ist festzuhalten, dass es dem Beschwerde

führer  nicht  gelungen  ist,  hinreichend  nachzuweisen  bzw.  glaubhaft 
zu  machen,  dass  er  bei  einer  Rückschaffung  nach  Eritrea  mit 
überwiegender Wahrscheinlichkeit Opfer einer flüchtlingsrechtlichen 
Verfolgung  zu  werden  droht.  Die  Vorinstanz  hat  damit  zu  Recht 
davon  abgesehen,  den  Vollzug  der  gegen  den  Beschwerdeführer 
angeordneten  obligatorischen  Landesverweisung  gestützt  auf 
Art. 66d Abs. 1 lit. a StGB aufzuschieben. 

6.3.
6.3.1.
Als  weiteren  Aufschubgrund  sieht  Art. 66d  Abs. 1  lit. b  StGB 
andere  zwingende  Bestimmungen  des  Völkerrechts  vor  und  hat 
damit  namentlich  das  menschenrechtliche  Non Refoulement Gebot 
im  Visier.  Dieses  ist  in  Art. 25  Abs. 3  BV,  Art. 3  EMRK,  Art. 7 
UNO Pakt II sowie Art. 3 FoK verankert und gilt – unabhängig von 
einer  allfälligen  vom  Betroffenen  ausgehenden  Gefahr  –  absolut 
(FANNY DE WECK, a.a.O., Art. 66d N 3; STEPHAN SCHLEGEL, a.a.O. 
Art. 66d N 3). Anders als im Ausländerrecht wird der Aufschubgrund 
der  Unzumutbarkeit  in  Art. 66d  Abs. 1  lit. b  StGB  nicht  explizit 
erwähnt.  Begründet  wird  dies  damit,  dass  der  Vollzug  der 
Landesverweisung auch dann aufgeschoben werden müsse, wenn im 
betroffenen  Staat  Umstände  wie  Krieg,  Bürgerkrieg  oder 
medizinische  Notlagen  für  das  Entstehen  schwerwiegender  und 
lebensbedrohender  Situationen  kausal  sind,  sodass  darin  aus
nahmsweise  eine  Verletzung  von  Art. 3  EMRK  (unmenschliche 
Behandlung)  zu  erblicken 
zumutbarkeit"  genannt  werden  müsste  (Botschaft  des  Bundesrates 
zur  Änderung  des  Strafgesetzbuches  und  des  Militärstrafgesetzes 
vom 26. Juni 2013, S. 6035; vgl. auch FANNY DE WECK, a.a.O., N 5 

ist,  ohne  dass  der  Begriff  "Un

zu 

im 

einer 

Einzelfall 

konkreten 

des  menschenrechtlichen 

und  STEPHAN  SCHLEGEL,  a.a.O.  Art. 66d  N 4).  Daraus  folgt  denn 
auch, dass beim Entscheid über den Vollzug einer Landesverweisung 
über den Wortlaut von Art. 25 Abs. 3 BV hinausgehende Schranken 
berücksichtigt  werden  müssen  und  es  folglich  zu  einem  Aufschub 
kommen  kann,  wenn  der Vollzug  aus  menschenrechtlicher  Perspek
tive 
qualifizierten 
Unverhältnismässigkeit  führen  würde  (STEPHAN  BREITENMOSER, 
a.a.O.,  Art. 25  Rz.  35).  Als  völkerrechtliche  Normen,  welche  vom 
Anwendungsbereich 
bungsverbots  in  besonders  schweren  Fällen  beschlagen  werden 
können,  kommen  namentlich Art. 2  (Verbot  der Todesstrafe), Art. 4 
(Verbot  der  Sklaverei,  Leibeigenschaft  und  Zwangsarbeit),  Art. 5 
(Recht auf Freiheit und Sicherheit) sowie Art. 6 (Recht auf ein faires 
Verfahren)  EMRK  in  Frage  (Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts 
vom 10. Juli 2018 [E 5022/2017], Erw. 6.1.2; vgl. zum Begriff des 
zwingenden Völkerrechts auch:  ASTRID EPINEY/STEFAN DIEZIG, in: 
BERNHARD  WALDMANN/  EVA  MARIA  BELSER/ASTRID  EPINEY 
[Hrsg.],  Basler  Kommentar  Bundesverfassung,  2015  [BSK  BV], 
Art. 139  N 33 ff.;  Schweizerische  Flüchtlingshilfe  SFH  [Hrsg.], 
Handbuch  zum  Asyl   und  Wegweisungsverfahren,  2.  Aufl.  2015, 
S. 248 und S. 256 ff.). 

Rückschie

von 

völkerrechtlichen  Schranken 

für 
Gemäss  der  Praxis  des  Europäischen  Gerichtshofs 
Menschenrechte  (EGMR)  liegt  es  am  Betroffenen,  der  sich  auf  die 
Verletzung 
eine 
diesbezüglich  konkrete  Gefährdung  (sog.  "real  risk")  nachzuweisen 
bzw.  zumindest  glaubhaft  zu  machen,  dass  ihm  im  Fall  einer 
Rückschiebung  Folter  oder  unmenschliche  Behandlung  drohen 
würden (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 17. August 2017 
[D 2311/2016], Erw. 11.2).

beruft, 

6.3.2.
Hinsichtlich  des  menschenrechtlichen  Rückschiebungsverbots 
macht der Beschwerdeführer einerseits geltend, dass ihm infolge der 
drohenden  Inhaftierung  unmenschliche  oder  erniedrigende  Strafe 
oder  Behandlung  drohe  und  erstere  überdies  gegen  Art. 5  EMRK 
verstosse, da sie den Mindestanforderungen an Freiheitsentzüge nicht 
genügen  würde.  Dass  es  vorliegend  jedoch  bereits  an  einem 

hinreichend  nachgewiesenen  reellen  Risiko  einer  Inhaftierung  des 
Beschwerdeführers  mangelt,  wurde  vorstehend  bereits  erläutert, 
weshalb  an  dieser  Stelle  darauf  zu  verweisen  ist  und  sich  weitere 
Ausführungen  dazu  erübrigen  (vgl.  auch  Urteil  des  Bundesverwal
tungsgerichts vom 10. Juli 2018 [E 5022/2017], Erw. 6.1.8). 

des 

bestehe 

Nationaldienstes 

Andererseits  stellt  sich  der  Beschwerdeführer  auf  den  Stand
punkt,  dass  der  ihm  drohende  Einzug  in  den  eritreischen  National
dienst gegen das in Art. 3 EMRK kodifizierte Folterverbot sowie das 
Verbot  von  Zwangsarbeit  gemäss  Art. 4  EMRK  verstosse.  Dem  ist 
entgegenzuhalten,  dass  das  Bundesverwaltungsgericht  in  seinem 
Grundsatzentscheid vom 10. Juli 2018 zwar anerkannt hat, dass sich 
die  Lebensbedingungen 
im  eritreischen  Nationaldienst  eher 
schwierig  gestalten  würden  und  es  zu  Misshandlungen  kommen 
könne.  Aufgrund  der  verfügbaren  Quellen  sei  jedoch  nicht  davon 
auszugehen, dass generell das ernsthafte Risiko einer krassen ("flag
ranten")  Verletzung  des  Verbots  der  Zwangs   und  Pflichtarbeit 
(Urteil 
während 
des 
[E 5022/2017], 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  10. Juli  2018 
Erw. 6.1.5.2). Unter Art. 3 EMRK sind im Zusammenhang mit einem 
drohenden  Einzug 
in  den  eritreischen  Nationaldienst  gemäss 
bundesverwaltungsgerichtlicher  Rechtsprechung  namentlich  allfäl
lige  Misshandlungen  zu  subsumieren.  Diese  finden  nach  den 
Feststellungen des Bundesverwaltungsgerichts allerdings nicht derart 
flächendeckend statt, dass grundsätzlich davon ausgegangen werden 
müsste,  dass  bei  jedem  Nationaldienstleistenden  das  ernsthafte 
Risiko bestehen würde, dass er solchen Übergriffen und damit einer 
unmenschlichen Behandlung im Sinne von Art. 3 EMRK ausgesetzt 
wäre  (zit.  Urteil,  Erw. 6.1.6).  Diese  Grundsätze  haben  auch  für  den 
vorliegenden Fall zu gelten. Da es seitens des Beschwerdeführers bei 
blossen Behauptungen geblieben ist und auch den verfügbaren Akten 
keine stichhaltigen individuellen Gründe zur Annahme zu entnehmen 
sind,  dass  ihm  bei  einem  allfälligen  Einzug  in  den  eritreischen 
Nationaldienst  das  ernsthafte  Risiko  einer  gegen  Art. 3  oder  Art. 4 
EMRK verstossenden Behandlung drohen würde, ist eine Verletzung 
des  menschenrechtlichen  Non Refoulement Gebots  vorliegend  zu 
verneinen. 

Zusammenfassend ist festzuhalten, dass dem Vollzug der gegen 
den  Beschwerdeführer  angeordneten  Landesverweisung  auch  keine 
zwingenden Bestimmungen des Völkerrechts im Sinne von Art. 66d 
Abs. 1 lit. b StGB entgegenstehen.

22

Ausnahmebewilligung zur Unterschreitung des Strassenabstands
Der in § 111 Abs. 1 lit. a BauG geregelte Strassenabstand ist auch dann ab 
dem  Strassenmark  zu  messen,  wenn  zwischen  dem  Fahrbahnrand  und 
der Parzellengrenze eine Bushaltebucht liegt. Eine alternative Messweise 
für  den  Sonderfall  Bushaltebucht  ist  im  Gesetz  nicht  angelegt;  für  eine 
entsprechende  richterliche  Lückenfüllung  besteht  kein  Raum.  Solche 
Haltebuchten,  mit  denen  eine  Vielzahl  von  Eigentümern  anstossender 
Grundstücke  konfrontiert  sind,  bilden  für  sich  genommen  keine 
ausserordentlichen  Verhältnisse;  ein  Ausnahmetatbestand  im  Sinne  von 
§ 67  Abs. 1  BauG,  der 
zur  Unterschreitung  des  gesetzlichen 
Strassenabstands berechtigen würde, liegt nicht vor.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  12. März 

2020, in Sachen A. AG gegen B. AG, C. GmbH, Gemeinderat D. und Regie
rungsrat (WBE.2019.232).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Das  streitgegenständliche,  auf  der  Parzelle  Nr. xxx  situierte 

Wohn  und Gewerbehaus ragt unstreitig in den Abstand von 6 m hi
nein,  den  Bauten  und Anlagen  gemäss  § 111 Abs. 1  lit. a  BauG  ge
genüber  Kantonsstrassen  wie  der  K  (…)  (Hauptstrasse;  Parzelle 
Nr. yyy)  einzuhalten  haben.  Dieser  Abstand  ist  vom  Strassenmark, 
d.h. von der Grenze zwischen der Parzelle Nr. yyy und der Parzelle 
Nr. xxx,  nicht  vom  Fahrbahnrand  (Strassenlinie)  aus  zu  messen 
(VGE  vom  22. Februar  2019  [WBE.2018.147],  Erw. II/2.1;  VGE 
vom  31. August  2006  [WBE.2005.317],  Erw. II/3.4).  Nicht  gefolgt 
für 
werden 

der  Argumentation 

der  Abteilung 

kann 

trage,  dass 

Baubewilligungen,  § 111 Abs. 1  lit. a  BauG  sei  insofern  lückenhaft 
bzw.  planwidrig  unvollständig,  als  die  Bestimmung  für  den 
Strassenabstand  bei  Bushaltebuchten  keine  gesonderte  Messweise 
(Abstand  ab  dem  Fahrbahnrand,  von  8  m  [inklusive  2  m  für  den 
Gehweg]  gemäss  Praxis  der  Abteilung  für  Baubewilligungen) 
vorsehe,  die  dem  Umstand  Rechnung 
in  dieser 
Konstellation  kein  öffentliches  Interesse  an  einer  weitergehenden 
Freihaltung  bestehe.  Mit  der  Bushaltestelle  sei  bereits  ein 
öffentliches  Werk  erstellt  worden,  für  welches  der  übliche  6 m
Strassenabstand  gedacht  sei.  Überdies  bestehe  ein  öffentliches 
Interesse  an  einer  verdichteten  Bauweise.  Auch  aufgrund  des 
verfassungsmässigen  Rechtsgleichheitsgebots  dürfe  man  Bauherren, 
deren  Grundstück  an  eine  Bushaltebucht  angrenze,  nicht  schlechter 
stellen  als  Bauherren  mit  einem  Grundstück  ohne  angrenzende 
Bushaltebucht, indem man von den ersteren trotz Bushaltebucht und 
damit  einhergehender  erhöhter  Distanz  zum  Fahrbahnraum  die 
Einhaltung des vollen Strassenabstands verlange.

Bevor  eine  ausfüllungsbedürftige  Gesetzeslücke  angenommen 
werden  darf,  ist  durch Auslegung  zu  ermitteln,  ob  das  Fehlen  einer 
ausdrücklichen Anordnung nicht eine bewusst negative Antwort des 
Gesetzes,  d.h.  ein  sog.  qualifiziertes  Schweigen  darstellt.  In  diesem 
Fall  hat  der  Gesetzgeber  eine  Rechtsfrage  nicht  übersehen,  sondern 
stillschweigend – im negativen Sinne – mitentschieden. Für Analogie 
und  richterliche  Lückenfüllung  ist  nach  traditioneller  Auffassung 
kein  Platz  (BGE 141 IV 298,  Erw. 1.3.1;  140 III 206,  Erw. 3.5.1; 
139 II 404,  Erw. 4.2).  Nur  wenn  eine  Regelung  im  Hinblick  auf 
eindeutige  und  wichtige  Zielsetzungen  des  Gesetzes  unvollständig 
ist, darf die rechtsanwendende Behörde diese Lücke füllen (ULRICH 
HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwal
tungsrecht,  7. Auflage,  Zürich/St. Gallen  2016,  Rz. 213).  Obwohl 
dem  Gesetzgeber  klar  sein  musste,  dass  der  Fahrbahnrand  und  das 
Strassenmark  oftmals  nicht  kongruent  sind  und  dazwischen  mehr 
oder  weniger  breite  Strassenbestandteile  wie  Bushaltebuchten  und 
dergleichen  liegen  können,  hat  er  sich  bei  der  Definition  des 
(ab  dem 
Strassenabstands 
Strassenmark)  entschieden  und  damit  bewusst  in  Kauf  genommen, 

für  eine  einheitliche  Messweise 

dass  die  zum  Fahrbahnrand  einzuhaltende  Distanz  –  je  nach 
Vorhandensein  und  Ausmass  von  Strassenbestandteilen  –  variiert. 
Das  betrifft  nicht  nur  Bushaltebuchten,  sondern  auch  die  viel 
häufiger anzutreffenden Gehsteige. Darin kann keine Verletzung des 
Rechtsgleichheitsgebots erblickt werden, ist doch der Abstand zur für 
den Grundeigentümer massgeblichen, dem Strassenverlauf folgenden 
Grundstücksgrenze  stets  der  gleiche.  Zwar  ist  der  Abteilung  für 
Baubewilligungen  einzuräumen,  dass  es  sich  bei  der  baulichen 
Verdichtung  um  ein  gewichtiges  raumplanerisches  Ziel  handelt,  das 
bei der Gewährung von Ausnahmen von Abstandsvorschriften mit zu 
berücksichtigen ist. Dennoch kann daraus nicht in allgemeiner Weise 
geschlossen  werden,  eine  sich  einheitlich  am  Strassenmark 
orientierende  Abstandsvorschrift  sei  planwidrig  unvollständig,  weil 
sie  nicht  genügend  differenziere  und  bei  Bushaltebuchten  zu  einer 
unbefriedigenden,  vom  Gesetzgeber  nicht  bedachten  und  gewollten 
Lösung führe, die dem Gesetzeszweck zuwiderlaufe. Zwischen dem 
Verdichtungsgebot  einerseits  und  die  Bautätigkeit  einschränkenden 
Vorschriften wie Grenz  und Strassenabständen andererseits herrscht 
regelmässig  ein  Spannungsverhältnis.  Es  kann  auch  nicht  gesagt 
werden,  dass  Freihaltebedürfnis  und  der  Planungsspielraum  für  die 
zukünftige  Entwicklung  von  Infrastrukturanlagen  sei  generell 
geringer, wenn bereits eine Bushaltebucht bestehe. Je nach Situation 
kann  das  Freihaltebedürfnis  anderweitig  begründet  sein.  Es  geht 
somit  nicht  an,  § 111  Abs. 1  lit. a  BauG  ganz  allgemein  nicht  an
zuwenden  respektive  mittels  richterlicher  Lückenfüllung  durch  eine 
gesonderte  Messweise  (ab  Fahrbahnrand)  zu  ersetzen,  sobald  ein 
Grundstück an eine Bushaltebucht angrenzt.

Die  Grenze  zwischen  den Parzellen  Nrn. yyy  und  xxx  verläuft 
entlang  des  nordwestlichen  Rands  des  Gehwegs.  Die  Distanz  zum 
geplanten Gebäude beträgt minimal 3,96 m. Daraus erhellt, dass das 
Bauvorhaben  keiner  ordentlichen  Baubewilligung  zugänglich  ist, 
sondern  einer  Ausnahmebewilligung  für  die  Unterschreitung  des 
Kantonsstrassenabstands von 6 m bedarf. Infrage kommt für das Ge
bäude  selber,  das  klar  keine  untergeordnete  Baute  im  Sinne  von 
§ 67a BauG (erleichterte Ausnahmebewilligung im Unterabstand von 

Strassen)  darstellt,  nur  eine  Ausnahmebewilligung  gemäss  § 67 
BauG.

oder 

ausserordentlicher  Verhältnisse 

2.2.
Das  Verwaltungsgericht  hatte  sich  schon  verschiedentlich  mit 
der Frage zu befassen, ob für Bauvorhaben im Unterabstand zu einer 
Strasse  eine  Ausnahmebewilligung  nach  § 67  Abs. 1  BauG  erteilt 
werden kann. Nach dem Wortlaut der erwähnten Bestimmung kommt 
eine  Ausnahme  nur  bei  Vorliegen  ausserordentlicher  Verhältnisse 
oder eines Härtefalls in Betracht, wenn es mit dem öffentlichen Wohl 
sowie  Sinn  und  Zweck  der  Rechtssätze  vereinbar  ist,  unter  billiger 
Abwägung  der  beteiligten  Interessen.  § 67  Abs. 1  BauG  verlangt 
somit  nicht  nur  eine  Interessenabwägung,  sondern  setzt  kumulativ 
das  Vorliegen 
einer 
unzumutbaren  Härte  voraus  (AGVE  2006,  S. 167;  VGE  vom 
22. Februar  2019 
[WBE.2018.147],  Erw. II/2.4.1;  VGE  vom 
19. September  2014  [WBE.2013.537],  Erw. II/2.4.1;  VGE  vom 
25. Mai 
Ein 
Ausnahmetatbestand  lässt  sich  nicht  allein  damit  begründen,  es 
bestünden  keine  öffentlichen  (oder  privaten)  Interessen  an  der 
Einhaltung  des  Strassenabstands  bzw.  die  Ausnahme  sei  mit  dem 
Sinn  und  Zweck  des  Rechtssatzes  (von  dem  abgewichen  wird) 
vereinbar.  Es  bedarf  darüber  hinaus  ausserordentlicher  Verhältnisse 
oder  eines  Härtefalls,  die  eine  Ausnahme  rechtfertigen  (VGE  vom 
22. Februar  2019 
[WBE.2018.147],  Erw. II/2.4.1;  VGE  vom 
19. September  2014  [WBE.2013.537],  Erw. II/2.4.1;  VGE  vom 
17. April 2013 [WBE.2012.68], Erw. II/2.4; VGE vom 25. Mai 2010 
[WBE.2009.293], Erw. II/4.1). Das Verwaltungsgericht hat in seiner 
bisherigen Praxis stets strenge Anforderungen an das Vorliegen einer 
Ausnahmesituation  gestellt;  eine  solche  darf  nicht 
leichthin 
angenommen  werden,  auch  nicht  in  Bezug  auf  den  gesetzlichen 
Strassenabstand  (AGVE  2006,  S. 167 f.;  VGE  vom  30. März  2005 
[BE.2004.00160], Erw. II/3b).

[WBE.2009.293], 

Erw. II/4.1). 

2010 

Die Frage, ob ausserordentliche Verhältnisse vorliegen, beurteilt 

sich einerseits nach der Interessenlage: Die Umschreibung der Norm
tatbestände richtet sich an durchschnittlichen Lebenssituationen aus. 
Dem  Gesetz  liegt  eine  Interessenbeurteilung  zugrunde,  die  der 

Gesetzgeber  für  diese  typische  Lebenssituation  durchgeführt  hat. 
Einschränkungen, die sich aus dieser Beurteilung ergeben, muss der 
Betroffene  hinnehmen.  Der  zu  entscheidende  Sachverhalt  kann 
indessen  von  der  Interessenlage  her  so  ausserordentlich  sein,  dass 
angenommen  werden  muss,  der  Gesetzgeber  habe  diesen  Einzelfall 
stillschweigend ausgeschlossen, sei es, dass der Gesuchsteller durch 
die Einhaltung der Norm wesentlich schwerer getroffen wird, als dies 
dem  Gesetzgeber  bei  der  Normierung  des  Regelfalls  vorschwebte, 
oder  sei  es,  dass  die  öffentlichen  oder  privaten  Interessen,  welche 
normalerweise die Eigentumsbeschränkung verlangen, im konkreten 
Fall  gar  nicht  vorliegen.  Die  Verhältnisse  sind  aussergewöhnlich, 
wenn  der  konkrete  Fall  nach  der 
Interessenlage  von  der 
durchschnittlichen  Lebenssituation  abweicht,  die  der  Gesetzgeber 
geregelt  hat.  Unter  diesem  Gesichtspunkt  hat  die  Behörde,  die  eine 
Ausnahme  in  Erwägung  zieht,  zu  prüfen,  in  welchem  Mass  die 
Verhältnisse  des  Einzelfalls  von  der 
Interessenbeurteilung 
abweichen,  die  der  Gesetzgeber  vorgenommen  hat  (vgl.  zum 
Ganzen: AGVE 1997, S. 314 f., S. 332; 1992, S. 348 und 355, je mit 
Hinweisen).

Bei  der  Beurteilung  der  Frage,  ob  aussergewöhnliche 
Verhältnisse  vorliegen,  ist  ausserdem  die  im  Gesetz  angelegte 
Aufgabenteilung  zwischen  Legislative  und  Exekutive  zu  beachten. 
Die  rechtsanwendende  Behörde  hat  im  Normalfall  die  gesetzliche 
Grundordnung  zu  respektieren,  die  der  Gesetzgeber  in  generell
abstrakter  Form  erlassen  hat.  Die  Exekutivbehörde  darf  § 67  BauG 
nicht dazu missbrauchen, die gesetzliche Grundordnung auszuhöhlen 
oder das gesetzlich vorgegebene Verhältnis von Regel und Ausnahme 
zu  korrigieren  (ähnlich  ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons 
Aargau  vom  2. Februar  1971,  Kommentar,  2. Auflage, Aarau  1985, 
§ 155  N 2).  Das  wäre  dann  der  Fall,  wenn  die  Behörde  die 
Ausnahmebestimmung  so  anwendet,  dass  die  Regel  zur  Ausnahme 
wird,  oder Ausnahmen  auf  Gründe  stützt,  die  sich in  einer Vielzahl 
der Fälle anführen lassen (AGVE 2006, S. 167; 2001, S. 296; 1978, 
S. 248 f.;  vgl.  auch  ZIMMERLIN,  a.a.O.,  § 155  N 1  mit  Hinweisen). 
So  stellt  etwa  die  optimale  Nutzung  des  Baugrundstücks  ein 
allgemeines  (privates)  Interesse  dar,  das  für  sich  allein  keinen 

ausreichenden  Grund  für  die  Erteilung  einer  Ausnahmebewilligung 
bilden  kann 
(AGVE  2001,  S. 296).  Hätte  der  Gesetzgeber 
Gesichtspunkte  berücksichtigen  wollen,  die  in  einer  Vielzahl  der 
Fälle  geltend  gemacht  werden  können,  hätte  er  die  Grundordnung 
angepasst oder um gesetzliche Ausnahmegründe erweitert. Nach der 
gesetzlich  vorgegebenen Aufgabenteilung  zwischen  Legislative  und 
Exekutive  bietet  § 67  BauG  keine  rechtliche  Handhabe,  in  jedem 
Einzelfall  eine  individualisierte  Würdigung  der  Interessen  vor
zunehmen. Sonst würde die gesetzliche Grundordnung ihres Anwen
dungsbereichs beraubt. Nur in besonders gelagerten Situationen darf 
und soll gestützt auf § 67 BauG eine individualisierte Interessenbeur
teilung  eingreifen  (vgl.  zum  Ganzen  VGE  vom  22. Februar  2019 
[WBE.2018.147],  Erw. II/2.4.1;  VGE  vom  19. September  2014 
[WBE.2013.537],  Erw. II/2.4.2;  VGE  vom  22. August  2008 
[WBE.2007.333], Erw. II/2.7.1).

2.3.
Die Vorinstanz und die Abteilung für Baubewilligungen stellten 
für die von ihnen erteilte bzw. bestätigte Ausnahmebewilligung nach 
§ 67  BauG  für  die  Unterschreitung  des  in  § 111 Abs. 1  lit. a  BauG 
vorgesehenen  Kantonsstrassenabstands  darauf  ab,  dass  von 
ausserordentlichen  Verhältnissen  auszugehen 
sei,  wenn  die 
im  Bereich  einer  zur  Kantonsstrasse  gehörenden 
Bauparzelle 
Bushaltebucht 
rechtfertige  es,  den  gesetzlichen 
Strassenabstand  ausnahmsweise  vom  Fahrbahnrand  anstatt  vom 
Strassenmark aus zu messen, wobei zu den regulären 6 m noch 2 m 
für ein Normtrottoir hinzuzurechnen seien, so dass der Abstand zum 
Fahrbahnrand  8 m  betragen  müsse.  Nicht  in  den  Strassenabstand 
einbezogen  wird  auf  diese  Weise  die  Bushaltebucht  sowie  ein 
allfälliger Teil des Trottoirs, der die Normbreite von 2 m übersteigt.

liege.  Das 

2.4.
Die  Beschwerdeführerin  wendet  ein,  Bushaltebuchten  kämen 
überall  und  sehr  häufig  vor;  allein  im  Kanton  Aargau  gebe  es 
Tausende  davon.  Hätte  der  Gesetzgeber  für  Bushaltebuchten  oder 
andere  Buchten  wie  solche  für  Parkplätze  oder  Kehrichtfahrzeuge 
besondere  Strassenabstände  einführen  wollen,  hätte  er  eine 
sich  bei 
entsprechende  Regelung  geschaffen.  Es  handle 

Bushaltebuchten gewiss nicht um nicht voraussehbare Einzelfälle. Es 
sei daher unverständlich, weshalb die Vorinstanzen von der in § 111 
Abs. 1 lit. a BauG statuierten Messweise des Strassenabstands ab der 
Parzellengrenze  abgewichen  seien  und  eine  Ausnahmebewilligung 
erteilt  hätten.  Konsequenterweise  müsste  in  jedem  Fall  einer 
Bushaltebucht  eine  Ausnahmebewilligung  zur  Unterschreitung  des 
gesetzlichen  Strassenabstands  erteilt  werden.  Damit  würden  die 
ausserordentlichen  Umstände  zu  gewöhnlichen  Umständen,  und 
würde  dem  gefolgt,  so  könnten  wohl  sogar  gewöhnliche 
Ausbuchtungen  in  der  Strasse  selbst  (ohne  Bushaltestelle)  aus
serordentliche Verhältnisse  begründen,  was  unmöglich  der  Fall  sein 
könne.  Dies  würde  der  Natur  einer Ausnahmebewilligung  nicht  ge
recht und im Ergebnis zur Abänderung des Gesetzes führen.

2.5.
Nach der Darstellung der Abteilung für Baubewilligungen gibt 
es  im  Kanton Aargau  rund  1'300  Bushaltebuchten,  wovon  sich  564 
an  einer  Kantonsstrasse  befänden.  Bei  einem  Kantonsstrassennetz 
von 1'151 km bedeute dies, dass rund alle  2 km eine Bushaltebucht 
vorkomme. Die Mehrheit der erwähnten 564 Bushaltebuchten dürfte 
dabei  im  Siedlungsgebiet  liegen,  wo  überbaute  oder  überbaubare 
Parzellen  (direkt  oder  indirekt)  an  die  Bushaltebucht  angrenzen. 
Dabei  könnten  pro  Bushaltebucht  auch  mehrere  Parzellen  an  eine 
solche angrenzen. Und selbst wenn bloss ein namhafter Teil der 564 
Bushaltebuchten  bei  Kantonsstrassen  an  eine  oder  mehrere 
überbaubare Parzelle angrenzen würde, wäre immer noch von einer 
Vielzahl  von  Grundeigentümern  auszugehen,  die  bei der  Sichtweise 
der Vorinstanzen eine Ausnahmebewilligung zur Unterschreitung des 
Kantonsstrassenabstands  für  sich  in  Anspruch  nehmen  könnten. 
Analog müssten übrigens auch die Anstösser an Bushaltebuchten bei 
Gemeindestrassen 
zur 
Unterschreitung  des  gemäss  § 111  Abs. 1  lit. a  BauG  gegenüber 
Gemeindestrassen  einzuhaltenden  Abstands  von  4 m  profitieren 
können.  Ferner  stünde  zur  Debatte,  dass  diverse  ähnlich  gelagerte 
Sachverhalte 
einer 
ebenfalls 
Ausnahmebewilligung berechtigen müssten.

einer  Ausnahmebewilligung 

zur  Erteilung 

(Parkbuchten) 

von 

vom 

oder 

nicht 

ignoriert 

schlichtweg 

zum  Fahrbahnbereich 

regulären  Strassenabstand 

gehören, 
ist  nicht  ersichtlich, 

Unter  diesem  Aspekt  kann  bei  einer  Bushaltebucht  klar  nicht 
von  ausserordentlichen  Verhältnissen  gesprochen  werden,  die  ein 
Abweichen 
ausnahmsweise 
rechtfertigen  würden.  Bei  mehreren  hundert  bis  allenfalls  weit  über 
tausend  betroffenen  Grundeigentümern  kann  die  Interessenslage 
nicht  mehr  als  singulär  bezeichnet  werden,  auch  wenn  deren Anteil 
an der Gesamtheit aller Grundeigentümer im Kanton Aargau gering 
ist. Auch kann nicht angenommen werden, der Gesetzgeber habe das 
Vorkommen  von  Bushaltebuchten  entlang  von  Kantons   und 
Gemeindestrassen 
deren 
ausserordentlichen  Charakter  nicht  gebührend  zur  Kenntnis 
genommen und damit eine Anwendung der Strassenabstandsregel auf 
Strassenbereiche mit Bushaltebuchten oder anderen Ausbuchtungen, 
stillschweigend 
die 
ausgeschlossen.  Zudem 
inwieweit  die 
betroffenen Grundeigentümer gegenüber Eigentümern, deren Grund
stücke  nicht  an  eine  Bushaltebucht  angrenzen,  benachteiligt 
respektive  durch  die  Strassenabstandsregel  wesentlich  schwerer 
getroffen  würden.  Vielmehr  kämen  sie  in  den  Genuss  einer 
Vorzugsbehandlung,  wenn  für  sie  der  ordentliche  Abstand  zur 
Strassenparzellengrenze  nicht  gälte,  was  die  Überbaubarkeit  ihres 
Grundstücks  im  Vergleich  mit  anderen  Grundeigentümern,  die 
denselben  Strassenabstand  einhalten  müssen,  verbessern  würde. 
Schliesslich  gilt  es  zu  bedenken,  dass  ein  öffentliches  Interesse  an 
der  Einhaltung  des  Strassenabstands  im  Falle  von  Bushaltebuchten 
nicht  von  vornherein  entfällt.  Auch  hier  können,  je  nachdem,  wie 
sich  die  Strassensituation  im  Einzelfall  gestaltet,  Interessen  der 
Verkehrssicherheit  die  Wahrung  des  gesetzlichen  Strassenabstands 
erheischen.  Kommt  hinzu,  dass  eine  allfällige  künftige  Fahrbahn  
oder Gehwegausweitung auch auf der Höhe von Bushaltebuchten ins 
Auge  gefasst  werden  muss,  andernfalls  an  diesen  Stellen  eine 
unerwünschte Verengung resultieren könnte.

In  Anbetracht  der  geschilderten  Umstände  weist  die 
Beschwerdeführerin  zu  Recht  darauf  hin,  dass  es  Aufgabe  der 
(mit 
Legislative  wäre,  eine 
divergierender  Messweise)  für  Anstösser  an  Bushaltebuchten  zu 

spezielle  Strassenabstandsregel 

(praxisgemässen)  Ausnahmebewilligungen 

schaffen, falls dies tatsächlich in der Absicht des Gesetzgebers liegen 
sollte.  Mit 
zur 
Unterschreitung  des  Kantons   oder  Gemeindestrassenabstands  für 
alle Bauherren, die ein an eine Halte  oder Parkbucht angrenzendes 
Grundstück überbauen wollen, würde die Aufgabenteilung zwischen 
Legislative  und  Exekutive  auf  unzulässige Weise  verwischt  und  die 
gesetzliche  Grundordnung  beträchtlich  relativiert.  Der  Rahmen  zur 
Ermöglichung  von 
in 
besonders gelagerten Situationen würde deutlich gesprengt. Für sich 
allein 
keinen 
Ausnahmetatbestand  im  Sinne  von  § 67  BauG  zur  Unterschreitung 
der  in  § 111  Abs. 1  lit. a  BauG  vorgesehenen  Strassenabstände  zu 
begründen.

Interessenbeurteilungen 

Bushaltebucht 

individuellen 

deshalb 

vermag 

eine 

Aus  einer  allfälligen  (rechtswidrigen)  Praxis  der Abteilung  für 

Baubewilligungen,  Grundeigentümern  mit  einem  an  eine  Bushalte
bucht angrenzenden Grundstück ohne weiteres eine Ausnahmebewil
ligung  zur  Unterschreitung  des  Kantonsstrassenabstands  zu 
gewähren, können die Beschwerdegegnerinnen im Übrigen nichts zu 
ihren  Gunsten  ableiten.  Eine  erfolgreiche  Berufung  auf  den 
Grundsatz  der  Gleichbehandlung  im  Unrecht  kann  nur  gelingen, 
wenn es eine Behörde auf Rüge der Rechtsmittelinstanz hin ablehnt, 
(vgl. 
eine 
HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 599 mit Hinweisen auf die 
bundesgerichtliche  Rechtsprechung).  Hier 
jedoch  davon 
auszugehen,  dass  die Abteilung  für  Baubewilligungen  eine  etwaige 
mit  § 67  BauG  nicht  zu  vereinbarende  Bewilligungspraxis  nach 
Kenntnisnahme des vorliegenden Entscheids anpassen wird (AGVE 
2010, S. 153 ff.).

gesetzeswidrige 

aufzugeben 

ständige 

Praxis 

ist 

Es sind im vorliegenden Fall auch keine anderweitigen Gründe 

für  das Vorliegen  ausserordentlicher Verhältnisse  erkennbar,  derent
wegen  die  Einhaltung  des  gesetzlichen  Strassenabstands  der 
Situation  unangemessen  wäre.  Die Abteilung  für  Baubewilligungen 
nimmt  Bezug  auf  das  öffentliche  Interesse  an  einem  guten 
Erscheinungsbild,  wozu  eine  einheitliche  Fassadenflucht  gehöre. 
Soweit  sie  damit  auf  das  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  vom 
ihr 
22. Februar  2019 

(WBE.2018.147)  anspielen  sollte, 

ist 

der 

dem 

dass 

damaligen  Rechtsstreit 
entgegenzuhalten, 
zugrundeliegende  Sachverhalt  bei 
integraler  Betrachtung  der 
gesamten  Interessenlage  nicht  mit  dem  hier  zu  beurteilenden 
Sachverhalt  vergleichbar ist. Was  den  Ortsbildschutz  anbelangt,  gilt 
es  anzumerken,  dass  entlang  der  Hauptstrasse  des  Ortsteils 
E. (Strassenparzelle  Nr. yyy)  vor  allem  nordwestlich  der  Strasse 
keine  einheitliche  Fassadenflucht  besteht.  Von  daher  ist  auch  nicht 
einzusehen,  dass  eine  Überbauung  der  Parzelle  Nr. xxx,  die  den 
Kantonsstrassenabstand von 6 m respektiert, dem Ortsbild in irgend
einer Weise schaden würde.

– 

an 

alle 

eine  Strassenparzelle 

bei  der  Überbauung 

Die  Beschwerdegegnerinnen  ihrerseits  übersehen  mit  ihrem 
Verweis  auf  den  Gleichbehandlungsgrundsatz,  dass  –  wie  schon 
erwähnt 
angrenzenden 
ihrer  Grundstücke 
Grundeigentümer 
grundsätzlich  den  gleichen Abstand  zur  gemeinsamen  Grenze  ihrer 
Parzelle  und  der  Strassenparzelle  einzuhalten  haben.  Die 
vermeintliche  Schlechterstellung  ergibt  sich  allein  daraus,  dass  sich 
der Abstand zum Fahrbahnrand mit einer Bushaltebucht vergrössert. 
Ein  schützenswertes  Interesse  daran,  dass  der  Abstand  zum 
Fahrbahnrand für alle Strassenanstösser nach Möglichkeit gleich ist, 
ist  hingegen  nicht  auszumachen,  und  zwar  selbst  dann  nicht,  wenn 
das  Land  für  die  Errichtung  der  Bushaltebucht  allenfalls  auf  dem 
Weg der formellen Enteignung an den Strasseneigentümer abgetreten 
werden  musste,  wofür  eine  Entschädigung  geleistet  wurde.  Diese 
Entschädigung  sollte  die 
für  den  Landabtreter  entstehenden 
Nachteile  aus  der  Verkleinerung  seines  Grundstücks  angemessen 
ausgeglichen  haben.  Er  würde  somit  gewissermassen  doppelt 
profitieren, wenn die Breite der Bushaltebucht bei der Festlegung des 
Strassenabstands  ausgeklammert  würde.  Dadurch  würde  er 
grenzabstandsmässig  faktisch  so  gestellt,  wie  wenn  sich  das  für  die 
in  seinem  Eigentum 
Bushaltebucht  benötigte  Land  weiterhin 
befände. (…)

Ebenso  wenig  sorgt  das  allgemeine  Interesse  an  verdichteter 
Bauweise für ausserordentliche Verhältnisse auf der Parzelle Nr. xxx 
oder auf Grundstücken, die an eine Bushaltebucht angrenzen. Davon 
die 
könnte 

ausgegangen  werden,  wenn 

dann 

nur 

Strassenabstandsregel  in  einem  konkreten  Einzelfall  eines  solchen 
Grundstücks  verglichen  mit  dem  Regelfall  (Grundstücke,  die  direkt 
an  den  Fahrbahnrand  oder  den  Gehsteig  angrenzen)  zu 
empfindlichen  Nutzungseinbussen  führen  würde.  Dafür  gibt  es 
jedoch namentlich aufgrund der Lage, Form und Beschaffenheit der 
Parzelle Nr. xxx keine Anhaltspunkte.

besteht 

Insgesamt 

somit  mangels 

ausserordentlicher 
Verhältnisse auf der streitbetroffenen Parzelle oder eines sich aus der 
Anwendung  der  Strassenabstandsregel  ergebenden  Härtefalls  keine 
Grundlage  für  die  Erteilung  einer  Ausnahmebewilligung  nach  § 67 
BauG  zur  Unterschreitung  des  Kantonsstrassenabstands.  Damit  ist 
das  projektierte  Wohn   und  Geschäftshaus  nicht  bewilligungsfähig, 
unabhängig  davon,  ob  der  Unterschreitung  des  Strassenabstands 
Interessen 
keine 
entgegenstehen.  Ein  öffentliches  Interesse,  das  ein  Abweichen  von 
der Grundnorm geradezu gebieten würde, ist nicht ausgewiesen. (…)

(überwiegenden)  öffentlichen  oder  privaten 

23

Berechnung der zulässigen Attikageschossfläche (§ 16a Abs. 2 ABauV)
Für die Berechnung der zulässigen Attikageschossfläche darf die Grund
innenliegenden  Balkonen  (sog.  Loggien)  nicht  an  die 
fläche  von 
massgebliche  Fläche  des  darunterliegenden  Vollgeschosses  angerechnet 
werden; Präzisierung der bisherigen Rechtsprechung.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  11. Mai 
2020, in  Sachen  Konsortium A.  gegen  B.,  Gemeinderat  C.  und Departement 
Bau, Verkehr und Umwelt (WBE.2019.286).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.

Zum Thema Attikageschossfläche und Gebäudehöhe erwog die 
Vorinstanz,  die  Beschwerdeführer  und  der  Gemeinderat  hätten  die 
zulässige Attikageschossfläche  falsch  berechnet.  Nur  was  innerhalb 
der eigentlichen Fassade des darunterliegenden Vollgeschosses liege, 
sei für die Berechnung der verkleinerten Attikageschossfläche mass
gebend. Nicht hinzugezählt würden nach der Praxis des BVU Balko
ne,  wobei  es  keine  Rolle  spiele,  ob  ein  Balkon  über  die 
Fassadenflucht hervorkrage oder zurückspringe und wie eine Loggia 
(lochfassadenartig)  innerhalb  der  Gebäudekubatur  liege.  Entgegen 
dieser  Praxis,  welche  das Verwaltungsgericht  mit  einem  Urteil  vom 
28. April  2015  (WBE.2014.159)  bestätigt  habe,  sei  die  nördliche 
Loggia  des  geplanten  Mehrfamilienhauses  (im  Gegensatz  zur 
südlichen)  bei  der  Berechnung  der  zulässigen  Attikageschossfläche 
berücksichtigt  worden.  Das  sei  nicht  korrekt,  denn  nicht  das 
Geländer  der  Loggia,  sondern  die  dahinterliegenden  Aussenwände 
(Wärmedämmung) bildeten die Fassade gemäss § 16a Abs. 2 ABauV. 
Ausgehend  von  einer Attikageschosshöhe  von  3  m  ergebe  sich eine 
zulässige Attikagrundfläche von 113,2202 m2 ({1/2 x [2,45 m + 7,17 
m]  x  27,1  m}  –  [4,52  m  x  3,79  m]).  Mit  der  projektierten 
Attikageschossfläche  von  129,5  m2  werde  dieser  Wert  um  16,2798 
m2  überschritten.  Entsprechend  gelte  das  oberste  Geschoss  als 
sei. 
an  die  Gebäudehöhe 
Vollgeschoss,  das 
Infolgedessen werde auch die in der Zone KN gemäss § 3 Abs. 1 BO 
zulässige Gebäudehöhe von 9,5 m überschritten.

anzurechnen 

4.2.
Die Beschwerdeführer monieren, Loggien seien nicht gleich zu 
behandeln  wie  Balkone.  Die  Vorinstanz  verkenne,  dass  die 
Rechtsprechung  bisher  nach  der  optischen  Wirkung  differenziert 
habe,  weshalb  Balkone,  die  sich  über  die  gesamte  Fassade 
hinwegzögen,  anders  zu  beurteilen  seien  als  schmale  Balkone,  die 
wiederum  gegenüber  Loggien  abzugrenzen  seien.  Balkone  und 
Loggien  unterschieden  sich  sowohl  hinsichtlich  ihrer  optischen 
Wirkung  als  auch  konstruktionsbedingt;  Balkone  ragten  über  die 
Fassadenflucht 
der 
Loggien 
Fassadenflucht.  Aus  dem  von  der  Vorinstanz  zur  Bestätigung  ihrer 
Praxis zugezogenen VGE vom 28. April 2015 (WBE.2014.159) gehe 

innerhalb 

blieben 

hinaus, 

nicht  hervor,  dass  Loggien  in jedem  Fall  gleich  zu  behandeln  seien 
wie  Balkone.  Ohnehin  genüge  ein  einzelner  Entscheid  nicht  zur 
Begründung  oder  Bestätigung  einer  Praxis.  Die  neue  Regelung 
gemäss  IVHB  lasse  den  Einbezug  von  Loggiaflächen  in  die 
Berechnung  der  zulässigen Attikageschossfläche  ganz  klar  zu,  weil 
unbedeutend rückspringende Gebäudeteile bei der fiktiven Fassaden
flucht nicht berücksichtigt würden, und in § 25 Abs. 1 BauV sei nur 
von  Balkonen,  nicht  aber  von  Loggien  die  Rede.  Bereits  nach  der 
bisherigen Regelung sei massgebend, was innerhalb der eigentlichen 
Fassade  des  Vollgeschosses  liege.  Wesentlicher  Faktor  für  die 
Berechnung  der  zulässigen  Grundfläche  des  Attikageschosses  sei 
nach  § 16a  Abs. 2  ABauV  die  Fassade.  Neben  der  Fassade  seien 
weitere  Kriterien  wie  der  optische  Eindruck  und  die  Funktionalität 
der  einzelnen  Gebäudeteile  massgebend  (AGVE  2002,  S. 663 ff.). 
Die hier betroffene Loggia liege innerhalb des Gebäudes und sei nur 
an einer Seite offen. Die Frontgestaltung mit Holzlatten gehe nahtlos 
in  die  Fassade  über.  Der  Abschluss  der  Loggia  wirke  optisch 
fassadenbildend. Aufgrund  der  geschützten  Situation  sei  die  Loggia 
in  ihrer  Funktionalität  eher  der  innen  liegenden  Wohnfläche 
zuzurechnen  als  ein  offener  Balkon.  Es  sei  also  korrekt,  wenn  die 
Grundfläche der Loggia in die Berechnung der Attikageschossfläche 
einbezogen  werde.  Das  vom  Gesetzgeber  gewünschte  Verhältnis 
zwischen  der  darunterliegenden  Fassade  und  dem  Attikageschoss 
werde eingehalten.

4.3.
4.3.1.
Wie gesehen, ist die zulässige Attikageschossfläche nach Mass
gabe  von  § 16a Abs. 2 ABauV  zu  berechnen;  § 25  BauV  samt  Be
griffsdefinitionen  der  IVHB  (etwa  der Vollgeschossfläche)  ist  inter
temporalrechtlich  nicht  anwendbar.  Nach  § 16a Abs. 2 ABauV  darf 
die  Grundfläche  des  Attikageschosses  höchstens  einem  Geschoss 
entsprechen, welches auf den Längsseiten um das Mass seiner Höhe 
von  der  Fassade  zurückversetzt  ist.  Für  die  Bemessung  des 
verkleinerten  Attikageschosses  ist  dabei  nur  massgebend,  was 
innerhalb der eigentlichen Fassade des Vollgeschosses liegt. Balkone 
werden, auch wenn sie sich der ganzen Fassade entlang ziehen, nicht 

zur  darunterliegenden  Vollgeschossfläche  zur  Berechnung  der 
Attikageschossfläche  gezählt.  Deshalb  ist  es  nicht  möglich,  mit 
Balkonfläche 
Vollgeschoss 
Attikageschossfläche  zu  bilden 
(VGE  vom  28. April  2015 
[WBE.2014.159],  Erw. II/4.6;  CHRISTIAN  HÄUPTLI,  in:  Kommentar 
zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 49 N 29).

darunterliegenden 

dem 

auf 

der  maximal 

Das  Verwaltungsgericht  hatte  sich  schon  verschiedentlich  mit 
der  Frage  zu  befassen,  ob  innenliegende  Balkone,  sog.  Loggien, 
gleich wie Balkone, die im Sinne von vorspringenden Gebäudeteilen 
über  die  Fassadenflucht  hinausragen,  ausserhalb  der  für  die 
Berechnung 
zulässigen  Attikageschossfläche 
massgebenden Vollgeschossfläche respektive der diese begrenzenden 
Fassaden liegen. Im VGE vom 9. Dezember 2015 (WBE.2015.100), 
Erw. II/3.5.5,  konnte  es  die  Frage  offenlassen,  weil  der  damals 
betroffene  innenliegende  Balkon  nicht  an  der  Längsfassade  des 
Gebäudes  angeordnet  war  und  entsprechend  ohne  Einfluss  auf 
diejenigen  Gebäudefassaden  blieb,  von  welcher  das Attikageschoss 
gemäss  § 16a Abs. 2 ABauV  um  seine  Höhe  zurückzuversetzen  ist. 
Im VGE  vom  7. Juli  2016  (WBE.2015.373),  Erw. II/4.3,  wurde  auf 
das  optische  Erscheinungsbild 
festgehalten, 
innenliegende  Balkone  bildeten  jedenfalls  dann  nicht  Teil  der 
verkleinerten 
Vollgeschossfläche 
Attikageschossfläche,  wenn  der  Blick  auf  die  dahinterliegende 
Fensterfront  einigermassen  frei  sei  und  diese  Front  vom  Betrachter 
tatsächlich  als  (Längs )Fassade  des  Gebäudes  wahrgenommen 
werde. Zweitrangig sei bei der Beurteilung dessen, was die Fassade 
eines  Gebäudes  ausmache,  die  Funktion  der  Bauteile  und  deren 
Berücksichtigung  bei  der  Bestimmung  der  Nutzungsziffer  (gemäss 
Anhang 1, Ziff. 8.2 und Anhang 2, Fig. 8.2 IVHB). Das primäre Ziel 
von § 16a Abs. 2 ABauV bestehe darin, das Attikageschoss weniger 
prominent  respektive  zurückhaltender  erscheinen  zu  lassen  als  die 
darunterliegenden  Vollgeschosse.  Sachgerechter  wäre  daher  eine 
Bezugnahme auf die Definition der Fassaden in Anhang 1, Ziff. 3.1–
3.5,  und  die  dazugehörigen  Figuren  in  Anhang  2  der  IVHB. 
Erwähnenswert  sei  diesbezüglich,  dass  ein  nur  unbedeutend 
rückspringender Gebäudeteil – die genauen Ausmasse wären in den 

abgestellt  und 

Berechnung 

zur 

der 

Bauvorschriften festzulegen  – keinen Einfluss auf die Fassadenlinie 
habe. Die Frage, ob es unter diesem Aspekt sinnvoll sei, die Fläche 
einzelner Loggien, die dem Betrachter (aufgrund ihres geringfügigen 
Ausmasses)  nicht  als  Fassadenrücksprung  ins Auge  fielen,  von  der 
für  die  Berechnung  der  verkleinerten  Attikageschossfläche 
massgeblichen  Vollgeschossfläche 
liess  das 
Verwaltungsgericht  wiederum  offen.  Die  damals  zu  beurteilenden 
innenliegenden  Balkone  erfüllten  das  Kriterium  des  unauffälligen 
Fassadenrücksprungs offensichtlich nicht.

auszuklammern, 

4.3.2.
Die ABauV  definiert  den  in  § 16a Abs. 2  verwendeten  Begriff 
der  Fassade  nicht.  Zudem  kennt  sie  – 
im  Gegensatz  zur 
Baugesetzgebung  in  anderen  Kantonen,  etwa  Zürich  –  einzig  den 
Begriff der vorspringenden Gebäudeteile (§ 2), nicht aber denjenigen 
der  rückspringenden  Gebäudeteile,  mit  Unterscheidung  zwischen 
solchen, welche Teil der Fassadenlinie bilden, und solchen, die hinter 
der Fassadenlinie der Hauptfassade verschwinden, sog. unbedeutend 
rückspringende 
rückspringende  Gebäudeteile.  Unbedeutend 
Gebäudeteile sind in der Tiefe und Breite zu begrenzen (vgl. Anhang 
2,  Fig. 3.5  IVHB).  Auch  die  BauV  enthält  –  weiterhin  –  keine 
Regelung  zu  (unbedeutend)  rückspringenden  Gebäudeteilen.  In  den 
Erläuterungen  zum  Bau   und  Nutzungsrecht  des  Kantons  Aargau 
(BNR)  des  BVU,  Version  3.1  vom  Juni  2012  /  Januar  2014,  wird 
dazu  angemerkt,  die  rückspringenden  Gebäudeteile  hätten  für  den 
Kanton Aargau  keine  Bedeutung  (Rz. 196,  S. 51). Aufgrund  dessen 
ist  davon  auszugehen,  dass  im  Kanton  Aargau  traditionellerweise 
davon ausgegangen wurde, dass die Fassadenlinie immer entlang der 
nicht  eigens  erwähnten  Rücksprünge  verläuft,  mithin  keine 
unbedeutenden Rücksprünge ausspArt. Das deckt sich auch mit den 
Erläuterungen  zur  IVHB  zu  den  rückspringenden  Gebäudeteilen 
(Ziff. 3.5),  wonach  es  keine  unbedeutend  rückspringenden  Gebäu
deteile gibt, wenn die Kantone – wie der Kanton Aargau – keine Ma
ximalmasse für unbedeutend rückspringende Gebäudeteile vorsehen. 
Das hat zur Folge, dass in solchen Kantonen auch innenliegende Bal
kone  nicht  als  unbedeutend  rückspringende  Gebäudeteile  aufgefasst 
werden können, womit die Fassadenlinie durch die Innenwände des 

Balkons, nicht durch dessen Geländer an der Hauptfassade definiert 
wird, und zwar unabhängig von den Ausmassen des Balkons (a.a.O., 
S. 7).  Verläuft  aber  die  massgebliche  Fassade  entlang  der 
Innenwände  eines  innenliegenden  Balkons,  muss  gemäss  § 16a 
Abs. 2 ABauV auch das Attikageschoss in diesem Bereich um seine 
Höhe von der Rückwand des innenliegenden Balkons zurückversetzt 
werden.  Daraus  erhellt,  dass  die  Grundfläche  eines  an  der 
Gebäudelängsseite 
Balkons, 
ist,  nicht  zur 
gleichgültig  wie  gross  oder  klein  dieser 
Vollgeschossfläche  für  die  Berechnung  der  maximal  zulässigen 
Attikageschossfläche  hinzuzurechnen  ist.  In  diesem  Sinne  ist  die 
bisherige verwaltungsgerichtliche Rechtsprechung zu präzisieren und 
die Praxis des BVU zu bestätigen.

innenliegenden 

positionierten 

Im Übrigen weist die Vorinstanz in der Beschwerdeantwort ans 

Verwaltungsgericht zu Recht darauf hin, dass die von den Beschwer
deführern  geplante  Loggia  mit  einer  Tiefe  von  3,79  m  und  einer 
Fläche  von  rund  17  m2  auch  in  Kantonen,  welche  unbedeutend 
rückspringende  Gebäudeteile  kennen  und  regeln,  nicht  als  solcher 
durchgehen  würde. Auch  die Auffassung  der  Vorinstanz,  bei  einem 
innenliegenden  Balkon  mit  den  besagten  Ausmassen  sei  der  Blick 
auf  die  dahinterliegende  Fensterfront  einigermassen  frei  und  diese 
Front  werde  daher  vom  Betrachter  auch  tatsächlich  als  (Längs
)Fassade  wahrgenommen,  kann  geteilt  werden.  Daran  ändert  sich 
durch  die  Ausgestaltung  des  Balkongeländers  und  dessen 
Eingliederung in die Hauptfassade nichts grundlegend.

Demnach  hat  die  Vorinstanz  die  maximal  zulässige  Attikage

schossfläche  korrekt  unter  Ausklammerung  der  Grundfläche  der 
nördlichen Loggia der beiden Obergeschosse ermittelt. (…)
(…)

24

An  die  Berechnung  der  Ausnützung  anrechenbare  Grundstücksfläche 
(§ 32 Abs. 4 BauV)
Ein  dem  Gemeingebrauch  dienender,  im  Grundbuch  als  öffentlich
rechtliche  Eigentumsbeschränkung  angemerkter  Fussweg  gehört  nicht 
zur  anrechenbaren  Grundstücksfläche  im  Sinne  von  § 32  Abs. 4  BauV. 
Dessen  Fläche  ist  demzufolge  nicht  in  die  Berechnung  der  zulässigen 
Ausnützung eines Grundstücks einzubeziehen.

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 4. Juni 2020, 

in Sachen A. und B. gegen Baukonsortium C., Gemeinderat D. und Departe
ment Bau, Verkehr und Umwelt (WBE.2019.385).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Die Ausnützungsziffer  (AZ)  ist  gemäss  § 32 Abs. 1  BauV  das 
Verhältnis der Summe der anrechenbaren Geschossflächen (aGF) zur 
anrechenbaren Grundstücksfläche (aGSF).

Zwischen den Parteien ist streitig, wie sich die für die Berech
nung der Ausnützungsziffer (AZ) massgebende anrechenbare Grund
stücksfläche  (aGSF)  bemisst.  Der  Gemeinderat  D.  und  mit  ihm  die 
Vorinstanz gehen davon aus, dass der entlang der nördlichen Grenze 
auf  der  Parzelle  Nr. www  verlaufende,  nicht  abparzellierte  Verbin
dungsweg  zwischen  dem  E. Weg  (Parzelle  Nr. xxx)  und  der  F.
anrechenbaren 
Strasse 
Grundstücksfläche  gehört,  die  somit  1'503  m2 
(=  gesamte 
Grundstücksfläche)  betrage.  In  diesem  Fall  wäre  die  in  der  W2 
geltende AZ  von  0,5  bei  anrechenbaren  Geschossflächen  von  751,4 
m2 knapp eingehalten.

(Parzellen  Nrn. yyy  und 

zzz) 

zur 

Demgegenüber  stellen  sich  die  Beschwerdeführer  auf  den 
Standpunkt die Fläche des erwähnten Verbindungsweges von 224 m2 
dürfe nicht zur anrechenbaren Grundstücksfläche (aGSF) geschlagen 
werden,  weshalb  das  Bauvorhaben  die  maximal  zulässige 
Ausnützung deutlich überschreite.

3.2.
Die Vorinstanz begründete die von den Beschwerdeführern ab

weichende  Haltung  im  angefochtenen  Entscheid  im  Wesentlichen 
wie folgt:

die 

der 

Nach 

inklusive  der 

§ 32  Abs. 4  BauV, 

anrechenbare 
Grundstücksfläche definiere, würden die Flächen von Hauszufahrten 
angerechnet.  Nicht  anzurechnen seien die  Flächen  bestehender  oder 
projektierter  Strassen  der Grund ,  Grob   und  Feinerschliessung. Als 
Strassen  (der  Feinerschliessung)  seien  alle  Strassenanlagen  zu 
für  welche  die  Gemeinde  nach  § 33  BauG 
verstehen, 
erschliessungspflichtig  sei, 
im  Rahmen  einer 
Privaterschliessung  nach  § 37  BauG  erstellten  Strassen,  zu  deren 
Übernahme  die  Gemeinde  verpflichtet  sei,  auch  wenn  die  Strasse 
einstweilen  im  Privateigentum  verbleibe. Auf  das  Eigentum  an  der 
Strasse komme es insofern nicht an. Bei allen sonstigen Strassen und 
Wegen, die eines oder mehrere Gebäude erschliessen würden, handle 
es  sich  dagegen  um  anrechenbare  Hauszufahrten.  Bei  einem 
grösseren  Grundstück  oder  Areal  mit  mehreren  Gebäuden  sei  die 
Unterscheidung  manchmal  schwierig.  Eine  generelle  Aussage  da
rüber,  ab  welcher  Grösse  oder  Gebäudeanzahl  eine  (erschliessungs
pflichtige)  Strasse  der  Feinerschliessung  oder  eine  blosse  grund
stücks   bzw.  arealinterne  Erschliessung  (Hauszufahrt)  vorliege,  sei 
indessen  nicht  möglich  und  müsse  in  jedem  Einzelfall  geprüft 
werden.

Auf  der  Bauparzelle  Nr. www  laste  eine  Eigentumsbeschrän

kung, welche gemäss § 163 BauG unter dem Stichwort ʺöffentliches 
Fusswegrechtʺ zugunsten der Einwohnergemeinde D. im Grundbuch 
angemerkt  sei  und  den  Verbindungsweg  an  der  nördlichen  Grenze 
der  Parzelle  Nr. www  zwischen  dem  E. Weg  und  der  F. Strasse 
betreffe.  Aus  Anhang  9  des  behördenverbindlichen  kommunalen 
Gesamtplans  Verkehr  (KGV)  ergebe  sich  jedoch,  dass  dieser 
Verbindungsweg weder dem bestehenden kommunalen Fusswegnetz 
zugerechnet  werde,  noch  an  diesem  Ort  ein  Ausbau  des 
Fusswegnetzes  geplant  sei.  Die  Gemeinde  D.  habe  diesem 
kommunalen 
Verbindungsweg 
Gesamtverkehrsplanung  keine  Erschliessungsfunktion  für  Fuss

anlässlich 

der 

gänger  beigemessen,  und  zwar  weder  für  das  Quartier  noch  für  die 
Bauparzelle  (Parzelle  Nr. www).  Das  darauf  lastende  Fusswegrecht 
vermöge  nichts  daran  zu  ändern,  dass  der  Verbindungsweg  für  die 
Gemeinde  im  Rahmen  der  Verkehrsplanung  keine  Bedeutung  habe. 
Verkehrstechnisch  sei  die  Parzelle  Nr. www  über  den  G. Weg  und 
die F. Strasse erschlossen. Die Beschwerdeinstanz teile die Meinung 
des  Gemeinderats, 
keine 
Erschliessungsfunktion zukomme. Massgebend für die Qualifikation 
als Anlage der Grund , Grob  und Feinerschliessung sei die Funktion 
eines Weges und nicht der Umstand, dass der Weg der Öffentlichkeit 
aufgrund  eines  öffentlichen  Wegrechts  zugänglich  sei.  Ein 
öffentliches  Fusswegrecht  spiele  für  den  Entscheid  über  den 
Einbezug in die Ausnützungsberechnung keine Rolle. Die Fläche des 
Verbindungsweges sei daher zu Recht in die Ausnützungsberechnung 
einbezogen worden.

dem  Verbindungsweg 

dass 

3.3.
Bei der Erschliessung handelt es sich um einen bundesrechtlich 

vorgeprägten  Begriff.  Gemäss  Art. 19  Abs. 1  RPG  umfasst  die  Er
schliessung  nebst  anderem  eine  für  die  betreffende  Nutzung  hinrei
chende  Zufahrt. Art. 4  WEG  definiert  die  Grob   und  Feinerschlies
sung.  Die  Feinerschliessung  umfasst  den  Anschluss  der  einzelnen 
Grundstücke an die Hauptstränge der Erschliessungsanlagen mit Ein
schluss  von  öffentlich  zugänglichen  Quartierstrassen  (Art. 4  Abs. 2 
WEG).  Von  der  Feinerschliessung  abzugrenzen  sind  die  Hausan
schlüsse  bzw.  Zu   und  Wegfahrten.  Diese  sind  nicht  Teil  der 
Erschliessung im bundesrechtlichen Sinn, genügen doch nach Art. 19 
RPG Einrichtungen, die einen Anschluss des einzelnen Hauses ohne 
erheblichen  Aufwand  erlauben  (BERNHARD  WALDMANN/PETER 
HÄNNI,  Raumplanungsgesetz,  Bern  2006, Art. 19  N 5).  Der  Begriff 
der  Erschliessung  wird  durch  kantonales  Recht  näher  konkretisiert 
(vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  21. September  2005 
[1A.125/2005],  Erw. 9.2.2;  WALDMANN/HÄNNI, Art. 19  N 4).  Nach 
aargauischem  Recht  dient  das  öffentlichrechtliche  Erfordernis  der 
genügenden  strassenmässigen  Erschliessung  gemäss  § 32  Abs. 1 
lit. b  BauG  dazu,  den  Anschluss  der  Baute  an  das  öffentliche 
und 
Strassennetz 

sicherheits  

verkehrs , 

feuer , 

unter 

gesundheitspolizeilichen  sowie  raumplanerischen  Gesichtspunkten 
sicherzustellen;  es  bezieht  sich  auf  die  gesamte  Wegstrecke  mit 
Feinerschliessungsfunktion  (AGVE  2004,  S. 177;  1999,  S. 202  mit 
Hinweisen).  Den  Benützern  einer  Baute  und  den  Fahrzeugen  der 
öffentlichen Dienste soll ein sicherer, ungehinderter Zugang bis zum 
Baugrundstück  gewährleistet  werden  (AGVE 2004,  S. 177  mit 
Hinweisen;  1976,  S. 270).  Die  Unterscheidung  zu  den  –  von  der 
Erschliessung  nicht  umfassten  –  Hausanschlüssen  gilt  im  Einzelfall 
dennoch als schwierig, insbesondere, wenn eine Hauszufahrt über ein 
Grundstück  führt,  das  im  Eigentum  eines  Dritten  steht  (CHRISTIAN 
HÄUPTLI,  in:  Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau, 
Bern 2013, § 32 N 19; vgl. zum Ganzen VGE vom 23. Februar 2016 
[WBE.2015.110],  Erw. II/3.1.2 f.,  wonach  eine  über  mehrere 
Parzellen  führende  Strasse  als  [private]  Erschliessungsstrasse 
eingestuft wurde).

ist 

dass 

beizupflichten, 

Der  Vorinstanz 

der 
darin 
Verbindungsweg  zwischen  dem  E. Weg  und  der  F. Strasse  auf  der 
Parzelle Nr. www gemäss Kommunalem Gesamtplan Verkehr (KGV) 
der  Gemeinde  D.  nicht  Teil  des  bestehenden  oder  geplanten 
kommunalen  Fusswegnetzes  bildet.  Zutreffend  ist  obendrein,  dass 
die von der Beschwerdegegnerin auf der Parzelle Nr. www geplanten 
Mehrfamilienhäuser über den G. Weg (Parzelle Nr. yyy) und die F.
Strasse  (Parzellen  Nrn. yyy  und  zzz)  für  alle  Verkehrsteilnehmer 
(inklusive Fussgänger) hinreichend erschlossen sind und hinsichtlich 
des  Verbindungswegs  daher  keine  Erschliessungspflicht  der 
Gemeinde  anzunehmen  ist.  Das  bedeutet  jedoch  entgegen  der 
besagten 
Auffassung 
Verbindungsweg  von  vornherein  keinerlei  Erschliessungsfunktion 
zukommen  würde.  Aufgrund 
als 
öffentlichrechtliche  Eigentumsbeschränkung  angemerkten  öffentli
chen  Fusswegrechts  gilt  der  Verbindungsweg  als  dem  Gemeinge
brauch 
er 
(sachenrechtlich)  im  Privateigentum  der  Gesellschafterinnen  der 
Beschwerdegegnerin  steht  (AGVE  2011,  S. 147  f.).  Er  steht  der 
Öffentlichkeit  zur  Benützung  als  Fussweg  zur  Verfügung  und  eine 
ist  den 
anderweitige  Nutzung  der  betroffenen  Verkehrsfläche 

der  Vorinstanzen 

im  Grundbuch 

auch  wenn 

gewidmete 

öffentliche 

Strasse, 

nicht, 

dass 

dem 

des 

Eigentümerinnen der Parzelle Nr. www entzogen. Das bleibt solange 
der  Fall,  bis  der Verbindungsweg  im  dafür  vorgesehenen Verfahren 
(per Verfügung) entwidmet würde, was ein öffentliches Interesse an 
der Aufhebung des Fussweges voraussetzt (ANDREAS BAUMANN, in: 
Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons Aargau,  Bern  2013,  § 101 
N 10 f.). Ein solches dürfte mit Bezug auf den streitgegenständlichen 
Verbindungsweg  kaum  vorliegen,  jedenfalls  keines,  welches  das 
Interesse  der  Öffentlichkeit  an  der  Benützung  des  Fusswegs 
überwiegt.  Nach  der  insoweit  unbestritten  gebliebenen  Darstellung 
der Beschwerdeführer wird der Fussweg von Passanten rege genutzt, 
was angesichts seiner zentralen Lage zwischen dem E. Weg und der 
F. Strasse,  wo  er  für  eine  direkte  Verbindung  zwischen  dem  H/F.
Wohnquartier  und  dem  Dorfkern  entlang  der  I. Gasse  sorgt,  nicht 
weiter erstaunt.

dienen 

insofern 

aufgrund 

Dem  Gemeingebrauch  gewidmete  öffentliche  Strassen,  die 
ungeachtet  ihrer  privaten  Eigentümerschaft  von  ihrer  Funktion  her 
der  Allgemeinheit 
einer 
und 
übergeordneten  Festlegung  nicht  bzw.  nicht  zugunsten  des 
Eigentümers  und  damit 
Interessen,  welche  die 
für  private 
Öffentlichkeit ausschliessen, ausgenützt werden können, lassen sich, 
auch  wenn  sie  nicht  Teil  der  (kommunalen)  Erschliessungsplanung 
und  des  Wegnetzes  bilden,  nicht  mit  rein  privaten  Verkehrsflächen 
vergleichen, über die ein privater Eigentümer eines Grundstücks frei 
verfügen  kann,  indem  es  ihm  anheimgestellt  ist,  die  Parzelle  mit 
privaten  Wegrechten  zu  belasten  oder  einen  Teil  davon  zu 
Erschliessungszwecken  zu  nutzen  oder  abzutrennen.  Solche 
öffentlichen,  dem  Gemeingebrauch  gewidmeten  Strassen  dürfen 
demzufolge  nicht  der  massgeblichen  Grundstücksfläche  im  Sinne 
von  § 32 Abs. 4  BauV  zugerechnet  werden  (vgl.  dazu  ähnlich  auch 
der  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
24. August  2000  [VB.2000.00164],  Erw. 3  mit  Hinweisen  auf  die 
bisherige  Rechtsprechung  zu  § 259  des  Planungs   und  Baugesetzes 
des  Kantons  Zürich  vom  7. September  1975  [PBG;  LS  700.1],  der 
inhaltlich § 32 Abs. 4 BauV entspricht).

Der streitgegenständliche Verbindungsweg lässt sich denn ange
sichts des Umstands, dass er von der Öffentlichkeit als Fussweg ge

nutzt  werden  darf,  auch  nicht  als  Hauszufahrt  bzw.  Hauszugang 
qualifizieren.  Ein  der  parzelleninternen  Erschliessung  dienender 
Hauszugang  wäre  in  der  vorliegenden  Konstellation  typischerweise 
den (zukünftigen) Bewohnern und Besuchern der Parzelle Nr. www 
zur  Benützung  vorbehalten  (um  von  der  Parzellengrenze  in  die 
geplanten  Häuser  zu  gelangen).  Im  Gegensatz  dazu  darf  der 
Verbindungsweg von jedermann benützt werden. Die Sichtweise der 
Vorinstanz, wonach sämtliche Strassen und Wege, die – bewusst oder 
versehentlich  –  nicht  in  der  (kommunalen)  Erschliessungsplanung 
(KGV  oder  Sondernutzungsplan)  aufgeführt  sind,  als  anrechenbare 
Grundstücksfläche  im  Sinne  von  § 32  Abs. 4  BauV  gelten,  greift 
demgemäss  zu  kurz.  Es  gilt  auf  die  konkrete  tatsächliche  Nutzung 
und  Funktion  einer  Verkehrsfläche  abzustellen,  die  nicht  in  jedem 
Fall  mit  der  Erschliessungsplanung  übereinzustimmen  braucht. 
Sobald  eine  Strasse  oder  ein  Weg  dem  Gemeingebrauch  dient  und 
somit dem reinen Privatgebrauch entzogen ist, wäre es systemwidrig, 
die betreffende Verkehrsanlage als Grundstücksteil einzuordnen, der 
vom  Eigentümer  ausgenützt  werden  darf.  Die  Verkehrsanlage  stellt 
unter  den  gegebenen  Umständen  im  Unterschied  zur  Hauszufahrt 
oder zum Hauszugang keinen Bestandteil der baulichen Ausnützung 
eines Grundstücks durch dessen Eigentümer dar.

Infolgedessen  ist  die  Fläche  des  Verbindungswegs  zwischen 
dem E. Weg und der F. Strasse für die Bemessung der anrechenbaren 
Grundstücksfläche gemäss § 32 Abs. 4 BauV von der Fläche der Par
zelle Nr. www im Halte von 1ʹ503 m2 abzuziehen. Der Verbindungs
weg  ist  gemäss  Katasterplan  ca.  62,5  m  lang  und  2,5  m  breit,  was 
eine  Fläche  von  ca.  156  m2  ergibt.  Als  anrechenbare 
Grundstücksfläche  verbleiben  folglich  ungefähr  1ʹ347  m2.  Damit 
dürfen 
sich  die  anrechenbaren  Geschossflächen  bei  einer 
Ausnützungsziffer  von  0,5  auf  maximal  ca.  673,5  m2  belaufen.  Die 
geplanten  Geschossflächen  im  Umfang  von  751,4  m2  übersteigen 
diesen  Wert  beträchtlich.  Damit  erweist  sich  das  Bauvorhaben  als 
nicht bewilligungsfähig.

(…)

25

Gewässerschutz

Art. 40 GSchG (Spülung und Entleerung von Stauräumen) richtet sich an 
die Inhaber bzw. Betreiber von Stauanlagen und bezweckt, dass der nutz
bare Stauinhalt (und damit die Wirtschaftlichkeit der Anlage) und die Si
cherheit  gewährleistet  werden  können.  Für  ein  Aufwertungsprojekt  des 
Kantons, mit welchem die Verlandung des Klingnauer Stausees (bzw. des 
linken  Seitenarms)  aus  naturschützerischen  und  landschaftlichen  Grün
den verhindert werden soll, bildet Art. 40 GSchG hingegen keine gesetzli
che  Grundlage.  Die  Einleitung  der  ausgebaggerten  Sedimente  über  eine 
2.85 km  lange  Rohrleitung  in  das  Gewässer  –  bei  der  Einmündung  der 
Aare in den Rhein – ist unzulässig.
Die projektierte Einleitung der Sedimente ist mit Art. 6 GSchG nicht ver
einbar.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  24. August 
2020, in Sachen A. und B. gegen Kanton Aargau, Regierungsrat sowie C. AG 
(Beigeladene) (WBE.2017.35).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Zur Ausgangslage lässt sich dem Erläuterungsbericht der D. AG 
vom 26. September 2016 Folgendes entnehmen:
Mit dem Bau des Kraftwerks Klingnau 1929 bis 1935 entstand 
im  Staubereich  der Wehranlage  der  Klingnauer  Stausee.  Heute 
ist der See aus naturschützerischer wie landschaftlicher Sicht ein 
ausserordentlich bedeutendes Gewässer und zudem ein beliebter 
Naherholungsraum  für  viele  Aargauerinnen  und  Aargauer  aus 
dem unteren Aaretal. 
Beim Übergang in den See verbreitert sich der Flussquerschnitt 
die 
der  Aare,  wodurch 

Fliessgeschwindigkeit 

und 

tiefere 

einem  Auenwald 

und  Auenwaldfragmente 

Sedimenttransportkraft  des  Wassers  abnimmt.  Durch  den 
natürlichen  Sedimenteintrag  erfährt  der  See  eine  sukzessive 
Verlandung.  Er  weist  daher  zwei  unterschiedliche  Zonen  auf: 
einen  durchströmten  Bereich  auf  der  rechten  Seite  und  einen 
langsam fliessenden oder stehenden Flachwasserbereich auf der 
linken Seite. 
Die Flachwasserzonen entsprechen in etwa dem Schwemmland 
eines  Flussdeltas,  einem 
in  der  Schweiz  sehr  seltenen 
Lebensraum mit einer Vielzahl von verschiedenen Biotopen: es 
flachere  Gewässerpartien, 
wechseln 
und 
sich 
Schlickflächen,  Röhricht 
ab. 
Verschiedene Tierarten, v.a. Fische und Vögel, finden hier einen 
wichtigen  Lebensraum,  Überwinterungsort  oder  Rastplatz  auf 
dem Durchzug.
In den Verlandungsbereichen setzt eine Vegetationsentwicklung 
ein, die von den Pionierstadien über Schilfgürtel letztendlich hin 
zu 
sich  mit 
Unterhaltsmassnahmen  wohl  verzögern  (z.B.  periodischer 
Schnitt  der  Schilfflächen),  aber  nicht  aufhalten.  Diese 
Entwicklung,  welche 
schon  weit 
fortgeschritten ist, setzt sich nordwärts fort. Ohne Eingriffe wird 
langfristig ein von einem Auenwald begleiteter Fluss entstehen. 
Dabei kann aber die Aare ihren ursprünglichen mäandrierenden 
Verlauf  nicht  einnehmen,  da  unter  Wasser  die  Dämme  der 
Aarekorrektion der Jahrhundertwende noch vorhanden sind.
Diese  Entwicklung  ist  weder  aus  landschaftlicher  noch  aus 
naturschützerischer  Sicht  erwünscht.  Zudem  verringert  sich 
durch  die  Verlandung  das  durchfliessbare  Profil,  was  bei  den 
letzten Hochwasserereignissen zu Problemen geführt hat.
Aus diesen Gründen wird seit Jahrzehnten nach Möglichkeiten 
gesucht, um den Verlandungsprozess im Klingnauer Stausee zu 
verlangsamen und die gestaltenden Kräfte des Wassers auch im 
linken Seebereich wieder vermehrt wirken zu lassen.
1.2.

südlichen  Teil 

führt.  Dies 

lässt 

im 

sich 

an  den  Zielsetzungen 
übergeordneten 

Das  Vorhaben  orientiert 
übergeordneter  Grundlagen,  wobei  die 
Zielsetzungen wie folgt zusammengefasst werden:
– Das 
international  bedeutende  Nahrungs ,  Rast   und 
Überwinterungsgebiet  für  ziehende  Wasser   und  Watvögel  soll 
erhalten und gefördert werden.
– Der  deltaähnliche  Zustand  auf  der  linken  Seeseite  soll 
erhalten  werden.  Insbesondere  sind  offene  Wasserflächen  als 
landschaftlich  und  naturschützerisch  wertvolle  Elemente  sowie 
die  Vielfalt  an  Lebensräumen  und  Sukzessionsstadien  zu 
erhalten und zu fördern.
Gemäss  Erläuterungsbericht  muss  zur  Erreichung  der 
übergeordneten  Zielstellungen  einerseits  die  linke  Seebucht 
insgesamt  als  Lebensraumsystem  verstanden  werden:  Um  die 
heutigen Lebensräume in Umfang und Verteilung insgesamt zu 
sichern, muss die weitere Sukzession aufgehalten werden. Dazu 
soll  die  fortschreitende  Verlandung  verlangsamt  werden. 
Andererseits  müssen  die  verschiedenen  Lebensräume  ("Flach
wasserzonen/Schlickbereiche",  "Schilfbereiche",  "Auenwald") 
und ihre jeweilige Bedeutung für die vorkommenden Vogelarten 
differenziert betrachtet werden. Vor diesem Hintergrund wurden 
für die wichtigen Lebensräume national prioritäre (Vogel )Arten 
als  Zielarten  und  spezifische  Projektziele  für  die  Lebensräume 
definiert.  Der  Auenwald  ist  ein  ergänzendes  Brutgebiet  im 
Stausee, soll sich aber zugunsten der offenen Schilfflächen nicht 
weiter  ausdehnen.  Dies  stellt  jedoch  kein  vorrangiges  Ziel 
innerhalb des vorliegenden Projekts dar und muss mit separaten 
Pflegemassnahmen umgesetzt werden. Eine konkrete Förderung 
des  Lebensraums  Auenwald  erfolgt  in  unmittelbarer  Nähe  des 
Stausees  in  weiteren  Gebieten  (Gippinger  Grien,  Koblenzer 
Giriz) durch das Auenschutzprogramm des Kantons Aargau.
1.3.
Zur  Erreichung  der  Projektziele  ist  die  Kombination  von  zwei 
unterschiedlichen Massnahmen vorgesehen:
– Seitenarm: Es soll ein 2 m tiefer und 24 m breiter Seitenarm 
im  Bereich  zwischen  km 64.1  und  km 65.3  (einseitig  ans 

für 

künftige 

um  Rückschlüsse 

Hauptgerinne  angeschlossen)  geschaffen  werden:  So  wird  der 
Anschluss  an  das  Hauptgerinne  der  Aare  verbessert  und  der 
Abfluss nach Hochwassern tendenziell begünstigt. In der Folge 
wird  die  Verlandung  insgesamt  verlangsamt,  denn  die  meisten 
Schwebstoffe  werden  bei  Hochwasser  eingetragen  und  setzen 
sich in der Seebucht ab, da der Abfluss bisher nur sehr langsam 
entlang des Gippinger Grabens erfolgen kann.
– Flachwasserzonen  A  und  B:  Es 
sollen  2  neue 
Flachwasserzonen  mit  ca.  50 cm  Wassertiefe  geschaffen 
werden,  einerseits  im  Bereich  angrenzend  der  wachsenden 
Schilfzone (Höhe km 64.1) und im Bereich der Schlickbank und 
Schilfinsel  (Höhe  km  65.0).  So  wird  einerseits  eine  punktuelle 
Aufwertung  von  vollständig  bzw.  fast  vollständig  verlandeten 
Zonen erreicht, andererseits kann gezielt untersucht werden, wie 
schnell die Flächen wieder verlanden und sich zukünftig verän
dern, 
Unterhaltsmassnahmen zu ziehen.
Zum  Ausbaggern  der  Sedimente  in  der  Schilfzone  muss  der 
vollständig  verlandete  Bereich  zuerst  gemäht  und  dann  mittels 
geeigneter  Geräte 
den 
Schlickbereichen  ist  eine  Saugbaggerung  vorgesehen.  Die 
insgesamt  auszuhebende  Sedimentmenge  wird  mit  ca. 
23'500 m3  angegeben.  Davon  sollen  ca.  16'000 m3  bei  der 
Einmündung  der  Aare  in  den  Rhein  eingeleitet  werden.  Die 
Sedimente sollen mittels Rohrleitung zur Einleitstelle unterhalb 
der Aarebrücke gelangen. Die restlichen ca. 7'500 m3 Sedimente 
sollen auf ein Zwischenlager am Ufer gepumpt werden, wo das 
Sediment Wasser Gemisch  entwässert  wird.  Die  Entwässerung 
führt  zu  einer  Volumenreduktion  von  ca.  40 %;  die  nach  der 
Entwässerung  verbleibenden  ca.  4'500 m3  sind  zur  Entsorgung 
vorgesehen  (ca.  2'500 m3  sollen  in  die  Inertstoff Deponie  in 
Seon [Deponie Typ B gemäss Verordnung über die Vermeidung 
und  die  Entsorgung  von  Abfällen  vom  4. Dezember  2015 
{Abfallverordnung,  VVEA;  SR 814.600}  und  ca.  2'000 m3  in 
[Deponie  Typ E]).  Zur 
die  Reaktordeponie  nach  Frick 
Entwässerung  soll  temporär  eine  ca.  1.2 ha  grosse  Kultur

ausgebaggert  werden. 

Pflege  

und 

In 

landparzelle  beansprucht  werden,  wobei  der  Grundeigentümer 
dafür  entschädigt  wird.  Als  ökologischer  Ausgleich  zur 
Wiedereinleitung  der  Sedimente  sind  ausserdem  Kieszugaben 
(von  ca.  2'000 m3)  im  Konzessionsgebiet  des  Kraftwerks 
Albbruck Dogern  vorgesehen.  Ein  weiterer  Projektbestandteil 
bildet  das  Monitoring.  Die  Projektkosten  belaufen  sich  auf 
schätzungsweise 2.9 Millionen Franken.
2.
Die  Beschwerdeführer  haben  gegen  Ziel  und  Zweck  des 
Projekts,  nämlich  die  ökologische  Wiederaufwertung  des 
Seitenarms  des  Klingnauer  Stausees,  keine  Einwände;  sie 
stünden  dem  Vorhaben  im  Gegenteil  positiv  gegenüber.  Nicht 
einverstanden  seien  sie  jedoch  mit  der Art  und Weise,  wie  das 
Ziel erreicht werden solle, indem schadstoffbelastetes Sediment
material  ausgebaggert  und  grossteils  bei  der  Einmündung  der 
Aare in den Rhein eingeleitet werden solle. Das Projekt erachten 
sie in verschiedener Hinsicht als unzulässig.
3.
3.1.
Umstritten  ist  zunächst,  ob  von  einer  Spülung  und  Entleerung 
von  Stauräumen  im  Sinne  von  Art. 40  GSchG  und  Art. 42 
GSchV  gesprochen  werden  kann.  Der  Regierungsrat  bejahte 
dies:  Die  Auslegung  der  Gewässerschutzgesetzgebung  ergebe, 
dass  sowohl  nach Wortlaut  als  auch  nach  Sinn  und  Zweck  der 
Vorschriften 
in  Art. 40  GSchG  und  Art. 42  GSchV  die 
vorliegend gewählte Art der Entfernung der Sedimente auf einer 
gesetzlichen  Grundlage  basiere.  Bei  der  Wiedereinleitung  der 
Sedimente gemäss Art. 40 GSchG handle es sich vom Wortlaut, 
der  Systematik  und  Sinn  und  Zweck  von  Art. 40  GSchG  her 
zudem  nicht  um  ein  Einbringen  von  Stoffen  gemäss  Art. 6 
GSchG. Es liege keine "Beifügung schädlicher Stoffe" vor; die 
Stoffe  seien  auf  natürlichem  Weg  im  Verlauf  der  Zeit  in  den 
entsprechenden Gewässerabschnitt gelangt, wobei ein Teil vom 
Wehr  aufgehalten  worden  sei.  Von  einem  Einleiten  von 
verschmutztem  Abwasser  könne  ebenfalls  nicht  gesprochen 
werden. Art. 40 GSchG stelle eine formellrechtliche Grundlage 

liege  kein  An

für  die  Sedimententfernung  und  die  Wiedereinleitung  in  das 
Gewässer durch das vorliegende Projekt dar.
3.2.
Die  Beschwerdeführer  teilen  die  Ansicht  des  Regierungsrats 
nicht.  Bei  den  Vorgängen  –  teilweise  Trockenbaggerung, 
teilweise  Saugbaggerung,  teilweise  Zwischenlagerung  –  könne 
nicht  von  einer  Spülung  im  Sinne  von  Art. 40  GSchG  und 
Art. 42  GSchV  gesprochen  werden.  Es 
wendungsfall  von  Art. 40  GSchG  und  Art. 42  GSchV  vor. 
Abgesehen  davon  würden  auch  diese  Bestimmungen  nicht 
zulassen, dass Sedimente, welche wie hier als mit Schadstoffen 
belastet  festgestellt  worden  seien,  gewässerabwärts  gespült 
würden.  Bei  der  vorgesehenen  Einleitung  ausgebaggerten 
Materials  in  den  Rhein  handle  es  sich  um  das  Einbringen 
schädlicher Stoffe in fester bis flüssiger Form in ein Gewässer, 
was gemäss Art. 6 GSchG absolut verboten sei, während Art. 7 
GSchG die Einleitung von Abwasser in ein Gewässer unter Um
ständen zulasse, nämlich wenn es gemäss Art. 6 GschV als un
verschmutzt qualifiziert werden könne.
3.3.
3.3.1.
Gemäss  Art. 40  GSchG  (Spülung  und  Entleerung  von  Stau
räumen)  sorgt  der  Inhaber  einer  Stauanlage  nach  Möglichkeit 
dafür, dass bei der Spülung und Entleerung des Stauraumes oder 
bei der Prüfung von Vorrichtungen für das Ablassen von Wasser 
und  die  Hochwasserentlastung  die  Tier   und  Pflanzenwelt  im 
Unterlauf  des  Gewässers  nicht  beeinträchtigt  wird  (Abs. 1).  Er 
darf Spülungen und Entleerungen nur mit einer Bewilligung der 
kantonalen Behörde vornehmen. Die Bewilligungsbehörde hört 
die  interessierten  Fachstellen  an.  Sind  periodische  Spülungen 
und  Entleerungen  zur  Erhaltung  der  Betriebssicherheit 
notwendig, so legt die Behörde lediglich Zeitpunkt und Art der 
Durchführung  fest  (Abs. 2).  Muss  der  Inhaber  aufgrund 
ausserordentlicher  Ereignisse  den  Stausee  aus  Sicher
heitsgründen  sofort  absenken,  so  orientiert  er  unverzüglich  die 

als 

um 

den 

aber 

wobei 

gesucht 

werden, 

Tragweite 

Bewilligungsbehörde (Abs. 3). Im Hinblick auf das vorliegende 
Projekt gilt es die Bestimmung von Art. 40 GSchG auszulegen.
3.3.2.
Ausgangspunkt 
jeder  Auslegung  bildet  der  Wortlaut  der 
massgeblichen  Bestimmung.  Ist  der  Text  nicht  ganz  klar  und 
sind  verschiedene  Auslegungen  möglich,  so  muss  nach  seiner 
wahren 
alle 
Auslegungselemente  zu  berücksichtigen  sind  (sog.  Methoden
pluralismus).  Dabei  kommt  es  namentlich  auf  den  Zweck  der 
Regelung,  die  dem  Text  zugrunde  liegenden  Wertungen  sowie 
auf  den  Sinnzusammenhang  an,  in  dem  die  Norm  steht.  Die 
Entstehungsgeschichte  ist zwar  nicht  unmittelbar  entscheidend, 
dient 
Sinn 
Hilfsmittel, 
der  Norm  zu  erkennen.  Vom  klaren,  d.h.  eindeutigen  und 
unmissverständlichen  Wortlaut  darf  nur 
ausnahmsweise 
abgewichen werden, wenn triftige Gründe dafür vorliegen, dass 
der Wortlaut nicht den wahren Sinn der Bestimmung wiedergibt 
(vgl.  BGE  145  II  184;  143  II  704;  Urteil  des  Bundesgerichts 
vom 20. Mai 2020 [1C_145/2019], Erw. 3.3). Verordnungsrecht 
ist  gesetzeskonform  auszulegen.  Es  sind  die  gesetzgeberischen 
Anordnungen,  Wertungen  und  der  in  der  Delegationsnorm  er
zu 
öffnete  Gestaltungsspielraum  mit 
berücksichtigen  (vgl.  BGE  144  V  25;  140  II  516;  Urteil  des 
Bundesgerichts vom 20. Mai 2020 [1C_145/2019], Erw. 3.3).
3.3.3.
Nach  dem  klaren  Wortlaut  richtet  sich  Art. 40  GSchG  an  den 
"Inhaber"; 
Inhaber  bzw.  Betreiber 
italienische  Fassung:  "il  detentore";  französische  Fassung: 
"l'exploitant")  einer  Stauanlage.  Hintergrund  der  Bestimmung 
bildet  die  Tatsache,  dass  die  Zufuhr  von  Geschiebe  und 
Schwebstoffen  in  den  Stauhaltungen  zu  Verlandungen  führt. 
Diese  verringern  den  nutzbaren  Stauinhalt  und  können  die 
Betriebssicherheit  von  Auslässen  und  anderen  Anlageteilen 
beeinträchtigen.  Ablagerungen,  die  den  Betrieb  stark  ein
schränken  oder  die  Sicherheit  gefährden,  müssen  deshalb 
beseitigt  werden  (vgl.  Botschaft  zur  Volksinititative  "zur 

(deutsche  Fassung: 

seinen  Grenzen 

und 

zur  Revision 

unserer  Gewässer" 

des 
Rettung 
Bundesgesetzes  über  den  Schutz  der  Gewässer  vom  29. April 
1987,  87.036,  BBl  1987  II,  S. 1145;  ferner:  Bundesamt  für 
Umwelt,  Wald  und  Landschaft  BUWAL  [Hrsg.],  Ökologische 
Folgen von Stauraumspülungen, Empfehlungen für die Planung 
spülungsbegleitender  Massnahmen, 
und  Durchführung 
Schriftenreihe  Umwelt  Nr. 219,  Bern 1994 
[nachfolgend: 
BUWAL Empfehlung  Nr. 219],  S. 7).  Die  Spülung  und 
Entleerung  von  Stauräumen  gemäss  Art. 40  GSchG  hat  somit 
zwei  zentrale  Funktionen:  Zum  einen  dient 
sie  der 
Wirtschaftlichkeit  der Anlage.  Da  sich  das  Stauvolumen  durch 
den  Eintrag  von  Sedimenten  über  die Jahre teilweise  erheblich 
reduziert,  können  durch  die  Spülung  die  angesammelten 
Sedimente  ausgeschwemmt  und  der  nutzbare  Stauinhalt  kann 
erhalten  werden  (vgl.  auch  BGE  138  II  582).  Die  zweite 
Funktion  dient  der  Sicherheit.  Es  muss  möglich  sein,  den 
Wasserspiegel  durch  Öffnung  des  Grundablasses  oder  der 
Tiefschütze  (je  nach  Kraftwerktyp)  abzusenken.  Diesbezüglich 
ist an Havarien zu denken, aber auch an Hochwasserschutz oder 
andere Unregelmässigkeiten (wie z.B. Erdrutsch, Felssturz oder 
Gletscherabbruch in der Rückhaltezone etc.). Sedimente dürfen 
z.B.  den 
deshalb  keine  Sicherheitseinrichtungen  wie 
Grundablass verstopfen. So regelt es auch das Bundesrecht: Ge
mäss  Art. 5  Abs. 3  Satz 1  und  2  des  Bundesgesetzes  über  die 
Stauanlagen  vom  1. Oktober  2010  (Stauanlagengesetz,  StAG; 
SR 721.101)  müssen  die  Stauanlagen  zur  Vornahme  von 
Kontroll  und Unterhaltsarbeiten entleert und der Stausee muss 
bei  drohender  Gefahr  abgesenkt  werden  können;  zu  diesem 
Zweck  müssen Stauanlagen mindestens über einen ausreichend 
dimensionierten  Grundablass  oder  eine  ausreichend  dimen
sionierte  Tiefschütze  verfügen.  Art. 8  Abs. 1  StAG  bestimmt 
sodann, dass die Betreiberin während des Betriebs dafür zu sor
gen  hat,  dass  der  Schutz  der  Bevölkerung  und  der  Umwelt 
gewährleistet  ist  (lit. a)  und  die  Entleerungs   und  Entlas
betriebstüchtig 
tungsvorrichtungen 
Bestimmungen  des  Stauanlagengesetzes  bezwecken 

(lit. b).  Die 
im 

sind 

auch 

allenfalls 

naturschützerischen 

linken  Seitenarms) 

die  Sedimententfernung 

Wesentlichen  die  Sicherheit  der  Stauanlagen  zu  gewährleisten, 
was sich schon aus Art. 1 StAG ergibt.
Beim  umstrittenen  Projekt  "Stausee  Klingnau  –  Reaktivierung 
Seitenarm" tritt nicht die Kraftwerkbetreiberin (C. AG) als Ge
suchstellerin  auf,  sondern  der  Kanton  Aargau.  Dieser 
beabsichtigt mit dem Projekt, die Verlandung des Stausees (bzw. 
des 
und 
aus 
landschaftlichen  Gründen  zu  verhindern,  namentlich  um  die 
Lebensräume  für  die  Vogelarten  zu  erhalten  und  zu  fördern 
(siehe Erw. 1.2). Es geht somit weder um den Erhalt des Stauvo
lumens aus Gründen der Wirtschaftlichkeit der Anlage noch um 
Sicherheitsaspekte (bzw. um letzteres lediglich als Nebeneffekt, 
indem 
dem 
Hochwasserschutz  dienlich  ist).  Art. 40  GSchG  wurde  aber 
ausschliesslich  aus  den  beiden  letztgenannten  Gründen  – 
Wirtschaftlichkeit  der Anlage  und  Sicherheit  –  konzipiert.  Der 
Vertreter  des  Bundesamts  für  Umwelt  (BAFU)  bejahte  vor 
Verwaltungsgericht denn auch die Frage, ob es richtig sei, dass 
sich die Bestimmung betreffend Gewässerspülung im Grundsatz 
an  den  Inhaber  der  Stauanlage  richte,  damit  die  Stauanlage 
betriebswirtschaftlich  bzw.  korrekt  geführt  werden  könne  und 
die Sicherheit der Anlage gewährleistet sei. Weiter führte er aus, 
es  sei  sicher  nicht  ein Artikel,  der  auf  Revitalisierungsprojekte 
anzuwenden  wäre.  Wenn  man  ein  Aufwertungsprojekt  mache, 
mit dem man ganz gezielt bestimmte Arten fördern wolle, dann 
komme  dieser  Artikel  so  nicht  zur  Anwendung.  An  der 
Verhandlung  ergab  sich  im  Übrigen  auch,  dass  selbst  bei  einer 
Spülung  des  Stauraums  die  Sedimente,  die  der  Kanton  auszu
baggern  gedenkt,  dort  bleiben  würden,  wo  sie  heute  sind;  im 
verlandeten  Bereich,  wo  man  die  Aufwertungsmassnahmen 
machen  will,  hätte  die  Spülung  keinen  Effekt.  Aus  Sicht  der 
Beigeladenen  (Kraftwerkbetreiberin)  hat  das  Projekt  allenfalls 
Auswirkungen  auf  den  Hochwasserschutz,  ein  Einfluss  auf  die 
Leistungsfähigkeit des Kraftwerks wurde hingegen nicht geltend 
gemacht.  Bei  Laufwasserkraftwerken  dient  der  Stauraum  denn 
auch nicht in erster Linie dazu, Wasser einzustauen, um es dann 

bei  hohen  Strompreisen  gewinnbringend  zu  turbinieren.  Dafür 
sprechen auch die Bestimmungen in der Konzession, welche die 
Kraftwerkbetreiberin verpflichten, die Staukote stabil zu halten 
(vgl.  Art. 1  lit. c  sowie  Art. 14  der  Konzession  vom  30. Mai 
2018). 
Aus den gemachten Darlegungen ergibt sich somit, dass Art. 40 
GSchG  für  das  (Aufwertungs )Vorhaben  des  Kantons  keine 
gesetzliche  Grundlage  bilden  kann,  um  die  Einleitung  der 
ausgebaggerten  Sedimente  weiter  unten  in  das  Gewässer  zu 
legitimieren.  Die  Bestimmung  ist  nicht  für  solche  Fälle 
konzipiert, sondern sie richtet sich an die Inhaber bzw. Betreiber 
von  Stauanlagen  und  bezweckt,  dass  der  nutzbare  Stauinhalt 
(und damit die Wirtschaftlichkeit der Anlage) und die Sicherheit 
gewährleistet  werden  können.  Um  eine  solche  Konstellation 
geht es im vorliegenden Fall jedoch nicht. Über Art. 40 GSchG 
(sowie  die  Ausführungsbestimmung  von  Art. 42  GSchV)  lässt 
sich das Projekt somit nicht bewilligen.
3.4.
3.4.1.
Die Beschwerdeführer vertreten die Ansicht, bei der Einleitung 
des  ausgebaggerten  Materials  in  den  Rhein  handle  es  sich  um 
eine  unzulässige  Einleitung  von  Schadstoffen  in  ein  Gewässer. 
Gemäss Art. 3 GSchG ist jedermann verpflichtet, alle nach den 
Umständen  gebotene  Sorgfalt  anzuwenden,  um  nachteilige 
Einwirkungen  auf  die  Gewässer  zu  vermeiden.  Ergänzend  zu 
Art. 3  GSchG  verbietet  Art. 6  GSchG  generell  das  mittelbare 
oder  unmittelbare  Einbringen  oder  Versickernlassen  von 
Stoffen,  die  Wasser  verunreinigen  können.  "Einbringen" 
bedeutet  die  Beifügung  schädlicher  Stoffe  im  festen,  flüssigen 
und  gasförmigen  Aggregatszustand.  Unmittelbar 
ist  das 
Einbringen,  wenn  verunreinigende  Stoffe  direkt  ins  Wasser 
geschüttet  oder  geleitet  werden;  ein  mittelbares  Einbringen  ist 
gegeben, wenn ein verunreinigender Stoff über die Kanalisation 
in ein offenes Gewässer tritt oder wenn der Stoff die Kläranlage, 
die  diesen  nicht abbauen  konnte,  verlässt  (Peter  Hettich/Tobias 
Tschumi,  in:  Peter  Hettich/Luc  Hansen/Roland  Norer,  GSchG 

oder 

gegenüber 

chemischen 

physikalischen, 

jede  messbare  Mehrbelastung 

WBG,  Kommentar  zum  Gewässerschutzgesetz  und  zum 
Wasserbaugesetz  [nachfolgend:  Kommentar  GSchG  WBG], 
Zürich/Basel/Genf 2016,  Art. 6  N 18  mit  Hinweisen).  Eine 
Verunreinigung liegt nach Art. 4 lit. d GSchG bei einer nachtei
biologischen 
ligen 
Veränderung  des Wassers  vor. Als  "nachteilig"  zu  qualifizieren 
ist 
dem 
Ausgangszustand,  d.h.  unabhängig  vom  ursprünglichen 
Reinheitsgrad  des  Wassers.  Es  kommt  also  nicht  etwa  auf  die 
Beeinträchtigung der Funktionen eines Gewässers (Trinkwasser, 
Fischgewässer,  Erholungsfunktion  u.a.)  an 
(Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  9. April  2008  [1C_43/2007],  Erw. 2.3; 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  15. Juni  2015  [1C_62/2014], 
Erw. 2.1;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  15. Juni  2009 
[1C_390/2008], Erw. 2.2; Hettich/Tschumi, Kommentar GSchG 
WBG,  Art. 6  N16;  Daniela  Thurnherr/Peter  Hettich/Tobias 
Tschumi,  Kommentar  GSchG  WBG,  Art. 4  N 26).  Die 
Gewässerschutzgesetzgebung  verbietet  jede  Verunreinigung  im 
Sinn von Art. 4 lit. d GSchG, die nicht ausdrücklich erlaubt ist. 
Es  gilt  das  gewässerschutzrechtliche  Reinhaltungsgebot  (vgl. 
BGE  125  II  37;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  15. Juni  2009 
[1C_390/2008],  Erw. 2.2;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
9. April 2008 [1C_43/2007], Erw. 2.4).
3.4.2.
Wie  dargelegt 
eine 
ist  vorgesehen,  dass 
Sedimentmenge  von  ca.  23'500 m3  ausgehoben  wird.  Davon 
sollen  ca.  7'500 m3  auf  ein  Zwischenlager  am  Ufer  gepumpt 
und später – nach der Entwässerung – in Deponien (Intertstoff  
bzw.  Reaktordeponie)  verbracht  werden  (vgl.  Erw. 1.3).  Es 
handelt sich dabei um Sedimente, deren mittlere Belastung ge
mäss  IKSR  (Internationale  Kommission  zum  Schutz  des 
Rheins)  Fachbericht  Nr. 89  für  die  untersuchten  sieben 
Schwermetalle,  Benzo(a)pyren,  die  PCB Gruppe  (∑7)  sowie 
PCB  153  höher  ist  als  das  Dreifache  des  Dreijahresmittels  der 
Ergebnisse des Schwebstoffmessprogramms an der Messstation 
Weil  am  Rhein.  Die  restlichen  ca.  16'000 m3  sollen  bei  der 

insgesamt 

Einmündung der Aare in den Rhein eigeleitet werden, wobei die 
Sedimente  mittels  einer  rund  2.85 km  langen  Rohrleitung  zur 
Einleitstelle  unterhalb  der  Aarebrücke  gelangen  sollen  (siehe 
Erw. 1.3 sowie […]). Das Material, das eingeleitet werden soll, 
ist gemäss Projekt weniger belastet als dasjenige, das deponiert 
werden  soll.  Im  Sediment,  das  eingeleitet  werden  soll,  hat  es 
jedoch  noch  immer  Schadstoffe  wie  z.B.  PCB  (Polychlorierte 
Biphenyle) und Schwermetalle drin, mithin Stoffe, die Gewässer 
verunreinigen können. Hinzu kommt, dass bereits die Einleitung 
des Sediments allein eine Verunreinigung im Sinne des GSchG 
darstellt. 
Soweit  das  BVU  die  Ansicht  vertritt,  die  Stoffe  seien  im 
Gewässer  bereits  drin,  es  gehe  um  eine  Wiedereinleitung, 
weshalb Art. 6 GSchG nicht zur Anwendung gelange, kann dem 
nicht  gefolgt  werden.  Tatsache 
ist,  dass  die  Sedimente 
entnommen  werden  (d.h.  sie  verlassen  den  Gewässerbereich) 
und über eine rund 2.85 km lange Rohrleitung vom Stausee zur 
Einmündung  der  Aare  in  den  Rhein  transportiert  und  dort 
eingeleitet werden. Ohne die Massnahme würden die Sedimente 
nicht  in  den  Rhein  gelangen.  Es  liegt  eine  Wiedereinbringung 
vor,  die  sich  auf  eine  gesetzliche  Grundlage  abstützen  müsste, 
was hier jedoch nicht der Fall ist. Vielmehr ergibt sich, dass die 
projektierte  Einleitung  der  Sedimente  mit  Art. 6  GSchG  nicht 
vereinbar ist.
Dass  dies  bei  den  Stauanlagen  im  alpinen  Bereich  teilweise 
anders  gehandhabt  wird, 
indem  Geschiebe  und  weitere 
Sedimente  hinter  der  Staumauer  ausgebaggert  und  damit 
entnommen  und  im  Unterwasser  wieder  eingebracht  werden 
dürfen, hat damit zu tun, dass mit diesem Vorgehen (ausbaggern 
statt  über  den  Grundablass  ausspülen)  die  Schwall   und  Sunk
Problematik  erheblich  entschärft  werden  kann.  Mit  diesem 
Vorgehen  wird  das  Recht,  wie  es  gestützt  auf  Art.  40  GSchG 
zugunsten 
besteht,  wesentlich 
schonender  ausgeübt,  was  zulässig  ist.  Im  vorliegenden  Fall 
kommt Art. 40 GSchG, wie dargelegt, gar nicht zur Anwendung, 
weshalb  schon  aus  diesem  Grund  keine  Parallelen  zu  dieser 

der  Kraftwerksbetreiber 

"Wiedereinleitung"  bestehen.  Selbst  wenn  Art.  40  GSchG  an
wendbar  wäre,  hätte  die  Wiedereinbringung  nicht  die 
Vermeidung von Schwall  und Sunk Effekten zum Hintergrund 
(weil  mit  einer  "Spülung"  über  die  Wehrschütze 
[ein 
Grundablass fehlt] gar keine Entfernung der Sedimente erreicht 
werden  könnte),  sondern  die  Vermeidung  von  Kosten;  dieser 
Zweck  würde  auch  durch  die  Auslegung  von  Art.  40  GSchG, 
wie  sie  das  BAFU  vornimmt  (vgl.  BUWAL Empfehlung 
Nr. 219, S. 17 ff.) nicht abgedeckt und wäre unzulässig.
4.
Es  lässt  sich  somit  festhalten,  dass  die  Einleitung  des  ausge

baggerten Materials im vorliegenden Fall nicht über Art. 40 GSchG 
(Spülung und Entleerung von Stauräumen) legitimiert werden kann. 
Das  Vorgehen  verstösst  vielmehr  gegen  Art. 6  GSchG  und  ist  mit 
dem  Schweizerischen  Gewässerschutzrecht  nicht  vereinbar.  Auch 
wenn  das  vorliegende  Wasserbauprojekt  der  ökologischen 
Wiederaufwertung  des  Seitenarms  des  Klingnauer  Stausees  positiv 
zu  bewerten  ist, entbehrt  die  Sedimentumlagerung  vom  Stausee  der 
Aare  in  den  Rhein  einer  gesetzlichen  Grundlage.  Sollten  derartige 
Eingriffe in Gewässer erwünscht oder ermöglicht werden, liegt es am 
Gesetzgeber, dafür die rechtlichen Rahmenbedingungen zu schaffen.

Die  Beschwerde  erweist  sich  aus  Gewässerschutzgründen  als 
begründet,  weshalb  sie  gutzuheissen  ist.  Auf  die  übrigen  gerügten 
Punkte  (insbesondere  das  Abfall   und  Altlastenrecht)  muss  unter 
diesen Umständen nicht eingegangen werden.

26 Koordinationspflicht

Strassenbauprojekte  und  die  dazugehörigen  Verkehrsanordnungen  (wie 
z.B.  Einführung  einer  Tempo 30 Zone)  sind  im  Sinne  von Art. 25a  RPG 
ausreichend zu koordinieren.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  24. August 
2020, in Sachen A., B. und C. gegen Einwohnergemeinde X. und Gemeinderat 
X. sowie Departement Bau, Verkehr und Umwelt (WBE.2019.306).

Aus den Erwägungen

1.
Gegenstand  des  Bauvorhabens  bildet  die  Aufwertung  und 
Erneuerung  der Y. Strasse  sowie  der  Z. Strasse  im  Zentrum  von  X. 
Mit dem Projekt sollen Aufenthaltsqualität, Sicherheit, Orientierung 
und  Ausrichtung  verbessert  werden,  weiter  soll  die  Behindertenge
rechtigkeit der Haltestellen soweit möglich umgesetzt werden und es 
sollen  Vorarbeiten  für  die  Werkleitungsarbeiten  im  Zusammenhang 
mit  dem  Projekt  Bushof  vorgenommen  werden.  Als  wesentlichen 
Inhalt  sieht  das  Projekt  eine  Verschmälerung  der  Fahrbahn  auf 
6.00 m  vor,  wodurch  die  Fussgängerbereiche  verbreitert  werden 
können.  Zudem  sollen  der  Belagsaufbau  und  die  Strassenentwäs
serung erneuert und Werkleitungsarbeiten ausgeführt werden.

Vor  Verwaltungsgericht  umstritten 

ist  die  projektierte 
Fahrbahnbreite  von  6.00 m.  Die  Beschwerdeführer  vertreten  die 
Auffassung,  es  sei  eine  Fahrbahnbreite  von  mindestens  6.60 m 
erforderlich.  In  der  Replik  bringen  sie  zudem  vor,  das  Vorgehen 
verletze  auch  das  Koordinationsgebot 
(Art. 25a  RPG).  Das 
Strassenbauprojekt  sei  nicht  mit  der  beabsichtigten  Realisierung 
einer Tempo 30 Zone koordiniert worden.

2. (…)
3.
3.1. – 3.2. (…)
3.3.
Gemäss  VSS Norm  SN 640  201  beträgt  die  Grundabmessung 
für  schwere  Lastfahrzeuge,  Busse  und  Cars  in  der  Breite  2.50 m 
(VSS Norm SN 640 201, Tabelle 1 sowie Anhang 1). Der horizontale 
Sicherheitszuschlag beträgt für Lastwagen und Busse (auf jeder Seite 
des  Fahrzeugs)  0.30 m  (VSS Norm  SN 640  201, Tabellen 3  und  5). 
Der  horizontale  Bewegungsspielraum  beträgt  (auf  jeder  Seite  des 

Fahrzeugs) je nach Geschwindigkeit 0 – 0.40 m (VSS Norm SN 640 
201, Tabellen 2 und 5) und der Gegenverkehrszuschlag je nach Ge
schwindigkeit  0  –  0.50 m  (VSS Norm  SN 640  201, Tabelle  6).  Die 
Geschwindigkeit 
für  die  Ermittlung  des  geometrischen 
Normalprofils somit von erheblicher Bedeutung. 

ist 

sei  –  als  Tempo 30 Zone 

Nach  dem  Technischen  Bericht  beinhaltet  die  Umsetzung  aus 
dem  Betriebs   und  Gestaltungsplan  (richtig  wohl:  Betriebs   und 
Gestaltungskonzept)  der  zwei  bestehenden  Strassen  (Y. Strasse  und 
Z. Strasse)  mit  dem  Knoten  die  Verschmälerung  der  Fahrbahn  auf 
6.00 m.  Basis  für  das  Projekt  "Y.   und  Z. Strasse"  bilde  das  am 
21. August  2017  vom  Gemeinderat  genehmigte  Betriebs   und 
Gestaltungskonzept  (BGK)  Bahnhofgebiet,  welches  das  räumliche 
Groblayout und den Perimeter setze. Dem Technischen Bericht lässt 
sich  weiter  entnehmen,  dass  künftig  sowohl  der  Westteil  der  Y.
Strasse  als  auch  die  Z. Strasse  ab  Kantonsstrasse  bis  zum  neuen 
Bushof  in  eine  Tempo 30 Zone  integriert  werden  sollen.  Der 
Projektperimeter  werde  –  sobald  das  separat  laufende  Verfahren 
im  Bereich  der 
abgeschlossen 
Einfahrtsportale  bei  der  Y. Strasse  sowie  der  Z. Strasse  signalisiert 
und  markiert.  Das  vorliegende  Bauprojekt  stütze  sich  auf  die  Ziel
setzungen  für  die  Erarbeitung  des  BGK.  Eines  dieser  Ziele  sei  die 
"Optimierung  des  Strassenquerschnittes  auf  die  Bedürfnisse  der 
Verkehrsbeziehungen  und  die  Umsetzung  von  T 30".  Daraus  wird 
deutlich,  dass  das  Projekt  mit  der  (reduzierten)  Fahrbahnbreite  von 
6.00 m  wesentlich  auf  eine  geplante  Tempo 30 Zone  zugeschnitten 
wurde.  Dies  bestätigt  sich  im  BGK,  welches  dem  vorliegenden 
Projekt zugrunde liegt. Daraus geht hervor, dass die Einbindung der 
Z. Strasse  und  der  Y. Strasse  in  eine  Tempo 30 Zone  ein  wichtiges 
Element  bildet.  Gemäss  Bericht  BGK  sollen  die  Strassenzüge  mit 
Tempo 30 Regime  "in  Sachen  Geometrie  und  Gestaltung  der  neuen 
Projektgeschwindigkeit  angepasst"  werden;  die  Tempo 30 Zonen 
sollen  "baulich  und  gestalterisch"  umgesetzt  werden. Als  Ziel  wird 
u.a.  genannt  "Optimierung  des  Strassenquerschnittes  auf  die 
Bedürfnisse der Verkehrsbeziehungen und die Umsetzung von T 30". 
Weiter  wird  ausgeführt,  für  die  Z. Strasse  /  Y. Strasse  sei  eine 
Strassenbreite (richtig wohl: Fahrbahnbreite) von 6.00 m vorgesehen. 

Dies  entspreche  einem  Begegnungsfall  Bus/Lastwagen  bei 
Schritttempo; zusätzlich könnten durch überfahrbare Fahrbahnränder 
aus  mehrreihigem  Bundstein  im  Notfall  die  Gehwege  mitbenutzt 
werden.  Mit  dem  gewählten  Strassenquerschnitt  könne  u.a.  eine 
Reduktion der gefahrenen Geschwindigkeit erzielt werden.

Es 

die 

gilt 

vor 

Die  gewählte  (reduzierte)  Fahrbahnbreite  von  6.00 m  ist  somit 
ein  wichtiger  Baustein  im  Zusammenhang  mit  der  angestrebten 
Tempo 30 Zone.  Für  die  Ermittlung  der  Fahrbahnbreite  wurde 
entsprechend  mit  einer  Geschwindigkeit  von  30 km/h  gerechnet. 
Eine  Tempo 30 Zone  ist  bis  heute  jedoch  weder  angeordnet  noch 
signalisiert. 
allgemeine 
nach  wie 
Höchstgeschwindigkeit  von  50 km/h  (vgl. Art. 4a Abs. 1  lit. a  VRV 
i.V.m. Art. 32 Abs. 2 SVG). Dass aufgrund der Verhältnisse vor Ort 
bereits heute Busse die Geschwindigkeit von 30 km/h zumindest im 
Begegnungsfall nicht überschreiten, wie die Vorinstanz argumentiert, 
ist  mangels  greifbaren Abklärungen  nicht  nachgewiesen  und  beruht 
letztlich  auf  Mutmassungen.  Dem  BGK  jedenfalls  lässt  sich 
gewählten  Strassenquerschnitt 
entnehmen, 
(Fahrbahnbreite  von  6.00 m)  u.a.  eine  Reduktion  der  gefahrenen 
Geschwindigkeit erzielt werde, was wiederum darauf hindeutet, dass 
im  heutigen  Zustand  von  höheren  Geschwindigkeiten  ausgegangen 
wurde. Die Frage nach den aktuell gefahrenen Geschwindigkeiten ist 
vorliegend  aber  ohnehin  nicht  entscheidend,  da  ausser  Frage  steht, 
dass  die  Gemeinde  auf  den  beiden  Strassen  eine  Tempo 30 Zone 
anstrebt  und  die  projektierten  Fahrbahnbreiten  bereits  im  Hinblick 
auf dieses neue Temporegime dimensioniert (bzw. reduziert) wurden. 
das 
solchen  Konstellation 
In 
Koordinationsgebot zu beachten (siehe nachfolgend).

dass  mit 

allerdings 

einer 

dem 

gilt 

es 

3.4.
Wie  dargelegt  wurde  das  (Strassen )Bauprojekt  mit  der 
reduzierten  Fahrbahnbreite  von  6.00 m  wesentlich  auf  die 
angestrebte Tempo 30 Zone zugeschnitten. Auf der anderen Seite ist 
diese engere Fahrbahnbreite wiederum ein wichtiges Element für die 
Umsetzung der neuen Tempo 30 Zone. Auch der Fahrbahnabschluss 
wurde so projektiert, dass der Verkehr optisch besser geführt und die 
Fahrbahn optisch schmaler wirke als sie effektiv sei; damit solle auch 

eine  bessere  Einhaltung  von  tieferen  Geschwindigkeiten  v.a.  bei 
wenig  Verkehr  gewährleistet  werden.  Im  (Strassen )Bauprojekt 
mitgeplant  wurden  sodann  u.a.  auch 
(baulich )gestalterische 
Einzelelemente  betreffend  die  Übergänge  T 50/T 30  und  T 30/T 20 
in  den  Asphalt  eingelassen 
(Natursteinband/Granitplatten,  die 
werden). Auch diese Vorkehren wurden im Hinblick auf eine Tempo
30 Zone  projektiert.  Gemäss  Technischem  Bericht  sind  letztere 
Elemente  (Übergänge  T 50/T 30  und  T 30/T 20)  abhängig  vom 
Ausgang  des  parallel  laufenden  Verfahrens  bzgl.  Einführung  der 
neuen  Tempo 30 Zone.  Zwischen  den  baulichen  Massnahmen  und 
dem  angestrebten  Tempo 30 Regime  bestehen  somit 
fraglos 
gegenseitige Abhängigkeiten und Überschneidungen.

Die  Gebote  der  Vereinfachung  und  Beschleunigung  von 
Verfahren  (Art. 29  Abs. 1  BV  sowie  das  Interesse  an  einem 
wirksamen  Gesetzesvollzug  (vgl. Art. 5 Abs. 1  BV)  verlangen,  dass 
voneinander  abhängige  Verwaltungsverfahren  koordiniert  werden 
(vgl.  REGULA  KIENER/BERNHARD  RÜTSCHE/MATHIAS  KUHN, 
Öffentliches  Verfahrensrecht,  2. Auflage,  Zürich/St. Gallen  2015, 
Rz. 519).  Erfordert  die  Errichtung  oder  die  Änderung  einer  Baute 
oder  Anlage  Verfügungen  mehrerer  Behörden,  so  ist  nach  Art. 25a 
Abs. 1  RPG  eine  Behörde  zu  bezeichnen,  die  für  ausreichende 
Koordination  sorgt.  Nach Abs. 2  lit. b  derselben  Bestimmung  sorgt 
die  für  die  Koordination  verantwortliche  Behörde  für  eine 
gemeinsame  öffentliche  Auflage  aller  Gesuchsunterlagen  und  nach 
Abs. 2 lit. d für eine inhaltliche Abstimmung sowie eine gemeinsame 
oder gleichzeitige Eröffnung der Verfügungen. Art. 25a Abs. 4 RPG 
erlaubt  die  sinngemässe  Anwendung  dieser  Grundsätze  auf  das 
Nutzungsplanverfahren.  Diese  Koordinationspflicht  gilt  sinngemäss 
auch 
(vgl.  § 96  BauG;  VERENA 
SOMMERHALDER  FORESTIER,  in:  Kommentar  zum  Baugesetz  des 
Kantons Aargau, Bern 2013, § 96 N 4). Strassenbauprojekte und die 
dazugehörigen  Verkehrsanordnungen  sind  im  Sinne  von  Art. 25a 
RPG 
des 
koordinieren 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  St. Gallen  vom  23. Mai  2019 
[B 2018/80  und  B 2018/82],  Erw. 6;  Urteil  des  Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  Zürich  vom  14. November  2019  [VB.2019.00198], 

für  Strassenbauprojekte 

(vgl.  Entscheid 

ausreichend 

zu 

zwischen 

Erw. 4.1;  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
7. April  2005  [VB.2004.00558],  Erw. 2.4.2  =  ZBl  2005,  S. 593 ff.). 
Eine  Koordinationspflicht  besteht  bei  einem  derart  engen 
Sachzusammenhang 
funktionellen 
Verkehrsanordnung  und  den  dazu  notwendigen  baulichen 
Massnahmen, dass diese nicht getrennt und unabhängig voneinander 
betrachtet  werden  können,  wie  dies  etwa  bei  der  Einführung  einer 
Tempo 30 Zone  verbunden  mit  baulichen  Massnahmen  zur  Ver
kehrsberuhigung  der  Fall  ist  (Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des 
Kantons  Zürich  vom  14. November  2019 
[VB.2019.00198], 
Erw. 4.1;  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
7. April 2005 [VB.2004.00558], Erw. 2.4.2 = ZBl 2005, S. 593 ff.).

einer 

Eine  solche  Koordination  hat  vorliegend  nicht  stattgefunden. 
Eine Tempo 30 Zone wurde bisher nicht angeordnet. Nach Angaben 
des  Gemeinderats  habe  man  wegen  der  Einwendung  gegen  das 
Bauprojekt "das  separate Verfahren  der Verkehrsanordnung  bewusst 
gedrosselt".  Dieses  Vorgehen  ist  mit  dem  Koordinationsgebot  nicht 
vereinbar. Die Beschwerde erweist sich schon aus diesem Grund als 
begründet.  Das  (Strassen )Bauprojekt  wird  mit  dem  Verfahren 
betreffend  Einführung  einer  Tempo 30 Zone  abzustimmen  und  die 
Verfahren werden im Sinne von Art. 25a RPG zu koordinieren sein.

27

Allgemeine Nutzungsplanung
Bedeutung der Verdichtung bei der inneren Siedlungsentwicklung

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 5. November 

2020, in Sachen A. AG gegen Stadt B. (WBE.2020.26).

Aus den Erwägungen

2.4.

Gemäss dem Planungsgrundsatz von Art. 3 Abs. 3 RPG sind die 
Siedlungen nach den Bedürfnissen der Bevölkerung zu gestalten und 
in ihrer Ausdehnung zu begrenzen. Insbesondere sollen Massnahmen 
getroffen  werden  zur  besseren  Nutzung  der  brachliegenden  oder 
ungenügend  genutzten  Flächen in  Bauzonen  und  der  Möglichkeiten 
zur  Verdichtung  der  Siedlungsfläche  (lit. abis).  Damit  wurde  im 
Interesse  der  Verdichtung  innerhalb  der  Bauzonen  ein  besonderer 
Akzent  auf  die  Nutzung  brachliegender  oder  noch  ungenügend 
genutzter  Flächen  gelegt  (vgl.  Botschaft  zu  einer  Teilrevision  des 
Raumplanungsgesetzes  vom  20. Januar  2010,  10.019,  in:  BBl  2010 
1065).

Die 

umschreiben 

Planungsgrundsätze 

inhaltliche 
Gesichtspunkte,  nach  denen  die  Behörden  bei  der  Handhabung  von 
(vgl.  PIERRE 
Entscheidungsspielräumen  zu  verfahren  haben 
TSCHANNEN,  in:  HEINZ  AEMISEGGER/PIERRE  MOOR/ALEXANDER 
RUCH/PIERRE  TSCHANNEN  [Hrsg.],  Praxiskommentar  RPG:  Richt  
und  Sachplanung,  Interessenabwägung,  Zürich/Basel/Genf  2019, 
Art. 3 N 3). Insoweit stellen sie für die mit Planungsaufgaben betrau
ten  Behörden  ein  Prüfprogramm  dar  und  geben  verbindliche 
Wertungsgesichtspunkte  vor,  denen  bei  Planungsentscheidungen 
Rechnung  zu  tragen  ist  (vgl.  ROMAN  SIEBER,  Die  bauliche 
Verdichtung aus rechtlicher Sicht, Freiburg 1996, S. 55; BGE 112 Ia 
65, Erw. 4). Neben dem Planungsgrundsatz von Art. 3 Abs. 3 lit. abis 
RPG  bringen  die  Zielbestimmungen  von  Art. 1  Abs. 2  lit. abis  und 
lit. b  RPG  zum Ausdruck,  dass  von  der  Raumplanung  Beiträge  zur 
Siedlungsverdichtung  erwartet  werden  (vgl.  TSCHANNEN,  a.a.O., 
Art. 1 N 31 und Art. 3 N 68).

2.5.
Der  Richtplan  legt  im  Bereich  Siedlung  fest  (Art. 8a  Abs. 1 
RPG),  wie  eine  hochwertige  Siedlungsentwicklung  nach  innen 
bewirkt  wird  (lit. c)  und  wie  die  Siedlungserneuerung  gestärkt  wird 
(lit. e).  Diese  Vorschrift  wurde  mit  der  Gesetzesänderung  vom 
15. Juni 2012 ins Raumplanungsgesetz eingefügt und ist seit 1. Mai 
2014  in  Kraft  (vgl.  AS  2014  899).  Die  Revision  legte  das 
Schwergewicht  auf  den  Richtplan  als  zentrales  Koordinations   und 
Steuerungsinstrument der Kantone. Er beinhaltet u.a. Strategien, um 

eine  hochwertige  Siedlungsentwicklung  nach  innen  und  damit  eine 
haushälterische  Bodennutzung  zu  bewirken  (vgl.  BBl  2010  1056). 
Mit  Art. 8a  RPG  werden  den  Kantonen  Richtplanvorgaben  im 
Bereich  Siedlung  gemacht.  Gefordert 
ist  eine  hochwertige 
Siedlungsentwicklung  nach  innen,  mit  der  qualitative  Mehrwerte 
geschaffen werden können (vgl. BBl 2010 1070).

anzupassen. 

Entsprechend 

Kapitel  S 1.1  des  aargauischen  Richtplans  (Siedlungsqualität 
und  innere  Siedlungsentwicklung)  legt  das  Gewicht  auf  den 
haushälterischen  Umgang  mit  dem  Boden.  Bezug  genommen  wird 
insbesondere  auf  § 13  Abs. 2bis  BauG  (Förderung  der  inneren 
Siedlungsentwicklung  und  der  Siedlungsqualität  im  Rahmen  der 
Planungspflicht).  Verlangt  wird,  den  Grad  der  Verdichtung  auf  die 
Quartierstrukturen 
das 
Richtplankapitel  die  Planungsanweisung,  dass  die  Gemeinden  mit 
der  Nutzungsplanung  für  eine  gute  Siedlungsqualität  sorgen,  die 
das 
Nutzungsreserven 
Verdichtungspotential 
der 
(1.1).  Richtplankapitel  S 1.2 
quartierspezifischen  Qualitäten 
(Siedlungsgebiet)  enthält  Planungsanweisungen  zur  Innenentwick
lung.  Danach  zeigen  die  Gemeinden  Schritte  auf,  wie 
im 
Richtplanhorizont  bis  2040  Mindestdichten  erreicht  werden.  Sie 
gestalten  ihre  Zonenpläne  und  Nutzungsordnungen  sowie  die 
Erschliessungsprogramme  grundsätzlich  so,  dass 
in  urbanen 
Entwicklungsräumen  in  überbauten  Wohn   und  Mischzonen  eine 
Mindestdichte von 70 E/ha erreicht werden kann (2.1).

ausschöpfen 
unter 

und 
Einhaltung 

Bestand 
ausnützen, 

enthält 

im 

im  Rahmen 

zur  Verdichtung 

2.6.
Mit § 13 Abs. 2bis und § 46 BauG bestehen kantonalgesetzliche 
Vorgaben 
inneren 
Siedlungsentwicklung: Die Gemeinden zeigen auf, wie sie die innere 
Siedlungsentwicklung und die Siedlungsqualität fördern und wie die 
Siedlungsentwicklung auf die vorhandenen oder noch zu schaffenden 
Kapazitäten des Verkehrsnetzes abgestimmt ist (§ 13 Abs. 2bis BauG). 
Damit  wurde  die  Verdichtung  als  allgemeines  Erfordernis  der 
Planungspflicht  in  § 13  BauG  integriert  (vgl.  CHRISTIAN  HÄUPTLI, 
in: Kommentar zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 13 
N 60).  Gemäss  § 46  BauG  fördern  die  Gemeinden  eine  verdichtete 

der 

Bauweise,  die  Schliessung  von  Baulücken  sowie  die  vollständige 
Ausnutzung  bestehender  Gebäude.  Damit  soll  insgesamt  die  dichte 
Bauweise gefördert und dadurch die Nutzung erhöht werden, so dass 
eine flächensparende Bebauung entsteht (vgl.  HÄUPTLI, a.a.O., § 46 
N 5 f.). Es handelt sich hierbei um eine blosse Programmbestimmung 
für  die  Gemeinden 
(vgl.  VGE  vom  6. November  1995 
[WBE.1994.265], Erw. II/2c).

2.7.
2.7.1.
Räumliche Leitbilder sind informelle Planungsinstrumente. Als 
Koordinationsinstrument  erlauben  sie  mitunter,  räumliche  Konflikte 
frühzeitig  zu  erkennen.  Bezüglich  der  Innenentwicklung, 
im 
Speziellen  der  Verdichtung,  können  sie  helfen, 
längerfristige 
Entwicklungen  zu  veranschaulichen  (vgl.  HEIDI  HAAG,  Räumliches 
Leitbild, Ortsentwicklung aktiv steuern, in: Inforaum – Magazin für 
Raumentwicklung,  September  3/2019 
[Espace  Suisse],  S. 9). 
Gestützt  auf  das  Raumentwicklungsleitbild  (REL)  bezeichnete  die 
Stadt  B.  Umnutzungs   und  Transformationsgebiete  (…).  Bei  den 
Umnutzungs   und  Transformationsgebieten  handelt  es  sich  nach 
Darstellung  der  Stadt  um  sehr  gut  erschlossene  Gebiete,  die  das 
Stadtzentrum  auf  der  Südseite  der  C.  um  den  Bahnhof  und  nach 
Osten erweitern und die D. als "kleine Stadt in der Stadt" verdichten.

ist 

sehr 

betrachtet. 

Entsprechend 

2.7.2.
Das A. Areal wird von der Stadt B. nicht als Umnutzungs  und 
nicht 
Transformationsgebiet 
beabsichtigt,  die  Ausnützung 
stark  zu  erhöhen.  Zur 
Veranschaulichung  möglicher  Entwicklungen  überbauter  Gebiete 
kann  die  Arbeitshilfe  Innenentwicklung  des  Kantons  Thurgau 
herangezogen  werden.  Danach  werden  bebaute  Gebiete  entweder 
durch  Erhalten,  Erneuern,  Weiterentwickeln  oder  Umstrukturieren 
entwickelt.  Erhalten  bedeutet,  dass  eine  Entwicklung  im  Bestand 
stattfindet  durch  geringfügige  Anpassung  der  Baustruktur.  Bei  der 
Erneuerung  wird  die  Innenentwicklung  durch  eine  massvolle 
Veränderung  an  der  Baustruktur  im  Rahmen  der  bestehenden 
Siedlungsstruktur  umgesetzt;  Entwicklungsreserven  werden  dabei 
möglichst  ausgenutzt.  Im  Rahmen  der  Weiterentwicklung  wird  die 

und 

teilweise 
vorangetrieben; 

auch  Veränderung 
dabei 

Innenentwicklung  durch  eine Veränderung  an  der  Baustruktur  unter 
der 
Berücksichtigung 
Siedlungsstruktur 
werden 
Entwicklungsreserven ausgenutzt oder das Nutzungsmass erhöht. Bei 
der Umstrukturierung findet die Innenentwicklung über einen Ersatz 
bestehender  Baustrukturen 
der 
und 
Siedlungsstruktur  statt;  dabei  wird  das  Nutzungsmass  stark  erhöht 
(vgl. SAMUEL KISSLING, Trends in der kantonalen Richtplanung, in: 
R  &  U,  September  3/2017  [VLP ASPAN],  S. 32 f.).  Die  Zonierung 
des  A. Areals  entspricht  –  unter  Einbezug  des  Einwendungs   und 
Verwaltungsbeschwerdeverfahrens  –  einer  Weiterentwicklung  mit 
Erhöhung des Nutzungsmasses.

eine  Transformation 

qualitätsvolle 

Innenentwicklung  mit 

Mit einer maximalen Ausnützungsziffer von 1.25 bzw. – je nach 
erweiterter  Nutzung  aufgrund  einer  Gestaltungsplanung  –  von  1.75 
ist  eine  adäquate  Gebietsentwicklung  des  A. Areals  möglich.  Für 
eine 
haushälterischer 
Bodennutzung  ist  nicht  lediglich  die  bauliche  Dichte  entscheidend, 
insbesondere  auch  die  Nutzungsdichte  (z.B.  Anzahl 
sondern 
Einwohner  und  Beschäftige  pro  ha;  vgl.  ANDREAS  SCHNEIDER, 
IRAP Kompass Innenentwicklung, in: R & U, Februar 1/2017 [VLP
ASPAN], S. 21). Es würde auch zu  kurz  greifen, die Entwicklungs
möglichkeiten  des  A. Areals  auf  dessen  Nutzungsmass  zu  reduzie
ren.  Unter  einer  hochwertigen  Verdichtung  wird  die  Schaffung 
kompakter Siedlungen mit Lebens  und Wohnqualität verstanden. In 
diesem  Sinne  ist  eine  hochwertige  Verdichtung  ein  Element  der 
Siedlungsqualität 
(vgl.  ANNEMARIE  STRAUMANN,  Siedlungen 
hochwertig verdichten, in: R & U, September 3/2015 [VLP ASPAN], 
S. 5).  Nach  dem  Planungsbericht  soll  das  A. Areal  mit  Geschäfts , 
Gewerbe   und  Wohnbauten  weiterentwickelt  werden,  wobei 
Arbeitsaktivitäten 
wirtschaftsbetriebe,  Bildung,  Sport  und  Freizeit)  sowie  kulturelle 
Nutzungen im Vordergrund stehen. Mit der Vernetzung von Wohnen, 
Arbeiten und weiteren Alltagsinfrastrukturen ist die Zonierung geeig
net,  einen  Beitrag  zu  einer  höheren  "funktionalen  und  sozialen 
Dichte" zu leisten (vgl. SCHNEIDER, a.a.O., S. 21).

(einschliesslich  Dienstleistungs   und  Gast

2.7.3.

Weder  das  Bundesrecht  noch  das  kantonale  Recht  verschaffen 
der  Beschwerdeführerin  einen  Anspruch  darauf,  dass  ihr  Areal  als 
Transformations   und  Umnutzungsgebiet  zoniert  bzw.  das  dortige 
Nutzungsmass  stark  erhöht  wird.  § 46  BauG  bestimmt,  dass  die 
Gemeinden  eine  verdichtete  Bauweise  fördern.  Mit  der  fehlenden 
Verpflichtung  brachte  der  Gesetzgeber  zum  Ausdruck,  dass  wo 
möglich  verdichtet  werden  soll,  Verdichtung  aber  nicht  überall 
angebracht  ist  (vgl.  HÄUPTLI,  a.a.O.,  § 46  N 11  mit  Hinweis).  Im 
Planungsverfahren sind alle Interessen einzubeziehen, zu werten und 
mit  dem Verdichtungsziel  abzugleichen  und  daraus  Ort  und Art  der 
Verdichtung  in  einem  Gebiet  festzulegen  (vgl.  MEINRAD  HUSER, 
Baubeschränkungen und Verdichtung, in: R & U, November 4/2016 
[VLP ASPAN], S. 21).
2.7.4. (…)
2.7.5.
Was  die  Mindestdichten  im  Richtplankapitel  S 1.2  anbelangt, 
hat  die  Genehmigungsbehörde  erwogen,  die  Stadt  B.  rechne  in  den 
Wohn   und  Mischzonen  bis  2030  mit  einer  Steigerung  der 
Einwohnerdichte  auf  gut  67 E/ha.  Dieser  Entwicklungspfad  sei 
richtplankonform.  In  der  Tat  kann  damit  den  Vorgaben  des 
Richtplans  entsprochen  werden.  Danach  zeigen  die  Gemeinden 
Schritte auf, wie unter anderem ein Zielwert von 70 E/ha in urbanen 
Entwicklungsräumen  bis  2040  erreicht  werden  kann.  Dabei  handelt 
es  sich,  wie  der  abschliessende  Vorprüfungsbericht  zu  Recht 
ausführt,  um  einen  kontinuierlichen  Prozess.  Der  Planungshorizont 
für  Nutzungspläne  von  üblicherweise  15 Jahren  erlaubt  es, im  Rah
men einer künftigen Revision das Richtplanziel erneut zu überprüfen 
und  gegebenenfalls  weiteren  Verdichtungsbedarf  umzusetzen.  Aus 
der Zielvorgabe des Richtplans lässt sich mithin nicht ableiten, dass 
ein  bestimmtes  Gebiet  in  Wohn   und  Mischzonen  einer Aufzonung 
bedarf.  Die  Einwohnerdichte  berechnet  sich  anhand  der  Anzahl 
Einwohner 
innerhalb  der  Wohn   und  Mischzonen  pro  ha 
Bruttozonenfläche  der  überbauten  Wohn   und  Mischzonen.  Damit 
beziehen  sich  die  Richtplanbeschlüsse  zur  Innenentwicklung  nicht 
auf einzelne Gebiete einer Gemeinde, was die Beschwerdeführerin in 
der Replik im Ergebnis einräumt.

28 Mehrwertabgabe; Informationspflicht (§ 28 Abs. 1 BauG)

Im  Mehrwertabgabeverfahren  kommt  der  Informationspflicht  gemäss 
§ 28b Abs. 1 BauG die Bedeutung einer Ordnungsvorschrift zu. Um eine 
Gültigkeitsvorschrift  handelt  es  sich  nicht.  Eine  Verletzung  bzw. 
Missachtung  der  Bestimmung 
führt  nicht  zur  Verwirkung  der 
Mehrwertabgabe.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom 
18. November  2020,  in  Sachen A.  AG  gegen  Einwohnergemeinde  X.  sowie 
Regierungsrat (Beigeladener) (WBE.2020.154).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Aufgrund  der  Einzonung  einer  Teilfläche  von  4'755 m2  der 
Parzelle Nr. 129 von der Grünzone in die Wohnzone W3 wurde eine 
Mehrwertabgabe in der Höhe von Fr. 166'425.00 verfügt. Umstritten 
ist, ob die Festsetzung dieser Mehrwertabgabe gerechtfertigt oder ob 
eine  allfällige  Mehrwertabgabe  verwirkt  ist.  Es  geht  um  die  Frage, 
welche  Folgen  eine  Verletzung  bzw.  Nichtbeachtung  der  in  § 28b 
Abs. 1 Satz 1 BauG festgehaltenen Informationspflicht zeitigt.

2.2. (…)
2.3.
2.3.1.
Gemäss  § 28b  Abs. 1  BauG  orientiert  der  Gemeinderat 
aufgrund  von  Schätzungen  durch  das  kantonale  Steueramt  bei  der 
öffentlichen  Auflage 
die 
voraussichtliche  Höhe  der  Abgabe.  Er  erlässt  eine  Verfügung  über 
die  definitive  Höhe,  sobald  der  Nutzungsplan  genehmigt  und 
anwendbar ist. Massgeblich für die Festlegung der Höhe der Abgabe 

des  Nutzungsplanentwurfs 

über 

und  die  Bestimmung  der  abgabepflichtigen  Personen  ist  der 
Zeitpunkt der Genehmigung.

Dass  im  konkreten  Fall  die  in  § 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG 
statuierte  Informationspflicht  verletzt  wurde,  ist  unbestritten:  Die 
Beschwerdeführerin  wurde  weder  vor  noch  bei  der  der  öffentlichen 
Auflage  des  Nutzungsplanentwurfs  (8. Januar  bis  6. Februar  2018) 
über  die  voraussichtliche  Höhe  der  Mehrwertabgabe  orientiert.  Erst 
mit  Schreiben  vom  26. Februar  2019  setzte  der  Gemeinderat  die 
Beschwerdeführerin  über  die  vom  kantonalen  Steueramt  ermittelte 
Mehrwertabgabe  von  Fr. 166'425.00  in  Kenntnis  und  informierte 
darüber,  dass  die  Festsetzungsverfügung  Ende  März  2019  erfolgen 
werde. 

hat.  Die 

2.3.2.
Die  Bedeutung  der  Informationspflicht  gemäss  § 28b  Abs. 1 
Satz 1  BauG  und  die  Folgen 
einer  Missachtung  dieser 
Informationspflicht sind durch Auslegung zu ermitteln. Dabei ist der 
Fokus auf das Mehrwertabgabeverfahren zu richten: Streitgegenstand 
bildet  eine  Mehrwertabgabe,  weshalb  zu  beurteilen  ist,  welche 
Bedeutung  der  Informationspflicht  (§ 28  Abs. 1  Satz 1  BauG)  im 
Mehrwertabgabeverfahren zukommt. Nicht zu beurteilen ist dagegen, 
welche  Bedeutung  die  genannte  Informationspflicht  (allenfalls)  im 
der  Mehrwertabgabe 
Nutzungsplanungsverfahren 
zugrundeliegende  Nutzungsplanung  bildet  nicht  Gegenstand  des 
vorliegenden Verfahrens.
Ausgangspunkt 

jeder  Auslegung  bildet  der  Wortlaut  der 
massgeblichen  Bestimmung.  Ist  der  Text  nicht  ganz  klar  und  sind 
verschiedene  Auslegungen  möglich,  so  muss  nach  seiner  wahren 
Tragweite  gesucht  werden,  wobei  alle  Auslegungselemente  zu 
berücksichtigen  sind  (sog.  Methodenpluralismus).  Dabei  kommt  es 
namentlich  auf  den  Zweck  der  Regelung,  die  dem  Text 
zugrundeliegenden Wertungen sowie auf den Sinnzusammenhang an, 
in  dem  die  Norm  steht.  Die  Entstehungsgeschichte  ist  zwar  nicht 
unmittelbar entscheidend, dient aber als Hilfsmittel, um den Sinn der 
Norm 
eindeutigen  und 
unmissverständlichen Wortlaut  darf  nur ausnahmsweise  abgewichen 
werden,  wenn  triftige  Gründe  dafür  vorliegen,  dass  der  Wortlaut 

erkennen.  Vom  klaren,  d.h. 

zu 

nicht den wahren Sinn der Bestimmung wiedergibt (vgl. BGE 145 II 
184;  143  II  704;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  20. Mai  2020 
[1C_145/2019], Erw. 3.3). 

2.3.3.
2.3.3.1.
Der  Wortlaut  von  § 28 Abs. 1  Satz 1  BauG  hält  fest,  dass  der 
Gemeinderat  aufgrund  von  Schätzungen  durch  das  kantonale 
Steueramt  bei  der  öffentlichen  Auflage  des  Nutzungsplanentwurfs 
über  die  voraussichtliche  Höhe  der  Abgabe  orientiert.  Zu  den 
Rechtsfolgen  einer  Nichtbeachtung  dieser  Vorgabe  äussert  sich  der 
Gesetzestext  nicht.  Namentlich  lässt  sich  dem  Wortlaut  nicht 
entnehmen,  dass  eine  Verletzung  der  Informationspflicht  eine 
Verwirkung der Mehrwertabgabe zur Folge hätte. Eine solche Sank
tion bzw. Rechtsfolge wäre massiv, weshalb zu erwarten wäre, dass 
der  Gesetzgeber  sie  im  Gesetzestext  verankert  hätte,  wenn  er  sie 
tatsächlich hätte vorsehen wollen. Immerhin geht es in § 28b Abs. 1 
lediglich  um  eine  Orientierung/Information  über  eine 
Satz 1 
inkl.  deren  Höhe.  Definitiv 
voraussichtliche  Mehrwertabgabe 
festgesetzt wird die Abgabe erst später (vgl. § 28b Abs. 1 Sätze 2 und 
3  BauG);  dannzumal  kann  sie  auch  angefochten  werden  (§ 28b 
Abs. 3  BauG).  Der  Wortlaut  von  § 28b  Abs. 1  BauG  spricht  somit 
nicht für die von der Beschwerdeführerin geforderte Verwirkung. Er 
spricht  jedoch  auch  nicht  explizit  dagegen,  weshalb  die  gramma
tikalische Interpretation insoweit kein klares Ergebnis ergibt.

des 

Bezüglich  des  historischen  Elements  lässt  sich  festhalten,  dass 
§ 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG  in  der  Botschaft  zur  Teilrevision  des 
Baugesetzes nicht kommentiert ist (vgl. Botschaft des Regierungsrats 
an  den  Grossen  Rat  vom  2. Dezember  2015,  Anpassungen  an  die 
Änderungen 
Bundes 
[Mehrwertausgleich,  Förderung  der Verfügbarkeit  von  Bauland  und 
weitere  Änderungen],  Bericht  und  Entwurf  zur  1. Beratung,  Ges.
Nr. 15.269),  da  die  Regelung  erst  auf  Anregung  der  vorberatenden 
grossrätlichen  Kommission  für  Umwelt,  Bau,  Verkehr,  Energie  und 
Raumordnung  (UBV)  nachträglich  in  den  Entwurf  aufgenommen 
die 
wurde. 
Informationspflicht  damit  begründet,  dass  die  betroffenen 

grossrätlichen  Kommission  wurde 

Raumplanungsgesetzes 

des 

der 

In 

Grundeigentümer  ein  Interesse  daran  hätten,  möglichst  früh  zu 
erfahren, ob sie dereinst eine Abgabe leisten müssten und wie hoch 
diese  sein  werde.  Es  sei  sinnvoll,  dass  die  Grundeigentümer  schon 
vor  Inkrafttreten  einer  Nutzungsplanungsänderung  wüssten,  worauf 
sie sich einstellen müssten. Im Mehrwertabgabeverfahren geht es bei 
der  Informationspflicht  somit  einzig  darum,  das  Interesse  der 
betroffenen  Grundeigentümer  zu  stillen,  welche  möglichst  früh 
erfahren  möchten,  ob  sie  voraussichtlich  eine  Mehrwertabgabe 
leisten  müssen  und  wie  hoch  diese  ausfallen  wird.  Eine  tiefere 
Bedeutung  lässt  sich  den  Gesetzesmaterialien  nicht  entnehmen. 
Namentlich  lässt  sich  aus  diesen  nicht  ableiten,  dass  der  Informati
onspflicht  hinsichtlich  der  Frage,  ob  eine  Mehrwertabgabe 
geschuldet 
ist  oder  nicht,  Relevanz  zukommen  sollte.  Die 
Gesetzesmaterialien stützen die von der Beschwerdeführerin geltend 
gemachte Verwirkungsfolge somit nicht. 
ist 
Die  Entstehungsgeschichte 

zwar  nicht  unmittelbar 
entscheidend,  sie  dient  aber  als  Hilfsmittel,  um  den  Sinn  der  Norm 
zu erkennen (vgl. Erw. 2.3.2). In § 28b Abs. 1 Satz 1 BauG ist dieser 
bezüglich  des  Mehrwertabgabeverfahrens  darin  zu  sehen,  dass  die 
betroffenen  Grundeigentümer  möglichst früh  erfahren  sollen,  ob sie 
mit  der  Erhebung  einer  Mehrwertabgabe  rechnen  müssen  und  wie 
hoch  diese  voraussichtlich  ausfallen  wird.  Da  es  sich  bei  der 
Mehrwertabgabe um ein im Baugesetz des Kantons Aargau (gestützt 
auf  das  Bundesrecht;  vgl.  Art. 5  RPG)  neu  eingeführtes 
Rechtsinstitut,  eine  neue  Abgabe,  handelt  (Inkrafttreten:  1. Mai 
2017),  muss 
geschaffene 
Informationspflicht vor allem auch vor diesem Hintergrund gesehen 
werden.  Bisher  mussten  die  Grundeigentümer  nämlich  nicht  damit 
rechnen,  gestützt  auf  das  kantonale  Baugesetz  aufgrund  einer 
Nutzungsplanänderung (Einzonung oder gleichgestellter Tatbestand) 
mit  einer  Mehrwertabgabe  belastet  zu  werden.  In  diesem  Kontext 
und  zu  diesem  Zweck  wurde  die  Informationspflicht  geschaffen  – 
damit die betroffenen Grundeigentümer nicht völlig ahnungslos und 
unerwartet  mit  einer  Festsetzungsverfügung  konfrontiert  werden. 
eine 
Dass 
Gültigkeitsvorschrift für die Erhebung der Mehrwertabgabe handelt, 

Informationspflicht 

zusammenhängend 

damit 

sich 

der 

um 

die 

bei 

es 

wie  die  Beschwerdeführerin  geltend  macht,  entspricht  indes  nicht 
dem  Zweckgedanken  der  Norm.  Die  von  der  Beschwerdeführerin 
vertretene  Ansicht  hätte  zur  Folge,  dass  die  Umsetzung  der 
bundesrechtlichen Vorgaben  (Art. 5  RPG)  ohne  Not  erschwert  bzw. 
mit  einer  zusätzlichen  Hürde  belastet  würde,  was  nicht  Sinn  und 
Zweck  der  Informationspflicht  gemäss  § 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG 
sein kann. Für eine solche Auslegung besteht kein sachlicher Grund 
und es war, wie dargelegt, auch nicht der Wille des Gesetzgebers, die 
Mehrwertabgabe  davon  abhängig  zu  machen,  ob  die  betroffenen 
Grundeigentümer  vorgängig  korrekt  über  die  voraussichtlich  zu 
erhebende Abgabe orientiert wurden. 

steht.  Mit  der 

Informationspflicht 

Festsetzungsverfügung) 

Systematisch  ist  die  Informationspflicht  schliesslich  in  § 28b 
BauG  "Festsetzungsverfügung"  eingeordnet,  welche  Bestimmung 
unter dem Titel "2.3.5. Ausgleich von Planungsvorteilen" (§§ 28a ff. 
BauG) 
soll  über  die 
voraussichtliche  Mehrwertabgabe  (und  damit  über  die  später 
ergehende 
orientiert  werden.  Die 
systematische Einordnung bestätigt somit, dass der abgaberechtliche 
Fokus  im  Zentrum  steht.  Dass  § 28b Abs. 1  Satz 1  BauG  allenfalls 
auch  Bedeutung  für  das  Nutzungsplanungsverfahren  haben  kann 
("bei  der  öffentlichen  Auflage  des  Nutzungsplanentwurfs"),  ändert 
daran nichts und ist vorliegend nicht von Relevanz, da im konkreten 
Fall – wie dargelegt (Erw. 2.3.2) – ein Mehrwertabgabeverfahren im 
Streit steht und nicht ein Nutzungsplanungsverfahren. 

Insgesamt  ergibt  sich  somit,  dass  der  in  § 28b  Abs. 1  Satz 1 
BauG  statuierten  Informationspflicht 
im  Verfahren  betreffend 
Mehrwertabgabe  einzig  die  Funktion  zukommt,  das  Interesse  der 
betroffenen  Grundeigentümer  zu  stillen,  welche  möglichst  früh 
erfahren  möchten,  ob  sie  voraussichtlich  eine  Mehrwertabgabe 
leisten  müssen  und  wie  hoch  diese  ausfallen  wird.  Ein 
weitergehender Zweck kommt der Informationspflicht hier nicht zu. 
Namentlich  lässt  sich  nicht  ableiten,  dass  der  Informationspflicht 
bezüglich  der  Frage,  ob  eine  Mehrwertabgabe  geschuldet  ist  oder 
nicht, Relevanz zukommt. Bezüglich des Mehrwertabgabeverfahrens 
kann der Informationspflicht gemäss § 28b Abs. 1 Satz 1 BauG daher 
lediglich  die  Bedeutung  einer  Ordnungsvorschrift  beigemessen 

1 

bei 

auf 

und 

einer 

§ 28b 

Abs. 1 

BauG) 

Verletzung/Missachtung 

werden.  Um  eine  Gültigkeitsvorschrift  handelt  es  sich  nicht.  Für 
dieses  Ergebnis  spricht  klarerweise  die  teleologische  und  im 
Weiteren auch die historische Auslegung. Die grammatikalische und 
die  systematische  Auslegung  stehen  dem  zudem  nicht  entgegen. 
Soweit  die  Beschwerdeführerin  von  einer  Gültigkeitsvorschrift 
ausgeht 
der 
Informationspflicht  auf  eine  Verwirkung  der  Mehrwertabgabe 
schliesst,  kann  ihr  nicht  gefolgt  werden. Wie  erörtert  ist  vorliegend 
zudem  einzig  die  Bedeutung  und  Funktion  der  Informationspflicht 
bezüglich des Mehrwertabgabeverfahrens zu prüfen (Erw. 2.3.2). Ob 
der  Informationspflicht  im  Nutzungsplanungsverfahren  allenfalls 
eine  andere  Bedeutung  zukommt,  ist  nicht  zu  beurteilen. Allfällige 
Auswirkungen  einer  nicht  oder  nicht  korrekt  erfolgten  Information 
das 
Satz 
(gemäss 
Nutzungsplanungsverfahren  müssten  ohnehin  mit  den  vorgesehenen 
Rechtsbehelfen  in  jenem  Verfahren  (Nutzungsplanung)  geltend 
gemacht  werden.  Sie 
im  Mehr
wertabgabeverfahren – welches ein separates Verfahren und in wel
chem die Informationspflicht gemäss § 28b Abs. 1 Satz 1 BauG eine 
blosse  Ordnungsvorschrift  ist  –  eine  allfällige  Mehrwertabgabe 
verwirken würde.
2.3.3.2.
Soweit  sich  die  Beschwerdeführerin  des  Weiteren  auf 
Vertrauensschutz  (Art. 9  BV)  beruft,  verfängt  dies  nicht.  § 28b 
Abs. 1  Satz 1  BauG  ist  im  Mehrwertabgabeverfahren  eine  blosse 
Ordnungsvorschrift, weshalb eine Verletzung der Bestimmung keine 
Rechtsfolgen  zeitigt.  Auch  sind  keine  Rechtsanwendungsakte  oder 
(unrichtige)  behördliche  Auskünfte  oder  Zusagen  ersichtlich,  mit 
welchen  der  Beschwerdeführerin  eine  Verwirkung  o.ä.  zugestanden 
worden  wäre.  Eine  Vertrauensgrundlage, 
auf  welche  die 
Beschwerdeführerin berechtigterweise abstellen durfte, liegt insoweit 
nicht  vor.  Inwiefern  die  Beschwerdeführerin  aufgrund  der  nicht 
rechtzeitig erfolgten Information zudem Dispositionen getätigt (oder 
unterlassen) hat, die ohne Nachteil nicht wieder rückgängig gemacht 
betreffend 
werden 
Mehrwertabgabe betreffen), ist ebenfalls nicht erkennbar. Schon aus 

führten  nicht  dazu,  dass 

das  Verfahren 

(und  welche 

können 

diesen  Gründen  fällt  der  geltend  gemachte  Vertrauensschutz  ausser 
Betracht (vgl.  zum Vertrauensschutz  etwa  ULRICH  HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht, 
8. Auflage, Zürich/St. Gallen 2020, Rz. 627 ff.). 

für 

alle  Grundstücke 

2.3.3.3.
Schliesslich hält die Beschwerdeführerin daran fest, es bestehe 
eine  Analogie  des  vorliegenden  Sachverhalts  zur  Beitragserhebung 
im Rahmen von Beitragsplänen. Gemäss § 34 Abs. 1 BauG sind die 
Gemeinden  im  Sinne  des  Bundesrechts  verpflichtet,  von  den 
Grundeigentümern  Beiträge  an  die  Kosten  der  Erstellung  und 
Änderung  von  Strassen  zu  erheben.  Der  Beitragsplan  legt  die 
Beiträge 
fest,  welche  durch  das 
Erschliessungswerk  einen  wirtschaftlichen  Sondervorteil  erfahren. 
Der Beitragsplan stellt somit eine Summe von Einzelverfügungen an 
alle Beitragspflichtigen dar (RALPH VAN DEN BERGH, in: Kommentar 
zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 35 N 1; vgl. auch 
ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons Aargau  vom  2. Februar 
1971,  Bern 2013,  Kommentar,  2. Auflage,  Aarau  1985,  § 32  N 1). 
Der  Beitragsplan  ist  während  30 Tagen  öffentlich  aufzulegen. 
Während  der Auflagefrist  können  die  betroffenen  Grundeigentümer 
Einsprache gegen den Beitragsplan erheben (vgl. § 35 Abs. 1 und 2 
BauG). Grundsätzlich hat diese öffentliche Auflage vor dem Start der 
Bauarbeiten  zu  beginnen,  andernfalls  ist  jeder  der  betroffenen 
Grundeigentümer  berechtigt,  einspracheweise  die  Verwirkung  des 
ihm  gegenüber  festgesetzten  Beitragsanspruchs  geltend  zu  machen 
(vgl. AGVE 2015, S. 251 ff.; AGVE 2010, S. 127 ff.). 

öffentlichen  Auflage 

Die  Vorinstanz  legte  zutreffend  dar,  dass  wenn  der  betroffene 
Grundeigentümer  während 
des 
der 
Beitragsplans  kein  Rechtsmittel  ergreift,  der  Beitrag  in  Rechtskraft 
erwächst  und  er  diesen  im  Normalfall  in  nahem  zeitlichen Abstand 
zu  bezahlen  hat.  Bei  der  Mehrwertabgabe  liegt  die  Sache  anders: 
Hier  ist  in  einem  ersten  Schritt  bei  der  öffentlichen  Auflage  des 
Nutzungsplans  über  die  voraussichtliche  Höhe  der  Abgabe  zu 
orientieren,  gestützt  auf  eine  Schätzung  des  kantonalen  Steueramts. 
Im Unterschied zur öffentlichen Auflage des Beitragsplans führt ein 
Nichthandeln des betroffenen Grundeigentümers auf die Information 

über  die  zu  erwartende  Mehrwertabgabe  hin  nicht  dazu,  dass  die 
Mehrwertabgabe  in  Rechtskraft  erwächst.  Denn  die  Festsetzungs
verfügung  betreffend  die  Mehrwertabgabe  erfolgt  erst  zu  einem 
späteren Zeitpunkt (§ 28b Abs. 1 BauG), wobei dannzumal gegen die 
Verfügung  Einsprache  erhoben  werden  kann  (§ 28b  Abs. 3  BauG). 
Auch  wird  die  Mehrwertabgabe  erst  bei  Veräusserung  des 
Grundstücks  oder  wenn  eine  Baubewilligung  erteilt  worden  ist, 
bezogen (vgl. dazu § 28d BauG). Sie wird also erst fällig, wenn der 
betroffene Grundeigentümer den Mehrwert realisiert. Auch in diesem 
Punkt  besteht  –  wie  die  Vorinstanz  zutreffend  festhält  –  ein 
Unterschied zum Beitragsplan. Erschliessungsbeiträge werden fällig 
unabhängig  davon,  ob  der  betroffene  Grundeigentümer  das 
Grundstück  baulich  nutzt  und  das  Potential  des  wirtschaftlichen 
Sondervorteils ausschöpft oder eben nicht.

ist.  Anders 

Die  öffentliche  Auflage  des  Beitragsplans  –  inkl.  die  dazu 
entwickelte Praxis betreffend die Rechtsfolgen, wenn die öffentliche 
Auflage erst nach dem Start der Bauarbeiten beginnt – hat somit eine 
gänzlich  andere  Bedeutung  und  einen  anderen  Hintergrund  als  die 
bei  der  Mehrwertabgabe  in  § 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG  statuierte 
Pflicht, wonach der betroffene Grundeigentümer bei der öffentlichen 
Auflage  des  Nutzungsplanentwurfs  über  die  voraussichtliche  Höhe 
als  die 
zu  orientieren 
der  Mehrwertabgabe 
Informationspflicht  gemäss  § 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG  hat  die 
öffentliche  Auflage  des  Beitragsplans  unmittelbare  Auswirkungen 
auf  den  betroffenen  Grundeigentümer.  Die  rechtzeitige  öffentliche 
Auflage  des  Beitragsplans  stellt  entsprechend  auch  nicht  eine 
Ordnungsvorschrift von untergeordneter Tragweite dar, sondern eine 
für  den  Schutz  der  Interessen  der  Privaten  wichtige  Bestimmung 
des 
(vgl. 
AGVE 
Mehrwertabgabeverfahrens 
der 
handelt 
Informationspflicht  gemäss  § 28b  Abs. 1  Satz 1  BauG  dagegen  um 
eine blosse Ordnungsvorschrift. Das Schutzbedürfnis des betroffenen 
Grundeigentümers  ist  im  Rahmen  der  öffentlichen  Auflage  des 
Beitragsplans deshalb höher zu werten, als dasjenige im Rahmen der 
Informationspflicht  gemäss  § 28b  Abs. 1  BauG  hinsichtlich  des 
Mehrwertabgabeverfahrens. Aus  der  für  Beitragspläne  entwickelten 

Bezüglich 
sich 

S. 131). 

2010, 

bei 

es 

Rechtsprechung,  wonach  bei  einer  öffentlichen  Auflage,  die  nach 
dem Start der Bauarbeiten beginnt, die betroffenen Grundeigentümer 
berechtigt  sind,  einspracheweise  die  Verwirkung  des 
ihnen 
gegenüber  festgesetzten  Beitragsanspruchs  geltend  zu  machen,  lässt 
sich für den vorliegenden Fall daher nichts ableiten.

2.4.
Zusammenfassend  lässt  sich  festhalten,  dass  die  umstrittene 
Mehrwertabgabe  für  die  Parzelle  Nr. 129  nicht  verwirkt  ist.  Die 
Beschwerde erweist sich in diesem Punkt als unbegründet.

29

Ausnützungsziffer
Der Begriff "mindestens einseitig offen" gemäss § 32 Abs. 2 lit. a Ziffer 5 
BauV ist so zu verstehen, dass eine ganze Seite, von Ecke zu Ecke, offen 
sein  muss. Loggien bzw. Balkone/Sitzplätze, die auf drei  Seiten  komplett 
verschlossen und auf der vierten Seite zu mehr als der Hälfte geschlossen 
sind, gelten nicht als "mindestens einseitig offen".

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom 
23. November 2020, in Sachen A. und B. gegen C. AG und  Gemeinderat X. 
sowie Regierungsrat (WBE.2020.19).

Aus den Erwägungen

3.2.
Gemäss  Bauzonenplan  liegt  die  Parzelle  Nr. 263  in  der 
Dorfkernzone,  wo  die  maximal  zulässige  Ausnutzung  0.80  beträgt 
(§ 7 Abs. 1  der  Bau   und  Nutzungsordnung  der  Gemeinde  X. 
[BNO]).  Die Ausnützungsziffer  (AZ)  ist  das  Verhältnis  der  Summe 
der  anrechenbaren  Geschossflächen  zur  anrechenbaren  Grund
stücksfläche  (vgl.  § 32 Abs. 1  BauV).  Im  konkreten  Fall  steht  fest, 
dass die maximal zulässige AZ von 0.80 nach dem vorinstanzlichen 
Entscheid  bereits  vollumfänglich  ausgeschöpft  ist.  Würden  weitere 

zulässige  AZ 

überschritten.  Als 

Flächen  als  "anrechenbare  Geschossflächen"  qualifiziert,  wäre  die 
maximal 
"anrechenbare 
Geschossflächen"  gelten  nach  § 32  Abs. 2  BauV  alle  ober   und 
unterirdischen  Geschossflächen,  einschliesslich  der  Mauer   und 
Wandquerschnitte. Nicht angerechnet werden alle nicht dem Wohnen 
und  dem  Gewerbe  dienenden  oder  hierfür  nicht  verwendbaren 
Flächen wie zum Beispiel:

(…)

Mindestens  einseitig  offene  Erdgeschosshallen,  Dachterrassen, 
Sitzplätze  und  Balkone;  offene  Laubengänge  zur  Erschliessung 
überwiegend  anrechenbarer  Räume  in  den  oberen  Geschossen 
werden  bis  zu  einer  Wegbreite  von  1.20 m  angerechnet  (§ 32 
Abs. 2 lit. a Ziffer 5 BauV)

Gemäss  § 32  Abs. 3  BauV  können  die  Gemeinden  die 
Anrechenbarkeit von Räumen in Dach , Attika  und Untergeschossen 
abweichend regeln; sie können für verglaste Balkone, Sitzplätze und 
Wintergärten  einen  Nutzungsbonus  vorsehen,  wenn  die  Bauteile 
liegen  und  keine 
ausserhalb  der 
heizungstechnischen  Installationen  aufweisen.  Die  BNO  sieht  einen 
solchen Bonus einzig für Wintergärten vor (vgl. § 28 BNO).

thermischen  Gebäudehülle 

3.3.
3.3.1. (…)
3.3.2.
Was  die  beiden  Loggien  bzw.  Balkone/Sitzplätze  im  obersten 
Geschoss  des  geplanten  neuen  Mehrfamilienhauses  anbelangt,  so 
können  diese  nur  dann  als  nicht  anrechenbare  Geschossflächen 
eingestuft  werden,  wenn  sie  "mindestens  einseitig  offen"  sind  (vgl. 
Erw. 3.2; § 32 Abs. 2 lit. a Ziffer 5 BauV). Sind sie nicht mindestens 
einseitig  offen,  so  gelten  sie  –  umgekehrt  formuliert  –  als  dem 
Wohnen  dienend  bzw.  dafür  verwendbar.  Zum  Begriff  "mindestens 
einseitig  offen"  wurde  in  AGVE  1999,  S. 212 f.  (wenn  auch  im 
Zusammenhang  mit  § 18  ABauV;  siehe  dazu  unten)  festgehalten: 
"Wie  das  Baudepartement  zutreffend  erwogen  hat,  lässt  sich  die 
Umschreibung  'mindestens  einseitig  offen'  schon  vom  Wortlaut  her 
nur  so  verstehen,  dass  ein  gedeckter  Sitzplatz,  um  als  Klein   und 
Anbaute  zu  gelten,  zumindest  auf  einer  ganzen  Seite,  von  Ecke  zu 

Ecke,  offen  sein  muss.  Auch  Sinn  und  Zweck  von  § 18  ABauV 
sprechen  für  dieses  Normverständnis.  Die  Bestimmung  setzt  für 
Gebäude  und  Gebäudeteile,  die  durch  die  Gemeindebauordnungen 
mit  verminderten  Grenzabständen  privilegiert  werden  können, 
betreffend  Dimensionen  und  Nutzungsart  verbindliche  Obergrenzen 
fest.  Insbesondere  soll  verhindert  werden,  dass  solche  Bauten  der 
Wohnnutzung dienen. Um  dieses Ziel in einigermassen praktikabler 
Weise und ohne unverhältnismässigen Kontrollaufwand zu erreichen, 
ist  es  unumgänglich,  die  Grenze  des  noch  Zulässigen  so  zu  ziehen, 
dass  eine  Wohnnutzung  zweifelsfrei  ausgeschlossen  werden  kann. 
Dem entspricht das Gebot, mindestens eine ganze Seite, von Ecke zu 
Ecke,  offen  zu  lassen.  Wollte  man  umgekehrt  auch  die  teilweise 
Schliessung  einer  Seite  zulassen,  wäre  kaum  zu  definieren,  bei 
welcher  Verhältniszahl  von  Offenhaltung  bzw.  Schliessung  die 
Bewohnbarkeit beginnt bzw. aufhört." Die genannte Rechtsprechung 
bezieht  sich  zwar  auf  § 18  Abs. 1  ABauV,  es  besteht  jedoch  kein 
Grund, den Begriff "mindestens einseitig offen" im Rahmen von § 32 
Abs. 2 lit. a Ziffer 5 BauV (bzw. der Vorgängernorm von § 9 Abs. 2 
ABauV)  anders  zu  verstehen  bzw.  auszulegen.  Auch  hier  geht  es 
letztlich  darum,  dass  die  Flächen  –  welche  als  nicht  anrechenbare 
Geschossflächen gelten – nicht der Wohnnutzung dienen bzw. hierfür 
nicht  verwendet  werden  sollen  können.  Das Verwaltungsgericht  hat 
erst  kürzlich  festgehalten,  dass  die  Frage,  ob  das  Vorhaben  als 
"mindestens  einseitig  offener"  Sitzplatz  gelte,  nicht  nur  für  die 
Qualifikation  als  Klein   und  Anbaute  (im  Sinne  von  § 18  Abs. 1 
ABauV),  sondern  auch  für  die  Beurteilung  der  Ausnützung  von 
Bedeutung  sei  (vgl.  VGE  vom  4. Juni  2020  [WBE.2020.66],  S. 8 f. 
[in  welchem  Fall  es  um  das  Verschliessen  eines  einseitig  offenen 
Sitzplatzes  mittels  einer  verschalten  Holzbeige  auf  Rädern  ging]; 
VGE vom 15. Juli 2020 [WBE.2020.74], S. 11 f. [Verschliessen einer 
einseitig  offenen  Gartenhalle/eines  Sitzplatzes  mittels  einer 
Vertikalmarkise, was dazu führte, dass die Fläche der Gartenhalle/des 
Sitzplatzes als anrechenbare Geschossfläche qualifiziert wurde]). Im 
Lichte  der  genannten  Rechtsprechung  können  die  beiden  Loggien 
bzw.  Balkone/Sitzplätze  somit  nur  dann  als  "mindestens  einseitig 
offen"  qualifiziert  werden,  wenn  sie  auf  mindestens  einer  ganzen 

Seite, von Ecke zu Ecke, offen sind. Vorliegend ist dies klarerweise 
nicht der Fall, die beiden Loggien bzw. Balkone/Sitzplätze sind auf 
drei Seiten komplett verschlossen und auf der vierten Seite sind sie 
zu mehr als der Hälfte geschlossen (Loggia Nord 9.40 m breit, davon 
4.00 m  offen;  Loggia  Süd  7.15 m  breit,  davon  2.90 m  offen).  Die 
beiden  Loggien  bzw.  Balkone/Sitzplätze  können  damit  nicht  als 
"mindestens  einseitig  offen"  qualifiziert  werden,  weshalb  sie  als 
anrechenbare  Geschossflächen  einzustufen  sind.  Die  projektierten 
Loggien bzw. Balkone/Sitzplätze bieten übrigens auch einen deutlich 
besseren  Schutz  vor  Witterung  und  können  besser  und  intensiver 
genutzt werden als solche, welche tatsächlich auf einer ganzen Seite, 
von Ecke zu Ecke, geöffnet sind. Aus dem Umstand, dass es sich bei 
den genannten Loggien bzw. Balkonen/Sitzplätzen mit Grundflächen 
von  32.57 m2  und  35.23 m2  um  anrechenbare  Geschossflächen 
handelt,  folgt  schliesslich,  dass  die  maximal  zulässige  Ausnutzung 
von  0.80  (vgl.  Erw. 3.2)  deutlich  überschritten  ist.  Die  Beschwerde 
erweist sich insoweit als begründet.

30

Sammlung von Textilien und Schuhen
Setzt  die  Prüfung  der  Zulässigkeit  der  Beschwerde  die  Beantwortung 
einer  materiellen  Streitfrage  voraus,  genügt  es  bei  der  Eintretensfrage, 
dass  die  Zuständigkeit  des  Gerichts  glaubhaft  gemacht  wird. 
Zuständigkeit bejaht bezüglich Frage, ob ein öffentlicher Auftrag vorliegt 
(Sammlung von Textilien und Schuhen).
Begriff des öffentlichen Auftrags. Die Erteilung einer Konzession schliesst 
die Anwendbarkeit des öffentlichen Beschaffungsrechts nicht aus. 
Mit  dem  Sammeln  von  Textilien  und  Schuhen  wird  eine  öffentliche 
Aufgabe  erfüllt.  Damit  liegt  ein  öffentlicher  Auftrag  im  Sinne  des 
Beschaffungsrechts vor.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  12. März 

2020, in Sachen A. AG gegen Stadt X. (WBE.2019.331).

Aus den Erwägungen

I.
1. (…)
2.
Gegen Verfügungen der Vergabestelle gemäss § 5 SubmD kann 
direkt  beim  Verwaltungsgericht  Beschwerde  erhoben  werden  (§ 24 
Abs. 1 SubmD). 

2.1.
Bei  der  Einwohnergemeinde  bzw.  der  Stadt  X.  (nachfolgend: 
Stadt) handelt es sich um eine Vergabestelle im Sinne von § 5 Abs. 1 
lit. b  SubmD.  Als  subzentrale  staatliche  Auftraggeberin  (politische 
Gemeinde)  untersteht  sie  dem  öffentlichen  Beschaffungsrecht  in 
subjektiver  (persönlicher)  Hinsicht  integral,  d.h.  für  alle  Geschäfte, 
die  objektiv  als  öffentliche  Aufträge  zu  qualifizieren  sind  (PETER 

GALLI/ANDRÉ MOSER/ELISABETH LANG/MARC STEINER, Praxis des 
öffentlichen  Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 
2013,  Rz. 108,  129).  Im  konkreten  Fall  ist  umstritten,  ob  die 
beabsichtigte Vergabe zur Sammlung von Textilien und Schuhen für 
karitative  Zwecke  ein  den  Vorschriften  des  Submissionsrechts  un
terstehendes  öffentliches  Beschaffungsgeschäft  ist.  Es  geht  mithin 
um  die  Frage  des  objektiven  (sachlichen) Anknüpfungspunkts  (vgl. 
GALLI/MOSER/LANG/STEINER,  a.a.O.,  Rz. 108).  Während  die 
Beschwerdeführerin  der  Ansicht  ist,  es  handle  sich  um  einen 
öffentlichen  Auftrag,  der  dem  Vergaberecht  untersteht,  hält  die 
Vergabestelle dagegen, es handle sich nicht um eine Submission nach 
SubmD,  sondern  um  eine  Konzessionsvergabe.  Für  eine  (vorerst 
verwaltungsinterne)  Beschwerde  sei  deshalb  der  Regierungsrat  und 
nicht  das  Verwaltungsgericht  zuständig.  Das  Submissionsrecht 
komme nicht zur Anwendung.

ist 

dem  Geltungsbereich 

Speziell  an  der  vorliegenden  Streitsache 

ist,  dass  zur 
Beantwortung  der  Frage,  ob  das  Verwaltungsgericht  zuständig  ist, 
vorgängig  bestimmt  werden  muss,  ob  die  fragliche  Vergabe  zur 
Sammlung  von  Textilien  und  Schuhen  für  karitative  Zwecke  ein 
öffentlicher  Auftrag 
des 
und 
Submissionsdekrets  untersteht  oder  nicht.  Diese  Frage  stellt  genau 
den  vor  Verwaltungsgericht  gebrachten  Streitgegenstand  dar.  Die 
Prüfung  der  Zulässigkeit  der  Beschwerde  setzt  folglich  die 
Beantwortung  einer  Frage  voraus,  die  sich  mit  der  materiellen 
Streitsache  deckt.  In  einem  solchen  Fall  genügt  es  im  Stadium  der 
Eintretensfrage,  dass  die  Beschwerdeführerin  glaubhaft  darlegt,  in 
der  Streitfrage  seien  die Voraussetzungen,  welche die  Zuständigkeit 
des  Gerichts  begründen,  erfüllt.  Die  Frage,  ob  dies  tatsächlich  der 
Fall  ist,  wird  danach,  mit  der  materiellen  Prüfung  der  Sache,  ent
schieden,  sofern  die  weiteren  Eintretensvoraussetzungen  gegeben 
sind  (VGE  vom  25. Juni  2012  [WBE.2011.246],  S. 5  [nicht 
publizierte  Erw. I/2  des  AGVE 2012,  S. 176];  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  9. Januar  2009  [2C_484/2008],  Erw. 1.3  [nicht 
publizierte  Erw. 1.3  des  BGE 135  II  49]  =  Pra  2009  Nr. 75;  ferner: 
BGE 141  II  33 f.;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  18. Juli  2016 

[2C_6/2016],  Erw. 1.2.  [nicht  publizierte  Erw. 1.2.  des  BGE 142  II 
369]). 

Im  konkreten  Fall  beruft sich  die  Beschwerdeführerin  auf  eine 
Sach   und  Rechtslage,  die  geeignet  ist,  die  Anwendung  des 
Vergaberechts auf das gegenwärtige Verfahren plausibel zu machen. 
Die Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts ist –  sofern die weiteren 
Eintretensvoraussetzungen erfüllt sind (…) – insoweit zu bejahen, als 
zu  prüfen  ist,  ob  die  beabsichtigte  Vergabe  zur  Sammlung  von 
Textilien und Schuhen für karitative Zwecke als öffentlicher Auftrag 
zu 
des 
in 
ist, 
qualifizieren 
Submissionsdekrets fällt.

den  Geltungsbereich 

der 

2.2.
Submissionsrechtliche Verfügungen gemäss § 24 Abs. 2 SubmD 
sind anfechtbar, wenn die Schwellenwerte des Einladungsverfahrens 
erreicht  sind  (vgl.  § 24  Abs. 2  SubmD).  Gegenstand  der  zu 
beurteilenden  Vergabe  ist  das  Sammeln  von  Textilien  und  Schuhen 
für  karitative  Zwecke,  was  in  die Kategorie  "Dienstleistungen" fällt 
(vgl.  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
17. Januar  2019 
siehe  unten 
Erw. II/2.2). Bei Dienstleistungen beträgt der Schwellenwert des Ein
ladungsverfahrens Fr. 150'000.00 (§ 8 Abs. 2 lit. b SubmD).

[VB.2018.00469],  Erw. 3.1.1; 

Der  Auftragswert  (bzw.  die  faktische  Entschädigung  an  den 
Dienstleister)  entspricht  dem  Erlös,  den  der  Dienstleister  mit  der 
Verwertung  der 
ihm  überlassenen  Textilien  und  Schuhen 
mutmasslich  erzielen  kann,  abzüglich  des  der  Stadt  allenfalls  zu 
zahlenden  Betrags  (vgl.  MARTIN  BEYELER,  Der  Geltungsanspruch 
des  Vergaberechts,  Zürich/Basel/Genf  2012,  Rz. 766).  Das 
Verwaltungsgericht  des  Kantons  Zürich  hatte  am  17. Januar  2019 
einen ähnlichen Fall zu beurteilen. Er betraf die Stadt Schlieren. Die 
Stadt  X.  hat  etwas  mehr  Einwohner  als  die  Stadt  Schlieren  (…). 
Entsprechend  ist  davon  auszugehen,  dass  in  X.  mindestens  eine 
gleich  grosse  Menge  an Alttextilien  zu  sammeln  und  verwerten  ist 
wie in Schlieren. Gemäss erwähntem Urteil des Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  Zürich  betrug  in  der  Stadt  Schlieren  im  Jahr  2017  die 
Sammelmenge  an  Alttextilien  145'096  kg.  Pro  Kilogramm 
Alttextilien könne ein Erlös von mindestens  Fr. 0.80 erzielt werden. 

In jenem Fall war zudem ein Entgelt von Fr. 0.20 pro kg vorgesehen, 
womit  ein  Erlös  von  Fr. 0.60  pro  kg  resultierte,  was  pro  Jahr  einen 
Betrag  von  Fr. 87'057.60  ergab  (vgl.  Urteil  des Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  Zürich  vom  17. Januar  2019  [VB.2018.00469], 
eines 
Erw. 3.1.3).  Zieht  man 
"Anhaltspunktes" heran (wobei vorliegend auch nicht bekannt ist, ob 
überhaupt ein Entgelt an die Stadt vorgesehen ist) und berücksichtigt 
überdies eine Laufzeit von fünf Jahren, so ergibt sich ein Betrag von 
Fr. 435'288.00. Vor diesem Hintergrund steht ausser Frage, dass der 
Schwellenwert des Einladungsverfahrens erreicht wird.

diese  Summe 

im  Sinne 

3. – 4. (…)
II.
1.
Zwischen den Parteien ist umstritten, ob die beabsichtigte Ver

gabe zum Sammeln von Textilien und Schuhen auf dem Stadtgebiet 
für  karitative  Zwecke  eine  öffentliche  Beschaffung  im  Sinne  des 
Submissionsrechts  darstellt.  Nach  Ansicht  der  Beschwerdeführerin 
ist dies der Fall. Die Stadt  X. (Stadtrat) verneint demgegenüber das 
Vorliegen  einer  öffentlichen  Beschaffung.  Vielmehr  handle  es  sich 
um  eine  Konzessionserteilung  an  eine  Mehrzahl  von  Interessenten 
ohne  Exklusivrecht.  Das  Beschaffungsrecht  komme  nicht  zur 
Anwendung.
2.
2.1.
2.1.1.
Wenn  sich  ein  Entscheid  auf  einschlägige  Bestimmungen  des 
öffentlichen Beschaffungsrechts stützt (oder hätte stützen sollen), ist 
er  dem  Gebiet  der  öffentlichen  Beschaffungen  zuzurechnen.  Diese 
Bestimmungen  definieren  jedoch  nicht,  was  unter  dem  Begriff 
"öffentlicher Auftrag" zu verstehen ist. So findet gemäss Art. I GPA 
das  GPA  auf  alle  Gesetze,  Vorschriften,  Verfahren  und  Praktiken 
betreffend  die  öffentlichen  Beschaffungen  Anwendung.  Das  GPA 
geht  von  einem  weiten  Verständnis  des  Begriffs  "öffentliche 
Beschaffung"  aus.  Das  BGBM  sieht  in  seinem Art. 5  vor,  dass  sich 
die  öffentlichen  Beschaffungen  durch  Kantone,  Gemeinden  und 
anderer  Träger  kantonaler  oder  kommunaler  Aufgaben  nach 

ist 

kantonalem  oder  interkantonalem  Recht  richten (Abs. 1  Satz 1)  und 
dass  diese  Behörden  dabei  die  vom  Bund  eingegangenen 
staatsvertraglichen Verpflichtungen zu berücksichtigen haben (Abs. 2 
Satz 2).  Die  IVöB  sieht  insbesondere  die  Vergabe  öffentlicher 
Aufträge vor (vgl. Art. 6 IVöB) (vgl. BGE 144 II 188 f. = Pra 2018 
Nr. 142). Und auch das Submissionsdekret spricht von "öffentlichen 
Aufträgen"  und  nennt  als  Beschaffungstypen 
insbesondere 
Bauaufträge  gemäss Anhang 1,  Lieferaufträge  über die  Beschaffung 
beweglicher  Güter  (namentlich  durch  Kauf,  Leasing,  Miete,  Pacht 
oder Mietkauf) sowie Dienstleistungsaufträge gemäss Anhang 2 (vgl. 
§ 6 SubmD). 
2.1.2.
Nach  Lehre  und  Rechtsprechung 

für  öffentliche 
Beschaffungen kennzeichnend, dass der Staat als Nachfrager Waren 
oder  Dienstleistungen  gegen  eine  Gegenleistung  bestellt,  um  damit 
seine  Aufgaben  wahrzunehmen.  Es  ist  dabei  nicht  bloss  auf  die 
Rechtsnatur  des  abgeschlossenen  Vertrags,  sondern  auf  eine 
funktionale  Betrachtung  abzustellen,  damit  die  Anwendung  des 
Vergaberechts  nicht  durch  die  Wahl  einer  besonderen  Rechts
konstruktion  umgangen  werden  kann.  Demgegenüber  ist  der  blosse 
Umstand,  dass  der  Staat  einem  Privaten  erlaubt,  eine  bestimmte 
Tätigkeit  auszuüben,  keine  öffentliche  Beschaffung,  weil  der  Staat 
dabei nicht eine Tätigkeit veranlasst oder ein Gut beschafft, sondern 
bloss eine private Tätigkeit hoheitlich ordnet oder reguliert. Dasselbe 
gilt  grundsätzlich 
eine 
Sondernutzungskonzession  für  die  Benützung  von  öffentlichem 
Grund erteilt, weil der Staat damit nicht etwas beschafft, sondern im 
Gegenteil dem Privaten ein Recht einräumt und dafür (in der Regel) 
eine Gegenleistung erhält. Anders verhält es sich nach der Rechtspre
chung,  wenn  mit  der  Erteilung  der  Konzession  untrennbar 
Gegenleistungen  von  gewisser  Bedeutung  verbunden  sind,  die 
normalerweise  Gegenstand  einer  öffentlichen  Beschaffung  bilden. 
Die  Verleihung  einer  Konzession  schliesst  die  Anwendbarkeit  des 
öffentlichen  Beschaffungsrechts  folglich  nicht  aus.  Ist  die  Erteilung 
einer  Sondernutzungskonzession  in  ein  Gesamtgeschäft  eingebettet, 
kann sich in Würdigung sämtlicher Umstände des Geschäfts ergeben, 

auch,  wenn  der  Staat 

lediglich 

dass es insgesamt als öffentliche Beschaffung zu qualifizieren ist. Als 
naheliegend erweist sich dieser Schluss insbesondere dann, wenn bei 
der  Erteilung  der  Sondernutzungskonzession  nicht  ein  regulativer 
Zweck  (Ordnung  der  Nutzung  des  öffentlichen  Grundes)  im 
Vordergrund  steht,  sondern  die  Übertragung  eines  (geldwerten) 
Rechts zur Erfüllung öffentlicher Aufgaben (zum Ganzen:  BGE 144 
II 181 f.; 144 II 189 f. = Pra 2018 Nr. 142; Urteil des Bundesgerichts 
vom  12. Oktober  2018 
[2C_861/2017],  Erw. 3.3;  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  16. Oktober  2012  [2C_198/2012],  Erw. 5.1.2 
und 5.1.3).
2.1.3.
Ein öffentlicher Auftrag oder eine öffentliche Beschaffung liegt 
vor,  sobald  ein  öffentlicher  Auftraggeber  im  Hinblick  auf  die 
Erfüllung öffentlicher Aufgaben einen synallagmatischen Vertrag mit 
einem  Wirtschaftsteilnehmer  abschliesst,  gestützt  auf  den  der 
Wirtschaftsteilnehmer  dem  Auftraggeber  gegen  Entrichtung  einer 
Vergütung  Bau ,  Sach   oder  Dienstleistungen  erbringt.  Ob  der 
öffentliche  Auftraggeber  die  Leistung  selber  benötigt,  verwendet 
oder  konsumiert  oder  ob  er  sie  mittelbar  oder  unmittelbar  Dritten 
bzw.  der  Öffentlichkeit  zur  Verfügung  stellt,  ist  dabei  unerheblich. 
Hat  die  Leistung  allerdings  keinerlei  Bezug  zur  öffentlichen 
vor. 
Aufgabenerfüllung, 
Begriffsnotwendig für den öffentlichen Auftrag ist in erster Linie der 
wechselseitige Leistungsaustausch (Synallagma). Der Regelfall eines 
öffentlichen  Auftrags  ist  das  Erbringen  einer  Bau ,  Liefer   oder 
Dienstleistung  gegen  die  Bezahlung  einer  Vergütung.  Erfolgt  eine 
geldwerte  Leistung  der  öffentlichen  Hand,  ohne  dass  deren 
Empfänger  zu  einer  Gegenleistung  verpflichtet  wäre,  liegt  kein 
öffentlicher  Auftrag  vor.  Ebenso  ist  nicht  von  einem  solchen 
auszugehen, wenn die Leistung vom Anbieter unentgeltlich erbracht 
wird.  Die  vom  öffentlichen  Auftraggeber  zu  erbringende 
Gegenleistung kann in Geld, aber auch in einer geldwerten Leistung 
bestehen 
in  Sachleistungen  oder  Einräumung  von 
Nutzungsrechten).  Beim  öffentlichen  Auftrag  tritt  die  öffentliche 
Hand  auf  dem  Markt  stets  als Abnehmer  (Nachfrager,  Konsument) 
einer  Leistung  auf  und  der  Anbieter  als  deren  Produzent  oder 

öffentlicher  Auftrag 

(z.B. 

liegt 

kein 

Lieferant  (Urteil  des  Kantonsgerichts  des  Kantons  Luzern  vom 
12. Februar  2014  [7H 13 98],  in:  LGVE  2014  IV  Nr. 1,  Erw. 10.2; 
GALLI/MOSER/LANG/STEINER, a.a.O., Rz. 178 ff.).

(Urteil 

Interesse 

durchgeführt  wird 

2.2.
Öffentliche  Aufgabe  ist  grundsätzlich,  was  sich  der  Staat 
gesetzlich  als  Aufgabe  gibt  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
16. Oktober  2012  [2C_198/2012],  Erw. 5.2.3).  Die  Entsorgung  von 
Abfällen  ist  eine  typische  Aufgabe  des  Gemeinwesens,  die  im 
des 
öffentlichen 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  17. Januar  2019 
[VB.2018.00469],  Erw. 1.3.1;  vgl.  auch: AGVE  1999,  S. 303; VGE 
vom 17. August 2006 [WBE.2006.18], S. 5): Gemäss Art. 13 Abs. 1 
der  Verordnung  über  die  Vermeidung  und  die  Entsorgung  von 
Abfällen  vom  4. Dezember  2015  (VVEA;  SR 814.600)  sorgen  die 
Kantone  dafür,  dass  verwertbare Anteile  von  Siedlungsabfällen  wie 
z.B. Textilien so weit wie möglich getrennt gesammelt und stofflich 
verwertet werden. § 2 Abs. 1 (EG UWR)) bestimmt sodann, dass für 
die umweltgerechte Entsorgung der Siedlungsabfälle die Gemeinden 
verantwortlich  sind.  Und  § 3  des  (kommunalen)  Abfallreglements 
der  Stadt  X.  (nachfolgend:  Abfallreglement)  lässt  sich  schliesslich 
entnehmen,  dass  die  Gemeinde  u.a.  für  das  Einsammeln  von 
Haushaltabfällen,  die  der  Wiederverwertung  zugeführt  werden 
können,  zuständig  ist;  ebenso  ist  die  Gemeinde  zuständig  für  die 
Organisation 
für 
wiederverwendbaren  Abfall  (vgl.  § 3  Abs. 2  Abfallreglement).  Die 
Gemeinde kann diese Aufgaben auch einem Privaten übertragen (vgl. 
§ 3  Abs. 3  Abfallreglement).  Die  Finanzierung  der  öffentlichen 
Abfallentsorgung  erfolgt  durch  die  Stadt  X.  (vgl.  § 14  Abs. 1 
Abfallreglement). 

und  Bereitstellung 

Sammelstellen 

von 

Aus  den  gesetzlichen  Vorgaben  ergibt  sich  somit,  dass  das 
Sammeln von Textilien und Schuhen in Erfüllung einer öffentlichen 
Aufgabe erfolgt. Dabei ist – wie dargelegt (Erw. 2.1.3) – unerheblich, 
wenn  die  Textilien  und  Schuhe  nicht  durch  das  Gemeinwesen, 
sondern  wie  hier  durch  Dritte  bereitgestellt  werden  und  die 
Dienstleistung  somit  der  Öffentlichkeit  zur  Verfügung  steht  (vgl. 

auch  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
17. Januar 2019 [VB.2018.00469], Erw. 1.3.1).

2.3.
Die  Stadt  X.  (Stadtrat)  vertritt  die  Ansicht,  die  Vergabe  der 
Konzession zur Sammlung von Textilien und Schuhen für karitative 
Zwecke  sei  keine  Vergabe  im  Sinne  des  Beschaffungsrechts.  Wie 
dargelegt  schliesst  die Absicht,  eine  (oder  mehrere)  Konzession(en) 
zu vergeben, die Anwendbarkeit des öffentlichen Beschaffungsrechts 
liegt  denn  auch  keine 
indes  nicht  aus.  Im  konkreten  Fall 
Konstellation  vor,  in  der  mit  der  Konzession  lediglich  eine  private 
Tätigkeit hoheitlich geordnet oder reguliert würde. Mit der Beauftra
gung wird vielmehr untrennbar verbunden sein, dass dem Abnehmer 
der Wertstoffe eine öffentliche Aufgabe (siehe dazu soeben Erw. 2.2) 
übertragen  wird.  Er  erbringt  gegenüber  dem  Auftraggeber  eine 
Dienstleistung,  die  darin  besteht,  die  Wertstoffe  zu  sammeln,  zu 
übernehmen  und  zu  verwerten  bzw.  zu  entsorgen  und  damit  dem 
öffentlichen  Auftraggeber  eine  diesem  obliegende  öffentliche 
leistet  das 
Aufgabe  abzunehmen.  Auf  der  anderen  Seite 
Gemeinwesen  ein  Entgelt  in  Form  der  Wertstoffe,  die  es  dem 
Abnehmer  zum  Sammeln  und  Verwerten  überlässt.  Das  in  natura 
bezahlte  Entgelt  für  die  Dienstleistungstätigkeit  leistet  der Auftrag
geber  somit  dadurch,  dass  er  dem  Abnehmer  die  Wertstoffe  –  und 
damit  eine  Verdienstmöglichkeit  –  überlässt  (vgl.  BEYELER,  a.a.O., 
Rz. 766).  Vor  diesem  Hintergrund  lässt  sich  auch  nicht  von  einem 
reinen  Veräusserungsgeschäft  sprechen:  Effektiv  erbringt  der 
Abnehmer gegenüber dem Gemeinwesen eine Dienstleistung und das 
Gemeinwesen leistet ein Entgelt in Form der Wertstoffe, die es dem 
Abnehmer  zum  Sammeln  und  Verwerten  überlässt  (vgl.  Urteil  des 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  17. Januar  2019 
[VB.2018.00469],  Erw. 1.3.2;  siehe  zum  Ganzen  Beyeler,  a.a.O., 
Rz. 765 ff.;  a.M.  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons 
St. Gallen  vom  23. Januar  2007  [B 2006/184],  in  welchem  der 
Bestand eines Veräusserungsgeschäfts angenommen wurde).

Mit  der  Erteilung  der  Konzession  sind  vorliegend  somit 
untrennbar Gegenleistungen von gewisser Bedeutung verbunden, die 
normalerweise  Gegenstand  einer  öffentlichen  Beschaffung  bilden. 

(Stadtrat),  wonach  keine 
Die  Argumentation  der  Stadt  X. 
"Exklusivvergabe"  erfolge,  sondern  beabsichtigt  sei,  allenfalls  an 
mehrere Anbieter Konzessionen  zu  erteilen,  ändert  an  der Tatsache, 
dass  ein  öffentlicher  Auftrag  im  Sinne  des  Beschaffungsrechts 
vorliegt,  im  Übrigen  nichts.  Die Wahl  einer  besonderen  Rechtskon
struktion  soll  nicht  dazu  dienen,  dass  das  Vergaberecht  umgangen 
werden  kann.  Sollen  auf  dem  Stadtgebiet  mehrere  Anbieter 
berücksichtigt  werden  können,  so  ist  z.B.  vorstellbar,  dass  die 
Standorte  der  Sammelcontainer  von  der  Stadt  vorgegeben  (solche 
Standorte  bestehen  ja  bereits)  und  für  die  Vergabe  der  einzelnen 
Standorte Lose gebildet werden.

31

spekulatives  Angebot, 

Ausschluss eines Anbieters vom Verfahren
Ein 
in  welchem  unter  Verletzung  von 
Preisbildungsregeln  mit  einem  Rabatt  von  99 %  auf  die  Regieansätze 
völlig  unrealistische  Kosten  für  die  Regiearbeiten  angeboten  werden, 
stellt einen Ausschlussgrund dar.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  14. April 

2020, in Sachen A. AG gegen B. AG (WBE.2019.440).

Aus den Erwägungen

2.1.
Gemäss  § 28  Abs. 1  SubmD  schliesst  die  Vergabestelle  bei 
Vorliegen  genügender  Gründe Anbietende  vom Verfahren  aus.  Dies 
gilt  insbesondere  in  den  in  § 28 Abs. 1  lit. a  –  h  genannten  Fällen. 
Auszuschliessen  sind  u.a.  Anbietende,  deren  Angebote  wesentliche 
Formvorschriften  verletzt  haben,  z.B.  durch  Unvollständigkeit  des 
Angebots oder Änderung der Ausschreibungsunterlagen (§ 28 Abs. 1 
lit. g  SubmD;  vgl.  auch  § 27  lit. h  der  Vergaberichtlinien  vom 
15. April 2009 [VRöB] zur IVöB), oder die der Vergabestelle falsche 

Auskünfte erteilt haben (§ 28 Abs. 1 lit. b SubmD; § 27 lit. b VRöB). 
Bereits dem Ausdruck "insbesondere" lässt sich entnehmen, dass der 
Aufzählung der Ausschlussgründe in § 28 SubmD kein abschliessen
der  Charakter  zukommt.  So  können  beispielsweise  sogenannte 
Unterangebote  unter  bestimmten  Voraussetzungen  vom  Verfahren 
ausgeschlossen  werden,  obwohl  weder  das  SubmD  noch  die  IVöB 
ihren  Ausschluss  ausdrücklich  vorsehen.  Ein  Ausschluss  von 
ungewöhnlich  niedrigen  Angeboten 
fällt  nach  Lehre  und 
Rechtsprechung dann in Betracht, wenn – gegebenenfalls auch nach 
Einholung  zusätzlicher  Erkundungen  –  Anlass  besteht,  an  den 
Fähigkeiten  des  Anbieters  zur  Erfüllung  des  ausgeschriebenen 
Auftrages  zu  den  angebotenen  Konditionen  und  damit  im  Ergebnis 
an  der  Seriosität  des  Angebots  zu  zweifeln.  Auszuschliessen  sind 
aber  auch  Angebote,  die  keine  vernünftige  Beurteilung  des  Preis
Leistungsverhältnisses  zulassen  und  die  deshalb  mit  den  übrigen 
Angeboten  nicht  oder  kaum  vergleichbar  sind,  sowie  spekulative 
Angebote, die gegen explizite oder implizite Preisbildungsregeln des 
Auftragsgebers verstossen (vgl. zum Ganzen AGVE 2011, S. 152 mit 
Hinweisen). 
2.2.
Der  Beschwerdeführerin  ist  zunächst  beizupflichten,  dass  das 
Leistungsverzeichnis  relativ  ausführlich  und  detailliert  ist.  Allein 
daraus  lässt  sich  jedoch  nicht  schliessen,  dass  die  von  der 
Vergabestelle  angenommenen  Regieanteile  "nicht  möglich"  bzw. 
unrealistisch  hoch  wären.  Regiearbeiten  zeichnen  sich  gerade 
dadurch aus, dass sie in den Positionen des Leistungsverzeichnisses 
(wo  Einheitspreise  vorgesehen  sind)  nicht  enthalten  sind,  sondern 
aufgrund  nicht  vorhersehbarer  Entwicklungen  zusätzlich  anfallen. 
Die  Vergabestelle  bestätigt  denn  auch,  die  C.  AG  als  Planerin  sei 
jeweils bestrebt, die Projekte in den Ausschreibungsunterlagen so gut 
wie  möglich  abzubilden,  was  bedeute,  auch  noch  unbekannte, 
undefinierte  Leistungen  klar  und  transparent  aufzuzeigen,  um 
vergleichbare  Angebote  zu  erhalten.  Letztlich  ist  es  Sache  der 
Vergabestelle,  wie  sie  die  Ausschreibungsunterlagen  konkret 
gestaltet  und  ausarbeitet.  Im  konkreten  Fall  ging  die  Vergabestelle 
von  einem  überdurchschnittlichen  Anteil  für  Regiearbeiten  und 

Drittleistungen von rund 15 % der Bausumme aus. Dies namentlich 
aufgrund der Erfahrungen aus anderen Projekten. Die C. AG, welche 
die  Ausschreibungsunterlagen  als  Planerin  erstellt  hat  und  selbst 
Eigentümerin  zahlreicher  Wasserkraftwerke  ist  oder  an  solchen 
beteiligt ist, verfügt, wie die Vergabestelle einleuchtend darlegt, über 
grosse Erfahrungen in diesem Gebiet. Die Vergabestelle untermauert 
zudem,  dass  in  ähnlichen  bzw.  vergleichbaren  Projekten  der 
Regieanteil jeweils mit zwischen 9 % und 29 % zu Buche schlug (C. 
AG,  Neubau  Kraftwerk  D.,  ökologische  Ausgleichsmassnahmen: 
Regieanteil  29 %;  Kraftwerk  E.  AG,  Umweltmassnahme  Los  C 1, 
Etappe 3a  [M 13  &  14]:  Regieanteil  19 %;  Kraftwerk  E.  AG, 
Umweltmassnahme Los C 1, Etappe 5b: Regieanteil 12%; Kraftwerk 
F.  AG,  Aufwertung  G.:  Regieanteil 9 %).  Schon  vor  diesem  Hin
tergrund werfen die Ausführungen der Beschwerdeführerin, aufgrund 
ihrer  eigenen  Erfahrungen  liege  im  Durchschnitt  aller  Projekte,  bei 
denen in der Mehrzahl sowohl Behörden als auch Interessengruppen 
und  organisationen  ihr  Mitspracherecht  ausübten,  der  Anteil  an 
Regiearbeiten  –  trotz  Leistungen  im  Umweltbereich  und  trotz  der 
erwähnten 
Behörden, 
Drittpersonen  und  organisationen  –  "lediglich  zwischen  1 %  und 
3 %  und  nur  in Ausnahmefällen  unwesentlich  höher, nie jedoch  bei 
10  bis  15 %",  Fragen  auf.  Die  von  der  Vergabestelle  eingereichten 
Schlussabrechnungen stützen solche Behauptungen nicht im Ansatz. 
Zwei  der  von  der  Vergabestelle  genannten  Projekte  (Kraftwerk  E.) 
wurden  übrigens  von  der  Beschwerdeführerin 
beitsgemeinschaft  mit  einem  anderen  Unternehmen  ausgeführt, 
wobei die Regieanteile bei diesen Vorhaben letztlich 19 % bzw. 12 % 
betrugen  (im  LV  Werkvertrag/Offerten  war  bei  jenen  Projekten 
zudem von Regieanteilen in Höhe von 24 % bzw. 17 % ausgegangen 
worden).  Dies  widerlegt  die  Behauptung  der  Beschwerdeführerin, 
wonach  der  Anteil  für  Regiearbeiten  "nie  jedoch  bei  10  bis  15 %" 
liege.

Mitspracherechte 

verschiedenster 

in  einer  Ar

Dass  die  Vergabestelle  von  einem  relativ  hohen  Anteil  für 
Regiearbeiten  und  Drittleistungen  von  rund  15 %  der  Bausumme 
leuchtet  nicht  nur  mit  Blick  auf  die  vorstehenden 
ausging, 
Ausführungen,  sondern  auch  mit  Blick  das  konkrete  Vorhaben 

(wie  die 
oder 

"KlinKE,  Ersatz   und  Ausgleichsmassnahmen  Los  A1"  sowie  die 
ausführlichen  Darlegungen  der  Vergabestelle  durchwegs  ein.  Die 
Konzession  und  Projektgenehmigung  sowie  die  zugehörigen 
fischereirechtliche  Bewilligung,  die 
Bewilligungen 
die  Gewässernutzungsbewilligung) 
Rodungsbewilligung 
enthalten eine Vielzahl von Auflagen. Aus diesen können wiederum 
zusätzliche Massnahmen resultieren, welche zum Zeitpunkt der Aus
schreibung  noch  nicht  exakt  definiert  werden  konnten  und  daher 
nicht  im  Leistungsverzeichnis  bzw.  in  den  Einheitspreispositionen 
aufgeführt sind. Darüber hinaus sind in die Realisierung des Projekts 
zahlreiche Fachstellen (u.a. eine Umweltbegleitkommission mit über 
30 Mitgliedern – ohne H. Mitarbeiter) und Fachpersonen involviert, 
denen  ein  Mitspracherecht  zukommt  und  deren  Anliegen  und 
Wünschen  bei  der  Bauausführung  fortlaufend  Rechnung  zu  tragen 
ist,  was  die  Vergabestelle  unter  Bezugnahme  zu  verschiedenen 
Auflagen  aus  dem  Regierungsratsbeschluss  vom  13. Juni  2018 
(Nr. 2018 000686) (Auflage Ziffer 4.1 a, b, d und f, Ziffer 4.3 a und 
d, Ziffer 4.4 a und Ziffer 4.9 a und d) sowie der fischereirechtlichen 
Bewilligung vom 25. September 2017 (Auflage Ziffern 2 und 4) auf
zeigt. Ebenso trifft zu, dass die Auflagen im Regierungsratsbeschluss 
vom 13. Juni 2018 (Nr. 2018 000686) eher offen formuliert sind und 
Spielräume  lassen.  Insoweit  ist  es  plausibel  und  naheliegend,  dass 
diverse  Ausführungsdetails  noch  gar  nicht  oder  zumindest  noch 
ungenügend bekannt sind, um im Leistungsverzeichnis als Einheits
preispositionen  aufgeführt  werden  zu  können.  Die  Vergabestelle 
nennt  in  der  Beschwerdeantwort  denn  auch  gleich  verschiedene 
Leistungen  aus  den  Ausschreibungsunterlagen  Teil 4  "Technischer 
Bericht, Pläne und übrige Beilagen" sowie der Projektgenehmigung 
bzw.  deren  Auflagen,  welche  in  den  Akkordpositionen  nicht 
spezifiziert  und  damit  über  NPK  111  abzurechnen  seien.  In  der 
Duplik  werden  Änderungswünsche  und  zusätzliche  Massnahmen 
aufgeführt,  zu  welchen  es  im  vorliegenden  Projekt  bereits  jetzt 
gekommen  sei  (Erstellung  einer  befestigten  Ausbuchtung  [Sporn]; 
Ausführung Abflussmessstelle  allenfalls  mittels  Holz   anstatt  Stein
einbauten),  wobei  für  diese  ingenieurbiologischen  Massnahmen 
keine Einheitspreise vorlägen.

(ca. 

15 % 

Nach  dem  Gesagten  ist  es nachvollziehbar  und  schlüssig,  dass 
die  Vergabestelle  bei  der Ausschreibung  einen  relativ  hohen Anteil 
für  Regiearbeiten 
des 
und  Drittrechnungen 
Kostenvoranschlags)  veranschlagte.  Pro  Massnahme  ging  sie  von 
Regiearbeiten  in  Höhe  von  Fr. 10'000.00  bis  Fr. 50'000.00  aus  und 
von  Drittrechnungen  in  Höhe  von  Fr. 10'000.00,  insgesamt  von 
einem  Betrag  für  NPK  111  von  Fr. 360'000.00.  Dass  diese 
Einschätzung nicht verfehlt ist, zeigen auch die Offerten der übrigen 
Anbieter: Bei den vier anderen Angeboten wurden die Regiearbeiten 
(NPK 111) – je nach Rabattsatz – zu Preisen zwischen Fr. 250'400.00 
und  Fr. 358'000.00  offeriert.  Demgegenüber  gewährte  die 
Beschwerdeführerin  in  NPK  111  auf  die  Regieansätze  einen  Rabatt 
von 99 %, d.h. sie offerierte die Regiearbeiten (NPK  111) zu einem 
Preis von lediglich Fr. 3'600.00 (Beschwerdeantwortbeilage 5). Da – 
wie  oben  erörtert  –  jedoch  mitnichten  von  "lediglich  in  einem  zu 
vernachlässigenden 
Regiearbeiten 
ausgegangen  werden  kann,  sondern  im  Gegenteil  von  einem  relativ 
hohen Anteil  an  Regiearbeiten  gemäss  NPK 111  ausgegangen  wer
den  muss,  erweist  sich  der  von  der  Beschwerdeführerin  eingesetzte 
Ansatz klar als unrealistisch.

anfallenden 

Ausmass" 

Die Beschwerdeführerin begründet ihren Rabatt ausschliesslich 
damit,  dass  ihrer  Ansicht  nach  (entgegen  den  Vorgaben  der 
Vergabestelle  in  NKP  111)  praktisch  keine  Regiearbeiten  anfallen 
werden. Am Bereinigungsgespräch vom 27. November 2019 wurden 
die Regiearbeiten angesprochen. Auf die Frage, wie sich der Anbieter 
die Abwicklung  von  Zusatzaufträgen  vorstelle,  verbunden  mit  dem 
Hinweis,  dass  der  Bauherr  keinerlei  Nachträge  des  Anbieters  ak
zeptiere und nach Regietarifen abgerechnet werde, wurde seitens der 
Beschwerdeführerin  geantwortet:  "Zusatzarbeiten,  welche  direkt  im 
Zusammenhang  mit  dem  ausgeschriebenen  Projekt  KlinKE  stehen, 
werden in Regie abgerechnet". Und auf die Frage, wie der Anbieter 
damit  umgehe,  falls  sich  der  Regiestundenanteil  während  der 
Projektausführung weiter erhöhe (von heute im Leistungsverzeichnis 
ausgewiesenen  Fr. 360'000.00.00  auf  z.B.  Fr. 600'000.00),  wurde 
geantwortet: "Wir haben die Ausschreibungsunterlagen des Projektes 
KlinKE  überprüft  und  konnten  feststellen,  dass  das  Projekt  sehr 

sorgfältig  erarbeitet  und  ausgeschrieben  wurde.  Daher  können  wir 
uns  nicht  vorstellen,  dass  sich  der  Regieanteil  derart  erhöhen 
könnte.".  In  der  Beschwerde  führte  die  Beschwerdeführerin  zudem 
aus,  mit  Ausnahme  der  Leistungen  unter  NPK 111  (Regiearbeiten) 
seien die Leistungen sehr detailliert und sorgfältig erfolgt, was durch 
das  Leistungsverzeichnis  nachgewiesen  werde;  aufgrund  dieses 
Detaillierungsgrads des Leistungsverzeichnisses in den übrigen NPK 
Positionen sei sie zum Schluss gekommen, dass die zu erwartenden 
Regiearbeiten  lediglich  in  einem  zu  vernachlässigenden  Ausmass 
anfallen  würden.  Aus  diesen  Angaben  wird  deutlich,  dass  die 
Beschwerdeführerin  letztlich  darauf  spekuliert,  dass  sie  keine  bzw. 
praktisch keine Regiearbeiten wird erbringen müssen. Dies, obwohl 
aus  der  Ausschreibung  bekannt  war,  dass  die  Vergabestelle  einen 
relativ  hohen Anteil  für  Regiearbeiten  (NPK 111)  veranschlagt  hat. 
Damit  verschafft  sich  die  Beschwerdeführerin  gegenüber  den 
anderen Anbietern bezüglich des Gesamtpreises einen Vorteil. Unter 
Einbezug  der  Regiearbeiten  gemäss  NPK  111  liegt  sie  mit  diesem 
Vorgehen  beim  Preis  nämlich  an  erster  Stelle;  lässt  man  NPK  111 
dagegen  unberücksichtigt,  liegt  sie  lediglich  noch  an  dritter  Stelle. 
Wie  oben  dargelegt,  ist  es  jedoch  offenkundig,  dass  der  von  der 
Beschwerdeführerin  offerierte Ansatz  bei  NPK  111  nicht  realistisch 
ist.  Vor  diesem  Hintergrund  befürchtet  die  Vergabestelle  zu  Recht, 
dass  Auseinandersetzungen  bei  der  Bauausführung  "vorprogram
miert"  sind,  zumal  es  naheliegt,  dass  spätestens  dann,  wenn  die 
verlangten  Regiearbeiten  einen  gewissen  Umfang  angenommen 
haben,  Diskussionen  darüber  entstehen,  ob  die  in  Regie  verlangten 
Arbeiten  nun  in  einem  "direkten  Zusammenhang"  mit  dem Auftrag 
bzw.  dem  ausgeschriebenen  Projekt  stehen  oder  nicht.  Die 
Vergabestelle  müsste  damit  rechnen,  dass  die  Beschwerdeführerin 
auf  Zusatz   bzw.  Nachtragsofferten  beharrt,  um  möglichst  keine 
Regiearbeiten  (die  sie  ja  praktisch  kostenlos  zu  erbringen  hätte) 
ausführen zu müssen, was für die Vergabestelle zu unabsehbaren und 
allenfalls erheblichen Mehraufwendungen und  kosten führen kann.

Soweit  die  Beschwerdeführerin  in  der  Replik  im  Übrigen 
festhält,  dass  der  "überwiegendste  Teil"  der  von  der  Vergabestelle 
(Regiearbeiten)  erwähnten  Leistungen  vom 
unter  NPK 111 

Unternehmer  bereits  in  die  Einheitspreise  einzurechnen  seien  und 
nicht  noch  zusätzlich  als  Regieleistungen  verrechnet  werden 
könnten, kann dem nicht gefolgt werden. Müssten die Anbieter zum 
Zeitpunkt der Ausschreibung noch nicht bekannte Auflagen (bzw. die 
später  daraus  folgenden  möglichen  Massnahmen)  bereits  in  die 
Einheitspreise  einrechnen,  wären  die  Angebote  nicht  mehr 
miteinander  vergleichbar,  da  –  wie  die  Vergabestelle  zutreffend 
festhält  –  jeder  Anbieter  spekulieren  müsste,  welche  Änderungen 
oder  Zusatzmassnahmen  möglicherweise  gewünscht  werden 
könnten. Aus dem Umstand, dass die Vergabestelle in NPK 111 einen 
relativ  hohen  Regiebetrag  veranschlagte,  konnten  und  mussten  die 
Anbieter  schliessen,  dass  in  einem  erheblichen  Umfang  (von  rund 
15 %  der  Gesamtsumme)  mit  noch  nicht  bekannten  und  nicht 
definierten  Leistungen  zu  rechnen  ist,  die  als  Regieleistungen  (und 
ebengerade  nicht  nach  Einheitspreisen)  abzurechnen  sind.  Alle 
anderen  Anbieter  haben  dies  erkannt  und  –  im  Gegensatz  zur 
Beschwerdeführerin  –  realistische  Rabatte  auf  den  Positionen  von 
NPK 111 (Regiearbeiten) gewährt (siehe oben). Zudem bestätigt die 
Beschwerdeführerin  zwar  "ein  weiteres  Mal"  den  Rabatt  von  99 % 
auf  den  vorgegebenen  Regieleistungen  von  Fr. 360'000.00,  sie  be
stätigt jedoch nicht, dass sie die künftigen (noch nicht bekannten und 
nicht  definierten)  Leistungen  tatsächlich  in  ihre  Einheitspreise 
eingerechnet 
welchen 
Einheitspreispositionen  sie  dies  getan  und  wie  sie  diese  Leistungen 
eingerechnet  hat.  Sie  belässt  es  vielmehr  bei  ihrer  allgemeinen 
Behauptung.  Sollte  sie  aber 
tatsächlich  nach  NPK 111  zu 
in  die 
offerierende  Regiearbeiten 
Einheitspreispositionen eingerechnet haben, bedeutete dies wiederum 
eine  unzulässige  Umlagerung  artfremder  Leistungspositionen 
(NPK 111  [Regiearbeiten])  in  Einheitspreispositionen  und  eine 
Verletzung  der  Preisbildungsregeln  der  Vergabestelle.  Die 
Vergabestelle  bringt  zu  Recht  vor,  dass  eine  solch  spekulative 
Einrechnung  unbekannter  Leistungen  in  die  Einheitspreispositionen 
mit  den  submissionsrechtlichen  Geboten  der  Kostenwahrheit  und 
Transparenz nicht zu vereinbaren wäre (vgl. AGVE 2011, S. 153 f.).

im  Sinne  von  "Reserven" 

Recht 

nicht, 

hat, 

erst 

bei 

2.3.

zu 

Zusammenfassend  lässt  sich  festhalten,  dass  die  Vergabestelle 
bei  der  Ausschreibung  aus  nachvollziehbaren  Gründen  von  einem 
eher hohen Anteil an Regiearbeiten (NPK 111) ausging, was sie den 
Anbietern  in  den  Ausschreibungsunterlagen  auch  klar  zu  erkennen 
gab.  Die  Preisbildungsregeln  der  Vergabestelle  waren  insofern  be
kannt. Indem die Beschwerdeführerin bei NPK 111 einen Rabatt von 
99 % gewährte und somit offensichtlich völlig unrealistische Kosten 
für  die  Regiearbeiten  offerierte  (Fr. 3'600.00),  hat  sie  das Anliegen 
erwartenden  Regiekosten 
der  Vergabestelle,  über  die 
aussagekräftige Angaben zu erhalten, missachtet. Die Preisgestaltung 
der  Beschwerdeführerin  führt  auch  dazu,  dass  dies  für  die 
Vergabestelle erheblich nachteilige Folgen haben kann, indem sie in 
ausgeprägtem  Mass  damit 
sich  die 
Beschwerdeführerin  bei  der Ausführung  mittels  Zusatz   bzw.  Nach
tragsofferten  schadlos  zu  halten  versucht,  zumal  sie  aufgrund  ihres 
Angebots bestrebt sein dürfte, möglichst keine Regiearbeiten (die sie 
nahezu  unentgeltlich  zu  erbringen  hätte)  ausführen  zu  müssen.  Für 
die  Vergabestelle  kann  dies  erhebliche  Mehraufwendungen  und 
kosten  zur  Folge  haben.  Die  Vergabestelle  ist  nicht  verpflichtet, 
solche  mit  einem  spekulativen  Angebot  verbundenen  Risiken 
hinzunehmen.  Ein  Verstoss  gegen  Preisbildungsvorschriften 
berechtigt die Vergabestelle zum Ausschluss der betreffenden Offerte 
(vgl. Erw. 2.1).

rechnen  muss,  dass 

Aufgrund  der  Preisgestaltung  der  Beschwerdeführerin  sind  im 
Weiteren  auch  die  Angebotspreise  nicht  vergleichbar:  Die 
Beschwerdeführerin  hat  die  verlangten  Regiearbeiten  nur  in  einem 
äusserst  minimalen  Umfang,  der  offenkundig  unrealistisch  ist, 
angeboten. Dies im Gegensatz zu den anderen Anbietern. Mit ihrem 
Vorgehen  verschafft  sich  die  Beschwerdeführerin  gegenüber  ihren 
Konkurrenten  bezüglich  des  Gesamtpreises  einen  Vorteil.  Das 
Angebot der Beschwerdeführerin mag formell zwar vollständig sein, 
weist jedoch erhebliche inhaltliche Mängel auf, indem bezüglich der 
Regiearbeiten 
(NPK 111)  Leistungsparameter  zugrunde  gelegt 
wurden,  welche  klarerweise  nicht  realistisch  sind.  Ein  solches 
Angebot ist mit den anderen Angeboten nicht vergleichbar und darf 
vom Verfahren ausgeschlossen werden (vgl. Erw. 2.1). Auch nach der 

Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  ist  ein  Ausschluss  zulässig, 
wenn  ein  Angebot  zwar  formell  vollständig  ist,  jedoch  erhebliche 
inhaltliche  Mängel  aufweist,  indem  z.B.  einzelnen  Positionen 
Leistungsparameter  zugrunde  gelegt  werden,  welche  offensichtlich 
nicht realistisch sind (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 23. Februar 
2011 [2D_34/2010], Erw. 2.4).

Ob  die  Vergabestelle  zum  Ausschluss  berechtigt  oder  gar 
verpflichtet  war,  kann  letztlich  offenbleiben.  Selbst  wenn  von 
ersterem  auszugehen  ist,  ist  jedenfalls  kein  Grund  ersichtlich,  dass 
der Ausschluss zu Unrecht erfolgt wäre, indem die Vergabestelle bei 
der  Ermessensausübung  rechtsfehlerhaft  (vgl.  § 25  Abs. 2  SubmD) 
gehandelt hätte.

32

Abbruch des Verfahrens; Begründungspflicht
Bei Abbruchverfügungen  wird  eine  höhere  Begründungsdichte  verlangt 
als  bei  Zuschlagsverfügungen,  zumal  hier  die  Möglichkeit,  zusätzliche 
Informationen nachträglich auf Gesuch hin zu erhalten, nicht vorgesehen 
ist.

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 2. Dezember 

2020, in Sachen A. AG gegen B. AG (WBE.2020.245).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
In  formeller  Hinsicht  rügt  die  Beschwerdeführerin  eine 
Verletzung  der  Begründungspflicht.  Die  angefochtene  Verfügung 
enthalte keinerlei Anhaltspunkte, weshalb der wirksame Wettbewerb 
im  vorliegenden  Verfahren  nicht  garantiert  sein  solle.  Für  sie  sei 
völlig  ungewiss,  welche  konkreten  Gründe  und  Überlegungen  die 
Vergabestelle zum Abbruch des Vergabeverfahrens veranlasst hätten. 

Die Vergabestelle verneint, die Begründungspflicht verletzt zu haben. 
Der  Abbruch  des  Vergabeverfahrens  werde  in  der  Verfügung  vom 
2. Juli  2020 
summarisch  begründet;  zudem  habe  es  die 
Beschwerdeführerin unterlassen, weitere Auskünfte zu verlangen. 

4.2.
Gemäss § 20 Abs. 1 SubmD ist der – den Anbietern schriftlich 
mitzuteilende – Zuschlag kurz zu begründen. Diese Kurzbegründung 
darf nicht bloss in einer Scheinbegründung (etwa dass der Zuschlag 
dem wirtschaftlich günstigsten Angebot erteilt worden sei) bestehen; 
bereits  die  abschlägige Verfügung  muss  die  wichtigsten  Gründe  für 
die  Nichtberücksichtigung  des  jeweiligen  Anbieters  nennen  (vgl. 
dazu  AGVE  1998,  S. 427 ff.;  zur  Begründungspflicht  ferner  auch 
VGE  vom  12. März  2020  [WBE.2019.215],  S. 8 f.). Auf  Verlangen 
sind den nicht berücksichtigten Anbietern zudem weitere Auskünfte 
zu erteilen (§ 20 Abs. 2 lit. a – e SubmD). Zur Begründung anderer 
mit  Beschwerde  anfechtbarer Vergabeverfügungen  (vgl.  § 24 Abs. 2 
lit. a  –  e  SubmD)  äussert  sich  das  SubmD  (anders  als  etwa  § 38 
Abs. 2 der Submissionsverordnung des Kantons Zürich vom 23. Juli 
2003  [720.11])  nicht  explizit.  Die  Möglichkeit,  gegen  einen 
Ausschluss  oder  –  wie  hier  –  einen  Verfahrensabbruch 
Verwaltungsgerichtsbeschwerde  erheben  zu  können,  setzt  indessen 
anfechtbaren 
notwendigerweise 
Verwaltungsakts  und  auch  eine  gewisse  Begründungstiefe,  die  eine 
sachgerechte  und  ausreichend  substanzierte  Anfechtung  erlaubt, 
voraus.

Begründung 

eine 

des 

Bei  Abbruchverfügungen  wird  dabei  gemäss  Lehre  und 
Rechtsprechung  eine  höhere  Begründungsdichte  erwartet  als  bei 
Zuschlagsverfügungen,  zumal  hier  die  Möglichkeit,  zusätzliche 
Informationen  nachträglich  auf  Gesuch  hin  zu  erhalten,  nicht 
vorgesehen ist. Aus der inhaltlichen Begründung hat hervorzugehen, 
aus  welchen  sachlichen  Gründen  das  Verfahren  abgebrochen  wird 
und  ob  die Vergabestelle  das Verfahren  definitiv  abbricht  oder  eine 
Neuausschreibung  beabsichtigt.  Die  Verfügung  muss  mit  anderen 
Worten  wenigstens  kurz  die  massgeblichen  Überlegungen  nennen, 
von  denen  sich  die  Vergabebehörde  leiten  liess  (vgl.  PETER 
GALLI/ANDRÉ MOSER/ELISABETH LANG/MARC STEINER, Praxis des 

3. Auflage, 
Beschaffungsrechts, 
öffentlichen 
Zürich/Basel/Genf 2020, Rz. 1246; STEFAN SUTER, Der Abbruch des 
Vergabeverfahrens,  Diss.,  Basel 2010,  S. 183 f.,  Rz.  362 f;  STEFAN 
SCHERLER,  Die  Verfügungen  im  Vergaberecht,  Zuschlags   und 
weitere  Verfügungen  –  worauf  es  ankommt,  in:  JEAN BAPTISTE 
ZUFFEREY/HUBERT  STÖCKLI  [Hrsg.],  Aktuelles  Vergaberecht  2012, 
Zürich  2012,  Rz. 49;  PASCAL  BIERI,  in:  HANS  RUDOLF  TRÜEB 
[Hrsg.],  Handkommentar  zum  Schweizerischen  Beschaffungsrecht, 
des 
Art. 51 
Zürich/Basel/Genf 2020, 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  6. September  2012  [B 2249/2012] 
[amtlich publiziert in: BVGE 2012/28], insbes. Erw. 3.6.4).

Urteil 

N 23; 

4.3.
Die  Verfügung  vom  2. Juli  2020  hält  unter  dem  Titel 
"Sachverhalt" fest, innert Frist seien fünf Offerten von drei Anbietern 
(diese  werden  namentlich  genannt)  eingegangen.  Weitere  Offerten 
seien  nicht  eingegangen.  Die  Offertprüfung  habe  ergeben,  dass  die 
eingereichten Angebote keinen wirksamen Wettbewerb garantierten. 
Unter dem Titel "Erwägungen" wird ausgeführt, gemäss § 22 Abs. 2 
lit. c  SubmD  könne  die  Vergabestelle  das  Verfahren  jederzeit 
abbrechen,  wenn  die  Angebote  keinen  wirksamen  Wettbewerb 
garantierten. Und unter dem Titel "Entscheid" steht: "1. Das eingangs 
sich 
erwähnte  Vergabeverfahren  wird 
aufdrängenden,  für  die  Begründetheit  und  damit  die  Zulässigkeit 
eines  Abbruchs  zentralen  und  entscheidenden  Frage,  warum  fünf 
Angebote  von  drei  Anbietern  im  vorliegenden  Fall  aus  Sicht  der 
Vergabestelle  keinen  wirksamen  Wettbewerb  zu  garantieren 
vermögen,  äussert  sich  die  Verfügung  mit  keinem  Wort.  Die 
Verletzung der Begründungspflicht ist damit offensichtlich (…)

abgebrochen.".  Zur 

33
Konzerngesellschaften

Eignungskriterien; 

kein 

vergaberechtlicher  Durchgriff 

auf 

Will sich eine Anbieterin auf Tatsachen oder Rechtspositionen einer Kon
zerngesellschaft  stützen,  muss  sie  die  fragliche  Konzerngesellschaft  als 

Konsortionalpartnerin,  als  Subunternehmerin  oder  Lieferantin  konkret 
in ihre Offerte einbinden. Ist die Konzerngesellschaft hingegen auf keine 
dieser  Arten  in  das  konkrete  Vergabeverfahren  involviert,  bleibt  sie 
gewöhnliche  Dritte  ohne  Relevanz 
im  fraglichen  Verfahren.  Eine 
Anbieterin  kann  sich  daher  nur  dann  auf  die  fachliche,  wirtschaftliche 
und  finanzielle  Leistungsfähigkeit  einer  Konzerngesellschaft  stützen, 
wenn sie deren Einbindung in den konkreten Auftrag nachweist.
Diese Überlegungen  müssen im umgekehrten Fall analog gelten, d.h. die 
fehlende fachliche, wirtschaftliche oder finanzielle Eignung einer Mutter , 
Tochter   oder  Schwestergesellschaft  darf  einer  Anbieterin  nur  dann 
zugerechnet  werden  bzw.  sich  zu  deren  Nachteil  auswirken,  wenn  die 
betreffende Gesellschaft in den konkreten Auftrag miteingebunden ist.

Aus  der  Verfügung  des  Verwaltungsgerichts  vom  17. Dezember  2020,  in 

Sachen A. AG gegen Einwohnergemeinde X. (WBE.2020.406).

Aus den Erwägungen

4.3.
4.3.1.
Im Zusammenhang mit dem Eignungskriterium der finanziellen 
Leistungsfähigkeit  verlangte  die  Vergabestelle  nicht  nur,  dass  der 
Anbieter  selbst  sich  in  keiner  Zwangsvollstreckung  befindet,  keine 
Betreibungen  gegen  ihn  vorhanden  sind,  und  er  alle  rechtskräftig 
veranlagten  Steuern  und Abgaben  bezahlt  hat  bzw.  steuerbefreit  ist, 
sondern  dass  dies  auch  "für  alle  seine Tochterunternehmen  und  das 
Mutterunternehmen"  der  Fall 
ist  sie  der 
Auffassung,  dass  die  Beschwerdeführerin,  deren  Trägerverein  bzw. 
Aktionär  vier  Betreibungsregistereinträge  (Betreibungen)  aufweist, 
das  Eignungskriterium  der  finanziellen  Leistungsfähigkeit  nicht 
erfüllt, obwohl ihr eigener Auszug aus dem Betreibungsregister keine 
registrierten betreibungsrechtlichen Ereignisse enthält.

ist.  Entsprechend 

4.3.2.
Nach  der  Rechtsprechung  und  Literatur  gibt  es  keinen 
vergaberechtlichen Durchgriff auf Konzerngesellschaften. Mit Blick 

ist 

eine 

oder 

im  Vergaberecht 

strikt  und 
auf  die  Rechtssicherheit 
ausschliesslich  auf  die  Rechtsform  abzustellen.  Will  sich  eine 
Anbieterin  auf  Tatsachen  oder  Rechtspositionen  einer  Kon
zerngesellschaft  stützen,  muss  sie  die  fragliche  Konzerngesellschaft 
als  Konsortionalpartnerin,  als  Subunternehmerin  oder  Lieferantin 
konkret  in  ihre  Offerte  einbinden.  Steht  die  Konzerngesellschaft 
hingegen auf keine dieser Arten in rechtlicher Nähe eines konkreten 
Vergabeverfahrens,  bleibt  sie  gewöhnliche  Dritte  ohne  Relevanz  im 
sei  es  die 
fraglichen  Verfahren.  Die  Konzerngesellschaft, 
Muttergesellschaft 
Schwestergesellschaft,  wird 
insbesondere  nicht  schon  aufgrund  des  unbestrittenen  besonderen 
Näheverhältnisses Teil der Anbietersphäre. Eine Anbieterin kann sich 
auf  die  fachliche,  wirtschaftliche  und  finanzielle  Leistungsfähigkeit 
einer  Konzerngesellschaft  daher  nur  dann  stützen,  wenn  sie  deren 
Einbindung  in  den  konkreten  Auftrag  im  vorgenannten  Sinn 
nachweist 
des 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  2. Juni  2014 
[B 1600/2014], 
Erw. 4.4.3;  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  28. Februar 
2013 
des 
[B 5563/2012],  Erw. 3.3.3;  Präsidialverfügungen 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  St. Gallen  vom  1. Februar  2016 
[B2016/15],  Erw. 2.2.3.1,  und  [B2016/16],  Erw. 2.2.2.1;  MARTIN 
Geltungsanspruch 
Vergaberechts, 
BEYELER, 
Zürich/Basel/Genf 2012, 
des 
Rz. 1374 ff.; 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  8. April  2009 
[VB.2008.00194],  Erw. 4;  PETER  GALLI/ANDRÉ  MOSER/ELISABETH 
LANG/MARC  STEINER,  Praxis  des  öffentlichen  Beschaffungsrechts, 
3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2013, Rz. 648). 

Zwischenentscheid 

zum  Ganzen 

des 
ferner 

Urteil 

(vgl. 

Der 

Eignung 

4.3.3.
Die  vorstehenden  Überlegungen  müssen  im  umgekehrten  Fall 
analog  gelten,  d.h.  die  fehlende  fachliche,  wirtschaftliche  oder 
oder 
finanzielle 
Schwestergesellschaft  darf  einer  Anbieterin  nur  dann  zugerechnet 
werden bzw. sich zu deren Nachteil auswirken, wenn die betreffende 
Gesellschaft  in  den  konkreten  Auftrag  miteingebunden  ist.  So  darf 
beispielsweise der Konkurs einer Mutter  oder Schwestergesellschaft 
bei  Beurteilung  der  finanziellen  Leistungsfähigkeit  einer  rechtlich 

einer  Mutter , 

Tochter  

und 

derjenigen 

eigenständigen  Anbieterin  keine  Rolle  spielen,  sofern  keinerlei 
Einbindung  der  konkursiten  Gesellschaft  in  das  konkrete  Angebot 
vorgesehen ist. Bei der Beschwerdeführerin handelt es sich um eine 
Aktiengesellschaft  im  Sinne  von  Art. 620 ff.  OR,  mithin  um  eine 
eigenständige juristische  Person.  Nach  ihrer  eigenen Darstellung  ist 
sie  zu  100 %  eine Tochtergesellschaft  der  Diakonie  C.  in Y.  Dafür, 
dass  auch  die  Diakonie  C.  an  der  vorliegenden  Offerte  beteiligt  ist 
oder in irgendeiner Weise an der Ausführung des Auftrags mitwirken 
soll, ergeben sich aus den Akten keinerlei Anhaltspunkte. Allein aus 
dem  Umstand,  dass  die  Diakonie  C.  eine  Bestätigung  ihrer 
finanziellen  Leistungsfähigkeit 
schwerdeführerin  abgegeben  hat,  lässt  sich  nichts  dergleichen 
ableiten.  Infolgedessen  ist  prima  facie  davon  auszugehen,  dass  die 
der 
Vergabestelle 
Beschwerdeführerin  zu  Unrecht  verneint  hat  und  die  entsprechende 
Rüge  begründet  ist.  Daran  ändert  im  Übrigen  auch  nichts,  dass  die 
Beschwerdeführerin  sich  erstmals  in  ihrer  Beschwerde  gegen  den 
Einbezug  sämtlicher  Tochtergesellschaften  sowie  der  Mutterge
sellschaft  in  die  Prüfung  der  finanziellen  Eignung  zur  Wehr  setzt. 
Eine  sofortige  Anfechtung  der  Ausschreibungsunterlagen  bzw.  der 
darin  bekannt  gegebenen  Eignungskriterien  war  nicht  erforderlich; 
ob  sie  vorliegend  überhaupt  zulässig  gewesen  wäre,  ist  fraglich,  da 
die  Ausschreibungsunterlagen  nach  der  Rechtsprechung  des 
Verwaltungsgerichts  keine  selbständig  anfechtbare  Verfügung  im 
Sinne  von  § 24  Abs. 2  SubmD  darstellen  (vgl.  VGE  vom 
12. November 2020 [WBE.2020.48],  S. 7; VGE vom  25. November 
2008 [WBE.2008.122], S. 6 ff.).

Leistungsfähigkeit 

finanzielle 

der  Be

die 

34

ein 

für 

landwirtschaftliches  Grundstück; 

Erwerbsbewilligung 
Vertrauensschutz
Der  Vertrauensschutz  (Art. 9  BV)  verleiht  der  Käuferin  eines  landwirt
schaftlichen  Grundstücks,  die  weder  vom  Notar  noch  vom 
Grundbuchverwalter auf das Erfordernis einer Erwerbsbewilligung nach 
Art. 61 ff. BGBB hingewiesen wurde, grundsätzlich keinen Anspruch auf 
die (nachträgliche) Erteilung einer solchen Erwerbsbewilligung (Erw 1). 
Im Falle eines nicht bewilligungsfähigen Erwerbsgeschäfts hat die Abteil
ung Landwirtschaft als Bewilligungsbehörde nach BGBB wegen Nichtig
keit desselben von Amtes wegen die Grundbuchberichtigung mit Wieder
eintragung  des  Verkäufers  als  Eigentümer  anzuordnen.  Sie  darf  dem 
Zivilgericht, welches über den Bestand, Umfang und die Bedingungen des 
strittigen  Vorkaufsrechts  des  Pächters  (Art. 47  BGBB)  zu  befinden  hat, 
nicht  vorgreifen,  indem  eine  bestimmte  Aufteilung  des  Grundstücks  in 
einen nicht landwirtschaftlich und einen landwirtschaftlich genutzten Teil 
sowie  der  Erwerb  des  landwirtschaftlich  genutzten  Teils  durch  den 
eventuell  vorkaufsberechtigten  Pächter  zum  Voraus  bewilligt  und  für 
diesen Erwerbsfall auf eine Grundbuchberichtigung verzichtet wird.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  16. Juli 
2020, in Sachen A. AG gegen Departement Finanzen und Ressourcen, B. und 
C. (WBE.2019.379).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Wer  ein  landwirtschaftliches  Gewerbe  oder  Grundstück  erwer

ben  will,  braucht  dazu  gemäss  Art. 61  BGBB  eine  Bewilligung 
(Abs. 1).  Die  Bewilligung  wird  erteilt,  wenn  kein  Verweigerungs

zum  Erwerb 

grund  vorliegt  (Abs. 2).  Als  Erwerb  gilt  die  Eigentumsübertragung 
sowie 
jedes  andere  Rechtsgeschäft,  das  wirtschaftlich  einer 
Eigentumsübertragung  gleichkommt  (Abs. 3).  Art. 62  BGBB  regelt 
die  hier  nicht  interessierenden Ausnahmefälle,  in  denen  der  Erwerb 
landwirtschaftlichen  Gewerbes  oder  Grundstücks  keiner 
eines 
Bewilligung  bedarf.  Die  Bewilligung 
eines 
landwirtschaftlichen  Gewerbes  oder  Grundstücks  wird  verweigert, 
wenn  (a)  der  Erwerber  nicht  Selbstbewirtschafter  ist;  (b)  ein 
(d)  das  zu  erwerbende 
übersetzter  Preis  vereinbart  wurde; 
Grundstück  ausserhalb  des  ortsüblichen  Bewirtschaftungsbereichs 
des  Gewerbes  des  Erwerbers  liegt  (Art. 63  Abs. 1  BGBB).  Bei 
fehlender  Selbstbewirtschaftung  ist  die  Bewilligung  zu  erteilen, 
wenn der Erwerber einen wichtigen Grund nachweist (Art. 64 Abs. 1 
BGBB).  Die  Bestimmung  enthält  eine  exemplarische  Aufzählung 
von wichtigen Gründen. Darunter fällt etwa der Tatbestand, dass der 
Erwerber über eine rechtskräftige Bewilligung für eine nach Artikel 
24 RPG zulässige nichtlandwirtschaftliche Nutzung verfügt (Art. 64 
Abs. 1 lit. b BGBB).

(…)
1.2.
1.2.1.
Die streitbetroffene Parzelle Nr. xx der Gemeinde D. mit einer 
Gesamtfläche von 50'448 m2, also weit über 25 Aren, fällt unstreitig 
in  den  räumlichen  und  sachlichen  Geltungsbereich  des  BGBB.  Sie 
liegt – wie erwähnt – in der Landwirtschaftszone und damit nicht nur 
ausserhalb  der  Bauzone,  sondern  in  derjenigen  Zone,  die  für 
landwirtschaftliche  Nutzungen  reserviert  ist,  wo  landwirtschaftliche 
Nutzungen 
folglich  zulässig  sind.  Das  Grundstück  besteht 
grösstenteils  –  im  Umfang  von  41'017  m2  –  aus Acker,  Wiese  und 
Weide,  mithin  aus  Flächen,  die  sich  für  die  landwirtschaftliche 
Produktion  eignen.  Dass  die  Parzelle  mit  einer  (nicht  beweideten) 
Waldfläche von 5ʹ869 m2 und Gebäuden mit einer Grundfläche von 
754  m2,  die  schon  seit  geraumer  Zeit  ein  Tierheim  beherbergen, 
teilweise  nichtlandwirtschaftlich  genutzt  wird,  macht  sie  zu  einem 
Grundstück mit gemischter Nutzung im Sinne von Art. 2 Abs. 2 lit. d 
BGBB. Als solches unterliegt die Parzelle Nr. xx den Bestimmungen 

erworben  werden.  Davon  geht 

des  BGBB  und  kann  nur  mit  einer  Bewilligung  nach  Art. 61 ff. 
BGBB  gültig 
auch  die 
Beschwerdeführerin mit ihrem Beschwerdeantrag auf Erteilung einer 
derartigen  Erwerbsbewilligung  aus.  Die  Beschwerdeführerin 
behauptet zudem nicht, sie respektive die wirtschaftlich Berechtigten 
an ihren Aktien, E. und F., wollten oder könnten die landwirtschaft
lich  nutzbare  Fläche  der  Parzelle  Nr. xx  selber  bewirtschaften,  na
mentlich selber Ackerbau betreiben oder die Wiesen  und Weideflä
chen  (durch  Beweidung  oder  eigene  Gewinnung  von  Raufutter)  als 
Futtergrundlage  für  Tiere  nutzen.  Vielmehr  werden  diese  Flächen 
von  B.  landwirtschaftlich  genutzt,  der  in  der  fraglichen  Gegend  ein 
landwirtschaftliches  Gewerbe  betreibt  und  413  Aren  der  Parzelle 
Nr. xx 
der 
Beschwerdeführerin  eine  Bewilligung  für  den  Erwerb  der  Parzelle 
Nr. xx mangels Eigenschaft als Selbstbewirtschafterin in Anwendung 
von  Art. 63  Abs. 1  lit. a  BGBB  zu  verweigern,  falls  sie  keinen 
wichtigen  Grund  nach  Art. 64  BGBB  für  eine  Ausnahme  vom 
Erfordernis  der  Selbstbewirtschaftung  für  sich  in Anspruch  nehmen 
und nachweisen kann.

hat.  Dementsprechend 

hinzugepachtet 

ist 

1.2.2.
In  diesem  Zusammenhang  beruft  sich  die  Beschwerdeführerin 
zunächst  auf  Art. 64  Abs. 1  lit. b  BGBB  und  macht  geltend,  sie 
verfüge  über  eine  rechtskräftige  Bewilligung  für  eine  nach  Art. 24 
RPG  zulässige  nicht  landwirtschaftliche  Nutzung  des  Bodens.  Wie 
sich aus dem Kaufvertrag vom 22. Dezember 2014 ergebe, laste auf 
der  Parzelle  Nr. xx  seit  1977  als  Dienstbarkeit  ein  Baurecht  für  ein 
Tierheim.  Diese  Dienstbarkeit  werde  seit  Langem  durch  sie  (die 
Beschwerdeführerin)  ausgeübt  und  sie  beabsichtige,  auf  dem 
fraglichen Grundstück auch weiterhin ein Tierheim zu betreiben. Ein 
grösseres  Tierheim,  wie  es  von  ihr  betrieben  werde,  sei  aufgrund 
seiner  Immissionen  negativ  standortgebunden,  d.h.  gemäss  Art. 24 
lit. a RPG auf die Errichtung ausserhalb einer Bauzone angewiesen.

Dabei  übersieht  die  Beschwerdeführerin,  dass  sie  für  den 
Betrieb ihres Tier(ferien)heims lediglich auf die sich auf der Parzelle 
Nr. xx befindlichen Gebäude sowie einen gewissen Umschwung, mit 
Sicherheit  aber  nicht  auf  den  grössten  Grundstücksteil  angewiesen 

ist, der heute vom Pächter landwirtschaftlich genutzt wird. Im Falle 
eines  Grundstücks  mit  gemischter  Nutzung  könnte  sich  die 
(rechtskräftige)  Bewilligung 
für  eine  nichtlandwirtschaftliche 
Nutzung  (des  Bodens)  gestützt  auf  die Ausnahmebestimmungen  für 
das  Bauen  ausserhalb  der  Bauzone  nach  Art. 24 ff.  RPG  im  Sinne 
von  Art. 64  Abs. 1 
lit. b  BGBB  höchstens  auf  denjenigen 
Grundstücksteil  beziehen,  der  tatsächlich  und  bewilligungsgemäss 
nicht  landwirtschaftlich  genutzt  wird,  nicht  hingegen  auf  den  nach 
wie vor landwirtschaftlich genutzten Teil, der nicht zweckentfremdet 
und  zonenwidrig  genutzt  werden  darf.  Infolgedessen  bietet  Art. 64 
Abs. 1 lit. b BGBB dem Erwerber eines Grundstücks mit gemischter 
Nutzung, der den landwirtschaftlich genutzten Grundstücksteil nicht 
selbst  bewirtschaften  will  und  kann,  keine  Grundlage  für  dessen 
Erwerb.  Stattdessen  dürfen  Grundstücke  mit  gemischter  Nutzung  in 
der  gegebenen  Situation  (mit  einer  Ausnahmebewilligung  vom 
Zerstückelungsverbot  gestützt  auf  Art. 60  Abs. 1  lit. a  BGBB) 
aufgeteilt  werden  und  das  neu  entstandene  nicht  landwirtschaftlich 
genutzte  Grundstück  wäre  aus  dem  Geltungsbereich  des  BGBB  zu 
entlassen  (vgl.  BEAT  STALDER/CHRISTOPH  BANDLI, 
in:  Das 
bäuerliche  Bodenrecht,  Kommentar  zum  Bundesgesetz  über  das 
bäuerliche  Bodenrecht  vom  4. Oktober  1991,  2. Auflage,  Brugg 
2011, Art. 64 N 24 und 26). Die Abparzellierung eines freistehenden 
nicht  landwirtschaftlich  genutzten  Gebäudes  samt  Umschwung 
erscheint dabei gänzlich unproblematisch und die Vorinstanz hat mit 
der  angefochtenen  Verfügung  vom  24. September  2019  auch  schon 
erkannt,  dass  einer Abparzellierung  der  Gebäude  samt  Umschwung 
nichts im Wege steht.

1.2.3.
1.2.3.1.
Des  Weiteren  stützt  die  Beschwerdeführerin  ihr  Begehren  auf 
Erteilung einer (Ausnahme )Bewilligung für den Erwerb der Parzelle 
Nr. xx auf den Vertrauensschutz aus Art. 9 BV. Nach diesem Grund
satz dürften sich Private auf behördliche Handlungen auch dann ver
lassen,  wenn  diese  Handlungen  unrichtig  gewesen  seien  oder  nicht 
hätten  getätigt  werden  dürfen.  Im  vorliegenden  Fall  liege  mit  der 
öffentlichen  Beurkundung  des  Kaufvertrages  vom  22. Dezember 

2014  durch  einen  Notar,  der  damit  eine  öffentliche  Aufgabe 
wahrgenommen  habe,  und  der  Eintragung  des  Eigentumsübergangs 
im  Grundbuch  durch  das  Grundbuchamt  gleich  eine  doppelte 
Vertrauensgrundlage  vor.  Sie  (die  Beschwerdeführerin)  habe  sich 
darauf verlassen dürfen, dass diese beiden Stellen sie umgehend auf 
eine  für  die  Gültigkeit  des  Kaufvertrags  allenfalls  notwendige 
Erwerbsbewilligung  nach  BGBB  hingewiesen  hätten.  So  müsse 
insbesondere  die  Urkundsperson  die  Beurkundung  sorgfältig 
vorbereiten  und  ausführen  (§ 28  Abs. 1  BeurG).  Sie  habe  die 
Interessen  der  Beteiligten  nach  bestem  Wissen  und  Gewissen 
gleichmässig  und  unparteiisch  zu  wahren  (§ 29  BeurG).  In 
Abweichung  von  diesen  Geboten  sei  die  Beurkundung  des  Kauf
vertrags  vom  22. Dezember  2014  ohne  jeden  Hinweis  auf  die 
erfolgt.  Aufgrund  dieser 
Bewilligungspflicht  nach  BGBB 
Vertrauensgrundlage  habe  die  Beschwerdeführerin  den  Kaufpreis 
von Fr. 1,2 Mio. geleistet und weitere Dispositionen hinsichtlich der 
Verwendung des Grundstücks getroffen, insbesondere ein Baugesuch 
für  den  Ersatzneubau  eines  Tierferienheims  eingereicht.  Diese 
Dispositionen  könnten  nicht  ohne  grosse  Nachteile  für  die 
Beschwerdeführerin rückgängig gemacht werden, weshalb sie mittels 
(nachträglicher)  Erteilung  der  beantragten  Erwerbsbewilligung  in 
ihrem Vertrauen zu schützen sei.

1.2.3.2.
Der  Grundsatz  des  Vertrauensschutzes  (Art. 9  BV)  bedeutet, 
dass  die  Privaten  Anspruch  darauf  haben,  in  ihrem  berechtigten 
Vertrauen auf behördliche Zusicherungen oder in anderes, bestimmte 
Erwartungen  begründendes  Verhalten  der  Behörden  geschützt  zu 
werden 
(ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN, 
Allgemeines  Verwaltungsrecht,  7. Auflage,  Zürich/St. Gallen  2016, 
Rz. 624).  Als  Anknüpfungspunkt  für  den  Vertrauensschutz  muss 
vorab ein Vertrauenstatbestand, eine Vertrauensgrundlage vorhanden 
sein.  Darunter  ist  das  Verhalten  eines  staatlichen  Organs  zu 
verstehen,  das  bei den betroffenen  Privaten  bestimmte  Erwartungen 
auslöst, sei dies in Form von Rechtsanwendungsakten (Verfügungen 
und  Entscheide,  verwaltungsrechtliche  Verträge,  Auskünfte  und 
Zusagen,  Verwaltungs   und  Gerichtspraxis),  Rechtssetzungsakten, 

und 

ihre 

hatte 

a.a.O., 

Rz. 671). 

Planungsakten oder bloss der Duldung eines rechtswidrigen Zustands 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN,  a.a.O.,  Rz. 627 ff.).  Die  Behörde 
kann  auch  durch  Unterlassen  notwendiger  Hinweise  oder 
Aufklärungen eine Vertrauensgrundlage schaffen, was allerdings eine 
Aufklärungs   oder  Beratungspflicht  der  Behörde  voraussetzt 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, 
Auf 
Vertrauensschutz  kann  sich  sodann  nur  berufen,  wer  von  der 
Vertrauensgrundlage  Kenntnis 
allfällige 
Fehlerhaftigkeit  nicht  kannte  und  bei  gehöriger  Sorgfalt  auch  nicht 
hätte  erkennen  müssen  (HÄFELIN/MÜLLER/  UHLMANN,  a.a.O., 
Rz. 654 ff.). Und in der Regel kann Vertrauensschutz nur geltend ma
chen, wer gestützt auf sein Vertrauen eine Disposition, etwa Investi
tionen,  getätigt  hat,  die  ohne  Nachteil  nicht  wieder  rückgängig  ge
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN,  a.a.O., 
macht  werden  können 
Rz. 659).  Zwischen  Vertrauen  und  Disposition  muss 
ein 
Kausalzusammenhang gegeben sein. Dieser fehlt, wenn anzunehmen 
ist,  dass  die  Disposition  auch  ohne  ein  Vertrauen  begründendes 
behördliches  Verhalten  bzw.  bei  Kenntnis  der  Mangelhaftigkeit  der 
Vertrauensbasis 
wäre 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 663). Und selbst wenn die 
Voraussetzungen  des  Vertrauensschutzes  erfüllt  sind,  können  sich 
Private  nicht  darauf  berufen,  falls  ein  überwiegendes  öffentliches 
Interesse entgegensteht. Die Interessenabwägung im Einzelfall bleibt 
daher  vorbehalten  und  bildet  eine  Schranke  des Vertrauensschutzes. 
Unter  Umständen  kann  bei  überwiegendem  öffentlichen  Interesse 
aber  ein  finanzieller  Ersatz  des  Vertrauensschadens  (anstelle  des 
die 
Bestandesschutzes 
Vertrauensgrundlage) 
kommen 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 664 und 699).

respektive 
in 

vorgenommen 

Bindung 

Betracht 

worden 

der 

an 

Die  öffentliche  Beurkundung,  die  nach  dem  Bundeszivilrecht 
Gültigkeitserfordernis  verschiedener  Rechtsgeschäfte  ist,  stellt  eine 
Handlung der sogenannten freiwilligen oder nichtstreitigen Gerichts
barkeit  dar.  Ihre  Organisation  ist  eine  staatliche  Aufgabe,  die  nach 
Art. 55 SchlT ZGB den Kantonen obliegt. Die öffentliche Beurkun
dung  ist  eine  amtliche  hoheitliche Tätigkeit  und  die Urkundsperson 
ein staatliches Organ. Dies gilt unabhängig davon, ob mit der Beur

kundung nach kantonalem Recht ein Beamter oder ein freierwerben
der  Notar  oder  Anwalt  beauftragt  ist  (BGE 128 I 280,  Erw. 3  mit 
weiteren Hinweisen; vgl. auch BGE 133 I 259, Erw. 2.1). Zu den Be
rufspflichten eines Notars im  Zusammenhang  mit einer öffentlichen 
Beurkundung  gehört  auch die  Beratung  und  Belehrung  der  Parteien 
des zu beurkundenden Rechtsgeschäfts und der unterlassene Hinweis 
auf  öffentlich rechtliche  Bewilligungserfordernisse,  welche  das  Ge
schäft im Nachhinein für eine Partei oder für alle Parteien als uner
wartet  nachteilig  und  damit  als  ungewollt  erscheinen  lassen,  stellt 
einen Beratungs  und Belehrungsfehler dar, der eine Haftung der Ur
kundsperson  auszulösen  vermag  (CHRISTIAN  BRÜCKNER,  Schwei
zerisches  Beurkundungsrecht,  Zürich  1993,  Rz. 625).  Insofern 
könnte in der unterbliebenen Aufklärung seitens des beurkundenden 
Notars über das Bewilligungserfordernis nach BGBB für den Erwerb 
des  hier  in  Frage  stehenden  landwirtschaftlichen  Grundstücks 
(Parzelle  Nr. xx)  durchaus  auch  eine  Vertrauensgrundlage  erblickt 
werden,  auf  die  sich  zumindest  diejenige  Kaufvertragspartei  (in 
diesem 
guten 
Bewilligungserfordernis  keine  Kenntnis  hatte  und  unter  den 
gegebenen Umständen auch nicht haben musste.

verlassen 

Treuen) 

durfte, 

von 

die 

Weniger  klar  erscheint, ob  auch  das  zuständige  Grundbuchamt 

ist 

die  Kaufvertragsparteien  auf  das  Bewilligungserfordernis  hätte  hin
weisen  müssen.  Nach  Art. 81  Abs. 2  BGBB 
der 
Grundbuchverwalter zwar gehalten, die Anmeldung eines Geschäfts 
abzuweisen,  wenn  offensichtlich  ist,  dass  dafür  eine  Bewilligung 
notwendig  ist  und  nicht  vorliegt.  Ausserdem  hat  er  den  Entscheid 
im  Grundbuch  aufzuschieben  und  die 
über  die  Eintragung 
Anmeldung  bloss  im Tagebuch  einzuschreiben,  wenn  Ungewissheit 
darüber  besteht,  ob  für  das  angemeldete  Geschäft  eine  Bewilligung 
notwendig ist (Art. 81 Abs. 3 BGBB). Damit ist die Ansetzung einer 
Frist  von  30 Tagen  zur  Einreichung  eines  Gesuchs  um  einen 
Entscheid 
um 
Bewilligungserteilung  zu  verbinden  (Art. 81  Abs. 4  BGBB).  Aus 
diesen Amtspflichten, die in erster Linie auf den Schutz des öffentli
chen  Glaubens  des  Grundbuchs  abzielen,  auf  eine  behördliche 
Aufklärungs   und  Beratungspflicht  des  Grundbuchamts  gegenüber 

Bewilligungspflicht 

oder 

über 

die 

den  Vertragsparteien  zu  schliessen,  ginge  allerdings  etwas  weit, 
zumal  das  Grundbuchamt  darauf  abstellen  darf,  dass diese  mit  dem 
juristisch  geschulten  beurkundenden  Notar  ausreichend  fachkundig 
beraten und über allfällige Bewilligungserfordernisse belehrt worden 
sind.

sich 

Der Beigeladene  1 (B.) wendet gegen Vertrauensschutz für die 
Beschwerdeführerin  ein,  sie  habe  –  wie  der  Beigeladene  2  (C.)  als 
Verkäufer  der  Parzelle  Nr. xx,  der 
im  Vorfeld  des 
Vertragsabschlusses  vom  22. Dezember  2014  eigens  bei  der 
Abteilung Landwirtschaft nach den rechtlichen Möglichkeiten eines 
Verkaufs erkundigt habe – vom Erwerbsbewilligungserfordernis nach 
BGBB  Kenntnis  gehabt.  Die  Vertragsparteien  hätten  offensichtlich 
versucht,  das  vorliegende  Kaufgeschäft  ohne  Erwerbsbewilligung 
abzuwickeln,  was  ihnen  in  nicht  nachvollziehbarer  Art  und  Weise 
auch  gelungen  sei.  Abgesehen  davon  seien  die  Vorschriften  des 
BGBB allgemeingültig und die Parteien hätten das Recht zu kennen, 
was  mitunter  auch  das  Bewusstsein  über  die  Notwendigkeit  einer 
Erwerbsbewilligung beinhalte. Hier verkennt der Beigeladene 1, dass 
offenbar  nicht  einmal  der  beurkundende  Notar  und  das 
Grundbuchamt  gemerkt  haben,  dass  es  sich  bei  der  Parzelle  Nr. xx 
um  ein  landwirtschaftliches,  dem  BGBB  unterstelltes  Grundstück 
handelt,  für  dessen  Erwerb  es  eine  Bewilligung  nach  BGBB 
(Art. 61 ff.)  braucht.  Es  ist  somit  nicht  ersichtlich,  weshalb  aus
gerechnet die Beschwerdeführerin respektive die für sie handelnden 
natürlichen Personen als juristische Laien das Bewilligungserforder
nis  hätten  kennen  müssen,  falls  es  ihnen  vom  Beigeladenen  2,  von 
dem  aufgrund  der  Akten  anzunehmen  ist,  dass  er  es  wegen 
entsprechender 
der  Abteilung 
vorgängiger  Kontakte  mit 
Landwirtschaft  kannte,  verschwiegen  worden  sein  sollte.  Solche 
Spezialkenntnisse dürfen bei gewöhnlichen Bürgern ohne juristische 
oder  landwirtschaftliche  Ausbildung  und  Vorkenntnisse  im  Bereich 
des  bäuerlichen  Bodenrechts  nicht  ohne  weiteres  vorausgesetzt 
werden. In den Akten finden sich keinerlei Hinweise darauf, dass die 
(heutigen)  Organe  der  Beschwerdeführerin 
im  Vorfeld  des 
Vertragsabschlusses  von  irgendeiner  Seite  über  die  Notwendigkeit 
einer Bewilligung nach BGBB aufgeklärt worden wären. Vor diesem 

Hintergrund  braucht  sie  sich  auch  nicht  den  vom  Beigeladenen  1 
erhobenen Vorwurf  gefallen  zu  lassen,  sie  hätte die  Fehlerhaftigkeit 
des  Verhaltens  der  Urkundsperson  und  des  Grundbuchamts  erkannt 
oder  erkennen  müssen  und  habe  daher  nicht  auf  die  Gültigkeit  des 
Kaufgeschäfts  vom  22. Dezember  2014  und  den  im  Grundbuch 
eingetragenen Eigentumsübergang vertrauen dürfen.

einen 

Anspruch 

(Beigeladener 

Nichtsdestotrotz  kann  sich  die  Beschwerdeführerin  deshalb 
nicht  erfolgreich  auf  Vertrauensschutz  berufen,  weil  sie  nach 
derzeitigem  Kenntnisstand  keine  irreversible  für  sie  nachteilige 
Disposition  getroffen  hat,  für  die  eine  allfällige  (anfängliche) 
Unkenntnis  über  das  Bewilligungserfordernis  nach  BGBB  kausal 
gewesen wäre. Die Leistung des Kaufpreises stellt aus heutiger Sicht 
keine  nachteilige  Disposition  dar,  die  nicht  rückgängig  gemacht 
werden  könnte,  hätte  doch  die  Beschwerdeführerin  gegenüber  dem 
Verkäufer 
auf 
2) 
Kaufpreisrückerstattung,  falls  das  Kaufgeschäft  vom  22. Dezember 
2014  rückabgewickelt  werden  muss.  Es  gibt  keine  Anhaltspunkte 
dafür,  dass  dieser  Anspruch  beim  Beigeladenen  2  nicht  erhältlich 
gemacht  werden  kann.  Das  Baugesuch  für  den  Ersatzneubau  eines 
Tierferienheims auf der Parzelle Nr. xx wurde gemäss Entscheid des 
Regierungsrats  vom  26. April  2017  erst  im  März  2016  bei  der  Ge
meinde D. eingereicht, als die Beschwerdeführerin von der Abteilung 
Landwirtschaft bereits mit der Erforderlichkeit einer Erwerbsbewilli
gung nach BGBB und der Möglichkeit der Ungültigkeit des Kaufge
schäfts  vom  22. Dezember  2014  konfrontiert  worden  war.  Dadurch 
wurde  der  Kausalzusammenhang  zwischen  allfälligen  vertrauensbe
gründenden,  fehlerhaften  Handlungen  der  Urkundsperson  und  des 
Grundbuchamts  einerseits  und  den  von  der  Beschwerdeführerin  im 
Hinblick  auf  ihr  Bauvorhaben  getätigten  Dispositionen  andererseits 
durchbrochen.  Die  Beschwerdeführerin  hat  diese  Dispositionen  im 
vollen  Bewusstsein  einer  allfälligen  Ungültigkeit  des Kaufgeschäfts 
vom 22. Dezember 2014 getätigt. Deshalb verdient sie bezüglich die
ser Dispositionen keinen Vertrauensschutz.

Selbst  wenn  die  Beschwerdeführerin  jedoch  Vertrauensschutz 
geniessen  würde,  hätte  dies  unter  billiger Abwägung  aller  auf  dem 
Spiel  stehenden  Interessen  nicht  zur  Folge,  dass  das  Kaufgeschäft 

für 

vom  22. Dezember  2014  nachträglich  zu  bewilligen  wäre,  obwohl 
die  Voraussetzungen  nach  BGBB  (Selbstbewirtschaftung  oder 
eine  Ausnahme  vom  Prinzip  der 
wichtige  Gründe 
Selbstbewirtschaftung)  nicht  erfüllt 
sind.  Das  hinter  dem 
Bewilligungserfordernis  nach  BGBB  stehende  öffentliche  Interesse 
daran, den Erwerb landwirtschaftlicher Grundstücke durch Personen, 
die  sie  nicht  selber  landwirtschaftlich  bewirtschaften  wollen  und 
können,  grundsätzlich  auszuschliessen,  um  es  den  Landwirten  zu 
ihnen  bewirtschaftete,  allenfalls  auch 
ermöglichen,  das  von 
betriebsnotwendige  Land  zu  erschwinglichen  Preisen  zu  Eigentum 
zu erwerben, überwiegt das private Interesse der Beschwerdeführerin 
am  Erwerb  eines  Grundstücks,  von  dem  sie  einen  Grossteil  der 
Fläche  verpachtet,  weil  sie  diese  ohnehin  nicht  selber  nutzen  kann. 
Dies  gilt  umso  mehr,  als  die  Beschwerdeführerin  bereits  Inhaberin 
des Baurechts für das Tierheim ist und die Möglichkeit bestünde, die 
Gebäude auf der Parzelle Nr. xx samt Umschwung abzuparzellieren, 
aus  dem  Geltungsbereich  des  BGBB  zu  entlassen  und  hernach 
ein  den 
bewilligungsfrei 
Vertrauensschutz 
überwiegendes 
öffentliches  Interesse,  das  gegen  den  Schutz  des  Bestands  des 
Kaufvertrags 
Die 
Beschwerdeführerin  könnte  gegenüber  dem  Gemeinwesen,  welches 
für  die  Unterlassungen  der  Urkundsperson  und/oder  des 
Grundbuchamts  einzustehen  hat,  höchstens  Ersatz 
für  den 
finanziellen  Schaden  verlangen,  den  sie  im  anfänglichen  Vertrauen 
auf die Gültigkeit des Kaufgeschäfts allenfalls erlitten hat oder noch 
erleiden könnte (weil ihr z.B. der Kaufpreis nicht voll zurückerstattet 
wird).

erwerben.  Demnach  besteht 
Beschwerdeführerin 

22. Dezember 

spricht. 

2014 

vom 

der 

zu 

1.2.4.
Als  Zwischenergebnis  ist  festzuhalten,  dass  im  vorliegenden 
Fall  kein  wichtiger  Grund  für  eine  Ausnahme  vom  Prinzip  der 
Selbstbewirtschaftung  gemäss  Art. 64  Abs. 1  BGBB  nachgewiesen 
ist,  womit 
beantragte 
Erwerbsbewilligung (für das Kaufgeschäft vom 22. Dezember 2014) 
gestützt auf Art. 61 und Art. 63 Abs. 1 lit. a BGBB zu verweigern ist. 

der  Beschwerdeführerin 

von 

die 

In diesem Punkt ist die angefochtene Verfügung vom 24. September 
2019 nicht zu beanstanden.

die 

auf 

den 

gemeint, 

Zeitpunkt 

2.
2.1.
Rechtsgeschäfte,  die  den  Bestimmungen  über  den  Erwerb  von 
landwirtschaftlichen  Gewerben  und  Grundstücken 
(Art. 61–69 
BGBB)  zuwiderlaufen,  sind  nach  Art. 70  BGBB  nichtig.  Mit 
Nichtigkeit  ist  in  diesem  Kontext  allerdings  nicht  eine  absolute 
des 
Unwirksamkeit 
Vertragsabschlusses  zurückbezogen  wird  (ex  tunc),  so  dass  der 
Vertrag gar nie rechtsgeschäftliche Wirkungen entfaltet hat. Vielmehr 
wird  in  der  Lehre  postuliert,  dass  der Vertrag  erst im  Zeitpunkt  der 
Verweigerung  der  Erwerbsbewilligung  (ex  nunc)  dahinfällt  und  bis 
dahin  Rechtswirkungen  zeitigen  kann  (namentlich  lösen  auch  nicht 
bewilligungsfähige  Geschäfte  die  vertraglichen  und  gesetzlichen 
Vorkaufsrechte  aus,  etwa  dasjenige  des  Pächters  gemäss  Art. 47 
BGBB;  vgl.  LORENZ  STREBEL/REINHOLD  HOTZ,  in: Das  bäuerliche 
ein 
a.a.O.,  Art. 47  N 26).  Wurde 
Bodenrecht, 
bewilligungsbedürftiges,  aber  nicht  bewilligtes  Geschäft 
im 
Grundbuch eingetragen, weil der Grundbuchverwalter beispielsweise 
davon  ausging,  das  Geschäft  bedürfe  keiner  Bewilligung,  gilt 
Folgendes:  Das  Geschäft  befindet  sich  zunächst  im  Zustand  der 
schwebenden  Unwirksamkeit  und  kann  durch  eine  nachträgliche 
Bewilligungserteilung  noch  geheilt  werden.  Die  nachträgliche 
Erteilung  der  Bewilligung  würde  zur  Vollgültigkeit  des  Geschäfts 
und  damit  zur  Heilung  des  Grundbucheintrags  führen.  Wird  die 
Erwerbsbewilligung  dagegen  –  wie  hier  –  verweigert,  so  wird  das 
Geschäft in diesem Zeitpunkt ungültig und die Bewilligungsbehörde 
hat gemäss Art. 72 Abs. 1 BGBB die Berichtigung des Grundbuches 
anzuordnen.  Eine  solche  Anordnung  ist  erst  dann  nicht  mehr 
im 
möglich,  wenn  seit  der  Eintragung  des  Rechtsgeschäfts 
Grundbuch  mehr  als  zehn  Jahre  vergangen  sind  (Art. 72  Abs. 3 
BGBB). Mit der per 4. Februar 2015 erfolgten Grundbucheintragung 
der Handänderung gemäss Kaufgeschäft vom 22. Dezember 2014 ist 
diese  Verwirkungsfrist  noch  nicht  verstrichen.  Als  Gegenstück  der 
kraft  öffentlichen  Rechts  anzuordnenden  Grundbuchberichtigung 

also 

kann  der  Erwerber  (die  Beschwerdeführerin)  die  von  ihm  (ihr) 
bereits erbrachten Geldleistungen nach Massgabe der Bestimmungen 
über  die  ungerechtfertigte  Bereicherung  (vom  Beilgeladenen  2,  der 
wieder als Eigentümer der Parzelle Nr. xx im Grundbuch einzutragen 
ist)  zurückfordern  (vgl.  zum  Ganzen  BEAT  STALDER,  in:  Das 
bäuerliche Bodenrecht, a.a.O., Art. 70 N 5 ff.).

Die Abteilung  Landwirtschaft  hat  zwar  in  der  Verfügung  vom 

der 

(Wieder )Eintragung 

24. September 2019 die in Art. 72 Abs. 1 BGBB als Folge der Ungül
tigkeit  des  Kaufvertrags  vom  22. Dezember  2014  vorgesehene 
Grundbuchberichtigung  mit 
des 
Beigeladenen  2  als  Eigentümer  der  Parzelle  Nr. xx  angeordnet, 
jedoch  bloss  für  den  Eventualfall,  dass  innerhalb  einer  Frist  von 
sechs Monaten 
keine 
Abparzellierung einer Fläche von 5'308 m2 ab der Parzelle Nr. xx (im 
Bereich  der  Gebäude  samt  Umschwung)  erfolgt  und  die  restlichen 
45'140 m2 nicht zum Höchstpreis von Fr. 183'300.00 an den Pächter 
B.  (Beigeladener  1)  verkauft  werden.  Für  die  entsprechende 
Abparzellierung  und  den  Erwerb  der  Restparzelle  durch  den 
Beigeladenen  1  hat  die  Abteilung  Landwirtschaft  sogleich 
Bewilligungen erteilt bzw. in Aussicht gestellt.

ihrer  Verfügung) 

(ab  Rechtskraft 

Das  von  der Abteilung  Landwirtschaft  gewählte  Vorgehen  mit 
der  bedingten  Anordnung  einer  Grundbuchberichtigung  und  der 
Erteilung  oder  Ankündigung  von  Bewilligungen 
für  eine 
Abparzellierung  und  eine  Grundstücksveräusserung  an  den  Pächter, 
die so noch nicht stattgefunden haben, allenfalls nie in dieser Form 
stattfinden  werden  und  zu  denen  die Abteilung  Landwirtschaft  den 
Eigentümer  der  Parzelle  Nr. xx  (Beigeladener  2)  nicht  verpflichten 
kann,  ist  in  verschiedener  Hinsicht  nicht  ganz  korrekt  (auch  wenn 
anerkannt wird, dass das Vorgehen lösungsorientiert war).

2.2.
Verwaltungsverfahren auf Erteilung einer Bewilligung (für eine 
Ausnahme vom Realteilungs  und Zerstückelungsverbot oder für den 
Erwerb eines landwirtschaftlichen Grundstücks) werden ausschliess
lich auf Gesuch hin eingeleitet. Von Amtes wegen wird die Bewilli
gungsbehörde nur dort tätig, wo zwingende öffentliche Interessen zu 
wahren  sind,  d.h.  in  den  Fällen  von Art. 71  BGBB  (Widerruf  einer 

die 

Soweit 

Veräusserung 

Ertragswerts). 

Bewilligung) und Art. 72 BGBB (Anordnung der Grundbuchberichti
gung) sowie allenfalls gestützt auf Art. 87 Abs. 1 BGBB (Schätzung 
des 
eines 
landwirtschaftlichen  Grundstücks  mit  einer  Realteilung  oder  mit 
einer  Zerstückelung  verbunden  ist,  treten  der  Veräusserer  und  der 
Erwerber  als  Gesuchsteller  auf  (MARGRET  HERRENSCHWAND/BEAT 
STALDER,  in:  Das  bäuerliche  Bodenrecht,  a.a.O., Art. 80  N 2  sowie 
Art. 83 N 4 f.). Weder der tatsächliche Eigentümer, der Beigeladene 
2,  noch  die  vermeintliche  Eigentümerin,  die  Beschwerdeführerin, 
haben  bei  der  Abteilung  Landwirtschaft  jemals  ein  Gesuch  um 
Abparzellierung  eines  Teils  ab  der  Parzelle  Nr. xx  gestellt.  Die 
Beschwerdeführerin  hat  sich  lediglich  auf  entsprechende,  von  der 
Abteilung  Landwirtschaft  initiierte  und  vermittelte  Verhandlungen 
eingelassen.  Die 
mit  dem  Pächter  B. 
Verhandlungsparteien  konnten  sich  jedoch  in  der  Folge  nie  auf  die 
Grösse der abzuparzellierenden Fläche (für das Tierferienheim) bzw. 
auf die an den Pächter zu verkaufende Restfläche einigen. Demnach 
liegt bis dato kein vom Eigentümer der Parzelle Nr. xx mitgetragenes 
Gesuch für die Abparzellierung einer bestimmten Grundstücksfläche 
vor,  weshalb 
keine 
die  Abteilung  Landwirtschaft 
Abparzellierung bewilligen kann.

(Beigeladener  1) 

auch 

Ob und an welchem Teil der Parzelle Nr. xx dem Beigeladenen 

1 ein gesetzliches Vorkaufsrecht des Pächters nach Art. 47 BGBB zu
steht,  ist  im  Streitfall  allein  vom  zuständigen  Zivilgericht  zu 
entscheiden,  nicht  von  der  Abteilung  Landwirtschaft 
als 
Bewilligungsbehörde 
(vgl.  HERRENSCHWAND/STALDER,  a.a.O., 
ist  bereits  beim 
Art. 80  N 1).  Ein  entsprechendes  Verfahren 
Bezirksgericht F. hängig. Das Zivilgericht entscheidet dabei nicht nur 
über  den  Bestand  und  den 
(flächenmässigen)  Umfang  des 
Vorkaufsrechts  (das  sich  lediglich  auf  den  Pachtgegenstand  [413 
Aren],  nicht  auf  den  flächenmässig  grösseren  Gegenstand  der 
Veräusserung  [504,48  Aren]  bezieht;  vgl.  STREBEL/HOTZ,  a.a.O., 
Art. 47 N 17),  sondern  auch  über  alle  anderen  Bedingungen  des 
Vorkaufsrechts.  Dazu  gehört  auch  der  Übernahmepreis,  der  sich 
(vom 
grundsätzlich  nach  den  Bedingungen 
22. Dezember 2014) richtet, falls sich ein solcher für den Gegenstand 

im  Kaufvertrag 

der  Pacht  bildenden  Grundstücksteil  überhaupt  sinnvoll  eruieren 
lässt, und nicht notwendigerweise mit dem von der Abteilung Land
wirtschaft  ermittelten  Höchstpreis  übereinstimmt  (STREBEL/HOTZ, 
a.a.O., Art. 47  N 27).  Sollte  das  Zivilgericht  das  Vorkaufsrecht  des 
Pächters  am  Pachtgegenstand  (als Teil  der  Parzelle  Nr. xx)  bejahen, 
müsste es die Beigeladenen (Eigentümer und Pächter) mit Bezug auf 
die für die Ausübung des Vorkaufsrechts erforderliche Aufteilung der 
Parzelle  Nr. xx  zwecks  Bewilligung  einer  Ausnahme  vom  Realtei
lungs   und  Zerstückelungsverbot  (gestützt  auf  Art. 60  Abs. 1  lit. a 
BGBB mit Entlassung des Grundstücksteils mit den Gebäuden samt 
Umschwung aus dem Geltungsbereich des BGBB) an die Abteilung 
Landwirtschaft  verweisen  und  den  Zivilprozess  bis  zu  deren 
Entscheid aussetzen (HERRENSCHWAND/BANDLI, a.a.O., Art. 60 N 2 
und  5).  Weil  die  vom  Zivilgericht  vorgesehene  flächenmässige 
Aufteilung  der  Parzelle  Nr. xx  mutmasslich  von  der 
in  der 
angefochtenen  Verfügung  vom  24. September  2019  bewilligten 
(53,08  Aren  für  den  Grundstücksteil  mit  den  Gebäuden  samt 
Umschwung / 451,4 Aren für den Grundstücksteil zum Erwerb durch 
den  Pächter)  abweichen  würde  –  der  vom  Vorkaufsrecht  erfasste 
Pachtgegenstand  umfasst  lediglich  413 Aren  –,  wäre  die Abteilung 
Landwirtschaft abermals zu konsultieren.

Was  die  für  einen  allfälligen  Erwerb  eines  Teils  der  Parzelle 
Nr. xx  durch  den  vorkaufsberechtigten  Pächter  erforderliche 
Erwerbsbewilligung  anbelangt,  käme  die  Abteilung  Landwirtschaft 
erst  im  Nachgang  des  Zivilprozesses  betreffend  Vorkaufsrecht  des 
Pächters  zum  Zug  und  würde  entweder  den  Erwerb  des 
Pachtgegenstands zu den vom Zivilgericht festgelegten Bedingungen 
(inklusive Übernahmepreis) bewilligen oder die Bewilligung wegen 
eines  übersetzten  Erwerbspreises  im  Sinne  von Art. 63 Abs. 1  lit. b 
BGBB verweigern. In dieser Situation würde das nicht vollziehbare 
Vorkaufsrecht  des  Pächters  (Beigeladener  1)  dahinfallen  und  der 
Eigentümer  (Beigeladener  2)  wäre  wieder  frei,  entweder  auf  einen 
Verkauf  der  Parzelle  Nr. xx  ganz  zu  verzichten  oder  mit  einem 
Erwerber  (seiner  Wahl)  für  die  gesamte  Parzelle  Nr. xx  oder  für 
einen  gestützt  auf  eine  Bewilligung  der  Abteilung  Landwirtschaft 
abgetrennten (landwirtschaftlich genutzten, dem BGBB unterstellten) 

Teil  davon  einen  zulässigen  Preis  zu  vereinbaren.  Ein  neues 
Kaufgeschäft über den Pachtgegenstand mit abgeändertem Kaufpreis 
auf  das  (nach  Art. 63  Abs. 1  lit. b  BGBB)  zulässige  Mass  würde 
wiederum  den  Vorkaufsfall  auslösen  und  der  Pächter  könnte  nun  – 
zum  reduzierten,  bewilligungsfähigen  Preis  –  sein  Vorkaufsrecht 
erneut  ausüben  und  den  Pachtgegenstand  an 
sich  ziehen 
(STREBEL/HOTZ, a.a.O., Art. 47 N 29; LORENZ STREBEL, Das gesetz
liche Vorkaufsrecht des Pächters gemäss dem Bundesgesetz über das 
bäuerliche  Bodenrecht,  Zürich/Basel/Genf  2009,  Rz. 1231 ff.;  vgl. 
auch STALDER, a.a.O., Art. 62 N 20).

die 

neu 

und 

beiden 

entstandenen, 
landwirtschaftsfremd) 

Bei  dieser  Sach   und  Rechtslage  empfiehlt  es  sich  für  den 
Eigentümer  der  Parzelle  Nr. xx  (den  Beigeladenen  2),  falls  er 
weiterhin  verkaufswillig 
ist,  eine  Abparzellierung  des  nicht 
landwirtschaftlich genutzten Teils der Parzelle Nr. xx zu veranlassen, 
sich diese von der Abteilung Landwirtschaft bewilligen zu lassen und 
unterschiedlich 
hernach 
(landwirtschaftlich 
genutzten 
Grundstücke  separat  zu  veräussern;  das  landwirtschaftlich  genutzte, 
nach wie vor dem BGBB unterstellte Grundstück an einen Erwerber 
und  zu  einem  Preis,  die  nach  Art. 61 ff.  BGBB  bewilligungsfähig 
sind.  Vorgeschrieben  werden  kann  dieses  (in  der  Verfügung  vom 
skizzierte)  Vorgehen  aber  weder  der 
24. September  2019 
Beschwerdeführerin,  die  mangels  eines  gültigen  Erwerbs  ohnehin 
nicht  über  die  Parzelle  Nr. xx  verfügungsberechtigt  ist,  noch  dem 
Beigeladenen 2, der einzig vom Zivilgericht zur Veräusserung eines 
Teils  der  Parzelle  Nr. xx  (Pachtgegenstand)  an  den  allenfalls  vor
kaufsberechtigten Beigeladenen 1 verpflichtet werden könnte, wobei 
vorläufig  noch  offen  ist,  ob  dieser  Erwerb  zu  den  vom  Zivilgericht 
festgelegten  Bedingungen  gestützt  auf  Art. 61 ff.  BGBB  bewilli
gungsfähig sein wird. Zum Voraus und von Amtes wegen erteilte Be
willigungen für eine (vom Eigentümer) nicht nachgesuchte Abparzel
lierung  und  einen  allfälligen  (zivilgerichtlich  angeordneten)  Grund
stückserwerb durch den Beigeladenen 1, dessen Bedingungen (inklu
sive Übernahmepreis) noch nicht feststehen, sind nicht möglich und 
statthaft. Indessen hat die Bewilligungsbehörde in Nachachtung von 
Art. 72 Abs. 1 BGBB von Amtes wegen einzuschreiten und die Be

des  Grundbuchs 

ein 
richtigung 
Grundstücksgeschäft – wie den Kaufvertrag vom 22. Dezember 2014 
zwischen  dem  Beigeladenen  2  und  der  Beschwerdeführerin  –  eine 
Bewilligung  nach  Art. 61 ff.  BGBB  nicht  (nachträglich)  erteilt 
werden kann, und zwar ohne jeden Vorbehalt.

anzuordnen,  wenn 

für 

2.3.
In  diesem  Sinne  ist  die  angefochtene Verfügung  der Abteilung 

Landwirtschaft vom 24. September 2019 vom Amtes wegen dahinge
hend  abzuändern,  dass  das  Grundbuchamt  F.  (bedingungslos)  ange
wiesen wird, den Beigeladenen 2 wieder als Eigentümer der Parzelle 
Nr. xx ins Grundbuch einzutragen. Das bedeutet, dass der vorliegen
den  Beschwerde  im  Hauptpunkt  (Antrag  1  auf  vollständige Aufhe
bung  des  vorinstanzlichen  Entscheids  und  Antrag  2  auf  Erteilung 
einer  Erwerbsbewilligung  nach  den  Art. 61 ff.  BGBB)  nicht 
stattgegeben werden kann.

(…)

35

Sozialhilfe; stabile eheähnliche Beziehung
Mitwirkungspflicht  des  Konkubinatspartners  der  unterstützten  Person, 
seine finanziellen Verhältnisse offenzulegen
Leistungseinstellung mangels nachgewiesener Bedürftigkeit

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  3. März 
2020, in Sachen A. gegen  Gemeinderat B. und Departement Gesundheit und 
Soziales (WBE.2019.424).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Beschwerdeführerin  bringt  vor,  die  Einstellung  der 
materiellen Hilfe sei nicht zulässig. Es bestehe keine Pflicht, dass ihr 
Partner die finanziellen Verhältnisse offenlege.

2.2.
Die  Beschwerdestelle  SPG  erwog,  die  Beschwerdeführerin  sei 
verpflichtet, "bei der Abklärung ihrer wirtschaftlichen Situation unter 
Berücksichtigung  der  Verhältnisse 
ihres  Konkubinatspartners 
mitzuwirken." Die Unterlagen und Belege zu dessen wirtschaftlichen 
Verhältnissen  könnten  von  der  Gemeinde  nicht  selbst  erhältlich 
gemacht  werden.  Daher 
der 
Beschwerdeführerin  nicht  festgestellt  bzw.  überprüft  werden.  Die 
Einstellung  der  materiellen  Hilfe  sei  gestützt  auf  § 5a  Abs. 1  lit. a 
SPG zulässig.
2.3.
Anlässlich  der  Anhörung  vom  4. Juli  2019  wurden  der 
ihrem  Konkubinatspartner  Fragen  zu 
Beschwerdeführerin  und 
finanziellen  Belangen  gestellt.  Der  Partner  führte  aus,  dass  die 

die  Bedürftigkeit 

könne 

ihm  ca.  Fr. 3'000.00  schulde,  die  er  als 
Beschwerdeführerin 
Betriebskosten für das Motorfahrzeug vorgestreckt habe. Weiter gab 
er  an,  mit  einem  Pensum  von  80 %  zu  arbeiten  und  dabei  ein 
monatliches  Einkommen  von  Fr. 4'500.00  zu  erzielen.  Schliesslich 
deren 
er 
unterstütze 
Wohnkostenanteil trage, soweit dieser Fr. 650.00 übersteige.

die  Beschwerdeführerin, 

indem 

er 

Der  Konkubinatspartner  war 

indessen  nicht  bereit,  der 
Sozialbehörde  detailliertere  Angaben  zu  seinen  Einkommens   und 
Vermögensverhältnissen zukommen zu lassen. Insbesondere legte er 
die  zur  Erstellung  eines  erweiterten  SKOS Budgets  erforderlichen 
Unterlagen nicht vor. Im Schreiben vom 11. Dezember 2019 teilte er 
mit,  er  begebe  sich  ab  dem  1. Januar  2020  in  "Frühpension",  und 
reichte  eine  rudimentäre  Aufstellung  seiner  künftigen  monatlichen 
Einnahmen und Ausgaben ein. Weiter behauptete er, kein Vermögen 
zu haben und einen Kredit abzuzahlen. Genauere Angaben machte er 
nicht und Belege reichte er nicht ein.

2.4.
Die  Vorinstanz  hat  eine  Verletzung  der  Mitwirkungspflicht 
festgestellt  und  nicht  beanstandet,  dass  der  Gemeinderat  die 
Sozialhilfe einstellte.

Die  SKOS Richtlinien  sehen  vor,  dass  die  Unterstützung 
mangels Nachweises der Bedürftigkeit abgelehnt wird, wenn der/die 
Konkubinatspartner/ in  nicht  bereit  ist,  die  Einkommens   und 
Vermögensverhältnisse offenzulegen (vgl. SKOS Richtlinien, H.10 3 
mit  Verweis  auf  Kapitel  A.8.3;  Handbuch  Soziales,  Kapitel  10.9). 
Nach der Mitwirkungs  und Meldepflicht ist die unterstützte Person 
ihre 
zur  wahrheitsgetreuen  und  umfassenden  Auskunft  über 
persönlichen  und  wirtschaftlichen Verhältnisse  verpflichtet  (vgl.  § 2 
SPG;  § 1  SPV).  Die  Sozialhilfegesetzgebung  geht  davon  aus,  dass 
sich  Personen 
in  einer  eheähnlichen  Beziehung  gegenseitig 
angemessen  unterstützen  (vgl.  § 11 Abs. 2  SPG;  § 12  SPV;  SKOS
Richtlinien, Kapitel F.5.3). Entsprechend hat die unterstützte Person 
mit 
ihrem  Konkubinatspartner  dessen  finanzielle  Verhältnisse 
offenzulegen (vgl. die entsprechende ausdrückliche Regelung in § 18 
Abs. 1  lit. c  und  d  des  Sozialhilfegesetzes  des  Kantons  Zürich  vom 

14. Juni  1981  [SHG;  LS 851.1]).  Dies  ist  letztlich  die  Konsequenz 
davon, dass von einer eheähnlichen Beziehung ausgegangen wird.

§ 5a  SPG  sieht  die  Kürzung  und  Einstellung  der  Sozialhilfe 
mangels  nachgewiesener  Bedürftigkeit  vor,  wenn  die  unterstützte 
Person ihrer Mitwirkungs  und Meldepflicht gemäss § 2 Abs. 1 und 3 
SPG  nicht  nachkommt  und  infolgedessen  eine  Überprüfung  der 
Bedürftigkeit  nicht  möglich  ist.  Mit  dieser  Bestimmung  wollte  der 
Gesetzgeber  klarstellen,  dass  die  Anspruchsvoraussetzungen  der 
Sozialhilfe fehlen, wenn das Vorliegen der Bedürftigkeit während des 
laufenden  Leistungsbezugs  nicht  mehr  überprüft  werden  kann  (vgl. 
Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen 
Rat  vom  25. Mai  2016,  16.114,  SPG,  Änderung,  S. 10 f.).  Die 
Sozialhilfepraxis  setzt  für  eine  entsprechende  Reduktion  oder 
Einstellung der Sozialhilfe voraus, dass die betroffene Person bei der 
Abklärung  ihrer  Verhältnisse  in  Kenntnis  der  Konsequenzen  nicht 
mitwirkt (vgl. Handbuch Soziales, Kapitel 11.3.1).

2.5.
Die  Angaben 

und 

der  Beschwerdeführerin 

ihres 
Konkubinatspartners  zu  seinen  finanziellen Verhältnissen  sind  nicht 
ausreichend,  um  ein  erweitertes  SKOS Budget  erstellen  zu  können. 
Sie  sind  einerseits  zu  wenig  konkret  und  andererseits  nicht  belegt; 
tatsächlich  machten  die  Beschwerdeführerin  und  ihr  Partner  im 
Verlaufe  des Verfahrens  lediglich  schrittweise  unvollständige  sowie 
nicht überprüfbare Ausführungen. Die Gemeinde hatte namentlich im 
Schreiben  vom  20. Juni  2019  aufgelistet,  welche  Belege  zu  den 
Einkommens   und  Vermögensverhältnissen  benötigt  werden.  Die 
ihr  Konkubinatspartner  waren  zudem 
Beschwerdeführerin  und 
mehrfach  schriftlich  sowie  an  der  Anhörung  vom  4. Juli  2019 
mündlich 
zur  Bestimmung  des 
Konkubinatsbeitrags  erforderlichen  Unterlagen  vorzulegen.  Diesen 
Aufforderungen  sind  sie  nicht  nachgekommen  und  haben  damit  die 
Festsetzung  eines  angemessenen  Konkubinatsbeitrags  vereitelt.  Es 
wäre  stossend,  wenn  die  Beschwerdeführerin  und  ihr  Partner  von 
einer  mangelnden  Kooperation  profitieren  könnten  und  die 
Anrechnung eines Konkubinatsbeitrags unterbleiben würde, nur weil 
dieser  aufgrund  ungenügender  Informationen  nicht  festgesetzt 

aufgefordert  worden,  die 

werden  kann.  Unter  den  vorliegenden  Umständen  ist  nicht  zu 
beanstanden,  dass  die  materielle  Hilfe  mangels  Überprüfbarkeit  der 
Bedürftigkeit eingestellt wurde. Hierbei ist zu berücksichtigen, dass 
ein  Einnahmenüberschuss beim  Partner der unterstützten  Person  als 
Einnahme angerechnet wird und daher zum Entfallen des Anspruchs 
auf materielle Hilfe führen kann (vgl. SKOS Richtlinien, H.10 3).

Wenn die Beschwerdeführerin und ihr Konkubinatspartner seine 
finanziellen Verhältnisse gegenüber der Sozialbehörde offenlegen, ist 
ein allfälliger Sozialhilfeanspruch der Beschwerdeführerin erneut zu 
prüfen.

36

Sozialhilfe; vorläufig aufgenommene Personen
Erwerbstätige  vorläufig  aufgenommene  Personen  haben  neben  dem 
Einkommensfreibetrag  und  dem  Auslagenersatz 
für  öffentliche 
Verkehrsmittel Anspruch auf eine Erwerbsunkostenpauschale.
keine Kumulation von Einkommensfreibetrag und Integrationszulage

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 5. November 
2020, in Sachen A. gegen  Gemeinderat B. und Departement  Gesundheit und 
Soziales (WBE.2020.286).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Der  Beschwerdeführer  verlangt 

als 
Montageelektriker  eine  Erwerbsunkostenpauschale  von  Fr. 150.00 
pro Monat.

seine  Lehre 

für 

3.2.
Die  Bestimmungen 

allgemeine 
Erwerbsunkosten  von  § 21  SPV  wurden  per  1. Januar  2017 
aufgehoben (vgl. AGS 2016/7 25). Gemäss § 17f Abs. 2 lit. c Ziffer 2 

Pauschale 

zur 

für 

SPV  vergütet  der  Kantonale  Sozialdienst  aber  eine  Pauschale  für 
allgemeine  Erwerbsunkosten  von  Lehrlingen  von  Fr. 150.00 
pro Monat, sofern ein Unterstützungsbudget erstellt wird.

3.3.
Nach  Auffassung  der  Vorinstanz  wird  bezüglich  der 
"Honorierung"  einer  Erwerbstätigkeit  unterschieden  zwischen 
asylsuchenden  Personen,  denen  die  Pauschale  für  allgemeine 
Erwerbsunkosten  gemäss  § 17f Abs. 2  lit. c  SPV  gewährt  wird,  und 
vorläufig  Aufgenommenen,  denen  die  Auslagen  für  öffentliche 
Verkehrsmittel  vergütet  (§ 17f  Abs. 2  lit. b  SPV)  und  der  Einkom
mensfreibetrag  gewährt  werden  (§ 17f  Abs. 2  lit. d  i.V.m.  § 20a 
SPV).  Diese  Rechtsanwendung  stütze  sich  auf  die  Materialien  der 
Verordnungsgebung 
von 
Erwerbsunkostenpauschale  und  Einkommensfreibetrag  führe  bei 
vorläufig  Aufgenommenen  zu  einer  doppelten  Abgeltung  der 
Erwerbstätigkeit.  Unabhängig 
bei 
Asylsuchenden  als  auch  bei  vorläufig  Aufgenommenen  weitere, 
spezielle  Erwerbsunkosten  mittels  situationsbedingter  Leistungen 
vergütet werden.

Kumulation 

könnten 

sowohl 

davon 

Eine 

ab. 

Im  Ergebnis  verneint  die  Vorinstanz  somit,  dass  erwerbstätige 
vorläufig Aufgenommene neben dem Einkommensfreibetrag gemäss 
§ 17f  Abs. 2  lit. d  i.V.m.  § 20a  SPV  und  dem  Auslagenersatz  für 
öffentliche  Verkehrsmittel  (§ 17f  Abs. 2  lit. b  SPV)  Anspruch  auf 
eine Erwerbsunkostenpauschale (§ 17f Abs. 2 lit. c SPV) haben. Dies 
entspricht der Praxis der Unterabteilung Asyl des DGS.

3.4.
Die  Vorinstanz  hat  bei  der Anwendung  von  § 17f Abs. 2  SPV 
auf  den  Willen  des  Verordnungsgebers  abgestellt,  wie  er  in  den 
Materialien zum Ausdruck kommt.

Nach  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  muss  das 
(materielle)  Gesetz  in  erster  Linie  aus  sich  selbst  heraus,  das  heisst 
nach  dem  Wortlaut,  Sinn  und  Zweck  sowie  den  ihm  zu  Grunde 
liegenden  Wertungen  ausgelegt  werden.  Die  Gesetzesauslegung  hat 
sich  vom  Gedanken  leiten  zu  lassen,  dass  nicht  schon  der Wortlaut 
die  Norm  darstellt,  sondern  erst  das  an  Sachverhalten  verstandene 
und  konkretisierte  Gesetz.  Gefordert  ist  die  sachlich  richtige 

Entscheidung  im  normativen  Gefüge,  ausgerichtet  auf  ein  befriedi
gendes  Ergebnis  der  ratio  legis.  Dabei  befolgt  das  Bundesgericht 
einen  pragmatischen  Methodenpluralismus  und  lehnt  es  namentlich 
ab,  die  einzelnen  Auslegungselemente  einer  hierarchischen 
Prioritätsordnung  zu  unterstellen  (vgl.  VGE  vom  22. Februar  2017 
[WBE.2016.350],  Erw. II/3.3.1  mit  Verweis  auf  BGE 140  I  305, 
Erw. 6.1).
3.5.
Bei  der  Gesetzesanwendung  ist  primär  auf  den  Wortlaut  einer 
Norm abzustellen. § 17f Abs. 2 lit. c SPV differenziert bezüglich der 
Pauschale 
für  allgemeine  Erwerbsunkosten  nicht  zwischen 
Asylsuchenden und vorläufig Aufgenommenen. Es ergibt sich mithin 
aus  dem  Wortlaut  nicht  der  geringste  Hinweis,  dass  die 
Erwerbsunkostenpauschale  nur  asylsuchenden  Personen  zustehen 
würde.

ergibt 

(S. 7 f.) 

Aus  dem  Bereinigten  Bericht  des  DGS  vom  29. September 
2017 
erwerbstätigen  vorläufig 
sich,  dass 
Aufgenommenen  neben  dem  Einkommensfreibetrag  (lit. d)  und  den 
Auslagen  für  öffentliche  Verkehrsmittel  (lit. b)  keine  Pauschale  für 
allgemeine  Erwerbsunkosten  (lit. c)  gewährt  werden  sollte. Aus  der 
Verordnungsgebung 
lediglich  Asylsuchenden,  die  keinen 
werbsunkostenpauschale 
Einkommensfreibetrag gemäss lit. d beanspruchen können, zustehen 
sollte und insoweit im Verhältnis zu den vorläufig Aufgenommenen 
eine  Differenzierung  beabsichtigt  war.  Diesem  Willen  des 
Verordnungsgebers 
indessen  kein  allzu  grosses  Gewicht 
beizumessen,  da  er  im  Wortlaut  der  Norm  nicht  zum  Ausdruck 
kommt und sich nur in einer einzigen Belegstelle finden lässt.

insofern, 

folgt 

dass 

die 

ist 

Er

Innerhalb der Bestimmung von § 17f Abs. 2 SPV verfolgen der 
Einkommensfreibetrag  und  die  Erwerbsunkostenpauschale  einen 
unterschiedlichen  Zweck.  Mit  dem  Einkommensfreibetrag  soll  in 
erster  Linie  ein  Anreiz  für  die  Aufnahme  einer  Erwerbstätigkeit 
geschaffen werden. Erwerbsunkosten sind demgegenüber anfallende 
Unkosten,  die 
ausgeübten 
Erwerbstätigkeit  ersetzt  werden;  daher  werden  sie  auch  als 
Gewinnungskosten  bezeichnet  (vgl.  GUIDO  WIZENT,  Sozialhilfe

im  Zusammenhang  mit 

einer 

der 

von 

und 

dass 

anreizbezogenen 

Einkommensfreibetrag 

recht,  Zürich/St.  Gallen  2020,  Rz. 529 f.  und  566).  Daran  ändert 
nichts, 
die 
Erwerbsunkostenpauschale  gesetzessystematisch  Massnahmen  zur 
wirtschaftlichen  Verselbständigung  darstellen.  Im  Hinblick  auf  die 
Integrationsmassnahmen 
Abgrenzung 
einerseits  und  zu  ersetzenden  Auslagen  einer  Erwerbstätigkeit 
andererseits  rechtfertigt  sich  die  von  der  Vorinstanz  getroffene  Un
terscheidung  nicht.  Es 
ist  nicht  einsichtig,  dass  vorläufig 
Aufgenommenen  die  mit  einer  Erwerbstätigkeit  erwartungsgemäss 
verbundenen  Ausgaben  nicht  ersetzt  werden.  Zwar 
ist  nicht 
ausgeschlossen,  anfallende  Erwerbsunkosten  im  Einzelfall  mittels 
situationsbedingter Leistungen zu ersetzen. Dieses Konzept liegt aber 
§ 17f  Abs. 2  SPV  –  abgesehen  von  den  Auslagen  für  öffentliche 
Verkehrsmittel (vgl. lit. b Ziffer 3) – nicht zu Grunde. Gemäss § 17f 
Abs. 3  SPV  können  weitere  situationsbedingte  Leistungen  auf  Ge
such hin gewährt werden.

des 

dem 

Ziel, 

unter 

Die  Gesetzesauslegung 

ermöglicht, 
sog. 
von 

auch  die 
Integrationsagenda 
der  Konferenz 

jüngste 
zu 
im  Bereich  der 
Entwicklung 
berücksichtigen.  Diese  wurde 
der 
Kantonsregierungen  am  23. März  2018  und  vom  Bundesrat  am 
25. April  2018  genehmigt.  Sie  bezweckt  verstärkte  Integrations
bemühungen von Flüchtlingen und vorläufig Aufgenommenen in den 
Arbeitsmarkt, 
deren 
anderem  mit 
überdurchschnittliche  Sozialhilfeabhängigkeit  zu  reduzieren  (vgl. 
Medienmitteilung 
und 
Polizeidepartements [EJPD] vom 30. April 2018: Bund und Kantone 
einigen  sich  auf  gemeinsame  Integrationsagenda,  abrufbar  unter: 
https://www.sem.admin.ch/ejpd/de/home/aktuell/news/2018/2018
04 30.html;  vgl.  auch  SKOS Factsheet  vom  März  2016:  Berufliche 
Integration  von  Flüchtlingen  und  vorläufig  Aufgenommenen, 
abrufbar  unter:  https://skos.ch/).  Im  Rahmen  der  Integrationsagenda 
wurde  die  einmalige  Integrationspauschale,  die  der  Bund  den 
Kantonen  für  Flüchtlinge  und  vorläufig  Aufgenommene  ausrichtet, 
ab  Mai  2019  von  bisher  Fr. 6'000.00  auf  Fr. 18'000.00  pro  Person 
erhöht (vgl. Art. 88 ff. AsylG; Art. 20 ff. AsylV 2; Art. 58 Abs. 2 und 
87  AIG;  Art. 15  VIntA).  Die  dem  Kanton  nunmehr  zusätzlich  zur 

Eidgenössischen 

Justiz  

Verfügung stehenden Mittel erlauben eher, die berufliche Integration 
von  vorläufig  Aufgenommenen  durch  die  Gewährung  des 
Einkommensfreibetrags  und  der  Erwerbsunkostenpauschale  zu 
unterstützen.
3.6.
Insgesamt ergibt die Auslegung von § 17f Abs. 2 SPV, dass der 
Beschwerdeführer 
einer 
Erwerbsunkostenpauschale für Lehrlinge (Fr. 150.00 pro Monat; vgl. 
lit. c Ziffer 2) hat. Dies ergibt sich namentlich aus dem Wortlaut der 
Bestimmung sowie deren Sinn und Zweck. In diesem Punkt erweist 
sich die Beschwerde als begründet.

Gewährung 

Anspruch 

auf 

4. (…)
5.
5.1.
Der 

Beschwerdeführer 

dem 
Einkommensfreibetrag  von  Fr. 200.00  (§ 20a  Abs. 3  SPV)  eine 
Integrationszulage  nach  § 20b  SPV,  weil  er  eine  Lehre  als 
Montageelektriker absolviert.

beansprucht 

neben 

5.2.
Auf  Einkommen  von  unterstützten  Personen  aus  dem  ersten 
Arbeitsmarkt  wird  nach  Massgabe  des  Arbeitspensums  ein 
Einkommensfreibetrag  gewährt;  bei  einer  Vollzeitbeschäftigung 
beträgt  dieser  Fr. 400.00  pro Monat  (vgl.  § 20a Abs. 1  und  2  SPV). 
Auszubildende  haben  gemäss  § 20a  Abs. 3  SPV  Anspruch  auf  die 
Hälfte des Einkommensfreibetrags.

Nach  § 20b Abs. 1  SPV  haben  unterstützte  Personen,  die  sich 
besonders um ihre soziale und/oder berufliche Integration bemühen, 
Anspruch  auf  eine  Integrationszulage.  Als  Integrationsbemühungen 
gelten  bei  Nachweis  durch  die  unterstützte  Person  namentlich  das 
Absolvieren einer Ausbildung oder eines Praktikums, die Teilnahme 
an Arbeits   und  Beschäftigungsprogrammen,  regelmässige  Einsätze 
in  der  Freiwilligenarbeit  sowie  eine  über  das  übliche  Mass 
hinausgehende  Nachbarschaftshilfe 
(§ 20b  Abs. 2  SPV).  Die 
Integrationszulage wird nach Massgabe des Arbeitspensums gewährt. 
Bei  einer  Vollzeitbeschäftigung  beträgt  sie  Fr. 200.00  pro Monat 
(§ 20b Abs. 3 SPV).

Die  Bestimmungen  über  den  Einkommensfreibetrag  und  die 
Integrationszulage  gelangen  auch  auf  vorläufig  aufgenommene 
Ausländer zur Anwendung, die entsprechend den Bestimmungen von 
§§ 17 ff. SPG unterstützt werden (vgl. § 17f Abs. 2 lit. d SPV).

5.3.
Nach  der  verwaltungsgerichtlichen  Rechtsprechung 
sind 
Integrationszulagen  für  unterstützte  Einzelpersonen  grundsätzlich 
nicht  mit  einem  Einkommensfreibetrag  kombinierbar,  da  die 
jeweilige  Leistungskategorie  entweder  für  nicht  erwerbstätige  oder 
nur  für  erwerbstätige  Personen  vorgesehen  ist  (vgl.  VGE  vom 
23. März  2020  [WBE.2020.3],  Erw. II/2.3  mit  Verweis  auf  PETER 
MÖSCH  PAYOT,  in:  SABINE  STEIGER SACKMANN/HANS  JAKOB 
MOSIMANN  [Hrsg.],  Recht  der  Sozialen  Sicherheit,  Basel  2014, 
Rz. 39.85;  vgl.  auch  GUIDO  WIZENT,  Die  sozialhilferechtliche 
Bedürftigkeit,  Zürich/St. Gallen  2014,  S. 384).  In  einem  Urteil  vom 
23. März  2020  erwog  das  Verwaltungsgericht,  einem  Lehrling  mit 
einem Arbeitspensum von  100 % sei nur der Einkommensfreibetrag 
von  Fr. 200.00  (§ 20a  Abs. 3  SPV)  zu  gewähren  (vgl.  VGE  vom 
23. März  2020  [WBE.2020.3],  Erw. II/2.3).  Im  angefochtenen 
Entscheid  wird  zutreffend  ausgeführt,  dass  der  Ausbildungsbe
standteil  einer  Lehre  nicht  zusätzlich  mit  einer  Integrationszulage 
abzugelten  ist,  da  ansonsten  das Absolvieren  einer  Berufslehre  (mit 
den  Bestandteilen  Ausbildung  und  Erwerbstätigkeit)  doppelt 
honoriert  würde.  Eine  Kumulation  von  Einkommensfreibetrag  und 
Integrationszulage  lässt  die  Vorinstanz  ausnahmsweise  zu,  wenn 
neben der Erwerbstätigkeit auf dem ersten Arbeitsmarkt noch weitere 
Integrationsbemühungen  erbracht  werden.  Diese  Erwägungen 
entsprechen  der  verwaltungsgerichtlichen  Rechtsprechung,  wonach 
insbesondere  bei  einem  Teilzeitpensum  ein  Einkommensfreibetrag 
und  eine 
Integrationszulage  gewährt  werden  können,  wenn 
gleichzeitig zur Berufstätigkeit eine Ausbildung absolviert wird (vgl. 
VGE vom 23. März 2020 [WBE.2020.3], Erw. II/2.3).

5.4.
Der Beschwerdeführer legte weder vor der Vorinstanz noch vor 
inwiefern  besondere  soziale  und/oder 
Integrationsbemühungen,  die  über  die  Berufslehre 

Verwaltungsgericht  dar, 
berufliche 

hinausgehen, ausnahmsweise neben dem Einkommensfreibetrag eine 
Integrationszulage  rechtfertigen  könnten.  Daher  hat  er  keinen 
Anspruch 
Integrationszulage.  Dieses 
einer 
Vorbringen erweist sich als unbegründet.

auf  Gewährung 

37

Sozialhilfe; Rückerstattung
Rückerstattung  durch  Erben  der  unterstützten  Person,  wenn  diese  die 
Erbschaft  ausgeschlagen  haben  und  durch  die  Pensionskasse  des 
Verstorbenen begünstigt wurden
Bundesrechtskonformität  von  § 20  Abs. 3bis  SPG 
Normenkontrolle)

(akzessorische 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 5. November 
2020, in Sachen A. gegen  Gemeinderat B. und Departement Gesundheit und 
Soziales (WBE.2020.242).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Der  Beschwerdeführer  bringt  vor  Verwaltungsgericht  erneut 
sei  durch  den 
der 
sei  die  kantonale 

vor,  die  berufliche  Vorsorge 
Bundesgesetzgeber 
derogatorischen  Kraft  des  Bundesrechts 
Bestimmung  von  § 20 Abs. 3bis  SPG  zur  Rückerstattung  von  Kapi
talleistungen  der  zweiten  und  dritten  Säule  bundesrechtswidrig  und 
dürfe  deshalb  nicht  angewendet  werden.  Diese  Frage  sei  vom 
Verwaltungsgericht  im  Rahmen  der  inzidenten  Normenkontrolle  zu 
klären.

geregelt.  Aufgrund 

abschliessend 

(2. Säule) 

Die Vorinstanz argumentiert, sie sei als Verwaltungsbehörde an 
das  Gesetz  gebunden.  Die  Kompetenz  zur  Überprüfung  von 

kantonalen  Erlassen  auf  ihre  Konformität  mit  Bundesrecht  sei  dem 
Regierungsrat und den Verwaltungsjustizbehörden vorbehalten.

1.2.
Im  Rahmen  der 

inzidenten  Normenkontrolle 

ist  das 
Verwaltungsgericht  gehalten,  Erlassen  die Anwendung  zu  versagen, 
die  Bundesrecht  oder  kantonalem  Verfassungs   oder  Gesetzesrecht 
widersprechen  (§ 95 Abs. 2  KV  und  § 2 Abs. 1  VRPG).  Es  hat  mit 
anderen Worten eine generell abstrakte Norm des kommunalen oder 
kantonalen  Rechts  auf  ihre  Übereinstimmung  mit  höherrangigem 
Recht  zu  prüfen.  Wird  ein  Verstoss  festgestellt,  wird  der  geprüfte 
Rechtssatz  im  Einzelfall  für  nicht  anwendbar  erklärt  (MONIKA 
FEHLMANN LEUTWYLER,  Die  prinzipale  Normenkontrolle  nach 
aargauischem  Recht, Aarau/Frankfurt  am  Main  1988,  S. 6). Anders 
als  bei  der  abstrakten  oder  prinzipalen  Normenkontrolle  stellt  die 
rechtsanwendende  Instanz  im  inzidenten  Normenkontrollverfahren 
lediglich  die  Nichtanwendbarkeit  der  überprüften  verfassungs   oder 
gesetzeswidrigen  Norm  fest.  Formell  bleibt  die  als  unanwendbar 
erklärte  Norm  weiterbestehen.  Aufgehoben  wird  einzig  der 
individuell konkrete Hoheitsakt, der in Anwendung des verfassungs  
oder  gesetzeswidrigen  Rechtssatzes  ergangen 
LEUTWYLER, a.a.O., S. 210).

ist  (FEHLMANN

Erlass 

1.3.
1.3.1.
Nach Art. 113 Abs. 1 BV erlässt der Bund Vorschriften über die 
berufliche Vorsorge. Dazu wurde ihm eine konkurrierende, nicht auf 
den 
umfassende 
Gesetzgebungskompetenz zugewiesen (UELI KIESER, in: BERNHARD 
EHRENZELLER/BENJAMIN SCHINDLER/RAINER J. SCHWEIZER/KLAUS 
A.  VALLENDER  [Hrsg.],  Die  schweizerische  Bundesverfassung, 
St. Galler  Kommentar,  3. Aufl.,  Zürich/St.  Gallen  2014,  Art. 113 
N 2).  Gestützt  auf  diese  Kompetenz  hat  der  Bund  insbesondere  das 
BVG, das FZG und die FZV erlassen.

von  Grundsätzen 

beschränkte, 

1.3.2.
Bedürftige  Personen  werden  nach  Art. 115  BV  grundsätzlich 
in  der 
von  ihrem  Wohnkanton  unterstützt.  Der  Bund  regelt 
Sozialhilfe  lediglich  die  Ausnahmen  und  Zuständigkeiten,  d.h.  er 

konkretisiert,  wie  sich  die  kantonale  Zuständigkeit  bestimmt  und 
inwiefern davon Ausnahmen bestehen (THOMAS GÄCHTER/MARTINA 
FILIPPO,  in:  BERNHARD  WALDMANN/EVA  MARIA  BELSER/ASTRID 
EPINEY  [Hrsg.],  Basler  Kommentar,  Bundesverfassung,  2015, 
Art. 115  N 10).  Diesbezüglich  hat  der  Bundesgesetzgeber  das  ZUG 
erlassen.  Schweizer  und  Ausländer,  die  sich  in  der  Schweiz 
aufhalten,  werden  an  ihrem  Wohnsitz  unterstützt  (Wohnsitzprinzip; 
vgl. Art. 1  Abs. 1.  i.  V.  m. Art. 4  Abs. 1  ZUG).  Nach Art. 1  Abs. 3 
ZUG  werden  vom  Geltungsbereich  des  Zuständigkeitsgesetzes 
ausgenommen  die  Auslandschweizer  und  Auslandschweizerinnen 
sowie  die  Personen  des  Asylgesetzes 
(GUIDO  WIZENT, 
Sozialhilferecht, Zürich/St. Gallen 2020, S. 94).

Die  Gesetzgebungskompetenz  des  Kantons  im  Bereich  der 
Sozialhilfe  ergibt  sich  auch  aus  § 25  und  § 39  KV.  Der  Kanton 
Aargau regelt die Sozialhilfe im SPG und der SPV.

1.4.
Der vorliegend umstrittene § 20 Abs. 3bis SPG lautet:

Personen, die durch eine mit dem Ableben einer unterstützten Person fällig 
gewordenen Kapitalleistung der zweiten oder dritten Säule begünstigt wor
den  sind,  sind  höchstens  in  diesem  Umfang  rückerstattungspflichtig.  Da
von  ausgenommen  sind  überlebende  Ehegatten,  überlebende  Konkubi
natspartner, minderjährige Kinder sowie volljährige Kinder in Ausbildung 
bis zum vollendeten 25. Altersjahr.

§ 20 Abs. 3bis  SPG  trat  am  1. Januar  2018  in  Kraft  (vgl. AGS 

2017/9 10).
1.4.1.
Rückerstattungspflichtig  sind  grundsätzlich  jene  Personen,  die 
materielle  Hilfe  bezogen  haben 
(§ 20  Abs. 1  SPG).  Eine 
Rückerstattungspflicht  Dritter  war  bis  Ende  2017  nur  für  Erbinnen 
und  Erben  im  Umfang  der  empfangenen  Erbschaft  gesetzlich 
vorgesehen  (§ 20  Abs. 3  SPG).  Beim  Erlass  von  § 20 Abs. 3bis  SPG 
wurde im Rahmen des kantonalen Gesetzgebungsverfahrens explizit 
festgehalten,  dass  damit  Personen,  die  durch  eine  mit  dem Ableben 
einer  unterstützten  Person  fällig  gewordenen  Kapitalleistung  der 
zweiten  oder  dritten  Säule  begünstigt  worden  sind,  (höchstens  in 
diesem  Umfang)  rückerstattungspflichtig  werden,  weil  Ansprüche 

gegen Freizügigkeitseinrichtungen nicht in die Erbmasse fallen (vgl. 
dazu BGE 129 III 305; bestätigt in BGE 140 V 50). Da § 20 Abs. 3 
SPG  zuvor  die  Rückerstattungspflicht  Dritter  auf  die  Erbinnen  und 
Erben  im  Umfang  der  empfangenen  Erbschaft  beschränkte,  könne 
dies zu stossenden Situationen führen, wenn Erbinnen und Erben die 
Erbschaft  ausschlügen,  jedoch  im  Rahmen  von  Leistungen  der 
zweiten  und  dritten  Säule  begünstigt  würden.  § 20  Abs. 3bis  SPG 
solle  ausdrücklich  auch  dann  gelten,  wenn  die  Erben  das  Erbe  aus
schlagen (vgl. Botschaft des Regierungsrats des Kantons Aargau an 
den  Grossen  Rat  vom  25. Mai  2016,  Änderung  SPG,  Bericht  und 
Entwurf  zur  1. Beratung,  16.114,  S. 44 ff.).  Der  Grosse  Rat  hielt an 
der ursprünglichen Fassung der Gesetzesvorlage fest (vgl. Botschaft 
des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom 
15. März  2017,  Änderung  SPG,  Bericht  und  Entwurf  zur 
2. Beratung, 17.58, S. 3). Der neue § 20 Abs. 3bis SPG schliesst somit 
eine  systematische  Gesetzeslücke  in  der  kantonalen  Sozialgesetz
gebung, indem auch Kapitalleistungen der zweiten und dritten Säule 
der Rückerstattung durch Dritte unterstellt werden.

Es  ist  zu  Recht  unbestritten,  dass  § 20 Abs. 3bis  SPG  –  soweit 

bundesrechtskonform – auf den vorliegenden Fall anwendbar ist.

2.
2.1.
Soweit der Beschwerdeführer auf Art. 17 FZV verweist, vermag 
er  daraus  nichts  für  sich  abzuleiten.  Das  Verbot  der Abtretung  und 
Verpfändung bezieht sich nicht auf bezogene Freizügigkeitsguthaben 
bei Todesfall, sondern auf das Vorsorgekapital und den nicht fälligen 
Leistungsanspruch (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 7. September 
2004 [B 51/2003], Erw. 2.2 mit Hinweis). Eine Empfehlung, wonach 
ausgelöste  Freizügigkeitsguthaben  nicht  zur  Rückerstattung  von 
Sozialhilfeleistungen  heranzuziehen  sind, 
lässt  sich  auch  den 
Richtlinien der Schweizerischen Konferenz für Sozialhilfe vom April 
2005 
(SKOS Richtlinien)  mit  den  bis  zum  1. Januar  2017 
ergangenen Änderungen, welche gemäss § 10 Abs. 1 SPV für die Be
messung  der  materiellen  Hilfe  grundsätzlich  verbindlich  sind,  nicht 
entnehmen.
2.2.

Auch aus Art. 15 FZV vermag der Beschwerdeführer nichts zu 
seinen  Gunsten  abzuleiten.  Insbesondere 
ist  entgegen  seinen 
Ausführungen  nicht  ersichtlich,  inwiefern  § 20 Abs. 3bis  SPG  dieser 
bundesrechtlichen Bestimmung widersprechen würde. Art. 15 Abs. 1 
lit. b  FZV  gibt  einzig  vor,  in  welcher  Reihenfolge  im Todesfall  des 
Versicherten  die  nahestehenden  Personen  begünstigt  werden. 
Demgegenüber enthält die Norm keine Vorgabe, wie die betroffenen 
Personen  das  Geld  zu  verwenden  hätten  bzw.  dass  es  ihnen 
unabhängig  von  allfälligen  Rückerstattungsforderungen,  privaten 
Schulden etc. vollumfänglich zur Verfügung stehen müsste. Effektiv 
würde eine entsprechende Regelung auch über das hinausgehen, was 
im Rahmen der Gesetzgebung zur beruflichen Vorsorge zu regeln ist. 
Der FZV lässt sich mithin keine Vorschrift entnehmen, dass das den 
lit. b  FZV  ausbezahlte 
Begünstigten  gemäss  Art. 15  Abs. 1 
Freizügigkeitsguthaben 
von 
zur 
Sozialhilfeleistungen herangezogen werden dürfte.

Rückerstattung 

nicht 

2.3.
Die  Beschwerde  erweist  sich  insoweit  als  unbegründet.  § 20 
Abs. 3bis SPG widerspricht nicht übergeordnetem Bundesrecht und ist 
daher anwendbar.

38

Zuweisungen der Schulpflege
Die  Zuweisungskompetenz  der  Schulpflege 
Sonderschulug 
auf  Einrichtungen 
Betreuungsgesetzgebung erfasst werden.

ist 
beschränkt, 

im  Bereich  der 
der 
von 

die 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 5. November 
2020,  in  Sachen  A.  gegen  Schulpflege  B.,  Schulrat  des  Bezirks  C.  und 
Regierungsrat (WBE.2019.404).

Aus dem Erwägungen

2.
2.1.
Der Beschwerdeführer verlangt, der D. zugewiesen zu werden. 
Zur  Begründung  beruft  er  sich  auf Art. 19  BV.  Dieser  verleihe  ihm 
einen Anspruch auf eine seinen individuellen Fähigkeiten und seiner 
Persönlichkeitsentwicklung  entsprechende  unentgeltliche  Grund
schulausbildung. Ungeachtet der Sonderschulungsbedürftigkeit habe 
der  Regierungsrat  die  Zuweisungen  der  Vorinstanzen  ab  dem 
Schuljahr 2018/19 aufgehoben. Dies betreffe jene der Schulpflege in 
die Tagessonderschule  des  Kinderheims  E.  bzw.  an  die  Regelklasse 
B.  inklusive  integrativer  Massnahmen  wie  auch  jene  durch  den 
Bezirksschulrat 
in  die  D.  Dabei  habe  es  der  Regierungsrat 
unterlassen, selbst eine Zuweisung vorzunehmen oder die Sache zum 
erneuten  Entscheid  an  eine  Vorinstanz  zurückzuweisen.  Gemäss 
Art. 20  BehiG  hätten  die  Kantone  dafür  zu  sorgen,  dass  behinderte 
ihren 
Kinder 
angepasste 
eine 
erhielten.  Die  vom  SPD  vorgeschlagenen 
Grundschulung 
des 
Tagessonderschulen 
Beschwerdeführers  nicht  gerecht:  Im  Kinderheim  E.  werde  mit 

besonderen  Bedürfnissen 

Bedürfnissen 

würden 

den 

Ausnahme der Fächer Deutsch und Mathematik auf Realschulniveau 
unterrichtet; das Schulheim F. und die G. Sonderschule richteten sich 
an "normal begabte" Kinder und Jugendliche. Auch sei der Schulweg 
in  die  betreffenden  Tagessonderschulen  für  den  Beschwerdeführer 
unzumutbar. In der D. in H. werde der Beschwerdeführer in seinem 
individuellen  kognitiven  Potential  gefördert  und  erhalte  eine  seiner 
überdurchschnittlichen Begabung angemessene Beschulung.

2.2.
Die  Schulpflege  führt  aus,  sie  habe  sich  aufgrund  des 
schulpsychologischen Fachberichts vom 12. Februar 2018 veranlasst 
gesehen,  den  Beschwerdeführer  ab  dem  Schuljahr  2018/19 
der Tagessonderschule im Kinderheim E. zuzuweisen. Entsprechend 
dem  Fachbericht  des  SPD  vom  13. März  2019  liege  es  in  der 
Kompetenz der jeweiligen Sonderschule, wie Schüler mit besonderen 
Begabungen  und  bestimmten  Schwierigkeiten  angemessen  beschult 
würden. Im Kanton Aargau stünden mit dem E., der G. Sonderschule 
in  K.  und  der Tagesschule  F.  in  I.  mehrere  Einrichtungen  zur 
Verfügung,  welche  die  Bedürfnisse  und  Fähigkeiten  des 
Beschwerdeführers abdecken könnten.

2.3.
Mit  Ziffer 2 

des  Schulpflegebeschlusses  wurde 

der 
Beschwerdeführer ab dem Schuljahr 2018/19 der Tagessonderschule 
des  Kinderheims  E.  zugewiesen.  Der  Bezirksschulrat  hiess  die 
Verwaltungsbeschwerde  des  Beschwerdeführers  gut,  womit  dieser 
die Aufhebung von Ziffer 2 sowie seine Zuweisung zur Privatschule 
D. auch für das Schuljahr 2018/19 beantragt hatte (das Dispositiv ist 
insoweit  unvollständig,  als  mit  der  blossen  Gutheissung  der 
Beschwerde 
getroffen  wurden).  Der 
Regierungsrat  hob  auf  Beschwerde  der  Schulpflege  hin  sämtliche 
Zuweisungen der Vorinstanzen auf.

keine  Anordnungen 

2.4.
Gemäss  § 4  Abs. 1  SchulG  unterstehen  alle  Kinder  und 
Jugendlichen mit Aufenthalt im Kanton der Schulpflicht. Diese kann 
auch  an  einer  Privatschule  erfüllt  werden  (vgl.  § 4  Abs. 4  SchulG; 
VGE  vom  14. April  2020  [WKL.2019.16],  Erw. II/2;  vom  4. Juni 
2019  [WBE.2019.79],  Erw. II/4.1).  Privatschulen  bedürfen  gemäss 

§ 58  Abs. 1  SchulG  der  Bewilligung  des  Erziehungsrats;  die 
Bewilligung von Sonderschulen richtet sich nach den Bestimmungen 
der  Betreuungsgesetzgebung.  Sie  unterstehen  staatlicher  Aufsicht 
(vgl.  § 58a  Abs. 1  SchulG).  Die  vom  Beschwerdeführer  besuchte 
Privatschule  verfügt  über  eine  entsprechende  Bewilligung  des 
Kantons  Basel Landschaft 
im  Bereich  der  obligatorischen 
Volksschule und wird ebenfalls staatlich beaufsichtigt (vgl. § 19 des 
baselbieter  Bildungsgesetzes  vom  6. Juni  2002 
[SGS 640]; 
https://www.baselland.ch/politik und behorden/direktionen/bildungs
kultur und sportdirektion/bildung/privatschulen und private
schulung/privatschulen,  zuletzt  besucht  am  1. September  2020). 
Daher kann der Beschwerdeführer die Schulpflicht grundsätzlich an 
der D. erfüllen.
2.5.
Gemäss  § 73  Abs. 2  SchulG  entscheidet  die  Schulpflege  über 
die  Zuweisung  von  Kindern  und  Jugendlichen  mit  Behinderungen 
oder  erheblichen  sozialen  Beeinträchtigungen  in  Regelklassen  oder 
in die Sonderschulung. Die Zuweisungskompetenz ist im Bereich der 
Sonderschulung  auf  Einrichtungen  beschränkt,  die  von  der 
Betreuungsgesetzgebung  erfasst  werden  (vgl.  § 2  Abs. 1  lit. b  des 
Gesetzes  über  die  Einrichtungen  für  Menschen  mit  besonderen 
[Betreuungsgesetz; 
Betreuungsbedürfnissen  vom  2. Mai  2006 
SAR 428.500]).  Gemäss  § 49  Abs. 1  der  Verordnung  über  die 
Einrichtungen für Menschen mit besonderen Betreuungsbedürfnissen 
vom  8. November  2006  (Betreuungsverordnung;  SAR 428.511) 
können  Leistungen  ausserkantonaler  Sonderschulen  nur  bewilligt 
werden, wenn die ausserkantonale Einrichtung die Kriterien von § 2 
Abs. 1  Betreuungsverordnung  erfüllt  und  vom  Standortkanton  der 
IVSE unterstellt worden ist.
Die  Zuweisung 

in  eine  ausserkantonale Tagessonderschule 
bedingt somit neben einer Sonderschulungsbedürftigkeit (§ 15 Abs. 1 
lit. a  und  b  der  Verordnung  über  die  Schulung  von  Kindern  und 
Jugendlichen  mit  Behinderungen  sowie die  besonderen  Förder   und 
Stützmassnahmen  vom  8. November  2006 
[V Schulung  und 
Förderung  bei  Behinderungen;  SAR 428.513]),  dass  es  sich  bei  der 
vorgesehenen  Sonderschule  um  eine  vom  Kanton  anerkannte 

Einrichtung  handelt  (lit. d)  und  aufgrund  der  ausserkantonalen 
Platzierung  die  Bewilligung  des  BKS  vorliegt  (lit. e),  welche 
ihrerseits die Unterstellung unter die IVSE voraussetzt.

in 

und 

(vgl. 

Während 

bezüglich 

unterscheidet 

Betreuungsgesetz 

der  Anerkennung 
die 

2.6.
der 
Das 
seinem  Anwendungsbereich  zwischen  der 
Einrichtungen 
§§ 4 ff. 
Betriebsbewilligung 
Betreuungsgesetz). 
Betriebsbewilligung 
Mindeststandards  voraussetzt  und  die  Legitimation  beinhaltet,  eine 
Einrichtung  zu  führen,  sichert  die  Anerkennung  den  Einrichtungen 
die Finanzierung auf der Grundlage des Betreuungsgesetzes zu. Die 
Anerkennung  ist  an  die  Erfüllung  weitergehender  qualitativer 
Voraussetzungen  gebunden,  an  der  kantonalen  Gesamtplanung 
ausgerichtet  und  beruht  auf  einer  Leistungsvereinbarung  (vgl.  § 6 
Betreuungsgesetz; Botschaft des Regierungsrats des Kantons Aargau 
an  den  Grossen  Rat  vom  28. September  2005,  Betreuungsgesetz, 
Bericht  und  Entwurf  zur  1. Beratung,  05.256,  S. 17). 
Im 
interkantonalen  Verhältnis  gewährleistet  die  IVSE Liste,  dass  an
erkannte  Einrichtungen  die  Anforderungen  an  die  Qualität  und 
Wirtschaftlichkeit  erfüllen,  wobei  die  Standortkantone  dafür 
verantwortlich sind (vgl. Art. 31 ff. IVSE; IVSE Rahmenrichtlinie zu 
den Qualitätsanforderungen vom 1. Dezember 2005 der SODK).

2.7.
Der Beschwerdeführer besucht die D. in H. Diese bietet gemäss 
eigenen  Angaben  ein  Volksschulangebot  und  orientiert  sich  am 
staatlichen Lehrplan; es werden keine Jahrgangsklassen geführt und 
es wird auf eine Selektion bzw. auf Noten verzichtet.

Bei  der  D.  handelt  es  sich  um  keine  Sonderschule.  Sie  wird 
weder  von  der  Betreuungsgesetzgebung  noch  der  IVSE  erfasst.  Die 
Voraussetzungen  von  § 15  Abs. 1  lit. d  und  e  V Schulung  und 
Förderung  bei  Behinderungen  waren  folglich  nicht  erfüllt.  Wie  die 
Vorinstanz  zu  Recht  festhielt,  bestand  keine  gesetzliche  Grundlage, 
um  den  Beschwerdeführer  dieser  Privatschule  zuzuweisen.  Eine 
Zuweisung in die D. durfte die Schulpflege somit nicht vornehmen.

in 
Die  fehlende  gesetzliche  Grundlage  für  Zuweisungen 
Privatschulen,  welche  die  genannten  Anforderungen  an  eine 

über 

im  Hinblick 

ausserkantonale Sonderschule nicht erfüllen, schliesst nicht aus, dass 
mit  der  Gemeinde 
auf  die  Kostentragung 
einvernehmliche Lösungen getroffen werden. Eine Kostengutsprache 
liegt  aber  nicht  in  der  Kompetenz  der  Schulpflege,  sondern  des 
Gemeinderats,  der  diesbezüglich  für  die  Gemeinde  handelt.  Bei 
steht 
fehlender  Einigung 
die 
verwaltungsrechtliche  Klage 
ausnahmsweise 
Ansprüche gegenüber der Gemeinde durchgesetzt werden können.
der 

auf 
Verwaltungsrechtsprechung  beruft  (AGVE  2017,  S. 369 ff.),  betrifft 
diese  Zuweisungen  in  eine  öffentliche  Schule  ausserhalb  der 
Wohngemeinde  oder  deren  Schulkreises.  Die  damit  verbundene 
Präjudizierung  für  das  Schulgeld  kann  nicht  auf  den  Besuch  einer 
ausserkantonalen  Privatschule  übertragen  werden,  die  über  keine 
IVSE Anerkennung verfügt.

die  Kostentragung 

Beschwerdeführer 

offen,  womit 

Soweit 

sich 

2.8.
Beim  Grundrecht  auf  ausreichenden  und  unentgeltlichen 
Grundschulunterricht  (Art. 19  BV)  handelt  es  sich  um  einen 
verfassungsmässigen  Individualanspruch  auf eine  positive  staatliche 
Leistung  im  Bildungsbereich  (vgl.  BGE 140  I  153,  Erw. 2.3.1).  Die 
Kantone  sorgen  für  einen  ausreichenden  Grundschulunterricht,  der 
allen Kindern offensteht.  Der  Grundschulunterricht ist  obligatorisch 
und  untersteht  staatlicher  Leitung  oder  Aufsicht.  An  öffentlichen 
Schulen  ist  er  unentgeltlich  (Art. 62  Abs. 2  BV).  Gemäss  Art. 62 
Abs. 3 BV sorgen die Kantone für eine ausreichende Sonderschulung 
aller  behinderten  Kinder  und  Jugendlichen  bis  längstens  zum 
vollendeten 20. Altersjahr.

Art. 19  und  Art. 62  Abs. 2  und  3  BV  verleihen  dem 
Beschwerdeführer  keinen  Anspruch  darauf,  einer  bestimmten 
Privatschule  zugewiesen  zu  werden,  in  der  er  nach  eigener 
Darstellung  adäquat  beschult  wird.  Die  Kantone  sind  aufgrund  des 
Bundesrechts  nicht  verpflichtet,  für  ein  individuell  optimiertes 
Schulangebot  besorgt  zu  sein  (vgl.  REGULA  KÄGI DIENER,  in:  Die 
schweizerische 
Kommentar, 
3. Auflage,  2014, Art. 19  N 15). Aus Art. 19  und  62  BV  ergibt  sich 
kein  Anspruch  auf  unentgeltliche  Zugänglichkeit  zu  Privatschulen; 

Bundesverfassung, 

St. Galler 

hingegen  sieht  auch  das  Bundesrecht  vor,  dass  Eltern  anstelle  einer 
öffentlichen  Schule  eine  (staatlich  beaufsichtigte)  Privatschule 
wählen  können  (vgl.  JUDITH  WYTTENBACH,  in:  Basler  Kommentar, 
Bundesverfassung, 
der 
2015,  Art. 19  N 20, 
Beschwerdeführer einen Anspruch darauf hat, dass die Gemeinde B. 
für seine Privatschulkosten aufkommt oder sich daran beteiligt, ist im 
verwaltungsrechtlichen  Klageverfahren  zu  entscheiden.  Entgegen 
den  Darlegungen  des  Beschwerdeführers  liegt  im  Verweis  auf  das 
verfahrensmässige 
Klageverfahren 
Schlechterstellung;  von  einer  Vereitelung  des  verfassungsmässigen 
Anspruchs  auf  einen  unentgeltlichen  Grundschulunterricht  kann 
keine Rede sein.

wesentliche 

27).  Ob 

keine 

Aus der Verpflichtung der Kantone, dafür besorgt zu sein, dass 
ihren  besonderen 
behinderte  Kinder  und 
Jugendliche  eine 
Bedürfnissen  angepasste  Grundschulung  erhalten  (Art. 20  Abs. 1 
BehiG), kann der Beschwerdeführer nichts Weiteres für sich ableiten. 
Art. 20  Abs. 1  BehiG  gewährleistet  keine  Rechtsansprüche  und 
überlässt  es  den  Kantonen  und  Gemeinden,  wie  sie  entsprechende 
Massnahmen 
(vgl.  MARKUS 
SCHEFER/CAROLINE  HESS KLEIN,  Behindertengleichstellungsrecht, 
Bern 2014, S. 342).

im  Einzelnen 

ausgestalten 

2.9.
Somit  hat  die  Vorinstanz  die  Zuweisungen  ab  dem  Schuljahr 

2018/19 zu Recht aufgehoben.

(Anmerkung:  Gegen  diesen  Entscheid  wurde  Beschwerde  in 

öffentlich rechtlichen Angelegenheiten [2C_33/2021] erhoben.)

39 Gemeinderecht

Fehlen  des  aktuellen  schutzwürdigen  Interesses,  wenn  nur  die 
Feststellung  von  Unregelmässigkeiten  bei  der  Wahl,  nicht  jedoch  deren 
Aufhebung und Neuansetzung verlangt wird. Mangels Aufsichtsbefugnis 
des  Verwaltungsgerichts  auch  kein  Eintreten  auf  die  Beschwerde  als 
Aufsichtsanzeige. 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  13.  Februar 
2020,  in  Sachen  A.  gegen  Departement  Volkswirtschaft  und  Inneres, 
Gemeindeabteilung, Gemeinderat B. und Schulpflege C. (WBE.2019.207).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Wahl   und Abstimmungsbeschwerde  kann  jeder  Stimmberech

tigte  des  betreffenden Wahl   oder Abstimmungskreises  führen  (§ 67 
Abs. 2 GPR). Eine weitere persönliche Betroffenheit i.S.v. § 42 lit. a 
VRPG  ist  nicht  erforderlich,  da  die  Stimmberechtigten  mit  dem 
Stimmrecht  auch  eine  Organkompetenz  und  damit  eine  öffentliche 
Funktion ausüben. Beschwerden dürfen also auch ausschliesslich zur 
Wahrung  öffentlicher 
(ALFRED 
KÖLZ/ISABELLE  HÄNER/MARTIN  BERTSCHI,  Verwaltungsverfahren 
und 
3. Auflage, 
Zürich/Basel/Genf 2013, Rz. 1733 f.; MICHEL BESSON, Legitimation 
zur Beschwerde in Stimmrechtssachen, in: ZBJV 147/2011, S. 847 f.; 
GEROLD  STEINMANN/ADRIAN  MATTLE,  in:  MARCEL  ALEXANDER 
NIGGLI/PETER 
WIPRÄCHTIGER/LORENZ 
KNEUBÜHLER  [Hrsg.],  Basler  Kommentar  BGG,  3.  Aufl.,  2018, 
Art. 89 N 7 f.). 

Interessen  erhoben  werden 

Verwaltungsrechtspflege 

UEBERSAX/HANS 

Bundes, 

des 

Die  Beschwerdeführerin  ist  unbestrittenermassen  in  der  Ein

wohnergemeinde  D.  stimmberechtigt  und  deshalb  zur  Beschwerde 
gegen die Ersatzwahl in die Schulpflege C. vom 25. November 2018 
legitimiert.

2.2.
Mit  der  Wahl   und Abstimmungsbeschwerde  können  Unregel

mässigkeiten  bei  der  Vorbereitung  oder  Durchführung  einer  Wahl 
oder  Abstimmung  oder  bei  der  Ermittlung  eines  Wahl   oder 
Abstimmungsergebnisses  geltend  gemacht  werden  (§ 66  GPR). 
Gerügt  werden  kann  insbesondere,  das  Ergebnis  einer  Wahl  oder 
Abstimmung  sei  unzulässigerweise  beeinflusst  worden,  etwa  durch 
irreführende  Titel  oder  Abstimmungsfragen,  durch  Mängel  der 
Abstimmungserläuterungen  oder  durch  unstatthafte  Eingriffe  von 
Behörden  oder  Privaten  in  den  Wahl   oder  Abstimmungskampf 
(KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI, a.a.O., Rz. 1712). 

vom 

2010 

1C_28/2010 

9. November 

Auch  bei Wahl   und Abstimmungsbeschwerden  muss  indessen 
ein  praktisches,  d.h.  unmittelbares  und  konkretes  Interesse  an  der 
Beschwerdeführung  bestehen.  Dies  bedeutet,  dass  bereits  mit  dem 
Obsiegen  der  praktische  Nutzen  eintreten  muss  bzw.  der  drohende 
Nachteil  unmittelbar  abgewendet  werden  kann  (Urteil  des  Bundes
gerichts 
E. 1.2; 
KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI,  a.a.O.,  Rz. 945;  BESSON,  a.a.O.,  S. 851). 
Das  Interesse  muss  zudem  grundsätzlich  aktuell  sein,  d.h.  es  muss 
sowohl im Zeitpunkt der Beschwerdeerhebung als auch im Zeitpunkt 
des  Entscheids  vorhanden  sein 
(Urteil  des  Bundesgerichts 
1C_28/2010  vom  9. November  2010  E. 1.2;  MARTIN  BERTSCHI,  in: 
ALAIN  GRIFFEL  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Verwaltungsrechtspflege
gesetz  des  Kantons  Zürich,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf  2014, 
N 10  zu  § 21a  VRG  i.V.m.  N 24  zu  § 21  VRG;  BESSON,  a.a.O., 
S. 851).  Dieses  Erfordernis  soll  sicherstellen,  dass  das  Gericht 
konkrete  und  nicht  bloss  theoretische  Fragen  entscheidet,  und  dient 
damit 
zur 
entsprechenden Praxis des Bundesgerichts statt vieler BGE 136 I 274 
E. 1.3  S. 276).  Auf  das  Erfordernis  des  aktuellen  Interesses  kann 
verzichtet werden, wenn sich die mit der Beschwerde aufgeworfene 
Frage jederzeit und unter gleichen oder ähnlichen Umständen wieder 

der  Prozessökonomie 

1999,  S. 353; 

(AGVE 

stellen  könnte,  an  ihrer  Beantwortung  wegen  ihrer  grundsätzlichen 
Bedeutung ein hinreichendes öffentliches Interesse besteht und eine 
rechtzeitige gerichtliche Prüfung im Einzelfall kaum je möglich wäre 
(Urteil  des  Bundesgerichts  1C_127/2010  vom  20. Dezember  2010 
E. 3.1;  BERTSCHI,  a.a.O.,  N 10 zu  § 21a  VRG  i.V.m.  N 24  zu  § 21 
VRG; BESSON, a.a.O., S. 851).

2.3.
Die  Beschwerdeführerin  ersucht  das  Verwaltungsgericht  mit 
Beschwerdeantrag 1 lediglich um Feststellung, dass die Schulpflege 
C.  im  Wahlkampf  betreffend  die  Ersatzwahl  eines  Schulpflegemit
glieds  vom  25. November  2018  widerrechtlich  für  eine  der  zwei 
Kandidatinnen  Partei  bezogen  und  als  Unterstützungskomitee  zu 
Gunsten einer der beiden Kandidatinnen aktiv Wahlkampf betrieben 
habe. Auf einen Antrag auf Aufhebung der Ersatzwahl vom 25. Nov
ember  2018  und  deren  Wiederholung  hat  sie    wie  schon  vor  Vor
instanz   explizit verzichtet.

Mit der beantragten Feststellung allein würde die Beschwerde
führerin  allerdings  keinen  praktischen,  d.h.  unmittelbaren  und  kon
kreten Nutzen erlangen. Ein solcher könnte einzig in der Aufhebung 
und  Wiederholung  der  Wahl  liegen,  denn  nur  damit  könnte  die 
Beschwerdeführerin erreichen, dass sie als Kandidatin an der betref
fenden  Ersatzwahl  in  die  Schulpflege  C.  teilnehmen  könnte,  ohne 
dass  diese  durch  von  ihr  als  unstatthaft  betrachtete  Eingriffe 
amtierender  Schulpflegemitglieder  in  den  Wahlkampf  beeinflusst 
wäre. Hingegen würde sich mit der begehrten Feststellung allein am 
Resultat  der  Ersatzwahl  vom  25. November  2018  nichts  ändern, 
sondern  nur  über  die  (theoretische)  Frage  befunden,  ob  bereits 
amtierende  Mitglieder  der  Schulpflege  im  Vorfeld  der  Ersatzwahl 
vom  25. November  2018  in  unzulässiger  Weise  in  den  Wahlkampf 
eingegriffen  haben.  Demzufolge  fehlte  es  der  Beschwerdeführerin 
bereits bei Einreichung der vorliegenden Beschwerde am erforderli
chen praktischen und aktuellen Interesse an der Beschwerdeführung.

Die mit der Beschwerde aufgeworfene Frage könnte sich zwar 
jederzeit  und  unter  gleichen  oder  ähnlichen  Umständen  wieder 
ihrer 
stellen  und  an 
grundsätzlichen  Bedeutung  ein  hinreichendes  öffentliches  Interesse. 

ihrer  Beantwortung  besteht  wegen 

Eine  (rechtzeitige)  gerichtliche  Prüfung  im  Einzelfall  wäre  jedoch 
grundsätzlich  möglich,  wenn  mit  einer  Wahlbeschwerde  um 
Aufhebung  der  Wahl  und  deren  Wiederholung  ersucht  würde.  Auf 
das Erfordernis des aktuellen Interesses kann demzufolge im vorlie
genden Fall nicht verzichtet werden. 

Mangels eines praktischen und aktuellen Rechtsschutzinteresses 

ist deshalb auf die vorliegende Beschwerde nicht einzutreten.

3.
Nicht  einzutreten  ist  auf  die  Beschwerde  auch,  soweit  die 

Beschwerdeführerin  mit  Beschwerdeantrag  2  den  Erlass  aufsichts
rechtlicher Massnahmen gegen die Schulpflege C. verlangt. Das Ver
waltungsgericht  verfügt  gegenüber  den  Gemeinden  über  keine Auf
sichtskompetenzen; diese stehen dem Regierungsrat und den Depar
tementen  zu  (§ 100  GG).  Entscheide  der  Aufsichtsbehörden  über 
Aufsichtsanzeigen können von der anzeigenden Person zudem nicht 
mit Beschwerde angefochten werden, da ihr kraft ihrer Anzeige keine 
Parteirechte  zustehen  (§ 38 Abs. 2  VRPG).  Das  Verwaltungsgericht 
ist  folglich  auch  nicht  befugt,  in  einem  Beschwerdeentscheid  die 
Aufsichtsbehörden 
aufsichtsrechtliche 
anzuweisen,  bestimmte 
Massnahmen zu treffen.

40

Disziplinarmassnahme;  Untersuchungspflicht  (§ 17  VRPG);  Rechtliches 
Gehör (Art. 29 Abs. 2 BV; § 22 Abs. 1 KV; § 21 f. VRPG)
Die Anordnung einer Disziplinarmassnahme setzt die vorgängige Durch
führung eines Disziplinarverfahrens mit umfassender Abklärung der Vor
würfe  und  unter  Wahrung  der  Parteirechte  (rechtliches  Gehör)  des  von 
den Vorwürfen betroffenen Arbeitnehmers voraus. Weil im vorliegend be
urteilten  Fall  weder  der  massgebliche  Sachverhalt  genügend  abgeklärt, 
mithin  die  Untersuchungspflicht  verletzt  wurde,  noch  der Arbeitnehmer 
an  den  Sachverhaltserhebungen  mitwirken  und  sich  in  angemessener 
Weise und rechtzeitig dazu äussern konnte, wurde die vom Gemeinderat 
ausgesprochene  Disziplinarmassnahme  wegen  schwerwiegenden  Verfah
rensfehlern aufgehoben.

Aus  dem  Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  27. Februar 

2020, in Sachen A. gegen Gemeinderat B. (WBE.2019.372).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Gemäss Art. 31 des Dienst  und Besoldungsreglements der Ge

meinde B. (DBR) werden Angestellte, die ihren Obliegenheiten nicht 
nachkommen oder die gegen ihre Dienst  und Arbeitspflicht verstos
sen, disziplinarisch bestraft (Abs. 1). Als mögliche Sanktionen nennt 
tiefere 
Abs. 2  den  Verweis  (lit. a),  die  Versetzung 
Dienstaltersstufe  oder  Besoldungsklasse  (lit. b),  die  Sistierung  der 
(lit. c),  die  Sistierung  der 
ordentlichen  Dienstalterszulagen 
ordentlichen  Treueprämien 
in  das 
provisorische  Anstellungsverhältnis  (lit. e),  die  vorübergehende 
Einstellung im Amt mit Gehaltsentzug (lit. f), die Kündigung mit der 

(lit. d),  die  Versetzung 

in  eine 

in  diesem  Reglement  festgesetzten  Kündigungsfrist  (lit. g),  die 
sofortige Entlassung aus dem Anstellungsverhältnis insbesondere bei 
groben  Dienstvergehen,  Vertrauensmissbrauch,  wiederholter 
Trunkenheit  im  Dienst,  Veruntreuung  und  gerichtlicher  Bestrafung 
wegen gemeiner Delikte (lit. h). Diese Sanktionsliste ist aufgrund des 
Wortlauts  der  Bestimmung  abschliessend  zu  verstehen  (vgl.  PETER 
HELBLING,  in:  WOLFGANG  PORTMANN/FELIX  UHLMANN  [HRSG.], 
Bundespersonalgesetz  [BPG],  Bern  2013,  Art. 25  N 49;  siehe  auch 
die  Botschaft  des  Regierungsrates  des  Kantons  Aargau  an  den 
Grossen Rat vom 19. Mai 1999 zum Personalgesetz, 99.102, S. 30).

Urteil 

[BPV; 

UHLMANN, 

Jede Disziplinarmassnahme setzt voraus, dass der Arbeitnehmer 
fehlerhaft  gehandelt,  d.h.  eine  ihm  obliegende  arbeitsrechtliche 
Pflicht  schuldhaft  (fahrlässig  oder  vorsätzlich)  verletzt  hat  (vgl. 
Art. 99  Abs. 2  und  3  der  Bundespersonalverordnung  vom  3. Juli 
2001 
des 
SR 172.220.111.3]; 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  30. August  2016  [A 2180/2016], 
a.a.O.,  Art. 25  N 44–46;  ULRICH 
Erw. 3.1.2;  HELBLING, 
Allgemeines 
HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX 
Verwaltungsrecht,  7. Auflage,  Zürich/St. Gallen  2016,  Rz. 2069). 
Der Verweis ist die mildeste Disziplinarmassnahme. Damit rügt der 
Arbeitgeber 
suboptimale  Leistungen  und/oder  unerwünschtes 
pflichtwidriges  Verhalten  des  Arbeitnehmers,  gibt  seiner  Missbilli
gung  des  gerügten  Verhaltens  Ausdruck  und  will  weiteres  solches 
Verhalten  unterbinden.  Insofern  erfüllt  der  Verweis  –  wie  die  nach 
§ 10  Abs. 1 
zur  Kündigung  des 
Anstellungsverhältnisses  erforderliche  Mahnung  –  eine  Rüge   und 
Warnfunktion,  auch  wenn  sich  die  beiden  Massnahmen  bezüglich 
ihrer Zielsetzung, ihres Inhalts und des einzuschlagenden Verfahrens 
voneinander unterscheiden (HELBLING, a.a.O., Art. 25 N 55 und 58; 
Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  21. März  2016  [A
6699/2015],  Erw. 3.1).  Nach  gefestigter  Rechtsprechung  des 
Bundesgerichts und des Bundesverwaltungsgerichts kommt der einer 
Kündigung vorausgehenden Mahnung im Gegensatz zur Verwarnung 
oder 
kein 
Verfügungscharakter  zu  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom  8. März 
2010  [8C_358/2009],  Erw. 4.3  mit  Hinweisen;  BVGE  2011/31, 

lit. c  PersG  vorgängig 

Disziplinarmassnahmen 

Verweis 

zum 

als 

Erw. 3.3; Urteile des Bundesverwaltungsgerichts vom 21. März 2016 
[A 6699/2015],  Erw. 3.2  mit  Hinweisen,  und  vom  8. Juni  2015  [A
1725/2015]).
1.2.
Der  Gemeinderat  B.  wirft  dem  Beschwerdeführer  (implizit) 
einen  Verstoss  gegen  Art. 8  Abs. 1  DBR  vor,  wonach  Funktionäre 
namentlich  verpflichtet  sind,  sich  im  dienstlichen  Verkehr  mit  dem 
Publikum  sowie  auch  gegenüber Vorgesetzten,  Gleichgestellten  und 
Untergebenen höflich und taktvoll zu benehmen.

sie 

sich 

laufenden  Coachings  habe  D. 

In  den  "Verwarnungen"  bzw.  Verweisen  vom  23. September 
2019 und 14. Oktober 2019 wird dazu ausgeführt, seit Anstellung des 
Beschwerdeführers  als  Leiter  des  Regionalen  Zivilstandsamtes 
(RZA) B. hätten mehrfach verschiedene Mitarbeitende sowohl beim 
ehemaligen  als  auch  beim  aktuellen  Gemeindeammann  und 
Gemeindeschreiber  vorgesprochen,  weil 
an  der 
Zusammenarbeit  mit  dem  Beschwerdeführer  gestört  hätten.  Der 
stellvertretenden Leiterin, C., sei deswegen auf ihren Wunsch hin die 
Probezeit verlängert worden. Das Ziel der vom Gemeinderat im April 
2019  beschlossenen  externen  Beratung  sei  es  gewesen,  das  Team 
nach Möglichkeit wieder zu kitten, was nicht gelungen sei. Während 
ihr  Anstellungsverhältnis 
des 
ihr 
gekündigt  und  E. bereits  mündlich  mitgeteilt,  sie  werde 
Arbeitsverhältnis  auf  Ende  ihres  Mutterschaftsurlaubs  ebenfalls 
kündigen.  Für  den  Gemeinderat  sei  alarmierend,  dass  diese 
Kündigungen vor allem mit der Zusammenarbeit mit dem Beschwer
deführer  und  einem  nicht  akzeptablen  Verhalten  seinerseits 
begründet  worden  seien.  Konkret  werde  ihm  fehlende  Empathie 
sowie  ein  herablassender,  bisweilen  sogar  verletzender  Tonfall 
gegenüber  Mitarbeitenden  und  Kunden  vorgeworfen. Aufgrund  der 
geschilderten  Umstände  und  angesichts  der  Tatsache,  dass  diese 
Äusserungen  von  verschiedenen  Personen  bestätigt  würden,  müsse 
man diese sehr ernst nehmen. Für die Gemeinde B. als Arbeitgeberin 
sei  ein  solches  Verhalten  eines  Angestellten  nicht  tragbar,  umso 
mehr, wenn es sich um eine Führungsperson handle. Die regionalen 
Zivilstandsämter  seien  Flaggschiffe  der  Gemeinden und  damit  auch 
für die Aussenwahrnehmung von grosser Bedeutung.

2. (…)
3.
3.1.
3.1.1.
Für Angestellte der Bundesverwaltung gilt, dass im Vorfeld der 

Anordnung einer Disziplinarmassnahme die dem Arbeitnehmer vor
geworfenen  arbeitsrechtlichen  Pflichtverletzungen  im  Rahmen  einer 
Disziplinaruntersuchung  festgestellt  bzw.  erhärtet  werden  müssen 
und  zu  diesem  Zweck  ein  geordnetes  Disziplinarverfahren  unter 
Wahrung  der  Parteirechte  durchzuführen  ist  (Art. 25  Abs. 1  des 
Bundespersonalgesetzes  vom  24. März  2000  [BPG;  SR 172.220.1] 
i.V.m. Art. 98/99  BPV;  Urteile  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom 
30. August 2016 [A 2180/2016], Erw. 3.1.3 mit weiteren Hinweisen, 
vom  21. März  2016  [A 6699/2015],  Erw. 3.1  und  4.2,  und  vom 
18. September  2008  [A 8518/2007],  Erw. 6;  HELBLING,  a.a.O., 
Art. 25  N 42 f.  und  59;  HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN,  a.a.O., 
Rz. 2071).  Auf  das  (erstinstanzliche)  Disziplinarverfahren  sind  die 
Bestimmungen  des  VwVG  anwendbar  (Art. 98  Abs. 2  BPV),  die 
durch die Art. 34 ff. BPG modifiziert und ergänzt werden.

Das bedeutet, dass der Arbeitgeber nach dem in Art. 12 VwVG 
verankerten Untersuchungsgrundsatz zur vollständigen und richtigen 
Abklärung  des  rechtserheblichen  Sachverhalts  verpflichtet  ist.  In 
Nachachtung  des  Anspruchs  auf  rechtliches  Gehör  (Art. 29  Abs. 2 
BV; Art. 29 ff. VwVG) muss der Arbeitgeber den Arbeitnehmer, den 
er disziplinieren will, bei der Sachverhaltserhebung einbeziehen. Das 
Recht  auf  vorgängige  Anhörung  und  Äusserung  (Art. 30  VwVG) 
sichert dem betroffenen Arbeitnehmer das Recht auf Einfluss auf die 
Ermittlung  des  rechtserheblichen  Sachverhalts.  Er  hat  einen 
Anspruch  auf  Abnahme  der  von  ihm  rechtzeitig  angebotenen 
Beweise,  wenn  diese  zur  Abklärung  des  Sachverhalts  tauglich 
erscheinen (Art. 33 Abs. 1 VwVG); vorbehalten bleibt die zulässige 
antizipierte  Beweiswürdigung,  wonach  der  Arbeitgeber  einen 
angebotenen  Beweisantrag  ablehnen  darf,  wenn  er  in  willkürfreier 
Würdigung  der  bereits  abgenommenen  Beweise  zur  Auffassung 
gelangt,  der  rechtserhebliche  Sachverhalt  sei  bereits  genügend 
abgeklärt  und  seine  Überzeugung  lasse  sich  durch  die  Abnahme 

weiterer  Beweise  nicht  mehr  ändern.  Der Arbeitnehmer  hat  sodann 
ein  Recht  darauf,  in  alle  für  den  Entscheid  wesentlichen  Akten 
Einsicht  zu  nehmen  (Art. 26  VwVG).  Davon  gibt  es  nur  in 
bestimmten  Fällen  Ausnahmen  (Art. 27  VwVG)  und  auf  geheime 
Akten  darf  nur  abgestellt  werden,  wenn  die  Partei  von  deren 
wesentlichen  Inhalt  Kenntnis  genommen  und  Gelegenheit  erhalten 
hat,  sich  dazu  zu  äussern  und  Gegenbeweismittel  zu  offerieren 
(Art. 28 VwVG). Schliesslich verlangt das rechtliche Gehör, dass der 
Arbeitgeber  die  rechtserheblichen  Vorbringen  des  Arbeitnehmers 
hört,  prüft  und  in  seiner  Entscheidfindung  berücksichtigt  (Art. 32 
Abs. 1  VwVG)  (vgl.  zum  Ganzen  HELBLING,  a.a.O.,  Art. 34 
N 74 ff.).

3.1.2.
Auf kantonaler Ebene fehlen in der Personalgesetzgebung Vor

§ 22  Abs. 1  KV) 

schriften zum Disziplinarverfahren. Immerhin ist § 36 Abs. 3 PersG 
zu  entnehmen,  dass  Disziplinarmassnahmen  auf  ein  Disziplinarver
fahren hin getroffen werden. Beachtlich sind dabei neben den verfas
sungsrechtlichen Mindestansprüchen an ein faires Verfahren (Art. 29 
Abs. 2  BV; 
die 
Verfahrensvorschriften des VRPG mit dem Untersuchungsgrundsatz 
gemäss § 17, wonach die Behörden den Sachverhalt unter Beachtung 
der  Parteivorbringen  von  Amtes  wegen  ermitteln  und  die  dazu 
notwendigen  Untersuchungen  anstellen,  das  Recht  des  Betroffenen 
auf  vorgängige  Anhörung  (§ 21  Abs. 1  VRPG)  und  Akteneinsicht 
(§ 22  VRPG),  welches  demjenigen  gemäss  Art. 26–28  VwVG 
nachgebildet  ist,  sowie  die  Mitwirkungspflicht  der  Parteien  bei  der 
Feststellung  des  Sachverhalts  (§ 23  VRPG)  (vgl.  dazu  auch  PRG] 
vom 31. August 2010 [2 BE.2010.2], Erw. II/3.2 f.).

jeden 

Fall 

auf 

Zudem wurden in Lehre und Rechtsprechung Anforderungen an 

ein Disziplinarverfahren entwickelt, die sich aus dem Zweck der Un
tersuchung  (Abklärung  der  disziplinarischen  Verantwortlichkeit) 
einerseits und dem Schutz des Betroffenen (Verteidigungsrechte) an
dererseits ergeben. Untersuchungszweck ist die Feststellung, ob eine 
verschuldete Dienstpflichtverletzung vorliegt, von deren Vorhanden
sein sich die Behörde selbst zu überzeugen hat. Das Gebot der mate
riellen Wahrheitsforschung  hat  regelmässig  zur  Folge,  dass  der  von 

der Untersuchung Betroffene zum  vermuteten Sachverhalt zu befra
gen  ist;  die  Einvernahme  ist  zu  protokollieren.  Der  Schutz  des 
Betroffenen  beinhaltet  den  Anspruch  auf  Teilnahme  an  den 
Beweiserhebungen.  Dieses  Recht 
ist  zusammen  mit  dem 
Akteneinsichtsrecht und dem Recht auf Stellungnahme im Anschluss 
an die Untersuchung Bestandteil des rechtlichen Gehörs. Das Recht 
auf  wirksame  anwaltliche  Vertretung  und  Verbeiständung 
ist 
ebenfalls  Ausfluss  des  rechtlichen  Gehörs.  Ist  der  Sachverhalt 
abgeklärt,  ist  der  Betroffene  über  die  erhobenen  Vorwürfe,  den 
Ausgang der Beweiserhebungen und die möglichen Folgen, d.h. die 
konkret  ins  Auge  gefassten  Disziplinarmassnahmen  zu  orientieren 
(vgl.  zum  Ganzen  VGE  vom  23. Oktober  1997  [BE.96.00027], 
Erw. II/2a/bb mit zahlreichen Hinweisen auf die Rechtsprechung und 
Lehre).

auf 

das 

wird, 

Die  geschilderte  Rechtslage  ist  vergleichbar  mit  derjenigen  in 
anderen  Kantonen,  wo 
einschlägige 
gestützt 
Verwaltungsrechtspflegegesetz  und  die  verfassungsrechtlichen 
bei 
angenommen 
Verfahrensgrundsätze 
personalrechtlichen Anordnungen wie Disziplinarmassnahmen, auch 
wenn  es  sich  dabei  nur  um  einen Verweis  handelt,  eine  vorgängige 
Anhörung  des  Betroffenen,  dessen  Mitwirkung  bei  der 
von 
Beweiserhebung, 
Auskunftspersonen,  und  das  Akteneinsichtsrecht  zu  gewährleisten 
sind, und überdies dem Untersuchungsgrundsatz Rechnung zu tragen 
ist  (ANDREAS  KEISER,  Rechtsschutz  im  öffentlichen  Personalrecht 
nach  dem  revidierten  Verwaltungsrechtspflegegesetz  des  Kantons 
Zürich, in: ZBL 99/1998, S. 193 ff., S. 202 ff.).

der  Anhörung 

insbesondere 

dass 

bei 

3.1.3.
Nicht wesentlich anders als auf Bundes  und Kantonsebene ge
staltet sich die Rechtslage mit Rücksicht auf die verfassungsrechtli
chen Vorgaben (der BV und der KV) auch in der Gemeinde B., wo 
Art. 31  Abs. 3  DBR  vor  Ausfällung  jeder  Disziplinarmassnahme 
(durch den Gemeinderat) explizit die Einvernahme der beschuldigten 
Person sowie allfälliger Zeugen vorschreibt, und zwar durch den Ge
meinderat  selber.  Dabei  hat  die  beschuldigte  Person  das  Recht  auf 
Verteidigung und Verbeiständung. Es versteht sich daher von selbst, 

dass  eine  Disziplinaruntersuchung  nicht  ohne  jeden  Einbezug  des 
betroffenen  Arbeitnehmers  durchgeführt  und  dieser  anschliessend 
nur  noch  mit  dem  Resultat  der  Sachverhaltserhebungen  (durch  die 
Gemeindeverwaltung) konfrontiert werden kann.

3.2.
Der Gemeinderat B. hat vor Aussprache der streitgegenständli

eines 

gegen 

die  Eröffnung 

und  Durchführung 

chen Verwarnungen vom 23. September 2019 und 14. Oktober 2019 
auf 
förmlichen 
Disziplinarverfahrens verzichtet und stattdessen – wenn überhaupt – 
eine  Art 
den 
"Schatten Disziplinaruntersuchung" 
Beschwerdeführer  mit  Anfertigung  von  Aktennotizen  des 
Gemeindeschreibers,  von  D.  und  E. zu  Gesprächen  des 
Gemeindeschreibers  mit  diesen  Mitarbeitenden  und  solchen  der 
Mitarbeitenden  mit  dem  Beschwerdeführer  durchgeführt  bzw. 
durchführen 
lassen.  Von  allfälligen  weiteren  Gesprächen  mit 
Mitarbeitenden  des  RZA  B.  wurden  nicht  einmal  Aktennotizen  er
stellt, weshalb deren Inhalt nicht offiziell bekannt ist. Der Gemeinde
rat hat sich die jeweiligen Aussagen der Mitarbeitenden des RZA B. 
mit anderen Worten nicht selbst angehört, sich vom Wahrheitsgehalt 
und der Glaubwürdigkeit derselben demnach nicht selbst überzeugen 
können, und dem Beschwerdeführer erst recht keine Gelegenheit ein
geräumt,  den  Gesprächen  mit  Mitarbeitenden  beizuwohnen  oder  zu 
deren Aktennotizen eine Gegendarstellung abzugeben. Der Gemein
derat  hat  den  Beschwerdeführer  erstmals  am  Gespräch  vom 
23. September 2019 mit den Vorwürfen der Mitarbeitenden des RZA 
B.  konfrontiert  und  ihn  dazu  Stellung  nehmen  lassen.  Ob  sich  der 
Beschwerdeführer  angemessen  auf  dieses  Gespräch  vorbereiten 
konnte,  ist  offen.  Auch  wenn  er  geahnt  haben  mag,  dass  es  um 
Spannungen  im  Team  des  RZA  gehen  würde,  musste  er  nicht 
unbedingt  mit  einer  Disziplinarmassnahme  rechnen.  Demgegenüber 
hatte sich der Gemeinderat seine eigene Überzeugung offenbar schon 
im  Vorfeld  dieses  Gesprächs  gebildet,  wovon  die  Datierung  der 
ersten Verwarnung auf den 23. September 2019 zeugt. Das Gespräch 
fand gemäss Einladung erst um 17.00 Uhr statt. Im Verwarnungstext 
weist  denn  auch  nichts  darauf  hin,  dass  sich  der  Gemeinderat  mit 
Einwänden  des  Beschwerdeführers  auseinandergesetzt  hätte.  Durch 

das beschriebene Vorgehen hat der Gemeinderat die Parteirechte des 
Beschwerdeführers in vielfältiger und gravierender Weise verletzt.

Darüber  hinaus  ist  er  seiner  Untersuchungspflicht  nur  ungenü
gend nachgekommen, indem er die Disziplinarmassnahme unter an
derem  auf  ihm  höchstens  vom  Hörensagen  bekannte Aussagen  von 
nicht  einmal  mit  Namen  genannten  ehemaligen  Mitarbeitenden  des 
RZA  B.  gegenüber  F.  und  G.  abgestützt  hat,  ohne  dem  (genauen) 
Inhalt  der  erwähnten  Aussagen  nachzugehen,  die  betreffenden 
Personen  als  Zeugen  einzuvernehmen  und  dem  Beschwerdeführer 
ein Teilnahmerecht  an  der  Beweiserhebung  zu  gewähren.  Zu  Recht 
weist  der  Beschwerdeführer  in  diesem  Zusammenhang  darauf  hin, 
dass  er  sich  mangels  Substanziierung  nicht  auf  die  diesbezügliche 
Darstellung  des  Gemeinderats  einlassen  könne.  Er  kann  seine 
Verteidigungsrechte  nicht  wahrnehmen,  wenn  er  nicht  weiss,  wer, 
was  und  bei  welcher  Gelegenheit  gegen  ihn  respektive  seine 
Amtsführung vorgebracht hat. Von einem Teil der Gespräche, die im 
Beisein  des  Beschwerdeführers  stattfanden  (Teamsitzung  vom 
21. August 2018; runder Tisch vom 19. November 2018), existieren 
keine Aktennotizen und Protokolle, auf die sich der Gemeinderat bei 
seiner  Entscheidfindung  hätte  stützen  können.  Die  chronologische 
Zusammenfassung  der  Ereignisse  des  Beschwerdeführers  hat  dieser 
erst an den Termin vom 23. September 2019 mitgebracht. Überhaupt 
scheint  der  Gemeinderat  überaus  spärlich  dokumentiert  gewesen  zu 
sein, 
Informationen,  die  dem 
Beschwerdeführer  vorenthalten  wurden,  was  einem  Verstoss  gegen 
dessen  Akteneinsichtsrecht  gleichkäme.  Den  Beschwerdeführer 
selber  hat  der  Gemeinderat  nie  befragt,  obwohl  eine  solche 
Befragung  eigentlich  im  Zentrum  einer  Disziplinaruntersuchung 
hätte  stehen  müssen.  Der  Gemeinderat  ist  zwar  nach  § 17  Abs. 2 
VRPG dazu verpflichtet, die Beweise frei zu würdigen, er durfte also 
die  Objektivität  des  Berichts  des  externen  Beraters  vom 
20. September 
einer 
unvoreingenommenen  freien  Beweiswürdigung  hätte  jedoch  auch 
gehört,  dass  er  sich  erst  ein  umfassendes  Bild  der  Lage  durch  die 
Befragung  aller  involvierten  Personen  gemacht  hätte,  was  nicht 
geschehen ist. Dass ein disziplinarischer Verweis für den Betroffenen 

er  besässe 

anzweifeln. 

sei  denn, 

durchaus 

2019 

Zu 

es 

die  am  wenigsten  einschneidende  Disziplinarmassnahme  darstellt  – 
immerhin  bildet  die  Massnahme  die  Vorstufe  zur  angedrohten 
Auflösung  des  Arbeitsverhältnisses  –  entbindet  die  Behörden 
ungeachtet  der  damit  verfolgten  Absichten  nicht  von 
ihrer 
Untersuchungspflicht.

3.3.
Die vom Gemeinderat in der "Disziplinaruntersuchung" gegen

die 

dass 

schwer, 

dermassen 

über  dem  Beschwerdeführer  begangenen  Verfahrensfehler  und  die 
Versäumnisse  bei  der  Abklärung  des  Sachverhalts  wiegen  in  ihrer 
Gesamtheit 
angefochtenen 
"Verwarnungen"  bzw.  Verweise  schon  aus  diesem  Grunde 
aufzuheben  sind.  Auch  wenn  das  Verwaltungsgericht  über  eine 
uneingeschränkte  Kognition  verfügt,  ist  es  nicht  seine Aufgabe,  die 
begangenen  Fehler  zu  heilen,  indem  das  vom  Gemeinderat  nicht 
durchgeführte  förmliche  Disziplinarverfahren  gewissermassen  vor 
Verwaltungsgericht  nachgeholt  und  der  Sachverhalt  durch 
umfassende  Partei   und  Zeugenbefragungen  erwahrt  wird.  An  sich 
wäre  die  Sache  somit  zur  Durchführung  eines  ordnungsgemässen 
Disziplinarverfahrens  unter  Wahrung  der  Parteirechte  des 
Beschwerdeführers  und  Vervollständigung  des  Sachverhalts  an  den 
Gemeinderat  zurückzuweisen.  Angesichts  der  zwischenzeitlich 
veränderten Konstellation im Team des RZA B. und aufgrund seines 
Ermessens  als  Arbeitgeber  ist  es  allerdings  dem  Gemeinderat  zu 
überlassen,  ob  er  gegen  den  Beschwerdeführer  zum  jetzigen 
Zeitpunkt  noch  ein  Disziplinarverfahren  durchführen  will  oder  – 
vorerst 
einer 
vornherein 
von 
Disziplinarmassnahme verzichtet.

die  Anordnung 

auf 

– 

41 Gemeindeinternes Beschwerdeverfahren; Verdachtskündigung

Vertragliche  Streitigkeiten  aus  dem  Anstellungsverhältnis  beurteilt 
das  Verwaltungsgericht  ungeachtet  eines  allfälligen  vorgeschalteten 
gemeindeinternen Beschwerdeverfahrens im Klageverfahren (E. I/2).

Unzulässigkeit  der  fristlosen  Auflösung  eines  öffentlich rechtlichen 
Anstellungsverhältnisses  gestützt  auf  den  blossen  Verdacht  einer 
Straftat (Verdachtskündigung) (E. II/3)

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  30. Januar 

2019, in Sachen A. gegen Einwohnergemeinde B. (WKL.2020.10).

Aus den Erwägungen

I.
2.
2.1.
Das Anstellungsverhältnis zwischen der Einwohnergemeinde B. 

und  ihren  festen  Voll   und  Teilzeitangestellten  ist  öffentlich
rechtlicher Natur und wird durch einen Anstellungsvertrag begründet 
(§ 2  Abs. 1 
i.V.m.  § 1  Abs. 1  des  Personalreglements  der 
Einwohnergemeinde  B.).  Entsprechend  haben  sich  die  Parteien  zur 
Begründung ihres Anstellungsverhältnisses der Vertragsform bedient 
(...). In Ermangelung einer gegenteiligen Bestimmung im Personalre
glement  und  kraft  des  Verweises  in  § 2  Abs. 2  Personalreglement, 
wonach  subsidiär  die  Bestimmungen  des  kantonalen  Personalrechts 
und  des  Schweizerischen  Obligationenrechts  über  den  Einzelar
beitsvertrag  (Art. 319 ff.  OR)  gelten,  stellt  die  Kündigung  dieses 
Vertragsverhältnisses  eine  vertragliche  (Gestaltungs )Erklärung  dar 
(vgl.  § 48  PLV),  die  im  Streitfall  im  verwaltungsgerichtlichen 
Klageverfahren zu beurteilen ist.

2.2.
§ 40 Personalreglement lautet: 

1.
Angestellte,  welche  sich  durch  das  Vorgehen  oder  Verhalten  von  Vorge
setzten  oder  Mitarbeitern  sowie  in  personellen  Belangen  beeinträchtigt 
fühlen, haben das Recht, Beschwerde beim Gemeinderat zu führen.
2.

Gegen  einen  Entscheid  des  Gemeinderates  in  personellen  Belangen  kann 
die  betroffene  Person  innert  20 Tagen  seit  Zustellung  beim  Gemeinderat 
Einsprache erheben.
3.
Gegen den Einspracheentscheid des Gemeinderates kann gemäss § 48 des 
Gesetzes  über  die  Grundzüge  des  Personalrechts  (Personalgesetz)  vom 
16. Mai 2000 innert 20 Tagen nach Zustellung beim Personalrekursgericht 
des  Kantons Aargau  Beschwerde  erhoben  werden.  Im  übrigen  gelten  die 
Bestimmungen  über  das  gerichtliche  Klageverfahren  gemäss  § 39 
Personalgesetz.

(vgl. 

ULRICH 

HÄFELIN/WALTER 

Aus  dem  Wortlaut  der  Bestimmung  könnte  gefolgert  werden, 
dass  auch  bei  vertraglichen  Streitigkeiten  stets  eine  Beschwerde 
(Absatz 1) bzw. Einsprache (Absatz 2) an den Gemeinderat möglich 
wäre;  gemäss  Absatz 3  Satz  1  wäre  gegen  den  entsprechenden 
Entscheid  eine  Beschwerde  an  das  Personalrekursgericht  zulässig. 
Die Zuständigkeit zur Beurteilung  von Streitigkeiten aus öffentlich
rechtlichen  Anstellungsverhältnissen  insbesondere  von  Gemeinden 
ergibt sich indessen aus dem übergeordneten kantonalen Recht (vgl. 
E. 2.1  hiervor)  und  kann  durch  das  kommunale  Recht  aufgrund  der 
abschliessenden Ordnung des kantonalen Rechts nicht geändert wer
den 
HALLER/HELEN 
KELLER/DANIELA  THURNHERR,  Schweizerisches  Bundesstaatsrecht, 
9. Auflage,  Zürich  2016,  Rz. 976).  Gegen  die  skizzierte Auslegung 
spricht  auch,  dass  dadurch  Absatz  3  Satz 2  (Vorbehalt  des 
Klageverfahrens)  obsolet  würde.  Der  Vollständigkeit  halber  sei 
schliesslich  erwähnt,  dass  mit  der  Umsetzung  der  Justiz
verfassungsreform  im  Kanton Aargau  auf  den  1. Januar  2013 (AGS 
2012/5 02) 
letztinstanzlichen 
Spezialverwaltungsgerichte,  darunter  das  Personalrekursgericht, 
aufgehoben  und  deren  Zuständigkeiten  auf  das  Verwaltungsgericht 
bzw.  die Abteilung  Verwaltungsgericht  des  Obergerichts  übertragen 
wurden  (Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den 
Grossen  Rat  vom  27. April  2011,  GR.11.154,  "Verfassung  des 
Kantons  Aargau,  Änderung;  Gerichtsorganisationsgesetz,  Total
revision", S. 6, 19, 83, 85, 102 und 109). 

kantonal 

die 

somit  die 

§ 40  Personalreglement  vermag 

festgestellte 
Zuständigkeit  des  Verwaltungsgerichts,  die  vorliegende  Streitigkeit 
im Klageverfahren zu behandeln, nicht in Frage zu stellen (so bereits 
die ebenfalls die Einwohnergemeinde B. betreffenden Entscheide des 
Personalrekursgerichts  2 BE.2006.20  vom  5. März  2007  E. I/2.3 
sowie 2 KL.2006.5 vom  25. Mai 2007 E. I/2.3). Der Umstand, dass 
im 
ein  Einspracheverfahren 
vorgängig 
durchgeführt  wurde,  ist  unbeachtlich;  die  Klage  erfolgte  jedenfalls 
rechtzeitig (§ 48 Abs. 4 PersG). 

vorliegenden  Fall 

3.   7. (...)
II.
1.   2. (...)
3.
3.1.
Die  fristlose  Kündigung  des  Anstellungsverhältnisses  des 
(...)  mit  dem 
im  Kündigungsschreiben 
tags  zuvor  erhaltenen 

Klägers 
"mutmasslichen  Straftatbestand"  in  der 
Anklageschrift  der  Staatsanwaltschaft  C.  begründet.  Eine  Fortset
zung des Arbeitsverhältnisses nach Treu und Glauben erscheine unter 
den 
das 
Vertrauensverhältnis sei irreparabel zerstört. 

nicht  mehr  möglich; 

gegebenen  Umständen 

(...)  wurde 

Aus der Anklageschrift gehe hervor, dass die Staatsanwaltschaft 
über unwiderlegbare Sachbeweise verfügte, welche ein gravierendes 
Fehlverhalten  des  Klägers  gegenüber  einem  damals  14 jährigen 
Mädchen belegten. Aufgrund der beschlagnahmten Gerätschaften sei 
davon auszugehen, dass zumindest die in der Anklageschrift zitierten 
Sprachnachrichten  aktenkundig  seien.  Mit  der Anklageerhebung  sei 
die  Wahrscheinlichkeit  eines  strafbaren  Verhaltens  so  gewichtig 
geworden,  dass  eine  Weiterbeschäftigung  des  Klägers  unzumutbar 
geworden sei.

es 

über 

habe 

Der  Kläger 

der 
Anstellungsbehörde reinen Wein über den Gegenstand der gegen ihn 
erhobenen Vorwürfe einzuschenken, obwohl er mit dem Eingang der 
vollständigen Akten (...) die Möglichkeit dazu gehabt hätte. Er habe 
in  die  Strafakten 
der  Anstellungsbehörde  mehrmals  Einblick 
verwehrt, obwohl er hierzu wiederholt aufgefordert worden sei. Der 

vermieden, 

Jahre 

Kläger  habe  die  Sache  auch  stets  heruntergespielt.  Daher  sei  die 
Schwere  der  gegen  den  Kläger  erhobenen  Vorwürfe  erst  mit 
Vorliegen der Anklageschrift konkret geworden.

für 

eine 

ebenfalls 

3.2.
3.2.1.
Das Personalreglement hält in § 7 zur fristlosen Kündigung fest, 
als  Grund  für  die  fristlose Auflösung  gelte  für  beide  Parteien  jeder 
Umstand,  der  nach  Schweiz.  Obligationenrecht  als  wichtig  gelte. 
Dabei  seien  die  Art. 337 ff.  OR  anzuwenden.  Diese  Regelung 
entspricht  im  Wesentlichen  § 11  PersG,  welcher  betreffend  den 
Grund 
auf  das 
fristlose  Kündigung 
Obligationenrecht  verweist.  Gemäss  Art. 337  OR  kann  der 
Arbeitgeber  wie  der  Arbeitnehmer  das  Arbeitsverhältnis  aus 
wichtigen Gründen jederzeit fristlos auflösen (Abs. 1). Als wichtiger 
Grund  gilt 
jeder  Umstand,  bei  dessen  Vorhandensein  dem 
Kündigenden  nach  Treu  und  Glauben  die  Fortsetzung  des 
Arbeitsverhältnisses nicht mehr zugemutet werden darf (Abs. 2). Ob 
solche Umstände vorliegen, entscheidet das Gericht nach seinem Er
messen (Abs. 3).
3.2.2
Eine  fristlose  Entlassung  ist  nur  bei  besonders  schweren 
Verfehlungen  des  Arbeitnehmers  gerechtfertigt.  Diese  müssen 
objektiv  geeignet  sein,  die  für  das  Arbeitsverhältnis  wesentliche 
Vertrauensgrundlage  zu  zerstören  oder  zumindest  so  tiefgreifend  zu 
erschüttern, dass dem Arbeitgeber die Fortsetzung des Vertrags nicht 
mehr zuzumuten ist. Sind die Verfehlungen weniger schwerwiegend, 
müssen  sie  trotz  Verwarnung  wiederholt  vorgekommen  sein  (vgl. 
BGE 130 III 213  E. 3.1  mit  Hinweis;  ULLIN  STREIFF/ADRIAN  VON 
KAENEL/ROGER  RUDOLPH,  Arbeitsvertrag,  Praxiskommentar  zu 
Art. 319–362  OR,  7. Auflage,  Zürich/Basel/Genf  2012,  Art. 337 
N 2). Ob ein wichtiger Grund vorliegt, hängt von den Umständen des 
konkreten  Einzelfalls  ab.  Es  ist  insbesondere  auf  die  Stellung  und 
Verantwortung  des  Mitarbeitenden,  die  Natur  und  die  Dauer  des 
Anstellungsverhältnisses,  die  Art,  Häufung  und  Schwere  der 
vorausgegangene 
Vertrauensstörung 
Verwarnung  abzustellen  (STREIFF/VON  KAENEL/RUDOLPH,  a.a.O., 

allenfalls 

sowie 

eine 

ist 

Art. 337  N 2).  Bei  einer fristlosen Kündigung  ist  der Grundsatz  der 
Verhältnismässigkeit  zu  beachten.  Sie 
insbesondere  dann 
unzulässig,  wenn  mildere  Massnahmen  wie  zum  Beispiel 
Verwarnung,  vorübergehende  Freistellung,  Versetzung  an  einen 
anderen  Arbeitsplatz  oder  ordentliche  Kündigung  zur  Verfügung 
stehen,  um  die  eingetretene  Störung  des  Arbeitsverhältnisses  in 
zumutbarer  Weise  zu  beheben  (vgl.  ADRIAN  STAEHELIN,  Zürcher 
Kommentar,  Teilband  V  2c,  Der  Arbeitsvertrag,  Zürich/Basel/Genf 
2014, Art. 337 N 4).

3.2.3.
Die  Begehung  einer 

PORTMANN/ROGER  RUDOLPH, 

strafbaren  Handlung  durch  den 
Arbeitnehmer  zum  Nachteil  des  Arbeitgebers  stellt  in  aller  Regel 
eine schwere Verletzung der Treuepflicht und somit einen wichtigen 
Grund  für  eine  fristlose  Entlassung  dar.  Grundsätzlich  können  auch 
Straftaten  gegenüber  Dritten  eine  fristlose  Entlassung  rechtfertigen, 
wenn sie unmittelbare Auswirkungen auf das Arbeitsverhältnis haben 
in:  HEINRICH 
(WOLFGANG 
[Hrsg.], 
HONSELL/NEDIM  PETER  VOGT/WOLFGANG  WIEGAND 
Basler Kommentar zum Obligationenrecht, Band I, 7. Auflage, Basel 
2020,  Art. 337  N 22  mit  Hinweisen).  Kündigt  der  Arbeitgeber 
aufgrund  eines  blossen  Verdachts,  hängt  die  Beurteilung,  ob  die 
fristlose Kündigung gerechtfertigt ist oder nicht, im privatrechtlichen 
Arbeitsverhältnis grundsätzlich davon ab, ob der Verdacht später zur 
Tatsache  wird  (Portmann/Rudolph,  Basler  Kommentar  OR  I,  a.a.O. 
Art. 337 N 23 mit Hinweisen). Erhärtet sich der Verdacht und genügt 
der  Vorwurf  den  Anforderungen  des  wichtigen  Grundes,  war  die 
fristlose  Entlassung  gerechtfertigt.  Kann  dagegen  die  verdächtigte 
Tat  nicht  bewiesen  werden,  treten  grundsätzlich  die  Folgen  der 
ungerechtfertigten 
(STREIFF/VON 
fristlosen  Entlassung 
KAENEL/RUDOLPH,  a.a.O.,  Art. 337  N 10).  Ausnahmsweise  kann 
auch  eine  Kündigung  gestützt  auf  einen  Verdacht  einer  schweren 
Straftat  gerechtfertigt  sein,  welcher  sich  nachträglich  nicht  erhärtet 
bzw.  nicht  beweisen 
im 
privatrechtlichen  Anstellungsverhältnis  namentlich  aus,  wenn  der 
Arbeitnehmer die Verdachtsabklärung ungerechtfertigt vereitelt bzw. 
behindert  oder,  wenn  (aufgrund  des  Verdachts)  eine  Weiter

lässt.  Ein  blosser  Verdacht  reicht 

ein 

beschäftigung  unter  den  gegebenen  Umständen  als  unmöglich  er
scheint  und  der  Arbeitgeber  alles  Mögliche  und  Zumutbare 
vorgekehrt  hat,  um  die  Vorwürfe  abzuklären  (vgl.  DANIEL 
DONAUER/NICOLE  DONAUER,  Die  Verdachtskündigung  nach 
schweizerischem Arbeitsrecht, in: Jusletter 24. September 2018, Rz. 
11; Urteile des Bundesgerichts 4A_419/2015 vom 19. Februar 2016 
E. 2.1.2; 4C.317/2005 vom 3. Juni 2006 E. 5.3).

zu 

soll 

d.h. 

(Urteil 

untersagt 

beachten, 

begründet 

Arbeitgeber 

ist  dem  öffentlich
(Urteil 

3.2.4.
Im  öffentlichen  Personalrecht  ist  die  in  Art. 32  Abs. 1  BV 
garantierte  Unschuldsvermutung 
eine 
Verdachtskündigung vor dem Erlass eines rechtskräftigen Strafurteils 
ist  nicht  zulässig,  sofern  die  Entlassung  ausschliesslich  mit  einer 
Straftat 
des 
werden 
Bundesverwaltungsgerichts  A 969/2014  vom  11. November  2014 
E. 4.1).  Eine  solche  Verdachtskündigung 
rechtlichen 
des 
daher 
Verwaltungsgerichts des Kantons Zürich PB.2006.00020 vom 2. Mai 
2005  E. 9.1;  PETER  HÄNNI,  Öffentliches  Dienstrecht  und  Strafrecht 
in:  NICOLAS  QUELOZ/MARCEL  ALEXANDER  NIGGLI/CHRISTOF 
RIEDO  [Hrsg.],  Droit  pénal  et  diversités  culturelles,  mélanges  en 
l'honneur de José Hurtado Pozo, Genf/Zürich/Basel 2012, S. 253 f.). 
immerhin  nicht  als 
Eine  ordentliche  Verdachtskündigung 
missbräuchlich  zu  werten,  wenn  der  Verdacht  auf  ernsthaften 
Indizien  beruht  und  der Arbeitgeber  alle Abklärungen,  die  von  ihm 
zu  erwarten  sind,  gebührend  vorgenommen  hat  (Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  A 2953/2017  vom  18. Januar  2018 
E. 5.3). Eine fristlose Entlassung gestützt auf einen blossen Verdacht 
ist  aufgrund  der  Grundrechtsbindung  des  öffentlich rechtlichen 
Arbeitgebers 
des 
nicht  möglich 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  PB.2005.00034  vom 
21. Dezember  2005  E. 5.3.2).  Hinzutreten  müssen  zusätzliche 
Verfehlungen  des  Arbeitnehmers,  welche  objektiv  derart  schwer 
wiegen,  dass  sie  geeignet  sind,  die  für  das  Arbeitsverhältnis 
wesentliche  Vertrauensgrundlage  zu  zerstören  oder  zumindest  so 
tiefgreifend zu erschüttern, dass dem Arbeitgeber die Fortsetzung des 

(vgl.  Urteil 

jedoch 

ist 

Vertrags  nicht  mehr  zuzumuten  ist  (vgl.  HÄNNI,  Öffentliches 
Dienstrecht, a.a.O., S. 253 f.).

vgl. 

auch 

Urteil 

E. 2.3 f.; 

Demgegenüber  kann  auch  im  öffentlichen  Personalrecht  eine 
fristlose  Kündigung  zulässig  sein,  wenn  sie  aufgrund  eines 
bestimmten,  erstellten  Sachverhalts,  aber  unabhängig  von  dessen 
noch  nicht  feststehender  strafrechtlicher  Würdigung  erfolgt  (Urteil 
des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  VB.2013.00708  vom 
25. November 2013 
des 
Bundesverwaltungsgerichts  A 969/2014  vom  11. November  2014 
E. 4.1).  Diesfalls  gilt  es  zu  prüfen,  ob  diese  objektiv  feststehenden 
Vorkommnisse  das  Vertrauensverhältnis  derart  erschüttert  haben, 
dass  eine  Fortsetzung  des  Dienstverhältnisses  unzumutbar  erscheint 
(Urteile des Verwaltungsgerichts des Kantons Zürich VB.2016.00152 
vom  13. Juli  2016  E. 3.2;  VB.2015.00531  vom  10. Februar  2016 
E. 4.3). 
3.3.
Über die gegen den Kläger in der Anklageschrift (...) erhobenen 
strafrechtlichen  Vorwürfe,  mit  denen  die  fristlose  Kündigung  (u.a.) 
begründet  wird,  war 
im  Kündigungszeitpunkt  noch  nicht 
rechtskräftig  entschieden  worden.  Dass,  wie  von  der  Beklagten 
vorgebracht, die im ersten Absatz auf Seite 2 der Anklageschrift als 
Zitate aufgeführten Sprachnachrichten aktenkundig seien, wird vom 
Kläger bestritten. Diese Annahme scheint allein aufgrund der in der 
Anklageschrift  genannten beschlagnahmten  Gegenstände  auch  nicht 
zwingend,  sondern  stellte aufgrund  der ihr  im  Kündigungszeitpunkt 
vorliegenden 
bzw. 
eine 
Fehlinterpretation der Anklageschrift seitens der Arbeitgeberin dar. 

blosse  Vermutung 

Informationen 

Auch  der  Umstand,  dass  überhaupt  Anklage  erhoben  wurde, 
genügt  nicht  zur  Annahme,  die  Anschuldigungen  seien  derart 
gewichtig,  dass  daraus  zwingend  auf  ein  tatsächliches  schweres 
Fehlverhalten  des Klägers geschlossen  werden  müsste.  Die für  eine 
Anklageerhebung  erforderlichen  Verdachtsgründe  sind  bereits  als 
hinreichend  zu  erachten,  wenn  eine  gewisse Wahrscheinlichkeit  der 
Verurteilung  besteht.  Auch  wenn  sich  die  Beweise  im  zentralen 
Bereich  eines  Verdachts  widersprechen,  hat  die  Staatsanwaltschaft 
im  Zweifel Anklage  zu  erheben  (FRANZ  RIKLIN,  StPO  Kommentar, 

2.  Aufl.  2014,  Art.   324  N 1).  Gerade  in  Aussage gegen Aussage
Konstellationen  ist  die  Staatsanwaltschaft  nach  dem  Grundsatz  "in 
dubio pro duriore" in aller Regel gehalten, einen Fall zur Anklage zu 
bringen, und zwar selbst dann, wenn die belastenden Aussagen prima 
vista  wenig  glaubhaft  sind.  Insgesamt  kann  bezüglich  des  dem 
Kläger  in  der  Anklageschrift  vorgeworfenen  Verhaltens  nicht  von 
einem  bestimmten  erstellten  Sachverhalt,  welcher  unabhängig  von 
seiner 
sachlichen 
Kündigungsgrund darstellen könnte, ausgegangen werden. Die in der 
Anklage  erwähnten  Sprachnachrichten  sind  im  Übrigen  in  den 
Strafakten effektiv nicht enthalten. 

strafrechtlichen  Würdigung 

einen 

3.4.
Somit  ist  zu  prüfen,  ob  der  Kläger  sich  anderweitig  ein 
schweres  Fehlverhalten  vorwerfen  lassen  muss,  welches  geeignet 
war,  die  für  das  Arbeitsverhältnis  wesentliche  Vertrauensgrundlage 
zu zerstören oder zumindest so tiefgreifend zu erschüttern, dass dem 
Arbeitgeber die Fortsetzung des Vertrags nicht mehr zuzumuten war.

Der  Kläger  hat  seinen  direkten  Vorgesetzten  unmittelbar  nach 
Durchführung  der  ersten  Hausdurchsuchung  telefonisch  über  die 
Strafuntersuchung  informiert.  Noch  am  gleichen Tag  teilte  der 
Kläger  der  Beklagten,  insbesondere  dem  Gemeindeammann,  mit, 
dass  bei  ihm  eine  Hausdurchsuchung  durchgeführt  und  er  von  der 
Kantonspolizei einvernommen worden sei. Er führte aus, es bestehe 
ein Tatverdacht betreffend sexuelle Handlungen mit Minderjährigen, 
schilderte  kurz,  wie  es  aus  seiner  Sicht  zur  Anzeige  gegen  ihn 
gekommen war und hielt fest, dass er diese Vorwürfe bestreite, wobei 
allfällige  Fragen  an  ihn  oder  seinen  Vorgesetzten  gerichtet  werden 
sollten.  Auch  über  den  Umstand,  dass  in  der  Folge  weitere 
Einvernahmen  durchgeführt  wurden,  informierte  der  Kläger  seinen 
Vorgesetzten jeweils zeitnah. 

Nachdem  die  Beklagte  von  der  Staatsanwaltschaft  über  die 
Kontakte des Klägers mit zwei Frauen (...), die er im Rahmen seiner 
dienstlichen  Tätigkeit  kennengelernt  hatte,  informiert  worden  war, 
fand (...) eine Besprechung zwischen den Parteien statt. Gegenstand 
dieser  Besprechung  waren  primär  die  Kontakte  des  Klägers  zu  den 
beiden  Frauen,  wobei  überdies  auch  der  Stand  des  Strafverfahrens 

denen  Mobiltelefone 

[betreffend  das  Mädchen]  besprochen  wurde.  Der  vom 
Gemeindeschreiber erstellten Aktennotiz ist zu entnehmen, dass nach 
den  Hausdurchsuchungen, 
und 
bei 
Informatikgerätschaften  konfisziert  worden  seien,  sowie  den 
durchgeführten  Einvernahmen  seitens  der  Staatsanwaltschaft  kaum 
noch  massgebende  Aktivitäten  im  Verfahren  feststellbar  gewesen 
seien.  Obwohl  die  Anschuldigungen  drastisch  seien,  laufe  das 
Verfahren  nach  Angabe  der  Partei  A.  sehr  schleppend.  Die 
Auswertung  der  Daten  auf  den  Geräten  habe  hervorgebracht,  dass 
mutmasslich  verdächtige  Chat Verläufe  und  mutmasslich  relevante 
Bilder  pornografischer  Art  ausfindig  gemacht  worden  seien,  wobei 
deren  Relevanz  für  das  laufende  Strafverfahren  noch nicht  beurteilt 
werden  könne.  Überdies  wurde  mitgeteilt,  dass  die  Vertretung  der 
"Desinteresse Erklärung 
Gegenpartei 
einzugehen";  es  handle  sich  jedoch  um  ein  Offizialdelikt,  weshalb 
die Staatsanwaltschaft über eine allfällige Verfahrenseinstellung ent
scheide.  Der  Kläger  erklärte  sich  in  der  Folge  bereit,  "die 
massgebenden  Akten  –  insbesondere  die  Chat Protokolle  zu  den 
erwähnten  Kontakten"  –  beizubringen  bzw.  die  Staatsanwaltschaft 
diesbezüglich  vom  Amtsgeheimnis  zu  entbinden  und  dem 
Gemeinderat  die  Anklageschrift  bei  Erhebung  einer  Anklage 
zukommen zu lassen. 

signalisiert  habe, 

eine 

[Rund einen Monat nach dem Gespräch] (…) wurde seitens der 
Staatsanwaltschaft  eine  Anklageerhebung 
in  Aussicht  gestellt, 
worüber  der  Kläger  seinen  Vorgesetzten  informierte.  [In  der  Folge] 
(…)  wies  der  Vertreter  der  Beklagten  den  Vertreter  des  Klägers 
darauf  hin,  es  sei  angesichts  der  in  Aussicht  gestellten  Anklage 
unumgänglich, die Anstellungsbehörde über die näheren Einzelheiten 
dieses  Verfahrens  sowie  über  die  Hintergründe  der  Vorwürfe 
[betreffend  die  beiden  Frauen] (…)  ins  Bild  zu  setzen  und  ersuchte 
um  Zustellung  aller  notwendigen  Informationen,  insbesondere  über 
den  Gegenstand  des  Anklagesachverhalts  mit  Belegen  sowie  der 
Chatprotokolle  [betreffend  die  beiden  Frauen  innert  Wochenfrist] 
(…)  bzw. – sofern eine Beibringung dieser Unterlagen nicht möglich 
sei – um Entbindung der Staatsanwaltschaft vom Amtsgeheimnis. Im 
darauffolgenden  E Mail Verkehr  zwischen  den  Parteivertretern  im 

[selben Monat]  (…)  ersuchte  der  Vertreter  der  Beklagten  um  eine 
Entbindungserklärung,  worauf  der  Vertreter  des  Klägers  erklärte, 
über den Inhalt der Anklagevorwürfe würde nach Eingang der Akten 
gleichzeitig  mit  Zustellung  der  Unterlagen  betreffend  die  beiden 
Frauen orientiert. Diese Unterlagen wurden dem Rechtsvertreter der 
Beklagten [kurze Zeit später] (…) zugestellt. Weiter informierte der 
Rechtsvertreter des Klägers, dass bisher weder eine Anklage noch ein 
Schlussvorhalt  oder  eine  Parteimitteilung  gemäss  Art. 318  StPO 
vorliege.  Sobald  möglich,  werde  man  über  den  Fortgang  des 
Verfahrens  orientieren.  Der  Kläger  stehe  dem  Kommandanten  für 
Rückfragen  zur  Verfügung.  Erst  [rund  sechs Monate  später]  (…) 
erkundigte  sich  die  Gegenseite  über  den  aktuellen  Stand  des 
Verfahrens  und  was  zwischenzeitlich  im  Verfahren  passiert  sei, 
worauf  der  Rechtsvertreter  des  Klägers  tags  darauf  über  den  Gang 
des Verfahrens informierte.

aus, 

sein  Eindruck  während 

Dass die Anstellungsbehörde ihrerseits weitere Abklärungen der 
Vorwürfe  unternommen  hätte,  wird  nicht  dargetan.  Insbesondere 
macht  sie  nicht  geltend,  dass  sie  sich  beim  Kläger  über  die  Details 
des Tatvorwurfs erkundigt und dieser eine Auskunft dazu verweigert 
hätte. Vielmehr führte der direkte Vorgesetzte des Klägers anlässlich 
der  Hauptverhandlung 
der 
Strafuntersuchung  sei  gewesen,  dass  er  regelmässig  vom  Kläger 
informiert worden sei. Auch rückblickend, nach Bekanntwerden der 
Anklage,  habe  er  nicht  den  Eindruck,  der  Kläger  habe  zu  wenig 
informiert.  So  habe 
ihn  dieser  über  Beschlagnahmen  sowie 
Einvernahmen  unterrichtet  und  auch  teilweise  mitgeteilt,  was  [das 
betroffene  Mädchen]  (…)  gesagt  haben  solle.  Zwar  habe  ihm  der 
Kläger  keine  Details  über  die 
ihm  vorgeworfenen  sexuellen 
Handlungen mit einem Kind mitgeteilt, er habe diesbezüglich jedoch 
auch nicht nachgefragt. Er selbst habe dann jeweils den Gemeinderat 
informiert,  vor  allem  am  Anfang.  Soweit  die  Beklagte  überhaupt 
nachgefragt  hatte,  erwiesen  sich  ihre Anfragen  teilweise  auch  nicht 
als  besonders  präzise  (soweit  sie  beispielsweise  um  die  Zustellung 
der  "massgebenden  Akten"  ersuchte).  Zu  berücksichtigen 
ist 
überdies,  dass  sich  der  Gemeindeschreiber  und  der  direkte 
Vorgesetzte des Klägers auch nach Vorliegen der Anklageschrift nie 

beim  Kläger  nach  der  Beweislage  hinsichtlich  der  erhobenen 
Vorwürfe  erkundigt  hatten,  bevor  die  Beklagte  aufgrund  angeblich 
vorliegender 
fristlosen 
Kündigung schritt.

"unwiderlegbare(r)  Sachbeweise" 

zur 

Auch  wenn  der  Kläger  den  Arbeitgeber  nicht  proaktiv  über 
sämtliche  Details  der Anschuldigungen,  welche  zum  Strafverfahren 
geführt  hatten,  informiert  hat,  kann  keineswegs  gesagt  werden,  er 
habe die Vorwürfe falsch dargestellt oder die Verdachtsabklärung gar 
Immerhin  wurde 
ungerechtfertigt  vereitelt  bzw.  behindert. 
(zumindest  in  Grundzügen)  stets  über  den  aktuellen  Stand  des 
Verfahrens  informiert.  Zudem  war  der  Arbeitgeberin  der  Kern
vorwurf  der  Anschuldigung,  nämlich,  dass  der  Kläger  mit  einem 
minderjährigen  Mädchen  sexuell  verkehrt  haben soll,  [im  Zeitpunkt 
der  Kündigung  seit  mehr  als  eineinhalb  Jahren]  (…)  bekannt. 
Überdies  hat  der  Kläger  (bzw.  sein Vertreter)  die  gegen  ihn  gerich
teten  Anschuldigung  in  der  Besprechung  [zwischen  den  Parteien] 
(…) selbst als "drastisch" bezeichnet. Auch  eine  genauere  Kenntnis 
über  den  Inhalt  der  Vorwürfe  hätte  es  der  Beklagten  zudem  nicht 
erlaubt,  deren  Begründetheit  besser  abschätzen  zu  können.  Ebenso 
wenig sind andere schwere Verletzungen der Treuepflicht, die Anlass 
zu  einer  fristlosen  Kündigung  geboten  hätten,  auszumachen.  Die 
privaten  Kontakte  [betreffend  die  beiden  Frauen  rund  ein  Jahr  vor 
Bekanntwerden  der  strafrechtlichen  Vorwürfe]  (…)  wurden  mittels 
schriftlicher  Mahnung  sanktioniert.  Nachdem  offenbar  keine 
weiteren  Vorfälle  dieser  Art  zu  verzeichnen  waren,  lässt  sich  die 
fristlose Kündigung nicht mehr mit diesen Verfehlungen begründen. 

3.5
Insgesamt  fehlt  es  an  einem  genügenden  Nachweis  für  ein 
Fehlverhalten, das eine fristlose Kündigung gerechtfertigt hätte. Das 
gilt  umso  mehr,  als  die  unmittelbaren  Auswirkungen  auf  das 
Arbeitsklima und das Ansehen der Anstellungsbehörde bereits durch 
die  im  Kündigungszeitpunkt  schon  mehrere Monate  andauernde 
krankheitsbedingte  Abwesenheit  des  Klägers  abgemildert  wurden. 
Finanzieller  Druck  bestand,  wie  der  Gemeindeschreiber  anlässlich 
der Hauptverhandlung bestätigte, diesbezüglich nicht. Hätte sich der 
Kläger  noch  im  Dienst  befunden,  hätte  man  der  Gefahr,  dass  das 

Vertrauen  der  Bevölkerung  in  die  staatlichen  Institutionen  Schaden 
nimmt, im Übrigen durch eine Freistellung/Beurlaubung des Klägers 
begegnen  können.  Gleichwohl  entschied  sich  die  Beklagte  bewusst 
für 
gungsmöglichkeiten 
Strafverfahrens je ernsthaft geprüft zu haben. 

alternative  Beschäfti
zum  Abschluss 

eine  Verdachtskündigung,  ohne 

zumindest 

des 

bis 

Somit  ist  antragsgemäss  (...)  festzustellen,  dass  die  fristlose 

Kündigung (...) ungerechtfertigt erfolgt ist.

42 Konversion;  Gehörsanspruch  bei  vertraglicher  Kündigungserklärung, 
bei Mahnung; Mängel nach Ablauf der Bewährungsfrist; Fürsorgepflicht 
bei älteren Arbeitnehmern; vertrauensärztliche Untersuchung

Umwandlung  einer  Beschwerde  in  eine  Klage  in  Personalsachen 
(E. I/2)
Anspruch  auf  rechtliches  Gehör  bei  der  Kündigung  eines 
öffentlichrechtlichen  Anstellungsverhältnisses  mittels  vertraglicher 
Erklärung (E. II/1.2.1) 
Tragweite  des Anspruchs  auf  rechtliches  Gehör  bei  einer  Mahnung 
sowie  Abgrenzung  der  Mahnung  von  Disziplinarmassnahmen 
(E. II/1.2.2)
Anforderungen an eine Kündigung aufgrund von Mängeln, die nach 
Ablauf  einer  Bewährungsfrist  auftreten  (E. II/3.1 f.),  Dauer  der 
Mahnwirkung  (E. II/3.3),  Berücksichtigung  früherer  Mängel  nach 
Ablauf der Bewährungsfrist (E. II/3.4 f.)
Erhöhte  Fürsorgepflicht  des  Arbeitgebers  gegenüber  älteren 
Arbeitnehmern (E. II/3.6)
Das  Versäumnis  des  Arbeitgebers,  bei  einer  psychisch  bedingten 
Arbeitsunfähigkeit  zeitnah  eine  vertrauensärztliche  Untersuchung 
zu  veranlassen,  darf  dem  betroffenen  Arbeitnehmer  nicht  zum 
Nachteil gereichen (E. II/6.2.3 6.3.1).

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 13. Oktober 

2020 in Sachen A. gegen Einwohnergemeinde B. (WKL.2019.12).

Sachverhalt

Der  anwaltlich  vertretene  Kläger  gelangte  nach  Ablauf  der 
Beschwerdefrist  von  § 48  Abs. 2  PersG  mit  einer  als  "Beschwerde" 
bezeichneten  Eingabe  ans  Verwaltungsgericht  und  beantragte 
insbesondere  die  Feststellung  der  Nichtigkeit,  eventualiter  der 
Widerrechtlichkeit  der  Kündigung  des  vertraglich  begründeten 
öffentlich rechtlichen 
eine 
Entschädigung,  Genugtuung  und  Lohnnachzahlung.  Die  Beklagte 
beantragte,  auf  die  Beschwerde  sei  nicht  einzutreten  bzw. 
eventualiter, sie sei abzuweisen.

Anstellungsverhältnisses 

sowie 

Aus den Erwägungen

I.
2.
Eine  Umwandlung  des  unrichtigen 

selbst  wenn 

in  das  zutreffende 
Rechtsmittel  ist  möglich,  wenn  bezüglich  des  jeweils  statthaften 
Rechtsbehelfs  sämtliche  Sachurteilsvoraussetzungen  erfüllt  sind 
(Entscheid des Verwaltungsgerichts WKL.2016.17 vom 18. Oktober 
2017  E. I/1;  BGE 129  IV  276  E. 1.1.4;  Urteil  des  Bundesgerichts 
5A_221/2018 vom 4. Juni 2018 E. 3.3.1). Das ist vorliegend der Fall. 
Bereits das Personalrekursgericht hat praxisgemäss Klagen als solche 
entgegengenommen, 
als 
"Beschwerden"  bezeichnet  wurden  (vgl.  etwa  Entscheide  des 
Personalrekursgerichts 2 BE.2008.9 vom 3. November 2009 E. I/4.2; 
2 BE.2009.4 
vom 
Verwaltungsgericht in Personalsachen weitergeführte Praxis gilt auch 
bei  anwaltlicher Vertretung,  wobei  nicht  unterschieden  wird,  ob  die 
Eingabe versehentlich falsch bezeichnet wurde oder ob bewusst eine 
"Beschwerde" eingereicht wurde, etwa um die Frist von § 48 Abs. 2 
PersG  zu  wahren 
(vgl.  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts 
WKL.2017.8  vom  3. Mai  2018  E. I/2).  Tatsächlich  würde  ein 
Nichteintreten  in  solchen  Fällen  regelmässig  zur  Neueinreichung 
derselben  Begehren  im  Rahmen  einer  Klage  und  damit  zu  einem 

2010  E. I/2.5).  Diese 

fälschlicherweise 

26. Mai 

vom 

sie 

prozessual  nicht  gerechtfertigten  Leerlauf  führen.  Soweit  die 
Beklagte  vorbringt,  mit  der  Feststellung  der  Nichtigkeit  der 
Kündigung  werde  eindeutig  eine  Rechtsfolge  beantragt,  welche 
hauptsächlich  im  Rahmen  einer  Beschwerde  eingereicht  werden 
könne, verkennt sie, dass auch bei vertraglichen Erklärungen für das 
Kündigungsverfahren  und  die  Kündigung  gewisse 
formelle 
Anforderungen  gelten,  wie  sie  im  Verfahren  auf  Erlass  einer 
Verfügung und bei der Eröffnung einer Verfügung zu beachten sind, 
im 
bei  deren  Verletzung  als  Rechtsfolge  grundsätzlich  auch 
Klageverfahren  die  Feststellung  der  Nichtigkeit  der  Kündigung 
infrage kommen kann (vgl. Entscheide des Personalrekursgerichts 2
KL.2010.14  vom  25. Oktober  2011  E. II/3.1.1;  2 KL.2010.10  vom 
14. Juni  2011  E. II/2.4.2;  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts 
WKL.2016.7  vom  19. Oktober  2016  E. II/1.2.1).  Die  Eingabe  kann 
somit als Klage entgegengenommen werden.

II.
1.
1.1. (...)
1.2.
1.2.1.
(...)  Bei  der  Kündigung  des  Anstellungsverhältnisses  des 
Klägers [handelt es sich] nicht um eine Verfügung, sondern um eine 
vertragliche  Erklärung.  Gleichwohl  gelten 
gungsverfahren und die Kündigung gewisse formelle Anforderungen, 
wie  sie  im  Verfahren  auf  Erlass  einer  Verfügung  und  bei  der 
Eröffnung einer Verfügung zu beachten sind.

für  das  Kündi

Der  verfassungsmässige  Anspruch  auf  rechtliches  Gehör 

(Art. 29  Abs. 2  BV  und  § 22  Abs. 1  KV)  dient  einerseits  der  Sach
aufklärung  und  stellt  andererseits  ein  persönlichkeitsbezogenes 
Mitwirkungsrecht der Parteien dar (BGE 140 I 99  E. 3.4; 136 V 351 
E. 4.4; 132 V 368 E. 3.1; 129 I 232 E. 3.2, je mit Hinweisen; ULRICH 
HÄFELIN/
GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht, 
8. Auflage, 
Dieser 
ist  nicht  nur  bei  den  Kündigungen  mittels 
Gehörsanspruch 
Verfügung,  sondern  auch  bei  denjenigen  mittels  vertraglicher 

Zürich/St. Gallen 

Rz. 1001). 

2020, 

(Entscheide  des  Verwaltungsgerichts 
Erklärung  gewährleistet 
WKL.2016.7  vom  19. Oktober  2016  E. II/1.2.1;  WKL.2015.3  vom 
10. November 2015 E. II/2.2; Entscheide des Personalrekursgerichts 
2 KL.2012.1  vom  23. November  2012  E. II/2.2;  2 KL.2007.3  vom 
30. Mai  2008  E. II/7.2).  Dem  Personalreglement  der  Beklagten  ist 
denn  auch  explizit  zu  entnehmen,  dass  den  Mitarbeitenden  das 
rechtliche  Gehör  gewährt  werden  muss,  bevor  die  Kündigung 
ausgesprochen  werden  kann 
(§ 7  Abs. 2  Personalreglement). 
Wesentlicher  Teilgehalt  des  Gehörsanspruchs  ist  das  Recht  auf 
vorgängige  Anhörung  (vgl. § 21  Abs. 1  VRPG).  Die  Behörden 
müssen  die  Äusserungen  der  Betroffenen  tatsächlich  zur  Kenntnis 
nehmen  und  sich  damit  in  der  Entscheidfindung  und  begründung 
sachgerecht  auseinandersetzen  (BGE 136 I 184  E. 2.2.1;  123 I 31 
a.a.O.,  Rz. 1010).  Die 
E. 2c;  HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, 
Anhörung  kann  nur  ausnahmsweise  unterbleiben,  wenn  Gefahr  in 
Verzug 
ist  oder  eine  vorgängige  Anhörung  den  Zweck  der 
behördlichen  Anordnung  vereiteln  würde  (§ 21  Abs. 2  VRPG;  vgl. 
auch BGE 140 I 99 E. 3.4).

(...)
1.2.2.
Soweit  die  Mahnung  nicht  über  die  gesetzlichen  und 
vertraglichen  Vorgaben  hinausgeht  und  neue  Pflichten  begründet, 
sondern  lediglich  daran  erinnert  bzw.  diese  näher  ausführt,  werden 
durch  sie  keine  schutzwürdigen  Interessen  tangiert  (AGVE  2015, 
S. 245,  E. 6.3.3).  Insbesondere  gelten  für  eine  Mahnung  nicht  die 
gleichen 
für  die 
(rechtsstaatlichen)  Verfahrensgarantien  wie 
Kündigung  des  Anstellungsverhältnisses,  welche  durch  die 
unmittelbare  Beendigung  des  Anstellungsverhältnisses  den  weit 
schwerwiegenderen  Eingriff 
Interessen  des 
betroffenen  Vertragspartners  beinhaltet  (vgl.  dazu  Entscheid  des 
Verwaltungsgerichts  WKL.2015.19  vom  10. November  2016 
E. II/2.2).  Entsprechend  kommt  der  verfassungsmässige  Anspruch 
auf  rechtliches  Gehör  respektive  das  daraus  fliessende  Recht  auf 
vorgängige  Anhörung  im  Kontext  einer  Mahnung  nicht  oder 
höchstens beschränkt zum Tragen. Vom Arbeitgeber kann namentlich 
nicht  verlangt  werden,  dass  er  dem Arbeitnehmer  schon  im Vorfeld 

in  existenzielle 

der  Mahnung  bekanntgibt,  welche  Mängel  er  zu  rügen  gedenkt 
(AGVE  2017,  S. 214,  E. 3.3.1).  Die  Mahnung  ist  von  Disziplinar
massnahmen  wie  dem  Verweis  (teilweise  auch  als  Verwarnung 
bezeichnet)  abzugrenzen.  Disziplinarmassnahmen  haben  auch 
Strafcharakter  und  müssen  daher  (bei  einseitigem  Erlass)  auf  dem 
Wege  der  Verfügung  angeordnet  werden  (PETER  HELBLING,  in: 
WOLFGANG 
despersonalgesetz [BPG], Bern 2013, Art. 25 N 12, 29, 31 und 50 f. 
sowie Art. 34 N 63), wobei grundsätzlich eine vorgängige Anhörung 
des Arbeitnehmers erforderlich ist (Helbling, a.a.O., Art. 34 N 74 ff.). 

PORTMANN/FELIX  UHLMANN 

[Hrsg.],  Bun

1.2.3. (...)
1.3.   1.6. (...)
2. (...)
3.
3.1.
Wie  bereits  dem  Kündigungsschreiben  zu  entnehmen  ist,  führt 
die  Beklagte  Mängel  im  Verhalten  des  Klägers  sowie  einen 
Vertrauensverlust als Kündigungsgründe an. 

Gemäss  § 7  Abs. 1  Personalreglement  bedarf  es  für  eine 
Kündigung  des  Anstellungsverhältnisses  sachlich  zureichende 
Gründe, welche im Rahmen des Qualifikationsgespräches schriftlich 
festgehalten wurden, namentlich Mängel im Verhalten, die sich trotz 
schriftlicher  Mahnung  während  einer  schriftlich  angesetzten 
Bewährungszeit  fortsetzen  (lit. c.). Auch  in  § 10  Abs. 1  lit. c  PersG 
wird  für  eine  Kündigung  wegen  Mängeln  im  Verhalten  eine 
vorgängige  Mahnung  vorausgesetzt,  mit  welcher  dem  betroffenen 
Arbeitnehmer eine Bewährungszeit eingeräumt wurde.

Mängel  im  Verhalten  eines  Arbeitnehmenden  taugen  als 
Kündigungsgrund nur dann, wenn sie auch für Dritte nachvollziehbar 
sind. Das Verhalten des Arbeitnehmenden muss zu einer Störung des 
Betriebsablaufs  führen  oder  das  Vertrauensverhältnis  zwischen  ihm 
und  seinem  Vorgesetzten  erschüttern.  Die  Beendigung  des  Arbeits
verhältnisses liegt in einem Fall von Vertrauensverlust grundsätzlich 
insbesondere  demjenigen  einer  gut 
im  öffentlichen  Interesse, 
des  Bundesgerichts 
funktionierenden  Verwaltung 
zeitlich 
8C_995/2012  vom 

27. Mai  2013  E. 3.3).  Auch 

(Urteil 

zurückliegende,  dem  Kündigenden  schon  früher  bekannte  Vorfälle 
können  zusammen  mit  einem  für  sich  allein  nicht  ausreichenden 
neuen  Vorfall  eine  (sogar  fristlose)  Kündigung  rechtfertigen;  sie 
bilden  gleichsam  den  Tropfen,  der  das  volle  Fass  zum  Überlaufen 
bringt. Notwendig ist jedoch grundsätzlich, dass der Kündigende auf 
die  früheren  Verfehlungen  mit  einer  Mahnung  oder  Verwarnung 
reagiert hat (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts A 897/2012 vom 
13. August 
kündigungswillige 
Anstellungsbehörde  nach  Ablauf  der  angesetzten  Bewährungsfrist 
nicht  reagiert,  fällt  die  Mahnwirkung  grundsätzlich  dahin  und  es 
bedarf einer neuen schriftlichen Mahnung mit Ansetzung einer neuen 
Bewährungszeit,  damit  eine  Kündigung  wegen  Mängeln  in  der 
Leistung  oder  im  Verhalten  ausgesprochen  werden  kann.  Bei 
zwiespältigem  Verlauf 
währungszeit denkbar (vgl. AGVE 2007, S. 363, E. 3.1).

ist  auch  eine  Verlängerung  der  Be

2012  E. 6.3.2).  Sofern 

die 

Liegen  sachliche  Kündigungsgründe  vor,  ist  zusätzlich  zu 
prüfen, ob nicht auch mildere Massnahmen zum  Ziel geführt hätten 
und ob sich die Kündigung aufgrund einer Abwägung sämtlicher auf 
dem Spiel stehender Anliegen rechtfertigen lässt. Namentlich ist das 
Interesse  der  Verwaltung  an  einer  störungsfreien  und  geordneten 
Arbeitserfüllung  gegen  das  Interesse  des  Arbeitnehmers  oder  der 
Arbeitnehmerin an einer Weiterbeschäftigung abzuwägen (Entscheid 
des  Verwaltungsgerichts  WKL.2015.11  vom  10. November  2015 
E. II/3.2; 
Personalrekursgerichts 
2 KL.2006.6  vom  30. April  2007  E. II/2.1;  KL.2003.50005  vom 
29. Juni 2004 E. II/1.a).

Entscheide 

des 

3.2.
Bei  Mängeln 

im  Verhalten  darf 
in  der  Leistung  oder 
grundsätzlich nur dann auf eine vorgängige Mahnung mit Ansetzung 
einer  Bewährungszeit  verzichtet  werden,  wenn  die  strengen 
Voraussetzungen  für  eine  fristlose  Kündigung  gemäss  § 2  Abs. 4 
Personalreglement  i.V.m. Art. 337  OR  oder  § 11  PersG  erfüllt  sind, 
mithin  die  Fortsetzung  des Anstellungsverhältnisses  nach  Treu  und 
Glauben  als  unzumutbar  erscheint,  wenn  ein  bestimmter  Vorfall 
derart schwer wiegt, dass selbst ein einwandfreies Verhalten während 
der Bewährungszeit nicht genügen würde, um das Vertrauen seitens 

(vgl.  Entscheid 

für  Dritte  nachvollziehbar  –  der  Arbeitnehmer 

des 
des  Arbeitgebers  wiederherzustellen 
Personalrekursgerichts  2 KL.2011.5  vom  12. März  2012  E. II/6.4; 
2 KL.2007.3 vom 30. Mai 2008 E. II/4.2.3 mit Hinweis), oder wenn 
ein  zerrüttetes  Vertrauensverhältnis  aus  anderen,  objektiv  nachvoll
ziehbaren Gründen (beispielsweise bei nicht tolerierbarem Verhalten 
oder  unüberbrückbaren  Auffassungen  über  Kompetenzen)  als  nicht 
wiederherstellbar  eingeschätzt  wird  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts 
8C_280/2018 vom 22. Januar 2019 E. 3.2.4 und 3.4). Demzufolge ist 
es  möglich,  dass  ein  Fehlverhalten  ohne  Mahnung  und  ohne 
Ansetzung  einer  Bewährungsfrist  zu  einer  gerechtfertigten  or
dentlichen  Kündigung  (infolge  Vertrauensverlust)  führen  kann 
(AGVE 2008,  S. 438, E. 4.3.3). Entsprechendes muss auch möglich 
sein, wenn bereits früher eine Mahnung mit Bewährungsfrist erfolgt 
ist,  das  beanstandete  Verhalten  jedoch  erst  nach  Ablauf  der 
Bewährungsfrist  wieder  auftritt.  Damit  ohne  vorgängige  mildere 
Massnahme direkt die Kündigung ausgesprochen werden darf, muss 
– 
für  die 
Anstellungsbehörde  aufgrund  des  Vorgefallenen  in  seiner  Funktion 
nicht  mehr  tragbar  sein.  Bei  der  Prüfung,  ob  (erneut)  eine 
Bewährungsfrist  angesetzt  werden  muss  oder  nicht,  ist  namentlich 
auch  darauf  abzustellen,  ob  ein  positives  Verhalten  in  dieser  Zeit 
überhaupt geeignet wäre, das Vertrauensverhältnis wieder ins Lot zu 
bringen (AGVE  2008,  S. 438,  E. 4.3.4.). Von  einer  Bewährungsfrist 
kann auch abgesehen werden, wenn aus dem konkreten Verhalten des 
Beschäftigten  hervorgeht,  dass 
einer 
Bewährungszeit  als  unnütz  erweisen  würde,  da  er  unzweideutig 
erklärt  oder  auf  andere  Weise  zu  verstehen  gibt,  das  bemängelte 
Verhalten  nicht 
(vgl.  Entscheid  des 
Verwaltungsgerichts  WKL.2018.4  vom  20. Februar  2019  E. 3.3; 
Entscheide 
vom 
25. Oktober  2011  E. II/6.2;  2 KL.2009.3  vom  11. November  2010 
E. II/6.2.1).
3.3.
(...)
(...)  Während  auch  eine  Mahnung  ohne  Ansetzung  einer 
bestimmten  Bewährungszeit  grundsätzlich  wirksam  ist,  muss  deren 

sich  die  Ansetzung 

Personalrekursgerichts 

2 KL.2010.14 

zu  wollen 

ändern 

des 

die  Bewährungsfrist 

2014  E. 4.3.1).  Entsprechend  wird 

zeitliche  Wirksamkeit  gleichwohl  angemessen  limitiert  werden,  um 
zu  gewährleisten,  dass  sich  der  Arbeitnehmer  in  Bezug  auf  die 
Fortsetzung  des Anstellungsverhältnisses  nicht  unzumutbar  lange  in 
Ungewissheit  befindet  (vgl.  Entscheide  des  Verwaltungsgerichts 
WKL.2015.8 vom 30. September 2015 E. 3.2.2; WKL.2013.20 vom 
in  manchen 
4. Juni 
Personalgesetzgebungen 
längstens 
sechs Monate  begrenzt  (vgl.  § 19  Abs. 1  des  Personalgesetzes  des 
Kantons  Zürich  vom  27. September  1998;  Art. 18  Abs. 1  der 
Verordnung über das Arbeitsverhältnis des städtischen Personals der 
Stadt  Zürich  vom  6. Februar  2002;  Art. 10  Abs. 2  lit. b  des 
Personalreglements  der  Gemeinde  Schöftland  vom  1. Januar  2002; 
Art. 10  Abs. 2  lit. b  des  Personalreglements  der  Gemeinde  Oberrüti 
vom  21. November  2003;  § 23  Abs. 1  des  Personalreglements  der 
Gemeinde  Kaiseraugst  vom  1. Januar  2008;  Art. 16  des 
Personalreglements  der  Römisch Katholischen  Landeskirche  des 
Kantons Aargau vom 1. Januar 2015). 

auf 

aufgetreten  waren 

 [Frage  offen  gelassen,  ob  die  Bewährungsfrist  verlängert 
wurde,  da  auch  bis  zum  Ablauf  der  allenfalls  verlängerten 
für  die  Aussprache  einer  Kündigung 
Bewährungsfrist  keine 
genügende  Verhaltensmängel 
die 
Bewährungsfrist  nicht  weiter  verlängert  wurde.] (…)  Die  wiederum 
rund  fünf Monate  später  ausgesprochene  Kündigung  erfolgte  somit 
nicht  rechtzeitig  nach  Ablauf  der  Bewährungsfrist  und  wurde 
überdies  nicht  durch  einen  während  der  Bewährungsfrist  gezeigten 
Verhaltensmangel ausgelöst, weshalb die ausgesprochene Kündigung 
nicht  auf  § 7  Abs. 1  lit. c  Personalreglement  gestützt  werden  kann. 
Es  bleibt  zu  prüfen,  ob andere sachlich  zureichende Gründe für  die 
Kündigung des Anstellungsverhältnisses vorlagen. 

und 

3.4.
3.4.1. (...)
3.4.2.
Der  Arbeitnehmer  hat  die  Weisungen  des  Arbeitgebers  nach 
Treu und Glauben zu befolgen, sofern die geforderte Handlung durch 
die  Arbeits   und  Treuepflicht  zumutbar  und  nicht  schikanös  ist. 
Anordnungen,  die  das  Verhalten  des  Arbeitnehmers  betreffen, 

des 

Bun

(vgl. 

Urteil 

beschränken 

müssen  sich  auf  den  unmittelbaren  Zusammenhang  mit  der 
Arbeitsleistung 
desverwaltungsgerichts  A 3551/2009  vom  22. April  2010  E. 12.7; 
THOMAS GEISER/ROLAND MÜLLER/KURT PÄRLI, Arbeitsrecht in der 
Schweiz, 4. Auflage, Bern 2019, Rz. 329, 337). Was die Treuepflicht 
betrifft,  sind  an  das  Verhalten  von  Kadermitgliedern  in  Anbetracht 
des  besonderen  Vertrauensverhältnisses  und  der  Verantwortung,  die 
ihre  Funktion  im  Betrieb  mit  sich  bringt,  strengere  Massstäbe 
anzulegen  (Urteil  des  Bundesgerichts  4A_32/2008  vom  20. Mai 
2008 E. 3.1). Da ihre Funktion ihnen im  Unternehmen eine erhöhte 
Glaubwürdigkeit  und  Verantwortung  verleiht,  darf  von 
ihnen 
erwartet werden, dass sie eine höhere Sozialkompetenz im Umgang 
mit Vorgesetzten, Mitarbeitenden und Kunden an den Tag legen und 
sich  mit  negativen  Äusserungen  über  den Arbeitgeber  zurückhalten 
(STEFAN  ETTER,  Der  Charakter 
als 
Kündigungsgrund,  Bern  2017,  N 115  mit  Hinweisen).  Eine 
Beleidigung  oder  Beschimpfung  des  Vorgesetzten  ist  fraglos  ein 
pflichtwidriges  Verhalten,  welche  das  Arbeitsklima  erheblich  stört. 
Gemäss  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  gilt  die  Beschimpfung 
eines Vorgesetzten in der Regel als Grund für die fristlose Auflösung 
des  Arbeitsverhältnisses,  wobei  jedoch  auch  Ausnahmen  denkbar 
sind.  So  zum  Beispiel,  wenn  sich  der  Arbeitnehmer  in  einer 
aussergewöhnlichen  Situation  in  verständlicher  Erregung  befand 
(Urteil des Bundesgerichts 4C.400/2005 vom 24. März 2006 E. 2.1). 

des  Arbeitnehmers 

3.4.3.
 [Die  Beklagte  hatte  den  Kläger  seit  der  rund  ein  Jahr  zuvor 
erfolgten  Mahnung  auch  nach  Ablauf  der  Bewährungsfrist 
wiederholt  auf  die  ausgemachten  Verhaltensmängel  hingewiesen.] 
(...)  Nachdem  der  Kläger  (…)  dem  Gemeinderat  gleichwohl  erneut 
eine unzulässige Einmischung ins operative Geschäft vorwarf und zu 
schimpfen  begann,  durfte  die  Anstellungsbehörde  davon  ausgehen, 
dass der Kläger nicht willens oder in der Lage war, das bemängelte 
Verhalten  zu  ändern,  sich  eine  erneute  Bewährungsfrist  somit  als 
unnütz  erwiesen  hätte.  (...) Aufgrund  des  inadäquaten  und  auch  im 
Kontext des Gesprächs in keiner Weise nachvollziehbaren Verhaltens 
ist verständlich, dass die Beklagte von einem nicht wiederherstellbar 

zerrütteten  Vertrauensverhältnis  ausging,  womit  ein  sachlich 
zureichender Kündigungsgrund vorlag.

eigentlich 

Unabhängig  von  der  Frage,  ob  derartige  Äusserungen  ein 
Strafverfahren  nach  sich  ziehen,  stellt  die  Betitelung  von 
Vorgesetzten  als  "Waschlappen"  ein  grobes  Fehlverhalten  dar, 
welches  in  Rahmen  eines  Anstellungsverhältnisses  nicht  geduldet 
werden  muss.  Hinzu  kommt,  dass  der  Kläger  mit  seinem Verhalten 
ein  ausgesprochenes  Unverständnis  gegenüber  Hierarchien  und 
Zuständigkeiten  zum  Ausdruck  brachte,  die  für  einen  langjährigen 
Kadermitarbeiter 
eine 
einer  Gemeindeverwaltung 
Selbstverständlichkeit  darstellen  sollten.  Befremdlich  erscheint 
insbesondere,  dass  er  als  Kadermitarbeiter  kompetenzgemässe 
Beschlüsse des Gemeinderats als unzulässige Einmischung in "sein" 
operatives Geschäft empfand und dies als ungerechtfertigten Angriff 
gegen  seine  Person  wertete.  Selbstverständlich  steht  es 
im 
pflichtgemässen  Ermessen  des  Gemeinderats  und  nicht  des 
[Abteilungsleiters] 
(...)  über  die  Schalteröffnungszeiten  oder 
personelle  Ressourcen  einer  Abteilung  zu  entscheiden.  Die 
wiederholt und mit teilweise scharfen (und unangemessenen) Worten 
vorgebrachte  Kritik  des  Klägers  zeigt  aber  auch  eine  grosse 
Unzufriedenheit eines Kadermitarbeiters mit dem Arbeitsumfeld, die 
im  konkreten  Fall  ebenfalls  als  unüberbrückbar  erscheint.  Der 
Vollständigkeit  halber  ist  schliesslich  festzuhalten,  dass  vormalige 
Mahnungen  bei  der  Würdigung  des  Kündigungsgrunds  nicht  allein 
deshalb  ausser  Betracht  fallen  dürfen,  weil  sich  der  Arbeitnehmer 
innerhalb  einer  ihm  zuvor  angesetzten  Frist  bewährt  hat.  Eine 
Bewährung  hat  lediglich  zur  Folge,  dass  ein  Arbeitnehmer  bei 
minder  schweren  Leistungs   oder Verhaltensmängel  erneut  gemahnt 
werden  muss,  bevor  ihm  ordentlich  gekündigt  wird.  Sie  bewirkt 
hingegen nicht, dass das frühere Fehlverhalten bei einer Würdigung 
neuerlicher Leistungs  oder Verhaltensmängeln im Hinblick auf eine 
Kündigung  unberücksichtigt  bleiben  müsste.  Auch  zeitlich 
zurückliegende,  dem  Kündigenden  schon  früher  gemahnte  Vorfälle 
können  zusammen  mit  einem  für  sich  allein  nicht  ausreichenden 
neuen  Vorfall  eine  (sogar  fristlose)  Kündigung  rechtfertigen  (vgl. 

Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  A 897/2012  vom  13. August 
2012 E. 6.3.2). (...)

3.5.
Zusammenfassend  wurde  das  Vertrauensverhältnis  durch  das 
schwere Fehlverhalten des Klägers anlässlich des Gesprächs  (...) im 
Kontext  der  vorbestehenden,  bereits  zuvor  in  verschiedener  Form 
durch  die  Beklagte  wiederholt  beanstandeten  Verhaltensmängel 
derart  schwer  beeinträchtigt,  dass  auch  ohne  erneute  Mahnung  und 
Ansetzung  einer  Bewährungsfrist  von  einem  sachlich  zureichenden 
Grund für eine ordentliche Kündigung ausgegangen werden konnte. 

3.6.
Es  bleibt  zu  prüfen,  ob  nicht  auch  mildere  Massnahmen  zum 
Ziel  geführt  hätten  und  ob  sich  die  Kündigung  aufgrund  einer 
Abwägung  sämtlicher  auf  dem  Spiel  stehender  Anliegen  als 
verhältnismässig  erweist.  Diesbezüglich  ist  zu  beachten,  dass  bei 
Arbeitnehmern mit fortgeschrittenem Alter und langer Dienstzeit für 
den  Arbeitgeber  eine  erhöhte  Fürsorgepflicht  gilt.  Daraus  fliesst 
insbesondere  die  Verpflichtung,  den  Arbeitnehmer  rechtzeitig  über 
die  beabsichtigte  Kündigung  zu  informieren  und  ihn  anzuhören 
sowie  vor  der  Aussprache  einer  Kündigung  nach  Lösungen  zu 
suchen,  welche  eine  Aufrechterhaltung  des  Arbeitsverhältnisses 
ermöglichen.  Das  bedeutet,  dass  vorgängig  ein  entsprechendes 
Gespräch zu führen, der Arbeitnehmer nachdrücklich auf die Folgen 
seiner  Unterlassung  hinzuweisen  und  ihm  mit  Fristansetzung  und 
Zielvereinbarung eine letzte Chance zu geben ist, seinen Aufgaben in 
genügendem  Masse  nachzukommen  (vgl.  Urteil  des Bundesgerichts 
4A_384/2014  vom  12. November  2014  E. 5.2).  Dieser  besondere 
Schutz  hat  indes  nicht  zur  Folge,  dass  ein  absoluter  Kündigungs
schutz für Arbeitnehmer im fortgeschrittenen Alter besteht (BGE 132 
III  115  E. 5.4;  Urteil  des  Bundesgerichts  4A_384/2014  vom 
12. November  2014  E. 4.2.2;  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts 
A 5665/2014 vom 29. September 2015 E. 5.2). Welchen Umfang die 
Fürsorgepflicht  einnimmt,  ist  anhand  der  konkreten  Umstände  im 
Einzelfall  sowie  gestützt  auf  Treu  und  Glauben  festzulegen.  Der 
Entscheid, was dem Arbeitgeber zuzumuten ist und wo sein eigener 
Persönlichkeitsschutz  überwiegt,  setzt  eine  Interessenabwägung 

voraus,  die  nach  den  Regeln  der  Billigkeit  vorzunehmen  ist  (vgl. 
Art. 328 Abs. 2 OR; zudem BGE 132 III 257 E. 5.4 und E. 6; Urteile 
des Bundesverwaltungsgerichts A 3006/2017 vom 4. Dezember 2018 
E. 4.2; A 546/2014 vom 16. Juni 2014 E. 4.6). 

zu 

ist 

[Hrsg.], 

schenken 

3.6.2.
Der  Kläger  [ist]  (...)  zweifellos  als  "älterer  Arbeitnehmer" 
einzuordnen (...), gegenüber denen der Art und Weise der Kündigung 
(vgl.  DENIS  G. 
besondere  Beachtung 
in:  WOLFGANG 
HUMBERT/ANDRÉ  LERCH,  Kündigungsschutz, 
PORTMANN/ADRIAN  VON  KAENEL 
Fachhandbuch 
Arbeitsrecht,  2018,  Rz.  11.90 ff.;  DENIS  G.  HUMBERT,  Die 
Alterskündigung,  AJP  2015  S. 868,  872 ff.).  Somit  stellt  sich  die 
Frage,  ob  die  Beklagte 
trotz  des  erheblich  beeinträchtigten 
Vertrauensverhältnisses  aufgrund  des  bei  älteren  Arbeitnehmern 
besonders  bedeutsamen  Gebots  der  schonenden  Rechtsausübung 
verpflichtet  gewesen  wäre,  nach  Lösungen  zu  suchen,  welche  eine 
Aufrechterhaltung  des  Arbeitsverhältnisses  ermöglicht  hätten  (vgl. 
Urteil  des  Bundesgerichts  4A_384/2014  vom  12. November  2014 
E 4.2.2.).
3.6.3
Wie  erwähnt,  zeigten  sich  über  mehrere  Jahre  hinweg 

wiederholt  Mängel  im  Verhalten  des  Klägers  (emotionale  Durch
brüche/Überreaktionen,  mangelnde  Empathie,  Gelassenheit  und 
Überlegtheit  in  Stresssituationen,  unzureichende  Selbstreflexion, 
fehlende  Kundenfreundlichkeit,  unberechtigte  Einmischung 
in 
fremde Angelegenheiten, mangelnder  Respekt  im  Umgang  mit  dem 
Gemeinderat  und  Arbeitskollegen),  welche  die  Beklagte  seit 
geraumer  Zeit 
immer  wieder 
in  den  Mitarbeiterbeurteilungen 
beanstandet hatte. Aufgrund des Verhaltens des Klägers, der damals 
wiederholt  zum Ausdruck  gebracht  hatte,  das Vertrauen  in  den  Ge
meindeammann  und  Gemeindeschreiber  verloren  zu  haben  und  das 
bisherige  Arbeitsverhältnis  definitiv  nicht  mehr  aufrechterhalten  zu 
wollen,  hatte  die  Beklagte  dem  Kläger  bereits  2011  (erfolglos)  die 
Kündigung  nahegelegt.  Gleichwohl  war  es  aufgrund  dieser 
zu  Konflikten 
persistierenden  Verhaltensmängel  wiederholt 
gekommen, welche sich seit Ende 2017 zusehends zugespitzt und im 

jenem  unter  Androhung  einer  Dienstauf

März  2018  zu  einer  schriftlichen  Mahnung  mit  Ansetzung  einer 
Bewährungsfrist  geführt  hatten,  nachdem  der  Kläger  den 
Behördenmitgliedern  der  Beklagten  bereits 
im  Rahmen  der 
Mitarbeiterbeurteilung  2017  unprofessionelles  Verhalten  und 
Mobbing  vorgeworfen,  gegenüber  dem  Gemeinderat  unsachlich 
Kritik  geübt  und 
sichtsbeschwerde  vorgeworfen  hatte,  seit  Jahren  zu  versuchen,  ihn 
(den Kläger) als Person zu diskreditieren und sein loyales Verhalten 
gegenüber  der  Gemeinde  zu  untergraben.  Einen  Gemeinderat 
beschuldigte  der  Kläger  des  Amtsmissbrauchs  sowie  einer 
Verletzung  der  Schweigepflicht  und  warf  ihm  vor,  er  würde  seine 
Kompetenzen  überschreiten,  sich  zu  Unrecht  in  das Tagesgeschäft 
der Verwaltung  einmischen,  mit  seiner  suggestiven Vorgehensweise 
im  Besonderen  den  Kläger 
die  Verwaltung 
diskriminieren.  Teilweise  weigerte 
sich  der  Kläger  auch, 
Anweisungen  der  vorgesetzten  Stelle  zu  befolgen.  So  kritisierte  er 
die  seitens  des  Gemeinderats  im  Hinblick  auf  die  Finanzplanung 
gestellten  Fragen  ausführlich  und  verweigerte  partiell  deren 
Beantwortung. 

spalten  und 

Demgegenüber  hatte  die  Beklagte  nebst 

zahlreichen 
Gesprächsversuchen 
dem  Kläger  wiederholt  Unterstützung 
angeboten, um seinen Defiziten in der Selbst  und Sozialkompetenz 
beizukommen.  Der  Kläger  hat  dieses  Angebot  (insbesondere 
Vermittlungshilfe  bei  der  Organisation  von  professioneller  Hilfe) 
jedoch jahrelang abgelehnt. Erst nachdem der Kläger zum Ausdruck 
gebracht hatte, er habe das Vertrauen in den Gemeindeammann, den 
Gemeindeschreiber  und  den  Gemeinderat  verloren,  stimmte  er 
schliesslich  einem  durch  die  Beklagte  finanzierten  Coaching  durch 
eine  durch  den  Kläger  vorgeschlagene  Person  zu.  Nachdem  der 
Kläger 
das 
zu  wollen, 
Arbeitsverhältnis  nicht 
diesbezüglich jedoch die angebotene Hilfestellung der Gemeinde und 
des  Coachs  verweigerte,  wurde  das  Coaching  abgebrochen  und  der 
Kläger begab sich in stationäre Behandlung. Daraufhin versuchte es 
die  Beklagte  mit  einem  Mediationsgespräch,  welches  offenbar 
lediglich  vorübergehend  eine Verbesserung  nach  sich  zog. Auch  im 

jedoch  während 

des  Coachings 

aufrechterhalten 

bekundete, 

länger 

Nachgang  zur  Mahnung  im  März  2018  organisierte  die  Beklagte 
erneut  ein  Coaching  für  den  Kläger.  Allerdings  zeigte  auch  diese 
Massnahme  keine  nachhaltige Wirkung,  fiel  doch  der  Kläger  schon 
nach kurzer Zeit in alte Verhaltensmuster zurück. Wiederholt äusserte 
er erneut in unsachlicher Weise Kritik am (vermeintlichen) Vorgehen 
des  Gemeinderats  und  des  Gemeindeammanns  und  suchte  diese 
gegenüber  anderen  Gemeindemitarbeitenden  zu  diskreditieren. 
Jegliche  (berechtigte)  Kritik  an  seinem  eigenen  Verhalten  wies  er 
schritt  zum  Gegenangriff. 
dagegen  vehement  zurück  und 
Kompetenzgemässe  Beschlüsse  des  Gemeinderats  empfand  er  als 
unzulässige  Einmischung  in  "sein"  operatives  Geschäft  und  übte 
solange  Druck  aus,  bis  man  einlenkte.  Das  klägerische  Verhalten 
hatte  sich  somit  trotz  der  umfassenden  Bemühungen  der  Beklagten 
nicht nachhaltig verbessert (vgl. auch E. 3.4 vorne). 

Insgesamt  war  der  Beklagten  nicht  zuzumuten,  das  schwere 
Fehlverhalten des Klägers zu dulden, der unsachliche Kritik äusserte, 
sich  den  legitimen  Anweisungen  des  Arbeitgebers  widersetzte  und 
seine  Vorgesetzten  beleidigte  bzw.  beschimpfte.  In  Anbetracht  der 
über  Jahre  erbrachten  umfassenden  Bemühungen  der Arbeitgeberin 
zur  Entspannung  der  durch  das  Verhalten  des  Arbeitnehmers 
verursachten 
Gespräche, 
Coaching/Mediation bzw. Case Management) wog das Interesse der 
Verwaltung an einer störungsfreien und geordneten Arbeitserfüllung 
im  vorliegenden  Fall  schwerer  als  das  Interesse  des  Klägers  an  der 
Fortsetzung  des  Anstellungsverhältnisses.  Die  Kündigung  erweist 
sich  auch  im  Lichte  der  besonderen  Fürsorgepflicht  für  ältere 
Arbeitnehmer als verhältnismässig.

Konfliktsituation 

(wiederholte 

4.   5. (...)
6.
6.1. (...)
6.2.
6.2.1.   6.2.2. (...)
6.2.3
Die Beweislast für die Arbeitsunfähigkeit [im Hinblick auf eine 
Verletzung  der  Sperrfrist]  liegt  auch  im  öffentlichen  Dienstrecht 
(Urteil  des  Bundesgerichts 
grundsätzlich  beim  Arbeitnehmer 

8C_619/2014  vom  13. April  2015  E. 3.2.1).  Von  den  Parteien 
eingereichte  ärztliche  Auskünfte  erbringen  keinen  unmittelbaren 
Beweis  für  den  Gesundheitszustand  einer  Person,  taugen  aber 
immerhin  als  Indizien  (STEPHAN  HARTMANN,  Arztzeugnisse  und 
medizinische  Gutachten  im  Zivilprozess,  AJP  2018,  S. 1339 ff., 
S. 1351).  Arbeitnehmer  sind  verpflichtet,  ihre  Arbeitsverhinderung 
unverzüglich  der  Arbeitgeberin 
(§ 20  Abs. 1 
Personalreglement), wobei ein Arztzeugnis eingereicht werden muss, 
sofern die insbesondere durch Krankheit bedingte Arbeitsunfähigkeit 
länger  als  drei  Arbeitstage  dauert  (§ 20  Abs. 3  Personalreglement). 
Auf  begründeten  Anlass  hin  kann  die  Arbeitgeberin  den 
Arbeitnehmer  zudem  verpflichten,  sich  einer  vertrauensärztlichen 
Untersuchung  zu  unterziehen  (§ 20  Abs. 3  Personalreglement).  Das 
ist insbesondere der Fall, wenn die Arbeitgeberin begründete Zweifel 
an  der  Richtigkeit  eines  Arztzeugnisses  hat 
(Urteil  des 
Bundesgerichts 1C_64/2008 vom 13. April 2008 E. 3.2.1).

zu  melden 

6.3.
6.3.1.
Wie  der  Kläger  anlässlich  der  Verhandlung  (...)  ausführte, 
reichte  er  jeweils  die  von  seiner  Psychiaterin  Dr.  med.  D. 
ausgestellten  Arztzeugnisse  bei  der  Beklagten  ein.  Entsprechend 
führten der damalige Gemeindeammann und Gemeindeschreiber im 
Rahmen der Zeugenbefragung übereinstimmend aus, der Kläger habe 
die  entsprechenden  Arztzeugnisse  abgegeben.  Die  zuständige  HR
Verantwortliche  bestätigte  ebenfalls,  dass  der  Kläger  die 
Arbeitsunfähigkeitszeugnisse 
zur  Kündigung 
eingereicht habe. Seitens der Beklagten war man sich also bewusst, 
dass  der  Kläger  nach Aussprache  der  Kündigung  krankgeschrieben 
war.  [Der  Kläger  brachte  verschiedene Arztzeugnisse  bei,  die  seine 
Arbeitsunfähigkeit  im  interessierenden  Zeitraum  bescheinigten. Aus 
mehreren  beigebrachten  Arztzeugnissen  ergab  sich  das  Vorliegen 
einer depressiven Symptomatik.]

im  Nachgang 

Die Beklagte verzichtete jedoch bewusst darauf, den Kläger zu 
verpflichten,  sich  einer  vertrauensärztlichen  Untersuchung  zu 
unterziehen.  Zumal  es  sich,  wie  bereits  aus  den  Berichten  von 
Dr. med.  E. und  Dr. med.  D.  hervorgeht,  um  eine  psychische 

(MANUEL  STENGEL,  Der  Vertrauensarzt 

Problematik  handelt,  welche,  anders  als  etwa  bei  einem  Beinbruch 
länger  nachweisbaren  gesundheitlichen 
oder  ähnlichen,  auch 
Beschwerden 
im 
privatrechtlichen  Arbeitsverhältnis,  Diss.  St.  Gallen  2014,  S. 202), 
rückwirkend nur sehr beschränkt noch objektiviert werden kann, hat 
es  die  Beklagte  durch  den  Verzicht  auf  eine  zeitnahe  Anordnung 
einer  vertrauensärztlichen  Untersuchung  versäumt,  die  von  ihr 
erstmals  im  vorliegenden  Verfahren  geltend  gemachten  Zweifel  an 
der Arbeitsunfähigkeit  des  Klägers  rechtzeitig  auszuräumen.  Dieses 
Versäumnis  der  Beklagten  darf  nicht  zuungunsten  des  Klägers  ge
wertet  werden,  der  seinerseits  seinen  Pflichten  gemäss  § 20  Abs. 1 
und 2 Personalreglement vollumfänglich nachgekommen ist. Bei der 
vorliegenden  Ausgangslage  wären  im  Übrigen  auch  von  der 
Einholung  eines  Gutachtens  keine  zusätzlichen  Erkenntnisse  zu 
erwarten,  da  sich  diese  aufgrund  des  Zeitablaufs  nur  noch  auf  die 
Akten stützen könnten. Nach der Rechtsprechung bedarf es zu einer 
überzeugenden psychiatrischen Exploration aber in aller Regel eines 
Gesprächs  mit  dem  Patienten,  ist  doch  gerade  im  Rahmen  der 
Psychiatrie  der  persönliche  Eindruck  von  ausschlaggebender 
Bedeutung. Aktengutachten sind dabei nur beweistauglich, sofern es 
im  Wesentlichen  lediglich  um  die  Beurteilung  eines  bereits  festste
henden  medizinischen  Sachverhalts  geht  (Urteil  des Bundesgerichts 
8C_721/2014  vom  27. April  2015  E. 7.3  mit  Hinweisen),  was 
vorliegend nicht der Fall ist.

43

Anerkennung  eines  ausserkantonalen  Fähigkeitsausweises  als  Notarin; 
Gegenrechtsvorbehalt (§ 8 Abs. 2 lit. c BeurG)
Eine  Voraussetzung  für  die Anerkennung  eines  ausserkantonalen  Fähig
keitsausweises als Notarin oder Notar bildet, dass der andere Kanton Ge
genrecht  hält.  Diese  Voraussetzung  ist  nur  erfüllt,  wenn  der  andere 
Kanton  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  als 
grundsätzlich  gleichwertig  einstuft  und  ohne  das  Erfordernis  von 
(praktischen) Zusatzausbildungen und Nachprüfungen anerkennt.

Aus  dem  Entscheid des Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  11. Februar 

2020, in Sachen A. gegen Notariatskommission (WBE.2019.231).

Aus den Erwägungen

1.
Die  Vorinstanz  verweigerte  der  Beschwerdeführerin  die  Aner
kennung des bernischen Fähigkeitsausweises als Notarin mit der Be
gründung, der Kanton Bern halte kein Gegenrecht im Sinne von § 8 
Abs. 2 lit. c BeurG.

Für die Beschwerdeführerin verletzt die Nichtanerkennung ihres 
bernischen  Fähigkeitsausweises  als  Notarin  das  Gesetzmässigkeits  
bzw. Legalitätsprinzip (Art. 5 Abs. 1 BV), indem die Vorinstanz § 8 
Abs. 2 lit. c BeurG falsch auslege. Mit dem darin verankerten Vorbe
halt  des  Gegenrechts sei  nicht  gemeint,  dass  der  andere Kanton  die 
Gleichwertigkeit  des  aargauischen  Fähigkeitsausweises  als  Notarin 
oder Notar in jedem Fall, gewissermassen generell abstrakt anerken
ne.  Es  genüge,  dass  der  andere  Kanton  ausserkantonale  Fähigkeits
ausweise  als  Notarin  oder  Notar  unter  den  gleichen  oder  ähnlichen 
Voraussetzungen wie der Kanton Aargau anerkenne, was der Fall sei. 
Zudem  erblickt  die  Beschwerdeführerin  in  der  Nichtanerkennung 

eine  Verletzung  des  Gleichbehandlungsgebots  (Art. 8  Abs. 1  BV; 
§ 10  Abs. 1  KV)  und  des  Verhältnismässigkeitsgrundsatzes  (Art. 5 
Abs. 2 BV).
2.
2.1.
Nach § 8 Abs. 2 BeurG wird der ausserkantonale Fähigkeitsaus

weis als Notarin oder Notar von der Notariatskommission anerkannt, 
wenn  (a)  ihm  gleichwertige  Voraussetzungen  für  die  Erteilung  zu
grunde  liegen,  (b)  die  Gesuchstellerin  oder  der  Gesuchsteller  die 
deutsche Sprache beherrscht, (c) der andere Kanton Gegenrecht hält. 
Während  die  Notariatskommission  die  nach  § 8 Abs. 2  lit. a  BeurG 
erforderliche  Gleichwertigkeit  des  bernischen  Fähigkeitsausweises 
als  Notarin  oder  Notar  mit  demjenigen  des  Kantons  Aargau 
anerkennt  und  kein  Zweifel  an  den  Deutschkenntnissen  der 
Beschwerdeführerin  besteht,  ist  zwischen  den  Parteien  streitig,  ob 
der  Kanton  Bern  im  Sinne  von  § 8 Abs. 2  lit. c  BeurG  Gegenrecht 
hält. Dafür bedarf es der Auslegung dieser Norm.

für 

der 

eine 

Bestimmung 

(grammatikalisches 

2.2.
Ausgangspukt  der  Auslegung  eines  Rechtssatzes  bildet  der 
Wortlaut 
Element; 
BGE 143 I 272,  Erw. 2.2.3;  142 V 402,  Erw. 4.1).  Ist  der  Wortlaut 
der  Bestimmung  klar,  d.h.  eindeutig  und  unmissverständlich,  darf 
davon  nur  abgewichen  werden,  wenn  triftiger  Grund  für  die 
Annahme besteht, der Wortlaut ziele am "wahren Sinn" der Regelung 
vorbei.  Anlass 
die 
Entstehungsgeschichte  der  Bestimmung  (historisches  Element),  ihr 
Zweck (teleologisches Element) oder der Zusammenhang mit andern 
Vorschriften 
(BGE 143 I 272, 
Erw. 2.2.3;  142 I 135,  Erw. 1.1.1;  141 II 57,  Erw. 3.2).  Nur  für  den 
Fall, dass der Wortlaut der Bestimmung unklar bzw. nicht restlos klar 
ist und verschiedene Interpretationen möglich bleiben, muss nach der 
wahren Tragweite der Bestimmung gesucht werden. Dabei sind alle 
anerkannten Auslegungselemente zu berücksichtigen (pragmatischer 
Methodenpluralismus;  BGE 143 I 272,  Erw. 2.2.3; 
142 I 135, 
Erw. 1.1.1;  142 III 695,  Erw. 4.1.2).  Auch  eine  solche  Auslegung 
findet  ihre  Grenzen  aber  am  klaren  Wortlaut  und  Sinn  einer 

(systematisches  Element)  geben 

solche  Annahme 

können 

indem  der  eindeutige  Wortsinn  nicht 
Gesetzesbestimmung, 
zugunsten  einer  solchen  Interpretation  beiseitegeschoben  werden 
darf (BGE 143 I 272, Erw. 2.2.3; 141 V 221, Erw. 5.2.1).

2.3.
2.3.1.
Der Wortlaut von § 8 Abs. 2 lit. c BeurG ist nicht eindeutig. Er 
lässt  sowohl  die  Interpretation  der  Beschwerdeführerin  als  auch 
diejenige  der  Vorinstanz  zu,  schliesst  also  letztere  nicht  aus.  Mit 
Gegenrecht,  das  der  andere  Kanton  hält,  könnte  einerseits  gemeint 
sein,  dass  dieser  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin 
oder  Notar  als  gleichwertig  mit  dem  eigenen  Fähigkeitsausweis  als 
Notarin  oder  Notar  anerkennt,  wie  dies  der  Kanton  Aargau  mit 
Bezug auf den bernischen Fähigkeitsausweis als Notarin oder Notar 
gestützt auf § 8 Abs. 1 lit. a BeurG und einen Vergleich zwischen den 
fachlichen Anforderungen an die Erlangung des Fähigkeitsausweises 
(Praktikum,  Inhalt  der  Notariatsprüfung)  in  beiden  Kantonen  tut 
(Interpretation  der  Vorinstanz).  Andererseits  könnte  sich  das 
Gegenrecht  auch  nur  darauf  beziehen,  dass  der  andere  Kanton 
ausserkantonale  Fähigkeitsausweise  als  Notarin  oder  Notar  unter 
vergleichbaren  Voraussetzungen  anerkennt  wie  der  Kanton Aargau, 
ungeachtet  dessen,  ob  er  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als 
eigenen 
Notarin  oder  Notar 
Fähigkeitsausweis  beurteilt  (Interpretation  der  Beschwerdeführerin). 
Bei  einem  nicht  eindeutigen  Wortsinn  der  auszulegenden 
Bestimmung,  sind  –  wie  erwähnt  –  ergänzende  Auslegungsmittel 
heranzuziehen.
2.3.2.
Entgegen  dem  Dafürhalten  der  Beschwerdeführerin  kann  die 
Bedeutung  von  § 8 Abs. 2  lit. c  BeurG  nicht  nur  darin  liegen,  dass 
der  Kanton  Bern  den  aargauischen  Notarinnen  und  Notaren  die 
gleichen Rechte zukommen lässt und die gleichen Pflichten auferlegt 
wie  den  bernischen  Notaren.  Das  Wesen  der  Anerkennung 
ausserkantonaler Fähigkeitsausweise besteht gerade darin, dass (nach 
Vornahme 
auf 
Qualitätssicherungsaspekte  beschränkt  sein  sollte)  akzeptiert  wird, 
dass die Voraussetzungen für die Erlangung des Fähigkeitsausweises 

als  gleichwertig  mit  dem 

Gleichwertigkeitsprüfung, 

einer 

die 

der 

und 

(praktischen)  Ausbildung 

in  den  Kantonen  unterschiedlich  sind.  Von  einer  Anerkennung  des 
aargauischen  Fähigkeitsausweises  als  Notarin  oder  Notar durch  den 
Kanton Bern kann im Übrigen nicht gesprochen werden, wenn vom 
Inhaber  des  aargauischen  Fähigkeitsausweises  Zusatzprüfungen, 
zusätzliche  Praktika  oder  anderweitige  praktische  Nachweise 
verlangt  werden.  Aus  dem  Schriftenwechsel  zwischen  der 
Notariatskommission und dem bernischen Amt für Betriebswirtschaft 
und Aufsicht ist ausserdem klar ersichtlich, dass die Berner Behörden 
den aargauischen Fähigkeitsausweis als Notarin oder Notar mangels 
Gleichwertigkeit 
der 
Notariatsprüfung  ganz  generell  nicht  anerkennen  würden  bzw.  nur 
mit  "Auflagen",  nämlich dass  der  Inhaber  über  ein  abgeschlossenes 
Hochschulstudium  verfügt,  eine  praktische  Ausbildung  von 
24 Monaten,  davon  mindestens  18 Monate  in  einem  Notariatsbüro, 
oder  –  bei  Anwaltspatent  –  von  18 Monaten,  davon  mindestens 
15 Monate 
im  Fach 
in  einem  Notariatsbüro,  absolviert  hat, 
Buchhaltung  gemäss  den  bernischen Vorgaben  geprüft  wurde und  – 
bei Fehlen eines Anwaltspatents – bei der bernischen oder allenfalls 
aargauischen  Prüfungskommission  eine  Zusatzprüfung  im  Fach 
Strafprozessrecht mit Einschluss des materiellen Rechts abgelegt hat. 
Es ist nicht zu erwarten, dass im Rahmen einer Einzelfallbeurteilung 
von  diesen  Vorgaben  abgewichen  würde,  etwa  indem  insbesondere 
das nach bernischem Recht erforderliche längere Notariatspraktikum 
durch  eine  mehrjährige  Berufspraxis  kompensiert  werden  könnte. 
Dies würde sich wohl als hauptsächliches Marktzugangshindernis für 
aargauische  Notarinnen  und  Notare,  die  eine  Tätigkeit  im  Kanton 
Bern aufnehmen wollen, erweisen.

2.3.3.
Die von der Beschwerdeführerin beschriebene Pattsituation exi
stiert  nicht,  weshalb  daraus  auch  keine  Sinnwidrigkeit  der  Gegen
rechts Interpretation der Vorinstanz abgeleitet werden kann. Die No
tariatskommission  hat  die  Gleichwertigkeit  des  bernischen 
Fähigkeitsausweises  als  Notarin  oder  Notar  mit  demjenigen  des 
Kantons Aargau in den Schreiben an das Amt für Betriebswirtschaft 
und  Aufsicht  vom  30. August  2017  vorbehaltlos  bestätigt  und 
Bereitschaft  signalisiert,  bernische  Fähigkeitsausweise  als  Notarin 

oder  Notar  anzuerkennen,  für  den  Fall,  dass  der  Kanton  Bern 
seinerseits  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder 
Notar als gleichwertig erachtet (und damit Gegenrecht halten würde). 
In  der  Folge  weigerte  sich  das  Amt  für  Betriebswirtschaft  und 
Aufsicht, welches zu dieser Frage vorgängig Vernehmlassungen der 
Universität  Bern  (Institut  für  Notariatsrecht  und  Notarielle  Praxis), 
der  Prüfungskommission  für  Notare  des  Kantons  Bern  und  dem 
Verband bernischer Notare eingeholt hatte, die Gleichwertigkeit des 
aargauischen  Fähigkeitsausweises  als  Notarin  oder  Notar  mit 
demjenigen des Kantons Bern zu bescheinigen. Das lag nicht daran, 
dass der Kanton Aargau keine Gegenrechtserklärung abgeben wollte, 
sondern vielmehr daran, dass die Behörden des Kantons Bern ihren 
eigenen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  als  höherwertig 
einstufen  und  deshalb  von  aargauischen  Notarinnen  und  Notaren 
Zusatzausbildungen verlangen.

2.3.4.
Die  Gesetzesmaterialen  enthalten  keine  eindeutigen  Hinweise 

darauf, ob der Gesetzgeber die Anerkennung ausserkantonaler Fähig
keitsausweise als Notarin oder Notar davon abhängig machen wollte, 
dass  der  andere  Kanton  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als 
gleichwertig mit seinem eigenen qualifiziert und infolgedessen aner
kennt. Die von der Vorinstanz aus der Botschaft des Regierungsrats 
des Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 17. März 2010 zur To
talrevision des BeurG, 10.92 (nachfolgend: Botschaft), zitierte Stelle 
auf  S. 12  bezieht  sich  auf  die  Freizügigkeit  von  bestimmten 
Urkunden  und  lässt  sich  nicht  ohne  weiteres  auf  die  Stellung  von 
Notarinnen  und  Notaren  übertragen.  Immerhin  zeigen  die  dortigen 
Ausführungen  auf,  dass  das  Gegenrechtserfordernis  darauf  abzielt, 
die  aargauischen  Notarinnen  und  Notare  nicht  gegenüber 
ausserkantonalen  Berufskollegen  zu  benachteiligen,  indem  diese 
Geschäfte über Grundstücke im Kanton Aargau beurkunden dürften, 
wohingegen  den  aargauischen  Notarinnen  und  Notaren  dieselben 
Möglichkeiten in anderen Kantonen verwehrt wären.

Tatsächlich  sind  Gegenrechtserfordernisse  jedweder  Art  und 
Ausprägung  ein  wettbewerbspolitisches  Instrument,  die  nichts  mit 
Qualitätssicherungsmassnahmen  gemein  haben.  Dass  im  Kanton 

den 

nicht 

dieser 

verlangt, 

Aargau  keine  Notarinnen und  Notare  mit  zweifelhaften  Fähigkeiten 
und  Kenntnissen  tätig  werden,  wird  bereits  durch  die  Prüfung  der 
Gleichwertigkeit  des  ausserkantonalen  Fähigkeitsausweises  und  der 
Deutschkenntnisse  eines  Bewerbers  in  Anwendung  von  § 8  Abs. 2 
lit. a und b BeurG gewährleistet. Sobald aber der Kanton Aargau sei
nen Markt für ausserkantonale Notarinnen und Notaren öffnet, indem 
er  deren  Fähigkeitsausweise  anerkennt,  wodurch  die  aargauischen 
Notarinnen  und  Notare Konkurrenz  aus  anderen Kantonen erhalten, 
hat er natürlich ein nicht zu vernachlässigendes Interesse daran, dass 
sich  seine  eigenen  Notarinnen  und  Notare  ebenfalls  in  anderen 
Kantonen  niederlassen  und  betätigen  dürfen.  Das  ist  nur  dann 
ausreichend  sichergestellt,  wenn  die  anderen  Kantone  den 
aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  ebenfalls 
(ohne "Auflagen") anerkennen. Wird im Verkehr mit einem anderen 
Kanton 
aargauischen 
dass 
Fähigkeitsausweis als Notarin oder Notar (bedingungslos) anerkennt, 
wären  die  aargauischen  Notarinnen  und  Notare  klar  diskriminiert. 
Sie  könnten  nicht  oder  nur  unter  bestimmten  Voraussetzungen 
(Zusatzausbildungen) im anderen Kanton tätig werden, müssten sich 
aber umgekehrt den eigenen Markt mit Notarinnen und Notaren aus 
anderen  Kantonen  teilen.  Das  kann  nicht  der  Sinn  und  Zweck  des 
Gegenrechtsvorbehalts  in  § 8  Abs. 2  lit. c  BeurG  sein.  Vielmehr 
spricht das teleologische Auslegungselement bzw. die Interessenlage 
für  die  strengere  Interpretation  der  Vorinstanz,  wonach  ein  anderer 
Kanton  nur  Gegenrecht  hält,  wenn  er  den  aargauischen  Fähig
keitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  als  gleichwertig  erachtet  und 
deswegen  anerkennt.  Es  reicht  demnach  nicht,  dass  der  andere 
Kanton  analog  oder  ähnlich  der  Regelung  in  § 8  Abs. 2  BeurG 
ausserkantonale Fähigkeitsausweise grundsätzlich anerkennt, wovon 
vielleicht Patentinhaber einzelner Kantone profitieren könnten, dann 
aber  im  Falle  von  aargauischen  Notarinnen  und  Notaren  wegen 
Verneinung  der  Gleichwertigkeit  der  Ausbildung  und  der 
Notariatsprüfung  von  einer  Anerkennung  des  Fähigkeitsausweises 
absieht  respektive  Zusatzausbildungen  verlangt.  Das  nützt  den 
aargauischen  Notarinnen  und  Notaren,  deren  Interessen  der  Kanton 
Aargau  bei  allem  Einsatz  für  die  Förderung  der  interkantonalen 

Freizügigkeit  primär  wahrt,  wenig.  Das  schüfe  für  sie  einen 
unerwünschten  Wettbewerbsnachteil  gegenüber  den  im  Kanton 
Aargau  bedingungslos  zugelassenen  Berufskollegen  des  anderen 
Kantons,  ohne  dass  im  Gegenzug  ihre  Freizügigkeit in  den  anderen 
Kanton erheblich erleichtert würde.

IPRG 

betreffend 

die  Anerkennung 

2.3.5.
In dem von der Beschwerdeführerin zitierten BGE 141 III 222, 
Erw. 4, führte das Bundesgericht zur Auslegung von Art. 166 Abs. 1 
ausländischer 
lit. c 
Konkursdekrete aus, das Gegenrechtserfordernis sei in einem weiten 
Sinn  zu  verstehen  und  die  Gegenseitigkeit  sei  gegeben,  wenn  das 
Recht  des  betreffenden  Staates  die  Wirkungen  eines  ausländischen 
Konkurses  in  ähnlicher  –  nicht  in  strikt  identischer  –  Weise 
anerkenne;  es  sei  mit  anderen  Worten  nicht  nötig,  dass  ein 
schweizerisches  Konkurserkenntnis  in  jedem  Fall  anerkannt  würde, 
sondern es genüge, wenn das ausländische Recht unter den gleichen 
Umständen  ein  schweizerisches  Erkenntnis  zu  Bedingungen 
anerkenne,  die  nicht  wesentlich  schlechter  seien  als  diejenigen, 
welche  das  schweizerische  Recht  für  die  Anerkennung  eines 
ausländischen Dekrets aufstelle.

Bei  der  Berufung  auf  diese  Rechtsprechung  übersieht  die  Be

schwerdeführerin,  dass  der  Kanton  Bern  den  aargauischen 
Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  nach  dem  in  Erw. 2.3.2 
Gesagten  mangels  Gleichwertigkeit  der  Ausbildung  und  der 
Notariatsprüfung  nicht  anerkennt.  Für  eine  Zulassung  aargauischer 
Notarinnen und Notare zu einer notariellen Tätigkeit im Kanton Bern 
würden die bernischen Behörden regelmässig zusätzliche Prüfungen 
sowie ein ergänzendes Praktikum verlangen, falls dieses nicht die im 
Kanton Bern vorgeschriebenen 24 oder 18 Monate gedauert hat. Die 
meisten  aargauischen  Notarinnen  und  Notaren  dürften  kein 
Praktikum  von  dieser  Dauer  absolviert  haben,  weil  der  Kanton 
Aargau  ein  12 monatiges  Praktikum  genügen  lässt  (§ 11  Abs. 1 
BeurG).  Falls  unter  diesen  Umständen  überhaupt  noch  von  einer 
Anerkennung des aargauischen Fähigkeitsausweises als Notarin oder 
Notar durch den Kanton Bern gesprochen werden kann, welche mit 
"Auflagen"  verbunden  ist,  sind  die  Bedingungen,  unter  denen  der 

Kanton  Bern  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder 
Notar anerkennt wesentlich schlechter als diejenigen, unter denen der 
Kanton  Aargau  den  bernischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder 
Notar  anerkennt.  Im  Unterschied  zum  Kanton  Bern  verlangt  der 
Kanton  Aargau  weder  ein  zusätzliches  Praktikum  noch  zusätzliche 
Prüfungen.  Wenn  ein  Kanton  an  die  Gleichwertigkeit  des 
ausserkantonalen 
erkennungskriterium signifikant höhere Anforderungen stellt als der 
andere, kann nicht mehr von gleichen oder ähnlichen Anerkennungs
voraussetzungen ausgegangen werden. Entscheidend ist letztlich die 
Anerkennungspraxis,  nicht  der  reine  Buchstabe  des  Gesetzes,  der 
von  den  verschiedenen  kantonalen  Behörden  unterschiedlich 
interpretiert und unterschiedlich restriktiv angewandt wird.

Fähigkeitsausweises 

zentrales  An

als 

2.3.6.
Nicht  gefolgt  werden  kann  sodann  der Argumentation  der  Be

schwerdeführerin,  die  Auslegung  der  Vorinstanz  führe  dazu,  dass 
dem  Gegenrechtsvorbehalt  keine  eigenständige  Bedeutung  mehr 
zukomme.  Das  Gegenrechtserfordernis  nach  dem  Verständnis  der 
Vorinstanz  bewirkt  eine  gegenseitige  Marktzugangsbeschränkung, 
wenn  die Anerkennung  eines  ausserkantonalen  Fähigkeitsausweises 
als Notarin oder Notar durch den Kanton Aargau ausbleibt, weil ein 
anderer Kanton den aargauischen Fähigkeitsausweis seinerseits nicht 
anerkennt.  Demgegenüber  würde  die  weite  Interpretation  der 
Beschwerdeführerin 
einseitigen 
Marktzugangsbeschränkung  zulasten  der  aargauischen  Notarinnen 
ausserkantonale 
und  Notare 
dem 
Fähigkeitsausweise 
aargauischen  Fähigkeitsausweis  aber  die  Gleichwertigkeit  abspre
chen.

in  Kantonen 
zwar 

führen, 
grundsätzlich 

anerkennen, 

einer 

eher 

die 

zu 

Die von der Beschwerdeführerin geäusserte Kritik, der Kanton 

Aargau lasse sich den Entscheid über die Anerkennung ausserkanto
naler Fähigkeitsausweise als Notarin oder Notar gewissermassen von 
anderen  Kantonen  diktieren,  was  sinnwidrig  sei  und  gegen  das 
Legalitätsprinzip 
ist 
Gegenrechtsvorbehalten  immanent,  dass  beim  Entscheid  über  die 
Anerkennung  eines  extraterritorialen  Rechtsaktes  berücksichtigt 

verstosse, 

Leere. 

stösst 

ins 

Es 

wird,  wie  die  andere  Gebietskörperschaft  mit  den  eigenen 
Rechtsakten  verfährt.  Deswegen  wird  der  Entscheid  über  die 
Anerkennung  nicht  von  den  Behörden  der  anderen  Gebiets
körperschaft  getroffen.  Die  Behörden  des  Kantons  Aargau 
für  den  Kanton  Aargau,  dass 
entscheiden  mit  Wirkung 
ausserkantonale  Fähigkeitsausweise  als  Notarin  oder  Notar  nicht 
anerkannt werden, wenn der andere Kanton seine Fähigkeitsausweise 
nicht  anerkennt.  Der  Entscheid  der  Behörden  des  anderen  Kantons, 
den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  nicht  anzuerkennen,  betrifft 
hingegen dessen Gebiet und hat nur insofern Einfluss auf den Kanton 
Aargau, 
selbstbestimmten 
Gegenmassnahme der Nichtanerkennung veranlasst.

dessen  Behörden 

zur 

als 

er 

Effektiv  hat  der  Kanton  Bern  respektive  die  dort  zuständige 
Stelle für  die Anerkennung  ausserkantonaler  Fähigkeitsausweise  als 
Notarin  oder  Notar  in  generell abstrakter  Weise  festgehalten,  den 
aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  nicht  als 
gleichwertig einzustufen. Es ist anzunehmen, dass diese Haltung die 
Praxis der bernischen Behörden bestimmen und deshalb gestützt auf 
Art. 9  Abs. 2  des  Notariatsgesetzes  des  Kantons  Bern  vom 
22. November  2005  (NG;  BSG  169.11)  im  konkreten  Einzelfall 
entschieden  würde,  den  aargauischen  Fähigkeitsausweis  als  Notarin 
oder  Notarin  nicht  anzuerkennen,  weil  die  Ausbildung  und  die 
Prüfungen nicht als gleichwertig erachtet werden. An dieser Stelle sei 
der  Hinweis  erlaubt,  dass  nicht  die  Universität  Bern  über  Gesuche 
um  Anerkennung  eines  ausserkantonalen  Fähigkeitsausweises  als 
Notarin  oder  Notar 
für 
Betriebswirtschaft  und  Aufsicht  der  bernischen  Justiz ,  Gemeinde 
und  Kirchendirektion  (Art. 4  der  Notariatsverordnung  des  Kantons 
Bern  vom  26. April  2006  [NV;  BSG  169.112]).  Ob  Art. 4  NV  die 
Möglichkeit  einräumt,  einen  ausserkantonalen  Fähigkeitsausweis 
unter  "Auflagen"  anzuerkennen,  ist  fraglich.  Entsprechend  vage 
drückte sich das Amt für Betriebswirtschaft und Aufsicht aus, als es 
der  Notariatskommission  am  19. September  2018  schrieb,  das 
Notariatspatent des Kantons Aargau könne "allenfalls" mit Auflagen 
anerkannt werden. Die bernische Notariatsgesetzgebung, namentlich 
die  Verordnung  über  die  Notariatsprüfung  vom  25. Oktober  2006 

sondern  das  Amt 

entscheidet, 

(NPV; BSG 169.221), kennt jedenfalls kein (erleichtertes) Nachprü
fungsverfahren für Anwärter mit ausserkantonalen Fähigkeitsauswei
sen. Und der gemäss Art. 1 Abs. 2 NPV für die Zulassung zur Nota
riatsprüfung  zuständige  Präsident  der  Notariatsprüfungskommission 
äusserte  sich  in  der  Vernehmlassung  vom  24. November  2017 
deutlich  ablehnend  zu  Zusatzprüfungen  für  aargauische  Notarinnen 
und Notare. Aus seiner Sicht müssten diese eine umfassende Prüfung 
über  den  gesamten  Stoff  absolvieren.  Die  Aussichten  auf  eine 
grosszügige  Anerkennungs   und  Zulassungspraxis  seitens  des 
Kantons Bern sind vor diesem Hintergrund alles andere als gut.

Auch unter diesem Gesichtspunkt ist nicht zu beanstanden, dass 
die  Vorinstanz  darauf  abstellt,  der  Kanton  Bern  halte  kein 
Gegenrecht.  Die  bernischen  Behörden,  welche  dem  aargauischen 
Fähigkeitsausweis  als  Notarin  oder  Notar  die  Gleichwertigkeit  mit 
dem  eigenen  Fähigkeitsausweis  ganz  generell  absprechen,  würden 
den aargauischen Fähigkeitsausweis als Notarin oder Notar auch im 
konkreten  Einzelfall  wenn  überhaupt,  höchstens  unter  erschwerten 
Bedingungen anerkennen.

2.4.
Als  Zwischenergebnis 

ist  somit 

festzuhalten,  dass  die 
Beschwerdeführerin die Voraussetzungen für die Anerkennung ihres 
bernischen Fähigkeitsausweises als Notarin gemäss § 8 Abs. 2 BeurG 
nicht  vollständig  erfüllt. Weil  der  Kanton  Bern  kein  Gegenrecht  im 
Sinne  von  § 8  Abs. 2  lit. c  BeurG  hält,  ist  der  Entscheid  der 
Vorinstanz,  den  Fähigkeitsausweis  der  Beschwerdeführerin  nicht 
anzuerkennen,  mit  § 8  Abs. 2  BeurG  und  dem  Legalitätsprinzip 
(Art. 5  Abs. 1  BV)  vereinbar.  Eine  andere  Frage  ist,  ob  die 
Nichtanerkennung  des  Fähigkeitsausweises  der  Beschwerdeführerin 
(in  ihrem  konkreten  Fall)  vor  dem  Rechtsgleichheitsgebot  (Art. 8 
Abs. 1 
hältnismässigkeitsgrundsatz (Art. 5 Abs. 2 BV) standhält. Nach § 95 
Abs. 2  KV  und  § 2  Abs. 2  VRPG  ist  das  Verwaltungsgericht 
gehalten, Erlassen (im Einzelfall) die Anwendung zu versagen, wenn 
sie  Bundesrecht  oder  kantonalem  Verfassungs   oder  Gesetzesrecht 
widersprechen.

§ 10  Abs. 1  KV) 

dem  Ver

sowie 

BV; 

In Erw. 4 des Entscheids gelangte das Verwaltungsgericht zum 
Schluss, eine Nichtanerkennung des bernischen Fähigkeitsausweises 
als  Notarin  wäre  aufgund  der  konkreten  Umstände  des  Einzelfalls 
unverhältnismässig.

44

Verletzung von Berufspflichten
Ein Anwalt, der sich weigert, der Klientin eine detaillierte Abrechnung zu 
erstellen,  verletzt  die  Berufspflichten,  unabhängig  davon,  ob  ein 
Pauschalhonorar vereinbart wurde.

Aus  dem  Entscheid des Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  11. Februar 

2020, in Sachen A. gegen Anwaltskommission (WBE.2019.327).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Das BGFA regelt in Art. 12 die Berufspflichten der Anwältinnen 
und  Anwälte.  Nach  Art. 12  lit. i  BGFA  muss  der  Anwalt  die 
Klientschaft bei Übernahme des Mandats über die Grundsätze seiner 
Rechnungsstellung aufklären und periodisch oder auf Verlangen über 
die Höhe des geschuldeten Honorars informieren.

zu 

jeder 

beliebigen 

Die Pflicht des Anwalts, auf Verlangen detailliert Rechnung zu 
stellen,  ergibt  sich  bereits  aus  Art. 400  Abs. 1  OR.  Die  Klienten 
können 
detaillierte 
Zwischenabrechnung  verlangen.  Ob  die Abrechnung  nach  Meinung 
des  Anwalts  tunlich,  notwendig  oder  angebracht  ist,  ist  nicht  von 
Bedeutung. Der Klient kann auch nach Bezahlung des Honorars noch 
ein  legitimes  Interesse  an  der  Detaillierung  der  Rechnung  haben, 
beispielsweise  im  Hinblick  auf  ein  weiteres  Mandat  bei  demselben 
Rechtsanwalt  oder  zum  Vergleich  mit  Honoraren  anderer  Anwälte 
(Urteil  des  Bundesgerichts  vom  18. Juni  2012  [2C_133/2012], 

eine 

Zeit 

Erw. 4.3.2; WALTER  FELLMANN, in:  WALTER  FELLMANN/GAUDENZ 
G.  ZINDEL  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Anwaltsgesetz,  2. Auflage, 
Zürich 2011, Art. 12 N 172).

3.2.
Die  Detaillierung  der  Rechnung  bezweckt,  dass  die 
Angemessenheit  des  Honorars  bzw.  der  in  Rechnung  gestellten 
Forderungen überprüft werden kann. Die detaillierte Abrechnung hat 
deshalb  die  einzelnen  Bemühungen  und  die 
jeweils  dafür 
aufgewendete  Zeit  auszuweisen.  Die  Rechenschaftspflicht  des 
Anwalts gilt auch bei der Vereinbarung eines Pauschalhonorars, denn 
die Überprüfung der Angemessenheit des Honorars ist nur mit einer 
Abrechnung  möglich,  welcher  die  einzelnen  Bemühungen  und  die 
dafür  aufgewendete  Zeit  entnommen  werden  kann.  Es  genügt 
deshalb  nicht,  lediglich  die  Gesamtzeit  anzugeben  (vgl.  WALTER 
FELLMANN, Anwaltsrecht, 2. Auflage,  Bern 2017,  N 506;  BARBARA 
KLETT, Aufklärungspflicht des Anwalts und Folgen ihrer Verletzung, 
[Hrsg.],  HAVE 
in:  STEPHAN  WEBER/WALTER  FELLMANN 
Der 
Zürich 2017, 
Haftpflichtprozess 
Rechenschaftsanspruch  des  Mandanten  ist  unverzichtbar,  weshalb 
der  Rechtsvertreter  seine  Berufstätigkeit  derart  zu  organisieren  hat, 
dass er den genannten Pflichten jederzeit nachkommen kann. Über
prüfbar ist das Honorar insbesondere nicht, wenn keine Aufzeichnun
gen vorliegen oder diese vorzeitig vernichtet werden (vgl.  MARKUS 
BORLE,  Vorprozessuale  Anwaltskosten  –  es  führt  kein  Weg  an  der 
Substanziierung vorbei, in: HAVE 1/2012, S. 8; KARL FRANZ SPÄH, 
Aus der neueren Rechtsprechung der Aufsichtskommission über die 
Rechtsanwälte, in: SJZ 91/1995, S. 405).

S. 49). 

2017, 

4.
Mit  Vollmachten  vom  11. April  2017  mandatierte  die 
Anzeigerin  den  Beschwerdeführer  betreffend  Eheschutz  und 
eine 
Ehescheidung. 
Honorarvereinbarung,  mit  welcher  u.a.  ein  Stundenansatz  von 
Fr. 350.00 pro Stunde vereinbart wurde. Für das Eheschutzverfahren 
und  die  vorprozessualen  Bemühungen  stellte  der  Beschwerdeführer 
der Anzeigerin am 18. Juli 2017 eine detaillierte Honorarabrechnung 
zu.

unterzeichnete 

Gleichentags 

sie 

der 

des 

Während 

anschliessenden 
Vorbereitung 
Scheidungsverfahrens  kam  es  zu  Differenzen  zwischen  der 
Anzeigerin  und  dem  Beschwerdeführer. 
Im  Schreiben  vom 
19. Oktober  2017  warf  dieser  deshalb  die  Frage  auf,  ob  die 
Anzeigerin an der Zusammenarbeit mit ihm festhalten wolle. Zu den 
Kosten  führte  er  Folgendes  aus:  "Ausgehend  von  einem  zu  Ihren 
Gunsten  reduzierten  Streitwert  von  CHF 500'000.00  –  effektiv  sind 
Ihre  güterrechtlichen Ansprüche  doppelt  so  hoch  –  wird  sich  mein 
Honorar  bis  Abschluss  des  Ehescheidungsverfahrens  auf  ca. 
CHF 34'000.00,  nämlich  Honorar  CHF 30'800.00,  Auslagen  und 
MWSt beziffern. In diesem Honorar wären meine bisherigen, für Sie 
seit  13. Juli  2017  erbrachten  Bemühungen,  die  Ausfertigung  der 
Ehescheidungskonvention,  alle  Korrespondenz,  die  spätere,  nach 
Abschluss  der  Ehescheidungskonvention  auszufertigende  Klage  an 
das Bezirksgericht Bremgarten, meine Teilnahme an der dann folgen
den Verhandlung vor Bezirksgericht Bremgarten bis dann Erlass des 
Ehescheidungsurteils  enthalten.  (…)  Diese  Kostenschätzung  basiert 
wie  erwähnt  auf  der  Vorgabe  wie  damit  Annahme,  dass  eine 
vollständige Ehescheidungskonvention effektiv unterzeichnet werden 
kann,  selbstverständlich  wären  die  Kosten  in  einem  sogenannt 
strittigen 
zusätzlichen 
Rechtsschriften  und  Verhandlungen  natürlich  (nicht  unerheblich) 
höher  (…).  Ich  bin  bereit  und  gewillt,  Sie  unter  diesen  Vorgaben 
weiter  anwaltlich  zu  vertreten,  weshalb  Sie  mir  das  beiliegende 
Briefdoppel dann unterzeichnet retournieren wollen, wenn Sie weiter 
mit  mir  zusammenarbeiten  möchten  (…).  Selbstverständlich  würde 
ich Sie dann im Folgenden rechtzeitig informieren, wenn sich meine 
Kostenschätzung als nicht richtig, so beispielhaft eben dann überholt 
erweisen würde, wenn der Abschluss einer Ehescheidungskonvention 
wider  unserer  aktuellen  Erwartung  doch  nicht  möglich  und  so  ein 
strittiges  Ehescheidungsverfahren  durchzuführen  sein  sollte  (…)". 
Die  Anzeigerin  unterzeichnete  dieses  Schreiben  am  27. Oktober 
2017.

Ehescheidungsverfahren  mit 

dann 

Nach  Abschluss  des  Ehescheidungsverfahrens  stellte  der 
Beschwerdeführer  der  Anzeigerin  am  20. März  2018  die 
Honorarnote  für  seine  Bemühungen  im  Ehescheidungsverfahren  zu 

(13. Juli  2017  bis  20. März  2018).  Darin  werden  das  Honorar  von 
Fr. 30'800.00  und Auslagen  in  Höhe  von  Fr. 769.10 aufgeführt.  Das 
Honorar enthält die Klammerbemerkung "gemäss Vereinbarung vom 
19./27.10.2017",  die  Auslagen  werden  wie  folgt  spezifiziert:  "für 
Porti,  Kopien,  Telefon,  Mails,  Grundbuchauszüge,  Familienschein, 
Deplacement  Wohlen Bremgarten Wohlen 
28.02.2018, 
Parkgebühren, Archivierung etc.".

vom 

In  den  Akten  finden  sich  mehrere  Hinweise  darauf,  dass  die 
Anzeigerin  den  Beschwerdeführer  um  eine  detaillierte  Abrechnung 
seiner  Aufwendungen  ersuchte:  Entsprechend  der  Anzeige  hat  sie 
den  Beschwerdeführer  mehrmals  aufgefordert, 
im 
Eheschutzverfahren eine Abrechnung zuzustellen. Auch der Anwalt, 
welchen  die  Anzeigerin  betreffend  Honorarforderung  mandatiert 
hatte,  forderte  den  Beschwerdeführer  mit  Schreiben  vom  16. Mai 
2018 auf, eine nachvollziehbare und detaillierte Rechnung für seine 
Bemühungen  und  Auslagen  zuzustellen.  Der  Beschwerdeführer 
räumt ein, diesem Ersuchen nicht nachgekommen zu sein.

ihr  wie 

5.
Die 

Anzeigerin 

ersuchte 

den 

Beschwerdeführer 
detaillierten 
nicht 
er 

ist 

einer 

Erstellung 

erwiesenermassen 
um 
Honorarabrechnung.  Dieser  Aufforderung 
nachgekommen. Die Rechnung vom 20. März 2018 genügt den An
forderungen von Art. 12 lit. i BGFA nicht, da sie keinerlei Angaben 
zur  Zusammensetzung  der  verrechneten  Honorarsumme  und  der 
Summe der Auslagen enthält. Die Anzeigerin wird damit nicht in die 
Lage  versetzt,  die  Angemessenheit  des  Honorars  zu  überprüfen. 
Hinzu  kommt,  dass  der  Beschwerdeführer  entgegen  seinen 
Ausführungen in der Verwaltungsgerichtsbeschwerde das Honorar in 
der  Höhe 
als 
Kostenschätzung qualifizierte und der Anzeigerin in Aussicht stellte, 
sie  rechtzeitig  zu  informieren,  falls  sich  die  Kostenschätzung  nicht 
als richtig bzw. aufgrund der Umstände als überholt erweisen sollte. 
Die  Vereinbarung 
dem 
Beschwerdeführer  lässt  somit  auf  eine  Abrechnung  nach  Aufwand 
schliessen  und  nicht  auf  die  Vereinbarung  eines  Pauschalhonorars. 
Unabhängig  davon  muss  die  Überprüfbarkeit  der  Rechnung  sowohl 

von  CHF 30'800.00 

der  Anzeigerin 

ursprünglich 

zwischen 

selbst 

und 

bei  der  Vereinbarung  eines  Stundenansatzes  als  auch  eines  Pau
schalhonorars ohnehin gewährleistet sein.

Aufgrund  von  Art. 12  lit. i  BGFA  wäre  der  Beschwerdeführer 
dazu verpflichtet gewesen, der Anzeigerin auf ihre Aufforderung hin 
eine  detaillierte  Zusammenstellung  seiner  Aufwendungen  zu 
erstellen. Keine Rolle spielt dabei die Art des vereinbarten Honorars 
(Stunden   oder  Pauschalhonorar).  Indem  es  der  Beschwerdeführer 
unterlassen hat, der Anzeigerin auf ihr Verlangen hin eine detaillierte 
Honorarabrechnung zuzustellen, hat er Berufspflichten (Art. 12 lit. i 
BGFA) verletzt.

(Anmerkung:  Das  Bundesgericht  hat  eine  gegen  diesen 
Entscheid 
öffentlich rechtlichen 
Angelegenheiten  mit  Urteil  vom  3. Juli  2020  [2C_314/2020] 
abgewiesen, soweit es darauf eingetreten ist.)

Beschwerde 

erhobene 

in 

45




Notariatstarif
Zuständigkeit  des  Verwaltungsgerichts 
Forderungen aus der Beurkundungstätigkeit
Unterbleibt  die  Beurkundung  aus  Gründen,  welche  die  Urkundsperson 
nicht  zu  vertreten  hat,  ist  sie  zur  Honorarstellung  berechtigt;  im 
Verhältnis  zu  einer  vollzogenen  Beurkundung  erfolgt  eine  angemessene 
Herabsetzung.

im  Klageverfahren 

für 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  28. April 

2020, in Sachen A. gegen B. (WKL.2020.3).

Aus den Erwägungen

I.
1.
Die Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts zur Beurteilung der 
vorliegenden  verwaltungsrechtlichen  Klage  ergibt  sich  aus  § 74 

entscheidet 

das  Verwaltungsgericht 

im 
BeurG.  Danach 
Klageverfahren  gemäss  den  §§ 60 ff.  VRPG  als  einzige  kantonale 
Instanz  über  Bestand  und  Höhe  der  Gebühr  und  der  Auslagen  der 
Notarinnen und Notare.
2. – 4. (…)
II.
1.
1.1.
Für  die  amtliche  Tätigkeit  erhebt  die  Urkundsperson  eine 
Gebühr  und  fordert  Ersatz  der  entstandenen  Auslagen.  Vom 
Gebührentarif  darf  nach  unten  abgewichen  werden  (§ 69  Abs. 1 
BeurG).  Der Anspruch  auf  Leistungsentgelt  und Auslagenersatz  für 
die  Beurkundungstätigkeit  stützt  sich  auf  öffentliches  kantonales 
Schweizerisches 
Recht 
Beurkundungsrecht,  Zürich  1993,  Rz. 552;  Botschaft  des  Regie
rungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom  17. März 
2010,  Beurkundungs   und  Beglaubigungsgesetz,  Totalrevision, 
Bericht und Entwurf zur 1. Beratung, 10.92, S. 19, 21, 24).

BRÜCKNER, 

CHRISTIAN 

(vgl. 

1.2.
Der Kläger macht geltend, er sei vom Beklagten anlässlich der 
Besprechung  vom  17. August  2017  mit  der  Ausarbeitung  von 
Dokumenten  zur  Gründung  der  C.  GmbH  beauftragt  worden 
(Entwürfe  der  Gründungsurkunde,  Statuten,  Verzichtserklärung  auf 
Stampa/Lex Friedrich Erklärung, 
eine 
Handelsregisteranmeldung).  Der  Beklagte 
eine 
Auftragserteilung  ("Ich  habe  Herrn A.  zu  keiner  Zeit  einen Auftrag 
zur Gründung einer Firma erteilt.").

Revisionsstelle, 

bestreitet 

Der Kläger belegt seine Darstellung mit Korrespondenz, deren 
Empfang der Beklagte nicht bestreitet. Entsprechend dem Schreiben 
vom  4. Oktober  2017  hat  der  Beklagte  den  Kläger  Mitte  August 
gebeten,  die  Dokumente  zur  Gründung  einer  Gesellschaft  mit 
beschränkter  Haftung  auszuarbeiten.  Mit  E Mail  vom  25. August 
2017 liess der Kläger dem Beklagten Entwürfe der für die Gründung 
benötigten  Dokumente  zukommen.  Dass  der  Beklagte  den  Kläger 
ersuchte,  für  die  Gründung  der  C.  GmbH  besorgt  zu  sein,  hat  der 
Beklagte  in  der  eingelegten  Korrespondenz  nicht  bestritten.  Zwar 

ergibt  sich  aus  dem  E Mail  vom  23. August  2017,  gesendet  von 
info@C.ch, lediglich, dass der Kläger "einen Vorschlag in Bezug auf 
den  Zweck  der  GmbH  zu  formulieren"  hatte.  Eine  vorgängige 
Auftragserteilung bezüglich der Gesellschaftsgründung wurde  damit 
aber  nicht  in  Frage  gestellt.  Schliesslich  reagierte  der  Beklagte  auf 
die  Zustellung  der  Zwischenabrechnung  vom  11. Dezember  2017 
nicht.  Im  betreffenden  Schreiben ist  festgehalten,  dass  der  Beklagte 
nach  dem  Schreiben  des  Klägers  vom  4. Oktober  2017  die 
Fortsetzung  der  Gründung  in  Aussicht  gestellt  hatte.  Auch  diese 
Darstellung ist unwidersprochen geblieben.

Der  Beklagte  bestreitet  erstmals  vor  Verwaltungsgericht  und 
pauschal, einen Auftrag  zur  Gründung  einer  Firma  erteilt  zu  haben. 
Angesichts  der 
(inklusive  der 
eingelegten  Korrespondenz 
angehängten  Dokumente  betreffend  Gründung  der  GmbH),  welche 
klarerweise  auf  eine  Auftragserteilung  zur  Gesellschaftsgründung 
hinweist, 
ist  die  pauschale  Bestreitung  des  Beklagten  nicht 
ausreichend. Diese muss ihrem Zweck entsprechend so konkret sein, 
dass  die  Gegenpartei  weiss,  welche  einzelne  Tatsachenbehauptung 
sie  beweisen  muss.  Dies  ist  vorliegend  nicht  der  Fall,  weshalb  das 
Gericht  die  behaupteten  Tatsachen  als  unbestritten  annehmen  darf 
(vgl.  CHRISTOPH  HURNI,  in:  Berner  Kommentar,  Schweizerische 
Zivilprozessordnung,  Art. 1 149  ZPO,  Band I,  Bern 2012,  Art. 55 
N 39 ff.;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  23. September  2016 
[4A_324/2016], Erw. 4.2). Schliesslich ist grundsätzlich nicht davon 
auszugehen,  dass  Urkundspersonen  gewissermassen  auf  eigene 
Initiative Urkunden zur Gründung einer GmbH ausfertigen.

Als  Zwischenergebnis  darf  somit  angenommen  werden,  dass 
der  Beklagte  dem  Kläger  einen  Auftrag  zur  Gesellschaftsgründung 
erteilte.

1.3.
Unterbleibt  die  Beurkundung  aus  Gründen,  welche  die 
Urkundsperson nicht zu vertreten hat, so ist sie zur Honorarstellung 
berechtigt  (BRÜCKNER,  a.a.O.,  Rz. 563).  Die  Beurkundung  des 
Gründungsaktes  der  C.  GmbH  und  die  Anmeldung  beim 
Handelsregisteramt  des  Kantons  Zürich  erfolgten  nicht  durch  den 
Kläger,  sondern  durch  das  Amtsnotariat  Uster.  Gleichwohl  lassen 

sich  den  Akten  keinerlei  Hinweise  entnehmen,  dass  die 
Gründungsdokumente  vom  Kläger  nicht  korrekt  ausgearbeitet 
worden  wären  oder  der  Beklagte  die  Entwürfe  jemals  beanstandet 
hätte. Damit steht fest, dass der Beklagte von der Beurkundung des 
Gründungsaktes Abstand  genommen  hat,  ohne  dass  dies  der Kläger 
zu  verantworten  hätte.  Damit  war  dieser  zur  Rechnungsstellung 
berechtigt.

1.4.
Der  Notariatstarif  enthält  keine  Vorschriften  dazu,  wie  die 
Gebühr  herabzusetzen  ist,  wenn  die  Beurkundung  nicht  vollzogen 
wird.  Der  Kläger  hat 
für  die  entstandenen  Aufwendungen 
korrekterweise  nicht  den  Promilletarif  gemäss  § 2  Notariatstarif  zur 
Anwendung  gebracht,  sondern  auf  den  Zeitaufwand  abgestellt 
(3.5 Stunden  à  Fr. 240.00  zuzüglich  Auslagen  von  Fr. 57.50  und 
Mehrwertsteuer  von  Fr. 71.80).  Jene  beinhalten  eine  Besprechung 
vom  17. August  2017,  die  Erstellung  und  Zustellung  der  Entwürfe 
der  Gründungsdokumente  sowie  Auslagen  für  Telefonate  und 
Korrespondenz.  Damit  erfolgt  im  Verhältnis  zu  einer  vollzogenen 
Beurkundung  eine  angemessene  Herabsetzung  der  Gebühr  (vgl. 
BRÜCKNER,  a.a.O.,  Rz. 563).  Die  einzelnen  Positionen  in  der 
Abrechnung  werden  vom  Beklagten  nicht  substantiiert  bestritten. 
seine  Einwände  zu 
Unterlässt  es  dieser  wie  vorliegend, 
substantiieren,  darf  auf  die  behauptete  Leistungserbringung  und  die 
diesbezügliche Aufwandabrechnung  abgestellt  werden  (vgl.  HURNI, 
a.a.O., Art. 55 N 39; BGE 117 II 113, Erw. 2).

46

Ausstandspflicht der Urkundsperson
Ein als Willensvollstrecker eingesetzter Notar ist an der Beurkundung des 
Kaufvertrags  nicht  selbst  beteiligt  und  hat  kein  unmittelbares  Interesse 
daran,  wenn  die  Erben  eine  Liegenschaft  aus  dem  Nachlass  an  einen 
Dritten veräussern und die Willenserklärungen dazu selbst abgeben.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  29. April 

2020, in Sachen A. gegen Notariatskommission (WBE.2020.11).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Die  Urkundsperson  im  freien  Berufsnotariat  ist  ein  Organ  der 
staatlichen,  freiwilligen  Gerichtsbarkeit  (STEPHAN  WOLF/AARON 
PFAMMATTER, 
in:  STEPHAN  WOLF  [Hrsg.],  Kommentar  zum 
Notariatsrecht des Kantons Bern, Bern 2009, N 5 zu Art. 2 NG) und 
nimmt  u.a.  objektive  unabhängige  (unparteiische)  Beurkundungen 
vor.  Der  Willensvollstrecker  hat  demgegenüber  eine  rein  privat
rechtliche Aufgabe inne, indem er selbständig nach den Vorschriften 
des  Erblassers 
(MARTIN  KARRER/NEDIM  PETER 
VOGT/DANIEL LEU, in: Basler Kommentar, ZGB II, 6. Auflage 2019, 
N 6 ff. vor Art. 517 518).

handelt 

die  Teilnahme 

3.2.
Hinsichtlich  der Ausstandsregelung  ist  zwischen formeller  und 
materieller  Beteiligung  zu  unterscheiden.  Formelle  Beteiligung 
als 
bedeutet 
Urkundspartei,  die  eigene  Willens   oder  Wissenserklärungen 
beurkunden  lässt.  Materiell  beteiligt  bei  der  Beurkundung  von 
Rechtsgeschäften  ist  derjenige,  für  den  durch  das  beurkundete 
Rechtsgeschäft  unmittelbar  Rechte  oder  Pflichten  begründet, 
geändert  oder  aufgehoben  werden  (STEPHAN  WOLF,  Kommentar 
zum Notariatsrecht des Kantons Bern, N 23 ff. zu Art. 32 NG).

am  Beurkundungsverfahren 

die 

Beurkundet 

als  Willensvollstreckerin 

eingesetzte 
Urkundsperson  einen  Kaufvertrag  über  eine  Liegenschaft  des 
Nachlasses  und  wird  sie  darin  als  Willensvollstreckerin  –  entweder 
als 
mit 
Zustimmungserklärung  –  aufgeführt,  ist  ein  Ausstandsgrund  gege
ben,  da  die  Urkundsperson  aufgrund 
Willensvollstreckerin formell als beteiligt gilt.

ihrer  Mitwirkung  als 

Erbengemeinschaft 

Vertreterin 

oder 

der 

4.

4.1.
Der  Beschwerdeführer  als  Urkundsperson  hat  sich  jedoch  im 
vorliegenden  Fall  im  von  ihm  beurkundeten  Kaufvertrag  nicht  als 
Willensvollstrecker 
aufgeführt.  Den  Erbgang  meldete  der 
Beschwerdeführer  noch  in  seiner  Funktion  als  Willensvollstrecker 
am 12. Februar 2019 dem Grundbuchamt Wohlen zur Eintragung an. 
Damit  entliess  er  in  seiner  Eigenschaft  als  Willensvollstrecker  die 
Liegenschaft  aus  dem  Nachlass  und  übergab  sie  den  Erben  zur 
alleinigen Verfügung. Gleichzeitig beurkundete er als Urkundsperson 
den  Kaufvertrag  vom  12. Februar  2019,  trat  darin  jedoch  nicht  als 
Willensvollstrecker  in  Erscheinung;  als  Verkäufer  traten  allein  die 
Erben auf. Der zeitliche Ablauf (zuerst Anmeldung des Erbgangs und 
Entlassung  aus  dem  Nachlass,  dann  die  öffentliche  Beurkundung) 
ergibt sich aus dem Erfordernis, dass zuerst der Erbgang angemeldet 
werden  muss,  bevor  die  Erben  über  die  Liegenschaft  verfügen 
können.
4.2.
Die  Notariatskommission  disziplinierte  den  Beschwerdeführer, 
obwohl  er  im  Kaufvertrag  nicht  als  Willensvollstrecker  aufgeführt 
ist, hauptsächlich deswegen, weil er an der Beurkundung unmittelbar 
interessiert  und  nicht  in  den  Ausstand  getreten  sei  (§ 25  Abs. 1 
BeurG).  Es  handle  sich  bei  der  Bestimmung  um  einen  "Per se
Tatbestand". Der Beschwerdeführer habe als Willensvollstrecker "ein 
persönliches Interesse" an einer beförderlichen Erbteilung und daran, 
dass  er  danach 
siken/Verantwortlichkeiten"  entbunden  werde.  Damit  sei  die  als 
Willensvollstreckerin eingesetzte Urkundsperson vom Abschluss und 
Vollzug  des 
in  Frage  stehenden  Rechtsgeschäfts  unmittelbar 
betroffen und hätte in den Ausstand treten müssen.

so  bald  wie  möglich  von 

seinen  "Ri

Die  Notariatskommission  bezog  sich  dabei  insbesondere  auf 
ihre  Mitteilung  vom  5. Juni  2015,  mit  der  sie  die  Urkundspersonen 
des  Kantons  Aargau  wie 
neuen 
über 
Ausstandsbestimmungen des BeurG informiert hatte:

folgt 

die 

Ist  die  Urkundsperson  als  Willensvollstreckerin  eingesetzt,  muss  sie  die 
Beurkundung  beim  Abschluss  eines  Vertrages  über  den  betreffenden  Nachlass 
gemäss  § 25  Abs. 1  lit. a  bzw.  b  BeurG  zwingend  ablehnen:  Übt  sie  ihre 

auf 

oder 

konkludent 

einen  Teil 

Verwaltungs  und Verfügungsbefugnis als Urkundspartei (§ 1 lit. e BeurG) aus oder 
delegiert  sie  ihre  Verwaltungs   und  Verfügungsbefugnisse  an  alle  Miterben  und 
erteilt ihre Zustimmung, ist sie formell beteiligt. Verzichtet die Willensvollstreckerin 
ausdrücklich 
als 
Willensvollstreckerin  und  überträgt  die  Verwaltungs   und  Verfügungsbefugnis  auf 
alle  Erben,  ist  sie  zwar  formell  nicht  mehr  beteiligt,  hingegen  aufgrund  ihrer 
Pflichten  und  Verantwortlichkeiten  als  Willensvollstreckerin  nach  wie  vor 
unmittelbar  interessiert  (§ 25  Abs. 1  BeurG).  Da  bereits  das  unmittelbare  Interesse 
ausstandsbegründend wirkt, liegt auch bei einem Teilverzicht auf die Befugnisse als 
Willensvollstreckerin ein Ausstandsgrund vor. Die Urkundsperson kann daher einzig 
Verträge  über  den  Nachlass  beurkunden,  wenn  sie  vorgängig  vollständig  und 
endgültig auf ihr Mandat als Willensvollstreckerin verzichtet.

ihrer  Befugnisse 

Zudem  nahm  die  Notariatskommission  auch  Bezug  auf  ihre 
Stellungnahme  vom  19. August  2015  gegenüber  der  Aargauischen 
Notariatsgesellschaft:

Aus  der  Perspektive  des  Beurkundungsrechtes  ist  die  Notariatskommission 
zur Auffassung  gelangt,  dass  ein  unmittelbares  Interesse  der  Urkundsperson  (§ 25 
Abs. 1  BeurG)  insofern  vorliegt,  als  sie  in  ihrer  Funktion  als Willensvollstreckerin 
auch mit der Erbteilung betraut ist (Art. 518 Abs. 2 ZGB); sie hat daher durchaus ein 
unmittelbares Interesse am Abschluss eines Rechtsgeschäfts über den Nachlass, etwa 
mit  Blick  auf  den  möglichst  beförderlichen  Vollzug  der  Erbteilung  oder  die 
Veräusserung  des  Nachlassgrundstücks  zu  einem  möglichst  hohen  Preis. 
Entsprechend besteht zumindest der Anschein einer möglichen Befangenheit.

von 

vom 

5.
5.1.
Das  Verwaltungsgericht  hatte  sich 
20. September 

in  seinem  Entscheid 
der 
WBE.2016.140 
Ausstandsbestimmung 
einmal 
auseinandersetzen  müssen  und  hat  dazu  festgehalten,  dass  die 
Aufzählung  in Abs. 1  lit. a  –  f  abschliessend  ist.  Es fehlt  im  BeurG 
eine  generalklauselartige  Bestimmung  wie  in  § 16  Abs. 1  lit. e 
VRPG,  wonach  nicht  amten  darf,  wer  aus  anderen  Gründen  in  der 
Sache befangen sein könnte. Sinn und Zweck der Ausstandsregeln ist 
es, mangelhafte öffentliche Beurkundungen zu vermeiden in Fällen, 
in welchen Mängel wegen der besonderen Nähe der Urkundsperson 
zum Beurkundungsgegenstand typischerweise zu befürchten sind. Es 

§ 25  BeurG 

bereits 

2016 

mit 

geht darum, Berufshandlungen der Urkundsperson zu vermeiden, wo 
ihre  Unabhängigkeit  und  Unparteilichkeit  in  Zweifel  gezogen 
werden könnten. Die Aufzählung der Ausstandsgründe in § 25 BeurG 
ist  abschliessend.  Die  Risikovermeidung  von  materiellen  Inte
ressenkollisionen  der  Urkundsperson  untersteht  nicht  den 
Ausstandsvorschriften, 
der 
Interessenwahrungspflicht  gemäss  §§ 28  und  29  BeurG  (VGE  vom 
20. September 2016 [WBE.2016.140], Erw. II/5.2).

Sorgfalts  

sondern 

und 

der 

5.2.
Hier  erklärte  der  Beschwerdeführer  in  seiner  Funktion  als 
Willensvollstrecker  mittels  Anmeldung  des  Erbgangs  beim 
Grundbuchamt  vorab  seine  Zustimmung  zur  Entlassung  der 
Liegenschaft  aus  dem  Nachlass.  Die  Erben  erhielten  damit  die 
ausschliessliche  Verfügungsberechtigung  über  die  Liegenschaft, 
welche  ihnen  erlaubt,  selbständig  und  ohne  Mitwirkung  des  Wil
lensvollstreckers 
Liegenschaft 
abzuschliessen.  Davon  haben  sie  mit  dem Verkauf  der  Liegenschaft 
der 
schliesslich 
Willensvollstrecker  ab  Entlassung  der  Liegenschaft  aus  dem 
Nachlass  nicht  mehr  am  zu  beurkundenden  Verkaufsgeschäft 
beteiligt.

auch  Gebrauch 

Rechtsgeschäfte 

Somit  war 

gemacht. 

über 

die 

Der  in  diesem  Zusammenhang  von  der  Vorinstanz  gezogene 
Schluss,  wonach  mit  § 25  BeurG  ein  "Per se Tatbestand"  vorliege, 
welcher  unabhängig  von  den  in  lit. a  –  f  aufgezählten  Personen  zur 
Anwendung kommen soll, geht fehl. Gesetzessystematisch handelt es 
sich  bei  den  einleitenden  Worten  in  § 25  Abs. 1  BeurG  –  Die 
Urkundsperson  muss  die  Beurkundung  ablehnen,  wenn  an  der 
Beurkundung  beteiligt  oder  unmittelbar  interessiert  sind:  –  um  den 
Ingress  dieser  Bestimmung.  Dieser  darf,  entgegen  dem  Verständnis 
der Vorinstanz, nicht isoliert betrachtet werden, vielmehr ist er stets 
mit den nachfolgenden und abschliessend formulierten lit. a – f anzu
wenden.  Dass  es  sich  nicht  um  einen  Auffangtatbestand  handeln 
kann,  sondern  die  Aufzählung  abschliessend  ist,  zeigt  sich  daran, 
dass  im  Ingress  das  Wort  "insbesondere"  nicht  enthalten  ist. 
Offensichtlich bildet der Gesetzeswortlaut die ursprüngliche Absicht 
der  Notariatskommission  –  Urkundspersonen  davon  abzuhalten, 

Geschäfte  zu  beurkunden,  bei  denen  sie  vorgängig  ein  Mandat  als 
Willensvollstrecker innehatten – nicht ab. Um dies zu gewährleisten, 
müsste  der  Bestimmung  von  § 25 Abs. 1  BeurG  beispielsweise  ein 
neuer lit. g angefügt werden, welcher den Willensvollstrecker in der 
vorliegenden  Konstellation  ausdrücklich  ausschliesst  oder  aber  ein 
mit  § 16  Abs. 1  lit. e  VRPG  vergleichbarer  Auffangtatbestand 
geschaffen werden.

Indem  die  Vorinstanz  hier  dem  Beschwerdeführer  in  seiner 
Funktion  Urkundsperson/Willensvollstrecker  allein  mit  Verweis  auf 
§ 25  Abs. 1  BeurG  und  unter  Ausserachtlassung  der  lit. a  –  f  ein 
unmittelbares  Interesse  unterstellt  und  gestützt  darauf  seinen 
Ausstand  fordert,  nimmt  sie  eine  unzulässige  Erweiterung  des 
Anwendungsbereichs von § 25 Abs. 1 BeurG vor. Das "unmittelbare 
Interesse"  gemäss  dieser  Bestimmung  kann  nicht  losgelöst  von  den 
lit. a  –  f  einen  Ausstandsgrund  begründen,  weshalb  sich  weitere 
Ausführungen 
erübrigen.  Die 
Ausstandsgründe  von  § 25  Abs. 1  BeurG  decken  somit  den 
vorliegend zu beurteilenden Fall nicht ab.

zum  unmittelbaren 

Interesse 

die  Anwendung 

abgedeckt  wäre,  würde 

5.3.
Selbst  wenn  die  vorliegende  Konstellation  durch  § 25  Abs. 1 
BeurG 
dieser 
Ausstandsbestimmung  hier  auch  am  fehlenden  unmittelbaren 
Interesse  der  Urkundsperson  respektive  des  Willensvollstreckers  an 
der Beurkundung scheitern: Als beteiligt oder unmittelbar interessiert 
gelten Personen, welche durch die Urkunde begünstigt oder belastet 
werden  (Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den 
Grossen  Rat  vom  17. März  2010,  BeurG,  Bericht  und  Entwurf  zur 
1. Beratung, S. 43; Mitteilung der Notariatskommission vom 5. Juni 
2015, S. 1, FN 3). Das Verkaufsgeschäft begünstigt oder belastet die 
Urkundsperson respektive den Willensvollstrecker nicht unmittelbar, 
geht  doch  aus  dem  Kaufvertrag  vom  12. Februar  2019  nichts  der
gleichen  hervor.  Es  liegt  auch  keine  mittelbare  Begünstigung  oder 
Belastung  vor:  Das  geschuldete  Honorar für  die  Beurkundung  stellt 
eine  Entschädigung  für  eine  notarielle  Dienstleistung  dar  und  wäre 
von  den  Vertragsparteien  auch  dann  zu  leisten,  wenn  eine  andere 
Urkundsperson den Vertrag beurkundet hätte.

Wie der Beschwerdeführer ausserdem zu Recht geltend macht, 
liegt  ein  beförderlicher  Vollzug  des  Erblasserwillens  und  ein 
optimaler Liegenschaftsverkauf in erster Linie im Interesse der Erben 
und  nur  sekundär  im  Interesse  des  Willensvollstreckers.  Dieser  hat 
ohnehin  nicht  sein  eigenes  Interesse  oder  dasjenige  der  Erben  zu 
verfolgen,  sondern  dasjenige  des  Erblassers.  Weshalb  eine 
beförderliche  Nachlassabwicklung  eine  Problematik  darstellen  und 
einen  Ausstandsgrund  schaffen  soll,  ist  nicht  ersichtlich  –  im 
Gegenteil, wird doch der Willensvollstrecker nach Aufwand bezahlt 
und  ist  eine  rasche Abwicklung  im  Sinne  von  sämtlichen  Parteien. 
Das  von  der  Vorinstanz  der  Urkundsperson/Willensvollstreckerin 
unterstellte  Interesse  an  einer  beförderlichen  Erledigung  der 
Erbsache, welches sich mit demjenigen der Erben deckt, stellt damit 
kein  taugliches  unmittelbares  Interesse  im  Sinne  von  § 25  Abs. 1 
BeurG  dar  und  bewirkt  dementsprechend  für  sich  allein  keinen 
Ausstandsgrund für die Urkundsperson.

47

Zugang zu amtlichen Dokumenten (Öffentlichkeitsprinzip)

Die  elektronische  Übermittlung  eines  Links,  der  es  ermöglicht,  die 
konkret  gewünschten  amtlichen  Dokumente  auf  einer  öffentlich  zu
gänglichen Website abzurufen, reicht aus, um die Einsichtnahme auf 
elektronischem Weg gemäss § 5 Abs. 2 IDAG zu gewähren.
Dokumente, die Bestandteil eines Protokolls einer nicht  öffentlichen 
Sitzung bilden, profitieren nicht vom Schutz der Nicht Öffentlichkeit 
gemäss  § 7  Abs. 1  lit. a  IDAG,  wenn  ihr  Inhalt  keine  Rückschlüsse 
auf  den  Meinungs   und  Willensbildungsprozess  innerhalb  der 
betreffenden Behörde zulässt.
Für  die  Einschränkung  eines  Zugangs  zu  amtlichen  Dokumenten 
hängiger Geschäfte oder Verfahren gemäss § 7 Abs. 1 lit. b IDAG ist 
kumulativ  vorausgesetzt,  dass  zwischen  dem  Dokument  und  dem 
jeweiligen  politischen  oder  administrativen  Entscheid  ein  direkter 
und  unmittelbarer  Zusammenhang  besteht  und  das  Dokument  für 
den betreffenden Entscheid von beträchtlichem materiellem Gewicht 
ist.  Hat  die  für  die  Genehmigung  der  Revision  der  allgemeinen 
ihren  Entscheid  gefällt, 
Nutzungsplanung  zuständige  Behörde 
besteht unabhängig von dessen Rechtskraft keine Gefahr mehr, dass 
sie von aussen in ihrem Meinungsbildungsprozess beeinflusst werden 
könnte.

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer,  vom  12. Februar 
2020,  in  Sachen A.  gegen  Stadtrat X.  und  Departement  Volkswirtschaft  und 
Inneres (WBE.2019.346).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.

Das  dem  Verfahren  zugrundeliegende  Einsichtsgesuch  stützt 
sich  auf  § 5  IDAG,  wonach  jede  Person  Anspruch  auf  Zugang  zu 
amtlichen Dokumenten hat. Ein amtliches Dokument liegt vor, wenn 
ein  öffentliches  Organ  Verfügungsmacht  über  das  Dokument  hat, 
sich  das  Dokument  auf  die  Erfüllung  öffentlicher Aufgaben  bezieht 
und  sich  die  Informationen  auf  einem  beliebigen  Datenträger 
befinden (§ 3 Abs. 1 lit. a IDAG).

der 

1.2.
Der  Beschwerdeführer  beantragte  vorliegend  Einsicht  in  das 
Schreiben  des  Stadtrats  an  den  Regierungsrat,  mittels  welchem  der 
Stadtrat dem Regierungsrat die Revision der allgemeinen Nutzungs
planung zur Genehmigung unterbreitete. Zudem forderte er Einsicht 
in  die  diesem  Schreiben  angefügten  Aktenbeilagen 1  und 2  sowie 
Anhänge 1  und 2.  Den  Ausführungen  der  Vorinstanz  und  des 
Stadtrats X.  zufolge 
ist  das  Schreiben  des  Stadtrats  an  den 
Regierungsrat mit Anhang 1 identisch. Es handelt sich dabei um ein 
Begleitschreiben des Stadtrats mit dem Antrag zur Genehmigung der 
(nachfolgend: 
allgemeinen  Nutzungsplanung 
Revision 
Begleitschreiben).  Anhang 2  besteht  aus  einem  Begleitformular  für 
die  Eingabe  von  allgemeinen  Nutzungsplänen  zur  Genehmigung 
(nachfolgend:  Begleitformular).  Gemäss  Angaben  des  Stadtrats X. 
beinhaltet  die  Aktenbeilage 1  die  Botschaft  des  Stadtrats  an  den 
Einwohnerrat X.  vom 
(nachfolgend:  Botschaft  an  den 
Einwohnerrat)  und  die  Aktenbeilage 2  das  Protokoll  resp.  den 
Protokollauszug  der  Einwohnerratssitzung  der  Stadt X.  vom  (...) 
(nachfolgend:  Protokoll  der  Einwohnerratssitzung).  (...)  Diese  vier 
zur  Diskussion  stehenden  Dokumente  wurden  in  Erfüllung  einer 
öffentlichen  Aufgabe  (Revision  der  allgemeinen  Nutzungsplanung) 
erstellt  und  befinden  sich  in  der  effektiven  Verfügungsmacht  des 
Stadtrats X.. Sie stellen somit allesamt amtliche Dokumente dar und 
unterstehen grundsätzlich dem Öffentlichkeitsprinzip.

(...) 

2. 
2.1.
Zunächst stellt sich die Frage, ob dem Beschwerdeführer bereits 

Zugang  zu  den  von  ihm  gewünschten  amtlichen  Dokumenten,  na

mentlich zur Botschaft an den Einwohnerrat und  zum Protokoll der 
Einwohnerratssitzung, ermöglicht wurde.

(...)
2.2.
2.2.1.
Die öffentlichen Organe sind verpflichtet, die Bevölkerung über 
Tätigkeiten  und  Angelegenheiten  von  allgemeinem  Interesse  von 
Amtes  wegen  zu  informieren  (§ 4 Abs. 1  IDAG). Von  allgemeinem 
Informationen  dann,  wenn  sie  Belange  von 
Interesse  sind 
öffentlichem  Interesse  betreffen  und  für  die  Meinungsbildung  und 
zur  Wahrung  der  rechtsstaatlichen  und  demokratischen  Rechte  der 
Bürgerinnen und Bürger von Bedeutung sind (§ 4 Abs. 2 IDAG). (...)
Bei der amtlichen Information der Bevölkerung handelt es sich 

C. 

MADER 

BRUNNER/LUZIUS 

um eine "aktive" Information, die die Behörden von sich aus und un
abhängig von einem Ersuchen leisten, d.h. ohne dass eine Person et
was  von  ihnen  verlangt  (vgl.  PASCAL  MAHON/OLIVIER  GONIN,  in: 
STEPHAN 
[Hrsg.], 
Öffentlichkeitsgesetz, Handkommentar, Bern 2008, Art. 6 N 13). Das 
Gesetz schreibt den öffentlichen Organen nicht vor, in welcher Form 
die  Information  zu  erfolgen  hat.  Sie  sind  demnach  in  der Wahl  des 
Kommunikationsmittels frei. Dementsprechend kann die Publikation 
bestimmter besonders wichtiger Dokumente in den Medien oder im 
Internet  erfolgen  (Leitfaden  für  öffentliche  Organe  der  beauftragten 
Person 
zum 
Öffentlichkeitsprinzip  und  Datenschutz  nach  dem  Gesetz  über  die 
Information  der  Öffentlichkeit,  den  Datenschutz  und  das 
Archivwesen  [IDAG],  V.2.3  vom  22. Januar  2019  [nachfolgend: 
Leitfaden IDAG], S. 12).

Öffentlichkeit 

Datenschutz 

und 

für 

2.2.2
Im  Gegensatz  dazu  wird  das  Recht  auf  Zugang  zu  amtlichen 
Information  durch  die  Behörden 
Dokumenten  als  "passive" 
bezeichnet,  weil  die  Behörden  in  diesem  Fall  nur  aufgrund  eines 
entsprechenden  Gesuchs  tätig  werden  (vgl.  MAHON/GONIN,  a.a.O., 
Art. 6  N 13).  Der  Zugang  zu  amtlichen  Dokumenten  gemäss  § 5 
in  die 
Abs. 1  IDAG  erfolgt  durch  Gewährung  der  Einsicht 
Dokumente,  wobei  das  entsprechende  Gesuch  nicht  begründet 

werden  muss (Botschaft  des  Regierungsrats  des Kantons Aargau  an 
den  Grossen  Rat  vom  6. Juli  2005,  05.180  [nachfolgend:  Botschaft 
zum  IDAG],  S. 30).  Die  Einsichtnahme  kann  gemäss  § 5  Abs. 2 
IDAG  vor  Ort,  durch  Erhalt  einer  Kopie  oder  auf  elektronischem 
Weg  erfolgen.  Der  gesuchstellenden  Person  steht  in  Bezug  auf  die 
vom  Gesetz  statuierten  Zugangsformen  grundsätzlich  ein Wahlrecht 
zu  (vgl.  Leitfaden  IDAG,  S. 17;  URS  STEIMEN,  in:  URS  MAURER
LAMBROU/GABOR  P.  BLECHTA  [Hrsg.],  Basler  Kommentar  zum 
Datenschutzgesetz/Öffentlichkeitsgesetz,  3. Auflage,  Basel 2014 
[nachfolgend: BSK BGÖ], Art. 6 N 20 sowie MAHON/GONIN, a.a.O., 
Art. 6 N 29).
2.3.
Der  Beschwerdeführer  bat  in  seinem  mittels  E Mail  vom  (...) 
gestellten  Einsichtsgesuch  ausdrücklich  um  Zustellung  der 
gewünschten  Dokumente  in  elektronischer  Form.  Damit  hat  er  klar 
und eindeutig zum Ausdruck gebracht, dass er die Einsichtnahme in 
elektronischer Form wünscht. Einsicht vor Ort oder den Erhalt einer 
Kopie  (in  Papierform)  hat  er  bisher  nie  verlangt.  Der  Stadtrat X. 
durfte  somit  davon  ausgehen,  dass  der  Beschwerdeführer  auf 
elektronischem  Weg  Einsicht  in  die  besagten  Dokumente  nehmen 
möchte,  weshalb  auf  die  weiteren  in  § 5  Abs. 2  IDAG  genannten 
Zugangsformen nicht weiter einzugehen ist. 

(...)
Da  es  sich  bei  der  allgemeinen  Revision  der  Nutzungsplanung 
um ein wichtiges Geschäft handelt, hat die Stadt X. in Nachachtung 
von  § 4  Abs. 1  IDAG  folgerichtig  diejenigen  Dokumente  auf  ihrer 
Website  publiziert,  welche  diesbezüglich  der  Meinungsbildung  des 
Einwohnerrats  dienen  und  dessen  Entscheidungsprozess  abbilden 
und  damit  für  die  Bevölkerung  von  allgemeinem  Interesse  sind. 
Diese  Form  des  Zurverfügungstellens  amtlicher  Dokumente 
ermöglicht  eine  breite  Information  der  interessierten  Bevölkerung 
und  fördert  die  Effizienz  und  Vereinfachung  der  Arbeit  (vgl. 
Leitfaden  IDAG,  S. 12,  sowie  MAHON/GONIN,  a.a.O., Art. 6  N 62). 
Der  Beschwerdeführer  wurde  bereits  mit  E Mail  vom  (...)  darüber 
orientiert, dass sämtliche Unterlagen zu den Einwohnerratssitzungen 
auf  der  Internetseite  der  Stadt X.  –  und  damit  auch  jene  zur 

Einwohnerratssitzung  vom  (...)  –  zu  finden  seien  und  das  jeweilige 
Protokoll nach dessen Genehmigung an gleicher Stelle aufgeschaltet 
werde.  Insbesondere  wurde  dem  Beschwerdeführer  mittels  E Mail 
ein  entsprechender  Link  übermittelt  (...).  Da  die  Botschaft  an  den 
Einwohnerrat vor dessen Sitzung vom (...) auf dem Internet greifbar 
war (...), konnte der Beschwerdeführer bereits vor Einreichen seines 
Einsichtsgesuchs  vom  (...)  –  via  Link  in  der  E Mail  des  (...)  – 
Einsicht  in  die  betreffende  Botschaft  nehmen.  Entsprechendes  gilt 
für  den  Zugang  zum  Protokoll  der  Einwohnerratssitzung,  da  dieses 
am (...) auf der Website der Stadt X. aufgeschaltet war (...). Mithilfe 
des  elektronisch  übermittelten  Links  war  es  dem  Beschwerdeführer 
somit möglich, ab dem Zeitpunkt der Aufschaltung der betreffenden 
Dokumente auf der Website der Stadt X. und insbesondere noch vor 
Einreichen  seines  Einsichtsgesuchs  wie  gewünscht  Einsicht  zu 
nehmen. 
(...)
Weder dem Gesetz noch den Materialien lässt sich entnehmen, 

dass  das  IDAG  die  "Einsichtnahme  auf  elektronischem  Weg"  in  ir
gendeiner Form vorschreiben oder einschränken wollte. Im Gegenteil 
hat sich der Gesetzgeber im  Bereich des Öffentlichkeitsprinzips be
wusst  für  eine  eher  offene  Normierung  entschieden  (Botschaft  zum 
IDAG, S. 16). Hätte der Gesetzgeber die Einsichtnahme auf elektro
nischem Weg tatsächlich so verstanden haben wollen, dass damit le
diglich  die  aktive  Übermittlung  von  elektronischen  Kopien  als  E
Mail Anhang gemeint wäre, hätte er dies entsprechend konkretisiert. 
Die Wortwahl  ("Einsichtnahme  auf  elektronischem Weg")  lässt  ver
muten, dass  er sich einer offenen Formulierung bedient hat, um die 
heutigen und künftig denkbaren Möglichkeiten einer "elektronischen 
Einsichtnahme"  abzudecken.  Ob  dadurch  auch  das  rein  passive 
Bereitstellen  von  Informationen  an  einen  grösseren Adressatenkreis 
(bspw.  auf  einer  Internet Plattform)  erfasst  wird,  kann  an  dieser 
Stelle  offengelassen  werden,  weil  vorliegend  erstellt  ist,  dass  dem 
Beschwerdeführer  bereits 
frühzeitig  ein  entsprechender  Link 
übermittelt  wurde  und  er  somit  über  die  nötigen  Informationen 
verfügte, um die konkret gewünschten Dokumente abzurufen. Selbst 
der  Beschwerdeführer  geht  diesfalls  davon  aus,  dass  die 

zu 

ermöglichen.  Nachdem 

Übermittlung  eines  Links  ausreiche,  um  die  Einsichtnahme  auf 
elektronischem  Weg 
es  dem 
Beschwerdeführer  mittels  elektronisch  zur  Verfügung  gestelltem 
Link  möglich  war,  auf  die  von  ihm  gewünschten  Dokumente 
(Botschaft an den Einwohnerrat, Protokoll der Einwohnerratssitzung) 
zuzugreifen und darin Einsicht zu nehmen, ist nicht einzusehen, wes
halb ihm  darüber  hinaus  gestützt  auf  die  Bestimmung  in  § 5 Abs. 2 
IDAG  ein  zusätzlicher  Anspruch  auf  Zustellung  dieser  Dokumente 
per E Mail (mittels Anhang) zustehen sollte.

2.4. (...)
3.
3.1
Unbestritten  ist,  dass  der  Beschwerdeführer  bisher  noch  keine 
inhaltliche Kenntnis des Begleitschreibens und des Begleitformulars 
nehmen konnte.
(...)
3.2.
Der  Zugang  zu  amtlichen  Dokumenten  wird  eingeschränkt, 

aufgeschoben  oder  verweigert,  wenn  spezielle  Gesetzesbestimmun
gen oder überwiegende öffentliche oder private Interessen entgegen
stehen  (§ 5  Abs. 3  IDAG).  In  § 3  Abs. 1  lit. l  IDAG  wird  die 
Generalklausel  "überwiegendes  Interesse"  beispielhaft  konkretisiert. 
Darunter  fallen  namentlich  die  freie  Meinungs   und Willensbildung 
der  Behörde  (als  öffentliches  Interesse)  sowie  der  Schutz  der 
Privatsphäre  und  die  Wahrung  von  Berufs ,  Geschäfts   und 
Fabrikationsgeheimnissen  (als private  Interessen).  Das  Interesse  der 
gesuchstellenden  Person  am  Zugang  zu  den  Dokumenten  ist  aber 
irrelevant,  vorbehältlich  eines  allfällig 
rechtsmissbräuchlichen 
Gesuches  (Entscheid  des  Verwaltungsgerichts  WBE.2017.401  vom 
28. Februar 2018, E. II/2.1; vgl. BVGE 2013/50, E. 7.3). Unabhängig 
von  einer  Interessenabwägung  ist  der  Zugang  zu  Protokollen  von 
nicht  öffentlichen  Sitzungen  und  amtlichen  Dokumenten  hängiger 
Geschäfte,  Verfahren  oder  über  Positionen  in  laufenden  Ver
tragsverhandlungen  ausgeschlossen  (§ 7  Abs. 1  IDAG).  Ob  ein 
derartiger Ausschlussgrund vorliegt, ist nachfolgend zu prüfen.

3.3.

3.3.1.
Protokolle  von  nicht  öffentlichen  Sitzungen  sind  gemäss  § 7 
Abs. 1  lit. a  IDAG  vom  Zugangsanspruch  ausgenommen.  Dies 
betrifft u.a. Sitzungen des Gemeinderats (§ 42 Abs. 3 GG) und somit 
auch  des  Stadtrats X.  (...).  Nicht  öffentliche  Sitzungen  dienen  der 
Ausmarchung der Interessen innerhalb der gewählten Behörden und 
damit  der  Vorbereitung  politischer  Entscheide,  die  möglichst  ohne 
direkte Beeinflussung erfolgen soll. Durch das Öffentlichmachen der 
Sitzungspositionen  würde  die  Bereitschaft  zum  Kompromiss  unter 
stark  beeinträchtigt. 
Preisgabe 
Demzufolge  unterstehen  nicht  öffentliche  Sitzungen  und 
ihre 
Protokolle zum Schutz des Meinungs  und Willensbildungsprozesses 
der  Sitzungsteilnehmer  der  Geheimhaltungspflicht  (Botschaft  zum 
IDAG,  S. 32;  Leitfaden  IDAG,  S. 20;  vgl.  auch  ISABELLE  HÄNER, 
BSK BGÖ, Art. 8 N 5).

einseitiger  Gruppeninteressen 

3.3.2.
Vorliegend  ist  unbestritten,  dass  die  Protokolle  der  nicht 
öffentlichen  Sitzungen  des  Stadtrats X.  der  Geheimhaltung  und 
damit  nicht  dem  Öffentlichkeitsprinzip  unterliegen.  Der  Stadtrat X. 
zählt dazu auch die Anhänge zu diesen Protokollen. Aus seiner Sicht 
würden  das  Begleitschreiben  und  das  Begleitformular  als  Anhänge 
rechtlich  einen  Teil  des  Protokolls  darstellen  und  daher  unter  die 
Ausschlussbestimmung  von  § 7  Abs. 1  lit. a  IDAG  fallen.  Dieser 
Ansicht  kann  jedoch  nicht  gefolgt  werden.  Die  Unterscheidung 
zwischen  einer  Aktenbeilage  und  einem  Anhang  zu  einem 
Stadtratsprotokoll,  die  nach  Ansicht  des  Stadtrats  unterschiedliche 
rechtliche Konsequenzen zeitigt, überzeugt schon deshalb nicht, weil 
es  nicht  im  Belieben  des  Stadtrats  liegen  kann,  durch  die  jeweilige 
Benennung  der  Dokumente  die  entsprechenden  rechtlichen  Folgen 
zu steuern. Eine derartige Vorgehensweise ermöglicht die Umgehung 
des Öffentlichkeitsprinzips und entspricht nicht dem Sinn und Zweck 
von  § 7  Abs. 1  lit. a  IDAG.  Entscheidend  ist  einzig  der  Inhalt  der 
Dokumente,  die  Bestandteil  des  Protokolls  einer  nicht  öffentlichen 
Sitzung  bilden.  Lassen  sich  daraus  keine  Rückschlüsse  auf  den 
Meinungs   und  Willensbildungsprozess  innerhalb  der  betreffenden 
Behörde  ziehen,  ist  nicht  einzusehen,  weshalb  sie  vom  Schutz  der 

Nicht Öffentlichkeit  der  Protokolle  profitieren  können  sollen  (vgl. 
HÄNER, a.a.O., Art. 8 N 5). Dass ein reines Begleitschreiben, mittels 
welchem  dem  Regierungsrat  die  Entscheidgrundlagen  zur  Ge
nehmigung der Revision der allgemeinen Nutzungsplanung übermit
telt  werden,  den  Meinungs   oder  Willensbildungsprozess  der  Sit
zungsteilnehmer resp. des Stadtrats X. abbilden würde, der eines be
sonderen Schutzes bedürfte, ist nicht erkennbar. Hinzu kommt, dass 
die  Stadt X.  bereits  öffentlich  bekannt  gegeben  hat,  dass  der  Stadt
rat X. dem Regierungsrat die Revision der allgemeinen Nutzungspla
nung  zur  Genehmigung  unterbreitet  hat  (...).  Analoges  gilt  für  das 
verwendete  Begleitformular,  bei  welchem  es  sich  inhaltlich  um  ein 
vom  Departement  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  konzipiertes 
Aktenverzeichnis  handelt  (siehe  Richtlinie  und  Empfehlung  für  die 
Nutzungsplanung Nr. 1.6, Stand November 2017, S. 4, sowie die als 
Aktenverzeichnis 
zur 
Richtlinie/Empfehlung 1.6  "Begleitformular  für  die  Eingabe  von 
allgemeinen  Nutzungsplänen  zur  Genehmigung",  [...]).  Ein  reines 
Aktenverzeichnis  resp.  eine  Übersicht  über  die  Geschäfts   und 
Verfahrensdaten  weist  keinen  direkten  Konnex  zum  Meinungs   und 
Willensbildungsprozess  auf;  auch  hier  entfällt  ein  entsprechendes 
Schutzbedürfnis im Sinne von § 7 Abs. 1 lit. a IDAG. (...)

bezeichnete 

Beilage 3 

3.4.
3.4.1.
Vom  Zugangsrecht  ausgeschlossen  sind  des  Weiteren  amtliche 
Dokumente  hängiger  Geschäfte  oder  Verfahren  (§ 7  Abs. 1  lit. b 
IDAG).  Unter  hängigen  Geschäften  sind  Aufgabenstellungen, 
Verfahren etc. zu verstehen, deren Behandlung noch nicht endgültig 
abgeschlossen 
anderen  Worten,  bei  denen  der 
Meinungsbildungsprozess noch im Gange ist. Der Ausschluss erfolgt 
mit  Rücksicht  auf  den  Meinungsbildungsprozess  der  Behörde,  der 
ohne  Beeinflussung  von  aussen  stattfinden  muss.  Daher  soll  das 
Recht  auf  Zugang  erst  dann  bestehen,  wenn  die  Behörde  in  der 
betreffenden  Sache  einen  öffentlich  zugänglichen  (End )Entscheid 
getroffen  hat  (Botschaft  zum  IDAG,  S. 31  und  33).  Auch  nach 
Beendigung  des  Meinungsbildungsprozesses  kann  der  Zugang 
eingeschränkt,  aufgeschoben  oder  verweigert  werden;  diesfalls  ist 

ist,  mit 

IDAG 
gemäss  § 5  Abs. 3 
vorzunehmen (Leitfaden IDAG, S. 20).

lit. b 

eine 

Interessenabwägung 

Die gleiche Zielsetzung verfolgt Art. 8 Abs. 2 des Bundesgeset

zes  über  das  Öffentlichkeitsprinzip  der  Verwaltung  vom 
17. Dezember  2004  (Öffentlichkeitsgesetz,  BGÖ;  SR 152.3)  für  die 
Bundesbehörden.  Danach  dürfen  amtliche  Dokumente  erst 
zugänglich gemacht werden, wenn der politische oder administrative 
Entscheid,  für  den  sie  die  Grundlage  darstellen,  getroffen  ist. 
Dadurch  soll  die  Möglichkeit  der  freien  Meinungsbildung  der 
verfügenden  Behörde  sichergestellt  werden,  abgeschirmt  vom 
äusseren  Druck,  den  die  Gewährung  des  sofortigen  Zugangs  zu 
Dokumenten, die Grundlage für einen Entscheid der Behörde bilden, 
verursachen  könnte  (MAHON/GONIN,  a.a.O.,  Art. 8  N 26;  vgl. 
HÄNER, a.a.O., Art. 8 N 7). Es erscheint daher gerechtfertigt, für die 
Auslegung von § 7 Abs. 1 lit. b IDAG auch die Rechtsprechung und 
Doktrin  zum  Öffentlichkeitsgesetz  des  Bundes  zu  berücksichtigen 
(vgl.  dazu  Empfehlung  der  Beauftragten  für  Öffentlichkeit  und 
Datenschutz  OEDB.15.178 1  vom  13. September  2016,  S. 6,  [...]). 
Für die Einschränkung eines Zugangs zu den Dokumenten ist danach 
kumulativ vorausgesetzt, dass zwischen dem Dokument und dem je
weiligen politischen oder administrativen Entscheid ein direkter und 
unmittelbarer  Zusammenhang  besteht  und  das  Dokument  für  den 
betreffenden  Entscheid  von  beträchtlichem  materiellem  Gewicht  ist 
(BVGE  2014/6  E. 6.2;  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  A
3367/2017 vom 3. April 2018 E. 8.4.1; MAHON/GONIN, a.a.O., Art. 8 
N 30;  HÄNER,  a.a.O.,  Art. 8  N 9).  Besteht  keine  Gefahr  der 
Beeinflussung  mehr  und  ist  der  Entscheid  (allenfalls  rechtskräftig) 
gefällt,  sind  die  Dokumente  offenzulegen  (HÄNER,  a.a.O.,  Art. 8 
N 7). 

3.4.2.
Der Regierungsrat hat mit Beschluss vom (...) den allgemeinen 
Nutzungsplan 
der  Einwohnergemeinde X.  mit  Änderungen 
genehmigt  (Amtsblatt  des  Kantons  Aargau  vom  [...]).  Dieser 
Genehmigungsbeschluss  ist  noch  nicht  rechtskräftig.  Es  trifft  somit 
hängiges 
ein 
zu, 
Genehmigungsverfahren  handelt,  solange  dieses  nicht  rechtskräftig 

nach  wie 

dass 

sich 

vor 

um 

es 

abgeschlossen ist. Ob nun vorliegend von einem Geschäft oder von 
einem Verfahren im Sinne von § 7 Abs. 1 lit. b IDAG auszugehen ist, 
kann  hier  offengelassen  werden,  da  einerseits  einleuchtet,  dass 
entweder das eine oder das andere zutrifft, und andererseits so oder 
anders einzig entscheidend ist, ob zwischen dem Dokument und dem 
jeweiligen  politischen  oder  administrativen  Entscheid  ein  direkter 
und unmittelbarer Zusammenhang besteht und das Dokument für den 
betreffenden  Entscheid  von  beträchtlichem  materiellem  Gewicht  ist 
(siehe  E. 3.4.1  vorne).  Allein  die  Feststellung,  wonach  ein 
Genehmigungsverfahren  hängig  ist,  kann  somit  nicht  dazu  führen, 
dass  sämtliche  damit  im  Zusammenhang  stehenden  amtlichen 
Dokumente  von  einer  Einsichtnahme  ausgeschlossen  wären. 
Vorliegend  ist  insbesondere  entscheidend,  dass  die  zuständige 
Genehmigungsbehörde  ihren  Entscheid  –  wenn  auch  noch  nicht 
rechtskräftig – gefällt hat. Demnach besteht keine Gefahr mehr, dass 
sie durch die Gewährung des Zugangs zum Begleitschreiben und Be
gleitformular in ihrem Entscheid beeinflusst werden könnte, woraus 
folgt,  dass  die  betreffenden  Dokumente  –  vorbehältlich  § 5  Abs. 3 
IDAG – offenzulegen sind. Damit erübrigt es sich, auf den Einwand 
des  Beschwerdeführers,  wonach  der  Stadtrat  in  anderen  hängigen 
Verfahren "Akteneinsicht" gewährt habe, einzugehen. Im Übrigen ist 
davon  auszugehen,  dass  ein  reines  Begleitschreiben  sowie  ein 
Begleitformular,  bei  welchem  es  sich  inhaltlich  lediglich  um  eine 
Übersicht  über  die  Geschäfts   und  Verfahrensdaten  resp.  ein 
Aktenverzeichnis  handelt  (siehe  vorne  E. 3.3.2),  für  den  Entscheid 
der  Genehmigungsbehörde  nicht  von  beträchtlichem  materiellem 
Gewicht sind. Mangels materiellen Gehalts kann es sich somit nicht 
um  eine  Entscheidgrundlage  handeln  (vgl.  MAHON/GONIN,  a.a.O., 
Art. 8 N 30).

IDAG 

einem  Zugang 

Dass spezielle Gesetzesbestimmungen im Sinne von § 5 Abs. 3 
und 
lit. a 
Begleitformular  entgegenstehen  würden, 
ist  nicht  ersichtlich. 
Dasselbe gilt für allfällig bestehende überwiegende öffentliche oder 
private Interessen im Sinne von § 5 Abs. 3 lit. b IDAG, wobei selbst 
der  Stadtrat X.  nicht  vorbringt,  dass  überwiegende  öffentliche  oder 
private  Interessen  gegen  eine  Zugangsgewährung  sprechen.  Des 

zum  Begleitschreiben 

Weiteren  ist  auch  nicht  erkennbar,  dass  darin  Personendaten  Dritter 
enthalten sein könnten, ansonsten diese zu anonymisieren wären.

48 Grundbuchrecht; Bewilligungsgesetz

der 

nachträglichen 

Bewilligungspflicht 

Feststellung 
Grundstückserwerb durch Personen im Ausland
Die  Bewilligungsfähigkeit  beurteilt  sich  grundsätzlich  nach  den 
Verhältnissen im Erwerbszeitpunkt.
Keine  nachträgliche  Bewilligung,  falls  die  Liegenschaft  zum  Zweck  der 
verbotenen Kapitalanlage erworben wurde
Keine  Berücksichtigung  veränderter  Verhältnisse  bei  bösgläubigem 
Handeln oder beim Versuch der Gesetzesumgehung

beim 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 8. Juli 2020, 
Inneres 

in  Sachen  A.  gegen  Departement  Volkswirtschaft  und 
(WBE.2019.333).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Personen 

im  Ausland  bedürfen 

für  den  Erwerb  von 
Grundstücken  einer  Bewilligung  der  zuständigen  kantonalen 
Behörde  (Art. 2  Abs. 1  BewG).  Als  Personen  im  Ausland  gelten 
gemäss Art. 5 Abs. 1  lit. abis  BewG  auch  in  der  Schweiz  wohnhafte 
Staatsangehörige  aus  Ländern  ausserhalb  der  EU/EFTA,  die  über 
eine  Jahresaufenthaltsbewilligung  verfügen  (vgl.  Art. 2  Abs. 3 
BewV).
1.2.
Erwerber,  deren  Bewilligungspflicht  sich  nicht  ohne  weiteres 
ausschliessen  lässt,  haben  spätestens  nach  dem  Abschluss  des 
Rechtsgeschäftes  oder,  mangels  dessen,  nach  dem  Erwerb  um  die 

Bewilligung  oder  die  Feststellung  nachzusuchen,  dass  sie  keiner 
Bewilligung  bedürfen 
(Art. 17  Abs. 1  BewG).  Kann  der 
Grundbuchverwalter  die  Bewilligungspflicht  nicht  ohne  weiteres 
ausschliessen, so setzt er das Verfahren aus und räumt dem Erwerber 
eine  Frist  von  30 Tagen  ein,  um  die  Bewilligung  oder  die  Feststel
lung  einzuholen,  dass  er  keiner  Bewilligung  bedarf;  er  weist  die 
Anmeldung ab, wenn der Erwerber nicht fristgerecht handelt oder die 
Bewilligung verweigert wird (Art. 18 Abs. 1 BewG). "Aussetzen des 
Verfahrens"  bedeutet,  dass  das  Grundbuchamt  zwar  die Anmeldung 
in  das Tagebuch  einschreibt,  aber  den  Erwerber  an  die  zuständige 
kantonale Bewilligungsbehörde verweist und mit der Vornahme von 
weiteren  grundbuchlichen  Handlungen  zuwartet,  bis  die  dem 
Erwerber  angesetzte  Frist  abgelaufen  ist  bzw.,  wenn  die  Frist 
gewahrt  worden  ist,  ein rechtskräftiger  Entscheid  der  Bewilligungs
behörde  vorliegt 
für  die  Grundbuchämter  des 
Bundesamts  für  Justiz  –  Erwerb  von  Grundstücken  durch  Personen 
im Ausland, Bern, 1. Juli 2009, Ziffer 24.1).

(Wegleitung 

ausschliessen 

Für  die  Eintragung 

ins  Hauptbuch  ohne  Einbezug  der 
Bewilligungsbehörde  wird  somit  vorausgesetzt,  dass  sich  die 
Bewilligungspflicht  ohne  weiteres 
lässt;  der 
Grundbuchverwalter  hat  eine  summarische  Prüfung  vorzunehmen 
(vgl.  URS  MÜHLEBACH/HANSPETER  GEISSMANN,  Kommentar  zum 
Bundesgesetz über den Erwerb von Grundstücken durch Personen im 
Ausland,  Brugg/Baden  1986,  Art. 18  N 3;  ELMAR  REIZE,  Das 
Bundesgesetz über den Erwerb von Grundstücken durch Personen im 
Ausland  von  16. Dezember  1983  –  Allgemeine  Bemerkungen  und 
erste Erfahrungen [Referat anlässlich der Grundbuchverwaltertagung 
vom  6. September  1985 
in:  ZBGR  66/1985, 
S. 321 ff.).

in  Solothurn], 

1.3.
Der  öffentlich  beurkundete  Kaufvertrag  vom  20. Februar  2014 

enthielt folgende Bestimmung:

Die Käuferin A. verfügt über die Jahresaufenthaltsbewilligung B, die sie 
der Urkundsperson bei der Unterzeichnung dieser Urkunde im Original 
vorgelegt  hat.  Weiter  bestätigt  A.  mit  der  Unterzeichnung  dieses 
Kaufvertrags, dass sie bis heute in der Schweiz nicht Eigentümerin einer 

notarielle  Beurkundungen 

Liegenschaft  ist  und  dass  sie  das  Vertragsobjekt  zusammen  mit  ihrem 
Ehemann B. selber und dauernd bewohnen wird (Begründung des neuen 
Wohnsitzes).
Entsprechende 

den 
Grundbuchämtern die praktische Rechtsanwendung erleichtern, unter 
anderem 
unnötiges 
Bewilligungsverfahren  einbezogen  werden  müssen  (vgl.  Art. 18 
Abs. 3  BewV;  VGE  vom  18. Oktober  2018  [WBE.2018.117], 
Erw. II/6.5 mit Hinweisen). Die Kaufvertragsurkunde unterzeichnete 
der Ehemann der Beschwerdeführerin als Bevollmächtigter.

können 

damit 

Fälle 

nicht 

klare 

ein 

in 

Am  27. Februar  2014  unterzeichnete  die  Beschwerdeführerin 

selbst gegenüber dem Grundbuchamt folgende Erklärung:

Die  unterzeichnende  Frau  A.  (…)  bestätigt  hiermit  zuhanden  des 
Grundbuchamtes  C.,  dass  sie  ihren  tatsächlichen  Wohnsitz  in  der 
Schweiz, Gemeinde C, hat, wo sich auch ihr Lebensmittelpunkt befindet 
(nach erfolgtem Umbau voraussichtlich ab Mitte Juli 2014 dann in D.).
Des  Weiteren  erklärt  die  Unterzeichnende  ausdrücklich,  dass  ihr  die 
Straffolgen einer Falschdeklaration bezüglich der vorstehend bestätigten 
Angaben bekannt sind (Art. 28/29 BewG).

Aufgrund  der  Erklärung  der  Beschwerdeführerin,  das 
Grundstück als Hauptwohnung zu erwerben, erfolgte der Eintrag im 
Grundbuch – und damit der Erwerb der Liegenschaft –, ohne dass die 
Erwerberin 
kantonale 
Bewilligungsbehörde  verwiesen  wurde  (vgl.  Art. 2  Abs. 2  lit. b 
BewG und Art. 18a Abs. 2 lit. b BewV). Ein Bewilligungsverfahren 
wurde  nicht  durchgeführt,  nachdem  das  Grundbuchamt  eine  Be
willigungspflicht gestützt auf die Bestätigung ausgeschlossen hatte.

zuständige 

vorgängig 

die 

an 

2.
2.1.
Nach  Ansicht 

der  Beschwerdeführerin 

die 
Voraussetzungen nicht vor, um nachträglich eine Bewilligungspflicht 
festzustellen.  Sie  argumentiert 
im  Wesentlichen  damit,  die 
Nutzungsabsichten  hätten  sich  nach  dem  Erwerb  der  Liegenschaft 
verändert.  Zur  Begründung  verweist 
insbesondere  auf 
verschlechterte  finanzielle  Verhältnisse,  wobei  beim  Ehemann  der 
Ablauf  der  Rahmenfrist  für  den  Bezug  von  Arbeitslosentaggeldern 

liegen 

sie 

ihr 

die 

bei 

selbst 

einer 
und 
Krankentaggeldversicherung 
dieser 
angespannten  Situation  und  weil  zwei  Kinder  versorgt  werden 
mussten, habe sich das Ehepaar entschlossen, die Liegenschaft nicht 
selbst zu bewohnen, sondern zu vermieten.

zeitliche  Befristung 
In 

angeführt  werden. 

2.2.
Die  Vorinstanz 

an 

sei, 

zweifelte 

der  Darstellung 

der 
Beschwerdeführerin,  wonach  der  ursprüngliche  Wille,  die 
Liegenschaft  als  Hauptwohnung  zu  nutzen,  fallen  gelassen  wurde. 
Die Chronologie der Ereignisse spreche dagegen: Kaum 2 ½ Monate, 
nachdem die beiden Hauptwohnungserklärungen abgegeben worden 
seien, sei der Umbau des gekauften Hauses praktisch abgeschlossen 
und  seien  die  Wohnungen  offenbar  bereits  vermietet  gewesen. 
Hinweise  dafür,  dass  zunächst  eine  grössere  Wohnung  für  die 
Beschwerdeführerin  und  ihren  Ehemann  eingeplant  war,  bestünden 
nicht.  Nachdem  die  Beschwerdeführerin  die  Liegenschaft  nie  selbst 
bewohnt habe und  das  erworbene  Grundstück  für  die  Zwecke  einer 
sei  die 
unzulässigen  Kapitalanlage  verwendet  worden 
Bewilligungspflicht  ohnehin  nachträglich 
festzustellen.  Die 
ursprünglichen Absichten  der  Beschwerdeführerin  seien  nicht  mehr 
entscheidend.
2.3.
Nach  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zu  Art. 25 
Abs. 1bis  BewG 
genügt 
der 
die 
Bewilligungspflicht 
in  einem  nachträglichen  Verfahren,  dass 
bewilligungspflichtige  Rechtsgeschäfte  ohne  vorgängigen  Entscheid 
der Bewilligungsbehörde in das Grundbuch eingetragen worden sind, 
weil  der  Grundbuchverwalter  aufgrund  von  vorsätzlich  oder 
fahrlässig gemachten unrichtigen oder unvollständigen Angaben des 
Erwerbers  von  einem  nichtbewilligungspflichtigen  Rechtsgeschäft 
(Urteil  des  Bundesgerichts  vom  18. April  2012 
ausging 
[2C_1021/2011],  Erw. 3  mit  Verweis  auf  die  Botschaft  des 
Bundesrates  über  besondere  konjunkturpolitische  Massnahmen  zur 
Substanzerhaltung  der  öffentlichen  Infrastruktur  und  zur  Förderung 
privater  Investitionen  im  Energiebereich  [Investitionsprogramm] 
sowie  zur  Erleichterung  ausländischer  Investitionen  vom  26. März 

Feststellung 

für 

es 

1997,  in:  BBl  1997  II  1264 f.;  vgl.  auch  Urteil  des  Bundesgerichts 
vom 28. September 2017 [2C_1041/2016], Erw. 5.1).

Die 

(vgl. 

überlassen 

zu 
KUSTER, 

2.4.
Festzuhalten  ist,  dass  die  Beschwerdeführerin  die  erworbene 
Liegenschaft nie als Hauptwohnung nutzte. Insbesondere hat sie dort 
nicht  Wohnsitz  begründet  und  diesen  zu  einem  späteren  Zeitpunkt 
wegverlegt;  dies  würde  grundsätzlich  erlauben,  die  Liegenschaft 
Dritten 
CHRISTIAN 
entgeltlich 
Grundstücksgeschäfte, 
BRÜCKNER/MATHIAS 
Zürich/Basel/Genf  2016,  Rz. 2670).  Vielmehr  wurden  die 
Umbauarbeiten zur Erstellung mehrerer Mietwohnungen unmittelbar 
im  Anschluss  an  den  Erwerb  –  mithin  ohne  Baubewilligung  –  in 
Angriff genommen. Somit ist zu klären, ob die  Beschwerdeführerin 
bereits  gegenüber  dem  Grundbuchamt  unrichtige  Angaben  zur 
beabsichtigten Nutzung der Liegenschaft machte. Diese könnten eine 
nachträgliche Bewilligungspflicht begründen, unabhängig davon, ob 
eine  falsche  Erklärung  vorsätzlich  abgegeben  wurde  oder  auf 
Nachlässigkeit beruht.

Art. 25 Abs. 1bis BewG regelt die Voraussetzungen, unter denen 
von Amtes wegen die Bewilligungspflicht nachträglich festzustellen 
ist.  Hingegen  enthält  er  keine  besonderen  Kriterien  für  die 
nachträgliche Erteilung oder Verweigerung der Erwerbsbewilligung. 
Der  Gesetzgeber  dachte  bei  der  nachträglichen  Feststellung  der 
Bewilligungspflicht  etwa  an  den  Fall,  wo  über  den  Zweck  des 
Grundstückserwerbs  getäuscht  und  in  Wahrheit  eine  verbotene 
Kapitalanlage  getätigt  wurde  (vgl.  Botschaft,  in:  BBl  1997  II 
1264 f.).  Wenn  ein  Erwerber  eine  Liegenschaft  entgegen  der 
Nutzungserklärung  nie  selbst  bewohnte  und  fremdvermietete,  kann 
dies  als  Hinweis  dafür  gewertet  werden,  dass  gegenüber  dem 
Grundbuchamt  unrichtige Angaben  zur  beabsichtigten  Nutzung  des 
selbst 
Grundstücks  gemacht  wurden.  Die  Vermietung  von 
umgebauten  Räumlichkeiten  wäre  für  sich  alleine  aber  noch  kein 
hinreichender  Grund  für  die  nachträgliche  Bewilligungspflicht. 
Art. 25  Abs. 1bis  BewG  knüpft  daran  an,  dass  gegenüber  dem 
im  Zeitpunkt  der  Anmeldung  unrichtige  oder 
Grundbuchamt 
ist  nicht 
unvollständige  Angaben  gemacht  wurden.  Insoweit 

auszuschliessen,  dass  sich  die  ursprünglichen  Nutzungsabsichten 
etwa  aufgrund  familiärer  oder  finanzieller  Umstände  nachträglich 
veränderten.  Anders  verhält  es  sich  demgegenüber,  wenn  eine 
zwecks  Wohnsitznahme  erworbene  Liegenschaft  unmittelbar  nach 
dem  Erwerb  zum  Renditeobjekt  umgestaltet  wird.  Diesfalls  liegt  es 
nahe, dass eine verbotene Kapitalanlage getätigt wurde (vgl. Art. 12 
lit. a BewG).
2.5.
Wie  die  Vorinstanz  zu  Recht  erwog,  sprechen  bereits  die 
Umstände,  die  im  Zeitpunkt  des  vorinstanzlichen  Entscheides 
aktenkundig  waren,  dagegen,  dass  sich  die  Nutzungsabsichten  der 
Beschwerdeführerin  nach  dem  Erwerb  der  Liegenschaft  änderten. 
Entsprechend  dem  nachträglichen  Baugesuch  vom  22. Mai  2014 
hatte  der  Ehemann  der  Beschwerdeführerin  die  Liegenschaft  zu 
einem Mehrfamilienhaus mit fünf 1 Zimmer Wohnungen sowie einer 
2 Zimmer Wohnung  umgebaut.  Im  Zeitpunkt  des  nachträglichen 
Baugesuchs  waren  mehrere  Wohnungen  bereits  vermietet.  Die 
ursprünglichen  Mietverträge  in  den  Vorakten  datieren  vom  5. April 
2014 (Wohnung Nr. 1 per 1. Mai 2014 vermietet), vom 1. April 2014 
(Wohnung Nr. 2 per 1. April 2014 vermietet), vom 4. Dezember 2017 
(Wohnung Nr. 3 per 9. Dezember 2017 vermietet), vom 2. Mai 2014 
(Wohnung  Nr. 4  per  2. Mai  2014  vermietet),  vom  1. Juli  2014 
(Wohnung Nr. 5 per 1. Juli 2014 vermietet) sowie vom 13. Mai 2014 
(Wohnung Nr. 6 per 1. Juni 2014 vermietet). Dass erste Wohnungen 
rund  40  bzw.  70 Tage  nach  dem  Erwerb  der  Liegenschaft 
(Kaufvertrag  vom  20. Februar  2014)  umgebaut,  bezugsbereit  und 
vermietet waren, spricht dafür, dass bereits im Erwerbszeitpunkt die 
Absicht  bestanden  haben  musste,  die  Liegenschaft  an  Dritte  zu 
vermieten. Aus  den Akten  ergibt  sich  nicht,  zu  welchem  Zeitpunkt 
und  durch  wen  die  Planung  des  Umbaus  bewerkstelligt  wurde. 
Erfahrungsgemäss  konnten  entsprechende  Planungs   und  Um
bauarbeiten  jedoch  nicht  innert  kürzester  Zeit  und  im Wesentlichen 
durch  den  Ehemann  der  Beschwerdeführerin  allein  ausgeführt 
werden.  Dieser  war  bis 
im  Jahre  2011  Gesellschafter  und 
Geschäftsführer  der  im  Handelsregister  gelöschten  B.  Immobilien 
GmbH.  Diese  Umstände  sprechen  klar  dafür,  dass  bereits  im 

Erwerbszeitpunkt  die  Absicht  bestand,  die 
Renditeobjekt zu nutzen.

Immobilie  als 

Die  Vorinstanz 

reichte  vor  Verwaltungsgericht 

einen 

2013,  mithin 

zusätzlichen  Mietvertrag  für  eine  (zu  erstellende)  1 Zimmer
Wohnung  ein.  Damit  vermietet  die  Beschwerdeführerin,  vertreten 
durch  ihren  Ehemann,  Wohnung  Nr. 3  im  Erdgeschoss  bereits  mit 
Wirkung  ab  1. November  2013.  Dieser  Mietvertrag  datiert  vom 
19. Oktober 
des 
Grundstückkaufvertrags.  Damit  verstärkt  sich  der  begründete 
Verdacht weiter, dass niemals eine Absicht bestanden hatte, in der zu 
erwerbenden Liegenschaft Wohnsitz zu nehmen. Es ist daher davon 
auszugehen,  dass  die  Beschwerdeführerin  bei  der  Anmeldung  des 
Rechtsgeschäfts  gegenüber  dem  Grundbuchamt  unrichtige Angaben 
zur  beabsichtigten  Nutzung  der  Liegenschaft  machte.  Insgesamt  ist 
zwingend  festzustellen,  dass  der  seinerzeitige  Grundstückskauf  der 
nachträglichen Bewilligungspflicht unterliegt.

dem  Abschluss 

vor 

Unter  diesen  Umständen  ist  nicht  entscheidend,  dass  das 
Arbeitsverhältnis  der  Beschwerdeführerin  per  30. Juni  2014 
aufgelöst  wurde.  Auch  braucht  nicht  abgeklärt  zu  werden,  mit 
welchen Angaben ein Bankkredit erhältlich gemacht wurde.

3.
3.1.
Ob  der  Erwerb  eines  Grundstücks  bewilligungsfähig  ist, 
beurteilt sich grundsätzlich nach den Verhältnissen im Zeitpunkt des 
Liegenschaftserwerbs  (vgl.  BGE 107  Ib  12,  Erw. 2;  106  Ib  11, 
Erw. 3a; 101 Ib 386, Erw. 2; Urteil des Bundesgerichts vom 22. Mai 
bernischen 
2000 
Verwaltungsgerichts  vom  6. Februar  2012  [VGE  100.2011.430], 
Erw. 3.3, in: BVR 2012, S. 319 = ZBGR 94/2013, S. 257).

[2A.22/2000], 

Erw. 3a; 

Urteil 

des 

3.2.
Die  Beschwerdeführerin  verfügte  im  Erwerbszeitpunkt  über 
eine  Jahresaufenthaltsbewilligung  B  und  galt  daher  als  Person  im 
Ausland im Sinne des BewG (vgl. vorne Erw. 1.1). Ein Grundstück 
durfte  sie  grundsätzlich  nur  bewilligungsfrei  erwerben,  wenn  ihr 
dieses als Hauptwohnsitz diente (vgl. Art. 2 Abs. 2 lit. b BewG). Dies 
war nicht der Fall und gemäss Art. 3 BewG wird die Bewilligung nur 

aus den Gründen erteilt, die das BewG vorsieht (vgl. Art. 8 f. BewG). 
Auf  solche  konnte  sich  die  Beschwerdeführerin  nicht  berufen.  Die 
Vorinstanz ging von einer verbotenen Kapitalanlage aus. Die drei 1
Zimmer Wohnungen 
im  Erdgeschoss  werden  zu  monatlichen 
Mietzinsen von Fr. 630.00, Fr. 850.00 sowie Fr. 700.00 vermietet, die 
2  ½ Zimmer Wohnung  im  Obergeschoss  zu  Fr. 1'300.00  und  die 
beiden  Studios  im  Dachgeschoss  zu  Fr. 585.00  bzw.  Fr. 450.00 
(jeweils 
der 
Beschwerdeführerin  wurde  mit  der  Liegenschaft  bis  Mai 2019  ein 
Einkommen  von  insgesamt  Fr. 170'542.00  erzielt  (nach  Abzug  der 
Ausgaben).  Unter  diesen  Umständen 
ist  mit  der  Vorinstanz 
anzunehmen,  dass  die  Liegenschaft  zum  Zweck  der  Kapitalanlage 
erworben wurde.

Entsprechend 

Aufstellung 

brutto). 

der 

Daher kann der Erwerb nicht nachträglich bewilligt werden.
4.
4.1.
Fraglich  ist,  welche  Bedeutung  dem  Umstand  zukommt,  dass 
eine 
die  Liegenschaft 

mittlerweile 
und 

verfügt 

über 

Beschwerdeführerin 
die 
Niederlassungsbewilligung C 
bewilligungsfrei erwerben könnte.

4.2.
Die  Rechtsprechung  hat  anerkannt,  dass  sich  die  tatsächlichen 
Verhältnisse  nach  dem  massgebenden  (Erwerbs )Zeitpunkt  ändern 
und  insbesondere  später  Umstände  eintreten  können,  die  ein 
schutzwürdiges  Interesse  am  Erwerb  zu  begründen  vermögen. 
Derartige  Änderungen  der  tatsächlichen  Verhältnisse  können  bei 
einer  nachträglichen  Prüfung  der  Bewilligungsvoraussetzungen 
jedoch  nicht  berücksichtigt  werden,  wenn  die  Erwerberin  oder  der 
Erwerber bösgläubig gehandelt oder versucht hat, Bestimmungen des 
Bewilligungsgesetzes  zu  umgehen  (vgl.  BVR  2012,  S. 319 f.  = 
ZBGR 94/2013, S. 258).

Dies  ergibt  sich  auch  aus  Art. 12  lit. c  BewG,  wonach  die 
Bewilligung  auf  jeden  Fall  verweigert  wird,  wenn  der  Erwerber 
versucht  hat,  das  BewG  zu  umgehen.  Der  Zweck  von Art. 12  lit. c 
BewG  besteht  mitunter  darin,  demjenigen  die  Erteilung  einer 
Bewilligung zu verweigern, der versucht hat, eben dieses Grundstück 

2017 

[2C_1070/2016], 

unter  Umgehung  des  BewG  zu  erwerben,  für  das  er  nachträglich 
dann  eine  Bewilligung  zum  Erwerb  einholen  will  (Identität  des 
Grundstücks  und  der  Person;  vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
3. Oktober 
Erw. 3.4.1; 
MÜHLEBACH/GEISSMANN,  a.a.O., Art. 12  N 18 f.).  Ein  Versuch  der 
Gesetzesumgehung  ist  im  Allgemeinen  anzunehmen,  wenn  mit 
Rechtsgeschäften zwingenden gesetzlichen Regelungen ausgewichen 
werden  soll.  Ein  solcher  kann  mit  Bezug  auf  das  BewG  auch 
vorliegen, wenn wissentlich eine falsche Erklärung abgegeben wird, 
das  Grundstück  gemäss  Art. 18a  Abs. 2 
lit. b  BewV  als 
Hauptwohnung  zu  erwerben,  um  ein  Bewilligungsverfahren  zu 
vermeiden.  Art. 12  lit. c  BewG  gelangt  auch  auf  jene  Fälle  zur 
Anwendung, 
in  denen  wissentlich  unrichtige  Angaben  zur 
beabsichtigten Nutzung des Grundstücks gemacht werden.

im 

nachträglichen  Bewilligungsverfahren 

4.3.
Die  Liegenschaft  wurde  unmittelbar  im  Anschluss  an  den 
Erwerb in ein Mehrfamilienhaus umgebaut und dieses diente mit der 
Vermietung  von  kleineren  Wohnungen  als  Renditeobjekt.  Es  ist 
davon  auszugehen,  dass  mit  der  Falschdeklaration, 
in  der 
Liegenschaft  Wohnsitz  zu  nehmen,  die  Bestimmungen  des  BewG 
umgangen  werden  sollten.  Hat  die  Erwerberin  wie  vorliegend 
falsche  Angaben 
gegenüber  dem  Grundbuchamt  wissentlich 
gemacht,  besteht  keine  Möglichkeit,  zwischenzeitlich  veränderte 
Verhältnisse 
zu 
berücksichtigen.  In  diesem  Zusammenhang  ist  wesentlich,  dass  die 
Beschwerdeführerin  bei  einem  weiteren  Liegenschaftskauf  vom 
18. Dezember 2018 gegenüber dem Grundbuchamt bestätigte, in der 
Schweiz  keine  weiteren  Grundstücke  zu  besitzen.  Die  betreffende 
Grundbuchanmeldung  wurde  zurückgezogen  und  das  Geschäft  neu 
angemeldet,  nachdem  der  Beschwerdeführerin  am  23. Januar  2019 
die  Niederlassungsbewilligung C  erteilt  worden  war,  die  den 
bewilligungsfreien  Erwerb  erlaubte.  Bei  der  zunächst  abgegebenen 
Erklärung  handelt  es 
sich  mutmasslich  um  eine  weitere 
Falschdeklaration  der  Beschwerdeführerin.  Auch  wenn  die  beiden 
Grundstücksgeschäfte  in  keinem  direkten  Zusammenhang  stehen, 
zeigen sie doch einerseits das Bestreben der Beschwerdeführerin und 

ihres  Ehemannes,  Liegenschaftsbewirtschaftung  zu  betreiben,  und 
andererseits  eine  gewisse Arglosigkeit  im  Umgang  mit  zwingenden 
Rechtsvorschriften,  welche  ihren  Vorhaben  entgegenstehen.  Für  die 
Beurkundung  der  Kaufverträge  vom  20. Februar  2014  und  vom 
18. Dezember  2018  wurden  unterschiedliche  aargauische  Notare 
aufgesucht.

Angesichts der Umgehungsabsichten besteht keine Möglichkeit 
zu  berücksichtigen,  dass  die  Beschwerdeführerin  mittlerweile  über 
eine  Niederlassungsbewilligung C  verfügt  und  die  Liegenschaft 
bewilligungsfrei erwerben könnte. Nachdem die Beschwerdeführerin 
die  Liegenschaft  selbst  erwarb,  besteht  auch  keine  Grundlage,  um 
dem  Umstand  Rechnung  zu 
im 
Erwerbszeitpunkt  offenbar  über  eine  Niederlassungsbewilligung C 
verfügte.

ihr  Ehemann 

tragen,  dass 

49 Grundbuchrecht; Dienstbarkeiten

Ermittlung  von  Inhalt  und  Umfang  einer  Dienstbarkeit  mit  einem 
Benützungsrecht an fünf Parkplätzen
Keine  Aufteilung  und  Abtretung  des  Benützungsrechts  an  einem 
einzelnen  Parkplatz  durch  den  Dienstbarkeitsberechtigten  bei  der 
vorliegenden Dienstbarkeit

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 8. Juli 2020, 
in  Sachen  A.  AG  und  B.  gegen  Grundbuchamt  C.  und  Departement 
Volkswirtschaft und Inneres (WBE.2019.414).

Aus den Erwägungen

5.
Das  Benützungsrecht  an  fünf  Parkplätzen  wurde  ursprünglich 
als  Eigentümerdienstbarkeit  begründet:  Die  Beschwerdeführerin 1 
räumte  sich  im  Jahre  2003  als  Eigentümerin  der  Parzelle  eine 

und 

jedoch 

aufgeteilt 

übertragbare  Personaldienstbarkeit  ein,  die  ein  ausschliessliches 
Benützungsrecht  an  fünf  Parkplätzen  im  Freien  beinhaltete.  Als 
Eigentümerdienstbarkeit  könnte  sie  zwar  grundsätzlich  durch 
einseitiges  Rechtsgeschäft  abgeändert  werden,  d.h.  durch  eine 
öffentlich  beurkundete Abänderung  des  Dienstbarkeitsvertrags  (vgl. 
BETTINA  HÜRLIMANN KAUP,  Die  Änderung  von  Dienstbarkeiten  – 
ausgewählte  Fragen,  in:  BN 2013,  S. 128).  Vorliegend  wurde  die 
Liegenschaft 
in 
in  Miteigentum 
Stockwerkeigentum  ausgestaltet,  wofür  11 Stockwerkeinheiten 
gebildet  wurden.  Die  Dienstbarkeit  mit  Benützungsrecht  an  fünf 
Parkplätzen  ist  auf  dem  Stammgrundstück  eingetragen  (vgl. Art. 98 
Abs. 1  und  2  GBV)  und  belastet  das  Grundstück  als  Ganzes  (vgl. 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  27. April  2015  [5A_657/2014], 
Erw. 5.1). Auf  dem  Hauptbuchblatt  sind  an  Stelle  des  Eigentümers 
oder  der  Eigentümerin  die  Grundstücksbezeichnungen  der 
Miteigentumsanteile aufgeführt (vgl. Art. 23 Abs. 3 lit. a und Art. 97 
GBV).  Die  einzelnen  Stockwerkeinheiten  sind  mittlerweile  an  ver
schiedene  Personen  veräussert.  Dementsprechend  ist  eine  einseitige 
die 
Abänderung 
des 
Beschwerdeführerin 1 
und 
Dienstbarkeitsberechtigte  nicht  mehr  möglich.  Somit  könnte  nicht 
argumentiert  werden,  bei  der  Abtretung  vom  18. Oktober  2018 
handle 
sich  um  die  Abänderung  des  ursprünglichen 
Dienstbarkeitsvertrags unter Einbezug einer weiteren Partei.

Dienstbarkeitsvertrags 

Eigentümerin 

durch 

als 

es 

6.
Gemäss Art. 655 Abs. 3 ZGB kann eine Dienstbarkeit an einem 
in  das 
Grundstück  als  selbstständiges  und  dauerndes  Recht 
Grundbuch  aufgenommen  werden,  wenn  sie  (1.)  weder  zugunsten 
eines berechtigten Grundstücks noch ausschliesslich zugunsten einer 
bestimmten Person errichtet ist und (2.) auf wenigstens 30 Jahre oder 
auf  unbestimmte  Zeit  begründet  ist  (vgl.  Art. 22  GBV).  Als 
selbstständiges  und  dauerndes  Recht  im  Sinne  von Art. 655  Abs. 2 
Ziff. 2  ZGB  kann  es  Gegenstand  des  Rechtsverkehrs  sein, 
insbesondere Belastungsobjekt von beschränkten dinglichen Rechten 
es 
wie  Dienstbarkeiten 
Sachherrschaft vermittelt (LORENZ STREBEL, in: Basler Kommentar, 

und  Grundpfandrechten, 

sofern 

Zivilgesetzbuch II  [BSK ZGB  II],  Art. 457 977  ZGB,  6. Auflage, 
2019, Art. 655 N 11 mit Hinweisen).

Die  Personaldienstbarkeit  mit  Benützungsrecht  an 
fünf 
Parkplätzen  ist  nicht  als  selbstständiges  und  dauerndes  Recht 
ausgestaltet. Somit kann sie nicht ihrerseits als Grundstück mit einer 
Dienstbarkeit  (d.h.  mit  einem  Benützungsrecht  an  einem  einzelnen 
Parkplatz) belastet werden. Insoweit kann nicht argumentiert werden, 
die  beabsichtigte  Teilung  lasse  sich  im  Ergebnis  auch  über  ein 
selbstständiges  und  dauerndes  Recht  erreichen.  Ebenso  wenig 
können sich die Beschwerdeführerinnen darauf berufen, dass gemäss 
Art. 974a  Abs. 1  ZGB  bei  der  Teilung  eines  Grundstücks  die 
Dienstbarkeiten  in  der  Regel  zu  Lasten  aller  Teile  weiterzuführen 
sind (vgl. JÜRG SCHMID, in: BSK ZGB II, Art. 974a N 4).

7.
7.1.
Soweit  sich  Rechte  und  Pflichten  aus  dem  Eintrage  deutlich 
ergeben,  ist  dieser  für  den  Inhalt  der  Dienstbarkeit  massgebend 
(Art. 738 Abs. 1 ZGB). Im Rahmen des Eintrags kann sich der Inhalt 
der Dienstbarkeit aus ihrem Erwerbsgrund oder aus der Art ergeben, 
wie sie während längerer Zeit unangefochten und in guten Glauben 
ausgeübt worden ist (Art. 738 Abs. 2 ZGB). Für die Ermittlung von 
Inhalt  und  Umfang  einer  Dienstbarkeit  gibt  Art. 738  ZGB  eine 
Stufenordnung  vor:  Massgebend  ist  der  Grundbucheintrag,  soweit 
sich  Rechte  und  Pflichten  daraus  deutlich  ergeben  (Abs. 1).  Nur 
wenn sein Wortlaut unklar ist, kann im Rahmen des Eintrags auf den 
Erwerbsgrund  zurückgegriffen  werden.  Ist  auch  der  Erwerbsgrund 
nicht schlüssig, kann sich der Inhalt der Dienstbarkeit – im Rahmen 
des  Eintrags  –  aus  der  Art  ergeben,  wie  sie  während  längerer  Zeit 
unangefochten und in gutem Glauben ausgeübt worden ist (Urteil des 
Bundesgerichts  vom  4. Juni  2009  [5A_264/2009],  Erw. 2.1;  vgl. 
BGE 138  III  650,  Erw. 5.3;  132  III  651,  Erw. 8;  128  III  169, 
Erw. 3a). Diese Rechtsprechung gilt unabhängig von der eingesetzten 
EDV Lösung.

In einem  vergleichbaren Fall beurteilte das Bundesgericht eine 
"Benützungsrecht 
Grunddienstbarkeit  mit 
Autoabstellplatz  Nr. 1  in  der Tiefgarage":  Es  erwog,  die Auslegung 

Eintrag 

dem 

des  Grundbucheintrags  beantworte  wesentliche  Fragen  über  Inhalt 
und  Umfang  der  Dienstbarkeit. Aus  dem  Eintrag  gehe  einzig  nicht 
hervor, welcher Abstellplatz die "Nr. 1" trage. Diesbezüglich zog das 
Bundesgericht 
der 
Erwerbsgrund 
Dienstbarkeitsvertrag  (bzw.  ein  Verweis  auf  einen  Plan)  eine 
Bestimmung  des  Einstellplatzes  erlaubte 
(vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichts vom 27. April 2015 [5A_657/2014], Erw. 5 f.).

heran, 

wobei 

den 

liegt 

7.2.
Der  Grundbucheintrag  enthält  die  Bezeichnung  des  Inhalts  der 
Dienstbarkeit  mit  einem  Stichwort  (vgl. Art. 98 Abs. 2  lit. c  GBV). 
Die  Festlegung  des  Stichworts 
in  der  Kompetenz  des 
Grundbuchamts  (vgl.  Art. 98  Abs. 3  GBV;  PETER  LIVER,  Die 
Grunddienstbarkeiten, 
zum  Schweizerischen 
in:  Kommentar 
Zivilgesetzbuch,  Zürich  1980  [ZK LIVER],  Art. 738  N 24).  In  der 
Regel  wird  das  Stichwort  von  den  Vertragsparteien  zuhanden  des 
Grundbuchamts  beantragt.  Dieses  ist  jedoch  nicht  daran  gebunden; 
insbesondere  muss  es  das  beantragte  Stichwort  ablehnen,  wenn  es 
den Inhalt der Dienstbarkeit nicht richtig angibt. Das Stichwort ist im 
Rahmen  der  Stufenordnung  von  Art. 738  ZGB  Ausgangspunkt  für 
die  Ermittlung  von  Inhalt  und  Umfang  einer  Dienstbarkeit  (vgl. 
DANIELA  BYLAND/ROLAND  PFÄFFLI,  Heizanlage  als  Dienstbarkeit: 
Grundbucheintrag und Löschung, in: BN 2019, S. 150 f.).

7.3.
7.3.1.
Nach Auffassung der Vorinstanz lässt sich die Dienstbarkeit mit 
dem Stichwort "Benützungsrecht an Parkplatz Nr. 01, 02, 03, 04, 05 
im Freien, übertragbar" nur gesamthaft übertragen.

7.3.2.
Wenn  die  Übertragbarkeit  einer  Personaldienstbarkeit  gemäss 
Art. 781  Abs. 2  ZGB  vereinbart  wurde,  erfolgt  sie  –  sofern  keine 
ins  Grundbuch  erfolgte  –  durch 
Aufnahme  als  Grundstück 
Abtretungserklärung  des  bisherigen  Berechtigten  zu  Gunsten  eines 
neuen  Berechtigten  (vgl.  MARC  WOLFER,  Zur  Übertragung  von 
Übertragungsvorgang 
Personaldienstbarkeiten: 
und 
in:  AJP  2010,  S. 38 ff.).  Die 
Übertragungsbeschränkungen, 
Zustimmung  des  belasteten  Grundeigentümers  ist  nicht  notwendig. 

Die Übertragung ist jedoch nur dann zulässig, wenn sie im Stichwort 
explizit  enthalten  ist  (vgl.  ROLAND  PFÄFFLI,  Rechtsprechung  und 
ausgewählte Rechtsfragen 2018, Nr. 56, in: BN 2018, S. 356).

7.3.3.
Zu prüfen ist zunächst, ob die beabsichtigte Übertragung durch 
ist.  Bei 
den  Wortlaut  des  Grundbucheintrags 
diesbezüglichen  Unklarheiten 
die 
auf 
Grundbuchbelege, insbesondere den Dienstbarkeitsvertrag, abgestellt 
werden.

abgedeckt 

zusätzlich 

kann 

Vorliegend  besteht  eine  übertragbare  Dienstbarkeit,  was  im 
Stichwort  des  Grundbucheintrags  eindeutig  zum  Ausdruck  kommt. 
Fraglich 
ist,  ob  für  eine  Abtretung  bzw.  Übertragung  des 
Benützungsrechts an einem einzelnen Parkplatz fünf Dienstbarkeiten 
an jeweils einem Parkplatz im Grundbuch eingetragen sein müssten 
(anstelle  einer  Dienstbarkeit  mit  einem  Benützungsrecht  an  fünf 
Parkplätzen).

7.3.4.
Nach herrschender Ansicht können "andere Dienstbarkeiten" im 
Sinne  von  Art. 781  ZGB  mit  beliebigem  Inhalt  begründet  werden, 
sofern  sie  nicht  unmittelbar  gegen  eine  vom  Gesetzgeber 
vorgesehene  Einschränkung  verstossen  (vgl.  ETIENNE  PETITPIERRE, 
in: BSK ZGB II, Art. 781 N 13).

stehen  die 

Gemäss  Art. 781  Abs. 3  ZGB 

"anderen 
Dienstbarkeiten"  im  Übrigen  unter  den  Bestimmungen  über  die 
Grunddienstbarkeiten.  Die  Beschwerdeführerinnen  beabsichtigen, 
das  Benützungsrecht  an  Parkplatz  Nr. 04  aus  der  Dienstbarkeit 
herauszulösen  und  separat  abzutreten.  Fraglich  ist  in  diesem 
Zusammenhang, ob es zulässig ist, eine Dienstbarkeit im Sinne eines 
geteilten Rechts zu Gunsten mehrerer Berechtigter aufzuteilen. Nach 
traditioneller Auffassung wird zwar die gemeinschaftliche Ausübung 
einer  Dienstbarkeit  zugelassen,  jedoch  wird  abgelehnt,  dass  Befug
nisse daraus geteilt werden können (sog. Grundsatz der Unteilbarkeit 
der  Dienstbarkeiten;  vgl.  ZK LIVER,  Art. 730  N 43 ff.).  Neuere 
Lehrmeinungen 
"anderen 
schliessen  die  Eintragung 
Dienstbarkeit"  gemäss Art. 781  ZGB  als  geteiltes  Recht  nicht  mehr 
kategorisch aus (vgl. PETITPIERRE, a.a.O., Art. 781 N 14).

einer 

7.3.5.
Die 

Beschwerdeführerin 1 

der 
Grundbuchanmeldung vom 22. Oktober 2018, bestimmte Befugnisse 
einer  Personaldienstbarkeit  (Benützungsrecht  an  einem  einzelnen 
Parkplatz) einem Dritten zu übertragen.

beabsichtigte 

mit 

Der  Wortlaut  des  Grundbucheintrags  weist  nicht  auf  eine 
Aufteilbarkeit  des  Benützungsrechts  hin.  Dazu  kann  das  Stichwort 
"übertragbar",  womit  gemäss  Art. 781  Abs. 2  ZGB  von  der 
dispositiven  gesetzlichen  Regelung  (Unübertragbarkeit)  abgewichen 
wird,  nicht  ausreichen.  Die  Teilbarkeit  einer  Dienstbarkeit  (deren 
Zulässigkeit  umstritten  ist)  müsste  im  Grundbucheintrag  zum 
Ausdruck kommen und vorgängig vom Grundbuchamt ins Stichwort 
übernommen  worden  sein  (vgl.  Art. 98  Abs. 3  GBV).  Dies  ist 
klarerweise  nicht  der  Fall  (vgl.  dazu  die  Ausführungen  der 
Vorinstanz,  wonach  ein  Stichwort  "einzeln  übertragbar"  in  keinem 
Kanton  gebräuchlich  ist).  Daher  ist  vorliegend  nicht  auf  die 
Grundbuchbelege  abzustellen.  Nach  der  bundesgerichtlichen 
Rechtsprechung  darf  der  Dienstbarkeitsvertrag  den  Inhalt  der 
Dienstbarkeit  nur  im  Rahmen  des  Eintrags  näher  bestimmen;  einer 
vertraglichen Umschreibung der Dienstbarkeit, die deren Eintrag im 
Grundbuch  widerspricht,  käme  hingegen  keine  Bedeutung  zu  (vgl. 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  27. April  2015  [5A_657/2014], 
Erw. 6.1 mit Hinweisen).

Eine 

Aufteilung 

(einseitige) 

entsprechende 

des 
Benützungsrechts  durch  die  Dienstbarkeitsberechtigte  verstösst  – 
unabhängig  von  allfälligen  Bestrebungen  in  der  neueren  Lehre, 
Dienstbarkeiten  als  getrennte  Rechte  zu  Gunsten  verschiedener 
Berechtigter  zuzulassen  –  gegen  den  erwähnten  Grundsatz  der 
Unteilbarkeit  von  Dienstbarkeiten  (vgl.  vorne  Erw. 7.3.4).  Auf  die 
erwähnte  neuere  Doktrin  muss  vorliegend  nicht  näher  eingegangen 
werden, nachdem  eine Abänderung  des  Dienstbarkeitsvertrags  nicht 
zur  Diskussion  steht  (vgl.  vorne  Erw. 5).  Im  Rahmen  der 
Begründung  einer  neuen  Dienstbarkeit,  der  Abänderung  eines 
Servituts  unter  Beteiligung  der  Dienstbarkeitsvertragsparteien 
(einschliesslich  der  Eigentümerschaft)  oder  der  Abänderung  einer 
Eigentümerdienstbarkeit kann die Frage relevant werden.

50

Eigenmietwertbesteuerung 

im 

Normenkontrollverfahren:  Festlegung  der  Eigenmietwerte 
Aargau
Die  Eigenmietwerte  betragen  60 %  der  Marktmiete  (§ 30  Abs. 2 
StG).  Der  Regierungsrat  überprüft  die  Marktlage  periodisch.  Er 
unterbreitet  dem  Grossen  Rat  Bericht  und  Antrag,  wenn  sich  die 
Marktwerte  gegenüber  den  nach  § 30  Abs. 2  StG  festgelegten 
Eigenmietwerten  um  mehr  als  5  Prozentpunkte  verändert  haben 
(§ 218 Abs. 3 StG).
Gemäss  dem  Dekret  über  die  Anpassung  der  Eigenmietwerte  vom 
24.  November  2015  (AnpD;  SAR 651.140)  wurden  die  Eigenmiet
werte  angehoben,  so  dass  der  Median  aller  Eigenmietwerte  seither 
bei 60 % liegt.
Die  bundesgerichtliche  Rechtsprechung  verlangt  jedoch,  dass  die 
verfassungsmässige Grenze des steuerlich massgeblichen Eigenmiet
werts  auch  im  Einzelfall  –  und  nicht  etwa  der  Median  aller  Eigen
mietwerte – bei 60 % der Marktmiete liegt. Dies wird durch die aar
gauischen Regelungen (§ 218 Abs. 3 StG, AnpD) nicht gewährleistet, 
womit  sie  gegen  Art. 8  Abs. 2  und  Art. 127  BV  verstossen  und  (im 
entsprechenden Umfang) aufzuheben sind. 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom 

16. September 2020, in Sachen A. gegen den Kanton Aargau (WNO.2019.1). 

51

Prinzipale Normenkontrolle
Voraussetzung  für  die  Überprüfung  von  Erlassen  ist  das  Vorliegen  eines 
Rechtssatzes.
Die  verwaltungsrechtliche  Natur  von  Vorschriften  setzt  zudem  voraus, 
dass diese hauptfrageweise (nicht als Vorfrage) von Verwaltungsbehörden 
angewendet  werden  oder  eine  Zuständigkeit  des Verwaltungsgerichts  im 
Klageverfahren besteht.
Das  Dekret 
Normenkontrolle zugänglich.

zur  Prämienverbilligung 

abstrakten 

keiner 

ist 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer,  vom 19. Februar 

2020, in Sachen A., B. und C. gegen Kanton Aargau (WNO.2019.2).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Gemäss  § 70  Abs. 1  VRPG  können  dem  Verwaltungsgericht 
Vorschriften  verwaltungsrechtlicher  Natur  in  kantonalen  Gesetzen, 
Dekreten  und  Verordnungen  sowie  Erlassen  von  Gemeinden, 
öffentlich rechtlicher  Körperschaften  und  Anstalten  jederzeit  zur 
Prüfung auf ihre Übereinstimmung mit übergeordnetem Recht unter
breitet werden.
2.2.
Im Rahmen der prinzipalen (oder abstrakten) Normenkontrolle 
prüft  das  Verwaltungsgericht  Normen  auf  ihre  Vereinbarkeit  mit 
übergeordnetem  Recht  hin  (vgl.  MICHAEL  MERKER,  Rechtsmittel, 
Klage  und  Normenkontrollverfahren  nach dem  aargauischen  Gesetz 
über  die  Verwaltungsrechtspflege,  Kommentar  zu  den  §§ 38 72 
aVRPG,  Zürich  1998,  § 68  N 60).  Dabei  wird  ein  Rechtssatz  mit 

einem  andern  verglichen.  Geprüft  wird,  ob  der  zu  kontrollierende 
Rechtssatz  der  Massstabsnorm  entspricht,  d.h.  ob  übergeordnetes 
Recht verletzt ist (vgl. AGVE 2014, S. 285 mit Hinweisen).

3.
3.1.
Normenkontrollbegehren  sind  gemäss  § 70  Abs. 1  VRPG 

vorgesehen für

 Vorschriften
 verwaltungsrechtlicher Natur
 u.a. 

in 
Verordnungen.

kantonalen  Gesetzen,  Dekreten 

und 

3.2.
Die Gesuchsteller verlangen eine abstrakte Normenkontrolle der 
die 
Dekretsänderung,  welche 
Prämienverbilligung festlegt. Bei dieser Ausgangslage rechtfertigt es 
sich,  vorweg  auf  die  Voraussetzungen  einzugehen,  unter  welchen 
Erlassbestimmungen der abstrakten Normenkontrolle unterliegen.

den  Kantonsbeitrag 

für 

4.
4.1.
Unter 

der 

des 

vom 

über 

Geltung 

Gesetzes 

11. Februar 

(vgl.  MONIKA  FEHLMANN

die 
Verwaltungsrechtspflege  vom  9. Juli  1968  (aVRPG)  wurde  der 
Begriff der Vorschrift bzw. des Rechtssatzes vor allem im Gegensatz 
zum  Verwaltungsakt  verwendet 
LEUTWYLER,  Die  prinzipale  Normenkontrolle  nach  aargauischem 
Recht, Aarau  1988,  S. 23 ff.).  Das  Verwaltungsgericht  erwog  in  ei
nem  Urteil 
aargauische 
Rechtsschutzsystem folge der Zweiteilung in Einzelaktkontrolle, die 
sich 
und 
Normenkontrolle,  bei  der  es  um  Erlasse  oder  –  genauer  – 
"Vorschriften  verwaltungsrechtlicher  Natur"  gehe  (AGVE  1985, 
S. 342).  Indem  der  Gesetzgeber  die  Erlassform  vorgab,  in  der  die 
angefochtene Vorschrift zu ergehen hatte, stellte er jedoch nicht klar, 
ob  auch  der  Inhalt  der  betreffenden  Bestimmung  materiell 
Rechtssatzcharakter  aufzuweisen  hatte  (vgl.  MERKER,  a.a.O.,  § 68 
N 11).  Nach  überwiegender Ansicht  wurde  vorausgesetzt,  dass  eine 
generell abstrakte  Regelung  vorlag,  die  sich  an  eine  Vielzahl  von 

gegen  Verfügungen 

bzw.  Entscheide 

richte, 

1985, 

das 

Adressaten richtete und eine Vielzahl von Sachverhalten regelte (vgl. 
FEHLMANN LEUTWYLER,  a.a.O.,  S. 29 ff.;  MERKER,  a.a.O.,  § 68 
N 8;  RALPH  DAVID  DOLESCHAL,  Die  abstrakte  Normenkontrolle  in 
den Kantonen, Zürich/Basel/Genf 2019, S. 135 f.).

4.2.
Das  aktuelle  VRPG  nennt  in  § 70  Abs. 1  Erlasse,  deren 

Vorschriften der abstrakten Normenkontrolle unterliegen.

Fehlt angefochtenen Bestimmungen der Erlasscharakter, ist auf 
das  Normenkontrollbegehren  nicht  einzutreten.  Aus  diesem  Grund 
unterliegen  mitunter  Weisungen,  welche  lediglich  innerdienstliche 
oder  organisatorische  Anordnungen  einer  vorgesetzten  Behörde  an 
eine 
ihr  unterstellte  Behörde  enthalten,  nicht  der  abstrakten 
Normenkontrolle  (vgl.  VGE  vom  28. Juni  2016  [WNO.2016.1], 
Erw. I/3 mit Hinweis).

Im  erwähnten  Entscheid  vom  11. Februar  1985  erwog  das 
Verwaltungsgericht,  zu  den  Vorschriften  verwaltungsrechtlicher 
Natur  gehörten  "in  erster  Linie  die  Rechtssätze,  d.h.  Regelungen 
wiederkehrender, künftiger Sachverhalte, die allgemein und bezogen 
auf (unbestimmt) viele Adressaten abgefasst sind" (vgl. AGVE 1985, 
S. 342).  Daran  wurde  unter  der  Geltung  von  § 70  Abs. 1  VRPG 
festgehalten  (vgl.  VGE  vom  19. Februar  2014  [WNO.2012.3], 
Erw. I/1.3).  Mit  "Vorschriften"  sind  somit  Rechtssätze  in  Erlassen 
gemeint. Rechtssätze sind Regelungen, die sich an eine unbestimmte 
Zahl von Adressaten richten und eine unbestimmte  Zahl von Fällen 
erfassen,  und  welche  Rechte  und  Pflichten  der  Privaten  begründen; 
oder  die  Organisation,  Zuständigkeit  oder  Aufgaben  der  Behörden 
oder  das  Verfahren  regeln  (AGVE  1999,  S. 111  mit  Hinweis;  vgl. 
DOLESCHAL, a.a.O., S. 136).

Damit ist von Bedeutung, ob einer Bestimmung innerhalb eines 
Erlasses  Beschluss   oder  rechtsetzender  Charakter  zukommt.  Diese 
Abgrenzung kann im Einzelfall Schwierigkeiten bereiten. So hat das 
Verwaltungsgericht in einem Urteil vom 8. Januar 1981 entschieden, 
bei  der  Inkraftsetzung  eines  Erlasses  handle  es  sich  um  eine 
Vorschrift,  welche  der  abstrakten  Normenkontrolle  unterliege;  die 
Begründung  wurde  darin  gesehen,  dass  es  sich  um  einen 

unentbehrlichen  Teil  der  Rechtsetzung  handle  (vgl.  AGVE  1981, 
S. 109 mit Hinweisen).

4.3.
Gemäss  § 4  Abs. 3  KVGG  bestimmt  der  Grosse  Rat  durch 
jährlich  über  die  Höhe  des  Kantonsbeitrags  für  die 
Dekret 
Prämienverbilligung.  Die  Absicht  des  Gesetzgebers  bestand  darin, 
den Beschluss aus dem Gesamtpaket der Allgemeinen Finanzplanung 
herauszulösen  und  neu  als  Dekret  zu  behandeln  (vgl.  Botschaft  des 
Regierungsrats des Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 6. Mai 
2015,  KVGG,  Bericht  und  Entwurf  zur  1. Beratung  [nachfolgend 
Botschaft  KVGG],  15.87,  S. 52).  Daher 
liegt  einerseits  ein 
Budgetbeschluss  vor,  welcher  in  der  Form  des  Dekrets  ergeht  (vgl. 
zum  Ganzen:  ANDREAS  ZÜND,  Gesetz  und  Dekret  im  Kanton 
Aargau, Aarau  1986,  S. 121 ff.). Andererseits  sieht  § 78 Abs. 2  KV 
vor,  dass  für  ausführende  Bestimmungen  Dekrete  erlassen  werden, 
soweit das Gesetz dazu ermächtigt. Daraus und aus der Einordnung 
dieser Vorschrift unter  den  Zuständigkeiten  des  Grossen  Rates  bzw. 
unter  "lit. a  Rechtsetzung"  folgt,  dass  es  sich  beim  Dekret  um  eine 
Erlassform handelt, welche primär Rechtsetzung beinhaltet (vgl. zum 
Ganzen:  KURT  EICHENBERGER,  Verfassung  des  Kantons  Aargau, 
Textausgabe  mit  Kommentar,  Aarau  1986,  § 78  N 19 ff.;  MERKER, 
a.a.O., § 68 N 13 f.).

4.4.
Die  Gesuchsteller  verlangen  eine  abstrakte  Normenkontrolle 
eines  Budgetbeschlusses  in  Dekretsform.  In  der  Literatur  wird 
teilweise  eine  Vermutung  befürwortet,  dass  Regelungen  der 
prinzipalen  Normenkontrolle  unterliegen,  wenn  sie  in  einer  vom 
Gesetz  erwähnten  Erlassform  ergingen  (vgl.  MERKER,  a.a.O.,  § 68 
N 11). Unabhängig davon ist auf ein Normenkontrollbegehren nicht 
einzutreten,  sofern  eine  angefochtene  Erlassbestimmung  keine 
Rechtssätze beinhaltet. Kann das Vorliegen einer Vorschrift innerhalb 
eines  Erlasses  ausgeschlossen  werden,  ist  keine  Normenkontrolle 
vorgesehen.

Mit § 1 Abs. 1 DPV hat der Grosse Rat den Kantonsbeitrag für 
festgelegt.  Bei  der  entsprechenden 
die  Prämienverbilligung 
Kompetenz (§ 4 Abs. 3 KVGG) handelt es sich um ein strategisches 

Steuerungsinstrument,  mit  dem  das  Kantonsparlament  das 
Gesamtvolumen  für  den  Kantonsanteil  an  der  Prämienverbilligung 
festlegt  (vgl.  Botschaft  KVGG,  S. 52).  Die  Dekretsbestimmung  ist 
keine  Regelung,  mit  welcher  Rechte  und  Pflichten  von  Privaten 
begründet  werden.  Zwar  sind  indirekte  Auswirkungen  auf  die  im 
Einzelfall zu gewährende Prämienverbilligung möglich. Jedoch wird 
nicht  mittels  einer  Norm  eine  unbestimmte  Vielzahl  von  Fällen 
erfasst.  Die  für  den  Rechtssatz  charakteristische  generell abstrakte 
Natur einer Regelung, sprich der materielle Gesetzescharakter, fehlt 
der betreffenden Bestimmung.

I 

– 

26 

der 

anhand 

in  BGE 145 

analoge  Bestimmungen 

Die  konkrete  Verteilung  des  vom  Grossen  Rat  beschlossenen 
Kantonsbeitrags  obliegt  dem  Regierungsrat.  Sie  erfolgt  –  unter 
Beachtung 
von 
gesetzlichen  Vorgaben 
Berechnungselementen  in  der  Verordnung  und  deren  Anhang  (vgl. 
§ 5 KVGG; V KVGG; Botschaft KVGG, S. 53). Das Bundesgericht 
prüfte 
der 
Prämienverbilligungsverordnung des Kantons Luzern: Hier wie dort 
ergibt sich erst aufgrund dieser Parameter, ob für den Einzelnen ein 
Anspruch auf Prämienverbilligung besteht. Es ist zwar denkbar, dass 
das  mit  dem  Dekret  beschlossene  Gesamtvolumen 
für  die 
Ausrichtung  aller  im  Kanton  geschuldeten  Prämienverbilligungen 
nicht ausreicht (was einen Nachschuss von Mitteln durch den Kanton 
erforderlich  machen  würde)  oder  –  umgekehrt  –  den  tatsächlichen 
Bedarf  übertrifft.  Für  den Einzelnen  ergeben sich indessen  aus dem 
Dekret offensichtlich keine Ansprüche (und es werden ihm dadurch 
auch  keine  versagt).  Es  kann  auch  nicht  von  vornherein 
ausgeschlossen  werden,  dass  die  im  Anhang  zur  Verordnung 
enthaltenen Parameter – wie das Bundesgericht im bereits erwähnten 
BGE  145  I  26  für  die  im  Kanton  Luzern  geltenden  Grundlagen 
entschieden  hat  –  in  einzelnen  Fällen  oder  sogar  für  bestimmte 
Personengruppen  zu  einer  bundesrechtswidrigen  Verweigerung  der 
Ausrichtung  von  Prämienverbilligungen  führen.  Das  kann  hier 
indessen 
schon  deshalb  nicht  geprüft  werden,  weil  die 
Beschwerdeführer  nur  das  Dekret  zur  Prämienverbilligung  zum 
Verfahrensgegenstand gemacht haben; ihm fehlt es im Gegensatz zu 

den  angeführten  Verordnungsbestimmungen  bereits  am  Norm
charakter.
4.5.
Weil keine Vorschrift im Sinne von § 70 Abs. 1 VRPG vorliegt, 
ist  eine  Normenkontrolle  der  angefochtenen  Dekretsänderung 
ausgeschlossen. Gleiches ergibt sich auch aus weiteren Gründen, die 
der Vollständigkeit halber darzulegen sind.

5.
5.1.
Nach  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  stellen  die  von 
den Kantonen erlassenen Bestimmungen zur Prämienverbilligung in 
der  Krankenversicherung  grundsätzlich  autonomes  kantonales 
Ausführungsrecht zu Bundesrecht dar (BGE 145 I 26, Erw. 3.3; 136 I 
220, Erw. 4.1; 134 I 313, Erw. 3).

5.2.
5.2.1.
Die  Prüfung  von  Erlassen  ist  gemäss  § 70  Abs. 1  VRPG  auf 

Vorschriften verwaltungsrechtlicher Natur beschränkt.

der  Verwaltung 

5.2.2.
Lehre  und  Rechtsprechung  unterscheiden  im  Wesentlichen 
funktionellen 
zwischen  einem  organisatorischen  und  einem 
im 
Verwaltungsbegriff.  Beim  Begriff 
organisatorischen Sinn wird auf die Verwaltungsbehörden und jenem 
der  Verwaltung  im  funktionellen  Sinn  auf  die  Verwaltungstätigkeit 
Bezug  genommen  (vgl.  ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX 
UHLMANN, 
7. Auflage, 
Zürich/St. Gallen  2016,  Rz. 10 ff.;  PIERRE  TSCHANNEN/ULRICH 
ZIMMERLI/MARKUS  MÜLLER,  Allgemeines  Verwaltungsrecht, 
4. Auflage, Bern 2014, § 1 N 1 ff.). Verwaltungsrechtlicher Natur im 
Sinne  von  § 70  Abs. 1  VRPG 
sind  Normen  mit  einem 
verwaltungsrechtlichen  Inhalt  im  weiten  Sinn  (vgl.  AGVE  2004, 
S. 100).

Verwaltungsrecht, 

Allgemeines 

5.2.3.
Nach  der  Rechtsprechung  des  Verwaltungsgerichts  bestimmt 
sich  die  Zuständigkeit  in  der  prinzipalen  Normenkontrolle  im 
Weiteren danach, ob die Norm hauptfrageweise (nicht als Vorfrage) 

der 

auf 

eine 

Gesetzgeber 

von Verwaltungsbehörden anzuwenden ist (AGVE  2004, S. 101 mit 
Hinweisen; VGE vom 28. Juni 2016 [WNO.2016.1], Erw. I/4.1; vom 
19. Februar 2014 [WNO.2012.3], Erw. I/1.3). Beim Erlass des VRPG 
wollte 
allgemeine 
Verfassungsgerichtsbarkeit  verzichten  und  die  prinzipale  Normen
kontrolle  auf  Rechtsvorschriften  der  allgemeinen  Verwaltung  be
schränken. Für ihn bestand keine Veranlassung, neben der den Zivil  
und Strafgerichten obliegenden inzidenten (oder konkreten) Normen
kontrolle  (§ 95  Abs. 2  KV)  und  dem  zivil   und  strafrechtlichen 
Rechtsschutz zusätzlich die verwaltungsrechtlichen Normen, welche 
durch  ein  Zivil   oder  Strafgericht  angewendet  werden,  einer 
Verfassungsgerichtsbarkeit  durch  das  Verwaltungsgericht 
zu 
unterstellen. Insbesondere die damit verbundene Einmischung in die 
Belange des Zivil  und Strafrichters lag ausserhalb der vom Gesetz
geber angestrebten Verwaltungsgerichtsbarkeit (AGVE 2004, S. 102 
mit Hinweis; vgl. auch FEHLMANN LEUTWYLER, a.a.O., S. 51).

Straf  

(Zivil , 

zuständig 

Die Beschränkung soll verhindern, dass das Verwaltungsgericht 
Entscheide  in  Sachbereichen  präjudiziert,  für  deren  Beurteilung 
Gerichte 
andere 
und 
(kantonale) 
Versicherungsgerichte) 
sind.  Die 
ausschliesslich 
Normenkontrolle  von  Rechtssätzen  verwaltungsrechtlichen  Inhalts, 
für  deren  Anwendung  die  Zivil ,  Straf   oder  Versicherungsgerichte 
zuständig sind, ist daher nach dieser Rechtsprechung ausgeschlossen 
(AGVE 2004, S. 102; 1996, S. 154 je mit Hinweisen). Vorausgesetzt 
wird,  dass  die  Rechtssätze  von  Verwaltungsbehörden  unter 
Begründung  eines  Verwaltungsrechtspflegeverhältnisses  angewandt 
werden  oder  das  Verwaltungsgericht  im  Klageverfahren  gemäss 
§§ 60 ff.  VRPG  zuständig 
ist  (VGE  vom  19. Februar  2014 
[WNO.2012.3],  Erw. I/1.3;  vgl.  AGVE  2004,  S. 102  f.;  1996, 
S. 155 f.).
5.2.4.
Mit  dieser  Begründung  verneinte  das  Verwaltungsgericht  die 
Überprüfbarkeit  von  Bestimmungen  des  Anwaltstarifs  über  die 
Entschädigung der amtlichen Verteidigung. Es kam zum Schluss, es 
liege  zwar  eine  Norm  verwaltungsrechtlichen  Inhalts  vor,  indessen 
im 
des 
sei 

Verwaltungsgerichts 

Zuständigkeit 

die 

Übergangsregelung 

Normenkontrollverfahren  nicht  gegeben,  weil  die Anwendung  nicht 
durch Verwaltungsbehörden  erfolge  (vgl. AGVE  2004,  S. 99 ff.).  In 
einem  Urteil  vom  28. Juni 2016 trat  das Verwaltungsgericht  auf ein 
Normenkontrollbegehren  nicht  ein,  mit  welchem  die  Aufhebung 
die 
im 
einer 
übergangsrechtliche Festlegung von Entschädigungen in Strafsachen 
verlangt  wurden.  Die  Anwendung  der  betreffenden  Bestimmungen 
falle in den Sachbereich der Strafbehörden (vgl. VGE vom 28. Juni 
das 
2016 
Verwaltungsgericht Bestimmungen zur Entschädigung der Urkunds
personen  im  Beurkundungs   und  Beglaubigungsgesetz  sowie  im 
Notariatstarif  im  Normenkontrollverfahren  überprüft,  weil  es  die 
Gebühr  im  Streitfall  im  Klageverfahren  selbst  festlegt  (vgl.  VGE 
vom 19. Februar 2014 [WNO.2012.3], Erw. I/1.3).

Erw. I/4.1 ff.).  Dagegen 

[WNO.2016.1], 

Anwaltstarif 

und 

hat 

5.3.
Für  den  Erlass  von  Verfügungen 

im  Bereich  der 
Prämienverbilligung ist die SVA Aargau zuständig (vgl. § 34 Abs. 1 
lit. a  KVGG).  Gegen  Verfügungen  der  SVA  Aargau  kann  innert 
30 Tagen  seit  Zustellung  bei  der  SVA  Aargau  Einsprache  erhoben 
werden (§ 35 Abs. 4 KVGG). Gegen Einspracheentscheide der SVA 
Aargau  kann 
cherungsgericht  des  Kantons  Aargau  Beschwerde  erhoben  werden 
(§ 35  Abs. 5  KVGG).  Das  Einsprache   und  Beschwerdeverfahren 
richtet  sich  nach  den  Bestimmungen  des  ATSG  (vgl.  § 35  Abs. 6 
KVGG).

innert  30 Tagen  seit  Zustellung  beim  Versi

ist 

der  Vorschriften 

Die  Anwendung 

im  Bereich 
einem  Durchführungsorgan 

der 
der 
Prämienverbilligung 
Sozialversicherungen  übertragen.  Für  die  Beurteilung  von 
Beschwerden  ist  das  kantonale  Versicherungsgericht  zuständig. 
Dieses  ist  im  Einzelfall  gehalten,  Erlassen  die Anwendung  zu  ver
sagen, die Bundesrecht oder kantonalem Verfassungs  oder Gesetzes
recht  widersprechen  (sog.  inzidente  oder  konkrete  Normenkontrolle 
gemäss  § 95  Abs. 2  KV  und  § 2  Abs. 2  VRPG;  vgl.  vorne 
Erw. 5.2.3).  Insoweit  können  kantonale  Vorschriften  vorfrageweise 
im  Hinblick  auf  ihre  Vereinbarkeit  mit  den  bundesrechtlichen 
Vorgaben  zur  individuellen  Prämienverbilligung  überprüft  werden. 

ist 

Insoweit 

Entsprechende  Urteile  können  –  abgesehen  von  einer  allfälligen 
Präjudizwirkung  –  zur  Folge  haben,  dass  die  Anwendung  einer 
Bestimmung  zu  unterlassen  ist  (vgl.  EICHENBERGER,  a.a.O.,  § 95 
N 21). 
eine  vorfrageweise  Überprüfung  von 
Erlassbestimmungen  im  Einzelfall  möglich;  dies  gilt  unabhängig 
davon,  dass  das  Dekret  zur  Prämienverbilligung  die  Höhe  des 
Kantonsbeitrags festlegt.
besteht 

kantonalen 
Verfassungsgerichtsbarkeit  weder  eine  Grundlage  noch  ein 
Bedürfnis,  das  Dekret  zur  Prämienverbilligung  der  abstrakten 
Normenkontrolle zu unterstellen.

Damit 

Sicht 

aus 

der 

(Anmerkung:  Das  Bundesgericht  hat  eine  gegen  diesen 
Entscheid 
öffentlich rechtlichen 
Angelegenheiten  mit  Urteil  vom  5. August  2020  [8C_233/2020] 
abgewiesen.)

Beschwerde 

erhobene 

in 

52

Rechtsverzögerung
Eine  behördliche  Frist  von  30 Tagen,  um  zum  Gesuch  um  vorsorgliche 
Massnahmen  Stellung 
verletzt  das  Verbot  der 
Rechtsverzögerung.

zu  nehmen, 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom 
in  Sachen  A.  gegen  Sozialkommission  B.  und 

12. November  2020, 
Departement Gesundheit und Soziales (WBE.2020.373).

Aus den Erwägungen

1.
Die  Vorinstanz  hat  der  Sozialkommission  im  Rahmen  eines 
ordentlichen  Schriftenwechsels  eine  Frist  von  30 Tagen  angesetzt, 
um  eine  Beschwerdeantwort  zu  erstatten.  Einen  Entscheid  über 

vorsorgliche  Massnahmen  hat  sie  nach  Abschluss  des  ersten 
Schriftenwechsels in Aussicht gestellt.

Das Verbot der Rechtsverzögerung leitet sich aus Art. 29 Abs. 1 
BV  ab  (vgl.  GEROLD  STEINMANN,  in:  St. Galler  Kommentar, 
3. Auflage, 2014, Art. 29 N 22, 25). Der Beschwerdeführer galt seit 
Mai 2020 als junger Erwachsener (vgl. § 10 Abs. 1 SPV und SKOS
Richtlinien,  Kap.  B.4).  Bis  anhin  wurden  ihm  keine  ordentlichen 
existenzsichernden  Sozialhilfeleistungen  gewährt  (vgl.  § 15  Abs. 2 
SPV). Angesichts  der  geltend  gemachten  Notsituation  konnte  nicht 
ausreichen,  dass  die  Vorinstanz  –  nachdem  sie  auf  den  Erlass 
superprovisorischer  Massnahmen  verzichtet  hatte  –  ihren  Entscheid 
über vorsorgliche Massnahmen erst nach Abschluss des ordentlichen 
Schriftenwechsels treffen wollte. Bei dringlichen Verfügungen ist die 
Anhörung  möglichst  schnell  durchzuführen,  indem  die  Fristen  zur 
Stellungnahme  verkürzt  werden  (vgl.  MICHAEL  MERKER,  Rechts
mittel,  Klage  und  Normenkontrollverfahren  nach  dem  aargauischen 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege, Kommentar zu den §§ 38
72 [a]VRPG, Zürich 1998, § 44 N 48). Dadurch, dass eine 30 tägige 
Frist zur Beschwerdeantwort (sowie implizit auch zur Stellungnahme 
betreffend  die  Anordnung  vorsorglicher  Massnahmen)  angesetzt 
wurde,  wurde  der  Entscheid  über  vorsorgliche  Massnahmen 
ungebührlich  verzögert.  Dies  gilt  umso  mehr,  als  behördlich 
angesetzte  Fristen  auf  Gesuch  hin  verlängert  werden  können  (vgl. 
RENÉ  RHINOW/HEINRICH  KOLLER/CHRISTINA  KISS/DANIELA 
THURNHERR/DENISE  BRÜHL MOSER,  Öffentliches  Prozessrecht, 
3. Auflage,  Basel 2014,  Rz. 896).  Für  die  Stellungnahme  zum 
Gesuch  um  vorsorgliche  Massnahmen  wäre  eine  nicht  erstreckbare 
Frist  in  der  Grössenordnung  von  maximal  14 Tagen  angezeigt 
gewesen  (vgl.  zum  Ganzen:  THOMAS  SPRECHER, 
in:  Basler 
Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. Auflage, 2017, 
Art. 265 N 40 mit Hinweisen).

53

Art. 260c Abs. 3 ZGB
Unzulässigkeit der Abweisung einer von der Ehefrau des anerkennenden 
Vaters  erhobenen  Klage  auf Anfechtung  einer  Vaterschaftsanerkennung 
ohne  Einholung  von  Klageantwort(en)  insbesondere  des  betroffenen 
Kindes.
Ist  das  Kind  urteilsunfähig,  ist  ihm  wegen  möglicher  Kollision  seiner 
Interessen mit denjenigen der Kindsmutter ein Beistand zu bestellen. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Zivilkammer, vom 7. Juli 2020, i.S. 

L.S. gegen A.S. und N.S. (ZVE.2019.52) 

Aus den Erwägungen

sich  um  einen  Zivilprozess 

5. Bei der Klage auf Anfechtung einer Vaterschaftsanerkennung 
handelt  es 
im  Sinne  eines 
Zweiparteienverfahrens,  dessen  (Verfahrens )  Gegenstand  in  aller 
Regel, wenn auch nicht zwingend streitig ist. Aus diesem Grund sind 
grundsätzliche  beide  Seiten  in  das  Verfahren  einzubeziehen.  In 
diesem Rahmen kann die beklagte Partei den eingeklagten Anspruch 
auch (zumindest teilweise) anerkennen (Art. 241 ZPO) bzw., soweit 
–  wie  hier  (Art.  296 Abs.  3  ZPO)  –  die Verfügung  über  den  einge
klagten Anspruch  der  Parteidisposition  entzogen  ist  (Art.  58 Abs.  3 
ZPO),  einen  Antrag  auf  Gutheissung  der  Klage  stellen.  Zudem 
gewährt  das  Prozessrecht  den  Parteien  einen  konventionsrechtlich 
(vgl.  Art.  6  Abs. 1  EMRK)  geschützten  Anspruch  auf  eine 
(grundsätzlich  öffentliche)  Verhandlung.  Der  Richter  ist  nicht  frei, 
das  gesetzlich  vorgesehene  Verfahren  nach  seinem  Gutdünken 

abzukürzen.  Vielmehr  ist  dies  nur  im  Rahmen  der  gesetzlichen 
Vorgaben  zulässig  (z.B.  Art.  223  ZPO,  der  für  den  Fall  der  zwei
maligen  Säumnis  der  beklagten  Partei  mit  der  Klageantwort  einen 
Endentscheid  ohne  Hauptverhandlung  zulässt;  vgl.  dazu  aber 
WILLISEGGER, Basler Kommentar, 3. Aufl., 2017, N. 23 zu Art. 223 
ZPO,  wonach  die  Abweisung  einer  Klage  ohne  Verhandlung  nicht 
leichthin zulässig ist).

Die Vorinstanz hat die Klage, ohne die Beklagten zur Erstattung 
einer  Stellungnahme  aufgefordert  bzw.  die  Parteien  zu  einer 
Verhandlung vorgeladen zu haben (Art. 245 ZPO), abgewiesen. Das 
mag  in  aller  Regel  im  Interesse  der  Beklagten  liegen,  muss  es  aber 
nicht.  Vor  allem  im  Zusammenhang  mit  der  Anfechtung  einer 
Vaterschaft  sind  verschiedene  Konstellationen  auf  Kläger   und 
Beklagtenseite  möglich;  so  kann  das  Kind  sowohl  auf  klägerischer 
wie  auch  auf  beklagtischer  Seite  am  Verfahren  beteiligt  sein  (vgl. 
Art.  260a Abs.  1  ZGB).  Es  besteht  sicher  ein  öffentliches  Interesse 
daran, dass ein Kind einen Vater hat. Allerdings kann vor allem dann, 
wenn  es  sich  beim  rechtlichen  Vater  (mutmasslich)  nicht  um  den 
leiblichen  Vater  handelt,  durchaus  ein  Interesse  des  – 
im 
vorliegenden Verfahren  mit  dem Anerkennenden  auf  Beklagtenseite 
stehenden  –  Kindes  daran  bestehen,  dass  die  rechtliche  und 
biologische  Vaterschaft  übereinstimmen,  was  nicht  zuletzt  im 
Zusammenhang  mit  der  –  vorliegend  streitigen  –  Frage,  ob  ein 
wichtiger  Grund 
einer 
Anfechtungsklage  zu  bejahen  ist,  eine  Rolle  spielt  (HEGNAUER, 
Berner Kommentar, 1984, N. 34 zu Art. 260c ZGB, aber auch N. 61 
zu  Art.  256c  ZGB  mit  dem  Hinweis  darauf,  dass  dem  Kind  eine 
längere  Anfechtungsfrist  offensteht).  Das  Bundesgericht  hat  denn 
auch  in  BGE  136  III  593  (E.  6.2)  festgehalten,  dass  zwar  ein 
Interesse des Kindes an der Anfechtung der Vaterschaftsanerkennung 
keine Voraussetzung für die Bejahung eines wichtigen Grundes nach 
Art. 260c  Abs.  3  ZGB  bildet,  dass  es  aber  im  Rahmen  des 
Ermessensentscheids  darüber,  ob  ein  wichtiger  Grund  für  die 
Wiederherstellung  der  Frist  gegeben  ist,  mit  zu  berücksichtigen  ist. 
Daraus folgt, dass die Interessen des Kindes bei der Beurteilung der 
Frage,  ob  ein  wichtiger  Grund  für  die  Wiederherstellung  einer 

nachträgliche  Zulassung 

die 

für 

Klagefrist  nach  Art.  260c  Abs.  3  ZGB  vorliegt,  nicht 
unberücksichtigt  bleiben  dürfen.  Damit  ist  die  Abweisung  einer 
(nicht vom Kind erhobenen) Klage auf Anfechtung der Anerkennung 
der  Vaterschaft  ohne 
jedweden  Einbezug  des  Kindes  auf 
beklagtischer  Seite,  wie  sie  die  Vorinstanz  im  angefochtenen 
Entscheid vorgenommen hat, nicht angängig. 

Zu  ergänzen  bleibt,  dass  die  Wahrung  der  Interessen  des 
minderjährigen Kindes, solange es – wie die Beklagte 2 im Alter von 
fünf  Jahren  –  noch  nicht  urteilsfähig  (vgl.  16  ZGB)  ist,  nicht  dem 
gesetzlichen  Vertreter  überlassen  werden  kann.  Vielmehr  ist  ihm 
wegen  möglicher  Interessenkollision  des  gesetzlichen Vertreters  ein 
Beistand zu bestellen (SCHWENZER/ COTTIER, Basler Kommentar, 6. 
Aufl.,  2018,  N.  9  zu  Art.  260a  ZGB  und  N. 11  zu  Art.  256  ZGB; 
HEGNAUER, a.a.O., N. 91 zu Art. 256 ZGB und N. 112 zu Art. 260a 
ZGB).  Darauf  weist  die  Klägerin  in  ihrer  Berufung  (S.  6  unten)  zu 
Recht hin. 

Im  Lichte  der  vorstehenden  Darlegungen  erweist  sich  die 
vorliegende  Streitsache  als  in  wesentlichen  Teilen  nicht  abgeklärt, 
weshalb  die  Berufung  im  Sinne  des  Eventualantrags  gutzuheissen 
und  die  Sache  zur  Durchführung  eines  vollständigen  Verfahrens 
unter  Einbezug  der  beklagten  Parteien  (die  Beklagte  2  unter 
Bestellung  eines  Beistands)  und  zu  neuem  Entscheid  an  die 
Vorinstanz zurückzuweisen ist.

54

Art. 454 ZGB; 
Vorgehen  bei  Haftungsfällen  im  Kindes   und  Erwachsenenschutz  mit 
vereinfachtem Ablauf im Schlichtungsverfahren

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  Kammer 

für  Kindes   und 

Erwachsenenschutz, vom 4. März 2020, i.S. Gemeinde X (XBE.2020.6)

Aus den Erwägungen

2.3
Gemäss 

den 

dem 

Familiengerichten 

im  Schlichtungsverfahren 

vorliegenden 
Kreisschreiben für Haftungsfälle im Kindes  und Erwachsenenschutz 
mit  vereinfachtem  Ablauf 
(Stand: 
22. Februar  2019)  hat  das  Familiengericht  für  den  Fall,  dass  im 
Rahmen einer Berichtsprüfung ein irreversibler, liquider finanzieller 
Schaden im Sinne von Art. 454 ZGB eingetreten ist, der mutmasslich 
schadenverursachenden  Person  das  rechtliche  Gehör  zu  gewähren. 
Das  Familiengericht  kann  der  mutmasslich  schadenverursachenden 
Person  Frist  zur  direkten  Schadenerledigung  ansetzen,  dies  hat 
jedoch  nicht  im  Dispositiv  des  Prüfungsentscheides  zu  erfolgen.  Ist 
eine 
die 
Berufsbeiständin, hat das Familiengericht nicht nur sie, sondern auch 
das  betroffene  Gemeinwesen  (Arbeitgeberin)  sofort  über  den 
Schaden  sowie  einen  allfälligen  Regress  zu  informieren.  Ist  der 
Schaden eindeutig, klar und bestimmbar ausgewiesen, und wurde der 
Schaden  nicht  bereits  beglichen, 
folgenden 
Dokumenten der Justizleitung zu melden: 

schadensverursachende 

ist  dieser  mit 

mutmasslich 

Person 

Schreiben an das Generalsekretariat der Gerichte Kanton Aargau 
unter  Angabe  der  notwendigen  Daten  und  einer  kurzen 
Zusammenfassung der Schadensursache
Prüfungsentscheid mit Rechtskraftvermerk
Revisionsbericht
Im 
Rahmen 
Stellungnahmen

rechtlichen  Gehörs 

eingegangene 

des 

Soweit  nicht  bereits  erfolgt,  wird  das  Familiengericht  Y.  auf 
diese Weise  vorzugehen  haben.  Die  Gemeinde  X.  wird  sich  sodann 
in  einem  allfälligen  Regressverfahren  dagegen  wehren  können,  für 
den mutmasslichen Schaden in Anspruch genommen zu werden.

55

Art. 411 Abs. 1 ZGB; Abs. 415 Abs. 2 ZGB; Art. 313 Abs. 1 ZGB

411 

Die  Beistandschaft  endet  nicht  mit  Ende  einer  Berichtsperiode  gemäss 
Art. 
des 
Berichtsprüfungsverfahrens  nicht  über  die  Weiterführung  der 
Beistandschaft zu entscheiden ist. 

Rahmen 

weshalb 

ZGB, 

Abs. 

im 

1 

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  Kammer 
Erwachsenenschutz, vom 20. Mai 2020, i.S. E. (XBE.2020.13)

für  Kindes   und 

Aus den Erwägungen

und 

(vgl.  KOKES

2.2.
Kindesschutzmassnahmen  werden  in  der  Regel  –  wie  auch  die 
im  vorliegenden  Fall  –  auf  unbefristete  Zeit 
Beistandschaft 
angeordnet.  Die  Beistandschaft  endet  –  abgesehen  von  der 
Beendigung  von  Gesetzes  wegen  bei  Tod  oder  Volljährigkeit  des 
verbeiständeten  Kindes  –  mit  einem  Aufhebungsentscheid  der 
Erwachsenenschutzbehörde 
Kindes  
Praxisanleitung  Kindesschutzrecht,  2017,  N.  4.81  ff.;  PETER 
BREITSCHMID, in: Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, 6. Auflage 
2018, N. 4 zu Art. 313 ZGB). Sie endet hingegen nicht mit dem Ende 
einer Berichtsperiode gemäss Art. 411 Abs. 1 ZGB, weshalb bei der 
Berichtsgenehmigung 
die 
Weiterführung oder Verlängerung der Beistandschaft zu entscheiden 
werden 
dem 
Beistandschaftsbericht  Hinweise  dafür,  dass  die  Massnahme  nicht 
mehr notwendig ist, hat die Kindes  und Erwachsenenschutzbehörde 
gestützt auf Art. 313 Abs. 1 ZGB von Amtes wegen die Aufhebung 
zu prüfen.
2.3.
Für  die  Prüfung  des  periodischen  Rechenschaftsberichts  der 
Beiständin  gemäss Art.  415 Abs.  2  ZGB  besteht  im  Kanton Aargau 
gemäss  §  24 Abs.  1  lit.  h  EG  ZGB  eine  Einzelrichterzuständigkeit. 
Über  die Aufhebung  einer  Beistandschaft  entscheidet  das  Familien
gericht hingegen mangels Einzelrichterzuständigkeit gemäss Art. 440 
Abs. 2 ZGB in einem Kollegium mit drei Richtern.

grundsätzlich 

allerdings 

Ergeben 

braucht. 

nicht 

auch 

über 

sich 

aus 

2.4.
Wie  in  Erwägung  4.  des  angefochtenen  Entscheids  korrekt 
dargelegt wird, konnte im Verfahren betreffend die Genehmigung des 
Beistandschaftsberichts  als  Einzelrichterverfahren  nicht  über  die 
Aufhebung oder Abänderung der Beistandschaft entschieden werden. 
Das  Gleiche  gilt  spiegelbildlich  für  die  unveränderte Weiterführung 
der  Beistandschaft.  Auch  darüber  konnte  die  Einzelrichterin  im 
angefochtenen  Entscheid  nicht  entscheiden.  Dementsprechend  ist 
Dispositiv Ziffer  2.  des  angefochtenen  Entscheids  ersatzlos 
aufzuheben.

2.5. 
Damit  läuft  die  Beistandschaft  vorläufig  weiter,  da  sie  auf 
unbefristete  Zeit  angeordnet  worden  ist  und  weder  von  Gesetzes 
wegen  geendet  hat,  noch  ein  Aufhebungsentscheid  des  dafür 
zuständigen Kollegiums des Familiengerichts vorliegt. (…)

56

Art. 307 Abs. 3 ZGB
Zur  Bestärkung  der  Eltern  einen  normalen  Umgang  miteinander  zu 
finden und zu lernen, ihre Konflikte auf Erwachsenenebene zu lösen, ist 
die Anordnung einer Weisung, den Kurs "Kinder im Blick" zu besuchen, 
angezeigt  und  begegnet  einer  Kindsgefährdung  in  adäquater  Weise, 
zumal  diese  Unterstützung  die  Möglichkeiten  einer  Beistandsperson 
übersteigen würde.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  Kammer 
Erwachsenenschutz, vom 2. Juni 2020, i.S. F. (XBE.2020.21)

für  Kindes   und 

Aus den Erwägungen 

4.
4.1.

Schliesslich  beanstandet  die  Beschwerdeführerin  die  Erteilung 
der  Weisung  gemäss  Art.  307  Abs.  3  ZGB,  den  Kurs  "Kinder  im 
Blick" zu besuchen. 

4.2.
Gemäss  Art.  307  Abs.  3  ZGB  kann  die  Kindesschutzbehörde 
insbesondere  die  Eltern,  die  Pflegeeltern  oder  das  Kind  ermahnen, 
ihnen  bestimmte  Weisungen  für  die  Pflege,  Erziehung  oder Ausbil
dung erteilen und eine geeignete Person oder Stelle bestimmen, der 
Einblick  und  Auskunft  zu  geben  ist.  Die  Weisung  kommt  als 
niederschwellige  Intervention  vor  allem  in  nicht  besonders  schwer
wiegenden Fällen oder in Kombination mit anderen Massnahmen in 
Frage. Sie zeichnet sich aber im Vergleich zur Ermahnung durch eine 
verbindlichere Formulierung aus und wird entweder ausgesprochen, 
nachdem  die  Kindesschutzbehörde  ohne  Erfolg  versucht  hat,  die 
Situation  mit  einer  Ermahnung  zu  verbessern,  oder  wenn  von 
vornherein  klar  ist,  dass  eine  solche  zur  Behebung  der  Gefährdung 
nicht  genügen  wird.  Mit  einer  Weisung  verlangt  die  Kindes   und 
Erwachsenenschutzbehörde  ein  konkretes  Tun,  Unterlassen  oder 
Dulden. Thematisch  bestehen  im  Grundsatz  keine  Einschränkungen 
(vgl. KOKES Praxisanleitung Kindesschutzrecht, Rz. 2.26 f.). 

4.3.
Das Familiengericht begründet die erteilte Weisung damit, dass 
es  den  Eltern  nicht  gelingt,  konstruktiv  miteinander  zu 
kommunizieren  bzw.  gemeinsam  Lösungen  für  ihre  Kinder  zu 
erarbeiten  und  dieser  Elternkonflikt  auch  die  gemeinsamen  Kinder 
belastet. 
4.4.
Die  Beschwerdeführerin  weigert  sich,  den  Kurs  zu  besuchen 
und  wendet  ein,  sie  habe  bereits  auf  eigene  Initiative  verschiedene 
Beratungs   und  Gesprächsangebote  mit  Fachpersonen  in  Anspruch 
für  die  Kinder  ebenfalls  eine  geeignete 
genommen  und 
Psychotherapie  organisiert.  Ein  Kursbesuch  wäre  aufgrund  ihres 
Widerstands kaum erfolgsversprechend oder zielführend. Der mit der 
Massnahme  verbundene  Eingriff  in  die  persönliche  Freiheit  der 
Beschwerdeführerin  erweise  sich  damit  als  unverhältnismässig  und 
habe zu unterbleiben. 

4.5.
Wie  bereits  dargelegt  wurde  und  aus  den  Akten  deutlich 
hervorgeht,  gestaltet  sich  die  Beziehung  der  Eltern  sehr  schwierig. 
Sie  haben  unterschiedliche  Auffassungen 
in  Bezug  auf  die 
Kinderbelange,  unterschiedliche  Erwartungen  an  das  Gegenüber 
sowie  unterschiedliche  Erziehungsstile.  Aktenkundig  sind  zudem 
zahlreiche  gegenseitige Anschuldigungen  und Vorwürfe.  Die  beiden 
Kinder sind diesem Konflikt dauernd ausgesetzt. 

ist 

der 

dem 

Unter 

Begleitung. 

Die Eltern müssen daher – im Hinblick auf das Kindeswohl und 
im  Interesse  ihrer  Kinder  –  darin  bestärkt  werden,  einen  normalen 
Umgang miteinander zu finden. Wichtig ist vor allem, dass die Eltern 
lernen,  ihren  Konflikt  auf  Erwachsenenebene  zu  lösen  und  ihre 
Kinder  nicht  miteinzubeziehen.  Dieses  Unterfangen  übersteigt 
jedoch  die  Möglichkeiten  einer  Beistandsperson  und  bedarf  einer 
Titel 
professionellen 
“Hintergrundinformationen“ 
Webseite 
«www.kinderimblick.ch» zu entnehmen, dass eine grosse Anzahl von 
Forschungsergebnissen  darauf  hinweisen,  dass  Elternkonflikte  den 
grössten Risikofaktor im Trennungsprozess auf die Entwicklung der 
Kinder  darstellen,  d.h.  besonders  belastend  wirken  sich  Konflikte 
dann auf die Kinder aus, wenn sie lange anhalten, intensiv sind, mit 
feindseligem  Verhalten  einhergehen,  die  Kinder  involvieren  und 
ohne  Lösung  enden.  Durch  die  Teilnahme  am  Kurs  zeigten  sich 
insgesamt  positive  Effekte  besonders  signifikant  in  den  Bereichen 
Wohlbefinden,  Reduktion  der  Konfliktintensität,  Konflikthäufigkeit 
und  Erziehungsprobleme. Auf  Kinderebene  zeigten  sich  signifikant 
positive  Veränderungen  im  Bereich  Entwicklung.  Hier  profitierten 
die Kinder hinsichtlich ihrer Trennungsbewältigung einerseits durch 
die erhöhte Sensibilität der Eltern für die kindlichen Bedürfnisse aber 
auch durch das verbesserte Wohlbefinden der Eltern. 

Die vom Familiengericht X. erteilte Weisung an die Mutter, den 
Kurs  "Kinder  im  Blick"  zu  besuchen,  ist  daher  angezeigt,  und 
begegnet der vorliegenden Gefährdungslage in adäquater Weise.

57

Art. 325 Abs. 1 ZGB
Es  besteht  keine  Notwendigkeit,  für  die  Sicherstellung  der  Finanzierung 
der Platzierung und der IV Kinderrente, die Gewährleistung der Bezah
lung der Krankenkassenprämien sowie die Befugnis der Beistandsperson 
eine 
Stipendien 
Kindsvermögensverwaltungsbeistandschaft  nach  Art.  325  ZGB  zu 
errichten.

Prämienverbilligung 

beantragen, 

und 

zu 

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  Kammer 

für  Kindes   und 

Erwachsenenschutz, vom 30. November 2020, i.S. B. (XBE.2020.66)

Aus den Erwägungen 

4.
4.1.
Schliesslich  beantragen  die  Beschwerdeführer  die  Aufhebung 

der  Beistandschaft  gemäss  Art.  325  Abs.  1  ZGB  und  eine  Rück
übertragung der Verwaltung des Kindsvermögens an die Eltern. 

4.2.
Gemäss Art. 325 ZGB ist die Verwaltung des Kindesvermögens 
einem Beistand zu übertragen, wenn dieser Gefährdung nicht anders 
begegnet werden kann. Diese Massnahme beschränkt sich damit auf 
Fälle,  in  welchen  mit  milderen  Massnahmen  nicht Abhilfe  geboten 
werden  kann  –  namentlich  nicht  durch  allgemeine  Beratung  oder 
durch  Weisungen 
(vgl.  BREITSCHMID,  Basler  Kommentar, 
Zivilgesetzbuch  I,  6.  Auflage  2018,  N. 12  ff.  zu  Art.  324/325).  In 
Betracht  fallen  insbesondere  Gefahrensituationen  infolge  umfang
reichem  Kindesvermögen  und  Interessenkollisionen  betreffend  die 
sorgeberechtigten Eltern.

4.3.
Die Beiständin begründet den Antrag auf eine Kindsvermögens

verwaltungsbeistandschaft  mit  der  Sicherstellung  der  Finanzierung 
der Platzierung, mit der Gewährleistung der Bezahlung der Kranken
kassenprämien  sowie  mit der  Beantragung  von  Stipendien  und  Prä
mienverbilligung.

4.4.
Grundsätzlich haben gemäss Art. 276 Abs. 2 ZGB die Eltern für 

den  gebührenden  Unterhalt  des  Kindes  aufzukommen  und  insbe
sondere  die  Kosten  von  Betreuung,  Erziehung,  Ausbildung  und 
Kindesschutzmassnahmen  zu  tragen.  Zum  Unterhalt  des  Kindes 
gehören  somit  auch  die  Krankenversicherung  sowie  die  Kosten  für 
die  behördliche  Fremdplatzierung  (FOUNTOULAKIS/BREITSCHMID, 
in: Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, 6. Auflage 2018, N. 20 und 
22 zu Art. 276 ZGB). 

Kommen die Eltern ihrer Unterhaltspflicht nicht nach, muss das 
Gemeinwesen im Falle einer behördlichen Platzierung eines Kindes 
für dessen Unterhalt aufkommen. Soweit es dies tun muss, geht der 
Unterhaltsanspruch  des  Kindes  kraft  gesetzlicher  Subrogation  (Art. 
289  Abs.  2  ZGB)  auf  das  Gemeinwesen  über.  In  dieser  Situation 
betrifft  die  Aufgabe  des  Beistandes  nur  die  Vorbereitung  und 
Begleitung der Fremdunterbringung im persönlichen Bereich, wofür 
Art.  308  ZGB  die  Rechtsgrundlage  bietet.  Dagegen  kann  das 
Gemeinwesen die dem Kind zustehenden Leistungen auf Grund von 
Art. 289 Abs. 2 ZGB direkt geltend machen, einfordern und für die 
Zahlung 
(vgl. 
FOUNTOULAKIS/BREITSCHMID/KAMP, 
in:  Basler  Kommentar 
Zivilgesetzbuch  I,  6.  Auflage  2018,  N. 9  ff.  zu  Art.  289  ZGB; 
HEGNAUER,  Verwaltung  der  Einkünfte  des  Kindes  durch 
Erziehungsbeistandschaft 
vermögensbeistandschaft (Art. 325 ZGB), in: ZVW 2/95 S. 50).

Unterhaltskosten 

verwenden. 

Kindes

(Art. 

308) 

oder 

der 

4.5.
Nach dem Gesagten ist die Sicherstellung der Finanzierung der 

Platzierung  sowie  die  Gewährleistung  der  Bezahlung  der  Kranken
kassenprämien  keine  Frage  der  Kindesvermögensverwaltung,  wes
halb  sich  diesbezüglich  die  Errichtung  einer  entsprechenden 
Beistandschaft nach Art. 325 ZGB erübrigt. 

Auch  für  die  Sicherstellung  der  IV Kinderrente,  welche  dem 
Beschwerdeführer  infolge  seiner  IV Berentung  zusteht  (Art.  35 
IVG),  fällt  die  Kindesvermögensverwaltungsbeistandschaft  ausser 
Betracht.  Wird  der  Kindesunterhalt  bei  einer  behördlichen 
Fremdplatzierung  durch  das  Gemeinwesen  erbracht,  kann  die  IV

Kinderrente  gemäss  Art.  20  ATSG  i.V.m.  Art.  1  ATSV  direkt  dem 
Gemeinwesen  ausbezahlt  werden 
(vgl.  AFFOLTER FRINGELI, 
Sicherung der Pflegekosten für fremdplatziertes Kind, in ZKE 2016 
S. 160 f.)
4.6.
Für  die  Befugnis  der  Beiständin,  Stipendien  und  Prämien
verbilligung  zu  beantragen,  ist  ebenfalls  keine  Vermögensverwal
tungsbeistandschaft nach Art. 325 ZGB notwendig. Dafür reicht eine 
entsprechende Erweiterung des Aufgabenkatalogs der Beistandschaft 
nach Art. 308 Abs. 2 ZGB aus. 

4.7.
Entgegen  der Ansicht  der Vorinstanz  ist  damit  eine  Errichtung 
einer Kindsvermögensverwaltungsbeistandschaft nach Art. 325 ZGB 
für  D.  nicht  notwendig.  Die  von  der Vorinstanz  noch  anzuordnende 
Erweiterung des Aufgabenkatalogs der Beiständin gemäss vorstehen
den  Erwägungen  erweist  sich  als  hinreichende  Kindesschutzmass
nahme. Die Beschwerde ist diesbezüglich gutzuheissen.

58

zur 

vorläufigen  Eintragung 

Art. 839 ZGB; Art. 106 Abs. 1 ZPO; Art. 107 Abs. 1 lit. f ZPO
Im  Massnahmeverfahren 
eines 
Bauhandwerkerpfandrechts  werden  die  Verfahrenskosten  im  Falle  der 
Prosequierung  entsprechend  dem Ausgang  des  Hauptverfahrens  verlegt. 
Wird  die  Massnahme  nicht  prosequiert,  sind  die  Kosten  des 
Massnahmeverfahrens  grundsätzlich  dem  Gesuchsteller  aufzuerlegen; 
eine  Ausnahme  rechtfertigt  sich  dann,  wenn  der  Gesuchsteller  die 
Massnahme  aus  Gründen  nicht  prosequiert,  die  im  Ergebnis  einem 
Obsiegen im Hauptverfahren gleichkommen (Praxisänderung).

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  3.  Zivilkammer,  vom  1. April  2020 

(ZSU.2019.126)

Aus den Erwägungen

2.4.3.
Bei 

der 

Eintragung 

vorläufigen 

eines 
Bauhandwerkerpfandrechts  handelt  es  sich  um  eine  vorsorgliche 
Massnahme (vgl. BGE 137  III 563 E. 3.4). Wem die Prozesskosten 
der vorsorglichen Massnahme im Falle der Gutheissung des Gesuchs 
aufzuerlegen sind, ist umstritten. Gemäss der einen Auffassung sind 
bei  Anordnung  der  vorsorglichen  Massnahme  die  Gerichtskosten 
unter  Vorbehalt  eines  abweichenden  Entscheids  im  Hauptverfahren 
einstweilen  der  gesuchstellenden  Partei  aufzuerlegen  und  dem 
Gesuchsgegner eine Parteientschädigung zuzusprechen für den Fall, 
dass  die  gesuchstellende  Partei  die  Klage  in  der  Hauptsache  nicht 
einreicht.  Dieser  Kostenentscheid  wird  definitiv,  wenn  die 
vorsorgliche Massnahme nicht rechtzeitig prosequiert wird (so etwa 
Leuenberger/Uffer Tobler, 
Zivilprozessrecht, 
2. Aufl. 2016, N. 10.34; Entscheid des Handelsgerichts des Kantons 
Zürich vom 1. September 2016 [HE160142 O] E. 6.1; Entscheid des 

Schweizerisches 

der 

sind 
Eintragung 

Appellationsgerichts  des  Kantons  Basel Stadt  vom  23.  Juni  2017 
auch  die 
[ZB.2017.12]  E.  2.4.5).  Dementsprechend 
Prozesskosten 
eines 
vorläufigen 
Bauhandwerkerpfandrechts  vorbehältlich  einer  anderen  Verteilung 
im Verfahren auf definitive Eintragung vom Gesuchsteller zu tragen 
(so  etwa  gemäss  dem  Zürcher  Merkblatt  Bauhandwerkerpfandrecht 
vom  27. November  2013  S.  4,  abrufbar  unter  www.gerichte
zh.ch/themen/bau werk/bauhandwerkerpfandrecht;  gl.M.  in  Bezug 
auf  das  Bauhandwerkerpfandrecht  Entscheid  des  Kantonsgerichts 
Wallis  vom  9. September  2015  [C3  15  14]  E. 2.1  f.;  Entscheid  des 
Kantonsgerichts  Basel Landschaft  vom  6.  Oktober  2015  [410  15 
244]  E. 4;  siehe  auch  Entscheid  des  Kantonsgerichts  Graubünden 
vom 13. September 2013 [ERZ 13 131] E. 2 f.). 

von 

in  Fällen, 

obsiegende  Gesuchsteller 

Nach  einer  anderen  Ansicht  –  welche  der  Praxis  des 
Obergerichts des Kantons Aargau entspricht – sind die Prozesskosten 
im  Rahmen  eines  Massnahmeverfahrens 
in  Anwendung  der 
allgemeinen Grundsätze gemäss Art. 106 ff. ZPO grundsätzlich nach 
im  Massnahmeverfahren  zu 
dem  Obsiegen  bzw.  Unterliegen 
im 
verlegen.  Dies  gilt  auch 
in  welchen  der 
Massnahmeverfahren 
der 
Prosequierung  –  aus  welchen  Gründen  auch  immer  –  absieht  (vgl. 
zur  Praxis  des  Obergerichts  unter  der  Geltung  der  aargauischen 
Zivilprozessordnung  Entscheid  des  Obergerichts  vom  25. August 
2008  [ZSU.2008.265]  E.  2.3,  bestätigt  vom  Bundesgericht  in  BGE 
5A_702/2008  E.  3.4;  unter  der  Geltung  der  Schweizerischen 
Zivilprozessordnung  Entscheid  des  Obergerichts  vom  12. Februar 
2013  [ZSU.2012.277]  E. 3.3;  Entscheid  des  Obergerichts  vom 
17. Dezember  2015  [ZSU.2015.268]  E. 2.4.2;  gl.M.  Sterchi,  in: 
Berner Kommentar zur ZPO, Bern 2012, Bd. I, N. 11 ff. zu Art. 104 
ZPO;  Pesenti,  Gerichtskosten 
insbesondere  Festsetzung  und 
Verteilung  nach  der  Schweizerischen  Zivilprozessordnung  [ZPO], 
Diss. Basel 2017, Rz. 755 f.; Entscheid des Obergerichts des Kantons 
Solothurn  vom  2.  Juni  2014  [ZKEIV.2014.1]  E. 4.5;  Entscheid  des 
Handelsgerichts  des  Kantons  St. Gallen  vom  26. März  2012 
[HG.2011.286] E. III.1). Bei Gutheissung der vorläufigen Eintragung 
eines  Bauhandwerkerpfandrechts  wären  somit  in  Anwendung  des 

ist 

Grundsatzes der Verteilung der Prozesskosten nach Unterliegen bzw. 
Obsiegen  die 
entsprechenden  Kosten  dem  Gesuchsgegner 
aufzuerlegen.  Gemäss  dem  publizierten  Entscheid  des  Obergerichts 
AGVE  1994  Nr.  24  S.  85  ff.  –  welcher  unter  der  Geltung  der 
im  Verfahren 
aargauischen  Zivilprozessordnung  erging  – 
betreffend  die  vorläufige  Eintragung  eines  Bauhandwerker
pfandrechts für die Frage der Kostenverlegung allerdings auf andere 
Kriterien  abzustellen  als  im  ordentlichen  Forderungsprozess,  da  der 
Unternehmer  oder  Handwerker  gemäss Art.  839 Abs. 1  und  2  ZGB 
bis spätestens (damals) drei Monate nach Vollendung seiner Arbeiten 
dem Grundeigentümer das Pfandrecht jederzeit einseitig aufzwingen 
könne, ohne dass es auf dessen Verhalten ankäme. Entsprechend sei 
für die Kostenverlegung bei Gutheissung der vorläufigen Eintragung 
die  Frage  nach  der  Dringlichkeit  der  anbegehrten  Eintragung  zu 
beantworten  und  zu  untersuchen,  inwieweit  sich  im  Zeitpunkt  der 
vorsorglichen  Vormerkung  des  Bauhandwerkerpfandrechts  eine 
derartige  Rechtsvorkehr  aufgedrängt  habe.  Mithin  sei  grundsätzlich 
der  die  vorläufige  Eintragung  des  Bauhandwerkerpfandrechts 
begehrende  Unternehmer  mit  den  Kosten  dieses  Verfahrens  zu 
belasten  und  nur  unter  besonderen  Umständen  –  insbesondere  bei 
fortgeschrittener Eintragungsfrist gemäss Art.  839 Abs. 2 ZGB oder 
Zahlungsverzug des Grundeigentümers  – der Grundeigentümer kos
tenpflichtig  zu  erklären.  Für  die  Kostenverteilung  sei  aber  auch  zu 
prüfen,  inwieweit  finanzielle  Gründe  den  Kläger  zum  Handeln 
gezwungen  hätten  (AGVE 1994  Nr.  24  S.  85  ff.).  In  zwei  nicht 
publizierten Entscheiden hat das Obergericht festgehalten, dass diese 
Kostenverlegungsgrundsätze gemäss AGVE 1994 Nr. 24 S. 85 ff. bei 
der  vorläufigen  Eintragung  eines  Bauhandwerkerpfandrechts  auch 
nach  Inkrafttreten  der  ZPO  weitergelten  (Urteil  des  Obergerichts 
vom  30. April  2012  [ZBE.2012.2]  E.  3.1;  Urteil  des  Obergerichts 
vom 1. Juli 2013 [ZSU.2013.68] E. 5.2). 

Es  ist  in  der  Tat  angebracht,  zu  berücksichtigen,  dass  der 
Unternehmer  dem  Grundstückeigentümer  die  vorläufige  Eintragung 
des Bauhandwerkerpfandrechts einseitig aufzwingen kann, ohne dass 
es  auf  dessen Verhalten  ankäme. Ausserdem  ist  zu  berücksichtigen, 
dass  an  das  Beweismass  der  Glaubhaftmachung  äusserst  geringe 

des 

Bau

Anforderungen gestellt werden – die vorläufige Eintragung darf nur 
verweigert  werden,  wenn  das  Baupfandrecht  als  ausgeschlossen 
erscheint  oder  höchst  unwahrscheinlich  ist  (Schumacher,  Das 
Bauhandwerkerpfandrecht,  3. Aufl. 2008,  Rz.  1394).  Aufgrund 
dieses  sehr  stark  herabgesetzten  Beweismasses  kommt  ein 
Unternehmer  auf  relativ  einfache  Art  und  Weise  zu  einem 
vorläufigen  Pfandrechtseintrag  auf  dem  Grundstück.  Erst 
im 
ordentlichen  Prozess  wird  ersichtlich,  ob  die  vorläufige  Eintragung 
ist  oder  nicht.  Wird  ein  Hauptverfahren 
berechtigt  gewesen 
angestrengt,  ist  deshalb  eine  Verlegung  der  Kosten  der  vorläufigen 
Eintragung nach dem Ausgang des Hauptverfahrens angezeigt. Wird 
hingegen  von  einer  Prosequierung  abgesehen,  ist  aufgrund  der 
Besonderheiten 
der 
vorläufigen 
Eintragung 
in  Abweichung  vom  Grundsatz  der 
handwerkerpfandrechts 
Kostenverlegung  nach  Obsiegen  bzw.  Unterliegen  grundsätzlich  – 
wie in AGVE 1994 Nr. 24 S. 85 ff. festgehalten – der die vorläufige 
Eintragung des Bauhandwerkerpfandrechts begehrende Unternehmer 
mit  den  Kosten  dieses Verfahrens  zu  belasten. Art. 107 Abs.  1  lit.  f 
ZPO  lässt  eine  entsprechende  Abweichung  vom  Grundsatz  der 
Verteilung  der  Prozesskosten  nach  Unterliegen  bzw.  Obsiegen  auch 
zu.  Allerdings  vermögen  die  in  AGVE  1994  Nr. 24  S.  85  ff. 
genannten  besonderen  Umstände,  bei  denen  vom  Grundsatz  der 
Kostenauflage an den Unternehmer abgewichen wird, nicht mehr zu 
überzeugen.  So  ist  nicht  einsichtig,  warum  ein  Gesuchsteller  die 
Auferlegung  der  Kosten  an  den  Gesuchsgegner  erwirken  können 
soll, wenn er mit der Einreichung seines Gesuchs bis kurz vor Ablauf 
des 
der 
Bauhandwerkerpfandrechts  (Art.  839 Abs.  2  ZGB)  zuwartet.  In  der 
Praxis 
von 
Bauhandwerkerpfandrechten  zudem  häufig  erst  kurz  vor Ablauf  der 
viermonatigen  Frist  gestellt,  sodass  der  Grundsatz,  wonach  die 
Kosten  dem  das  Gesuch  stellenden  Unternehmer  auferlegt  werden, 
nach der bisherigen Praxis faktisch zur Ausnahme wird. Auch führen 
die  in  AGVE  1994  Nr.  24  S.  85  ff.  genannten  Kriterien  zu 
Wertungsinkonsistenzen  gegenüber  der  Rechtslage  in  Fällen,  in 
an  die  vorläufige  Eintragung  des 
denen 

im  Anschluss 

viermonatigen 

Eintragung 

Eintragung 

Gesuche 

werden 

Frist 

um 

die 

für 

ist 

mit 

den 

einzig 

Kosten 

nämlich 

Gesuchsteller 

der  Ausgang 

Bauhandwerkerpfandrechts  ein  Hauptverfahren  angestrengt  wird.  In 
für  die  Verlegung  der  Kosten  des 
diesen  Fällen 
Massnahmeverfahrens 
des 
Hauptverfahrens  massgebend.  Ob  die  Eintragungsfrist  gemäss 
Art. 839 Abs. 2 ZGB fortgeschritten war, ob der Grundeigentümer in 
Zahlungsverzug  war  oder  finanzielle  Gründe  den  Kläger  zum 
Handeln  gezwungen  haben,  bleibt  bei  Durchführung  eines 
Hauptverfahrens dagegen unerheblich für die Verteilung der Kosten 
des Massnahmeverfahrens. Es rechtfertigt sich nicht, die Kosten des 
Massnahmeverfahrens nach ganz unterschiedlichen Gesichtspunkten 
zu  verteilen,  je  nachdem,  ob  ein  Hauptverfahren  durchgeführt  wird 
oder nicht. Daher ist eine Praxisänderung angezeigt: Auszugehen ist 
vom in AGVE 1994 Nr. 24 S. 85 ff. festgehaltenen Grundsatz, dass 
der  die  vorläufige  Eintragung  des  Bauhandwerkerpfandrechts 
beantragende 
des 
Massnahmeverfahrens  belastet  wird.  Wenn  die  Massnahme 
prosequiert  und  ein  Hauptverfahren  durchgeführt  wird,  werden  die 
Kosten  des  Massnahmeverfahrens  entsprechend  dem  Ausgang  des 
Hauptverfahrens  verlegt.  In  Fällen,  in  denen  die  Massnahme  nicht 
prosequiert  wird,  sind  die  Verfahrenskosten  nach  den  gleichen 
Wertungsgesichtspunkten 
zu  verlegen.  Vom  Grundsatz  der 
Kostenauflage an den Bauhandwerker abzuweichen, rechtfertigt sich 
deshalb  dann,  wenn  der  Bauhandwerker  das  Hauptverfahren  aus 
Gründen  nicht  einleitet,  die  im  Ergebnis  einem  Obsiegen  im 
Hauptverfahren  gleichkommen.  Solche  Gründe  sind  namentlich  die 
Bezahlung  der  Forderung  und  die  Bestellung  einer  anderweitigen 
Sicherheit.  Wird  das  Hauptverfahren  zufolge  Vergleichs  nicht 
eingeleitet,  sind  die  Kosten  des  Massnahmeverfahrens  nach 
Massgabe des Vergleichs zu verteilen.
Eine  Kostenverlegung 

bundesgerichtlichen 
Rechtsprechung  zur  vorsorglichen  Beweisführung  gemäss  Art.  158 
ZPO  ist  hingegen  nicht  angebracht.  Gemäss  BGE  140  III  30  E.  3.1 
ist der Grundsatz, dass bei der vorsorglichen Beweisführung jeweils 
danach  zu  fragen  ist,  wessen  Interessen  ein  Verfahren  dient,  dem 
der 
Umstand 
Auseinandersetzung  nicht  im  Sinne  des  grundsätzlich  geltenden 

geschuldet, 

Stadium 

diesem 

analog 

dass 

der 

in 

der 

auch 

vorsorglichen  Beweisführung 

Unterliegensprinzips  nach  Art.  106  ZPO  von  obsiegender  und 
unterliegender  Partei  gesprochen  werden  kann.  So  gibt  es  im 
Verfahren 
keine 
Klageanerkennung, die zur Abschreibung des Verfahrens führt (BGE 
140  III  30  E.  3.4.1).  Bei  der  vorläufigen  Eintragung  eines 
Bauhandwerkerpfandrechts  kann  hingegen  durchaus  im  Sinne  des 
grundsätzlich geltenden Unterliegensprinzips nach Art. 106 ZPO von 
obsiegender  und  unterliegender  Partei  gesprochen  werden.  Es  ist 
eine  Anerkennung  der  vorläufigen  Eintragung  des 
auch 
Bauhandwerkerpfandrechts  möglich  (vgl.  BGE  5A_327/2015).  Die 
vorsorgliche  Beweisführung  und  die  vorläufige  Eintragung  des 
Bauhandwerkerpfandrechts 
nicht  miteinander 
vergleichbar.  Bei  den  beiden  Verfahren  liegen  unterschiedliche 
Gründe  für  eine  Abweichung  von  der  Kostenverteilung  nach  dem 
Unterliegensprinzip  vor,  aufgrund  derer  sich  auch  andere  Kriterien 
zur Verteilung der Kosten nach Art. 107 Abs. 1 lit. f ZPO aufdrängen.

somit 

sind 

59

Art. 315 Abs. 5 ZPO 
Bei  einem  erst  im  Dispositiv  eröffneten  Entscheid  über  vorsorgliche 
Massnahmen  ist  die  Rechtsmittelinstanz  mangels  eines  (zulässigen) 
Berufungsverfahrens  nicht  zuständig  für  den  Entscheid  über  den 
Vollstreckungsaufschub gemäss Art. 315 Abs. 5 ZPO.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  3.  Zivilkammer,  vom  2. März  2020 

(ZSU.2019.210)

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Ein Entscheid, gegen den – wie das für einen solchen über den 
Erlass vorsorglicher Massnahmen gilt (Art. 315 Abs. 4 lit. b ZPO) – 
kein Rechtsmittel mit gesetzlicher Suspensivwirkung zur Verfügung 
steht,  wird  auch  dann  mit  seiner  Eröffnung  vollstreckbar,  wenn  er 
ohne schriftliche Begründung eröffnet wurde. Die  Frist zur Stellung 
eines  Antrags  auf  schriftliche  Begründung  resp.  die  Ausfertigung 
derselben schiebt die Vollstreckbarkeit nicht hinaus (STAEHELIN, in: 
zur 
Sutter Somm/Hasenböhler/Leuenberger, 
Schweizerischen  Zivilprozessordnung,  3. Aufl.,  Zürich  2016  [ZPO
Komm.], 
ZPO; 
STAEHELIN/STAEHELIN/GROLIMUND,  Zivilprozessrecht,  3. Aufl., 
Zürich 2019, § 28 Rz. 6c; vgl. Urteil des Bundesgerichts 5P.427/2003 
vom 12. Dezember 2003 E. 2.1; anders Art. 112 Abs. 2 BGG).

Kommentar 

Art. 239 

35 

N. 

zu 

2.2.
Die  Vollstreckung 

kann 
ausnahmsweise  aufgeschoben  werden,  wenn  der  betroffenen  Partei 
ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht (Art. 315 Abs. 

vorsorglicher  Massnahmen 

5 ZPO). Für die Anordnung des Aufschubs der Vollstreckbarkeit ist 
die  Berufungsinstanz  zuständig  (REETZ/HILBER,  ZPO Komm., 
a.a.O., N. 71 zu Art. 315 ZPO). Für die strukturell gleiche Regelung 
von  Art.  103  Abs.  3  BGG,  wonach  der  Instruktionsrichter  des 
Bundesgerichts  bei  Beschwerden,  welche  keine  aufschiebende 
Wirkung  haben  (Art.  103  Abs.  1  BGG),  über  die  aufschiebende 
Wirkung  eine  andere  Anordnung 
treffen  kann,  geht  das 
Bundesgericht  davon  aus,  dass  Grundvoraussetzung  dafür,  dass  die 
aufschiebende  Wirkung  angeordnet  werden  kann  oder  andersartige 
vorsorgliche  Massnahmen  getroffen  werden  können,  ist,  dass  das 
Gesuch  im  Rahmen  eines  bereits  rechtshängigen  oder  gleichzeitig 
mit  dem  Gesuch  rechtshängig  werdenden  bundesgerichtlichen 
Verfahrens gestellt wird. Dazu führte das Bundesgericht aus, es liege 
auf  der  Hand,  dass  einer  Beschwerde  nur  aufschiebende  Wirkung 
zukommen könne, falls überhaupt eine Beschwerde erhoben worden 
sei.  Diese 
sachlogische  Qualifikation  entbehre  zwar  einer 
eigenständigen  gesetzlichen  Regelung,  sie  könne  aber  aus  dem 
Gesetzestext  hergeleitet  werden:  Wie  Art.  103  Abs.  3  BGG  zu 
entnehmen  sei,  könne  das  Gestaltungsrecht  einzig  von  einer  Person 
ausgeübt  werden,  der  überhaupt  Parteieigenschaft  zukomme. 
Parteistellung  habe  aber  nur,  wer  eine  Beschwerde  einreiche  oder 
wer  Beschwerdegegner  sei.  Da  Gestaltungsrechte  grundsätzlich 
bedingungsfeindlich  und  unwiderruflich  ausgestaltet  seien  und  dies 
namentlich  auch 
für  die  von  einer  Partei  vorgenommenen 
verfahrensrechtlichen  Handlungen  gelte,  wäre  es  auch  nicht 
genügend,  wenn  die  Beschwerde  einstweilen  bloss  "vorsorglich" 
erklärt  werde  (Urteil  des  Bundesgerichts  2C_1080/2017  vom  28. 
Dezember 2017 E. 2.3). Keine anderen Überlegungen können für die 
Frage  gelten,  ob 
eines 
Berufungsverfahrens  Anordnungen  gemäss  Art.  315  Abs.  5  ZPO 
getroffen  werden  können.  Auch  im  "Erläuternden  Bericht  zur 
Änderung  der  Zivilprozessordnung"  vom  2.  März  2018 
(https://www.bj.admin.ch/dam/data/bj/staat/gesetzgebung/aenderung
zpo/vn ber d.pdf,  S.  72)  wird  davon  ausgegangen,  dass  zwischen 
Eröffnung  eines  unbegründeten  Entscheids  und  Ergreifen  eines 
Rechtsmittels  keine  Instanz  für  den  Aufschub  der  Vollstreckung 

ausserhalb  der  Rechtshängigkeit 

zuständig ist, zumal vor Vorliegen der schriftlichen Begründung auch 
kein  Rechtsmittel  eingereicht  werden  könne  (a.M.  z.B.  Obergericht 
des Kantons Bern [Entscheid ZK 2018 411], welches abweichend zur 
Auffassung gelangte, aus Wortlaut, systematischem Zusammenhang, 
Sinn  und  Zweck  sowie  Entstehungsgeschichte  von Art.  325 Abs.  2 
ZPO  ergebe  sich  "klar",  dass  die  Rechtsmittelinstanz  auch  vor 
Anhebung des Rechtsmittelverfahrens für den in dieser Bestimmung 
vorgesehenen  Entscheid  über  den Vollstreckungsaufschub  zuständig 
sei).  Im  Bericht  wird  denn  auch  neu  die  Schaffung  einer 
Zuständigkeit  der  ersten  Instanz  für  den  Entscheid  über  die 
aufschiebende Wirkung postuliert.

Nachdem vorliegend auf die Berufung nicht eingetreten werden 
kann, ist mangels eines (zulässigen) Berufungsverfahrens auch nicht 
auf  den  Antrag  einzutreten,  es  sei  die  Vollstreckbarkeit  von 
Dispositiv Ziffer  1.1  des  Entscheids  vom  30.  September  2019 
aufzuschieben.

60

§ 3 Abs. 1 lit. b AnwT; § 6 Abs. 1 und 2 AnwT
Bei Unterhaltsklagen des Kindes ist in durchschnittlichen Fällen  bei  der 
erstmaligen  Festsetzung  von  Kinderunterhaltsbeiträgen  von  einer 
Grundentschädigung  des  Rechtsvertreters  von  Fr.  3'000.00  und  in 
Abänderungsverfahren von Fr. 2'500.00 auszugehen (E. 3.1.3). Kann das 
Verfahren  während  der  Schlichtungsverhandlung  durch  Vergleich 
erledigt  werden,  rechtfertigt  sich  für  den  durch  den  Wegfall  einer 
Hauptrechtsschrift 
entstandenen 
Minderaufwand ein Abzug von 50% (E. 3.2.3).

der  Hauptverhandlung 

und 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 3. Zivilkammer, vom 26.  März 2020 

(ZSU.2019.254)

Aus den Erwägungen

anwaltlichen 

Kinderbeistandes 

3.1.3.
Die  Vorinstanz  hat  die  Grundentschädigung  gestützt  auf  § 3 
Abs. 1  lit. b  AnwT  auf  Fr. 3'000.00  festgesetzt.  Im  Bereich  von 
Verfahren  betreffend  die  Abänderung  von  Unterhaltszahlungen 
besteht keine publizierte Rechtsprechung des Obergerichts zur Höhe 
in  durchschnittlichen  Fällen.  Für 
der  Grundentschädigung 
in 
Scheidungsverfahren  beläuft  sich  die  Grundentschädigung 
durchschnittlichen  Fällen  nach  publizierter  Rechtsprechung  des 
Obergerichts  auf  Fr.  3'630.00,  sofern  nicht  zufolge  eines 
güterrechtlichen  Streitwerts  gemäss  §  3  Abs.  1  lit.  a  AnwT  ein 
höheres  Grundhonorar  resultiert  (AGVE  2001  S.  27  f.).  Das 
Obergericht hat in seiner publizierten Rechtsprechung erwogen, das 
für  die 
Grundhonorar  von  Fr. 3'630.00  setze  den  Rahmen 
im 
Honorierung 
des 
im 
sei 
Scheidungsprozess.  Zu  beachten 
einzelne 
regelmässig  mehr 
Scheidungsverfahren 
Kinderbelange streitig seien und der Scheidungsanwalt daher in der 
Regel einen erheblich höheren Zeitaufwand zu verzeichnen habe als 
der  Kindesvertreter.  Das  Obergericht  erachtete  es  unter  diesen 
Umständen  in  Anwendung  von  §  3  Abs.  1  lit.  b  AnwT  als 
gerechtfertigt,  bei  einem  als  Kindesvertreter  bzw.  beistand  tätigen 
Anwalt 
in  durchschnittlichen  Fällen  ein  Grundhonorar  von 
Fr. 2'500.00  für  die  in  §  6 Abs.  1 AnwT  aufgeführten  Bemühungen 
(Aktenstudium,  Instruktion,  Korrespondenz,  Telefonate,  Abfassen 
einer  Rechtsschrift  und  Teilnahme  an  einer  Gerichtsverhandlung) 
einzusetzen (AGVE 2001 S. 28). Analoge Überlegungen sind für die 
Grundentschädigung  in  Streitigkeiten  betreffend  Abänderung  von 
Kindesunterhaltsbeiträgen  anzustellen.  In  diesen  Verfahren  ist  – 
anders  als  bei  Scheidungen  –  einzig  der  Kindesunterhalt  streitig. 
Hinzu  kommt,  dass  Abänderungsverfahren 
regelmässig  mit 
geringerem  Aufwand  verbunden  sind  als  Verfahren  betreffend  die 
erstmalige  Festsetzung  von  Unterhaltsbeiträgen.  Die  von  der 
Vorinstanz  angerufene  Praxis,  wonach  die  Grundentschädigung 
in  durchschnittlichen  Fällen  bei  der 
Fr. 3'000.00  beträgt, 

allerdings,  dass 
als  bloss 

ist 

rechtfertigt 

erstmaligen  Festsetzung  von  Kinderunterhaltsbeiträgen  angemessen. 
In  Abänderungsverfahren 
einer 
Grundentschädigung von Fr. 2'500.00 auszugehen. Die Vorinstanz ist 
von  einem  durchschnittlichen  Fall  ausgegangen  und  hat  eine 
Grundentschädigung  von  Fr.  3'000.00  eingesetzt.  Die  Qualifikation 
als durchschnittlicher Fall wird mit Beschwerde nicht beanstandet. In 
Abweichung von den Erwägungen der Vorinstanz ist daher von einer 
Grundentschädigung von Fr. 2'500.00 auszugehen.

sich,  von 

es 

(…)
3.2.3.
Das 

dass 

auch 

zuzustimmen, 

konnte  während 

vorliegende  Verfahren 

Instruktion,  Aktenstudium, 

der 
Schlichtungsverhandlung  durch  Vergleich  erledigt  werden.  Das 
Verfahren wurde somit nicht vollständig durchgeführt und es ist ein 
Abschlag  gemäss  §  6  Abs. 2  AnwT  angezeigt.  Zwar  ist  dem 
für 
Beschwerdeführer 
ein 
Schlichtungsverfahren 
rechtliche 
Abklärungen, eine (unbegründete) Rechtschrift und die Teilnahme an 
in  geringem  Umfang 
der  Schlichtungsverhandlung 
Korrespondenz  und  allenfalls  Telefongespräche  notwendig  sind. 
Vorliegend wurde jedoch keine eigentliche Rechtsschrift erstattet und 
Eine 
es  wurde 
eine 
regelmässig 
Hauptverhandlung 
Schlichtungsverhandlung.  Ebenso  ist  das  Verfassen  eines  (zumal 
unbegründeten) Schlichtungsgesuchs deutlich weniger zeitaufwändig 
als das Verfassen einer Hauptrechtsschrift (Klage/Klageantwort). Für 
den  durch  den  Wegfall  einer  Hauptrechtsschrift  und  der 
Hauptverhandlung entstandenen Minderaufwand erscheint daher ein 
Abzug von 50 % gerechtfertigt (vgl. AGVE 2016 S. 339 f.).

durchgeführt. 
als 

keine  Hauptverhandlung 

aufwändiger 

sowie 

ist 

Von der Grundentschädigung gemäss § 3 Abs. 1 lit. b AnwT von 
Fr. 2'500.00 ist daher aufgrund von § 6 Abs. 2 AnwT ein Abzug von 
50 % vorzunehmen, sodass sich ein Honorar von Fr. 1'250.00 ergibt.

61

Selbständige  Erwerbstätigkeit;  Kapitalzahlung  aus  beruflicher  Vorsorge 
(§ 31 StG; § 45 Abs. 1 lit. a StG; Art. 5 Abs. 1 lit. b FZG)
Das  Vorliegen  einer 
setzt  keine 
Mindestdauer voraus; sie kann auch nur für kurze Zeit ausgeübt werden. 

selbständigen  Erwerbstätigkeit 

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 20. Februar 2020 in Sachen T.H. + R.N. (3 RV.2017.180).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Dem  Rekurrenten  wurde  am  2. 

Juli  2012  von  der 
"Pensionskasse  A"  eine  Kapitalzahlung  von  CHF  1'397'225.00 
ausgerichtet.  Als  Auszahlungsgrund  wurde  auf  der  Steuermeldung 
der Eidgenössischen Steuerverwaltung (ESTV) vom 20. August 2012 
(Versanddatum)  die Aufnahme  einer  selbständigen  Erwerbstätigkeit 
angegeben. 
2.2.
Mit  Verfügung  vom  21.  November  2013  erhob  die 
Steuerkommission  X  auf  dieser  Kapitalzahlung  eine  Jahressteuer. 
Diese Veranlagung erwuchs unangefochten in Rechtskraft. 

2.3.
Im Weiteren erfasste die Steuerkommission X die Zahlung der 
"Pensionskasse  A"  von  CHF  1'397'225.00  als  "Einkünfte  aus 
weiteren Vergütungen" mit der ordentlichen Steuerveranlagung 2012 
vom 14. Februar 2017 und stellte nach Rechtskraft der Veranlagung 

die Aufhebung der Jahressteuer in Aussicht (vgl. "Bemerkungen zur 
Steuerveranlagung" 2012). 

3.
3.1.
Umstritten ist, ob die Zahlung aus Vorsorge an den Rekurrenten 
mit  einer  separaten  Jahressteuer  oder  mit  der  ordentlichen 
Einkommenssteuer  zusammen  mit  den  übrigen  Einkünften  zu 
erfassen ist.
3.2.
Gemäss  §  31 Abs.  1  StG  sind  (unter  anderem)  alle  Einkünfte 
aus Einrichtungen der beruflichen Vorsorge steuerbar. Dazu gehören 
insbesondere  Einkünfte  aus  Vorsorgekassen  (§  31  Abs.  2  StG). 
Einkünfte  aus  Vorsorge  sind  im  Grundsatz  zusammen  mit  dem 
übrigen  Einkommen  mit  der  ordentlichen  Einkommenssteuer  zu 
erfassen.  Dagegen  unterliegen  Kapitalzahlungen  aus  beruflicher 
Vorsorge  2.  Säule  einer  getrennt  vom  übrigen  Einkommen 
berechneten Jahressteuer zu 40 % des Tarifs (§ 45 Abs. 1 lit. a StG).

3.3.
Eine vorzeitige Barauszahlung aus einer Vorsorgeeinrichtung ist 
gemäss Art. 5 Abs. 1 lit. b des Bundesgesetzes über die Freizügigkeit 
in  der  beruflichen  Alters ,  Hinterlassenen   und  Invalidenvorsorge 
(Freizügigkeitsgesetz,  FZG)  vom  17.  Dezember  1993  nur  zulässig, 
wenn  die  versicherte  Person 
(kumulativ)  eine  selbständige 
Erwerbstätigkeit  aufnimmt  und  der  obligatorischen  beruflichen 
Vorsorge  nicht  mehr  untersteht.  Die  Bestimmung  (und  damit  die 
privilegierte Besteuerung gemäss § 45 Abs. 1 lit. a StG) setzt keine 
Investition  des  bezogenen  Kapitals  aus  beruflicher  Vorsorge  in  die 
selbständige Erwerbstätigkeit voraus (vgl. Urteil des Bundesgerichts 
vom  2.  Oktober  2015  [2C_248/2015]  =  StE  2016  B  26.13  Nr.  33; 
BGE 139 V 365).

Dass der Rekurrent nach Auflösung des Arbeitsverhältnisses per 
30. Juni 2012 bzw. im Zeitpunkt der Auszahlung der Kapitalzahlung 
vom 2. Juli 2012 nicht mehr der obligatorischen Vorsorge unterstand, 
ist vorliegend nicht bestritten (vgl. auch Erw. 8.2). 

4.
4.1.

Zudem machen die Rekurrenten einen Verlust aus selbständiger 
Erwerbstätigkeit von CHF 123'947.00 bzw. CHF 137'427.00 geltend.

(…)
5.
Bei  beiden  umstrittenen  Punkten  des  vorliegenden  Rekurses 
stellt  sich  also  die  Frage,  ob  der  Rekurrent  im  Jahr  2012  eine 
selbständige  Erwerbstätigkeit  aufgenommen  hat.  Dies 
im 
Folgenden zu prüfen.

ist 

(…)
7.
7.1. 
7.1.1.
Der  Begriff  der  selbständigen  Erwerbstätigkeit  wird  weder  im 
Bundesgesetz  über  die  Harmonisierung  der  direkten  Steuern  der 
Kantone  und  Gemeinden  (StHG)  vom  14.  Dezember  1990  noch im 
kantonalen  Steuergesetz  definiert.  Gemäss  Lehre  und  Praxis  fällt 
darunter  allgemein  jede  Tätigkeit,  bei  der  ein  Unternehmer  auf 
eigenes  Risiko,  unter  Einsatz  von  Arbeit  und  Kapital,  in  einer  frei 
gewählten  Organisation  und  mit  der  Absicht  der  Gewinnerzielung 
(nach aussen sichtbar) am Wirtschaftsverkehr teilnimmt. Eine solche 
Tätigkeit  kann  haupt   oder  nebenberuflich,  dauernd  oder  temporär 
ausgeübt werden. Als Merkmale einer selbständigen Erwerbstätigkeit 
gelten  eigene  Organisation  und  Gestaltung  der  Arbeitsausführung, 
Tätigkeit für verschiedene und wechselnde Auftraggeber, erhebliche 
Investitionen,  die  Benützung  eigener  Geschäftsräumlichkeiten,  die 
Beschäftigung 
spezifische 
Unternehmerrisiko  besteht  dabei  darin,  dass  unabhängig  vom 
Arbeitserfolg Kosten anfallen, die der selbständig Erwerbende selber 
zu  tragen  hat  (vgl.  Urteile  des  Bundesgerichts  vom  15.  November 
2018  [2C_873/2017],  mit  weiteren  Hinweisen,  vom  9.  Dezember 
2016 [2C_204/2016] = StE 2017 B 26.13 Nr. 35 = StR 2017 S. 232, 
vom 17. September 2009 [2C_271/2009] = StR 2010 S. 314, vom 27. 
September 2005 [2P.98/2005], vom 31. August 2005 [2A.46/2005] = 
StE 2006 B 23.1 Nr. 59; BGE 125 II 120; VGE vom 16. Juni 2010 in 
Sachen A.  + M.B.  [WBE.2009.402];  SGE  vom  22.  Dezember  2016 
[3 RV.2016.50],  mit  weiteren  Hinweisen; 
in  Sachen  H.K. 

Personal.  Das 

eigenem 

von 

Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz,  4.  Auflage,  Muri Bern 
2015, § 27 StG N 9 ff., mit weiteren Hinweisen). 

(…)
8.2.
Der Rekurrent war in der ersten Hälfte des Jahres 2012 bei der 
B  angestellt.  Dieses  Arbeitsverhältnis  wurde  per  30.  Juni  2012 
aufgelöst  (vgl.  Lohnausweis  2012  der  B  vom  8.  Februar  2013). 
Anschliessendes  Ziel  des  Rekurrenten  war  der  Aufbau  einer 
langjährige 
selbständigen  Erwerbstätigkeit, 
Erfahrung  im  Bereich  der  Unternehmensführung  und  entwicklung 
eingebracht  werden  sollte.  Die  Rekurrenten  führen  aus,  dass  der 
Rekurrent mit den neuen technologischen Möglichkeiten im Rahmen 
der  Digitalisierung, 
im  Zusammenhang  mit  der 
Unternehmensführung und den internen Prozessabläufen bei kleinen 
und  mittleren  Unternehmen,  interessante  Möglichkeiten  und  ein 
entsprechendes  Entwicklungspotential 
sah.  Darauf  aufbauend 
umfasste die Geschäftsidee die folgenden drei Pfeiler (vgl. Rekurs, S. 
5; im Einzelnen: Rekurs, S. 6 ff., 8 ff., 11 ff.):

insbesondere 

in  welche 

seine 

• Digitalisierung  des  Back  Office  anhand  einer  technologischen 

Plattform von kleinen und mittleren Unternehmen

• Einbringung 

von  Beratungsleistungen 

Unternehmensführung  und 
professionellen Betreuung von Verwaltungsrats Mandaten

entwicklung,  auch 

im  Bereich 

der 
in  Form  der 

• Aufbau eines Beteiligungsportfolios bestehend aus Firmen, welche 
die ersten zwei Pfeiler der Geschäftsidee ergänzen und erweitern
Zur Umsetzung der Geschäftsidee gründete der Rekurrent am 3. 
Mai 2012 das Einzelunternehmen C. Gemäss Handelsregisterauszug 
bezweckte  die  C  das  "Erbringen  von  Dienstleistungen  im  Bereich 
Unternehmensführung 
sowie 
Beteiligung  an  anderen  Unternehmungen.  Erwerb,  Verwaltung  und 
Veräusserung  von  Grundeigentum."  Die  Rekurrenten  führen  aus, 
dass  diese  "Zweckformulierung"  sämtliche  vom  Rekurrenten 
geplanten  Tätigkeiten  umfassen  würde.  Zu  seinen  anfänglichen 
Tätigkeiten  hätten  insbesondere  das  Vorstellen  der  Geschäftsidee 
bzw. Massnahmen zur Kundengewinnung gehört. Daraus hätten sich 

und  Unternehmensentwicklung 

bereits im Jahr 2012 erste Beratungsmandate ergeben sowie Projekte 
und Finanzierungen umsetzen lassen.

und  Unternehmensentwicklung 

Am 3. August 2012 gründete der Rekurrent die "x projekte ag" 
sowie  die  "y  treuhand  ag".  Die  "x  projekte  ag"  bezweckte  (im  Jahr 
im  Bereich 
"Erbringung  von  Dienstleistungen 
2012)  die 
Unternehmensführung 
sowie 
Beteiligung  an  anderen  Unternehmungen,  Erwerb,  Verwaltung  und 
Veräusserung  von  Grundeigentum".  Die  "y  treuhand  ag"  bezweckt 
die "Führung einer Treuhandgesellschaft, insbesondere Buchführung, 
Steuerberatung,  Unternehmensberatung  sowie  Übernahme  von 
Verwaltungs  und Revisionsstellenmandaten". Gemäss den Angaben 
der  Rekurrenten 
ergänzten  und  unterstützten  die  beiden 
Gesellschaften  die  C  im  Rahmen  des  Aufgabenbereichs  des  ersten 
Pfeilers  der  Geschäftsidee  (Digitalisierung  des  Back  Office).  Die  C 
sei  für  die  Konzeption,  die  Planung  sowie  den  Vertrieb  der 
technologischen  Plattform  zur  Digitalisierung  des  Back  Office,  die 
"x projekte ag" für die Programmierung der Softwarelösung und die 
treuhand  ag"  für  die  Betreuung  von  Pilotprojekten  der 
"y 
entwickelten Softwarelösung im Treuhandbereich zuständig gewesen 
(vgl. Rekurs, S. 5, 8). 

Im  Frühling  2013  entschloss  sich  der  Rekurrent,  angeblich 
aufgrund von geplanten Investitionen in Start up Unternehmen bzw. 
Haftungsüberlegungen, die C in die von ihm beherrschte "z holding 
ag" zu überführen. Am 31. Juli 2013 wurde die C im Handelsregister 
gelöscht  und  deren  Aktiven  und  Passiven  (rückwirkend  auf  den  1. 
Januar  2013)  auf  die  gleichentags  gegründete  "z  holding  ag" 
erhielt  der  Rekurrent  500 
übertragen.  Als  Gegenleistung 
Namenaktien  zu  CHF  1'000.00.  Die  "z  holding  ag"  bezweckt  den 
"Kauf  und  Verkauf  sowie  das  Halten  und  Verwalten  von 
Beteiligungen  an  Gesellschaften  sowie  von  Vermögenswerten  aller 
Art im In  und Ausland".

Im  Dezember  2013  liess  sich  der  Rekurrent,  angeblich  "aus 
unternehmerischen  Überlegungen  und  rein  formell  rückwirkend  auf 
den 1. Januar 2013", von der "x projekte ag" anstellen (vgl. Rekurs, 
S. 9 f.), für welche er auch während des gesamten Jahres 2014 tätig 
war (vgl. Steuererklärung 2013 und 2014). 

[ausführliche  Prüfung  der  Kriterien  der 

selbständigen 

Erwerbstätigkeit]

12.
12.1.
In  Würdigung 

sich 

ergibt 

der  Gewinnerzielung 

somit 
aller  Umstände 
zusammenfassend,  dass  der  Rekurrent  im  Jahr  2012  unter  Einsatz 
von Arbeit und Kapital, in einer frei gewählten Organisation und mit 
der  Absicht 
am  Wirtschaftsverkehr 
teilgenommen  und  damit  alle  Merkmale  einer  selbständigen 
Erwerbstätigkeit,  wenn  auch  in  unterschiedlichem  Ausmass,  erfüllt 
hat. Das Spezialverwaltungsgericht kommt daher zum Schluss, dass 
der  Rekurrent  im  Jahr  2012  eine  selbständige  Erwerbstätigkeit  im 
Bereich  der  Unternehmensführung  und  entwicklung  aufgenommen 
hat. An dieser Beurteilung vermag auch der Einwand der Vorinstanz, 
dass  die  selbständige  Erwerbstätigkeit  von  zu  kurzer  Dauer  war, 
nichts zu ändern, da eine solche, wie bereits erwähnt, auch nur kurze 
Zeit ausgeübt werden kann. Zudem ist der Wortlaut von Art. 5 Abs. 1 
lit.  b  FZG  unmissverständlich  (vgl.  BGE  139  V  367).  Die 
Barauszahlung  setzt  kumulativ  die  Aufnahme  einer  selbständigen 
Erwerbstätigkeit  und  das  Fehlen  eines  Versicherungsobligatoriums 
voraus.  Wenn  die  Vorinstanz  die  steuerliche  Anerkennung  der 
Barauszahlung  darüber  hinaus  von  einer  Mindestdauer  der 
selbständigen Erwerbstätigkeit abhängig macht, besteht hierfür keine 
gesetzliche Grundlage.

62

Benützungsgebühren Strom, Wasser und Abwasser

Voraussetzungen der Verrechnung mit Forderungen der öffentlichen 
Hand
Vollständige  Auferlegung  der  Verfahrenskosten  bei  Gutheissung  in 
geringem Umfang (weniger als 10 %)
Parteikostenersatz  bei  Vertretung  durch  ein  Mitglied  des 
Gemeinderats der beteiligten Einwohnergemeinde

Aus 

dem  Entscheid 

des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung 
Kausalabgaben  und  Enteignungen,  vom  16. September  2020  in  Sachen  A. 
gegen Einwohnergemeinde B. (4 BE 2019.2).

Aus den Erwägungen

durch 

Dieser 

einerseits 

7.2.
In  der  nachträglichen  Verwaltungsrechtspflege  gilt  das 
Rechtsverhältnis,  das  vor  der  Beschwerdeinstanz  umstritten  ist,  als 
Streitgegenstand. 
das 
wird 
Anfechtungsobjekt,  andererseits  durch  die  Parteibegehren  bestimmt 
(Regina  Kiener/Bernhard  Rütsche/Mathias  Kuhn,  Öffentliches 
Verfahrensrecht, 2. Auflage, Zürich/St. Gallen 2015, N 1279 ff., mit 
Hinweis).  In  diesem  Zusammenhang  gilt  es  zu  beachten,  dass 
vorliegend  allein  die  Benützungsgebühren  für  Strom,  Wasser  und 
Abwasser  aus  dem  Zeitraum  vom  25. Juli  2014  bis  zum 
13. September  2018  Streitgegenstand  bilden.  Mehr  wurde  weder 
verfügt  noch  verlangt.  Das  SKE  ist  an  den  Streitgegenstand 
gebunden  und  darf  insbesondere  bei  der  Beurteilung  der  gestellten 
Begehren  nicht  darüber  hinausgehen  (§ 4 Abs.  1  BauG  i.V.m.  § 48 
Abs.  2 VRPG). Weiter  zurückliegende Benützungsgebühren können 
daher  nicht  unmittelbar  Streitgegenstand  sein.  In  Bezug  auf  vor 

25. Juli  2014  erhobene  Benützungsgebühren  ist  daher  lediglich  die 
Zulässigkeit  der  von  der  Beschwerdeführerin  geltend  gemachten 
Verrechnung zu prüfen. 

7.3.
Sowohl  im  Zivilrecht  (vgl.  Art. 120  ff.  OR)  als  auch  im 
öffentlichen  Recht  stellt  die Verrechenbarkeit  von  gleichartigen  und 
fälligen Geldforderungen zwischen den gleichen Rechtsträgern einen 
allgemeinen  Rechtsgrundsatz  dar,  sofern  sie  nicht  durch  besondere 
gesetzliche  Regelungen  ausgeschlossen  ist  (Ulrich  Häfelin/Georg 
Müller/Felix  Uhlmann,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  7. Auflage, 
Zürich/St.  Gallen  2016,  Rz. 160,  787  mit  Hinweisen).  Vorliegend 
kennen  weder  das  VRPG  noch  die  einschlägigen  Reglemente  der 
Einwohnergemeinde  B.  einen  Ausschluss  der  Verrechnung  von 
Benützungsgebühren.

Damit 

eine  Verrechnung  möglich 

ist,  müssen  drei 
Voraussetzungen  erfüllt  sein.  Zunächst  müssen  Forderung  und 
Gegenforderung  zwischen  den  gleichen  Rechtsträgern  bestehen. 
Sodann  müssen  die  Forderungen  gleichartig  sein.  Zudem  muss  die 
Forderung  des  Verrechnenden  fällig,  diejenige  der  anderen  Partei 
erfüllbar  sein  (Häfelin/Müller/Uhlmann,  a.a.O.,  Rz. 789).  Private 
können  ihre  Forderungen  gegenüber  dem  Gemeinwesen  nach 
Art. 125  Ziff. 3  OR  mit  einer  öffentlich rechtlichen  Forderung  des 
Gemeinwesens  nur  verrechnen,  wenn  das  Gemeinwesen  der 
Verrechnung  zustimmt.  Das  Gemeinwesen  ist  insofern  mit  seinen 
eine 
öffentlich rechtlichen  Forderungen 
Verrechnung  gegen 
ist 
(Häfelin/Müller/Uhlmann, a.a.O., Rz. 793).

seinen  Willen  nicht 

rechtswirksam 

privilegiert, 

indem 

um 

7.4.
Bei den vorliegend bestrittenen Benützungsgebühren handelt es 
sich 
auf 
reglementarischer  Grundlage  erhoben  wurden  und  nicht  etwa  um 
privatrechtliche  Forderungen  der  Gemeinde.  Eine  Verrechnung  ist 
folglich nur mit Zustimmung der Gemeinde zulässig.

Forderungen,  welche 

öffentlich rechtliche 

7.5.
7.5.1.

Die  Forderung  betreffend  Heizkostenabrechnung  für  den 
Zeitraum  vom  1. Juni  bis  zum  31. Mai  2011  über  insgesamt 
Fr. 8'803.65  wurde  vorliegend  von  der  Beschwerdegegnerin 
anerkannt.  In  ihrem  Einspracheentscheid  vom  18. Februar  2019 
stimmte  die  Beschwerdegegnerin  sodann  einer  Verrechnung  zu 
(Einspracheentscheid).  Eine  Verrechnung  dieser  Forderung 
ist 
folglich zulässig. 
7.5.2.
Für  die  von  der  Beschwerdeführerin  geltend  gemachte 
Rückforderung der für den Zeitraum von Januar 2009 bis Dezember 
2011  erhobenen  Gebühren  von  Fr. 5'788.55  sowie  für  die  von  ihr 
geltend  gemachten  Forderungen  von  Fr. 8'490.35  sowie  Fr. 452.45 
für  Unterhalt  und  Renovation  der  von  ihr  betriebenen  Heizanlage 
wurde  keine  Zustimmung  zur  Verrechnung  erteilt,  weshalb  die 
Verrechnung ausgeschlossen ist.

7.6.
Der  Beschwerdeführerin  bleibt  es  jedoch  unbenommen,  die 
Rückforderung  der  angeblich  rechtsgrundlagenlos  erhobenen  und 
bezahlten 
der 
Beschwerdegegnerin  geltend  zu  machen  und  im Ablehnungsfall  ein 
Klageverfahren (§ 59 Abs. 1 und 2 VRPG) einzuleiten. 

Benützungsgebühren 

gegenüber 

förmlich 

Bezüglich  der  Forderungen  für  Unterhalt  und  Renovation  der 
Heizanlage  ist  festzuhalten,  dass  diese  nicht  auf  einer  hoheitlichen 
Grundlage  basieren  und  daher  im  Streitfall  beim  Zivilgericht 
eingeklagt werden müssten.

8.
Treu und Glauben (…), Verjährung (…)
9.
Zusammenfassung (…)
10.
10.1.
Einzig  der  zu  überweisende  Abfallkostenanteil  kann  als 
Obsiegen gewertet werden. Da dieser nur rund 2 % des Streitbetrags 
ausmacht,  gilt  das  Unterliegen  praxisgemäss  als  vollständiges 
(AGVE 2007, S. 225). Die Verfahrenskosten sind entsprechend von 

der unterliegenden Beschwerdeführerin zu bezahlen (§ 29 i.V.m. § 31 
Abs. 2 VRPG). 
10.2.
Die Parteikosten werden in der Regel nach demselben Schlüssel 
verteilt  wie  die  Verfahrenskosten  (vgl.  § 32  Abs. 2  i.V.m.  § 29 
VRPG).

10.2.1.
Vorliegend  wurde  ein  Mitglied  des  Gemeinderats  der 
Einwohnergemeinde  B.  mit  der Vertretung  der  Beschwerdegegnerin 
beauftragt.  Diese  Tatsache  wurde  dem  SKE  weder  schriftlich  noch 
mündlich mitgeteilt. 

Der  Gemeinderat 

ist  Führungs   und  Vollzugsorgan  der 
Gemeinde  und  vertritt  diese  gegen  aussen  (§ 36  GG).  Zu  seinen 
Aufgaben  gehört,  was  ihm  durch  Kanton,  Gemeinde  oder  einen 
Spezialerlass  übertragen  wird  (§ 37  Abs. 2  lit. g  und  m  GG).  Das 
schliesst  auch  die  Erhebung  von  Benützungsgebühren  mit  ein (§ 35 
Abs. 1 BauG i.V.m. § 34 Abs. 2 Satz 2 BauG). Auch die Vertretung 
der  Gemeinde  in  Rechtsstreitigkeiten  ist Teil seiner Aufgaben  (§ 37 
Abs. 2 lit. e GG).

Der  Gemeinderat  selbst  ist  nicht  mit  Rechtspersönlichkeit 
ausgestattet.  Er  handelt  als  Organ  für  die  allein  partei   und 
(Andreas  Baumann,  Aargauisches 
prozessfähige  Gemeinde 
Gemeinderecht, 4. Auflage, Zürich/Basel/Genf, 2017, S. 285).

10.2.2.
Der  Gemeinderat  kann  die 

ihm  obliegenden  Aufgaben 
grundsätzlich  so  ausführen,  wie  er  es  für  richtig  hält.  Es  steht  ihm 
in  einem  Gerichtsverfahren  einen  Anwalt  beizuziehen. 
frei, 
Vorliegend  wurde  ein  Mitglied  des  Gemeinderats  mit  dem 
Vertretungsmandat  betraut.  Da  dieser  als  Behördenmitglied ohnehin 
die Sache der Gemeinde vertreten müsste, ändert sich an seiner Rolle 
grundsätzlich  nichts.  Ein  Interessenkonflikt in der  Sache ergibt  sich 
daraus nicht. Einzig die Vertretung ist dank dem Mandat entgeltlich.

Für  die  Beschwerdeführerin  ergeben  sich  daraus  keine 
rechtsrelevanten  Nachteile,  wenn  ein  Gemeinderat  sich  als 
anwaltlicher Vertreter im Verfahren  beauftragen lässt. Dass  dadurch 
Anwaltskosten für die Gegenseite anfallen, kann keine Rolle spielen. 

Die  Gemeinde  hat  als  Partei  dieselben  Rechte  wie  die  private 
Beschwerdeführerin.  Sie  kann  einen  Rechtsvertreter  nach  eigener 
Wahl beiziehen.

Die Beschwerdeführerin hat der Beschwerdegegnerin somit die 

Parteikosten zu ersetzen. (…)

63 Mehrwertabgabe:  Gesuch  um  Aufhebung  des  zur  Sicherung  der 

Mehrwertabgabe eingetragenen gesetzlichen Grundpfandrechts

Verfahrenskosten

Aus 

dem  Entscheid 

des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung 
Kausalabgaben  und  Enteignungen  vom  1.  April  2020  in  Sachen  B.  gegen 
Einwohnergemeinde C. (4 RK.2019.3).

Aus den Erwägungen

6.
6.1.
Die Verfahren vor dem SKE sind grundsätzlich kostenpflichtig 
(§  5  Abs.  2  BauG).  In  Fällen,  in  denen  dem  Gericht  nur  wenig 
Aufwand entsteht, kann auf eine Kostenerhebung verzichtet werden 
(vgl.  §§  23  und  27  des  Dekrets  über  die  Verfahrenskosten  [VKD] 
in 
vom  24.  November  1987 
enteignungsrechtlichen  Anordnungsverfahren 
so 
gehandhabt.  Gleiches  gilt  für  die  Rechtskraftbescheinigungen  von 
Umlegungsplänen  nach  §  9  Abs.  1  der  Verordnung  über 
Landumlegung,  Grenzbereinigung  und  Enteignung  (LEV)  vom  23. 
Februar  1994  (SAR  713.112).  Ebenso  werden  die  Gesuchverfahren 
nach § 28c Abs. 3 BauG behandelt, wenn sich die Eigentümer der zu 
belastenden  Grundstücke  mit  dem  Schritt  bereits  einverstanden 
erklärt  hatten  (vgl.  im  Detail  z.B.  4 RK.2018.5  vom  14.  September 
2018).

[SAR  221.150]).  Dies  wird 

regelmässig 

Das  vorliegende  Streitverfahren  mit  dem  damit  zwangsläufig 
verbundenen  Zeitaufwand  sprengt  diesen  Kulanzrahmen  klar.  Im 
Verfahren  um  vorläufige  Eintragung  des  Grundpfandrechts  war  von 
relativierten  Streitwert  von  1  %o  der  Pfandsumme 
einem 
ausgegangen worden. Im Rahmen des vorliegenden Verfahrens kann 

ebenfalls  von  diesem  Streitwert  von  Fr.  16'365.00  ausgegangen 
werden.  Die  Staatsgebühr  beläuft  sich  demnach  im  gesetzlichen 
Rahmen  von  Fr.  200.00  bis  Fr. 15'000.00  gemäss  §  22 Abs.  1 lit. b 
VKD auf Fr. 1'400.00.

6.2.
Die  Gesuchstellerin 

beantragt, 

und 
Entschädigungsfolgen der Gesuchgegnerin anzulasten. § 28 c Abs. 4 
BauG  sieht  vor,  dass  die  Kosten  für  Eintragung  und  Löschung  zu 
Lasten des Mehrwertanteils der Gemeinde gehen. Davon wird nur in 
offensichtlich missbräuchlichen Fällen abgewichen (AGVE 2008, S. 
373).

die  Kosten  

Es  liegt  auf  der  Hand,  dass  die  Kosten  des  vorliegenden 
Verfahrens zu den Löschungskosten zu zählen sind und demnach von 
der  Gesuchgegnerin  zu  bezahlen  sind.  Die  Stellung  eines  Gesuchs 
um Löschung eines vorläufig eingetragenen Grundpfandrechts kann 
beim  angetroffenen  Ablauf  nicht  als  offensichtlich  missbräuchlich 
erachtet werden.
6.3.
Zu  den  zu  ersetzenden  Verfahrenskosten  gehören  auch  die 
notwendigen Parteikosten bei anwaltlicher Vertretung (§ 29 VRPG). 
Diese 
sind  analog  zu  den  Gerichtskosten  ebenfalls  der 
Gesuchgegnerin aufzuerlegen.

Das  Verwaltungsgericht  hat  die  gegen  den  Entscheid  geführte 
Beschwerde  mit  Urteil  vom  31. August  2020  (WBE.2020.157) 
abgewiesen.

64

Landumlegung; Grundsätze der Neuzuteilung

Prüfungsumfang (Erw. 2.1.)
Das  im  Umlegungverfahren  herrschende  Gleichwertigkeitsprinzip 
verlangt,  dass  die  Neuzuteilung  dem  eingebrachten  Land  nach  Wert 
und Art der möglichen Nutzung zumindest entspricht (Erw. 4.1.1. ff.).

Aus 

dem  Entscheid 

des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung 
Kausalabgaben  und  Enteignungen,  vom  8.  Juli  2020,  in  Sachen A.  gegen  B. 
(4 BE.2016.11)

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Strittig 

ist  vorliegend  allein  das  Genügen  der  dem 
Beschwerdeführer  neu  zugeteilten  Parzelle  xxx.  Er  hält  sich  vorab 
daran  auf,  dass  die  benachbarte  Parzelle  yyy  viel  besser  sei  und 
beantragt  konsequenterweise  –  so  auf  eine  Rückweisung  der 
Neuzuteilung an die Vorinstanz zur Neubearbeitung verzichtet würde 
– einen Abtausch der Zuteilungen (…). 

Prozessual  fiele  ein  solcher  Schritt  von  vornherein  nur  unter 
Einbezug  des  betreffenden  Grundeigentümers  in  Betracht  (vgl. 
Beiladung  nach  §  12  VRPG).  Dies  wurde  indessen  weder  von  der 
einen noch von der anderen Partei beantragt. Die Beiladung ist auch 
nicht  von Amtes  wegen  anzuordnen,  da  hier  (…)  zu  prüfen  und  zu 
entscheiden  ist,  ob  die  Neuzuteilung  gemessen  am  Einwurf  (alter 
Bestand)  dem  umlegungsrechtlichen  Realersatzanspruch  gerecht 
wird  bzw.  ob  die  Neuzuteilung  die  verfassungsrechtliche 
Eigentumsgarantie  gewahrt  hat.  Sollte  dem  nicht  so  sein,  wäre  die 
Sache  zur  Korrektur  der  Neuzuteilung  an  die  Vorinstanz 
im  Geflecht  eines 
zurückzuweisen,  wobei 

jede  Anpassung 

Umlegungsverfahrens auch Dritteigentümer treffen würde. Es gehört 
zum  kommunalen  Umlegungsermessen  zu  bestimmen,  wie  in 
concreto  ein  allfällig  festgestellter  Zuteilungsmangel  formell  und 
materiell  behoben  werden  soll.  Dem  Gericht  kommt  weder 
Kompetenz noch Pflicht zu einem quasi aufsichtsmässigen Handeln 
zu  (so  für  das  Beitragsplanverfahren  VGE  WBE.2004.151  vom 
21. Juli  2005,  Erw.    2.2.).  Entsprechend  würde  dem  SKE  im 
umgekehrten  Fall  der  Zuteilungsbestätigung  von  vornherein  jede 
Handhabe  fehlen,  um  dennoch  in  die  Landumlegung  einzugreifen. 
Selbstverständlich  bliebe  aber  ein  aussergerichtlicher,  freihändiger 
Abtausch  der  beiden  ansonsten  unveränderten,  rechtskräftigen 
Neuzuteilungen  unter  den  beteiligten  Grundeigentümern  möglich. 
Auf  das  dritte  Begehren  des  Beschwerdeführers  (…)  ist  daher 
zusammenfassend nicht einzutreten.

(2.2.)
(3. – 3.2.)
4.
4.1.
4.1.1.
Art. 20 RPG sieht vor, dass Landumlegungen von Amtes wegen 
angeordnet  und  durchgeführt  werden,  wenn  Nutzungspläne  dies 
erfordern.  Diese  Bestimmung  erteilt  den  Kantonen  den  Auftrag, 
detaillierte  Regeln 
der 
innerkantonalen  Kompetenzordnung  zu  erlassen  (Eloi  Jeannerat  in: 
Heinz  Aemisegger/Pierre  Moor/Alexander  Ruch/Pierre  Tschannen, 
Praxiskommentar  RPG:  Nutzungsplanung 
[Kommentar  RPG], 
Zürich/Basel/Genf  2016,  2  ff.  zu  Art.  20  /  vgl.  auch  Art.  7  des 
Wohnbau   und  Eigentumsförderungsgesetzes  [WEG;  SR  843]  vom 
4. Oktober 1974, Jeannerat Kommentar RPG N 13/14 zu Art. 20).

des  Verfahrens 

hinsichtlich 

und 

4.1.2
Das  kantonale  Baugesetz  definiert  in  §  72 Abs.  1  Begriff  und 

Zweck der Landumlegung wie folgt:
besteht 

"Die  Landumlegung 
Neuverteilen von Grundstücken. Sie hat zum Ziel,
a) die Nutzungsplanung und ihren Vollzug zu ermöglichen oder 

im  Zusammenlegen 

und 

zu erleichtern;

b) Grundstücke  zu  formen,  die  sich  für  die  vorgesehene 

Nutzung eignen;

c) das  Land  auszuscheiden,  das  für  die  Bedürfnisse  des 
Umlegungsgebietes,  namentlich  für  Erschliessungsanlagen, 
benötigt wird;

d) (...)."
Nach  §  76  Abs.  1  BauG  wird  die  nach  den  Abzügen  für  die 
Bedürfnisse  des  Umlegungsgebietes  und  für  öffentliche  oder  im 
öffentlichen Interesse liegende Werke übrigbleibende Fläche auf die 
beteiligten  Grundeigentümer  verteilt.  Jeder  Anteil  soll  dem 
Verhältnis  des  eingeworfenen  Teils  zum  Ganzen  entsprechen  und 
unter  Berücksichtigung  aller  mit  altem  und  neuem  Besitzstand 
verbundenen  Vor   und  Nachteile  annähernd  gleichwertig  sein  (vgl. 
Andreas  Baumann,  in:  Andreas  Baumann,  Ralph  van  den  Bergh, 
Martin  Gossweiler,  Christian  Häuptli,  Erica  Häuptli Schwaller, 
Verena  Sommerhalder  Forestier.  Kommentar  zum  Baugesetz  des 
Kantons Aargau,  Bern  2013,  N  1  ff.  zu  §  76  BauG).  Geringfügige 
Mehr   und  Minderzuteilungen,  sowie  besondere Vor   und  Nachteile 
einzelner  Zuteilungen  sind  durch  Geld  auszugleichen  (§  77 Abs.  1 
BauG).

4.2.
4.2.1.
Die  Baulandumlegung 

ist 

ein 

öffentlich rechtliches 
Güteraustauschverfahren,  das  enteignungsähnlich  wirkt  (zur  sog. 
Verdichtungsumlegung  vgl.  Jeannerat  Kommentar  RPG  N  50  zu 
Art. 15a,  N  35  zu  Art  20).  Bei  der  Neuzuteilung  des  Ersatzlandes 
(Realersatz als Ausfluss der Eigentumsgarantie; BGE 119 Ia 21 Erw. 
1a  S.  24;  SchKE  LU.96.50003  vom  12.  November  1997,  Erw.  2.1. 
S. 10) ist das Gleichwertigkeits  bzw. Äquivalenzprinzip zu beachten 
(Jeannerat Kommentar RPG N 39 zu Art. 20).

4.2.2.
Landabzüge 

für  Weganlagen, 

den 
Bedürfnissen  des  Umlegungsgebietes  dienen,  berühren  das 
Realersatzprinzip  nicht.  Sie  haben  in  diesen  Fällen  den  Charakter 
einer  Vorzugslast  und  erfolgen  daher  unentgeltlich,  d.h.  ohne 

überwiegend 

die 

Entschädigung durch Real  oder Geldersatz (vgl. § 76 Abs. 1 BauG; 
Jeannerat Kommentar RPG N 37 zu Art. 20).

4.2.3.
Nach dem Äquivalenzprinzip sind durch die Umlegung erwirkte 
rechtsgleicher  Weise 
Vorteile  auf  alle  Grundeigentümer 
aufzuteilen  und  die  mit  dem  Unternehmen  notwendigerweise 
verbundenen Nachteile sowie Belastungen sind auf alle Betroffenen 
angemessen zu verteilen. Eine offensichtliche Bevorteilung einzelner 
Grundeigentümer  ist  nicht  statthaft  (Jeannerat  Kommentar  RPG 
N 46/47 zu Art. 20).

in 

Ein  Grundeigentümer  darf  nach  dem  Gleichwertigkeitsprinzip 
erwarten, dass ihm in einem Umlegungsverfahren für seinen Einwurf 
Land  zugeteilt  wird,  das  dem  eingebrachten  nach Wert  und Art  der 
möglichen  Nutzung  zumindest  entspricht.  Er  hat  mithin  Anspruch 
auf wertgleichen Realersatz, was  zwar nicht bedeutet, dass er einen 
Anspruch auf Zuweisung bestimmter Parzellen hat; dies ist aber auch 
nicht grundsätzlich ausgeschlossen (Jeannerat Kommentar RPG N 43 
zu Art 20, Baumann BauG Kommentar N 7 14 zu § 76 BauG; René 
A. 
Schweizerische 
Verwaltungsrechtsprechung,  Ergänzungsband,  Basel  1990,  Nr. 
125/III S. 383).

Krähenmann, 

Rhinow 

Beat 

/ 

In  Bezug  auf  die  Nutzung  steht  bei  einer  Baulandumlegung 
naturgemäss  die  Möglichkeit  einer  rationellen,  zonengemässen 
Überbauung  im  Vordergrund  (vgl.  AGVE  1986  S.  469).  Diese 
wiederum ist zur Hauptsache abhängig von der Erschliessung sowie 
der  Lage  und  Form  der  einzelnen  Parzellen  (vgl.  dazu  §  32 Abs.  1 
BauG;  AGVE  1986  S.  469).  Das  umschriebene  Ziel  der  Formung 
besser gestalteter, grösserer und arrondierter Parzellen, und somit der 
Optimierung  der  Überbaubarkeit  soll  selbstredend 
für  alle 
einbezogenen  Grundstücke  verwirklicht  werden.  Es  liegt  auf  der 
in  den 
Hand,  dass  dafür  mehr  oder  weniger  einschneidend 
Besitzstand  einzelner  Eigentümer  eingegriffen  werden  muss  (vgl. 
BGE  96  I  39  Erw.  2  S.  44  betreffend  eine  Güterzusammenlegung). 
Solche  durch  den  Umlegungszweck  oder  technische  Erfordernisse 
bedingte  Unterschiede  zwischen  dem  alten  und  neuen  Besitzstand 
bezüglich  Lage,  Form  oder  Beschaffenheit  haben  die  beteiligten 

im 

sanierende 

Erschliessungsmassnahme 

Grundeigentümer  zu  dulden  (SchKE  LU.96.50003,  vorzitiert,  Erw. 
2.2.  S.  10).  Im  Baugebiet  ist  die  Umlegung  entweder  vorbereitende 
oder 
Interesse 
zweckmässiger  Überbauung,  und  damit  zugleich  wichtiges 
Instrument  für  die  Realisierung  der  Nutzungsordnung  für  ein 
bestimmtes  Gebiet.  Es  kann  seine  Funktion  nur  dann  optimal 
erfüllen,  wenn  sich  der  praktische  Vollzug  konsequent  an  der 
raumplanerischen Zielsetzung orientiert. Abweichende Wünsche und 
Interessen  des  Grundeigentümers  können  nur  dann  und  insoweit 
berücksichtigt  werden,  als  sich  dies  mit  den  konkreten  Zielen  der 
betreffenden  Baulandumlegung  vereinbaren  lässt  (AGVE  1986  S. 
470).

4.2.4.
Unter  diesen  Voraussetzungen  ist  eine  möglichst  optimale 
Zuteilung  in  allseitiger  Interessenabwägung  (Grundeigentümer  und 
öffentliche  Hand)  zu  finden.  Dabei  dürfen  einzelne  Eigentümer 
gegenüber  andern  weder  bevorzugt  noch  benachteiligt  werden  (vgl. 
auch  das  Gleichbehandlungsgebot  von Art.  8  der  Bundesverfassung 
der schweizerischen Eidgenossenschaft [BV; SR 101] vom 18. April 
1999),  obwohl  aufgrund  der  Vielzahl  von  verschiedenen 
Grundeigentümerinteressen  nicht  allen  im  selben  Mass  Rechnung 
getragen  werden  kann.  Dieser  Aufgabe  ist  deshalb  ein  erheblicher 
Ermessensspielraum  für  die  Umlegungsorgane  inhärent,  in  den  das 
SKE nur zurückhaltend einzugreifen hat, was aber nicht heisst, dass 
einem  fertig  ausgearbeiteten  Projekt  ohne  kritische  Prüfung 
zugestimmt  werden  dürfte.  Jedenfalls  dürfte  nicht  hingenommen 
werden,  wenn  für  einen  der  Beteiligten  eine  Verletzung  der 
Eigentumsgarantie resultieren würde (vgl. zum Ganzen SchKE 92/36 
vom 26. März 1993, S. 24 f.; AGVE 1991 S. 416 f.; AGVE 1986 S. 
469 f. sowie für das verwandte Regulierungsrecht BGE 119 Ia 24 ff.; 
VGE I/66 vom 27. September 1994, S.13).
Das 
folgenden 
kann 
Zusammenstellung  der  Zuteilungskriterien  (nach:  Richtlinien  zur 
Baulandumlegung,  ORL ETHZ  Blatt  513321  von  1972,  Ziff.  10.5.) 
verdeutlicht werden:

Äquivalenzprinzip 

anhand 

der 

in 

verkehrsmässiger, 

Erschliessung 
Einwandfreie 
versorgungstechnischer und städtebaulicher Hinsicht,
Zuteilung  nach  Fläche,  Wert  oder  frei  vereinbartem  Schlüssel 
rechnerisch gleichwertiger Grundstücke,
Neuzuteilung  möglichst  am  alten  Ort,  damit  die  mit  der  alten 
Lage  verbundenen  Vor   und  Nachteile  nicht  speziell  bewertet 
werden müssen,
Zusammenfassung  mehrerer 
desselben 
Grundeigentümers  oder  verschiedener,  an  einem  gemeinsamen 
Vorgehen 
ein 
zusammenhängendes Gebiet (sogenannte Arrondierung),
Formung  überbaubarer  Parzellen,  unter  Beachtung  örtlicher 
Bauvorschriften, hygienischer und städtebaulicher Aspekte,
Festlegung  möglichst  gradliniger, 
Grenzen,
Zuteilung  gut  geformter  Parzellen  im  Neubestand  an  bereits  im 
Altbestand gut geformte Parzellen.

senkrecht  verlaufender 

Parzellenbesitzer 

Einzelparzellen 

interessierter 

in 

5.
5.1.
An den dargelegten Grundsätzen ist nun zu messen, ob die von 
der  Ausführungskommission  B.  vorgesehene  Neuzuteilung  dem 
Beschwerdeführer den ihm zustehenden Realersatz verschafft. (…)

65

Art. 12 lit. g BGFA 
Verletzung  der  Berufspflichten;  der  Anwalt  hat  dem  Klienten  sein 
Honorar  in  Rechnung  gestellt,  obschon  er  für  den  Klienten  bereits  die 
unentgeltliche Rechtspflege beantragt hat.

Aus  dem  Entscheid  der  Anwaltskommission  vom  28.  Mai  2020 

(AVV.2019.33), i.S. Aufsichtsanzeige

Aus den Erwägungen

5.
Dem vom Staat eingesetzten Rechtsanwalt ist es verwehrt, vom 
Vertretenen  zusätzliche  Kostenvorschüsse  oder  Entschädigungen  zu 
verlangen, selbst dann, wenn der staatliche Entschädigungstarif tiefer 
als  das  üblicherweise  privatrechtlich  geschuldete  Honorar  ausfällt 
und  der  Vertretene  zur  Zahlung  einverstanden  wäre;  andernfalls 
würde der Zweck der unentgeltlichen Rechtspflege, dem Mittellosen 
das  Prozessieren  ohne  Beeinträchtigung  des  Lebensunterhaltes  zu 
ermöglichen,  in  Frage  gestellt  (vgl.  BGE  108  Ia  11  E.  3;  STEFAN 
MEICHSSNER,  Das  Grundrecht  auf  unentgeltliche  Rechtspflege 
[Art.  29  Abs.  3  BV],  Basel  2008,  S.  199  mit  Hinweisen).  Bei  der 
unentgeltlichen  Rechtsvertretung  hat  sich  der  Anwalt  mit  der 
staatlichen Entschädigung zu begnügen, sofern die Gegenpartei nicht 
kostenpflichtig  wird  oder  sein  eigener  Klient  nicht  zu  Vermögen 
gelangt  (vgl.  FELLMANN,  BGFA Kommentar,  a.a.O.,  Art.  12  N 
149).  Nach  der  Rechtsprechung  stellt  bereits  die  Einforderung  von 
Kostenvorschüssen  eine  Berufsregelverletzung  dar:  Ist  ein  Gesuch 

(Urteil 

einfordern 

2A.196/2005 

um unentgeltliche Rechtspflege eingereicht, darüber aber noch nicht 
entschieden  worden,  darf  der  Anwalt  von  seinem  Klienten  keine 
Kostenvorschüsse 
des 
Bundesgerichts  vom  26.  September  2005  E.  2.3;  FELLMANN, 
BGFA Kommentar,  a.a.O.,  Art.  12  N  167).  Keine  Verletzung  von 
Berufsregeln  kann  nur  dann  angenommen  werden,  wenn  dem 
Klienten  diejenigen  Bemühungen  in  Rechnung  gestellt  werden,  die 
vor  der  Stellung  eines  Gesuchs  entstanden  sind  und  bevor  ein 
in  Aussicht 
Rechtsanwalt  als  unentgeltlicher  Rechtsvertreter 
genommen wurde (vgl. auch Beschluss KG080003 des Obergerichts 
Zürich vom 6. November 2008 E. 18, publiziert in: plädoyer 1/2009, 
S. 78 f.).

6.
6.1. (…)
6.2.  Mit  Eingabe  vom  22. Juli  2018  stellte  der  beanzeigte 
Anwalt  für  seinen  Klienten  (Anzeiger)  beim  Bezirksgericht  X. 
eventualiter  (für  den  Fall,  dass  kein  Prozesskostenvorschuss 
zugesprochen wird) ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege (vgl. 
SB 3).

6.3. (…)
6.4.
6.4.1.  (…)  Aus  den  Akten  ergibt  sich,  dass  der  beanzeigte 
Anwalt  mit  Rechnungstellung  vom  1.  November  2018  seinem 
Klienten in Sachen "A." ein Honorar und Auslagen in der Höhe von 
insgesamt  CHF  9'375.45  für  den  Zeitraum  vom  2.  Juli  2018  bis  1. 
November  2018  in  Rechnung  gestellt  hat  (vgl. AB  4;  Honorarnote 
vom  1.  November  2018).  Für  diese  Honorarforderung  haben  der 
beanzeigte Anwalt und dessen Klient am 1. November 2018 die vom 
beanzeigten 
Abzahlungsvereinbarung 
erwähnte 
abgeschlossen  (vgl.  AB  7).  Damit  ist  erstellt,  dass  der  beanzeigte 
Anwalt dem Klienten ein Honorar in Rechnung gestellt hat, obschon 
er  bereits  mit  Gesuch  vom  22.  Juli  2018  die  unentgeltliche 
Rechtspflege  beantragt  hat  (vgl.  oben,  Ziff.  6.2).  Der  beanzeigte 
Anwalt hat dadurch gegen Art. 12 lit. g BGFA verstossen.

Anwalt 

66

stehenden 

sämtliche  auf  dem  Spiel 

Art. 13 BGFA 
Die  Aufsichtsbehörde  hat  bei  einem  Gesuch  um  Entbindung  vom 
Interessen 
Berufsgeheimnis 
gegeneinander  abzuwägen.  Ein  zwecks  Eintreibung  einer  offenen 
Honorarforderung  um  Entbindung  ersuchender Anwalt  hat  darzulegen, 
weshalb 
eines 
Kostenvorschusses  nicht  möglich  war.  Der  Gesuchsteller  war  während 
rund  vier  Monaten  ohne  finanzielle  Sicherheit  für  seinen  Klienten  tätig. 
Er  hat  damit  während  seiner  Mandatsführung  nur  unzureichende 
Bemühungen  getätigt,  um  sein  Honorar  einzutreiben.  Das  Gesuch  um 
seiner 
Entbindung  vom  Berufsgeheimnis 
Honorarforderung wird abgewiesen.

eine  Kostendeckung  über  die  Erhebung 

zur  Geltendmachung 

ihm 

Aus  dem  Entscheid  der  Anwaltskommission  vom  30.  Juni  2020 

(AVV.2020.25), i.S. Entbindung vom Berufsgeheimnis

Aus den Erwägungen

2.
2.1. (…)
2.2. Ob eine Entbindung vom Anwaltsgeheimnis vorzunehmen 
ist,  beurteilt  sich  auf  Grund  einer  Abwägung  sämtlicher  auf  dem 
Spiel  stehender  Interessen.  Während  die Anwältin  oder  der Anwalt 
regelmässig  über  ein  schutzwürdiges  Interesse  an  der  Entbindung 
zwecks  Honorarinkasso  verfügt,  steht  dem  ein 
institutionell 
begründetes  und  grundsätzlich  auch  ein  individuell rechtliches 
Interesse  des  Klienten  auf  Geheimhaltung  der  Mandatsbeziehung 
gegenüber.  An  die  Substanziierung  des  Geheimhaltungsinteresses 
dürfen im Verfahren auf Entbindung keine zu hohen Anforderungen 

gestellt werden, weil der in Art. 321 Ziff. 1 StGB verankerte Schutz 
des  Berufsgeheimnisses  andernfalls unterlaufen  würde  (BGE  142  II 
307  E.  4.3.3;  Urteil  des  Bundesgerichts  2C_439/2017  vom  16.  Mai 
2018 E. 3.2 mit Hinweisen).

unter 

2.3.  Bei  der Abwägung  der  sich  entgegenstehenden  Interessen 
im Zusammenhang mit einer offenen Honorarforderung ist auch dem 
Umstand  Rechnung  zu  tragen,  dass  eine Anwältin  oder  ein Anwalt 
vom  Klienten  grundsätzlich  einen  Vorschuss  verlangen  kann, 
welcher  die  voraussichtlichen  Kosten  ihrer  oder  seiner  Tätigkeit 
deckt,  und,  sofern  das  Mandat  für  sie  oder  ihn  eine  wichtige 
wirtschaftliche  Bedeutung  hat,  zur  Erhebung  eines  solchen 
Vorschusses 
des 
dem 
Unabhängigkeitserfordernisses  von  Art.  12  lit.  b  BGFA  sogar 
gehalten sein kann. Abgesehen von Konstellationen, in welchen dem 
Anwalt  die  Erhebung  eines  Kostenvorschusses  von  vornherein 
verwehrt  ist  –  wie  etwa,  wenn  und  soweit  die  Anwältin  oder  der 
Anwalt dem Klienten als unentgeltlicher Rechtsbeistand beigegeben 
ist  –  hat  ein  zwecks  Eintreibung  einer  offenen 
worden 
Honorarforderung  um  Entbindung  ersuchender  Anwalt  darzulegen, 
weshalb 
ihm  eine  Kostendeckung  über  die  Erhebung  eines 
Kostenvorschusses nicht möglich war (vgl. BGE 142 II 307 E. 4.3.3 
und Urteil des Bundesgerichts 2C_704/2016 vom 6. Januar 2017 E. 
3.2).

Gesichtspunkt 

3. 
3.1.   3.2. (…)
3.3.  Der  Gesuchsteller  hat  grundsätzlich  ein  schutzwürdiges 
Interesse  an  der  Entbindung  zwecks  Eintreibung  einer  offenen 
Honorarforderung. Im Rahmen der Interessenabwägung ist aber, wie 
oben dargelegt (E. 2.3), von der Anwaltskommission auch zu prüfen, 
ob  die  Anwältin  oder  der  Anwalt  während  der  Mandatserledigung 
Bemühungen  unternommen  hat,  um  das  Honorar  einzutreiben  oder 
gänzlich untätig geblieben ist. Vorliegend hat der Gesuchsteller von 
seinem Klienten keinen Kostenvorschuss verlangt. Der Gesuchsteller 
weist  darauf  hin,  dass  er  wegen  der  Abzahlungsvereinbarung  vom 
22./23. August  2017  auf  einen  solchen  verzichtet  hat.  Darin  wurde 
vereinbart, dass der Klient das ausstehende Honorar von pauschal Fr. 

(vgl. 

2'600.00  in  monatlichen  Raten  von  Fr.  450.00  zahlt,  beginnend  ab 
10.  September  2017  (vgl.  GB  3).  Es  ist  unbestritten,  dass  zwei 
Zahlungen in der Höhe von total Fr. 750.00 erfolgten (vgl. GB 2) und 
damit  ein  (kleiner)  Teil  des  Honorars  abgegolten  wurde.  Diese 
(Raten )Zahlungen  wurden  indessen  –  dies  im  Unterschied  zu 
Kostenvorschüssen  oder  Akonto Zahlungen 
zu  deren 
Gleichbehandlung  Urteil  des  Bundesgerichts  2C_439/2017  vom  16. 
Mai  2018  E.  3.5)  –  erst  nach  der  Leistung  des  Gesuchstellers (vom 
19.  April  2017  –  23.  August  2017)  eingefordert  und  erbracht.  Sie 
können  daher  in  Bezug  auf  die  Entbindung  vom Anwaltsgeheimnis 
nicht  gleich  behandelt  werden  wie  ein  Kostenvorschuss.  Der 
Gesuchsteller  war  während  rund  vier  Monaten  ohne  finanzielle 
Sicherheit  für  seinen  Klienten  tätig.  Er  hat  damit  während  seiner 
Mandatsführung  nur  unzureichende  Bemühungen  getätigt,  um  sein 
Honorar  einzutreiben.  Diese  Haltung  verdient  keinen  Schutz.  Das 
konkrete  Interesse  des  Gesuchstellers  an  der  Einforderung  seines 
Honorars ist in Würdigung dieser Umstände als geringer einzustufen 
als  das  institutionell  begründete  Interesse  an  der  Wahrung  der 
Vertraulichkeit.

67

Art. 12 lit. i BGFA 
Verletzung  der  Berufspflichten;  der  Anwalt  hat  es  trotz  mehrmaliger 
Aufforderung 
detaillierte 
Honorarabrechnungen zuzustellen.

unterlassen, 

Klientin 

der 

Aus  dem  Entscheid  der  Anwaltskommission  vom  22.  Juli  2020 

(AVV.2019.45), i.S. Aufsichtsanzeige

Aus den Erwägungen

5.3.
5.3.1. Nach Art. 12 lit. i BGFA haben Anwälte ihre Klientschaft 
bei  Übernahme  des  Mandats  über  die  Grundsätze 
ihrer 
Rechnungsstellung  aufzuklären.  Weiter  sind  sie  verpflichtet,  ihre 
Klienten  periodisch  oder  auf  Verlangen  über  die  Höhe  des 
geschuldeten Honorars zu informieren. (...).

5.3.2. Anwältinnen und Anwälte müssen nicht von sich aus eine 
detaillierte  Rechnung  stellen,  der  Klient  kann  aber  jederzeit  eine 
detaillierte  Rechnung  verlangen.  Ob  die Abrechnung nach Meinung 
des Anwalts  tunlich,  notwendig  oder  angebracht  ist,  ist  dabei  nicht 
entscheidend.  Da  die  aufgewendete  Zeit  nicht  nur  bei  der 
Vereinbarung  eines  Stundenansatzes,  sondern  auch  beim  Pauschal  
oder  Streitwerthonorar  für  die  Beurteilung  der Angemessenheit  der 
Rechnung  massgebend  ist,  hat  die  detaillierte  Abrechnung  die 
jede  einzelne  derselben 
einzelnen  Bemühungen  und  die  für 
aufgewendete  Zeit  zu  nennen.  Sinn  und  Zweck  der  detaillierten 
Rechnungslegung 
der 
Anwaltsrechnung 
Kommentar, a.a.O., Art. 12 N 172 f.).

die  Überprüfung 
(FELLMANN,  BGFA

es 
nämlich, 
gewährleisten 

ist 
zu 

5.4.  Gestützt  auf  die  vorliegenden  Unterlagen  hat  die 
Anzeigerin  den  beanzeigten  Anwalt  mehrmals  aufgefordert,  eine 
detaillierte Abrechnung zu erstellen (vgl. oben, Ziff. 5.1). (...).
5.5.  Wie  ausgeführt  (vgl.  oben,  Ziff.  5.3.2), 

ist  nicht 
entscheidend, ob die Abrechnung nach Meinung des Anwalts tunlich, 
notwendig  oder  angebracht  ist.  Bei  einer  entsprechenden  Nachfrage 
ist immer eine detaillierte Abrechnung zu erstellen. Sinn und Zweck 
der  detaillierten  Rechnungslegung  ist es  nämlich,  einer Klientin  die 
Überprüfung der Anwaltsrechnung zu ermöglichen. Die Klientin soll 
überprüfen  können,  ob  ein  offenbares  Missverhältnis  zwischen  der 
Leistung  des  Anwalts  und 
ihrer  Gegenleistung  besteht,  und 
insbesondere  auch  überprüfen  können,  ob  ihr  Anwalt  Leistungen 
allenfalls doppelt in Rechnung gestellt hat. 

Der beanzeigte Anwalt macht ein Versehen geltend (vgl. oben, 
Ziff.  5.2).  Er  hat  es  aber  auch  nachträglich  –  nach  Kenntnis  vom 
Umstand,  dass  die  Klientin  die  Zustellung  einer  detaillierten 
Abrechnung wünschte (vgl. Schreiben vom 14. Juni 2019 [AB 1] und 
E Mail vom 25. Juni 2019 [AB 2], oben Ziff. 5.1) – unterlassen, der 
Klientin  die 
zuzustellen. 
Insbesondere hat die Klientin ihre Aufforderung im Dezember 2019 
wiederholt  (vgl.  Beilage  zur  Ergänzung  vom  12.  Dezember  2019). 
Auch  nach  dieser  Aufforderung  hat  der  beanzeigte  Anwalt  der 
Anzeigerin  nicht  sämtliche  Leistungsdetails  zukommen  lassen. 
Indem  der  beanzeigte  Anwalt  die  Zustellung  von  detaillierten 
Honorarabrechnungen  trotz  Aufforderung  der  Klientin  unterlassen 
hat, hat er die Berufsregel von Art. 12 lit. i BGFA verletzt.

geforderten  Honorarabrechnungen 

68

Art. 13 BGFA 
Verletzung des Berufsgeheimnisses; die Anwältin hat es unterlassen, sich 
entweder  von  ihrer  ehemaligen  Klientin  oder  von  der Aufsichtsbehörde 
ausdrücklich  vom  Berufsgeheimnis  entbinden  zu 
lassen,  um  eine 
Betreibung  gegen  ihre  Klientin  zwecks  Durchsetzung  ihrer  offenen 
Honorarforderung  einzuleiten.  Die  in  der  Vollmacht  vorgängig  erteilte 
Einwilligung genügte vorliegend nicht für die Einleitung der Betreibung.

Aus  dem  Entscheid  der  Anwaltskommission  vom  30.  November  2020 

(AVV.2020.54), i.S. Aufsichtsanzeige

Aus den Erwägungen

2.  Die  Anzeigerin  wirft  der  beanzeigten  Anwältin  eine 
Verletzung  der  Pflicht  zur  Wahrung  des  Berufsgeheimnisses  vor, 

indem die beanzeigte Anwältin mit Zahlungsbefehl vom 4. Juli 2018 
eine Betreibung gegen sie eingeleitet habe, ohne sich vorgängig vom 
Berufsgeheimnis entbinden zu lassen.

3.
3.1.   3.3. (…)
3.4.  Gestützt  auf  die  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  (vgl. 
BGE 142 II 307 E. 4, Urteil 2C_215/2015 vom 16. Juni 2016 E. 5) 
ist zur Geltendmachung einer Honorarforderung stets die Entbindung 
vom  Berufsgeheimnis  gestützt  auf  §  7  lit.  d  EG  BGFA  erforderlich 
(vgl. auch AGVE 2017 Nr. 75 S. 348 ff.).

4. 
4.1.  Indem  die  beanzeigte  Anwältin  auf  dem  Zahlungsbefehl 
vom  4.  Juli  2018  als  Grund  ihrer  Forderung  "Honorarnote  vom  1. 
Februar  2018  inkl.  Leistungserfassungsnachweise"  angemerkt  hat, 
hat sie damit gegenüber dem Betreibungsamt  X. preisgegeben, dass 
es  sich  bei  ihrer  Forderung  um  eine  Forderung  aus  einem 
Mandatsverhältnis  mit  ihrer  Klientin  handelt  und  demnach  ein 
Mandatsverhältnis  zwischen  der  Anzeigerin  und  der  beanzeigten 
Anwältin bestanden hat (vgl. Beilage 3 zur Anzeige). Damit liegt in 
objektiver  Hinsicht  eine  Berufsgeheimnisverletzung  vor.  Zu  prüfen 
gilt,  ob  ein  Rechtfertigungsgrund  (Einwilligung  der  Klientin  oder 
Entbindung durch die Anwaltskommission) vorliegt.

4.2. (…)
4.3.
4.3.1. Die Einwilligung des Klienten zur Entbindung muss stets 
in  einer  konkreten  Situation  erfolgen.  Der  Klient  entbindet  den 
Anwalt  jeweils  einseitig  mit  Bezug  auf  bestimmte  Informationen, 
gegenüber bestimmten Personen und bezogen auf einen bestimmten 
Zeitpunkt (vgl. NATER/ZINDEL, BGFA Kommentar, a.a.O., Art. 13 
N 135).

4.3.2.  Die  Zustimmung  der  Klientin  zur  Offenbarung  des 
Berufsgeheimnisses  muss  in  voller  Kenntnis  des  massgebenden 
Sachverhalts erfolgen. Im vorliegenden Fall hat die Klientin bei der 
Mandatserteilung  am  21.  Juli  2016  die  Vollmacht  unterzeichnet,  in 
welcher  unter  Ziff.  4  als  letzten  Satz  Folgendes  geregelt  ist  (vgl. 
Beilage  2  zur  Stellungnahme):  "Für  Honorarstreitigkeiten  entbindet 

der/die Vollmachtgeber/innen die Vollmachtnehmerin gegenüber den 
Überprüfungsinstanzen,  Gerichten  und  Betreibungsämtern  vom 
Anwaltsgeheimnis."  Diese  Vollmacht  hat  die  Klientin  am  21.  Juli 
2016  unterzeichnet  und  somit  fast  zwei  Jahre  vor  der  konkreten 
Betreibung  (am  4.  Juli  2018).  Folglich  hat  die  Klientin  ihre 
Zustimmung  nicht 
in  voller  Kenntnis  des  massgebenden 
Sachverhalts,  insbesondere  allfälliger  Einwände  ihrerseits,  erteilt. 
Die  weit  im  Voraus  erteilte  Einwilligung  der  Klientin  in  der 
Vollmacht  vom  21.  Juli  2016  genügt  demnach  nicht  als  eine 
rechtsgenügliche  Einwilligung  gemäss  Art.  321  Ziff.  2  StGB.  Eine 
zeitnahe  Einwilligung  der  Klientin  zur  Entbindung  im  Hinblick  auf 
die konkrete Betreibung vom 4. Juli 2018 liegt nicht vor.

4.3.3. Im vorliegenden Fall hat es die beanzeigte Anwältin auch 
unterlassen,  sich  von  der  Aufsichtsbehörde  vom  Berufsgeheimnis 
entbinden zu lassen.

4.4.  Damit  liegt  eine  Berufsgeheimnisverletzung  vor  und  die 
beanzeigte  Anwältin  hat  die  Berufsregel  gemäss  Art.  13  BGFA 
verletzt.

69

Art. 12 lit. g BGFA 
Verletzung  der  Berufspflichten; 
es  obliegt  dem  Gericht,  die 
Entschädigung  für  die  unentgeltliche  Rechtspflege  festzulegen  und  die 
Anwältin  entsprechend  zu  entschädigen.  Falls  die  bedürftige  Klientin 
formelle 
wieder 
Nachzahlungsverfahren  anzustrengen.  Dies  hat  die  Anwältin  nicht 
gemacht, sondern ihrer Klientin, welcher die unentgeltliche Rechtspflege 
gewährt  worden  war,  ihr  Honorar  in  Rechnung  gestellt.  Damit  hat  sie 
gegen Art. 12 lit. g BGFA verstossen.

zu  Vermögen 

gelangen 

sollte, 

das 

ist 

Aus  dem  Entscheid  der  Anwaltskommission  vom  1.  Dezember  2020 

(AVV.2019.82), i.S. Aufsichtsanzeige

Aus den Erwägungen

3.2.  Nach  der  Rechtsprechung  stellt  die  Rechnungsstellung  an 
eine Partei, welcher die unentgeltliche Rechtspflege gewährt wurde, 
eine  Berufspflichtverletzung  dar  (vgl.  BGE  122  I  322  E.  3b;  Urteil 
2A.196/2005  des  Bundesgerichtes  vom  26.  September  2005  E.  2.3; 
FELLMANN,  Kommentar  zum  Anwaltsgesetz,  a.a.O.,  Art.  12  N 
149a). (...)

erst 

wird 

wenn 

fällig, 

ihm  vertretene  Partei  wieder 

3.3.  Nicht  unter  das  Verbot  des  Zusatzhonorars  fällt  die 
Nachforderung  des  Anwalts  gestützt  auf  Art.  123  ZPO:  Sofern  die 
von 
in  bessere  wirtschaftliche 
Verhältnisse gelangt, darf der Anwalt die Differenz zwischen der ihm 
vom  Staat  entrichteten  angemessenen  Entschädigung  im  Sinne  von 
Art.  122 Abs.  1  ZPO  sowie  dem  vollen Anwaltshonorar  einfordern. 
Er hat zu diesem Zweck das Nachzahlungsverfahren einzuleiten; die 
Nachzahlungsforderung 
der 
Nachzahlungsrichter  festgestellt  hat,  dass  die  ehemals  bedürftige 
Partei  zur  Nachzahlung  in  der  Lage  ist.  Überdies  kann  er  die 
Differenz  zwischen  der  ihm  gemäss  Art.  122  Abs.  2  ZPO 
ausgerichteten (reduzierten) Entschädigung und dem vollen Honorar 
direkt  von  der  Gegenpartei  in  einem  (normalen)  Forderungsprozess 
geltend  machen  (WUFFLI  DANIEL/FUHRER  DAVID,  Handbuch 
unentgeltliche Rechtspflege im Zivilprozess, Zürich/St. Gallen 2019, 
S. 203, Rz. 567). Wenn über die unentgeltliche Rechtspflege erst mit 
dem Endentscheid befunden wird und die Gesuchstellerin in diesem 
ist  das  Gesuch 
Zeitpunkt  bereits  nicht  mehr  bedürftig 
abzuweisen,  und  nicht  etwa  die  Nachzahlung  i.S.v.  Art.  123  ZPO 
anzuordnen  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  5A_58/2014  vom  17. 
Oktober  2014  E.  3.3.2;  WUFFLI  DANIEL/FUHRER  DAVID, 
Handbuch  unentgeltliche  Rechtspflege  im  Zivilprozess,  Zürich/St. 
Gallen 2019, S. 363, Rz. 1045).

ist, 

4. (…)
5.
5.1. (…)

5.2.  Die  beanzeigte  Anwältin  wurde  mit  Entscheiden  des 
Bezirksgerichts  X.  vom  19.  August  2019 
in  den  beiden 
Zivilverfahren  (Y.,  Z.)  als  unentgeltliche  Rechtsvertreterin  der 
Gesuchstellerin  (A.)  bestimmt  (vgl.  oben,  Ziff.  4.2).  Spätestens  seit 
dem 27. August 2019 hatte die beanzeigte Anwältin Kenntnis von der 
Bewilligung  bezüglich der  unentgeltlichen  Rechtspflege,  da  sie  ihre 
Klientin  mit  Schreiben  vom  27.  August  2019  über  die  fraglichen 
Endentscheide informiert hat (vgl. oben, Ziff. 4.3). Trotzdem hat die 
beanzeigte  Anwältin  ihrer  Klientin  für  ihre  Leistungen  vom  18. 
Dezember  2017  bis  6. September  2019  im  Verfahren  Z.  mit 
Kostennote vom 6. September 2019 einen Betrag von Fr. 13'487.25 
in Rechnung gestellt (vgl. oben, Ziff. 4.4). Die beanzeigte Anwältin 
hat diesen Betrag mit einer Zahlung der Gegenpartei an die Klientin 
(diese Zahlung im Betrag von Fr. 21'000.00 erfolgte am 4. September 
2019  an  die  beanzeigte  Anwältin)  verrechnet;  am  13.  September 
2019  hat  sie  der  Klientin  die  Differenz  im  Betrag  von  Fr.  7'512.75 
überwiesen (vgl. oben, Ziff. 4.3 und Ziff. 4.4). 

ist  die  Entschädigung 

5.4. (…)
5.5.  Bei  einem  bewilligten  Gesuch  um  unentgeltlichen 
Rechtsbeistand 
für  die  unentgeltliche 
Rechtsvertretung durch das Gericht festzulegen. Falls die bedürftige 
Klientin wieder zu Vermögen gelangen sollte, ist sodann das formelle 
Nachzahlungsverfahren  anzustrengen 
(vgl.  oben,  Ziff.  3.3). 
Vorliegend  wurde  das  Gesuch  um  unentgeltliche  Rechtspflege  am 
14. Februar 2018 respektive am 6. März 2018 gestellt, und es wurde 
am  19.  August  2019  mit  Endentscheid  des  Bezirksgerichts  X. 
bewilligt  (vgl.  oben,  Ziff.  5.2).  Das  Gesuch  um  unentgeltlichen 
Rechtsbeistand wurde also weder zurückgezogen noch vom Gericht 
abgewiesen. Vielmehr hat die beanzeigte Anwältin am 6. September 
2019 ihrer Klientin für ihre Leistungen vom 18. Dezember 2017 bis 
6. September 2019 Rechnung in der Höhe von Fr. 13'487.25 gestellt 
(vgl.  oben,  Ziff.  4.4).  Erst  auf  Ersuchen  ihrer  Klientin  hat  sie  ihre 
Kostennote  (Tätigkeit  vom  8.  Dezember  2017  bis  13.  September 
2019)  im  Betrag  von  Fr.  15'000.55  am  19.  November  2019  beim 
Bezirksgericht X. eingereicht (vgl. oben, Ziff. 4.6). Diese Kostennote 
wurde dann um Fr. 6'836.30 gekürzt, weshalb sie sich veranlasst sah, 

den  Betrag  von  Fr.  13'487.25  an  ihre  Klientin  zurückzuzahlen  (vgl. 
oben,  Ziff.  4.7  und  Ziff.  4.8).  Indem  die  beanzeigte Anwältin  ihrer 
Klientin,  welcher  am  19.  August  2019  die  unentgeltliche 
Rechtspflege  gewährt  worden  war,  mit  Kostennote  vom  6. 
September  2019  für  ihre  Leistungen  in  den  Verfahren  betreffend 
Y./Z. einen Betrag von Fr. 13'487.25 in Rechnung gestellt hat, hat sie 
gegen Art. 12 lit. g BGFA verstossen.

70

Solaranlagen auf Flachdächern, Meldeverfahren

Möglichkeit  der  nachträglichen  baupolizeilichen  Überprüfung  von 
im Meldeverfahren erstellten Solaranlagen (Erw. 4.2.1–4.2.3)
Das  Maximalmass  von  20  cm,  um  welches  die  Solaranlage  über  die 
Dachfläche ragen darf, wird bei einem Flachdach ab Oberkante der 
Flachdachbrüstung gemessen (Erw. 4.3.2). 
Als "nach dem Stand der Technik reflexionsarm" ausgeführt  gelten 
Module  mit  behandelter  Glasoberfläche.  Jederzeitige  Zulässigkeit 
einer Immissionsklage bei störender Blendung (Erw. 4.3.4, 4.4)
Das  Meldeverfahren  ist  ebenfalls  anwendbar  für  eine  auf  einem 
Flachdach  aufgeständerte  Solaranlage.  Das  Erfordernis,  "als 
kompakte  Fläche  zusammen(zu)hängen", 
ist  erfüllt,  wenn  die 
Module  parallel  zur  Dachkante  verlaufen,  in  zusammenhängenden 
Reihen  stehen  und  sich  so  eine  strukturierte  Gliederung  ergibt,  die 
der Geometrie des Gebäudes untergeordnet ist (Erw. 4.3.5).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

14. Februar 2020 (EBVU 19.215)

Aus den Erwägungen

4.2.1  Damit  eine  Solaranlage  im  Meldeverfahren  und  ohne 
Baubewilligung  realisiert  werden  kann,  muss  sie  zunächst  die 
formell rechtlichen  Voraussetzungen  von  Art. 18a  RPG 
i.V.m. 
Art. 32a Abs. 1 RPV erfüllen. Demnach muss die Solaranlage in der 
Landwirtschafts   oder  Bauzone  liegen  und  auf  einem  Gebäudedach 
angebracht  sein.  Beim  Gebäude  darf  es  sich  jedoch  nicht  um  ein 
Baudenkmal  von  nationaler  oder  kantonaler  Bedeutung  handeln 
(Art. 18a  Abs.  3  RPG).  Weiter  wird  vorausgesetzt,  dass  sich  die 
Solaranlage  als  genügend  angepasst  erweist.  …  Dabei  konkretisiert 

Art. 32a  Abs. 1  RPV  den  unbestimmten  Rechtsbegriff  der 
genügenden  Anpassung  mit  relativ  präzisen  Anforderungen  an  die 
Konstruktion  und die  Gestaltung  der  Solaranlagen (vgl.  CHRISTOPH 
JÄGER, Solaranlagen, in: Raum & Umwelt, November 6/2014, S. 9). 
Demnach  gelten  Solaranlagen  als  auf  einem  Dach  genügend 
angepasst, wenn sie:

Gestützt auf Art. 18a Abs. 2 lit. a RPG sieht § 49a Abs. 1 BauV 
jedoch  vor,  dass  Solaranlagen  auf  Gebäuden  in  Industrie , Arbeits  
und Gewerbezonen ebenso baubewilligungsfrei sind, selbst wenn sie 
die  Dachfläche  im  rechten  Winkel  um  mehr  als  20 cm  überragen. 
Einschränkend legt das kantonale Recht hingegen basierend auf der 
Kompetenznorm  Art. 18a  Abs. 2  lit. b  RPG  fest,  dass  Solaranlagen 
auf  Gebäuden  unter  Substanzschutz  oder  in  Zonen  mit  erhöhten 
Anforderungen  an  das  Orts   und  Landschaftsbild,  namentlich 
Weilerzonen mit Ortsbild von nationaler Bedeutung, Dorf , Altstadt  
oder  Kernzonen,  einer  Baubewilligung  bedürfen  (§ 49a  Abs. 2 
BauV). Zudem sind konkrete Gestaltungsvorschriften des kantonalen 
Rechts 
berechtigter 
sie 
Schutzanliegen  verhältnismässig  sind  und  die  Nutzung  der 
Sonnenenergie nicht stärker einschränken als Art. 32a Abs. 1 RPV.

anwendbar,  wenn 

zur  Wahrung 

Weiter muss die meldepflichte Solaranlage auch den materiell

entsprechen,  mithin 

rechtlichen  Voraussetzungen 
sämtliche 
Vorschriften  des  Bundesrechts  und  des  kantonalen  Rechts  erfüllen. 
Der  Verzicht  auf  die  Baubewilligungspflicht  bedeutet  damit  nicht, 
dass  die  entsprechende  Solaranlage  mit  der  Erfüllung  der  formellen 
Voraussetzungen  der  Meldepflicht  auch  automatisch  materiell 
rechtmässig ist (Bundesamt für Raumentwicklung ARE, Erläuternder 
der 
2014 
Bericht 
Raumplanungsverordnung,  S. 16;  vgl.  ANDREAS  ABEGG/LEONIE 

Teilrevision 

2. April 

vom 

zur 

DÖRIG,  Koordinationspflichtige  Bauvorhaben  bei  Schutzobjekten, 
Schriften  zum  Energierecht  5,  Zürich/St. Gallen  2017,  S. 45; 
dieselben,  Energiekompass:  Schritt  für  Schritt  durch  die  Planungs  
und Bewilligungsverfahren, in: Raum & Umwelt, September 3/2019, 
S. 37  Ziff. 3.1.2).  Für  die  Beurteilung  der  materiell rechtlichen 
Voraussetzungen für Solaranlagen gibt Art. 18a Abs. 4 RPG vor, dass 
das  Interesse  an  der  Nutzung  der  Solarenergie  grundsätzlich 
schwerer  zu  gewichten  ist,  als  das  Interesse  an  den  ästhetischen 
im  Einzelfall 
Anliegen  der  Raumplanung.  Dies 
abzuwägen.

jedoch 

ist 

4.2.2  Bewilligungsfreie  Vorhaben  sind  vor  Baubeginn  der 
Baubewilligungsbehörde  oder  einer  anderen  vom  kantonalen  Recht 
für zuständig erklärten Behörde zu melden. Das kantonale Recht legt 
die  Frist  fest  sowie  die  Pläne  und  Unterlagen,  die  der  Meldung 
beizulegen  sind (Art. 32a Abs. 3  RPV).  Gemäss  § 49a Abs. 3  und  4 
BauV  sind  baubewilligungsfreie  Solaranlagen  im  Kanton  Aargau 
dem  Gemeinderat  mit  einem  kantonalen  Formular  zu  melden.  Der 
Meldung ist ein Ansichtsplan des Gebäudes mit der geplanten Anlage 
und  ein  Schnitt  mit  Massangaben  beizulegen.  Baubewilligungsfreie 
Solaranlagen dürfen ausgeführt werden, wenn die Behörde innert 30 
Tagen nach Eingang der Meldung keine Einwände erhebt.

im 

die 

Vergleich 

zuständige 

Grundsätzlich  steht  fest,  dass  durch  die  Einführung  des 
Meldeverfahrens der Aufwand sowohl für die Bauherrschaft als auch 
für 
zum 
Behörde 
Baubewilligungsverfahren  deutlich  reduziert  werden  sollte  (vgl. 
Swissolar  –  Schweizerischer  Fachverband  für  Sonnenenergie, 
Leitfaden  Solaranlagen  gemäss Art. 18a  des  Raumplanungsgesetzes 
mit  Empfehlungen  an  Projektträger  und  Behörden,  Juli  2017, 
2. Ausgabe,  S. 6).  Was  jedoch  im  Einzelfall  von  der  zuständigen 
Behörde im Meldeverfahren genau zu überprüfen ist, lässt sich weder 
dem  Gesetz  noch  den  Materialien  dazu  entnehmen  (vgl.  JÄGER, 
S. 18). Zunächst hat die zuständige Behörde in jedem Fall zu prüfen, 
ob 
formell rechtlichen 
Voraussetzungen des Meldeverfahrens erfüllt oder ob sie doch einer 
Baubewilligung  bzw.  der  Durchführung  eines  ordentlichen 
Baubewilligungsverfahrens  bedarf,  was  entsprechend  innerhalb  der 

Solaranlage 

gemeldete 

die 

die 

Meldefrist  zu  verfügen  wäre  (vgl.  ABEGG/DÖRIG,  Energiekompass, 
S. 47; JÄGER,  S. 18). Wie zuvor  bereits festgehalten wurde,  müssen 
auch  die  bloss  meldepflichtigen  Solaranlagen  sämtliche  öffentlich
rechtlichen  Vorschriften  erfüllen.  Unklar 
jedoch,  ob  die 
zuständige  Behörde  die  Einhaltung  dieser  materiell rechtlichen 
Voraussetzungen  ebenfalls  …  zu  überprüfen  hat  oder  ob  im 
Meldeverfahren  die  Bauherrschaft  allein  dafür  verantwortlich  ist 
(vgl.  ABEGG/DÖRIG,  Energiekompass,  S. 48 f.  mit  weiteren 
Hinweisen). 

ist 

Die  Beurteilung,  ob  für  eine  Solaranlage  ein  Melde   oder 
Baubewilligungsverfahren durchzuführen  ist, obliegt damit  in erster 
Linie dem Bauherrn, der entscheiden muss, ob er bei der zuständigen 
Behörde ein Baugesuch oder ein Meldeformular einreicht. Da diese 
Beurteilung für den Bauherrn unter Umständen schwierig sein kann 
und,  wie  zuvor  erwähnt,  auch  die  erforderliche  Prüfungstiefe  im 
Meldeverfahren  noch  Klärungsbedarf  aufweist,  wäre  es  ihm  besser 
für  die  Durchführung  eines 
geraten,  sich 
(ABEGG/DÖRIG, 
entscheiden 
Baubewilligungsverfahrens 
Energiekompass, S. 37 Ziff. 3.1.2.; MICHELANGELO GIOVANNINI, in: 
Fachhandbuch  Öffentliches  Baurecht,  Zürich/Basel/Genf  2016, 
Rz. 5.300 mit weiteren Hinweisen).

im  Zweifelsfall 
zu 

4.2.3 Wie den Materialen zu Art. 32a RPV entnommen werden 
kann,  hat  der  Gesetzgeber  mit  der  vorgesehenen  Meldepflicht 
entschieden,  dass  in  den  Fällen,  in  welchen  die  Voraussetzungen 
nach  Art. 18a  RPG  i.V.m.  Art. 32a  RPV  erfüllt  sind,  mit  der 
Realisierung  der  Solaranlage  keine  so  wichtigen  räumlichen  Folgen 
verbunden  sind,  dass  ein  Interesse  der  Öffentlichkeit  oder  der 
Nachbarn an einer vorgängigen Kontrolle besteht. Eine nachtägliche 
Überprüfung soll jedoch ausdrücklich möglich bleiben, nachdem ein 
Verzicht  auf  die  Baubewilligungspflicht  nicht  auch  automatisch 
deren  materielle  Rechtmässigkeit  bedeutet  (ARE,  S. 16).  Insofern 
sind  meldepflichtige  Solaranlagen  auch  nicht  materiell  privilegiert, 
sie  dürfen  nachträglich  durch  die  Baupolizeibehörde  kontrolliert 
werden und müssen angepasst oder gar entfernt werden, wenn sie die 
massgebenden  bundesrechtlichen  und  kantonalen  Vorschriften  nicht 
einhalten  (vgl.  Swissolar,  S. 20).  Da  die  Nachbarn  im  Rahmen  des 

Meldeverfahrens nicht miteinbezogen werden, bleibt es ihnen gerade 
auch im  Hinblick  auf  die Rechtsweggarantie  unbenommen,  eine  im 
Meldeverfahren zugelassene Solaranlage nachträglich zur Anzeige zu 
bringen  und  diese  von  der  zuständigen  Baupolizeibehörde  auf  ihre 
Übereinstimmung  mit  den  geltenden  Vorschriften  überprüfen  zu 
lassen,  was  mitunter  zur  Durchführung  eines  ordentlichen 
nachträglichen Baubewilligungsverfahrens führen kann. Solange die 
Rechtmässigkeit  der  Solaranlage  im  Meldeverfahren  jedoch  nicht 
überprüft wurde, trägt die Bauherrschaft das Risiko einer allfälligen 
nachträglichen  Überprüfung  der  Rechtmässigkeit  der  erstellten 
Solaranlage  (Swissolar,  S. 26;  ABEGG/DÖRIG,  Energiekompass, 
S. 49 f.). Mit Blick auf diese Ausführungen erscheint denn auch klar 
zu  sein,  dass  im  Meldeverfahren  eine  Überprüfung  der  materiell
rechtlichen Voraussetzungen grundsätzlich nicht vorgesehen ist. …

4.3.2  …  Bezüglich  der  Messweise  der  Höhe  der  Solaranlagen 
auf  Flachdächern  gilt  im  Kanton  Aargau,  dass  bei  Gebäuden  mit 
geschlossenen  Brüstungen  nicht  die  Dachfläche,  auf  welcher  die 
Solaranlage  aufgeständert  wurde,  Ausgangspunkt  der  Messung 
bildet,  sondern  die  relevante  Höhe  ab  Oberkante  der  Brüstung 
gemessen wird. Diese darf entsprechend maximal um 20 cm überragt 
werden  (Departement  Bau,  Verkehr  und  Umwelt,  Solaranlagen, 
Grundlagen  zur  Erstellung,  2. Auflage,  Fassung  November  2016, 
Stand November 2019, Ziff. 2.3). …

4.3.3  Weiter  setzt  die  genügende  Anpassung  der  Solaranlage 
laut  Art. 32  Abs. 1  lit. b  RPV  voraus,  dass  sie  von  vorne  und  von 
oben  gesehen  nicht  über  die  Dachfläche  hinausragt.  Die 
Formulierung "von vorne und von oben" meint, dass die Solaranlage 
weder  in  der  Projektion  von  oben  (Aufsicht)  noch  in  der  Frontal  
bzw.  Seitenansicht  von  vorne  über  die  Dachfläche  ragen  darf  (vgl. 
ARE, S. 14; JÄGER, S. 10). Vorliegend befindet sich die Solaranlage 
innerhalb  der  Dachfläche,  weshalb  die  Beschwerdeführerin 
entsprechend  auch  nichts  Gegenteiliges  geltend  gemacht  hat.  Diese 
Voraussetzung erweist sich somit als erfüllt.

4.3.4  Als  auslegungsbedürftig  erweist 

sich  die  dritte 
Voraussetzung,  wonach  eine  Solaranlage  "nach  dem  Stand  der 
Technik  reflexionsarm"  ausgeführt  werden  muss  (Art. 32a  Abs. 1 

lit. c  RPV).  Grundsätzlich  erfasst  der  Stand  der  Technik,  was  in 
technischer Hinsicht zu einem bestimmten Zeitpunkt – also an einer 
bestimmten  Position  auf  der  Entwicklungslinie  einer  mehr  oder 
weniger  dynamisch  voranschreitenden  Technologie  –  zur  Lösung 
eines  bestimmten  technischen  Problems  zumindest  bekannt  ist. 
(URSULA  BRUNNER,  Die  Bedeutung  des  Standes  der  Technik  im 
Umwelt   und  Energienutzungsrecht,  in:  Umweltrecht  in  der  Praxis, 
3 | 2015, Ziff. II/1 S. 186). Dabei bemisst sich der Stand der Technik 
eines 
nach 
durchschnittlichen  Fachmanns.  (vgl.  IRENE  WIDMER,  Melde   und 
Baubewilligungspflicht von Solaranlagen, in: PBG aktuell – Zürcher 
Zeitschrift  für  öffentliches  Baurecht,  2016/4,  S. 18;  ZÜRCHER 
ALEXANDER,  Die  vorsorgliche  Emissionsbegrenzung  nach  dem 
Umweltschutzgesetz, Diss., Zürich 1996, S. 166 f.).

zugänglichen 

Fachwissen 

öffentlich 

dem 

Vorliegend lassen jedoch sowohl RPG als auch RPV offen, was 
unter  den  unbestimmten  Rechtsbegriffen  "Stand  der  Technik"  und 
"reflexionsarm" zu verstehen ist und wie diese auszulegen sind. Auch 
die  Materialen  liefern  zur  Voraussetzung  "nach  dem  Stand  der 
Technik  reflexionsarm  ausgeführt"  keine  konkreten  Anhaltspunkte. 
Es wird einzig festgehalten, dass es wichtig sei, dass die Solaranlage 
keine  Störungen  verursache,  was  auch  im  Eigeninteresse  des 
Anlageeigentümers  sei,  um  später  keine  Sanierung  der  störend 
reflektierenden Anlage zu riskieren (ARE, S. 15). In der Lehre wird 
diesbezüglich  die  Ansicht  vertreten,  dass  diese  Anforderung  vom 
Sinn  und  Zweck  her  in  erster  Linie  gestalterisch  motiviert  sei 
(Swissolar, S. 20; JÄGER, S. 10). Damit solle verhindert werden, dass 
die  Solaranlage  prominent  in  Erscheinung  trete  und  die  Umgebung 
bzw. das Gebäude dominiere. Die Bauherrschaft habe dieser Vorgabe 
mit  geeigneten  Modulen/Kollektoren  und  einer  entsprechenden 
Ausrichtung  der  Solaranlage  auf  dem  Dach  nachzukommen 
(Swissolar,  S. 20  und  S. 30 ff.).  Dabei  müsse  der  Verweis  auf  den 
Stand  der  Technik  zumindest  bezüglich  der  Materialisierung  zum 
jeweiligen  Marktstandard  der  Solarpanels  führen  (Swissolar,  S. 30). 
Es  wird  zudem  festgehalten,  dass  in  der  Praxis  zurzeit  kein einfach 
feststellbarer,  universeller  "Stand  der  Technik"  hinsichtlich  der 
Blendwirkung  bzw.  von  Reflexionen  bestehe.  In  der  Regel  würden 

jedoch  heute  die  bei  den  Solaranlagen  eingesetzten  Materialien 
(insbesondere  das  Oberflächenglas)  bereits  äusserst  reflexionsarm 
gewählt,  um  dadurch  einen  möglichst  hohen  Wirkungsgrad  der 
Solarmodule  zu  erreichen.  Daher  vertritt  Swissolar  die  Meinung, 
dass  die  heutigen  in  den  Modulen  und  Kollektoren  eingebauten 
Solargläser  generell  im  Sinne  von  Art. 32a  Abs. 1  lit. c  RPV  nach 
dem  Stand  der  Technik  reflexionsarm  zu  bezeichnen  seien 
(Swissolar, S. 30).

Wie  sich  aus  dem  Leitfaden  von  Swissolar  weiter  entnehmen 
lässt,  gibt  es  verschiedene  auf  dem  Material  basierende 
Möglichkeiten,  um  die  Blendwirkung  des  Oberflächenglases  weiter 
zu reduzieren. So könnte je nach Betrachtungswinkel beispielsweise 
stark  texturiertes  Solarglas  (prismiertes  Solarglas),  glattes  (Float ) 
Solarglas  zur  Verkürzung  der  Reflexionsdauer,  stark  strukturiertes 
Solarglas oder leicht strukturiertes Glas mit Antireflex Beschichtung 
zur  Reduktion  der  Intensität  der  Blendung  verwendet  werden 
(Swissolar,  S. 37).  Ähnliches  hält  dazu  auch  die  Vollzugshilfe 
Lichtemissionen  des  Bundesamts  für  Umwelt  (BAFU)  fest,  welche 
jedoch  aktuell  erst  im  Entwurf  zur  Konsultation  vorliegt.  Demnach 
hänge  die  Blendwirkung  von 
im 
Wesentlichen  von  der 
Intensität  der  Reflexion  und  deren 
Einwirkungsdauer  ab.  Die  Intensität  der  Reflexion  sei  von  der 
Oberflächenbeschaffenheit des Materials abhängig  und  könne  daher 
mit 
(sog. 
speziellen  Behandlungen  des  Oberflächenglases 
strukturierte "antireflex" Glasoberflächen) vermindert werden, indem 
das 
(vgl.  BAFU, 
Vollzugshilfe  Lichtemissionen  [Entwurf  zur  Konsultation],  Stand 
12. April 2017, S. 85).

reflektierte  Licht  stärker  gestreut  werde 

spiegelnden  Oberflächen 

Auch  das  Bundesgericht  hatte 

sich  bereits  mit  den 
umweltrechtlichen Aspekten der Blendwirkung einer Solaranlage zu 
befassen.  Dabei  hielt  es  fest,  dass  als  Einwirkung  nach Art. 7  USG 
auch  Strahlen  gelten,  die  durch  den  Bau  und  Betrieb  von  Anlagen 
erzeugt  werden,  worunter  auch  das  durch  eine  Solaranlage 
reflektierte  Sonnenlicht  falle  (Urteil  des  Bundesgerichts  [BGer] 
1C_177/2011  vom  9. Februar  2012,  E. 5.2).  Grundsätzlich  seien 
Emissionen an der Quelle vorsorglich so weit zu begrenzen, als dies 

technisch  und  betrieblich  möglich  und  wirtschaftlich  tragbar  sei 
(Art. 11  Abs. 2  USG).  Das  Vorsorgeprinzip  des  USG  verpflichte 
demnach  dazu,  bei  der  Installation  von  Solaranlagen  Produkte  mit 
möglichst  niedriger  Blendwirkung  zu  verwenden.  Dies  gelte  auch 
dann,  wenn  Sonnenkollektoren  keiner  Baubewilligung  bedürfen, 
mithin 
können 
(BGer 1C_177/2011  vom  9. Februar  2012,  E. 6.5;  GIOVANNINI, 
Rz. 5.297 ff.; Swissolar, S. 12; vgl. JÄGER, S. 10).

im  Meldeverfahren 

zugelassen  werden 

Ziel der Voraussetzung in Art. 32a Abs. 1 lit. c RPV ist es also 
grundsätzlich,  durch  die  Verwendung  reflexionsarmer  Materialien 
die Einpassung in die Dachgestaltung zu optimieren und gleichzeitig 
eine möglichst geringe Blendwirkung zu erzeugen. Was im Übrigen 
auch  dem  umweltrechtlich  massgebenden  Vorsorgeprinzip  dient, 
wonach eine Blendwirkung auf die Umgebung vorsorglich soweit zu 
minimieren  ist,  als  dies  technisch  und  betrieblich  möglich  sowie 
wirtschaftlich 
ist.  Entgegen  der  Auffassung  der 
Beschwerdeführerin  ist  jedoch  "nach  dem  Stand  der  Technik 
reflexionsarm ausgeführt" nicht mit Blendungsfreiheit gleichzusetzen 
(vgl.  Swissolar,  S. 12).  Entsprechend  kann  die  montierte 
Fotovoltaikanlage im vorliegenden Fall nach dem Stand der Technik 
reflexionsarm ausgeführt und damit dem Meldeverfahren zugänglich 
sein, selbst wenn sie eine Blendung verursacht.

tragbar 

Die  Beschwerdegegnerin  hat  vorliegend  Solarpaneelen  der 
Marke  LG  Electronics  Typ  LG  NeON®2  LG340N1C A5  verbauen 
lassen.  Wie  dem  Datenblatt  (Stand  1/2018)  der  vorliegend 
verwendeten  Solarmodule  entnommen  werden  kann,  besteht  die 
Vorderseitenabdeckung der einzelnen Module aus hochtransparentem 
gehärtetem  Glas.  Zudem  wurden  die  Solarpaneelen  mit  schwarzen 
matten  Rahmen  aus  eloxiertem  Aluminium  eingefasst,  welche  sich 
dadurch  weder  farblich  von  den  Solarzellen  abheben,  noch 
verwendeten 
selbständig 
Oberflächenglas nun um ein speziell strukturiertes Glas bzw. um ein 
Glas mit Antireflex Beschichtung handelt, geht aus dem beigelegten 
Datenblatt  nicht  ausdrücklich  hervor.  Hingegen  wird  das 
Oberflächenglas  als  hochtransparent  bezeichnet,  was  auf  eine  hohe 
Lichtdurchlässigkeit  schliessen  lässt,  zumal  dies  auch  im  Hinblick 

reflektieren.  Ob 

beim 

sich 

es 

auf  die  einen  möglichst  effizienten  Wirkungsgrad  der  Solaranlage 
angestrebt  wird.  Basierend  auf  diesen  Erkenntnissen  aus  den 
Herstellerangaben kann vorliegend davon ausgegangen werden, dass 
es sich bei der installierten Solaranlage nicht etwa um ein veraltetes 
Produkt  handelt,  sondern  die  gewählten  Solarmodule  der  neusten 
Generation  angehören,  mithin  dem  heutigen  Stand  der  Technik 
entsprechen.  Aufgrund  der  angegebenen  hohen  Durchlässigkeit  der 
Oberflächengläser  wurde  zudem  ein  reflexionsarm  ausgestaltetes 
Produkt gewählt (vgl. Swissolar, S. 30). Durch die dunkle Farbwahl 
der  Module 
schwarzen,  matten 
Aluminiumrahmen fügen sich die einzelnen Module zudem zu einem 
ruhigen  Gesamtbild  zusammen,  womit  die  Anlage  auch  nicht 
prominent 
ist  dem  Gemeinderat 
zuzustimmen,  dass  die  vorliegend  erstellte  Solaranlage  nach  dem 
heutigen Stand der Technik als reflexionsarm ausgeführt gilt und so 
die Voraussetzung von Art. 32a Abs. 1 lit. c RPV erfüllt.

in  Kombination  mit  den 

in  Erscheinung 

tritt.  Damit 

Wie  eingangs  bereits  erläutert  wurde,  soll  das  Meldeverfahren 
zum  Baubewilligungsverfahren  von  deutlich 
im  Vergleich 
geringerem  Aufwand  sein.  Entsprechend  sind  nach  Auffassung  der 
Rechtsmittelinstanz  im  Rahmen  des  Meldeverfahrens  grundsätzlich 
keine  weiteren  Massnahmen  zur  Verminderung  der  Reflexionen  zu 
überprüfen.  Wie  einleitend  ebenfalls  ausgeführt  wurde,  trägt  die 
Bauherrschaft,  welche  das  Meldeverfahren  dem  ordentlichen 
Baubewilligungsverfahren  vorgezogen  hat,  dabei  das  Risiko,  eine 
bereits  erstellte  Anlage,  welche  den  Kriterien  des  Vorsorgeprinzips 
nicht  genügt  bzw.  die  Voraussetzungen  des  Meldeverfahrens  zwar 
erfüllt, aber trotzdem übermässige Immissionen verursacht, in einem 
späteren Verfahren allenfalls anpassen zu müssen … (vgl. Swissolar, 
S. 26; ABEGG/DÖRIG, Energiekompass, S. 37 und S. 49 f.).
Ergänzend ist jedoch noch auf Folgendes hinzuweisen:
Selbst  wenn  die  Rechtsmittelinstanz  vorliegend  zum  Schluss 
gelangen  würde,  dass  die  umstrittene  Solaranlage  die  Vorgabe  der 
reflexionsarmen  Ausführung  nach  dem  Stand  der  Technik  nicht 
erfüllt,  würde  dies  nicht  dazu  führen,  dass  ein  nachträgliches 
Baubewilligungsverfahren  durchzuführen  wäre,  solange  die  übrigen 
Voraussetzungen  des  Meldeverfahrens  eingehalten  sind.  Damit 

Klage 

lediglich 

Anliegen 

MERKER, 

Rechtsmittel, 

immissionsrechtliche 

der 
wären 
Beschwerdeführerin  zu  prüfen,  welche  auf  andere,  einfachere  Art 
auch  mittels  Immissionsklage  geltend  gemacht  werden  könnten 
(MICHAEL 
und 
Normenkontrollverfahren  nach  dem  aargauischen  Gesetz  über  die 
Verwaltungsrechtspflege;  Kommentar  zu  den  §§ 38–72  VRPG; 
Zürich  1998,  § 38  N 129  f.  mit  Hinweisen).  So  fehlt  es  der 
Beschwerdeführerin  nach  Rechtsprechung  des  Verwaltungsgerichts 
am Rechtsschutzinteresse an der Durchführung eines nachträglichen 
Bewilligungsverfahren,  wenn  ausschliesslich  immissionsrechtliche 
Rügen  geltend  gemacht  werden 
(vgl.  AGVE 2008,  S. 483; 
VGE III/47  vom  28. August  2007,  S. 7 f.).  Eine  Immissionsklage 
kann  grundsätzlich  jederzeit  eingereicht  werden,  wenn  von  einer 
Solaranlage störende, übermässige Reflexionen ausgehen. …

4.3.5  Schliesslich  gilt  eine  Solaranlage  auf  einem  Dach  laut 
Art. 32a Abs. 1 lit. d RPV nur dann als genügend angepasst, wenn sie 
als  kompakte  Fläche  zusammenhängt.  Auch  diese  Voraussetzung 
erweist  sich  als  auslegungsbedürftig.  Ihr  Zweck  liegt  darin,  ein 
möglichst  ruhiges  und  damit  gut  eingepasstes  Erscheinungsbild  zu 
erreichen  (Swissolar,  S. 21).  Eine  kompakte  zusammenhängende 
Fläche liegt bei einem klassischen Satteldach in der Regel dann vor, 
wenn  die  Solaranlage  rechteckig  und  parallel  zur  Dachfläche 
angeordnet  wird,  da  sie  in  diesem  Fall  optisch  als  gut  integriert 
wahrgenommen  wird  (ARE,  S. 15;  JÄGER,  S. 10).  Den  Materialien 
zur RPV kann jedoch entnommen werden, dass auch Solaranlagen in 
anderer  Form  als  kompakt  zusammenhängend  gelten  können,  so 
beispielsweise  mit  Aussparungen  für  Dachflächenfenster  (ARE, 
S. 15). Zusammenhängend meint dabei also nicht lückenlos, aber in 
der  Erscheinung  muss  die  Solaranlage  auch  mit  allfälligen 
Aussparungen und Restflächen kompakt wirken (ARE, S. 15; JÄGER, 
S. 10; Swissolar, S. 21).

In  Bezug  auf  den  Kanton  Aargau  werden  in  der  Broschüre 
"Solaranlagen,  Grundlagen  zur  Erstellung"  des  BVU  im  Kapitel  2 
Gestaltungsgrundsätze  beschrieben,  nach  welchen  eine  Anlage  als 
genügend  angepasst  im  Sinne  von  Art. 18a  Abs. 1  RPG  i.V.m. 
Art. 32a Abs. 1 RPV gilt. Selbst wenn die Interessen an der Nutzung 

nur 

Anlagen 

erscheinen, 

der  Solarenergie  den  ästhetischen  Anliegen  grundsätzlich  vorgehen 
(Art. 18a  Abs. 4  RPG),  ist  die  gestalterische  Einpassung  dennoch 
wichtig,  da  Solaranlagen  die  Wahrnehmung  von  Gebäuden  und 
Siedlungen durchaus beeinflussen (BVU, Ziff. 2). Im Kanton Aargau 
wird  die  Auffassung  vertreten,  dass  es  im  Sinne  des  Gesetzgebers 
war,  auch  Solaranlagen  auf  Flachdächern  vom  Privileg  des 
Meldeverfahrens  profitieren  zu 
lassen,  da  die  gesetzlichen 
Vorschriften  nach Art. 32a Abs. 1  RPV  sich  nicht  zwingend  nur auf 
Steildächer  beziehen.  So  war  es  gerade  Ziel,  die  Nutzung 
umweltfreundlicher  Energien  zu  fördern,  und  in Anbetracht  dessen, 
dass gerade auf Flachdächern Solaranlagen oft nicht direkt einsehbar 
sind  und  sich  daher  auch  gut  in  die  Umgebung  einfügen,  würde  es 
stossend 
im 
solche 
Baubewilligungsverfahren zuzulassen (gl. M.  beispielsweise  Kanton 
Bern,  Regierungsrat,  Richtlinien  Baubewilligungsfreie  Anlagen  zur 
Gewinnung erneuerbarer Energien, Januar 2015, Ziff. 2.2 und 2.2.4, 
sowie  Kanton  Luzern,  Bau ,  Umwelt   und  Wirtschaftsdepartement, 
/  Solarthermische 
Richtlinien  Solaranlagen  –  Photovoltaische 
Anlagen, Ausgabe März 2018, Ziff. 2.2 und 3.3). In  der Lehre wird 
jedoch teilweise die Meinung vertreten, dass die Voraussetzungen der 
zusammenhängenden 
der 
Höhenbeschränkung von 20 cm dazu führten, dass in der praktischen 
Anwendung  Solaranlagen  auf  Flachdächern  vom  Privileg  der 
Baubewilligungsfreiheit  faktisch  ausgenommen  seien  (GIOVANNINI, 
Rz. 5.295,  JÄGER,  S. 9).  Die  gleiche Ansicht  vertritt  beispielsweise 
auch  der  Kanton  Zürich,  welcher  bei  Flachdachanlagen  aufgrund 
des 
ihres 
Meldeverfahrens  als  nicht  erfüllt  sieht  und  diese  entsprechend  der 
Baubewilligungspflicht unterstellt (vgl. Kanton Zürich, Baudirektion, 
Solaranlagen  –  Leitfaden  09/2016,  S. 5).  Vorliegend  ist  jedoch 
diesbezüglich  auf  die  massgebenden  kantonalen  Grundlagen  zur 
Erstellung  von  Solaranlagen  abzustellen.  Betreffend  Solaranlagen 
auf  Flachdächern  ist  demnach  zu  beachten,  dass  sie  sich  der 
Geometrie  des  Gebäudes  unterordnen  und  das  gestalterische 
Erscheinungsbild  der  Fassaden  nur  gering  beeinträchtigen. 
Aufgeständerte  Anlagen  sollen  zudem  parallel  zur  Dachkante 

die  Voraussetzungen 

besonderen 

kompakten 

Standortes 

Fläche 

und 

montiert  sein  (vgl.  BVU,  Ziff. 2.3.).  Sind  diese  Voraussetzungen 
erfüllt, gilt die Anlage als kompakt zusammenhängend im Sinne von 
Art. 32a Abs. 1 lit. d RPV. 

Die vorliegend umstrittene Solaranlage wurde übereinstimmend 
mit  dem  Plan,  welcher  auch  der  Meldung  beigelegen  hat,  montiert. 
Die  Module  sind  entsprechend  parallel  zu  den  Dachkanten 
angebracht  worden.  Durch  die  Aufständerung  der  Module 
gegeneinander  entstehen  mehrere  zusammenhängende  Reihen  mit 
Ost / Westausrichtung, welche eine strukturierte Gliederung über die 
gesamte  Dachfläche  zulässt.  Trotz  der  notwendigen  Aussparungen 
für  die  bestehenden  technischen  Dachaufbauten  erweist  sich  das 
Erscheinungsbild  insgesamt  als  ruhig  und  klar.  Die  gewählte 
Platzierung  der  Module  wirkt  sich  sodann  nicht  störend  auf  das 
gestalterische  Erscheinungsbild  der  Fassaden  aus  und  ordnet  sich 
damit auch der Geometrie des Gebäudes einwandfrei unter. Mit Blick 
auf 
kompakt 
zusammenhängende  Solaranlage  sind  diese  im  vorliegenden  Fall 
erfüllt. …

kantonalen  Anforderungen 

eine 

die 

an 

4.4  Nach  Prüfung 

sämtlicher  Kriterien  gelangt  die 
Rechtsmittelinstanz  damit  insgesamt  ebenfalls  zur Auffassung,  dass 
die  umstrittene  Fotovoltaikanlage  die  Voraussetzungen  des 
Meldeverfahrens  erfüllt.  Das  Vorgehen  des  Gemeinderats,  die 
inzwischen 
eines 
Baubewilligungsverfahren  im  Meldeverfahren  zuzulassen,  ist  somit 
nicht zu beanstanden.

erstellte  Solaranlage  ohne  Durchführung 

eines 

Bezüglich  allfälliger  bestehender  Reflexionen  der  Solaranlage 
wird  zudem  auf  die  vorangehenden  Ausführungen  verwiesen  (vgl. 
Ziff. 4.3.4), wonach es betroffenen Nachbarn jederzeit offensteht, im 
Rahmen 
behaupteten 
Immissionsklageverfahrens 
übermässigen  Reflexionen  überprüfen  zu  lassen  sowie  eventuelle 
Sanierungsmassnahmen  zu  beantragen.  Im  Übrigen  sei  nochmals 
erwähnt, dass die Erfüllung der formell rechtlichen Voraussetzungen 
gemäss Art. 18a RPG i.V.m. Art. 32a Abs. 1 RPV eben gerade nicht 
bedeutet,  dass  die  erstellte  Solaranlage  auch  sämtlichen  materiell
rechtlichen  Voraussetzungen  genügt,  sie  mithin  rechtmässig  erstellt 
wurde,  weshalb  eine  nachträgliche  Überprüfung  zulässig  sein  muss 

die 

(vgl.  ARE,  S. 16).  Dabei  trägt  die  Bauherrschaft  das  Risiko  eines 
nachträglichen Verfahrens.

Die  Beschwerdeführerin  verlangte  die  Durchführung  eines 
Immissionsklageverfahrens  bereits  in  ihrer  Eingabe  vom  5. März 
2019  an  den  Gemeinderat  in  einem  Eventualantrag.  Nachdem  der 
Gemeinderat  das  Gesuch  um  Durchführung  eines  nachträglichen 
Baubewilligungsverfahrens zu Recht abgewiesen hat und sich soweit 
ersichtlich bis anhin nicht weiter zur Thematik der Reflexionen bzw. 
zu  Antrag  Ziff. 3.1.  geäussert  hat,  dürfte  die  Immissionsklage  der 
Beschwerdeführerin  nach  wie  vor  hängig  sein.  Demnach  wird  sich 
der  Gemeinderat  nun  im  Rahmen  der  eventualiter  eingereichten 
Immissionsklage  mit  den  Vorbringen  der  Beschwerdeführerin 
bezüglich 
Solaranlage 
auch  die  Einhaltung  des 
auseinanderzusetzen  haben  und 
umweltrechtlichen Vorsorgeprinzips überprüfen müssen.

Reflexionen 

erstellten 

der 

der 

Diesbezüglich  wird  der  Gemeinderat  darauf  hingewiesen,  dass 
sich  allenfalls  eine  öffentliche  Ausschreibung  des  hängigen 
Immissionsverfahrens  anbieten  könnte,  sofern  er  davon  auszugehen 
hätte,  dass  noch  weitere  Nachbarn  durch  die  Reflexionen  der 
vorliegenden Solaranlage betroffen sein könnten.

71

Aufforderung  zur  Einreichung  eines  nachträglichen  Baugesuchs 
(Zwischenentscheid), fehlende Anfechtbarkeit 

Der Entscheid des Gemeinderats, dass ein nachträgliches Baugesuch 
einzureichen sei, stellt einen Zwischenentscheid dar, der keinen nicht 
wiedergutzumachenden  Nachteil  bewirkt  und  daher  nicht 
selbständig anfechtbar ist (E. 2).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

5. Februar 2020 (EBVU 19.524)

Aus dem Sachverhalt

Am  27./29. September  2019  erliess  der  Gemeinderat  … 

folgende Verfügung:

"1.  Die  Grundeigentümerin  …  wird  verpflichtet,  …der 
Bauverwaltung  bis  spätestens  31.  Oktober  2019  ein  Baugesuch 
betreffend  die  Umnutzung  der  bestehenden  (Wohn)räume  des 
Gebäudes  …  in  einzelne  Zimmer  einzureichen,  inklusive  folgende 
Unterlagen:
a) vollständige  Pläne 

durchgeführten 

baulichen 

allen 

zu 

Massnahmen,

b) vollständige Pflichtparkplatzberechnung,
c) vollständige Ausnützungsberechnung,
d) Energienachweis,
e) Brandschutznachweis."

…

Aus den Erwägungen

Baubewilligungsbehörde  müsse 

2.2
2.2.1
In  Bezug  auf  Ziffer 1  des angefochtenen  Entscheids macht  die 
Vorinstanz  geltend,  es 
sei  nicht  erkennbar,  weshalb  die 
Beschwerdeführerin  über  einen  Beschwerdegrund  verfügen  sollte; 
die 
nachträgliches 
Baubewilligungsverfahren  durchführen,  wenn  eine  Baute  oder 
Anlage ohne entsprechende Bewilligung errichtet worden sei. Werde 
kein  nachträgliches  Baugesuch  eingereicht, 
so  könne  der 
Gemeinderat  von  Amtes  wegen  ein  Baubewilligungsverfahren  in 
Gang  setzen  und  die  Prüfung  der  Baute  in  die  Wege  leiten.  Die 
Beschwerde  sei  somit  abzuweisen,  sofern  überhaupt  darauf 
eingetreten werden könne. Die Beschwerdeführerin äussert sich nicht 
zur Eintretensfrage.

ein 

Weil  die  kantonale  Verwaltungspraxis  zur  Frage,  ob  die 
Aufforderung  zur  Einreichung  eines  nachträglichen  Baugesuchs 

selbständig anfechtbar ist, nicht ganz einheitlich ist, drängt sich eine 
Klärung dieser Frage auf.

2.2.2
Mit  der  Aufforderung,  ein  nachträgliches  Bau   respektive 
Umnutzungsgesuch  einzureichen,  wird  das  Verfahren  nicht 
abgeschlossen,  müsste  die  Vorinstanz  doch  nach  Einreichung  des 
Gesuchs dieses in einem weiteren Schritt materiell beurteilen, womit 
Ziffer 1  des  angefochtenen  Beschlusses  keinen  Endentscheid, 
sondern  einen  verfahrensleitenden  (Zwischen )Entscheid  darstellt. 
Zur  Anfechtbarkeit  verfahrensleitender  Entscheide 
führte  das 
Verwaltungsgericht in AGVE 2014, S. 290, aus:

"[…]  verfahrensleitende  (Zwischen )Entscheide  [sind]  nach 
ständiger Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts im Interesse einer 
speditiven Verfahrenserledigung in der Regel nur zusammen mit dem 
Endentscheid  anfechtbar.  Anders 
ist  ausnahmsweise  dann  zu 
entscheiden,  wenn  ein  Zwischenentscheid  für  den  Betroffenen  unter 
Berücksichtigung  der  sich  stellenden  Rechtsschutzinteressen  einen 
später  nicht  wiedergutzumachenden  Nachteil  mit  sich  bringen 
könnte,  wobei  ein  tatsächlicher  Nachteil  genügt  […].  Von  einem 
nicht  wiedergutzumachenden  Nachteil  ist  auszugehen,  wenn  der 
rechtliche  oder  tatsächliche  Nachteil  einen  Schaden  erwarten  lässt, 
an  dessen  Vermeidung  der  Betroffene  ein  schutzwürdiges  Interesse 
hat;  Irreparabilität  ist  nicht  zwingend  erforderlich  […].  Lehre  und 
Rechtsprechung  verneinen  einen  nicht  wiedergutzumachenden 
Nachteil,  wenn  die  betreffende  Anordnung  mit  dem  in  der  Sache 
ergehenden  Endentscheid  angefochten  werden  kann  und  sich  die 
Wirkungen  des  Zwischenentscheids  durch  den  Endentscheid  voll 
beseitigen  lassen  […].  Blosse  prozessökonomische  Überlegungen 
begründen 
von 
selbständige 
Zwischenentscheiden […].

Anfechtbarkeit 

keine 

Der  Beschwerdeführerin  droht  durch  die  im  Beschluss  vom 
28. Januar  2013  enthaltene  Anordnung,  Vorschläge 
für  die 
Herstellung  des  rechtmässigen  Zustandes  der  Tiefgarageneinfahrt 
einzureichen,  kein  Nachteil,  der  sich  nicht  schon  mit  der  blossen 
im 
eines 
Aufhebung 
'Verpflichtung'  zur 
Rechtsmittelverfahren  beheben 

allfälligen  Wiederherstellungsbefehls 

liesse.  Die 

Einreichung  von  Wiederherstellungsvorschlägen  kann  nicht  (real) 
vollstreckt  werden.  Entsprechend  braucht  die  Beschwerdeführerin 
keinen  (Planungs )Aufwand  im  Hinblick  auf  mögliche  bauliche 
Massnahmen  zur  Herstellung  des  rechtmässigen  Zustandes  zu 
falls  die 
betreiben,  der  sich  als  unnötig  erweisen  könnte, 
Beschwerdeführerin  mit  ihrem  Standpunkt  durchdringt.  Bleibt  die 
Beschwerdeführerin  diesbezüglich  untätig,  weil  sie  auf  dem 
Standpunkt  beharrt,  dass  eine  Wiederherstellung  in  ihrem  Fall  aus 
grundsätzlichen Überlegungen abzulehnen ist, geschieht gemäss den 
vorstehenden Ausführungen in Erwägung 2.2 nichts weiter, als dass 
der  Gemeinderat  mögliche  Wiederherstellungsmassnahmen  ohne 
Einbezug  der  Beschwerdeführerin  prüft  und  im  Anschluss  daran 
allenfalls eine Wiederherstellungsverfügung erlässt. Dagegen könnte 
sich  dann  die  Beschwerdeführerin  mit  den  im  vorinstanzlichen 
Verfahren  und  vor  Verwaltungsgericht  erhobenen  Rügen  (der 
Unverhältnismässigkeit der vom Gemeinderat 'A.' ins Auge gefassten 
Wiederherstellung  und  der  Verletzung  des  Vertrauensschutzes) 
uneingeschränkt  zur  Wehr  setzen.  Falls  gewünscht,  könnte  sie  im 
Eventualpunkt 
(mildere) 
Wiederherstellungsmassnahmen  beantragen.  Dieser  Möglichkeit 
begibt  sie  sich  nicht,  indem  sie  von  dem  ihr  mit  Ziff.  III.5  des 
Beschlusses  vom  28.  Januar  2013  eingeräumten  Mitwirkungsrecht 
keinen Gebrauch macht."

eigene 

noch 

auch 

In  Bezug  auf  die  Anfechtbarkeit  der  Verpflichtung  zur 
Einreichung 
das 
Verwaltungsgericht  des  Kantons  Aargau  in  einem  Entscheid  vom 
10. Juni 2016 (VGE III/83 [WBE.2016.128], E. I./1.2) fest:

nachträglichen  Baugesuchs 

stellte 

eines 

eines 

nachträglichen  Baugesuchs 

"Mit dem  angefochtenen  Entscheid  wird  die  Bauherrschaft  zur 
Einreichung 
aufgefordert 
(Ziffer 1).  […]  Die  selbständige  Anfechtbarkeit  eines  solchen 
der 
Zwischenentscheids 
Beschwerdeführerin ein nicht wiedergutzumachender Nachteil droht, 
welcher  insbesondere  nicht  mit  dem  Entscheid  in  der  Hauptsache 
beseitigt werden kann (vgl. MERKER, a.a.O., § 38 N 55; AGVE 2010, 
S. 263).  Davon  ist  vorliegend  nicht  auszugehen,  da  nach  den 

voraus, 

jedoch 

dass 

setzt 

Erwägungen  im  angefochtenen  Entscheid  von  Amtes  wegen  ein 
nachträgliches Baubewilligungsverfahren eingeleitet wird […]."

Somit  erwächst  der  Bauherrschaft  aus  der  Verpflichtung  zur 
Einreichung eines nachträglichen Baugesuchs kein Nachteil, der sich 
nicht  schon  mit  der  blossen  Aufhebung  des  noch  zu  fällenden 
Endentscheids  im  Rechtsmittelverfahren  beheben  liesse,  weil  bei 
einer Weigerung, ein Baugesuch einzureichen, von Amtes wegen ein 
nachträgliches  Baubewilligungsverfahren  eingeleitet  wird  (vgl.  zum 
Ganzen  EBVU  17.338  vom  14. September  2017,  S. 5 ff.  mit 
zahlreichen Hinweisen). Allein die Belastung, sich einem Verfahren 
stellen  zu  müssen,  begründet  im  Allgemeinen  noch  keinen  nicht 
wiedergutzumachenden  Nachteil.  Weil  die  Verpflichtung  zur 
Einreichung eines nachträglichen Baugesuchs nicht (real) vollstreckt 
werden  kann,  braucht  die  Bauherrschaft  auch  keinen  (Planungs
)Aufwand  zu  betreiben,  der  sich  als  unnötig  erweisen  könnte,  falls 
sie  mit  ihrem  Standpunkt  nicht  durchdringt.  Bleibt  sie  untätig,  weil 
sie auf dem Standpunkt beharrt, dass weder weitere Unterlagen noch 
ein Baugesuch erforderlich sind, geschieht zunächst nichts weiter, als 
dass  die  zuständige  Behörde  die  notwendigen  Schritte  für  die 
Informationsbeschaffung  und  das  Erstellen  des  eingeforderten 
Gesuchs  selbst  vornehmen  wird.  Dabei 
ist  einerseits  die 
Untersuchungsmaxime  (§ 17  Abs. 1  VRPG)  anwendbar,  anderseits 
gilt  eine  Mitwirkungspflicht  der  Parteien  bei  der  Feststellung  des 
Sachverhalts  (§ 23  VRPG;  ANDREAS  BAUMANN,  in:  Kommentar 
zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Bern  2013,  § 60  N 128).  Die 
Mitwirkungspflicht 
in 
Gesuchsverfahren,  wo  es  der  gesuchstellenden  Partei  obliegt 
aufzuzeigen,  dass  sie  die  Voraussetzungen  für  die  Erteilung  der 
nachgesuchten  Leistung  oder  Massnahme  erfüllt,  sondern  auch  bei 
Verfahren,  welche  von Amtes  wegen  eingeleitet  werden  oder  sonst 
bei  Verfahren,  deren  Ausgang  für  die  Betroffenen  nachteilige 
Wirkungen haben (VGE III/72 vom 25. August 2003, S. 8 f.). Sollte 
die  Bauherrschaft  die  notwendige  und  zumutbare  Mitwirkung 
dennoch  verweigern,  so  würde  dieses  Verhalten  frei  gewürdigt 
werden (vgl. § 23 Abs. 2 Satz 2 VRPG).

trifft  den  Privaten  nämlich  nicht  nur 

Im  Sinne  einer  sinnvoll  erscheinenden  Differenzierung  bleibt 
entsprechend  dem  Regierungsratsbeschluss  2017 000839  vom 
16. August  2017,  S. 3 f.,  darauf  hinzuweisen,  dass  aus  Gründen  der 
Prozessökonomie  eine  Überprüfung  der  Anordnung  geboten 
erscheint,  wo  "gar  keine  beziehungsweise  offensichtlich  nicht  der 
Baubewilligungspflicht  unterstehende  Massnahmen  vorgenommen" 
wurden.
2.3
Vorab  ist  festzuhalten,  dass  vorliegend  nicht  offensichtlich  ist, 
dass  keine  der  Baubewilligungspflicht  unterstehende  Massnahmen 
vorgenommen  wurden.  So  hat  die  Beschwerdeführerin  offenbar 
aufgrund des angefochtenen Beschlusses die Mietverträge angepasst 
und  einen  durch  die  Voreigentümer  –  wohl  ohne  Bewilligung  – 
geschaffenen Zugang der Wohnung im Erdgeschoss zum Restaurant 
wieder  geschlossen  (Beschwerdebeilage 7,  S. 2 f.);  diese  beiden 
Sachverhalte  machen  weitere Abklärungen  erforderlich.  Gerade  bei 
möglichen Nutzungsänderungen bestehender Bauten ergeben oft erst 
nähere  Abklärungen,  ob  die  Zweckänderung  der  baurechtlichen 
Bewilligungspflicht  untersteht  (Zürcher  Planungs   und  Baurecht, 
Band 1:  Planungsrecht,  Verfahren  und  Rechtsschutz,  CHRISTOPH 
FRITZSCHE/PETER  BÖSCH/THOMAS  WIPF/DANIEL  KUNZ,  6. Aufl., 
Wädenswil  2019,  S. 617).  Gründe  der  Prozessökonomie  sprechen 
somit  nicht  für  eine  Überprüfung  der  Anordnung.  Einen  nicht 
wiedergutzumachenden  Nachteil  aus  der  Verpflichtung  zur 
Einreichung 
die 
Beschwerdeführerin  nicht  geltend  und  ein  solcher  ist  auch  nicht 
ersichtlich.

nachträglichen  Baugesuchs  macht 

eines 

Ergeben 

weder 
ist 

dass 
erfolgt 

eine 
Abklärungen, 
die 
bewilligungspflichtige 
noch 
Umnutzung 
bewilligungspflichtige  bauliche  Massnahmen  ausgeführt  wurden, 
wird die Vorinstanz das Verfahren abschreiben; sollte die Vorinstanz 
in  diesem  Fall  der  Beschwerdeführerin  Kosten  für  die  getroffenen 
Abklärungsmassnahmen auferlegen, so wird die Beschwerdeführerin 
diese  Kostenauflage  anfechten  und  geltend  machen  können,  die 
getroffenen  Abklärungen  seien  gar  nicht  erforderlich  gewesen. 
Kommt  die  Vorinstanz  hingegen  zum  Schluss,  dass  eine 

bewilligungspflichtige  Umnutzung  stattgefunden  hat, so  wird  sie  zu 
prüfen  haben,  ob  diese  bewilligungsfähig  ist.  Sollte  dies  der  Fall 
sein, so würde das Verfahren in einer nachträglichen Baubewilligung 
münden;  andernfalls  würde  die  Vorinstanz  ein  Nutzungsverbot 
aussprechen.  Erst  mit  einem  solchen  Entscheid  wäre  das 
erstinstanzliche  Verfahren  abgeschlossen  und  läge  ein  anfechtbarer 
Endentscheid vor. Dagegen könnte die Beschwerdeführerin dann ein 
Rechtsmittel ergreifen. Demgegenüber droht der Beschwerdeführerin 
durch  die  Verpflichtung  zur  Einreichung  eines  Baugesuchs  kein 
Nachteil,  der  sich  nicht  schon  mit  der  blossen Aufhebung  des  noch 
zu fällenden Endentscheids im Rechtsmittelverfahren beheben liesse, 
weil  die  Vorinstanz  bei  einer  Weigerung,  ein  Baugesuch 
einzureichen, 
nachträgliches 
Baubewilligungsverfahren  einleiten  wird,  weshalb  Ziffer 1  des 
angefochtenen  Beschlusses  nicht  als  selbständig  anfechtbarer 
Zwischenentscheid  zu  qualifizieren 
ist  auf  die 
Beschwerde  in  diesem  Punkt  mangels  Vorliegens  eines  tauglichen 
Anfechtungsobjekts nicht einzutreten.

ist.  Folglich 

wegen 

Amtes 

von 

ein 

3. Feststellung der Bewilligungsfreiheit
Mittels Eventualantrag verlangt die Beschwerdeführerin, es sei 
festzustellen,  dass  die  Nutzung  der  Wohnräume  des  Restaurants 
"Güggel"  keiner  neuen  Baubewilligung  bedarf  bzw.  keine 
Bewilligungspflicht besteht. Unabhängig von der Frage, ob nach den 
vorstehenden  Ausführungen 
in  Anbetracht  der 
Subsidiarität  von  Feststellungsbegehren  (BGE  142  V  2,  E.  1.1; 
Urteile  des  Bundesgerichts  [BGer]  2C_364/2015  und  2C_425/2015 
vom  3. Februar  2017,  E.  2.4)  auf  dieses  Feststellungsbegehren 
abzuweisen,  weil  die 
überhaupt 
ist 
Baubewilligungspflicht  weit  auszulegen 
führte  das 
Verwaltungsgericht 
in  VGE  III/114  vom  11. November  2019 
(WBE.2019.160), S. 11 ff., aus:

(E. 2)  und 

einzutreten 

ist.  So 

ist, 

es 

"Nach Art. 22 Abs. 1 des Bundesgesetzes über die Raumplanung 
vom  22.  Juni  1979  (Raumplanungsgesetz,  RPG;  SR  700)  dürfen 
Bauten und Anlagen nur mit behördlicher Bewilligung errichtet oder 
geändert  werden.  Bauten  und Anlagen  im Sinne  dieser  Bestimmung 
sind  künstlich  geschaffene  und  auf  Dauer  angelegte  Einrichtungen, 

die in fester Beziehung zum Erdboden stehen und geeignet sind, die 
Vorstellung  über  die  Nutzungsordnung  zu  beeinflussen,  sei  es,  dass 
sie  den  Raum  äusserlich  erheblich  verändern,  die  Erschliessung 
belasten oder die Umwelt beeinträchtigen (BGE 113 Ib 315 f.; Urteil 
des Bundesgerichts vom 8. April 2015 [1C_51/2015], Erw. 3). Dazu 
gehören  gemäss  bundesgerichtlicher  Praxis  auch  Fahrnisbauten, 
welche über nicht unerhebliche Zeiträume ortsfest verwendet werden 
(BGE  139  II  140;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  24.  August  2016 
[1C_254/2016],  Erw.  3.2).  Die  Baubewilligungspflicht  soll  es  der 
Behörde  ermöglichen,  das  Bauprojekt  in  Bezug  auf  die  räumlichen 
Folgen  vor  der  Ausführung  auf  die  Übereinstimmung  mit  der 
raumplanerischen  Nutzungsordnung  und  der  übrigen  einschlägigen 
Gesetzgebung  zu  überprüfen.  Massstab  dafür  ist  die  Frage,  ob  mit 
im  Allgemeinen,  nach  dem 
der  Realisierung  des  Vorhabens 
gewöhnlichen  Lauf  der  Dinge,  so  wichtige  räumliche  Folgen 
verbunden  sind,  dass  ein  Interesse  der  Öffentlichkeit  oder  der 
Nachbarn  an  einer  vorgängigen  Kontrolle besteht  (BGE  139 II  139 
f.; Urteil des Bundesgerichts vom 8. April 2015 [1C_51/2015], Erw. 
3; AGVE 2007, S. 426).

Der  bundesrechtliche  Begriff  der  bewilligungspflichtigen 
Bauten  und  Anlagen  kann  von  den  Kantonen  konkretisiert  und 
erweitert,  nicht  aber  enger  gefasst  werden.  Die  Kantone  können 
nicht von der Bewilligungspflicht ausnehmen, was nach Art. 22 RPG 
einer  Bewilligung  bedarf  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom  7. 
Dezember  2015 
[1C_395/2015],  Erw.  3.1.1;  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  8.  April  2015  [1C_51/2015],  Erw.  3).  Nach 
gleichen 
kantonalem  Recht 
Anforderungen wie nach Art. 22 RPG. So bestimmt § 59 Abs. 1 Satz 1 
des Gesetzes über Raumentwicklung und Bauwesen vom 19. Januar 
1993  (Baugesetz,  BauG;  SAR  713.100),  dass  alle  Bauten  und 
im  Hinblick  auf  die  Anliegen  der 
Anlagen  und 
Raumentwicklung,  des  Umweltschutzes  oder  der  Baupolizei 
wesentliche  Umgestaltung,  Erweiterung  oder  Zweckänderung sowie 
die  Beseitigung  von  Gebäuden  der  Bewilligung  durch  den 
Gemeinderat  bedürfen  (vgl.  auch  §  49  BauV;  siehe  Urteil  des 
Bundesgerichts vom 7. Dezember 2015 [1C_395/2015], Erw. 3.1.1). 

im  Wesentlichen  die 

gelten 

ihre 

Die  Praxis  fasst  die  Baubewilligungspflicht  eher  weit  und  lässt 
jedenfalls  die  blosse  Möglichkeit,  dass  ein  baurechtlich  erheblicher 
Tatbestand vorliegt, genügen, weil es erfahrungsgemäss schwer fällt, 
eine einmal vollzogene Änderung, selbst wenn sie widerrechtlich ist, 
beseitigen  oder  anpassen  zu  lassen  (AGVE  2001,  S.  288).  Ob  eine 
bauliche  Massnahme  bewilligungspflichtig  ist,  lässt  sich  trotz  der 
ausführlichen  Normierung  im  kantonalen  Recht  oft  nicht  leicht 
bestimmen;  im  Zweifelsfall  ist  die  Bewilligungspflicht  jedoch  zu 
(vgl.  CHRISTOPH  FRITZSCHE/PETER  BÖSCH/THOMAS 
bejahen 
WIPF/DANIEL  KUNZ,  Zürcher  Planungs   und  Baurecht,  Band  1, 
Planungsrecht,  Verfahren  und  Rechtsschutz,  6. Auflage,  Wädenswil 
2019, S. 342). 

dazu 

dienen, 

Die  Baubewilligungsbehörde  kann  mit  anderen  Worten  die 
Durchführung  eines  Baubewilligungsverfahrens  nicht  erst  dann 
anordnen, wenn im Zeitpunkt der Anordnung die Bewilligungspflicht 
aus  ihrer  Sicht  feststeht.  Vielmehr  kann  die  Durchführung  eines 
Baubewilligungsverfahrens 
die 
auch 
Bewilligungspflicht  genauer  zu  prüfen;  so  eröffnet  das  Verfahren 
insbesondere  die  Möglichkeit,  den  Tatbestand  bezüglich  seiner 
baurechtlichen Erheblichkeit abzuklären (vgl. VGE vom 1. November 
2017  [WBE.2016.534],  S.  20;  VGE  vom  24.  November  2014 
[WBE.2014.22], S. 9, siehe dazu auch Urteil des Bundesgerichts vom 
8. April 2015 [1C_51/2015], Erw. 3.3). Ob eine Bewilligungspflicht 
besteht,  ist  somit  gegebenenfalls  im  baurechtlichen  Verfahren  zu 
klären.  Bei  der  Frage,  ob  ein  solches  Verfahren  überhaupt 
einzuleiten 
erheblicher 
Ermessensspielraum  zu.  Bestehen  für  sie  Anhaltspunkte,  dass  ein 
bewilligungspflichtiger  Sachverhalt  vorliegen  könnte,  wird  sie  in 
Zweifelsfällen 
einzuleiten  haben. 
Hingegen kommt eine Verfahrenseinleitung nicht in Frage, wenn die 
(vgl. 
vornherein 
von 
Bewilligungspflicht 
FRITZSCHE/BÖSCH/WIPF/KUNZ, a.a.O., S. 343)."

ein  Bewilligungsverfahren 

eindeutig 

Behörde 

entfällt 

steht 

der 

ein 

ist, 

Die  Bauverwaltung  stellte  anlässlich  der  Besichtigung  vom 
21. August  2019  offenbar  Umbaumassnahmen 
eine 
Umnutzung  fest,  die  zur  Folge  haben,  dass  sich  Fragen  bezüglich 
Zonenkonformität,  Pflichtparkplätze  und  Brandschutz  stellen.  Im 

sowie 

jetzigen Zeitpunkt kann gestützt auf die bestehende Aktenlage nicht 
festgestellt werden, dass ein bewilligungsfreier Sachverhalt vorliegt, 
ist doch gemäss verwaltungsgerichtlicher Praxis in Zweifelsfällen ein 
Baubewilligungsverfahren 
die 
Beschwerdeführerin  mitwirkungspflichtig  ist  (vgl.  E. 2.2  hiervor). 
Somit ist das Feststellungsbegehren abzuweisen.

einzuleiten, 

welchem 

in 

Die  beantragte  Durchführung  eines Augenscheins  ist  ebenfalls 
(vgl.  zur  Zulässigkeit  der 
in  antizipierter  Beweiswürdigung 
der 
antizipierten  Beweiswürdigung  Amtliche 
Entscheidungen  des  Schweizerischen  Bundesgerichts  [BGE]  144  II 
427, E. 3.1.3 mit Hinweis) abzuweisen, ist er doch für die vorliegend 
formelle Verfahrenserledigung nicht erforderlich.

Sammlung 

72

zurückversetzte  Fassaden, 

Fassadenhöhe (gemäss IVHB)
Auch 
zurückversetzte 
Brüstungen  von  Flachdachbauten,  müssen  die  –  lotrecht  zu  messende– 
Fassadenhöhe  einhalten.  Davon  ausgenommen  sind  einzig  Fassaden  von 
Attikageschossen,  die  im  45 Grad Winkel  (um  das  Mass  ihrer  Höhe) 
gegenüber dem darunterliegenden Geschoss zurückversetzt sind.

einschliesslich 

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

31. Januar 2020 (EBVU 19.138)

Aus den Erwägungen

4.2
…  Weiter  ist  festzuhalten,  dass  für  die  Bemessung  der 
Fassadenhöhe ohne Bedeutung ist, ob die Baute als Terrassenhaus im 
Sinn von § 17 BauV zu qualifizieren ist. Diese Qualifikation  ist nur 
von  Bedeutung  bei  der  Ermittlung  der  Vollgeschosszahl  (vgl. 
Ziff. 6.1  IVHB).  Die  BNO  der  Gemeinde  legt  im  Übrigen  keine 
Vollgeschosszahl fest (vgl. § 7 Abs. 1 BNO).

Die  IVHB  legt  betreffend  die  Bemessung  der  Fassadenhöhe 
sodann  fest,  dass  die  Fassadenhöhe  der  grösste  Höhenunterschied 
zwischen  der  Schnittlinie der  Fassadenflucht  mit  der  Oberkante  der 
Dachkonstruktion und der dazugehörigen Fassadenlinie ist (Ziff. 5.2 
IVHB).  Die  Fassadenflucht  ist  die  Mantelfläche,  gebildet  aus  den 
lotrechten Geraden durch die äussersten Punkte des Baukörpers über 
dem  massgebenden  Terrain.  Vorspringende  und  unbedeutend 
rückspringende  Gebäudeteile  werden  nicht  berücksichtigt  (Ziff. 3.1 
IVHB). Die Fassadenlinie ist die Schnittlinie von Fassadenflucht und 
massgebendem Terrain (Ziff. 3.2 IVHB).

Der  untere  Referenzpunkt  zur  Berechnung  der  Fassadenhöhe 
liegt  demnach  lotrecht  unter  dem  oberen  Referenzpunkt  (vgl. 
Figur 5.2 IVHB). Weiter hat in den Fällen, wo eine Baute über eine 
oder mehrere zurückversetzte Fassaden verfügt, jede Fassade für sich 
die  Fassadenhöhe 
überhöhte 
zurückversetzte Fassaden verhindert. Der untere Referenzpunkt liegt 
dabei  wiederum  lotrecht  unter  dem  oberen  Referenzpunkt,  auf  dem 
massgebenden  Terrain.  Ziffer 5.2  IVHB,  welche  als  unteren 
Referenzpunkt  nur  die  Fassadenlinie  bezeichnet,  ist  diesbezüglich 
ungenau.

einzuhalten.  Damit  werden 

Dass  auch  bei  zurückversetzten  Fassaden  der  untere 
Referenzpunkt  lotrecht  unter  dem  oberen  auf  dem  massgebenden 
Terrain  liegt,  nicht  auf  der  Fassadenlinie,  wird  deutlich  bei  der 
Messweise  der  Höhe  der  Fassaden  von  in  der  Höhe  gestaffelten 
als  die 
Gebäuden 
(Terrassenhäuser,  § 17  BauV).  Anders 
Vollgeschosszahl,  wird  die  Fassadenhöhe  bei 
in  der  Höhe 
gestaffelten  Gebäuden  nicht  für  jeden  Gebäudeteil  separat  ermittelt 
(vgl. Ziff. 6.1 IVHB). Dies zieht zwangsweise nach sich, dass für die 
Bestimmung  der  Fassadenhöhe  als  unterer  Referenzpunkt  nicht  die 
Fassadenlinie  massgebend  ist.  Wäre  die  Fassadenlinie  massgebend, 
würde  bei  in  der  Höhe  gestaffelten  Gebäuden  die  (talseitige) 
Fassadenhöhe  immer  überschritten,  was  nach  der  Ordnung  der 
IVHB, die solche Gebäude zulässt, nicht der Fall sein kann.

Weiter gilt, dass bei begehbaren Flachdächern die Fassadenhöhe 
bis zur Oberkante der Brüstung zu messen ist, unabhängig davon, ob 
es  sich  um  eine  geschlossene,  durchbrochene  oder  verglaste 

Brüstung handelt (vgl. Figur 5.2 IVHB; AGVE 2014, S. 439 f.). Dies 
gilt  auch  dann,  wenn  die  Brüstung  von  der  Fassade  zurückversetzt 
und  nur  ein Teil  des  Flachdachs  begehbar  ist.  In  diesem  Fall  bildet 
die  Brüstung  eine  eigene  zurückversetzte  Fassade,  welche  die 
Fassadenhöhe einzuhalten hat.

Einzige Ausnahme von der Regel, wonach bei zurückversetzten 
Fassaden  jede  Fassade  für  sich  die  Fassadenhöhe  einzuhalten  hat, 
bilden schliesslich Fassaden von Attikageschossen, die um das Mass 
darunterliegenden  Geschoss 
dem 
ihrer  Höhe 
zurückversetzt  sind,  was  im  Fall  eines  Schrägdachs  einem  45°
Winkel  entspräche.  Solche  Attikafassaden  haben  keine  festgelegte 
Fassadenhöhe  einzuhalten 
Erläuterungen  zu  Ziff. 6.4,  Stand  3. September  2013,  im  Internet: 
www.ag.ch/bauen > Baurecht > Baubegriffe – IVHB).

(vgl.  Figur  5.2 

gegenüber 

IVHB; 

IVHB

73

Anschlusspflicht eines  Landwirtschaftsbetriebs  ausserhalb  Bauzonen  an 
die Kanalisation, Härtefall 

Zumutbarkeit des Anschlusses an die Sanierungsleitung, wenn unter 
Einrechnung  aller  Kosten  die  Anschlusskosten  pro  Zimmer  oder 
Einwohnergleichwert  nicht  mehr  als  Fr.  7'500.   betragen  (Erw. 4.1; 
Art. 11 Abs. 2 GSchG, Art. 12 Abs. 1 GSchV).
Möglichkeit  von  Ausnahmen  in  Härtefällen;  das  Geltendmachen 
einer mehrjährigen Bedenkfrist begründet keinen Härtefall (Erw. 5).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

29. Juni 2020 (EBVU 19.205)

Aus den Erwägungen

3.Ausgangslage 
Der A hof liegt ausserhalb Bauzonen. Seit Februar 2016 wird er 
viehlos betrieben. Die landwirtschaftliche Wohnliegenschaft hat eine 

Bruttogeschossfläche  von  566,78  m2  und  zählt  11  Zimmer.  Das 
anfallende häusliche Abwasser wird gegenwärtig in der Jauchegrube 
gesammelt, dort mit der Gülle aus der Biogasanlage B vermischt und 
später auf Äcker und Wiesen ausgetragen.

abwassertechnisch 

Bereits  2012  hat  die  Gemeinde  das  Waldhaus  am  Fusse  des 
Sonnenbergs 
erschlossen  und  dabei  die 
Leitungsführung der Sanierungsleitung und ihre Dimensionierung so 
gewählt, dass ein Anschluss des Landwirtschaftsbetriebs A hof direkt 
auf dem Hofareal möglich ist. 

Im  angefochtenen  Entscheid  verlangt  der  Gemeinderat  den 
Anschluss  des A hofs  an  die  Kanalisation.  Er  geht  dabei  von  einer 
Anschlussgebühr  von  Fr.  42'729.–  und  geschätzten  Baukosten  von 
Fr. 20'000.–  aus.  Da  die  Gesamtkosten  aufs  einzelne  Zimmer 
ungefähre 
umgerechnet 
Zumutbarkeitsschwelle  von  Fr.  7'500.–  pro  Zimmer  nicht 
überschreiten, 
der 
Rechtsprechung die Anschlusspflicht als gegeben.

in  Übereinstimmung  mit 

ausmachen 

Fr. 5'703.– 

erachtet 

und 

die 

er 

4. Anschlusspflicht und Ausnahmen
4.1 Das Bundesrecht regelt die Verpflichtung zum Anschluss an 

die Kanalisation folgendermassen (Art. 11 GSchG):

Die  grundsätzliche  Anschlusspflicht  im  Bereich  öffentlicher 
Kanalisationen beruht nicht nur auf der Überlegung der technischen 
Abwasserbeseitigung; 
ausgewogene, 
soll 
gemeinschaftliche  und  rechtsgleiche  Finanzierung  der  für  den 
und 
Gewässerschutz 
Reinigungsanlagen sicherstellen (BGE 115 Ib 28, Erw. 2a; HANS W. 

Kanalisations  

erforderlichen 

auch 

eine 

sie 

STUTZ / JEANNETTE KEHRLI, Kommentar zum Gewässerschutzgesetz 
und zum Wasserbaugesetz, Zürich/Basel/Genf 2016, Art. 11 N. 16).

Der Anschluss (im Sinne von Art. 11 Abs. 2 lit. c GSchG) gilt 
als  zweckmässig,  wenn  er  sich  einwandfrei  und  mit  normalem 
baulichem  Aufwand  herstellen  lässt.  Die  Zumutbarkeit  für  den 
Anschluss  ist  gegeben,  wenn  die  Kosten  dafür  die  Kosten  für 
vergleichbare  Anschlüsse  innerhalb  Bauzonen  nicht  wesentlich 
überschreiten  (Art.  12  Abs.  1  GSchV).  Das  Bundesgericht  hat  in 
einem  Fall  entschieden,  dass  unter  Einrechnung  sämtlicher 
anfallender  Kosten,  einschliesslich  Anschlussgebühren,  die  Kosten 
von  Fr. 6'800.–  pro  Zimmer  oder  Einwohnergleichwert  (Zimmer 
eines Wohnhauses ohne Küche, Bad und WC) für eine 120 m lange 
Leitung nicht übermässig sind (BGE 132 II 515). Aus der kantonalen 
im  Allgemeinen 
Gerichtspraxis 
Anschlusskosten  bis  ca.  Fr. 7'500.–  pro  Zimmer  noch  als  zumutbar 
angesehen  werden  können  (vgl.  HANS  W.  STUTZ  /  JEANNETTE 
KEHRLI, a.a.O., Art. 11 N. 13 ff.; Entscheid des Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  Aargau  [VGE]  III/65  vom  16. September  2009, 
Erw. 5.2.2;  Bernische  Verwaltungsrechtsprechung  [BVR]  1999, 
S. 464).

lässt  sich  herauslesen,  dass 

4.2  Ausgenommen  von  der  Anschlusspflicht 

im  Bereich 
öffentlicher  Kanalisationen  sind  einzig  Landwirtschaftsbetriebe  mit 
erheblichem  Rindvieh   und  Schweinebestand.  Sie  dürfen  das 
häusliche  Abwasser  zusammen  mit  der  Gülle  landwirtschaftlich 
verwerten,  wenn  die  übrigen  gesetzlichen  Voraussetzungen  erfüllt 
sind:  So  muss  das  Gebäude  in  der  Landwirtschaftszone  liegen  oder 
innert  fünf  Jahren  nach  Erlass  von  Planungsmassnahmen  der 
Landwirtschaftszone  zugewiesen  werden,  die  Lagerkapazitäten  für 
das verschmutzte Abwasser müssen ausreichen, und die Verwertung 
zusammen  mit  der  Gülle  muss  auf  eigener  oder  gepachteter  Fläche 
erfolgen.  Andere  gesetzliche  Ausnahmegründe  bestehen  nicht  (Art. 
12 Abs. 4 und 5 GSchG sowie Art. 12 Abs. 3 GSchV).

4.3 Unter altem Recht (Art. 18 des aGSchG von 1971) hat das 
Bundesgericht  eine  Ausnahmebewilligung  (nur)  dann  als  zulässig 
erachtet, "wenn das Beharren auf der Anschlusspflicht zu einer vom 
Gesetzgeber nicht gewollten Härte führen würde oder offensichtlich 

Regelung 

unzweckmässig wäre, d.h. wenn besondere Umstände vorliegen, die 
ein  Abweichen  von  der  Regel  verlangen"  (BGE  112  Ib  53  Erw.  5, 
115 Ib 34 Erw. 2c/aa). Um nicht das Gebot der Gesetzmässigkeit der 
Verwaltung  und  rechtsgleicher  Behandlung  zu  verletzen,  durften 
solche Ausnahmen  allerdings  nur  mit  grösster  Zurückhaltung  erteilt 
werden.  Das  Bernische  Verwaltungsgericht  hat  erkannt,  dass  diese 
"Härtefallpraxis"  auch  unter  dem  neu  geltenden  Recht  anwendbar 
sei,  auch  wenn  das  geltende  Recht  den  Ausnahmegrund  der  Härte 
nicht  explizit  nenne.  Es  führte  aus,  die  Härtefallpraxis  sei  nichts 
anderes  "als  der  Ausdruck  einer  verfassungskonformen  Auslegung 
des  Gesetzes,  kann  doch  eine  vorbehaltlose  Anwendung  einer  allzu 
strikten 
damit 
verfassungswidrigen  Ergebnissen  führen  (BGE  119  Ia  190  E.  7a), 
was der Gesetzgeber nicht gewollt haben kann" (BVR 1999, S. 460). 
In ausserordentlichen Einzelfällen, die der Gesetzgeber so nicht 
hat  voraussehen  können,  muss  daher  die  Geltendmachung  eines 
Härtefalls auch nach der geltenden Gewässerschutzgesetzgebung als 
zulässig  angesehen  werden,  auch  wenn  das  Gesetz  selber  diesen 
Ausnahmegrund  nicht  nennt.  Dies  ergibt  sich  auch  aus  dem 
verfassungsrechtlichen  Grundsatz,  dass  alles  staatliche  Handeln 
(Art.  5  Abs.  2  BV).  Das 
verhältnismässig 
staatliche 
Verhältnismässigkeitsprinzip 
Massnahme  geeignet,  notwendig  und  für  die  betroffene  Person 
zumutbar  sein  muss,  um  das  angestrebte  Ziel  zu  erreichen 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  7. 
Aufl. 2016, N 321 und 520, BGE 140 II 194, S. 199).

unverhältnismässigen 

sein  muss 

gebietet, 

dass 

eine 

und 

zu 

5. Prüfung Härtefall
5.1  Der  Beschwerdeführer  bestreitet  nicht,  dass  die 
Voraussetzungen  der  Zweckmässigkeit  und  der  Zumutbarkeit  des 
Kanalisationsanschlusses 
Regelung 
gemäss 
grundsätzlich  gegeben  sind. Auch  aus  den Akten  ergibt  sich  nichts, 
was die grundsätzliche Anschlusspflicht in Frage stellen könnte.

gesetzlicher 

Der  Beschwerdeführer  verlangt  nun  aber  eine  Erstreckung  der 
Frist  für  den  Anschluss  um  fünf  Jahre,  bis  Ende  2024,  mit  der 
Begründung,  dass  seine  beiden Töchter,  17   und  20 jährig,  noch  in 

Ausbildung  stünden  und  sie  den  Hof  übernehmen  würden,  zurzeit 
aber noch nicht feststehe, ob mit oder ohne Tierhaltung.

5.2  Im  vorliegenden  Fall  erscheint  wesentlich,  dass  der 
Beschwerdeführer  bereits  2014  eine  provisorische  Berechnung  des 
Anschlussbeitrags  erhalten  hat.  Nachdem  er  im  Februar  2016  die 
Viehhaltung, die ihn von einem Anschluss an die Kanalisation hätte 
dispensieren  können,  aufgegeben  hatte,  teilte  er  Ende August  2016 
der Gemeinde mit, dass er mit dem Kanalisationsanschluss zuwarten 
wolle, da ungewiss sei, ob er ohne Tierhaltung durchkomme oder ob 
er zur Sicherung seiner Existenz einen neuen Viehstall bauen müsse. 
Nach Besprechungen im Januar, August und September 2018 hat der 
Gemeinderat  schliesslich  am  18.  März  2019  die  strittige Verfügung 
erlassen mit Frist für die Realisierung bis Ende 2019. Somit hätte der 
Beschwerdeführer seit Aufgabe der Tierhaltung mehr als dreieinhalb 
Jahre  Zeit  gehabt,  die  nötigen  Dispositionen  zu  treffen,  um  den 
Kanalisationsanschluss entbehrlich zu machen.

in  der  Landwirtschaftszone 

Das Gesetz selber führt aus, dass ein Landwirtschaftsbetrieb mit 
liege, 
Viehhaltung,  der  nicht 
anschlusspflichtig  werde,  wenn  zwar  konkrete  Massnahmen  für  die 
Umzonung  in  die  Landwirtschaftszone  getroffen  worden  seien,  die 
Umzonung  aber  nicht  innert  fünf  Jahren  erfolge  (Art.  12  Abs. 5 
GSchG).  Diese  Fünfjahresfrist  kann  als  Maximalfrist  für  andere 
ähnlich  gelagerte  Härtefälle  angesehen  werden.  Während  allerdings 
eine  Umzonung  von  länger  dauernden  behördlichen  Verfahren 
abhängt, hat es hier der Beschwerdeführer grundsätzlich selber in der 
Hand,  die  nötigen  Dispositionen  in  die  Wege  zu  leiten,  um  seine 
Liegenschaft  nicht  anschliessen  zu  müssen.  Er  ist allerdings  untätig 
geblieben. In einem solchen Fall kann von Härtefall nicht die Rede 
sein.  Das  Geltendmachen  einer  mehrjährigen  Bedenkfrist  für  sich 
oder  die  nachfolgende  Generation  lässt  sich  nicht  als  Härtefall 
begründen.

Somit  erweist  sich  die  Beschwerde  als  unbegründet  und  ist 

abzuweisen.

74

Zonenwidrige Pensionspferdehaltung in der Landwirtschaftszone
Beurteilung  der  Frage,  ob  ein  erstelltes  Gebäude,  das  von  der  erteilten 
Baubewilligung  komplett  abweicht,  eine  unbewilligte  Baute  darstellt 
(Erw. 2.2)
Betriebsspezifische  und  bautenspezifische  Voraussetzungen  für  die  Pen
sionspferdehaltung in der Landwirtschaftszone (Erw. 5) 
Dreijähriges  Bestehen  des  landwirtschaftlichen  Gewerbes  als  Bewilli
gungsvoraussetzung für die Pensionspferdehaltung nach Art. 16abis RPG 
(Erw. 10.4.2)

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  vom  12.  Februar  2020  i.S.  R.  und 
S.S.  gegen  den  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und 
Umwelt/Gemeinderats A. (RRB Nr. 2020 000085).

Aus den Erwägungen

2.2
Die  Beschwerdeführenden  haben  von  dieser  Baubewilligung 
Gebrauch  gemacht.  Das  realisierte  Gebäude  Nr.  609  weicht  jedoch 
von  der  erteilten  Baubewilligung  komplett  ab.  Am  bewilligten  Ort 
wurde zwar eine Halle in der bewilligten Grösse und grundsätzlich in 
der bewilligten Form gebaut. Die Bauten und Anlagen für die in den 
Baugesuchsakten  als  geplant  angegebene  Pferdezucht  nördlich  des 
bewilligten Remisenraums (acht Boxen für säugende Stuten und/oder 
Jungpferde 
sowie  der  Geräteraum  und  die  Futter   und 
Strohlagerräume) wurden jedoch nicht erstellt. Dieser Teil der Halle 
stellt  heute  einen  Unterstand  dar  und  wird  als  Remise  genutzt. Auf 
die  bewilligte  Remise  haben  die  Beschwerdeführenden  vollständig 
verzichtet.  Stattdessen  wurde  eine  Reithalle  erstellt,  deren  Grösse 
diejenige  der  bewilligten  Reithalle  drei  Mal  übersteigt.  Von  den 
südlich  des  bewilligten  Remisenraums  vorgesehenen  23  Boxen  für 
Pensions   und  Ausbildungspferde  wurden  nur  deren  21  eingebaut. 
Auf  der  so  gewonnenen  Fläche  wurden  ohne  Bewilligung  zwei 
Sattelkammern,  ein  WC  und  ein  weiterer  Raum  erstellt. 
Zusammenfassend  lässt  sich  feststellen,  dass  in  Übereinstimmung 

mit  der  Baubewilligung  vom  12. Juni  2006  nur  21  Boxen  für 
Pensions   und  Ausbildungspferde 
südlich  des  bewilligten 
Remisenraums erstellt wurden. Es handelt sich dabei um ca. 450 m2 
oder  mit  anderen  Worten  um  ca.  20 %  der  gesamten  Fläche  der 
Halle. Vorerst lässt sich somit feststellen, dass das erstellte Gebäude 
Nr.  609  von  der  Baubewilligung  vom  12. Juni  2006  dermassen  ab
weicht, dass es eine unbewilligte Baute darstellt. 

(…)
5. 
(…)
Ein  Landwirtschaftsbetrieb,  der  Pensionspferde  halten  möchte, 
muss  gewisse  zusätzliche  Anforderungen  erfüllen.  Dabei  müssen 
sowohl die betriebsspezifischen als auch die bautenspezifischen Vor
aussetzungen erfüllt werden. Ein Landwirtschaftsbetrieb, der Bauten 
und Anlagen für Pferde errichten will, muss drei betriebsspezifische 
Voraussetzungen  erfüllen.  Er  muss  ein  bestehendes  landwirtschaft
liches  Gewerbe  nach  BGBB  sein,  eine  überwiegend  betriebseigene 
Futtergrundlage aufweisen und über Weiden für die Pferde verfügen. 
Des  Weiteren  können  nicht  irgendwelche  Bauten  und  Anlagen  für 
Pferde errichtet werden. Das Gesetz kennt einen numerus clausus der 
zonenkonformen  Bauten  und  Anlagen.  Je  nachdem,  was  für  eine 
Baute  oder  Anlage  errichtet  werden  soll,  müssen  unterschiedliche 
Voraussetzungen  erfüllt  sein.  Das  Gesetz  unterscheidet  Bauten  und 
Anlagen für die Haltung (Art. 16abis Abs. 1 RPG) und solche für die 
Nutzung (Art. 16abis Abs. 2 und 3 RPG). Unter die Haltung fallen die 
Unterbringung, die Fütterung, der Auslauf und die Pflege der Pferde. 
Bauten und Anlagen, die für diese Zwecke nötig sind (Art. 34 Abs. 4 
lit.  a  RPV),  gelten  als  zonenkonform.  Dazu  gehören  Ställe, 
Allwetterausläufe, 
Einstreulager,  Mistlager, 
und 
Räumlichkeiten  für  die  Pferdepflege,  Fütterungseinrichtungen  im 
Aussenbereich  (zum  Beispiel  Futterraufen),  Weideunterstände  und 
Zäune. Unter die Nutzung fallen die Arbeit unter dem Sattel, an der 
Hand und im Geschirr sowie die Bewegung durch die Führmaschine 
(Art. 2  Abs. 3  lit.  o  Ziff.  1  der  Tierschutzverordnung  TSchV  vom 
23. April  2008).  Für  die  Nutzung  der  auf  dem  Betrieb  gehaltenen 
Pferde  können  Plätze  mit  befestigtem  Boden  bewilligt  werden. 

Futter  

Zudem  können  Einrichtungen,  die  mit  der  Nutzung  der  Pferde 
unmittelbar  zusammenhängen  (zum  Beispiel  Sattelkammern  oder 
Umkleideräume), bewilligt werden. Andere Bauten oder Anlagen für 
die  Nutzung  der  Pferde,  namentlich  Reithallen,  sind  nicht  erlaubt. 
Bei den Einrichtungen handelt es sich nicht um Bauten und Anlagen 
für  die  Pferde,  sondern  um  Einrichtungen  für  die  Pferdebesitzer. 
Zulässig  sind  nur  solche  Einrichtungen,  die  einen  unmittelbaren 
Bezug  zur  Nutzung  der  Pferde  haben. Art. 16abis Abs.  3  RPG  nennt 
als  Beispiele  Sattelkammern  und  Umkleideräume.  Was  die 
Parkplätze  betrifft,  so  finden  sich  auf  jedem  Landwirtschaftsbetrieb 
befestigte  Flächen,  die  sich  zum Abstellen  von  Fahrzeugen  eignen. 
Die  Versiegelung  neuer  Flächen  zu  diesem  Zweck  ist  nicht  erlaubt 
(Bundesblatt 2012, 6597). Will ein Landwirtschaftsbetrieb Pensions
pferde halten, muss er zusätzliche Voraussetzungen erfüllen. Der Be
trieb muss über eine hinreichende verkehrsmässige Erschliessung für 
die  Fahrzeuge  der  Pferdebesitzer  und  über  genügend  bestehende 
Abstellflächen  für  die  Fahrzeuge  der  Pferdebesitzer  verfügen;  die 
Versiegelung  neuer  Flächen  zu  diesem  Zweck  ist  nicht  erlaubt. 
Zudem  müssen  genügend  Ausreitmöglichkeiten  in  der  Umgebung 
vorhanden  sein  (vgl.  aktualisierte  Version  2015  der  Wegleitung 
"Pferd  und  Raumplanung"  des  Bundesamts  für  Raumentwicklung; 
fortan: Wegleitung 2015, S. 6–10).

Auf bestehenden Landwirtschaftsbetrieben, die die SAK Limite 
nach  BGBB  nicht  erreichen,  können  bauliche  Massnahmen  für  die 
Haltung von Pferden in bestehenden Bauten und Anlagen sowie die 
für eine tiergerechte Haltung notwendigen Aussenanlagen als zonen
konform  bewilligt  werden,  wenn  eine  überwiegend  betriebseigene 
Futtergrundlage  und  Weiden  für  die  Pferdehaltung  vorhanden  sind 
(Art. 34b Abs.  2  RPV).  Neue  Bauten  und Anlagen  für  die  Haltung 
oder Nutzung von Pferden dürfen Landwirtschaftsbetriebe unterhalb 
der Gewerbegrenze nicht errichten. Dies ist von Gesetzes wegen den 
landwirtschaftlichen  Gewerben  nach  BGBB  vorbehalten.  Eine 
Ausnahme  gilt  für Aussenanlagen,  die für  eine  tiergerechte  Haltung 
heisst  Allwetterausläufe,  Mistlager, 
notwendig 
das 
(zum  Beispiel 
im  Aussenbereich 
Fütterungseinrichtungen 
Futterraufen) und Zäune. Solche Anlagen dürfen neu erstellt werden 

sind, 

(Art. 34b Abs. 2 RPV). Unzulässig ist namentlich die Errichtung von 
Plätzen  für  die  Nutzung  der  Pferde.  Zulässig  ist  hingegen,  einen 
bestehenden  Allwetterauslauf  kombiniert,  das  heisst  auch  für  die 
Nutzung  der  Pferde,  zu  verwenden,  wenn  er  sich  dazu  eignet.  Es 
dürfen  jedoch  keine  baulichen  Änderungen  vorgenommen  werden 
und  auch  keine  neuen  Auswirkungen  auf  Raum  und  Umwelt 
entstehen (siehe Art. 24e Abs. 3 RPG, der im Sinne einer kohärenten 
Regelung auch hier gelten muss; vgl. Wegleitung 2015, S. 12–13). 

Die  Abteilung  für  Baubewilligungen  BVU  führt  somit  in  der 
angefochtenen  Verfügung  vom  11. November  2018  zu  Recht  aus, 
dass  zu  einem  landwirtschaftlichen  Gewerbe  nach  Art.  34b  Abs.  4 
RPV  sowohl  die  Führanlage  als  auch  der  Standplatz  von  783 m2 
bewilligt  werden  könnten.  Mit  dem  vorliegenden  Entscheid  (wie 
auch  mit  der angefochtenen  Bewilligung)  wurde jedoch  festgestellt, 
dass  der  Betrieb  der  Beschwerdeführenden  die  Grösse  eines 
landwirtschaftlichen  Gewerbes 
keinen 
landwirtschaftlichen Betrieb darstellt. Es ist deshalb gestützt auf die 
oben  gemachten  Ausführungen  festzuhalten,  dass  sowohl  die 
Führanlage als auch der Sandplatz von 783 m2 im vorliegenden Fall 
nicht bewilligungsfähig sind.

erreicht 

nicht 

und 

Des Weiteren ergibt sich aus den obigen Ausführungen, dass die 

Einrichtung  eines  neuen  Parkplatzes  weder  bei  einem  Landwirt
schaftsbetrieb noch bei einem landwirtschaftlichen Gewerbe und da
bei sowohl bei der Haltung eigener Pferde als auch für die Pensions
pferdehaltung  nicht  zulässig  ist.  Für  den  vorliegend  in  Frage 
stehenden  Parkplatz  kann  somit  ebenfalls  keine  nachträgliche 
Bewilligung erteilt werden.

(…)
10.4.2
Im vorliegenden Fall ist jedoch zu beachten, dass die Stallungen 
mit  Nebenräumen  im  Gebäude  Nr. 609  und  der  Sandplatz  von 
783 m2 nur deshalb nicht bewilligt werden können, weil der Betrieb 
der  Beschwerdeführenden  derzeit  die  erforderliche  Grösse  für  ein 
landwirtschaftliches  Gewerbe  nicht  aufweist.  Gleichzeitig  ist  nicht 
auszuschliessen, dass der Betrieb in absehbarer Zeit den Status eines 
in 
landwirtschaftlichen  Gewerbes  gemäss  BGBB 

(1  SAK) 

bewilligten und zonenkonform genutzten Bauten wieder erreicht. Die 
Anordnung eines sofortigen Rückbaus für diese Bauten und Anlagen 
erscheint  daher  als  unverhältnismässig.  Gleichzeitig  stehen  einer 
Tolerierung  dieser  Bauten  auf  eine  unbestimmte  Zeit  die  oben 
erwähnten  gewichtigen  öffentlichen  Interessen  entgegen.  Es  lässt 
sich  deshalb  feststellen,  dass  die  diesbezügliche  Anordnung  der 
Abteilung für Baubewilligungen BVU, wonach der Rückbau bedingt 
angeordnet  wurde, 
jeder  Hinsicht  eine  ausgewogene  und 
verhältnismässige Lösung darstellt. 

in 

Der Verfügung der Abteilung für Baubewilligungen BVU vom 

der 

zwei 

Jahre 

nächsten 

zonenkonform  genutzten  Bauten 

11.  November  2018  ist  nämlich  zu  entnehmen,  dass,  wenn  die  Be
schwerdeführenden innert sechs Monaten nach Rechtskraft der Bau
ihr  Betrieb 
bewilligung  den  Nachweis  dafür  erbringen,  dass 
des 
Status 
den 
innerhalb 
in 
(1  SAK) 
landwirtschaftlichen  Gewerbes  gemäss  BGBB 
bewilligten  und 
erreicht, 
Rückbauten  derjenigen  Bauten  bis  zu  maximal  fünf  Jahren 
aufgeschoben  werden  können,  die  zukünftig  zonenkonform  genutzt 
werden können. Dies muss mit einem Betriebskonzept nachgewiesen 
werden. Wird von der Bauherrschaft während mindestens drei Jahren 
der  Nachweis  erbracht,  dass  der  Status  eines  landwirtschaftlichen 
Gewerbes  in  bewilligten  und  zonenkonform  genutzten  Bauten 
erreicht  wird,  sind  neue  Bauten  und Anlagen  für  die  Pferdehaltung 
bewilligungsfähig 
wieder 
beziehungsweise 
zonenkonform genutzt werden (vgl. …). 

können 

sie 

Diese Lösung erweist sich in Bezug auf die neuen Bauten und 
Anlagen als rechts und verhältnismässig, da zonenkonforme Bauten 
und  Anlagen  für  die  Haltung  und  Nutzung  von  Pferden  gemäss 
Art. 16abis  Abs.  1  RPG  nur  auf  einem  bestehenden  landwirtschaft
lichen Gewerbe bewilligt werden können. Nach ständiger kantonaler 
Praxis  wird  dabei  vorausgesetzt,  dass  der  Gewerbestatus  drei  Jahre 
lang  ohne  Pferdehaltung  erreicht  werden  muss.  Da  die  Bauten  und 
Anlagen, für welche nachträglich um Bewilligung ersucht wird, den 
neuen  beziehungsweise  den  noch  nicht  erstellten  Bauten  und 
Anlagen  gleichgestellt  werden,  müssen  für  sie  auch  die  gleichen 
Voraussetzungen  gelten.  Die  vorliegend  in  Frage  stehenden  Bauten 

und Anlagen können daher erst dann nachträglich bewilligt werden, 
wenn der Betrieb der Beschwerdeführenden den Gewerbestatus drei 
Jahre lang ohne Nutzung dieser Bauten erreicht hat. Erst dann kann 
auch  die  Nutzung  dieser  Bauten legalisiert  und  das  Nutzungsverbot 
aufgehoben werden. 

(…)

75

Anordnung des Rückbaus eines Wochenendhauses

Beurteilung  der  Frage,  ob  es  sich  infolge  des  beträchtlichen  Ausmasses 
der baulichen Veränderungen um eine Erneuerung des Wochenendhauses 
oder  um  einen Abbruch  und  Neubau  handelt;  Mitwirkungspflicht  (Erw. 
2.4)
Beurteilung  des  Wiederaufbaus  des  Wochenendhauses  nach  den  Regeln 
der Besitzstandsgarantie (Erw. 4.3.1)
Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands (Erw. 6.1 f.)
Reformatio in peius (Erw. 7.2)

Aus dem Entscheid des Regierungsrats vom 22. Mai 2019 i.S. R.D. gegen 
den Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt/Gemeinderats H. 
(RRB Nr. 2019 000573).

Aus den Erwägungen

2.4
2.4.1
Unter  Berücksichtigung  des  Ausmasses  der  baulichen  Verän

derungen  ist  zunächst  zu  prüfen,  ob  es  sich  dabei  um  eine 
Erneuerung  des  Wochenendhauses  oder  um  einen  Abbruch  und 
Neubau handelt. 
Gemäss 

ein  Abbruch  mit 
anschliessendem  Neubau  dann  vor,  wenn  all  jene  Bauteile,  welche 
vom "Rohbau I" erfasst werden (Baumeisterarbeiten, Montagebau in 

kantonaler  Praxis 

liegt 

Beton  und  Holz,  Kunststeinarbeiten),  nicht  zu  einem  wesentlichen 
Teil  (mindestens  zu  zwei  Dritteln)  bestehen  bleiben  (vgl.  AGVE 
2008  100,  S.  471,  474).  Den 
eigenen  Angaben  der 
Beschwerdeführerin  ist  zu  entnehmen,  dass  das  Dach,  die  hintere 
(nördliche) Hauswand, alle Fenster, alle Türen, die Konstruktion der 
Fassade,  die  Innen   und  Aussenwände  im  ganzen  Haus,  der 
Betonboden im Keller und der Holzboden im Haus, der Stützbalken 
und  der  Pfeiler  im  Keller,  sämtliche  Kalt   und  Warm Wasser
leitungen  sowie  Abwasserleitungen,  die  Küche,  das  WC  und  das 
Lavabo komplett ersetzt wurden. Es stellt sich die Frage, ob vom ur
sprünglichen Wochenendhaus überhaupt noch etwas vorhanden ist. 
Insbesondere lässt sich allein aufgrund der Akten nicht feststel

len,  ob  die  Tragkonstruktion  des  Daches  ebenfalls  ersetzt  wurde. 
Einerseits  gab  der  Ehemann  der  Beschwerdeführerin  anlässlich  der 
Augenscheinsverhandlung  vom  6.  November  2014  an,  dass  der 
Dachstuhl immer noch derselbe wie früher sei (vgl. …). Andererseits 
kann der Beschwerde vom 27. Mai 2018 folgende Aussage entnom
men  werden:  "Es  wurden  keine  Räume  vergrössert,  Glasflächen 
wurden  verkleinert,  die  Dachfläche/Hausfläche  wurde  verkleinert 
(Abbruch Anbau)". Angesichts  der  Tatsache,  dass  die  Beschwerde
führerin in den letzten Jahren immer wieder weitere bauliche Verän
derungen vorgenommen hat, ohne dabei im Voraus ein Baugesuch zu 
stellen  beziehungsweise  eine  Baubewilligung  einzuholen,  kann 
zudem nicht ausgeschlossen werden, dass im vorliegenden Fall noch 
weitere  bauliche  Veränderungen  vorgenommen  wurden,  die  den 
Behörden bis heute nicht bekannt sind. Das Bundesgericht erwog in 
seinem Urteil 1C_464/2016 (Erw. 3.4 und 4), es sei sicherzustellen, 
dass  nunmehr  alle  bestehenden  und  aktuell  geplanten  baulichen 
Änderungen  im  Innen   und  Aussenbereich  vollständig  erfasst  und 
gesamthaft beurteilt würden. 

Im  vorliegenden  Beschwerdeverfahren  kann  sich  der  Regie
rungsrat bei der Feststellung der vorgenommenen baulichen Verände
rungen nur auf die von der Beschwerdeführerin eingereichten Anga
ben stützen; andere Beweismittel stehen dem Regierungsrat nicht zur 
Verfügung. Aus  diesem  Grund  wurde  im  Rahmen  des  vorliegenden 
Beschwerdeverfahrens ein Augenschein vor Ort geplant, um sich ein 

der 

des 

Rechtsdienst 

Regierungsrats 

Bild  von  den  aktuellen  Verhältnissen  zu  machen.  Wie  bereits 
erwähnt,  hat  die  Beschwerdeführerin  mit  Schreiben  vom  2.  Februar 
2019  die  geplante  Besichtigung  vor  Ort  abgelehnt.  Daraufhin 
ersuchte 
die 
Beschwerdeführerin  am  5.  Februar  2019  um  eine  schriftliche 
Mitteilung,  ob 
sie  auf  das  ausgesprochene  Zutrittsverbot 
zurückkomme  und  Hand  zur  Durchführung  der  geplanten 
Augenscheinsverhandlung 
zwecks 
Sachverhaltsfeststellung  unter  ihrer  Mitwirkung  biete.  Gleichzeitig 
wurden ihr für den Fall, dass sie die notwendige und zumutbare Mit
wirkung verweigert, die Rechtsfolgen von § 23 Abs. 2 VRPG ange
droht, dass der Regierungsrat auf ihre Begehren nicht eintritt oder ihr 
Verhalten  frei  würdigt.  Trotzdem  hat  die  Beschwerdeführerin  mit 
Schreiben vom 9. Februar 2019 die Durchführung der geplanten Au
genscheinsverhandlung unverändert abgelehnt.

19.  Februar 

2019 

am 

Für  die  Feststellung  des  Sachverhalts  gilt  im  Verwaltungs

verfahren  grundsätzlich  die  Untersuchungsmaxime  (§  17  VRPG). 
Diese  wird  jedoch  relativiert  durch  die  Mitwirkungspflicht  der  Par
teien (§ 23 VRPG), welche namentlich insoweit greift, als eine Partei 
das Verfahren  durch  eigenes  Begehren eingeleitet  hat  oder  darin  ei
gene Rechte geltend macht. Die Mitwirkungspflicht gilt vorab gerade 
für  solche  Tatsachen,  welche  eine  Partei  besser  kennt  als  die 
Behörden  und  welche  diese  ohne  ihre  Mitwirkung  gar  nicht  oder 
nicht ohne vernünftigen Aufwand erheben können (BGE 124 II 361 
E.  2b).  Das  VRPG  sieht  eine  Mitwirkungspflicht  der  Parteien 
insbesondere vor, wenn es um die Feststellung des Sachverhalts geht 
(§  23 Abs.  1 VRPG)  und  berechtigt  die  Behörde,  auf  die  Begehren 
der  Partei  nicht  einzutreten  oder,  wenn  die  Partei  die  zumutbare 
Mitwirkung  nicht  leistet,  dieses  Verhalten  frei  zu  würdigen  (§  23 
Abs.  2  VRPG).  Da  die  Beschwerdeführerin  die  Durchführung  des 
Augenscheins vor Ort verweigert hat, hat sie ihre Mitwirkungspflicht 
gemäss  §  23  Abs.  1  VRPG  verletzt.  Infolgedessen  konnte  vor  Ort 
nicht  beurteilt  werden,  ob  die  Tragkonstruktion  des  Daches  ersetzt 
wurde.  Gestützt  auf  die  Aussage  der  Beschwerdeführerin,  wonach 
die  Dachfläche  beziehungsweise  die  Hausfläche  verkleinert  worden 
sind,  und  unter  Berücksichtigung  der  Verletzung  der  Mitwirkungs

pflicht ist gestützt auf § 23 Abs. 2 VRPG davon auszugehen, dass die 
tragende  Dachkonstruktion  ebenfalls  abgebrochen  und  durch  eine 
neue Dachkonstruktion ersetzt wurde.

2.4.2
In  Bezug  auf  die  Umgebungsgestaltung  ist  festzuhalten,  dass 
gemäss  den Akten  nordwestlich des Wochenendhauses  eine  Pergola 
inkl.  Holzpodest  und  ein  Anbau  mit  Fenster  (Baujahr  2000)  abge
brochen  wurden. An  deren  Stelle  wurden  ein  eingekiester  Sitzplatz 
mit  einer  Schwartenbrettwand Abgrenzung  und  einer  Dusche  mit 
Betonsockel  ohne  Ablauf  errichtet.  Teile  der  Böschung  wurden 
eingeschottert. In der Schotterböschung sind zwei Lampen installiert, 
mit welchen der Sitzplatz hangseitig angeleuchtet werden kann. Des 
Weiteren  wurde  nördlich  des  Wochenendhauses  das  Terrain 
abgeflacht  und  zur  Stabilisierung  der  entstandenen  Böschung  eine 
13,7 m lange und 0,75 m hohe Trockenmauer erstellt. Südöstlich des 
Wochenendhauses  wurde  das  Terrain  ebenfalls  zu  einem  Platz  von 
3,6 m  x  5 m  abgeflacht  und  darauf  wurden  zwei  Nussbäume 
gepflanzt.  Der  Platz  ist  gegen  Süden  mit  einer  Holzeinfriedigung 
abgegrenzt. Zudem enthält die Liste der Beschwerdeführerin mit der 
Zusammenfassung  der  ausgeführten  Bauten  und  Anlagen  vom  17. 
November 2017 noch zusätzlich folgende Bauten und Anlagen in der 
Umgebung:

 Zwei neue Hochbeete von 50 cm x 100 cm x 75 cm Höhe
 Biotop (das alte Biotop sei 2011 zugeschüttet worden, anstelle des 
grossen Biotops sei eine kleine Biotopschale von 100 cm x 80 cm 
platziert worden.) 
  Bepflanzung  (ein  Apfelbaum,  ein  Birnenbaum,  ein  Kirschbaum, 
Himbeeren  und  Erdbeeren,  diverse  Salate  und  Gemüse,  diverse 
Blumen und Gräser)
 Ein neuer Gartenwasserhahn inkl. Waschtrog sei installiert worden.
 Umgebungs  und Gartenbeleuchtung (alte Laternen mit Glühbirnen 
seien durch LED Strahler ersetzt worden.) 
 Neue Solardusche 

Aus  dieser  Darstellung  der  vorgenommenen  baulichen  Massnah
men  ist  ersichtlich,  dass  es  sich  vorliegend  um  eine  komplett  neue 
Umgebungsgestaltung des Wochenendhauses handelt. 

2.4.3
Zusammenfassend ist festzustellen, dass mit den vorgenomme

nen  baulichen  Veränderungen  des  Wochenendhauses  der  in  der 
kantonalen  Praxis  festgelegte  maximale  Drittel  der  Erneuerung  des 
Rohbaus  I  weitgehend  überschritten  wurde.  In  einer  ähnlichen 
Konstellation  hat  das  Bundesgericht  in  seinem  Urteil  1A.23/2007 
vom  31.  Juli  2007  (E.  2.3)  entschieden,  dass  es  sich  um  einen 
Abbruch und Wiederaufbau handelt, wenn "das Haus nach und nach 
– abgesehen vom Dachstuhl – vollständig erneuert wurde". Gestützt 
auf  die  erwähnte  kantonale  Praxis  und  bundesgerichtliche 
Rechtsprechung  und  unter  Berücksichtigung  der  von  der 
Beschwerdeführerin  vorgenommenen  umfangreichen  baulichen 
Massnahmen  sowohl  im  und  am  Wochenendhaus  als  auch  bei  der 
Umgebungsgestaltung  und  unter  Berücksichtigung  der  Verletzung 
der  Mitwirkungspflicht  durch  die  Beschwerdeführerin  bei  der 
Abklärung  der  allfälligen  weiteren  baulichen  Veränderungen  ist 
festzustellen, dass das in Frage stehende Wochenendhaus einschliess
lich  seiner  Umgebung  einen  Neubau  darstellt.  Der  Abteilung  für 
ist  zudem  beizupflichten,  dass  die 
Baubewilligungen  BVU 
zahlreichen  für  sich  allein  genommen  nicht  bewilligungspflichtigen 
Unterhaltsarbeiten  in  der  vorliegenden  Konstellation  ebenfalls  zu 
berücksichtigen  sind,  da  die  Summe  aller  Aktivitäten  ein  anderes 
Bild 
der 
Landschaftsschutzzone  zur  Bewilligungspflicht  führt.  Angesichts 
ihrer  Mitwirkungspflicht  wäre  es  der  Beschwerdeführerin  zumutbar 
gewesen,  die  behauptete  blosse  Erneuerung  ihres Wochenendhauses 
bei  der  geplanten  Besichtigung  vor  Ort  nachzuweisen,  zumal  die 
dafür  benötigten  Informationen  den  Behörden  ohne  die Mitwirkung 
der Beschwerdeführerin nicht zugänglich sind. 

insbesondere 

Schutzgebiet 

ergibt 

und 

im 

Am Ergebnis ändert nichts, dass die Ersetzung der Aussenwand 
und  der  Konstruktion  der  Fassade  für  sich  allein  rechtskräftig 
bewilligt  sind,  da  sämtliche  weiteren  baulichen  Veränderungen  in 
Abweichung  von  dieser  Bewilligung  beziehungsweise  ohne  eine 

Baubewilligung  vorgenommen  wurden.  Indem  in  Abweichung  von 
der erteilten Baubewilligung weit mehr erstellt wurde, ist der völlig 
neue Sachverhalt des Abbruchs und Neubaus erst entstanden. (…)

(…)
4.2
Bestimmungsgemäss nutzbar im Sinne von Art. 24c Abs. 1 RPG 
ist eine Baute dann, wenn der Eigentümer durch einen angemessenen 
Unterhalt  das  fortbestehende  Interesse  an  der  Weiternutzung 
dokumentiert hat. Dies äussert sich darin, dass sie gemessen an ihrer 
Zweckbestimmung betriebstüchtig ist und die tragenden Konstruktio
nen  mehrheitlich  intakt  sind  (BGE  1C_356/2010  vom  21. Februar 
2011, E. 2.3 mit Hinweisen).

Zur  Rechtfertigung  der  von  ihr  vorgenommenen  Erneuerungs

arbeiten  macht  die  Beschwerdeführerin  zunächst  geltend,  dass  das 
Dach aufgrund von Rissen im Eternit und des dadurch entstandenen 
Wasserschadens  ersetzt  werden  musste.  In  ihrer  Eingabe  vom  1. 
März 2019 führt die Beschwerdeführerin zudem aus, dass das Dach 
undicht  gewesen  sei  und  nach  fast  50  Jahren  seinen  Zweck  erfüllt 
hatte. Des Weiteren gab die Beschwerdeführerin an, dass der fast 50
jährige  Stützbalken  und  der  Pfeiler  im  Keller  ersetzt  worden  seien, 
da sie morsch gewesen seien; die Wasserleitungen warm/kalt und die 
Abwasserleitungen  aus  Eisen  seien  verrostet  und  damit  nicht  mehr 
bestimmungsgemäss nutzbar gewesen; die Warmwasserleitungen aus 
Kupfer seien bereits oxidiert gewesen; sämtliche Leitungen seien un
dicht gewesen; der alte Holz /Betonboden im Keller sei durch einen 
Betonboden  ersetzt  worden,  da  der  Holzboden  aufgrund  eines 
faul  geworden  sei  und  hätte 
Wasserschadens  morsch  oder 
herausgerissen werden müssen. In Bezug auf die hintere (nördliche) 
Hauswand 
der 
die  Beschwerdeführerin 
Augenscheinsverhandlung  vom  6. November  2014  an,  dass  diese 
marode  gewesen  sei  (vgl.  …).  Es  steht  somit  fest,  dass  die  soeben 
genannten  Beststandteile  des  ursprünglichen  Wochenendhauses  vor 
ihrem  Ersatz  nicht  mehr  bestimmungsgemäss  nutzbar  waren.  Aus 
den Akten ist zudem nicht ersichtlich, aus welchem Grund sämtliche 
Fenster  und  Türen,  der  ganze  Boden  im  Obergeschoss,  die  Innen  
und  Aussenwände  und  die  Konstruktion  der  Fassade  vollständig 

anlässlich 

gab 

ersetzt  werden  mussten.  Die  Beweismittel  dafür  stehen  dem 
Regierungsrat nicht zur Verfügung, nachdem die Beschwerdeführerin 
die  ursprüngliche  Bausubstanz  eigenmächtig  ersetzen  liess,  ohne 
diese  zuvor  von  den  Behörden  untersuchen  zu  lassen.  Es  war 
vorgesehen, diese Fragen anlässlich des geplanten Augenscheins vor 
Ort  abzuklären.  Unter  Berücksichtigung  der  Verletzung  der 
Mitwirkungspflicht  durch  die  Beschwerdeführerin  beziehungsweise 
gestützt  auf  §  23  Abs. 2  VRPG  ist  davon  auszugehen,  dass  die 
Fenster  und  Türen,  der  ganze  Boden  im  Obergeschoss,  die  Innen  
und Aussenwände und die Konstruktion der Fassade altershalber und 
infolge des durch das undichte Dach und die marode nördliche Wand 
eingedrungenen  Meteor   und  Hangwassers  ebenfalls nicht  mehr  be
stimmungsgemäss  nutzbar waren.  Schliesslich  gab  die  Beschwerde
führerin  in  ihrer  Beschwerde  bezüglich  der  Umgebungsgestaltung 
vom 21. September 2016 an, dass die altrechtlich geschützte Pergola, 
die sich auf der nordwestlichen Seite befand, schon seit langem nicht 
mehr bestimmungsgemäss nutzbar gewesen sei. Sie sei ganz morsch 
und  defekt  gewesen,  weshalb  sie  aus  Sicherheitsgründen  entfernt 
werden  musste.  Die  Pergola  widerspiegelt  den  Zustand  des  ganzen 
ursprünglichen Gebäudes.

Zusammenfassend  ergibt  sich,  dass  das  Wochenendhaus,  bei 
dem das Dach, die einzelnen Stützbalken und Pfeiler, der Boden, die 
Innen   und  Aussenwände  und  die  Konstruktion  der  Fassade, 
sämtliche  Fenster  und  Türen  sowie  sämtliche  Wasser   und 
Abwasserleitungen ihre Funktionen nicht mehr erfüllen konnten und 
deshalb  vollständig 
ersetzt  werden  mussten,  nicht  mehr 
bestimmungsgemäss nutzbar war.

(…)
6. Wiederherstellung des rechtmässigen Zustands 
6.1
Wird durch die Errichtung von Bauten ohne Baubewilligung ein 
unrechtmässiger  Zustand  geschaffen,  so  kann  die  Herstellung  des 
rechtmässigen  Zustands, 
insbesondere  die  Beseitigung  oder 
Änderung der rechtswidrigen Bauten, angeordnet werden (§ 159 Abs. 
1  BauG).  Hinsichtlich  der  Wiederherstellung  des  rechtmässigen 
und 
Zustands 

einschlägigen 

verfassungs  

sind 

die 

verwaltungsrechtlichen Prinzipien des Bundesrechts zu beachten. Zu 
ihnen  gehören  die  Grundsätze  der  Verhältnismässigkeit  und  des 
Schutzes  des  guten  Glaubens.  Die  Beseitigung  einer rechtswidrigen 
Baute  ist  nur  dann  mit  dem  Verhältnismässigkeitsprinzip  vereinbar, 
wenn  drei  Voraussetzungen  kumulativ  erfüllt  sind:  Die  staatliche 
Massnahme  muss  geeignet  sein,  um  den  im  öffentlichen  Interesse 
verfolgten  Zweck  herbeizuführen,  sie  muss  im  Hinblick  auf  den 
angestrebten  Zweck  erforderlich  sein,  und  ein  vernünftiges 
Verhältnis  muss  zwischen  dem  angestrebten  Ziel  und  dem  Eingriff 
bestehen, den sie für den betroffenen Privaten bewirkt (vgl.  ULRICH 
HÄFELIN/WALTER  HALLER/HELEN  KELLER,  Schweizerisches 
Bundesstaatsrecht,  9. Aufl.  Zürich  2016,  NN  320  f.).  So  kann  die 
Wiederherstellung  gemäss  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung 
unterbleiben, wenn die Abweichung vom Erlaubten nur unbedeutend 
ist  oder  die  Wiederherstellung  nicht  im  öffentlichen  Interesse  liegt, 
ebenso,  wenn  der  rechtswidrig  Handelnde  in  gutem  Glauben  ange
nommen  hat,  er  dürfe  solches  tun.  Schliesslich  dürfen  der  Beibe
haltung  des  ungesetzlichen  Zustands  keine  schwerwiegenden 
öffentlichen  Interessen entgegenstehen  (vgl.  BGE  132  II  35;  111  Ib 
221  ff.;  AGVE  2001,  S.  279  f.).  Auf  den  Grundsatz  der 
Verhältnismässigkeit  kann  sich  auch  ein  Bauherr  berufen,  der  nicht 
gutgläubig  gehandelt  hat.  Er  muss  aber  in  Kauf  nehmen,  dass  die 
Behörden aus grundsätzlichen Erwägungen, nämlich zum Schutz der 
Rechtsgleichheit  und  der  baulichen  Ordnung,  dem  Interesse  an  der 
Wiederherstellung  des  gesetzmässigen  Zustands  erhöhtes  Gewicht 
beimessen und die dem Bauherrn allenfalls erwachsenden Nachteile 
in  verringertem  Masse  berücksichtigen.  Wer 
nicht  oder  nur 
eigenmächtig  baut,  muss  das  Risiko  finanzieller  und  anderer 
Nachteile bei einer erzwungenen Wiederherstellung des früheren Zu
stands  in  Kauf  nehmen  (vgl.  BGE 132  II  39  f.,  123  II  255,  111  Ib 
224; AGVE 1987, S. 233).

6.2
6.2.1
Im vorliegenden Fall sind als öffentliche Interessen zunächst die 

Einhaltung  der  Bauvorschriften  sowie  der  Grundsatz  der  Rechts
gleichheit  zu  nennen.  Die  Beseitigung  des  rechtswidrigen  Wochen

endhauses  samt  Umgebungsgestaltung  und  damit  die  Wiederher
stellung des rechtmässigen Zustands ist ohne weiteres eine geeignete 
Massnahme für die Durchsetzung der Bauvorschriften. Dadurch wer
den auch jene Personen, die ohne Baubewilligung bauen und so voll
endete Tatsachen schaffen, nicht gegenüber jenen bevorteilt, die vor
gängig ein Baugesuch einreichen und sich danach auch an den ergan
genen Entscheid halten. Somit erweist sich diese Forderung auch als 
eine geeignete Massnahme für die Wahrung des Gleichbehandlungs
gebots. Wie oben dargelegt, hat die Beschwerdeführerin das Wochen
endhaus sukzessiv umfassend erneuert. Heute entspricht kaum mehr 
ein  Gebäudeteil  dem  ursprünglichen  Zustand.  Das  von  der 
Beschwerdeführerin  erstellte  Einfamilienhaus  fügt  sich  aufgrund 
seiner markanten Erscheinung nicht in die Umgebung ein und beein
trächtigt  das  geschützte  Landschaftsbild.  Durch  einen  teilweisen 
Rückbau 
nicht 
wiederhergestellt  werden.  Eine  weitere  gleich  geeignete,  aber 
mildere  Massnahme  zur  Erreichung  der  angestrebten  Ziele  ist 
vorliegend nicht ersichtlich. 

rechtmässige  Zustand 

daher 

kann 

der 

Des Weiteren ist zu berücksichtigen, dass die durch die vorge
nommenen baulichen Massnahmen geschaffene Wohnnutzungsmög
lichkeit des Wochenendhauses zum fundamentalen raumplanerischen 
Grundsatz  der  Trennung  von  Bau   und  Nichtbaugebiet  im  Wider
spruch  steht.  Der  vorliegend  geschaffene,  unrechtmässige  Zustand 
durch die dauernde Wohnnutzungsmöglichkeit des Wochenendhauses 
ist  nicht  marginal  und  es  besteht  ein  erhebliches  öffentliches 
Interesse  an  der  Trennung  des  Baugebiets  vom  Nichtbaugebiet, 
mithin an der Unterbindung dieser zonenwidrigen Wohnnutzung des 
Wochenendhauses. Der Rückbau ist – im Gegensatz zur Tolerierung 
der rechtswidrigen Baute – geeignet, die zonenwidrige Wohnnutzung 
zu  unterbinden  und  dafür  auch  erforderlich.  Der  Verzicht  auf  den 
Rückbau  des  umgebauten  Wochenendhauses  beziehungsweise  die 
Tolerierung der Umbauten stellt mithin keine wirksame Massnahme 
dar,  um  diesen  rechtswidrigen  Zustand  zu  beseitigen.  Eine  andere 
mildere, gleich wirksame Massnahme wie die Wiederherstellung des 
rechtmässigen  Zustands  durch  einen  Rückbau  des  umgebauten 
Wochenendhauses ist daher nicht ersichtlich.

Schliesslich  sind  die  präjudiziellen  Wirkungen  einer  Duldung 
eines  derart  rechtswidrigen  Zustands  nicht  zu  unterschätzen. 
Aufgrund  der  Akten  ist  ausgewiesen,  dass  die  Beschwerdeführerin 
das  Wochenendhaus  nach  und  nach  vollständig  erneuert  hat,  ohne 
eine Baubewilligung dafür einzuholen. Würde nun auf den Rückbau 
verzichtet,  würden  den  Behörden  die  Argumente  fehlen,  um  einen 
solchen in anderen Fällen anzuordnen.

Aus den soeben gemachten Ausführungen ergibt sich, dass das 

öffentliche Interesse an der Wiederherstellung des rechtmässigen Zu
stands im vorliegenden Fall sehr stark zu gewichten ist. Dem stehen 
an privaten Interessen der Beschwerdeführerin im Wesentlichen Ver
mögensinteressen entgegen, nämlich ein Verlust des Kaufpreises des 
Wochenendhauses (Fr.  160'000.–  gemäss  der Verkaufsbroschüre  der 
Firma  R.  zum  Objekt  Nr.  110091002 1463,  S.  7)  und  der 
Erneuerungskosten  (von  der  Beschwerdeführerin  mit  Fr.  6'000.– 
offensichtlich zu tief deklariert) zuzüglich Abbruch  und Wiederher
stellungskosten. Hinzu kommt, dass sie auf die vorgesehene (jedoch 
rechtswidrige)  dauernde  Wohnnutzung  verzichten  muss.  Diese 
privaten  Interessen  wiegen  zwar  nicht  leicht,  doch  werden  sie  von 
den  öffentlichen,  für  den  Abbruch  und  die  Wiederherstellung  des 
rechtmässigen  Zustands  sprechenden  Interessen  übertroffen  (vgl. 
BGE  111  Ib  213  E. 6b  S.  225;  Urteile  des  Bundesgerichts 
1A.23/2007  vom  31. Juli  2007,  E.  3.1 3.4  und  1C_61/2018  vom 
13. August 2018, E. 3.2).

Gestützt  auf  die  bundesgerichtliche  Rechtsprechung,  wonach 
die Behörden aus grundsätzlichen Erwägungen, nämlich zum Schutz 
der Rechtsgleichheit und der baurechtlichen Ordnung, dem Interesse 
an  der  Wiederherstellung  des  gesetzmässigen  Zustands  erhöhtes 
Gewicht zumessen und die daraus allenfalls erwachsenden Nachteile 
nicht  oder  nur teilweise  berücksichtigen (vgl.  BGE  111 Ib  224,  108 
Ia  218;  AGVE  1987  S.  233)  und  unter  Berücksichtigung  der 
Tatsache,  dass  die  oben  genannten  öffentlichen  Interessen  schwer 
wiegen,  ist  die  Verhältnismässigkeit  zu  bejahen.  Zusammenfassend 
erweist  sich  der  Abbruch  des  Wochenendhauses  zwecks  der 
Wiederherstellung  des  rechtmässigen  Zustands  als  unabdingbar  und 
verhältnismässig. 

(…)
7.2
Die  Anordnung  des  Abbruchs  des  Wochenendhauses 
einschliesslich seiner Umgebungsgestaltung durch den Regierungsrat 
stellt  eine  sogenannte  reformatio  in  peius  dar.  Eine  reformatio  in 
peius liegt nämlich dann vor, wenn die Rechtsmittelinstanz mit dem 
Beschwerdeentscheid die angefochtene Verfügung zum Nachteil des 
Beschwerdeführers  abändert,  obwohl  dieser  keine  dahingehenden 
Anträge  gestellt  hat  und  auch  keine  entsprechenden Anträge  Dritter 
vorliegen, die selbst Beschwerde geführt haben (MICHAEL MERKER, 
Kommentar  zu  den  §§ 38 72  VRPG,  Zürich,  1998,  § 43  N  2). 
Gemäss § 48 Abs. 1 Satz 1 VRPG ist der Regierungsrat dazu befugt. 
Zum  Nachteil  (in  peius)  der  beschwerdeführenden  Partei  kann  die 
angefochtene Verfügung oder der angefochtene Entscheid jedoch nur 
abgeändert werden, wenn alternativ dies in den Beschwerdebegehren 
verlangt wird oder die Voraussetzungen des Widerrufs gegeben sind 
oder andere Vorschriften dies vorsehen (§ 48 Abs. 1 Satz 2 VRPG). 
Gemäss  §  37  Abs.  1  VRPG  setzt  der  Widerruf  voraus,  dass  das 
Interesse  an  der  richtigen  Rechtsanwendung  die  Interessen  der 
Rechtssicherheit  und  des  Vertrauensschutzes  überwiegt.  Wie  oben 
bereits  dargelegt  wurde,  gehen  die  öffentlichen  Interessen  an  der 
Wiederherstellung des rechtmässigen Zustandes im vorliegenden Fall 
den  privaten  Interessen  der  Beschwerdeführerin  vor.  Ausserdem 
handelt  es  sich  vorliegend  um  eine  nachträgliche  Bewilligung,  die 
keine  Vertrauensgrundlage 
der 
Beschwerdeführerin an der Rechtssicherheit ist somit nicht betroffen. 
Vor  einer  reformatio  in  peius  sind  die  Betroffenen  anzuhören 
(§ 48 Abs. 1 Satz 3 VRPG). Die unbeholfene Partei sollte zudem auf 
die Möglichkeit des Beschwerderückzugs hingewiesen werden (vgl. 
MERKER,  a.a.O.;  § 43  N  24).  Diese  formellen  Voraussetzungen 
wurden  im  vorliegenden  Fall  ebenfalls  erfüllt.  Mit  Schreiben  des 
Rechtsdiensts  des  Regierungsrats  vom  27.  Februar  2019  wurde  die 
Beschwerdeführerin über die drohende reformatio in peius und über 
die  Gründe  dafür  orientiert.  Sie  erhielt  dabei  die  Gelegenheit,  sich 
dazu  zu  äussern  beziehungsweise  ihre  Beschwerde  vom  27. Mai 
2018  zurückzuziehen.  Mit  Eingabe  vom  1.  März  2019  nahm  die 

darstellt.  Das 

Interesse 

zum  Schreiben  des  Rechtsdiensts  des 
Beschwerdeführerin 
Regierungsrats  vom  27.  Februar  2019  Stellung  und  hielt  an  ihrer 
Beschwerde fest. 

Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die  Voraussetzungen 
der reformatio  in  peius  im  vorliegenden  Fall  erfüllt sind.  Bezüglich 
des  rechtskräftig  bewilligten  Parkplatzes  und  des  Fusswegs  zum 
Haus  überwiegt  demgegenüber  das  Rechtssicherheitsinteresse, 
weshalb diese Bauten nur auf die bewilligten Masse zurückzubauen 
sind. 

(…)

(Hinweis:  Das  Verwaltungsgericht  wies  die  gegen  diesen  Ent

scheid  erhobene  Beschwerde  mit  Urteil  vom  12.  März  2020  ab, 
WBE.2019.201/MW/wm, Art.  17;  das  Bundesgericht  trat  mit  Urteil 
vom  25.  September  2020  auf  die  dagegen  erhobene  Beschwerde 
nicht ein, 1C_189/2020)

76

Pflicht zur Erstellung eines Schutzraums gemäss TWS 1982
Definition der Spitäler, Alters  und Pflegeheime im Sinne von Art. 17 Abs. 
1 ZSV (Erw. 3.1) 
Definition einer medizinischen Einrichtung (Erw. 3.2) 

Aus dem Entscheid des Regierungsrats vom 16. Dezember 2020 i.S. I. AG 
gegen  den  Entscheid  des  Departements  Gesundheit  und  Soziales  (RRB  Nr. 
2020 001543).

Aus den Erwägungen

3.1 
Gemäss  Art.  46  Abs.  2  BZG  hat  die  Eigentümerin  oder  der 
Eigentümer eines Heims oder Spitals bei dessen Bau Schutzräume zu 
erstellen  und  auszurüsten.  Ist  dies  aus  technischen  Gründen  nicht 
möglich,  so  hat  sie  oder  er  einen  Ersatzbeitrag  zu  entrichten.  Kon
kretisiert  wird  das  BZG  mit  der  ZSV.  Gemäss Art.  17 Abs.  1  ZSV 
beträgt  die  Anzahl  der  zu  erstellenden  Schutzplätze  bei  Neubauten 
von  Wohnhäusern  ab  38  Zimmern  zwei  Schutzplätze  pro  drei 
Zimmer,  von  Spitälern,  Alters   und  Pflegeheimen  dagegen  ein 
Schutzplatz  pro  Patient.  Das  Bundesamt  für  Bevölkerungsschutz 
(BABS)  hat  den  baulichen  Teil  des  BZG  und  der  ZSV  weiter 
erläutert 
des 
Bundesgesetzes  über  den  Bevölkerungsschutz  und  den  Zivilschutz, 
BZG,  sowie  der  Verordnung  über  den  Zivilschutz,  ZSV,  Stand  1. 
November  2015,  nachfolgend:  Erläuterungen).  In  den  genannten 
Erläuterungen  schreibt  das  BABS  zu  Art.  46  Abs.  2  BZG 
beziehungsweise Art. 17 Abs. 1 ZSV was folgt: 

(siehe  Erläuterungen 

baulichen  Teil 

zum 

"Zu den Spitälern, Alters  und Pflegeheimen gehören z.B.:

• Spitäler bzw. Krankenhäuser, Kliniken
• Medizinische  Einrichtungen  zur  Unterbringung  bestimmter 

Personen, so insbesondere: 

• Alters  und Pflegeheime, Seniorenheime
• Sanatorien
• Reha Kliniken und Heilstätten
• Psychische Anstalten
• Behindertenheime 
• Entzugsanstalten

Der Begriff Pflegeheim umfasst alle medizinischen Einrichtungen zur 
dauerhaften, 
pflegerischen 
Versorgung von Menschen, die wegen körperlichen oder psychischen 
Einschränkungen nicht in der Lage sind, in einer eigenen Wohnung 
zu leben."

stationären  Unterbringung 

und 

Es ist unbestritten und von der Beschwerdeführerin selber aus
geführt, dass der geplante Neubau nach dessen Erstellung an die Stif
tung O. vermietet werden soll. (…)

3.2
Gemäss ihrem eigenen Leitbild ist die Stiftung O. ein "Kompe

tenzzentrum für bedarfsgerechte Angebote für erwachsene Menschen 
mit  besonderem  Betreuungsbedarf  auf  der  Grundlage  des 
Betreuungsgesetzes  des  Kantons  Aargau".  Entsprechend 
ihren 
eigenen  Angaben  fördert  die  Stiftung  die  Inklusion  von  Menschen 
mit  Beeinträchtigung  und  führt  zu  diesem  Zweck  Arbeits   und 
Wohnmöglichkeiten.  Laut  Betreuungsvertrag  kann  die  Betreuung 
maximal  folgende  Leistungen  umfassen:  Unterkunft,  Körperpflege, 
Verpflegung,  Wäschepflege 
direkte 
Verabreichung  von  Medikamenten  nach  Verordnung,  agogische 
Leistungen (beispielsweise Psychosoziale Betreuung), administrative 
Aufgaben  gegenüber  Behörden,  Sicherstellung  der  medizinischen 
Behandlung 
Therapien), 
Begleitung/Unterstützung  der  alltäglichen  Lebensführung,  Be
sorgung  von  persönlichen  Sachmitteln,  Kleiderkauf,  usw.,  Beglei
tung/Unterstützung zu externen Dienstleistungen im Rahmen der Ba

und  Grundreinigung, 

(Arztkontakte 

andere 

sowie 

sisversorgung, zum Beispiel Coiffeur, Fusspflege, usw. Die angebo
tenen  Dienstleistungen  der  Stiftung  O.  zielen  folglich  mehrheitlich 
auf  die  Betreuung  der  Bewohner  und  weniger  auf  deren 
Gesundheitspflege  ab.  Hauptziel  scheint  die  Unterstützung  der 
Bewohner  im  alltäglichen  Leben  zu  sein  und  nicht  eine  physische 
oder  psychische  Behandlung.  Als  medizinische  Dienstleistung 
könnte allenfalls die direkte Verabreichung von Medikamenten nach 
Verordnung verstanden werden. Aber auch diese Handlung ist derart 
alltäglich,  dass  sie  kaum  als  medizinische  Pflege,  sondern  eher  als 
Hilfestellung  zu  qualifizieren  ist.  Dasselbe  gilt  für  die  reine 
Vermittlung  einer  ärztlichen  Behandlung  oder  Therapie.  Bei  den 
angebotenen  Dienstleistungen  steht  trotz  Betreuungsangebot  der 
Wohnungscharakter  eindeutig  im  Vordergrund.  Die  medizinischen 
Angebote,  wenn  diese  überhaupt  als  solche  bezeichnet  werden 
können,  sind  derart  untergeordnet,  dass  die  Stiftung  O.  nicht  als 
"medizinische  Einrichtung"  im  Sinne  der  Erläuterungen  bezeichnet 
werden  kann.  Es  trifft  wohl  zu,  dass  sich  die  Stiftung  O.  an 
Menschen  richtet,  die  "wegen  körperlichen  oder  psychischen  Ein
schränkungen  nicht  in  der Lage  sind,  in  einer  eigenen Wohnung  zu 
leben." (vgl. Erläuterungen zu Art. 46 Abs. 2 BZG und Art. 17 Abs. 1 
ZSV).  Da  es  sich  aber  nicht  um  eine  medizinische  Einrichtung 
handelt,  fehlt  der  Stiftung  ein  zwingendes  Merkmal,  um  sie  in  die 
Kategorie  der  "Spitäler,  Alters   und  Pflegeheime"  gemäss  Art.  17 
Abs. 1 ZSV einzuordnen. Die Vorinstanz weist zwar zu Recht darauf 
hin, dass die Aufzählung in den Erläuterungen nicht abschliessend ist 
("z.B."). Aber  entsprechend  dem  Wortlaut  der  Erläuterung  definiert 
das  BABS  die  Kategorie  der  "Spitäler,  Alters   und  Pflegeheime" 
eindeutig  als  "medizinische  Einrichtungen"  und  als  solche  ist  die 
Stiftung  O.  nicht  zu  betrachten.  Daran  ändert  auch  die  Bestätigung 
der Abteilung Sonderschulung, Heime und Werkstätten BKS nichts. 
In  der  Eingabe  vom  29. April  2020  bestätigt  sie,  es handle  sich  bei 
der  Stiftung  O.  um  eine  anerkannte  Einrichtung  im  Sinne  des 
Gesetzes  über  die  Einrichtungen  für  Menschen  mit  besonderen 
Betreuungsbedürfnissen 
den 
Erläuterungen  werden  zwar  explizit  auch  Behindertenheime  zu  der 
Kategorie der "Spitäler, Alters  und Pflegeheime" gezählt. Aber auch 

(Betreuungsgesetz) 

(…). 

In 

bei  dieser  exemplarischen  Aufzählung  verschiedener  Arten  von 
Heimen  und Anstalten  verlangt  das  BABS  als  Grundvoraussetzung, 
dass  es  sich  um  eine  "medizinische  Einrichtung"  handelt.  Darunter 
können  wohl  auch  bestimmte  Behindertenheime  fallen.  Umgekehrt 
kann  aber  nicht  daraus  geschlossen  werden,  dass  jedes  Be
hindertenheim  zugleich  auch  eine  medizinische  Einrichtung  ist. 
Solange  die  Qualifikation  als  "medizinische  Einrichtung"  nicht 
gegeben 
ist,  kann  die  Institution  gemäss  dem  Wortlaut  der 
Erläuterungen nicht unter Art. 17 Abs. 1 lit. b ZSV (Spitäler, Alters  
und Pflegeheime) subsumiert werden.

(…)

77

eine  Sistierung  des  bereits 

Sistierung des Verfahrens durch die unzuständige Behörde
Voraussetzungen einer Sistierung (Erw. 1)
Für 
abgeschlossenen  kantonalen 
Teilverfahrens  durch  den  Gemeinderat  gibt  es  aus  Gründen  der 
Zuständigkeit  keinen  Raum.  Der  Gemeinderat  hat  die  NISV  nicht 
anzuwenden und kann deshalb deren Anwendung nicht wegen fehlender 
Vollzugshilfen aussetzen (Erw. 2).
Die  Sistierung  durch  die  unzuständige  Behörde  ist  ein  schwerwiegender 
Verfahrensfehler (§ 31 Abs. 2 VRPG) (Erw. 3.1).

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  vom  19.  August  2020  i.S.  S.  AG 

gegen den Entscheid des Gemeinderats K. (RRB Nr. 2020 000606).

Aus den Erwägungen

1.
Jede  Person  hat  in  Verfahren  vor  Gerichts   und  Verwaltungs
instanzen  gemäss Art.  29 Abs.  1  BV Anspruch  auf  gleiche  und  ge
rechte Behandlung sowie auf Beurteilung innert angemessener Frist.
Sistierung bedeutet die vorläufige Einstellung (Ruhenlassen) ei

nes  hängigen  Verwaltungs   oder  Rechtsmittelverfahrens.  Sie  ist  im 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege (VRPG) vom 4. Dezember 
2007  nicht  ausdrücklich  geregelt,  was  indessen  nicht bedeutet,  dass 
sie  von  vornherein  unzulässig  wäre.  Solche  prozessleitenden 
Anordnungen kommen in der Praxis häufig vor und bedürfen keiner 
besonderen  Rechtsgrundlage  (AGVE  1999,  S.  145).  Das  Verfahren 
darf  indessen  nur  aus  hinreichenden  und  zweckmässigen  Gründen 
ausgesetzt  werden.  Für  eine  Sistierung  können  vor  allem 
verfahrensökonomische  Gründe  sprechen.  Sie  kann  sich  namentlich 
dann  aufdrängen,  wenn  der  Entscheid  vom  Ergebnis  eines  anderen 

hängigen Verfahrens abhängt. Eine Verfahrenssistierung kommt auch 
aus  andern  Gründen  in  Frage,  wenn  sich  zum  Beispiel  die 
Verfahrensbeteiligten 
aussergerichtlichen 
in 
Vergleichsverhandlungen  befinden,  soweit  eine  Einigung  zeitlich 
absehbar  ist  und  die  Betroffenen  mit  der  Sistierung  einverstanden 
sind.  Gegen  eine  Sistierung  lässt  sich  regelmässig  die  damit 
verbundene Verlängerung der Verfahrensdauer anführen, die privaten 
oder  öffentlichen  Interessen  zuwiderlaufen  kann  (vgl. AGVE  1999, 
f.  mit  Hinweisen).  Eine  Sistierung  darf  dem 
S.  145 
Beschleunigungsgebot  nicht  entgegenstehen  (vgl.  WIEDERKEHR, 
RENÉ;  PLÜSS,  KASPAR,  Praxis  des  öffentlichen  Verfahrensrechts, 
Bern 2020, Rz. 3217).

2.
2.1
Im  vorliegenden  Fall  hat  der  Gemeinderat  das  Baugesuchsver
fahren  sistiert,  bis  die  notwendigen  Rechtsgrundlagen  für  die  Beur
teilung der Auswirkungen der 5G Technologie ausreichend konkreti
siert sein werden und durch den Bund zur Verfügung gestellt werden. 
Er begründet die – zeitlich nicht befristete – Sistierung im Wesentli
chen  damit,  dass  für  diese  Technologie  noch  keine  ausreichenden 
Messmethoden  und  kein  angemessenes  Qualitätssicherungssystem 
vorliegen  würden  und  nicht  nachvollziehbar  sei,  wie  eine  klare 
Rechtsgrundlage für die Bewilligungen von 5G Antennen hergeleitet 
werden könne. Es sei "nicht im Sinne der Prozessökonomie, eine Be
willigung  zu  erteilen,  die 
Messvorgaben in Wiedererwägung gezogen werden muss".

später  eventuell  aufgrund  der 

2.2
Bei  diesen  für  die  Sistierung  des  Verfahrens  vorgebrachten 
Gründen  geht  es  um  Vollzugsfragen  betreffend  die Anwendung  der 
Bestimmungen der bundesrätlichen Verordnung über den Schutz vor 
nichtionisierender  Strahlung  (NISV)  vom  23.  Dezember  1999.  Für 
diese  Vollzugsfragen  ist  aber  nicht  der  Gemeinderat,  sondern  das 
BVU  zuständig  (§  31  Abs.  1  und  2  lit.  f  EG  UWR).  Es  wäre 
allenfalls am BVU gewesen, sein Teilverfahren zu sistieren, wenn es 
Zweifel an der Anwendbarkeit der NIS Verordnung gehabt hätte. Das 
BVU  hat  sein  Teilverfahren  aber  abgeschlossen  und  seine 

Zustimmung  erteilt.  Der  für  Fragen  der  NIS Verordnung  nicht 
zuständige Gemeinderat hat diese Zustimmung des zuständigen BVU 
im  erstinstanzlichen  Baugesuchsverfahren  ohne  weiteres  zu 
akzeptieren  und  als  solche  mit  seinem  Endentscheid  über  das 
Baugesuch den Parteien zu eröffnen, auch wenn er mit deren Inhalt 
nicht  einverstanden  ist.  Es  ist  ihm  oder  den  Einwendenden  dann 
freigestellt,  die  erteilte  umweltschutzrechtliche  Zustimmung  des 
BVU  vor  Regierungsrat  mit  Beschwerde  anzufechten  (vgl.  zur 
Gemeindebeschwerde: Art. 57 USG). Dabei wäre dann zu prüfen, ob 
die Voraussetzungen für die Erteilung der kantonalen Zustimmung zu 
Recht  bejaht  worden  sind.  Für  eine  Sistierung  des  bereits 
abgeschlossenen  Teilverfahrens  des  BVU  durch  den  Gemeinderat 
gibt  es  aus  Gründen  der  Zuständigkeit  somit  keinen  Raum.  Der 
Gemeinderat  hat  die  NISV  nicht  anzuwenden  und  kann  deshalb 
deren Anwendung nicht wegen fehlender Vollzugshilfen aussetzen.

Der  Sistierungsbeschluss  des  Gemeinderats  ist  deshalb  nicht 
gerechtfertigt und aufzuheben. Der Gemeinderat ist anzuweisen, das 
in seinem Zuständigkeitsbereich liegende Baugesuchsverfahren fort
zusetzen. Dies führt zur Gutheissung der Beschwerde.

3.
3.1
Im  Beschwerdeverfahren  werden  die  Verfahrens   und  Partei

kosten in der Regel nach Massgabe des Unterliegens und Obsiegens 
auf die Parteien verlegt (§§ 31 Abs. 2 Satz 1 und 32 Abs. 2 VRPG). 
Den  Behörden  werden  Verfahrenskosten  nur  auferlegt,  wenn  sie 
schwerwiegende  Verfahrensmängel  begangen  oder  willkürlich  ent
schieden  haben (§  31 Abs.  2  Satz  2 VRPG).  Eine  derartige  Privile
gierung der Behörden findet bei den Parteikosten nicht statt.

Die  Verfahrenskosten 

festgestellten 
Unzuständigkeit vollumfänglich dem Gemeinderat aufzuerlegen, der 
insofern einen schwerwiegenden Verfahrensfehler begangen hat.

sind  aufgrund  der 

(…)

78

Verfahrensvereinigung

Voraussetzungen für eine Verfahrensvereingung

Aus dem Entscheid des Regierungsrats vom 12. Februar 2020 i.S. A. GmbH 

gegen  die  Entscheide  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt/Gemein
derats S. (RRB Nr. 2020 000086).

Aus den Erwägungen

Verfahrensgegenstand und Verfahrensvereinigung

Die  hier  zu  beurteilenden  Beschwerden  gründen  auf  einer 
längeren Vorgeschichte, in deren Verlauf verschiedene Fragen geklärt 
wurden. Vorliegend noch umstritten und Gegenstand der Beschwerde 
vom  29.  Februar  2016  sind  einerseits  die  von  der  Abteilung  für 
Baubewilligungen BVU/vom Gemeinderat S. mit Entscheid vom 19. 
November  2015/26.  Januar  2016  verfügten  Auflagen  bezüglich 
Bauschutt  und  Waldrodung,  anderseits  der  betreffend  die  beiden 
Ausläufe  und  die  Stützmauer  angeordnete  Rückbau.  Für  diese 
Bauten reichte die Beschwerdeführerin am 12. April 2016 ein neues 
Baugesuch  ein,  das  die  Abteilung  für  Baubewilligungen  BVU  und 
der Gemeinderat S. als Wiedererwägungsgesuch qualifizierten und in 
einen 
der  Folge 
am  23. 
Nichteintretensentscheid 
sich  die 
Beschwerde vom 22. Oktober 2018. 

Juli  2018/18. September  2018 
fällten.  Dagegen 

richtet 

Materiell  identisches  Thema  beider  Beschwerdeverfahren  sind 

der Waldabstand der Laufhöfe und der Stützmauer sowie die diesbe
züglichen  Beurteilungen  und  das  Vorgehen  der  Abteilung  Wald 
BVU;  die  Beschwerde  vom  29.  Februar  2016  beinhaltet  zudem  die 
Fragen  des  Bauschutts  und  der  Waldrodung,  diejenige  vom  22. 
Oktober 2018 den Aspekt des Nichteintretens. (…).

Das  Gesetz  über  die  Verwaltungsrechtspflege  (Verwaltungs
rechtspflegegesetz, VRPG) vom 4. Dezember 2007 kennt keine aus
drückliche  Bestimmung  über  die  Vereinigung  von  Verfahren.  Eine 
solche ist jedoch aus Gründen der Prozessökonomie zulässig, sofern 
verschiedenen  Verfahren  im  Wesentlichen  derselbe  Sachverhalt  zu 

Grunde  liegt,  sich  die  gleichen  Rechtsfragen  stellen  und  sich  in 
beiden  Verfahren  die  gleichen  Parteien  gegenüberstehen  (vgl.  BGE 
128  V  192,  Erw.  1).  Diese  Voraussetzungen  sind  vorliegend 
zweifellos erfüllt, so dass denn auch sämtliche Verfahrensbeteiligten 
mit  der  vom  regierungsrätlichen  Rechtsdienst  vorgeschlagenen 
Verfahrensvereinigung 
stillschweigend) 
(ausdrücklich 
einverstanden  waren.  Der  Regierungsrat  erledigt  die  beiden 
Beschwerden  vom  29. Februar  2016  und  vom  22.  Oktober  2018 
somit in einem einzigen Entscheid. 

oder 

(…)

–

–

2‘000.00 

Art. 3  
Art. 4  
Art. 5  
Art. 8  

Art. 14  

-   2020 21 243 
-   2020 21 243 
-   2020 21 243 
-   2018 3 42 
-   2020 17 125 
-   2018 3 42 

Art. 2  
Anhang I  
Art. 9  
Art. 16  

Anhang I  

Anhang III  

-   2018 33 303 
-  Art. 3 2018 12 109 
-   2018 33 303 
-   2018 12 109 
Abs. 2 
-   2018 33 303 
-  Art. 10 2018 33 303 
-  Art. 16 2018 33 303 
-  Art. 22 Abs. 1 2018 33 303 
-   2018 33 303 

Art. 25  
Art. 15a  

-   2017 15 93 
Abs. 2 
-   2019 44 278 

 
 
 
 
 
 
Art. 5  

Art. 8  

Art. 9  

Art. 19  
Art. 26  
Art. 27  
Art. 29  

Art. 32  

Art. 29  

Art. 36  

Art. 49  

Art. 50  
Art. 62  

Art. 76  

Abs. 2 
-   2018 33 303 
-   2019 31 209 
-   2017 15 93 
Abs. 1 
-   2018 33 303 
-   2019 61 380 
Abs. 2 
-   2020 50 460 
-   2018 33 303 
-   2018 2 32 
-   2019 30 196 
-   2020 34 335 
-   2020 38 365 
-   2018 19 234 
-   2018 33 303 
Abs. 2 
-   2018 4 55 
-   2020 40 375 
-   2020 42 395 
Abs. 1 
-   2020 41 383 
Abs. 1 
-   2018 5 60 
-   2019 59 358 
-   2020 52 469 
-  Beschleunigungsgebot und Sistierung 2020 77 585 
Abs. 2 
-   2017 43 245 
-   2017 46 260 
-   2020 42 395 
-  Akteneinsicht, Abgrenzung zum IDAG 2018 73 527 
Abs. 1 
-   2018 19 234 
Abs. 1 
-   2018 67 473 
-   2019 14 108 
Abs. 2 und 3 
-   2020 38 365 
Abs. 2 
-   2018 16 190 
Abs. 3 
-   2017 81 383 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 82  
Art. 127  

Art. 190  

-   2019 14 108 
-   2020 50 460 
Abs. 3 
-   2018 52 413 
Abs. 3  
-   2018 7 77 
-   2017 15 93 

Art. 12  

-   2018 27 277 

Art. 14  

-   2018 27 277 

Art. 4  

-   2018 27 277 

Art. 2  

Art. 13  

Art. 42  

Art. 43  

Art. 44  

Art. 50  

Art. 61  

Art. 62  

Abs. 2 
-   2018 12 109 
Abs. 1 
-   2018 11 97 
Abs. 3 
-   2018 11 97 
Abs. 1 
-   2017 23 132 
Abs. 1 
-   2017 23 132 
lit. b 
-   2017 23 132 
Abs. 1 lit. a 
-   2018 13 128 
Abs. 2 
-   2017 25 137 
Abs. 1 lit. a 
-   2018 13 128 
Abs. 1 lit. b 
-   2018 14 144 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 63  

Art. 76  

Art. 90  

Art. 44  
Art. 47  
Art. 58a  

Art. 62  

Art. 63  

Art. 83  
Art. 96  

Abs. 1 lit. a 
-   2018 14 144 
Abs. 2 
-   2020 20 215 
Abs. 1 lit. b Ziff. 3 
-   2017 20 123 
-   2017 21 128 
Abs. 1 lit. b Ziff. 4 
-   2017 20 123 
Abs. 4 
-   2017 19 121 
-   2017 25 137 
-   2018 11 97 

-   2020 17 125 
-   2020 17 125 
-   2020 18 153 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 18 153 
Abs. 1 lit. d 
-   2020 20 215 
Abs. 1 lit. c 
-   2020 19 180 
Abs. 1 
-   2020 18 153 
Abs. 1 lit. b 
-   2020 19 180 
Abs. 2 
-   2020 18 153 
-   2020 20 215 
Abs. 3 
-   2020 18 153 
-   2020 19 180 
Abs. 2 
-   2020 18 153 
-   2020 20 215 

Art. 8  

Abs. 3 
-   2018 11 97 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 73  

Art. 75  
Art. 77a  

Art. 77e  

Art. 79  

Abs. 1 
-   2020 17 125 
Abs. 3 
-   2020 17 125 
-   2020 17 125 
Abs. 1 
-   2020 18 153 
Abs. 1 
-   2020 20 215 
Abs. 1 
-   2017 25 137 

Art. 65  

-   2020 19 180 

Art. 12  
Art. 26 ff.  
Art. 29 ff.  

-   2020 40 375 
-   2020 40 375 
-   2020 40 375 

Art. 25  
Art. 34 ff.  

-   2020 40 375 
-   2020 40 375 

Art. 98/99  

-   2020 40 375 

Art. 81  

Abs. 1 lit. b Ziff. 3 
-   2020 21 243 

Art. 23  

Art. 24  

Art. 28a  

Abs. 1 
-   2019 35 234 
Abs. 1 
-   2019 35 234 
Abs. 3 
-   2017 39 211 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 159  

Art. 179  
Art. 260c  
Art. 276  

Art. 276a  
Art. 285  

Art. 289  

Art. 293  

Art. 307  

Art. 313  

Art. 325  

Art. 363  

Art. 380  
Art. 401  

Art. 404  

Art. 411  

Art. 415  

Art. 423  
Art. 425  

Art. 426  

Art. 429  
Art. 430  

Art. 434  

Abs. 3 
-   2019 7 65 
-   2017 53 286 
-   2020 53 473 
-   2017 52 279 
Abs. 2 
-   2019 27 178 
-   2019 34 231 
-   2017 52 279 
-   2017 52 279 
Abs. 2 
-   2019 27 178 
Abs. 2 
-   2019 34 231 
Abs. 2 
-   2019 27 178 
Abs. 3 
-   2020 56 478 
Abs. 1 
-   2020 55 476 
Abs. 1 
-   2020 57 481 
Abs. 2 
-   2017 48 271 
-   2019 3 47 
-   2019 36 237 
Abs. 1 
-   2019 38 242 
-   2018 38 355 
Abs. 1 
-   2019 38 242 
Abs. 1 
-   2020 55 476 
-   2017 49 274 
Abs. 2 
-   2020 55 476 
-   2017 51 277 
-   2018 42 362 
-   2018 43 364 
Abs. 1 
-   2019 4 50 
-   2020 11 78 
-   2017 13 82 
Abs. 1 
-   2020 11 78 
-   2020 10 75 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 439  

Art. 449  
Art. 450  

Art. 454  
Art. 554  

Art. 555  

Art. 655  

Art. 656  

Art. 738  
Art. 779b  

Art. 781  
Art. 839  
Art. 975  

Art. 2  

Art. 47  
Art. 60  

Art. 61 ff.  
Art. 70  
Art. 72  
Art. 81  

Abs. 1 
-   2017 12 79 
Abs. 1 Ziff. 4 
-   2020 10 75 
Abs. 2 
-   2020 10 75 
-   2019 4 50 
Abs. 2 
-   2018 40 359 
-   2018 41 361 
-   2019 37 239 
-   2020 54 475 
Abs. 1 Ziff. 3 
-   2019 39 246 
Abs. 1 
-   2019 39 246 
Abs. 3 
-   2019 33 221 
Abs. 1 
-   2018 35 329 
Abs. 2 
-   2018 35 329 
-   2020 49 454 
Abs. 2 
-   2018 36 336 
-   2020 49 454 
-   2020 58 484 
-   2018 35 329 

Abs. 2 lit. d 
-   2020 34 335 
-   2020 34 335 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 34 335 
-   2020 34 335 
-   2020 34 335 
-   2020 34 335 
-   2020 34 335 

Art. 2  

Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 5  

Art. 12  

Art. 25  

Art. 22  
Art. 47  

Art. 64  
Art. 65  
Art. 98  

Art. 49  
Art. 97  

Art. 120  
Art. 125  

Art. 269  
Art. 269a  

Art. 321d  
Art. 324  
Art. 327a  

Art. 327b  

-   2020 48 445 
Abs. 2 lit. b 
-   2020 48 445 
Abs. 1 lit. abis 
-   2020 48 445 
lit. a 
-   2020 48 445 
lit. c 
-   2020 48 445 
Abs. 1bis 
-   2020 48 445 

-   2019 33 221 
Abs. 2 
-   2018 36 336 
-   2018 35 329 
-   2018 35 329 
Abs. 2 lit. c 
-   2020 49 454 
Abs. 3 
-   2020 49 454 

-   2017 39 211 
Abs. 1 
-   2017 39 211 
-   2020 62 505 
Ziff. 3 
-   2020 62 505 
-   2017 54 289 
lit. c 
-   2017 54 289 
-   2018 29 286 
-   2017 9 63 
Abs. 1 
-   2017 17 107 
-   2017 58 305 
Abs. 1 
-   2017 17 107 
Abs. 2 
-   2017 17 107 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 329d  

Art. 337  

Art. 545 ff.  
Art. 634a  

Art. 635  

Art. 650  
Art. 652c  
Art. 954a  

Abs. 2 
-   2017 9 63 
-   2017 41 226 
-   2020 41 383 
-   2017 55 293 
Abs. 2 
-   2019 6 58 
Ziff. 2 
-   2019 6 58 
-   2019 6 58 
-   2019 6 58 
-   2018 67 473 

Art. 106  

Art. 107  

Art. 123  
Art. 142  
Art. 148  

Art. 184  

Art. 185  

Art. 221  

Art. 237  
Art. 241  
Art. 260  
Art. 276  
Art. 283  
Art. 308  

Art. 315  

Art. 319  

-   2018 41 361 
Abs. 1 
-   2017 8 63 
-   2020 58 484 
Abs. 2 
-   2017 8 63 
Abs. 1 lit. f 
-   2020 58 484 
-   2018 45 368 
-   2020 17 125 
Abs. 1 
-   2019 30 196 
Abs. 2 
-   2017 44 253 
Abs. 1 
-   2017 44 253 
Abs. 2 lit. b 
-   2017 56 297 
-   2017 55 293 
-   2018 46 373 
-   2018 44 367 
-   2017 57 299 
-   2017 55 293 
Abs. 2 
-   2018 44 367 
Abs. 5 
-   2020 59 491 
lit. a 
-   2018 44 367 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 190  

Abs. 2 
-   2018 47 377 

Art. 175  

Art. 271  

Abs. 2 
-   2017 9 63 
Abs. 1 Ziff. 2 
-   2019 8 75 

Art. 49  
Art. 66a  
Art. 66a  

Art. 66d  

Art. 307  
Art. 309  
Art. 321  

Art. 65  

Art. 107  

Art. 135  

Art. 230  

Art. 236  
Art. 318  

-   2017 10 71 
-   2017 1 29 
Abs. 1 lit. e 
-   2020 19 180 
Abs. 1 
-   2020 21 243 
Abs. 2 
-   2020 21 243 
-   2017 44 253 
-   2017 44 253 
-   2017 75 348 
-   2020 66 523 

Abs. 1 
-   2017 3 36 
Abs. 1 
-   2017 2 33 
Abs. 4 
-   2018 45 368 
Abs. 3 
-   2017 2 33 
Abs. 4 
-   2017 2 33 
-   2017 2 33 
Abs. 1 
-   2020 1 31 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 329  

Art. 352  

Art. 355  

Art. 356  

Art. 393  

Abs. 2 
-   2017 3 36 
Abs. 1 
-   2020 1 31 
Abs. 1 
-   2020 1 31 
Abs. 5 
-   2017 3 36 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 3 36 

Art. 2  
Art. 12  
Art. 23  

-   2017 81 383 
-   2017 81 383 
-   2019 57 353 

Art. 2  

Art. 2  

Art. 8  

Art. 26  

Art. 29  

-  Anhang I Tabelle 7 2019 59 358 
Abs. 3 
-   2020 74 563 

Abs. 1 
-   2017 80 375 
Abs. 1 
-   2017 80 375 
Abs. 1 
-   2017 80 375 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 80 375 

Art. 46  

Abs. 2 
-   2020 76 581 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 17  

Abs. 1 
-   2020 76 581 

Art. 5  

Abs. 1, lit. a 
-   2019 6 58 

Art. 7  

Art. 21  

Art. 26  

Art. 29  
Art. 32  

Art. 33  

Art. 36  

Art. 55  
Art. 60  

Art. 64  
Art. 150  
Art. 169  

Abs. 2 
-   2017 15 93 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 18 113 
1 lit. d 
-  Fassung in Kraft bis 31. Dezember 2015 2018 9 85 
-   2017 18 113 
-   2017 16 99 
Abs. 2 
-   2020 13 91 
Abs. 1 lit. c 
-   2018 9 85 
Abs. 1 lit. g 
-   2019 5 53 
Abs. 1 lit. h 
-   2019 5 53 
Abs. 2bis 
-   2020 14 99 
-   2019 43 264 
lit. a 
-   2019 6 58 
-   2019 9 79 
-   2019 10 81 
-   2018 56 433 
-   2020 15 107 
-   2019 8 75 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 5  

-   2020 13 91 

Art. 1  

Abs. 1 lit. b Ziff. 4 
-   2020 13 91 

Art. 5  

Abs. 3 
-   2017 17 107 

Art. 3  
Art. 7  

Art. 9  

Art. 13 ff.  
Art. 24  

Art. 51  

Art. 52  

-   2017 15 93 
Abs. 1 Satz 1 
-   2020 12 81 
Abs. 1 
-   2018 9 85 
Abs. 2 lit. c 
-   2018 9 85 
Abs. 2 lit. h 
-   2019 5 53 
-   2019 10 81 
Abs. 2 lit. a 
-   2019 6 58 
Abs. 1 lit. a 
-   2019 9 79 
Abs. 2 
-   2019 9 79 
-   2020 15 107 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 3  

Art. 5  
Art. 8a  

Art. 9  

Art. 16a  

Art. 16abis  

Art. 18a  
Art. 19  
Art. 22  

Art. 24b  

Art. 24c  

Art. 24e  

Art. 25a  

Art. 38a  

Abs. 2 
-   2019 59 358 
Abs. 3 lit. abis 
-   2020 27 294 
-   2020 28 300 
Abs. 1 
-   2020 27 294 
Abs. 1 
-   2018 20 240 
-   2017 31 171 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
-   2019 60 377 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
-   2020 74 563 
Abs. 2 
-   2020 74 563 
Abs. 3 
-   2020 74 563 
-   2017 86 408 
-   2020 24 271 
-   2018 21 245 
-   2019 57 353 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
Abs. 2 lit. a 
-   2018 68 491 
-   2018 15 181 
Abs. 1bis 
-   2018 15 181 
-   2019 58 355 
-   2019 59 358 
Abs. 1 
-   2020 75 568 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
Abs. 2 
-   2019 59 358 
-   2020 26 289 
Abs. 4 
-   2019 19 141 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 32a  
Art. 34  

Art. 34b  

Art. 40  

Art. 41  

Art. 42b  

Art. 47  

Art. 1  
Art. 5  

Art. 8  

Art. 1  

Art. 15d  

Art. 16  

-   2018 20 240 

-  Solaranlagen auf Flachdächern 2020 70 535 
-   2017 31 171 
Abs. 4 
-   2020 74 563 
Abs. 2 
-   2020 74 563 
Abs. 3 
-   2019 59 358 
Abs. 4 
-   2020 74 563 
Abs. 5 
-   2019 59 358 
-   2018 15 181 
Abs. 3 
-   2018 15 181 
Abs. 1 
-   2019 58 355 
Abs. 2 
-   2019 58 355 
-   2019 59 358 
Abs. 3 
-   2019 59 358 
Abs. 1 
-   2019 19 141 

-   2020 25 277 
Abs. 3 
-   2020 25 277 
Abs. 1 
-   2020 25 277 

Abs. 1 
-  "öffentliche Strassen" 2019 56 351 
Abs. 1 
-   2018 6 68 
Abs. 3 
-   2017 10 71 
-   2018 5 60 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 16c  

Art. 23  

Art. 106  

Art. 1  
Art. 3  

Art. 5  

Art. 9  

Art. 6  

Art. 10  

Abs. 1 lit. f 
-   2017 11 73 
Abs. 1 
-   2018 4 55 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 2 
-   2019 14 108 

-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 2 
-   2019 14 108 
Abs. 1 lit. a 
-   2019 14 108 
Abs. 1 lit. b 
-   2019 14 108 

lit. b 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 2 
-   2019 14 108 

Art. 22b  

-  Begegnungszone 2018 70 497 

Art. 5  

Abs. 3 
-   2017 29 161 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 30  
Anhang 1  

-   2018 4 55 
-   2018 6 68 

Art. 3  

Art. 2  
Art. 7  

Art. 11  

Art. 13  

Art. 15  
Art. 22  

Art. 23  
Art. 25  

Art. 3  
Art. 6  
Art. 11  

Art. 12  

Art. 36a  

Art. 38  

lit. d 
-   2017 30 163 
 eter 
-   2017 30 163 

-  Tragung der Kosten für ein Lärmgutachten 2019 55 349 
Abs. 7 
-   2018 17 206 
Abs. 2 
-   2018 17 206 
Abs. 2 
-   2018 17 206 
-   2018 17 206 
Abs. 2 
-   2017 82 386 
-   2018 17 206 
Abs. 1 
-   2018 17 206 

-   2020 25 277 
-   2020 25 277 
-  Anschlusspflicht eines Landwirtschaftsbetriebs, Härtefall 2020 

73 558 
Abs. 4 lit. b 
-   2017 43 245 
-   2017 81 383 
-   2018 16 190 
Abs. 1 
-   2019 19 141 
Abs. 2 
-   2019 16 126 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 40  

-   2020 25 277 

Art. 41a  

Art. 41b  
Art. 41c  

Art. 42  

Art. 2  

Art. 7  

Art. 31  

Art. 39  

Art. 40  

Art. 43  

Art. 47  
Anhang 6  

-  Übergangsbestimmungen zur Änderung vom 4. Mai 2011 

(ÜbgBest GSchV) 2018 16 190 

-   2018 16 190 
-   2019 10 81 
-  Festlegung in Abschnitten aufgrund alter Pläne, Bedeutung der 

"Fachkarte Gewässerraum", Begründungspflicht bei Verzicht auf 
Ausscheidung. 2019 53 321 

Abs. 5 lit. c 
-   2017 81 383 
-   2018 16 190 
-   2018 16 190 
-   2018 16 190 
Abs. 1 
-   2019 19 141 
-   2020 25 277 

Abs. 6 
-  Küche mit Wohnanteil als lärmempfindlicher Raum 2018 71 504 
Abs. 1 lit. a 
-   2018 17 206 
Abs. 2 
-   2017 82 386 
Abs. 1 
-   2018 17 206 
Abs. 1 
-   2018 17 206 
Abs. 3 
-   2018 17 206 
Abs. 1 lit. c 
-   2018 17 206 
-   2018 17 206 
-   2018 17 206 

Art. 3  

Abs. 1 
-   2019 57 353 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 52  

Abs. 1 
-   2019 57 353 

Art. 2  

Art. 3a  

Abs. 1 lit. a 
-   2019 29 191 
-   2019 29 191 

Art. 4  
Art. 6  
Art. 16  
Art. 17  

Art. 21  

Art. 25  

Art. 26  
Art. 41  
Art. 61  

Art. 82  

-   2019 5 53 
-   2017 4 43 
-   2018 3 42 
Abs. 1 
-   2018 3 42 
Abs. 1 
-   2017 4 43 
Abs. 2 
-   2017 4 43 
Abs. 3 
-   2017 4 43 
-   2020 9 69 
Abs. 1 
-   2017 6 54 
-   2020 3 44 
-   2020 9 69 
lit. g 
-   2017 8 63 
Abs. 1 
-   2018 2 32 

Art. 4  

Abs. 4 
-   2020 9 69 

Art. 5  

Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 25  

Art. 7  

Art. 9  

Art. 13  
Art. 41bis  
Art. 49  

Art. 49bis  

Art. 7  

Art. 13  
Art. 28a  

Art. 35  

-   2017 5 50 
-   2017 9 63 
Abs. 4 
-   2017 6 54 
Abs. 5 
-   2017 6 54 

-   2017 5 50 
-   2017 9 63 
Abs. 1 
-   2017 5 50 
-   2017 5 50 
-   2020 3 44 
Abs. 2 
-   2017 6 54 
Abs. 1 
-   2017 6 54 
Abs. 3 
-   2017 6 54 

Abs. 2 
-   2018 3 42 
-   2017 7 59 
Abs. 1 
-   2018 3 42 
Abs. 3 
-   2018 3 42 
Abs. 1 
-   2017 6 54 

Art. 27bis  

-   2018 3 42 
Abs. 3 
-   2018 3 42 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Ziff. 405 GgV-Anhang 
-   2020 5 54 

Art. 4  
Art. 6  
Art. 39  

Art. 44  
Art. 49  

Art. 73  
Art. 81  

Art. 5  

-   2018 10 94 
-   2019 1 29 
Abs. 1 
-   2019 25 169 
-   2018 10 94 
Abs. 2 
-   2019 1 29 
-   2017 8 63 
-   2018 10 94 

Abs. 1 lit. b 
-   2019 9 79 
-   2020 61 499 

Art. 17  

-   2019 25 169 

Art. 41  

Art. 64a  

Art. 65  

Abs. 1 
-   2019 5 53 
Abs. 1bis 
-   2019 5 53 
Abs. 7 
-   2020 7 60 
Abs. 1 
-   2019 2 39 
-   2020 8 64 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Anhang 1 Ziff. 10 Komplementärmedizin 2017 7 59 

Art. 6  

Art. 16  

Art. 39  
Art. 92  

Abs. 1 
-   2017 4 43 
Abs. 1 
-   2017 4 43 
-   2017 4 43 
Abs. 1 
-   2017 5 50 

Art. 22  

Art. 50  

Abs. 2 
-   2017 5 50 
-   2017 4 43 

Art. 3  

Art. 23  

Art. 30  

Art. 31  

Art. 32  
Art. 34  

Art. 35  

Abs. 2 
-   2017 9 63 
Abs. 3bis 
-   2018 24 265 
Abs. 1 
-   2020 2 41 
Abs. 1 
-   2018 2 32 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 6 57 
Abs. 1 lit. d 
-   2018 2 32 
-   2018 2 32 
Abs. 1 
-   2018 2 32 
-   2018 2 32 
Abs. 1 
-   2018 2 32 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 36  

Art. 39  
Art. 51  

Art. 52  

Art. 95  

Abs. 2 
-   2018 2 32 
-   2018 2 32 
Abs. 2 lit. c 
-   2018 2 32 
-   2018 2 32 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 9 63 
Abs. 1 
-   2017 9 63 
Abs. 1 
-   2020 9 69 

Art. 46b  
Art. 50  

Art. 57b  
Art. 74  

-   2020 6 57 
Abs. 2 
-   2018 2 32 
Abs. 3 
-   2018 2 32 
-   2018 2 32 
-   2017 9 63 

Art. 5  

-   2019 60 377 

Art. 6  
Art. 10  

-   2019 60 377 
-   2019 59 358 

Art. 25  

Abs. 1 
-   2017 85 402 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 1  

Art. 2  

Abs. 2 lit. c 
-   2018 33 303 
-   2018 33 303 

Anhang 1  

-  Ziff. 11 2018 33 303 

Art. 7  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 21  
Art. 27  

Abs. 1 lit. a 
-   2017 42 237 
lit. a 
-   2017 72 343 
-   2018 62 455 
-   2018 64 457 
-   2019 50 309 
lit. c 
-   2017 74 346 
-   2019 52 315 
lit. d 
-   2017 73 344 
lit. f 
-   2018 63 456 
lit. g 
-   2020 65 521 
-   2020 69 529 
lit. i 
-   2019 51 312 
-   2020 44 421 
-   2020 67 525 
-   2017 75 348 
-   2020 66 523 
-   2020 68 527 
-   2018 31 293 
-   2018 31 293 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 28  

-   2018 31 293 

Art. 2  

Art. 3  

Art. 4  

Art. 5  

Abs. 5 
-   2018 33 303 
Abs. 1 und 2 
-   2018 33 303 
Abs. 1 
-   2018 33 303 
Abs. 3 
-   2018 33 303 
Abs. 3bis 
-   2018 33 303 
-   2020 30 313 
Abs. 2 
-   2018 23 261 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 22  

§ 27  

§ 46  
§ 62  

§ 63  

§ 78  

§ 82  

§ 90  

§ 91  
§ 95  

§ 106  

§ 114  

§ 4  
§ 5  
§ 8  

Abs. 1 
-   2020 40 375 
-   2020 42 395 
-   2019 14 108 
-   2019 14 108 
-   2019 14 108 
Abs. 2 
-   2019 28 185 
Abs. 1 lit. d 
-   2019 28 185 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 27 178 
Abs. 1 lit. f 
-   2018 69 493 
Abs. 5 
-   2017 82 386 
-   2018 67 473 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2020 37 360 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2018 19 234 
Abs. 2 
-   2019 30 196 

-   2018 27 277 
-   2018 27 277 
Abs. 5 
-   2018 27 277 

§ 2  

Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 5  
§ 7  

§ 9  

§ 21  

§ 23  

§ 26  

§ 29a  

§ 46  

§ 67  

§ 5  

§ 7  

§ 3  

§ 5  

-   2017 77 357 
-   2018 27 277 
-   2017 77 357 

Abs. 2 
-   2019 11 87 
Abs. 1 
-   2017 22 129 
Abs. 1 
-   2017 22 129 
Abs. 3 
-   2017 22 129 
Abs. 2 
-   2017 22 129 

Abs. 1 
-  Gemeinderatswahlen 2017 76 353 
Abs. 2 
-   2019 63 391 
Abs. 2 
-   2020 39 371 

Abs. 2 
-   2020 47 435 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 47 435 
Abs. 1 lit. b 
-   2020 47 435 

Abs. 1 lit. a 
-   2018 22 253 
Abs. 2 
-   2018 22 253 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2017 33 186 
Abs. 1 lit. b 
-   2020 30 313 
Abs. 1 lit. c 
-   2017 33 186 
-   2020 30 313 
Abs. 1 
-   2018 23 261 
Abs. 2 
-   2018 23 261 
Abs. 1 
-   2018 23 261 
Abs. 2 
-   2018 23 261 
Abs. 2 lit. b 
-   2020 30 313 
Abs. 3 
-   2018 23 261 
Abs. 5 
-   2018 23 261 
-   2020 33 331 
Abs. 1 
-   2018 23 261 
-   2017 34 188 
-   2017 34 188 
Abs. 1 
-   2020 32 329 
Abs. 2 
-   2020 32 329 
Abs. 2 
-   2017 32 183 
-   2019 20 147 
Abs. 2 
-   2020 30 313 
Abs. 2 lit. b 
-   2019 20 147 
-   2020 31 321 
Abs. 1 
-   2018 22 253 
Abs. 1 lit. d 
-   2018 22 253 
Abs. 1 
-   2018 23 261 

§ 6  
§ 7  

§ 8  

§ 10  
§ 12  

§ 17  
§ 18  
§ 20  

§ 22  

§ 23  
§ 24  

§ 28  

§ 34  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 6  
Art. 8  

§ 11  

-   2020 30 313 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 33 186 
lit. e 
-   2018 22 253 

§ 12  
§ 14  

§ 55  

§ 56  

§ 2  

§ 5  

§ 1  

§ 5  
§ 7  

-   2017 78 361 
Abs. 1 
-   2017 78 361 

Abs. 2 
-   2018 39 356 
Abs. 2 
-   2018 39 356 

Abs. 2 
-   2018 45 368 
-   2018 45 368 

Abs. 1 
-   2019 29 191 
-   2019 29 191 
-   2019 29 191 

§ 10  

Abs. 1 lit. c 
-   2020 42 395 

 
 
 
 
 
 
 
 
§ 11  

§ 17  
§ 25  

§ 39  

§ 48  

Abs. 2 
-   2018 29 286 
-   2017 41 226 
-   2020 41 383 
-   2017 41 226 
Abs. 4 
-   2019 29 191 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 41 383 
-   2020 42 395 
-   2020 41 383 
-   2020 42 395 
Abs. 1 
-   2017 41 226 

§ 48  

-   2020 41 383 

§ 2  

§ 25  
§ 27  

§ 30  

§ 31  

§ 37  

§ 39  

Abs. 1 lit. c 
-   2019 29 191 

-   2018 26 273 
Abs. 1 
-   2019 62 385 
-   2017 38 201 
-   2018 25 271 
Abs. 1 
-   2017 38 201 
Abs. 1 
-   2018 25 271 
Abs. 2 lit. e 
-   2020 62 505 
Abs. 2 lit. f 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2018 28 283 
Abs. 3 
-   2018 28 283 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 45  

§ 57  
§ 84a  

§ 84b  

§ 100  

§ 10  
§ 13  
§ 14  

§ 37  

§ 43  

§ 22  

Abs. 2 lit. d 
-   2018 28 283 
-   2019 28 185 
Abs. 1 
-   2019 28 185 
Abs. 2 
-   2019 28 185 
Abs. 2 
-   2019 28 185 
Abs. 3 
-   2019 28 185 
-   2020 39 371 

-   2017 49 274 
-   2018 38 355 
Abs. 1 
-   2019 38 242 

Abs. 5 
-   2018 41 361 
Abs. 2 
-   2018 38 355 

Abs. 2 
-   2018 45 368 

§ 55a  

-   2020 21 243 

§ 2  

Abs. 2 
-   2020 37 360 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  
§ 5  

§ 12  

§ 17  

§ 21  

§ 21 f.  
§ 22  
§ 23  

§ 24  

§ 26  

§ 29  

§ 31  

§ 32  

§ 37  

§ 39  

§ 40  

-   2019 31 209 
Abs. 2 
-   2018 74 537 
Abs. 3 
-   2018 74 537 
Abs. 1 
-   2019 43 264 
Abs. 2 
-   2019 43 264 
-   2020 40 375 
-   2020 75 568 
Abs. 1 
-   2020 42 395 
-   2020 40 375 
-  Abgrenzung zum IDAG 2018 73 527 
Abs. 1 
-   2020 75 568 
Abs. 2 
-   2019 30 196 
-   2020 75 568 
Abs. 1 
-   2017 44 253 
Abs. 2 
-   2017 44 253 
Abs. 1 
-   2017 45 256 
Abs. 2 
-   2017 46 260 
-   2020 62 505 
-   2020 63 510 
Abs. 2 
-  schwerwiegender Verfahrensfehler 2020 77 585 
Abs. 3 
-   2017 24 135 
Abs. 2 
-   2020 62 505 
Abs. 3 
-   2017 24 135 
Abs. 1 
-   2020 75 568 
Abs. 2 
-   2017 43 245 
-   2019 12 93 
-   2019 22 157 
Abs. 2 
-   2019 11 87 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 42  

§ 43  

§ 44  

§ 46  

§ 47  

§ 48  

§ 50  

§ 52  
§ 53  

§ 56  

§ 59  

§ 64  

§ 70  

§ 83  

-   2017 47 263 
Abs. 1 
-   2017 79 369 
-   2017 90 427 
-   2018 67 473 
-   2019 57 353 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 28 153 
lit. a 
-   2018 20 240 
Abs. 2 und 3 
-   2019 30 196 
Abs. 1 
-   2017 45 256 
Abs. 1 
-   2019 61 380 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
Abs. 2 
-   2019 30 196 
Abs. 1 
-   2020 75 568 
Abs. 1 lit. d 
-   2017 78 361 
-   2017 14 85 
Abs. 2 
-   2017 14 85 
Abs. 1 
-   2019 30 196 
Abs. 1 
-   2020 62 505 
Abs. 2 
-   2020 62 505 
Abs. 3 
-   2017 8 63 
Abs. 1 
-   2020 51 461 
Abs. 1 
-   2018 34 327 
-   2019 31 209 

§ 15  

Abs. 1 lit. b 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2017 42 237 

lit. d 
-   2017 42 237 
Abs. 1 
-   2019 32 215 
-   2018 32 301 

Abs. 1 lit. b 
-   2017 8 63 
-   2020 60 493 
-   2017 50 276 
-   2017 8 63 
Abs. 1 
-  Streitwert der Verpachtung von Jagdrevieren: Pachtwert 2019 64 

393 
Abs. 2 
-   2020 60 493 
Abs. 3 
-   2017 8 63 

Abs. 2 
-   2018 33 303 
Abs. 2  lit. c 
-   2020 43 411 
Abs. 1 lit. b 
-   2018 33 303 
Abs. 5 
-   2018 33 303 
Abs. 1, 2 und 3 
-   2018 33 303 
Abs. 1 
-   2020 46 428 
Abs. 1 
-   2020 45 425 
-   2020 45 425 

§ 1  

§ 2  

§ 8  

§ 3  

§ 6  

§ 8a  

§ 8  

§ 10  

§ 11  

§ 25  

§ 69  

§ 74  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 8  

§ 9  

§ 14  
§ 15  

§ 18  

§ 25  

§ 38  

§ 54  

§ 1  
§ 12  

§ 4  

Abs. 1 
-   2018 33 303 
Abs. 2 
-   2018 33 303 
Abs. 4 lit. a 
-   2018 33 303 
-   2018 33 303 
Abs. 3 
-   2018 33 303 

-   2020 45 425 

Abs. 1 
-   2018 67 473 
Abs. 1 
-   2018 67 473 
Abs. 2 
-   2017 78 361 
Abs. 3 
-   2017 78 361 

Abs. 1 
-   2018 67 473 

-   2018 67 473 
-   2018 67 473 

Abs. 1 
-   2020 38 365 
Abs. 4 
-   2020 38 365 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 6  

§ 52  

§ 73  

§ 6  

§ 4  

§ 11  

§ 13  

§ 19  

§ 27  

§ 27  

Abs. 1 
-   2017 79 369 
-   2018 66 469 
Abs. 2 
-   2017 79 369 
Abs. 1 
-   2017 79 369 
-   2018 66 469 
Abs. 1 
-   2017 79 369 
Abs. 2 
-   2020 38 365 

-   2018 66 469 
Abs. 1 
-   2017 79 369 

Abs. 3 Satz 1 
-   2017 39 211 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 40 221 
Abs. 1 lit. c 
-   2017 39 211 
Abs. 1 
-   2017 40 221 
Abs. 1 
-   2017 39 211 

Abs. 2 
-   2018 74 537 

Abs. 3 
-   2017 28 153 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 27  

-   2017 28 153 

§ 2  

§ 4  

§ 34  

§ 1  

§ 3  

§ 7  

§ 3  

Abs. 2 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 2 lit. c 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2018 65 461 

Abs. 2 
-   2019 14 108 
Abs. 2 lit. b 
-   2019 14 108 

Abs. 2 
-   2017 71 339 
Abs. 3 
-   2017 71 339 

Abs. 1 lit. a 
-   2019 28 185 
Abs. 1 lit. b 
-   2019 28 185 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 90  

-   2019 7 65 

§ 7  
§ 16  

§ 17  

§ 18  

§ 19  

§ 25  

§ 26  

§ 27  

§ 29  

§ 30  

§ 31  

-   2019 43 264 
Abs. 1 
-   2018 7 77 
-   2018 52 413 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 15 93 
-   2017 67 327 
-   2018 7 77 
Abs. 2 
-   2017 66 323 
Abs. 3 
-   2017 15 93 
Abs. 1 
-   2017 15 93 
Abs. 2 
-   2017 15 93 
Abs. 1 
-   2020 12 81 
Abs. 1 
-   2017 58 305 
-   2017 65 321 
Abs. 1 
-   2017 62 314 
-   2019 40 251 
-   2019 45 282 
Abs. 2 
-   2017 62 314 
-   2018 48 385 
-   2019 40 251 
-   2019 45 282 
-   2019 45 282 
Abs. 1 lit. a 
-   2018 49 390 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 18 113 
-   2017 61 309 
-   2017 69 329 
-   2018 55 424 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 33  

§ 35  

§ 36  

§ 39  

§ 40  

§ 43  

§ 44  

§ 45  

§ 46  

§ 47  
§ 50  

-   2020 61 499 
lit. i 
-   2019 45 282 
-   2017 58 305 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 17 107 
-   2017 60 309 
Abs. 1 lit. c 
-   2017 17 107 
Abs. 1 lit. e 
-   2018 9 85 
Abs. 1 
-   2017 63 317 
-   2019 41 255 
Abs. 1 
-   2020 16 114 
Abs. 2 
-   2017 16 99 
-   2020 13 91 
Abs. 5 lit. b 
-   2017 18 113 
Abs. 1 lit. c 
-   2018 9 85 
Abs. 1 lit. d 
-   2018 10 94 
Abs. 1 lit. g 
-   2019 5 53 
Abs. 1 lit. i 
-   2019 5 53 
Abs. 2 
-   2020 14 99 
-   2018 9 85 
-   2019 41 255 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 69 329 
-   2018 55 424 
-   2020 61 499 
Abs. 1 lit. f 
-   2017 62 314 
Abs. 2 
-   2017 69 329 
Abs. 1 
-   2019 47 293 
-   2019 47 293 
Abs. 1 
-   2019 47 293 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 68  

§ 70  

§ 104  
§ 112  

§ 114  

§ 118  
§ 119  

§ 121  

§ 130  

§ 135  
§ 136  
§ 147  

§ 149  

§ 164  

§ 169  
§ 180  

§ 190  

§ 191  

§ 198  
§ 201  

§ 201 ff.  
§ 205  

Abs. 1 lit. b 
-   2019 42 259 
Abs. 1 lit. b Ziff. 1 
-   2018 50 397 
-   2018 51 410 
lit. a 
-   2019 6 58 
-   2017 70 333 
Abs. 1 
-   2017 64 317 
Abs. 1 
-   2019 46 288 
-   2017 66 323 
Abs. 1 
-   2017 66 323 
-   2019 44 278 
Abs. 1 lit. a 
-   2017 66 323 
Abs. 1 
-   2017 64 317 
-   2018 53 416 
-   2019 46 288 
Abs. 1 
-  (gültig vom 01.01.2011 bis 31.12.2012) 2019 7 65 
Abs. 2 lit. a 
-   2019 7 65 
Abs. 1 
-   2019 7 65 
Abs. 4 lit. c 
-   2017 59 308 
-   2017 59 308 
Abs. 2 
-   2019 8 75 
Abs. 3 
-   2018 54 423 
Abs. 3 
-   2017 68 328 
-   2017 18 113 
Abs. 1 lit. a 
-   2019 9 79 
Abs. 2 
-   2019 9 79 
-   2018 55 424 
-   2018 55 424 
Abs. 1 
-   2020 15 107 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 206 ff.  
§ 218  

§ 232  

§ 11  
§ 12  
§ 13  

§ 24  

§ 33  

§ 54a  

§ 62  
§ 69  

-   2018 55 424 
Abs. 1 
-   2017 14 85 
Abs. 2 
-   2017 14 85 
-   2019 10 81 
Abs. 3 
-   2020 50 460 
Abs. 1 
-   2019 8 75 

-   2018 9 85 
-   2017 17 107 
Abs. 1 
-   2017 60 309 
Abs. 1 
-   2020 13 91 
Abs. 4 
-   2020 13 91 
Abs. 1 
-   2019 47 293 
Abs. 1 
-   2019 7 65 
Abs. 2 
-   2019 7 65 
-   2017 59 308 
Abs. 2 
-   2020 15 107 

§ 1  

-   2020 50 460 

§ 5  

§ 24  

-  Anhang 17, Ziff. 2 2017 14 85 
Abs. 1 
-   2017 14 85 
Abs. 1 
-   2017 14 85 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 1  

§ 1  

§ 24  

§ 25  

Abs. 3 
-   2019 46 288 

Abs. 1. lit. a 
-   2018 69 493 

Abs. 2 
-   2020 12 81 
Abs. 1 
-   2020 12 81 

§ 11  

-   2020 12 81 

-  Anhang 1 Ziff. 2.2 2017 83 392 
Ziff.5.2 
-  lotrechte Messweise bei zurückversetzten Fassaden 2020 72 556 

§ 4  

Abs. 1 
-   2018 20 240 
Abs. 2 
-   2017 90 427 
Abs. 3 
-   2017 28 153 
-   2017 81 383 
Abs. 5 
-   2017 81 383 
Abs. 6 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 5  

§ 6  

§ 13  

§ 16  

§ 21  

§ 25  

§ 28  
§ 28a ff.  
§ 28b  

§ 28c  

§ 28d  
§ 30  
§ 32  

§ 34   

§ 34  

§ 35  

§ 40b  
§ 42  

-   2017 28 153 
-   2017 81 383 
Abs. 2 
-   2018 69 493 
-   2019 17 130 
-   2018 21 245 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
Abs. 2bis 
-   2020 27 294 
Abs. 3 
-   2017 31 171 
-   2017 31 171 
-   2019 18 135 
Abs. 2 
-   2019 62 385 
-   2018 20 240 
-   2020 28 300 
Abs. 1 
-   2019 49 304 
-   2020 28 300 
Abs. 3 
-   2020 63 510 
Abs. 4 
-   2020 63 510 
-   2020 28 300 
-   2017 26 145 
Abs. 1 lit. b 
-   2020 24 271 
Abs. 1 
-   2020 28 300 
Abs. 2 
-   2018 59 441 
-   2018 60 444 
-   2018 61 449 
Abs. 2 Satz 2 
-   2020 62 505 
Abs. 1 
-   2018 59 441 
-   2018 60 444 
-   2020 28 300 
-   2020 62 505 
Abs. 2 
-   2020 28 300 
-   2017 28 153 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 46  
§ 47  

§ 51  

§ 53  
§ 59  

§ 60  

§ 64  
§ 65  
§ 67  

§ 76  

§ 80  

§ 81  

§ 96  
§ 103  

§ 103 ff.  
§ 111  

§ 119  

§ 127  

-   2018 18 221 
-   2020 27 294 
Abs. 1 
-   2018 21 245 
Abs. 3 
-   2017 27 148 
Abs. 1 
-   2018 21 245 
-   2019 15 121 
Abs. 1 
-   2019 57 353 
-   2019 59 358 
-   2019 61 380 
Abs. 1 
-   2019 61 380 
-   2019 19 141 
-   2019 61 380 
Abs. 1 
-   2019 13 99 
-   2020 22 255 
Abs. 1 lit. b 
-   2017 83 392 
Abs. 1 
-   2020 64 512 
Abs. 2 
-   2019 14 108 
Abs. 1 
-   2019 14 108 
Abs. 2 
-   2019 14 108 
-   2020 26 289 
Abs. 3 
-  gebührenpflichtiges nächtliches Parkieren 2018 72 520 
-   2017 30 163 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 22 255 
Abs. 2 
-   2019 16 126 
Abs. 1bis lit. a 
-   2018 16 190 
Abs. 3 
-  Die "Fachkarte Gewässerraum" macht die übergangsrechtliche 
Festlegung des Gewässerraums unanwendbar. 2019 53 321 

§ 146  

§ 148  

Abs. 1 
-   2019 48 301 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 154  

§ 157  

§ 159  

§ 9  

§ 16a  

§ 18  

§ 8  

§ 19  
§ 21  

§ 32  

§ 37 f.  
§ 39  

§ 49  

§ 49a  

§ 60  

-   2018 57 437 
Abs. 1 
-   2019 21 153 
Abs. 1 
-   2019 48 301 
Abs. 1 
-   2019 59 358 
-   2020 75 568 

Abs. 2 
-   2020 29 308 
Abs. 2 
-   2020 23 265 
Abs. 1 
-   2020 29 308 
Abs. 2 
-   2018 21 245 

Abs. 2 lit. a 
-   2019 18 135 
-   2018 21 245 
Abs. 2 
-   2017 27 148 
Abs. 1 
-   2020 24 271 
-   2020 29 308 
Abs. 2 lit. a Ziffer 5 
-   2020 29 308 
Abs. 3 
-   2020 29 308 
Abs. 4 
-   2017 87 414 
-   2020 24 271 
-   2019 15 121 
Abs. 4 lit. b 
-   2019 18 135 
Abs. 2 lit. d 
-   2018 21 245 
Abs. 3 
-  Solaranlagen auf Flachdächern 2020 70 535 
Abs. 2 
-   2017 90 427 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 11  

-   2018 37 341 

§ 5  
§ 6  
§ 9  
§ 22  
§ 34  

§ 37  

-   2019 2 39 
-   2019 2 39 
-   2019 2 39 
-   2020 7 60 
Abs. 1 lit. c 
-   2020 8 64 
Abs. 1 
-   2020 8 64 

§ 3  
§ 5  

-   2019 2 39 
-   2019 2 39 

§ 2  

§ 5a  

§ 11  

§ 12  

§ 13  

§ 20  

-   2017 35 191 
Abs. 1 
-   2020 35 351 
Abs. 1 lit. a 
-   2020 35 351 
Abs. 1 
-   2019 24 164 
-   2019 25 169 
Abs. 2 
-   2020 35 351 
Abs. 3 
-   2017 35 191 
Abs. 3 
-   2019 25 169 
Abs. 1 
-   2017 35 191 
Abs. 2 
-   2017 37 196 
Abs. 3bis 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 33  
§ 41  

§ 1  

§ 10  

§ 11  

§ 12  

§ 15  

§ 17f  

§ 20a  
§ 20b  
§ 30  

-   2020 37 360 
-   2019 27 178 
Abs. 2 
-   2018 24 265 

-   2017 35 191 
-   2020 35 351 
Abs. 1 
-   2019 23 161 
-   2019 26 172 
Abs. 3 
-   2019 24 164 
Abs. 4 
-   2017 35 191 
Abs. 1 
-   2020 35 351 
Abs. 2 
-   2017 36 195 
-   2019 23 161 
Abs. 3 
-   2017 37 196 
Abs. 2 
-   2020 36 354 
-   2020 36 354 
-   2020 36 354 
Abs. 2 
-   2018 24 265 

§ 21  

-   2019 22 157 

§ 24  

Abs. 1 
-   2017 85 402 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  

§ 4  

Abs. 1 
-   2017 46 260 
Abs. 3 
-  Bewerbungsverfahren: Prognose der künftigen Jagdausübung 

anhand qualitativer Kriterien; Gleichwertigkeit mehrerer 
Bewerbungen 2019 64 393