# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 66840989-8ab0-5b18-b520-5d6880d237e9
**Source:** Schwyz (SZ)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2024-06-11
**Language:** de
**Title:** Schwyz Kantonsgericht 2. Zivilkammer 11.06.2024 ZK2 2023 4
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/SZ_Gerichte/SZ_KG_002_ZK2-2023-4_2024-06-11.pdf

## Full Text

Kantonsgericht Schwyz

Beschluss vom 11. Juni 2024
ZK2 2023 4

Mitwirkend Kantonsgerichtspräsident Reto Heizmann,
Kantonsrichterinnen Veronika Bürgler Trutmann und Bettina Krienbühl,
Gerichtsschreiberin Julia Lüönd.

In Sachen A.________,
Gesuchstellerin und Berufungsführerin,
vertreten durch Rechtsanwältin B.________,

gegen

C.________,
Gesuchsgegner und Berufungsgegner,
vertreten durch Rechtsanwalt D.________,

betreffend Eheschutz
(Berufung gegen die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht 
Küssnacht vom 18. Januar 2023, ZES 2022 22);-

hat die 2. Zivilkammer,

Kantonsgericht Schwyz 2

nachdem sich ergeben und in Erwägung:

1. a) Die Berufungsführerin reichte am 10. März 2022 ein Eheschutz-
gesuch gegen den Berufungsgegner beim Einzelrichter am Bezirksgericht 
Küssnacht ein und stellte die folgenden Rechtsbegehren (Vi-act. A/I):

1. Es sei der Ehemann zu verpflichten, auf das Konto der Ehefrau bei 
der E.________ (Bank I), IBAN xx, den Betrag von 
CHF 166’640.00, zusammengesetzt aus dem Unterhaltsbeitrag 
von CHF 13’886.65 x 12 Monate, einzubezahlen.

2. Zusätzlich sei der Ehemann zu verpflichten, ab April 2022 monat-
lich je auf den Ersten eines Monats den Betrag von CHF 13’886.65 
auf dasselbe Konto zu überweisen.

3. Zudem sei der Ehemann zu verpflichten, seinen Bonus auf dassel-
be Konto zu überweisen und es sei davon Vormerk zu nehmen, 
dass die Ehefrau bei Bedarf jederzeit gerne bereit ist, gemeinsam 
ein Familienbudget aufzustellen.

4. Die Unterhaltspflicht gem. Ziff. 2 vorstehend sei bereits für die 
Dauer des Verfahrens als vorsorgliche Massnahme zu verfügen.

5. Alles zu Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des Ehe-
manns zzgl. MWST von 7.7 %.

und die folgenden prozessualen Anträge:

1. Der Ehemann sei zu verpflichten, der Ehefrau seinen aktuellen 
Arbeitsvertrag sowie seine Lohnabrechnungen seit seinem 
Arbeitsbeginn am 1. August 2021 bei F.________ AG zur Einsicht 
zu überlassen.

2. Zudem sei der Ehemann zu verpflichten, der Ehefrau Auskunft 
über sämtliche ehelichen Vermögenswerte, die sich in seinem Be-
sitz befinden, zu geben und ihr Auskunft über einen allfällig für das 
Geschäftsjahr 2021 bezahlten Bonus und/oder einen Sign-on-
Bonus sowie Auskünfte und Belege zu weiteren Einnahmequellen 
(z.B. Verwaltungsratsvergütungen etc.) zu erteilen.

b) Der Berufungsgegner beantragte mit Stellungnahme vom 19. April 2022 
Folgendes (Vi-act. A/II):

Kantonsgericht Schwyz 3

1. Es sei den Parteien das Getrenntleben zu bewilligen und es [sei] 
davon Vormerk zu nehmen, dass die Parteien seit dem 
23. März 2021 getrennt leben und der Gesuchsgegner per dieses 
Datum die vormals eheliche Liegenschaft, 4.5-Zimmer-Wohnung, 
G.________ xx (Strasse), verlassen hat.

2. Die vormals eheliche Liegenschaft G.________ xx (Strasse), sei 
für die Dauer des Getrenntlebens der Gesuchstellerin mitsamt 
Hausrat und Mobiliar zur Benützung zuzuweisen.

Die Gesuchstellerin sei zu verpflichten, sämtliche im Zusammen-
hang mit dem Unterhalt und dem Betrieb der Liegenschaft verbun-
denen Kosten (Hypothek, Strom, Wasser, Gebühren, Versicherun-
gen, kleinere Reparaturen etc.) zu übernehmen, ausgenommen 
ausserordentliche Reparaturen, die im Einzelfall den Betrag von 
CHF 500.00 übersteigen und welche die Parteien zur Hälfte über-
nehmen, sofern sie beide vor Auftragserteilung ihre Zustimmung 
erteilt haben.

3. Die von den Parteien vormals gemeinsam genutzte Liegenschaft in 
[den] USA (H.________ (Strasse)), sei für die Dauer des Getrennt-
lebens der Gesuchstellerin mitsamt Hausrat und Mobiliar zur 
Benützung zuzuweisen.

Die Gesuchstellerin sei zu verpflichten, sämtliche im Zusammen-
hang mit dem Unterhalt und dem Betrieb der Liegenschaft verbun-
denen Kosten (Hypothek, Strom, Wasser, Gebühren, Versicherun-
gen, kleinere Reparaturen etc.) zu übernehmen, ausgenommen 
ausserordentliche Reparaturen, die im Einzelfall den Betrag von 
CHF 500.00 übersteigen und welche die Parteien zur Hälfte über-
nehmen, sofern sie beide vor Auftragserteilung ihre Zustimmung 
erteilt haben.

4. Es sei festzustellen, dass sich die Parteien gegenseitig keinen 
Ehegattenunterhalt schulden.

5. Es sei die Gütertrennung per Datum der Gesuchseinreichung an-
zuordnen.

6. Alle anderslautenden Anträge der Gesuchstellerin seien abzuwei-
sen, soweit überhaupt darauf eingetreten werden kann.

Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zzgl. MWST zulasten der Ge-
suchstellerin.

c) Mit Eingabe vom 14. November 2022 zog die Berufungsführerin ihr Ehe-
schutzgesuch vom 10. März 2022 vollständig zurück (Vi-act. A/III). Daraufhin 
beantragte der Berufungsgegner mit Eingabe vom 25. November 2022 die 

Kantonsgericht Schwyz 4

Fortführung des Eheschutzverfahrens ZES 2022 22 mit umgekehrten Partei-
rollen. Es sei möglichst zeitnah zur Eheschutzverhandlung vorzuladen. Even-
tualiter, für den Fall, dass das Eheschutzverfahren nicht gemäss Ziff. 1 fortge-
führt werde, sei die Berufungsführerin zu verpflichten, ihm eine angemessene 
Parteientschädigung zzgl. MWST zu bezahlen (Vi-act. A/IV). Mit Stellungnah-
me vom 16. Januar 2023 verlangte die Berufungsführerin die vollumfängliche 
Abweisung der Anträge des Berufungsgegners. Stattdessen sei das Verfahren 
zufolge Rückzugs am Protokoll abzuschreiben, die Gerichtskosten seien hälf-
tig zu teilen und die Parteikosten wettzuschlagen, alles unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolgen zulasten des Berufungsgegners zzgl. MWST (Vi-act. A/V). 
Der Einzelrichter am Bezirksgericht Küssnacht ordnete mit Verfügung vom 
18. Januar 2023 an, dass das Verfahren betreffend Eheschutzmassnahmen 
fortgesetzt wird, und setzte der Berufungsführerin eine Frist zur Einreichung 
einer schriftlichen Stellungnahme sowie zur Leistung eines Kostenvorschus-
ses von Fr. 3’000.00 bis zum 1. Februar 2023. Gegen diese Verfügung erhob 
die Berufungsführerin am 1. Februar 2023 fristgerecht (vgl. Vi-act. D28 und 
KG-act. 5) Berufung mit den folgenden Anträgen (KG-act. 1, S. 2):

1. Es sei die Verfügung des Bezirksgerichts Küssnacht, Einzelgericht 
im summarischen Verfahren, vom 18. Januar 2023, Verfahrens-
Nr. ZES 2022 22, aufzuheben.

2. Es sei das Eheschutzverfahren ZES 2022 22 zwischen den Partei-
en vor dem Bezirksgericht Küssnacht zufolge Rückzugs dahinge-
fallen und abzuschreiben.

3. Alles zu Kosten- und Entschädigungsfolgen zulasten des 
Gesuchsgegners und Berufungsbeklagten zzgl. MWST von 7.7 %.

Der Berufungsgegner stellte in der Berufungsantwort vom 15. Februar 2023 
den Antrag auf vollumfängliche Abweisung der Berufung, soweit auf sie einzu-
treten sei. Die angefochtene Verfügung sei zu bestätigen und das Eheschutz-
verfahren fortzuführen. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen 
zzgl. MWST zulasten der Berufungsführerin (KG-act. 6). Letztere hielt mit un-

Kantonsgericht Schwyz 5

aufgeforderter Stellungnahme vom 7. März 2023 an ihren Berufungsanträgen 
fest (KG-act. 8).

2. Zur angeordneten Fortführung des Eheschutzverfahrens zwischen den 
Parteien erklärte der Erstrichter, beim Gesuch um Eheschutzmassnahmen 
handle es sich um eine doppelseitige Klage, eine sogenannte actio duplex, bei 
der die beklagte Partei, ohne Widerklage erheben zu müssen, über die Klage-
abweisung hinausgehende eigene Sachanträge stellen könne. Sofern die be-
klagte Partei selbst unabhängig von einem allfälligen Klagerückzug die Anord-
nung der Rechtsgestaltung wolle, müsse sie jedoch widerklageweise die Ge-
staltungswirkung begehren. Vorliegend habe nur der Berufungsgegner, nicht 
jedoch die Berufungsführerin die Bewilligung des Getrenntlebens sowie die 
Anordnung der Gütertrennung und damit die Anordnung einer Rechtsgestal-
tung im Rahmen des Eheschutzes beantragt, womit in den im Rahmen der 
Eingabe des Berufungsgegners vom 19. April 2022 gestellten Rechtsbegeh-
ren zweifellos eine Widerklage im Sinne von Art. 224 i.V.m. Art. 219 ZPO zu 
erblicken sei (angefochtene Verfügung, S. 3 f.).

3. Bei doppelseitigen Klagen (actio duplex) wie dem Gesuch um Ehe-
schutzmassnahmen kann die beklagte Partei materielle, über die blosse 
Klageabweisung hinausgehende Gegenrechtsbegehren stellen, ohne hierzu 
förmliche Widerklage erheben zu müssen (Maier/Vetterli, in: Fankhauser 
[Hrsg.], FamKomm, Scheidung, Band I, 4. A. 2022, Art. 176 ZGB N 1b; Six, 
Eheschutz, 2. A. 2014, N 1.16b; Sutter-Somm/Seiler, Handkommentar zur 
Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2021, Art. 224 ZPO N 3; Willisegger, 
in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar, Schweizerische Zivil-
prozessordnung, 3. A. 2017, Art. 224 ZPO N 28; EGV-SZ 2003, A 3.2, Reges-
te und E. 4d; Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich LE180036-O vom 
19. Dezember 2018, E. 2, m.w.H.; vgl. Klingler, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/
Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 
3. A. 2016, Art. 252 ZPO N 25). Will die beklagte Partei verhindern, dass ihre 

Kantonsgericht Schwyz 6

materiellen Gegenanträge bei einem allfälligen Klagerückzug dahinfallen, so 
muss sie die betreffenden Ansprüche in Widerklageform geltend machen 
(Pahud, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], Kommentar Schweizerische 
Zivilprozessordnung, 2. A. 2016, Art. 224 ZPO N 4; Sutter-Somm/Seiler, 
a.a.O., Art. 224 ZPO N 3; Willisegger, a.a.O., Art. 224 ZPO N 28; Killias, in: 
Hausheer/Walter [Hrsg.], Berner Kommentar, Schweizerische Zivilprozess-
ordnung, Band II, 2012, Art. 224 ZPO N 14; Leuenberger, in: Sutter-Somm/
Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilpro-
zessordnung, 3. A. 2016, Art. 224 ZPO N 10; EGV-SZ 2003, A 3.2, Regeste 
und E. 4d; vgl. Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich LE180036-O vom 
19. Dezember 2018, E. 2). Letztmöglicher Zeitpunkt für die Erhebung der 
Widerklage ist der Moment des Einreichens der Klageantwort 
(BGE 146 III 413, E. 4.2 = Pra 111 [2022] Nr. 5). Ob eine Widerklage vorliegt, 
ist durch Auslegung zu ermitteln (Pahud, a.a.O., Art. 224 ZPO N 1; 
vgl. Leuenberger, a.a.O., Art. 224 ZPO N 3a i.V.m. Art. 221 N 38). Die 
Auslegung der Rechtsbegehren hat objektiv nach den allgemeinen Grundsät-
zen unter Berücksichtigung von Treu und Glauben im Lichte der Begründung 
zu erfolgen (Urteil des Bundesgerichts 5A_765/2022 vom 24. April 2023, 
E. 6.1; BGE 137 III 617, E. 6.2).

a) Der Berufungsgegner bezeichnete sich in der Eingabe vom 
19. April 2022 (Vi-act. A/II) selbst als „Gesuchsgegner“ und seine Eingabe als 
„Stellungnahme zum Eheschutzgesuch vom 10. März 2022“ (Vi-act. A/II, 
S. 1 f.). Er stellte darin die vorstehend in E. 1b wiedergegebenen Anträge u.a. 
auf Bewilligung des Getrenntlebens, auf Zuweisung der ehelichen Liegen-
schaft und einer Liegenschaft in den USA zur Benützung an die Berufungsfüh-
rerin sowie auf Anordnung der Gütertrennung. Zur Begründung führte er aus, 
das Eheschutzgesuch der Berufungsführerin genüge offensichtlich nicht den 
Anforderungen von Art. 252 Abs. 2 i.V.m. Art. 130 ZPO, weshalb auf dieses 
nicht einzutreten sei (Vi-act. A/II, N 3–5). Seine Ausführungen in der Sache 
verstünden sich nicht als heilende Anerkennung der formalen Mängel des 

Kantonsgericht Schwyz 7

Gesuchs, sondern würden vielmehr aus anwaltlicher Sorgfalt und vor dem 
Hintergrund der notwendigen Justierung der tatsachenwidrigen Sachverhalts-
darstellung der Berufungsführerin erfolgen (Vi-act. A/II, N 11 ff.). Weder der 
Bezeichnung der Eingabe des Berufungsgegners als „Stellungnahme zum 
Eheschutzgesuch vom 10. März 2022“ (Vi-act. A/II, S. 2) noch der enthaltenen 
Begründung lässt sich ein Hinweis darauf entnehmen, dass er die erwähnten 
Rechtsbegehren in Widerklageform und nicht wie üblicherweise als Gegenan-
träge im Rahmen der actio duplex (vgl. vorstehend E. 3 m.w.H.) geltend ma-
chen wollte. Somit besteht kein Grund zur Annahme, dass es sich bei der Ein-
gabe des anwaltlich vertretenen Berufungsgegners resp. den darin gestellten 
Anträgen trotz der fehlenden Bezeichnung als Widerklage um eine solche 
handeln könnte und die diesbezüglichen Beanstandungen der Berufungsfüh-
rerin sind entgegen der Ansicht des Berufungsgegners nicht nur rechtsgenüg-
lich begründet, sondern auch zutreffend (vgl. KG-act. 1, N 16–26). Der Beru-
fungsgegner selbst stellte sich im erstinstanzlichen Verfahren denn auch nicht 
auf den Standpunkt, er habe seine Anträge in der Eingabe vom 19. April 2022 
widerklageweise vorgebracht. Vielmehr führte er in seiner Stellungnahme zum 
Rückzug des Eheschutzgesuchs durch die Berufungsführerin aus, beim Ehe-
schutzverfahren handle es sich um ein doppelseitiges Klageverfahren, in des-
sen Rahmen die beklagte Partei eigene Sachanträge bzw. Gegenanträge stel-
len könne, die über den blossen Antrag auf Klageabweisung hinausgehen 
würden. Er habe in seiner Eingabe vom 19. April 2022 im Rahmen der actio 
duplex eigene Anträge gestellt und ebenso wie die Berufungsführerin Mass-
nahmen zum Schutz der ehelichen Gemeinschaft nach Art. 172 ff. ZGB ver-
langt (Vi-act. A/IV, N 1 und N 3; vgl. auch KG-act. 1, N 22 f.). Demzufolge 
steht eine Auslegung der Eingabe des Berufungsgegners vom 19. April 2022 
sowie deren Rechtsbegehren als Widerklage ausser Frage und die Berufungs-
führerin moniert insofern die erstrichterliche Schlussfolgerung in der angefoch-
tenen Verfügung, wonach in der Eingabe bzw. den gestellten Rechtsbegehren 
des Berufungsgegners vom 19. April 2022 zweifellos eine Widerklage zu 

Kantonsgericht Schwyz 8

erblicken sei (angefochtene Verfügung, S. 3 f.), zu Recht als falsch (KG-act. 1, 
N 24–26).

b) aa) Der Berufungsgegner macht unter Bezugnahme auf die Botschaft 
zur ZPO geltend, es sei nicht möglich, in einem Eheschutzverfahren formell 
Widerklage zu erheben. Von ihm werde insofern etwas Unmögliches verlangt, 
was per definitionem keine valide Rechtsverletzungsrüge gemäss 
Art. 310 lit. a ZPO sein könne (KG-act. 6, N 14 und N 29–31). Die Widerklage 
sei grundsätzlich ein Instrument des ordentlichen Verfahrens, welches Instru-
ment nicht telquel in das Eheschutzverfahren übernommen werden könne 
(KG-act. 6, N 11–14).

bb) Der Botschaft zur Schweizerischen Zivilprozessordnung (ZPO) lässt sich 
zu den Art. 248–252 ZPO u.a. entnehmen, dass ergänzend zu diesen Be-
stimmungen, die grundsätzlich für alle Summarsachen gälten, die Regeln des 
ordentlichen Prozesses heranzuziehen seien, soweit sie mit dem Wesen des 
Summariums vereinbar seien. Zulässig sei z.B. die Widerklage (Art. 221), 
sofern sie das Verfahren nicht wesentlich verzögere (zu denken sei etwa an 
Gegenanträge beim Eheschutz). Demgegenüber habe der Vorentwurf die 
Widerklage ausdrücklich ausgeschlossen (Art. 263 VE), was in der Vernehm-
lassung kritisiert worden sei (BBl 2006 7350). Der Berufungsgegner macht 
unter Bezugnahme auf diese Ausführungen in der Botschaft geltend, das 
Eheschutzverfahren werde in den Materialien als Beispiel dafür genannt, in 
welchen Fällen keine formelle Widerklage erhoben werden könne (KG-act. 6, 
N 11 f.). Diese Interpretation der Klammerbemerkung in der Botschaft kann 
angesichts dessen, dass in den Vernehmlassungen zum Vorentwurf der ZPO 
der generelle Ausschluss der Widerklage im Summarverfahren insbesondere 
deshalb kritisiert worden war, weil es im Eheschutzverfahren möglich sein 
müsse, von der Gegenpartei nicht beantragte Punkte widerklageweise geltend 
zu machen (Zusammenstellung der Vernehmlassungen zum Vorentwurf für 
ein Bundesgesetz über die Schweizerische Zivilprozessordnung [ZPO], S. 664 

Kantonsgericht Schwyz 9

und vgl. auch S. 660 f.), nicht zutreffen. Vielmehr sind die in der Klammerbe-
merkung in der Botschaft erwähnten Gegenanträge im Eheschutzverfahren 
als Beispiel für eine zulässige Widerklage im Summarverfahren zu verstehen 
(so auch: Mazan, in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar, 
Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. A. 2017, Art. 253 ZPO N 20; a.M. 
Klingler, a.a.O., Art. 252 ZPO N 24, vgl. aber auch N 25, wonach keine Wider-
klage erhoben werden müsse [aber mithin wohl könne], um Gegenanträge 
geltend zu machen). Darüber hinaus spricht sich in der Lehre – entgegen den 
Vorbringen des Berufungsgegners (KG-act. 6, N 12) – eine Mehrheit der Auto-
ren dafür aus, dass allfällige Gegenanträge im Eheschutzverfahren wahlweise 
als actio duplex oder in Widerklageform geltend gemacht werden können 
(Sutter-Somm/Seiler, a.a.O., Art. 224 ZPO N 3; Willisegger, a.a.O., 
Art. 224 ZPO N 28; vgl. Bohnet, Alléguer et conclure en procédure matrimoni-
ale, in: Fountoulakis/Jungo [Hrsg.], La procédure en droit de la famille, Sym-
posium zum Familienrecht, 2020, S. 1 ff., N 33; vgl. Maier/Vetterli, a.a.O., 
Art. 176 ZGB N 1b; vgl. Six, a.a.O., N 1.16b). Angesichts dieser Wahlmöglich-
keit sowie im Sinne der vorstehenden Ausführungen ist somit von der Zuläs-
sigkeit einer Widerklage bzw. eines Widergesuchs im Eheschutzverfahren 
auszugehen. Widerklagen in Eheschutzverfahren sind in der Praxis laut Spüh-
ler denn auch nicht selten (Spühler, in: Spühler [Hrsg.], ZPO annotée, 2023, 
Art. 253 ZPO N 5; vgl. etwa auch Teilurteil und Beschluss des Obergerichts 
des Kantons Zürich LE160021-O vom 23. September 2016, E. I.1). Demnach 
ist die Rüge des Berufungsgegners, von ihm werde etwas Unmögliches ver-
langt, weil das Erheben einer Widerklage im Eheschutzverfahren ausge-
schlossen sei, unbegründet.

c) aa) Der Berufungsgegner stellt sich weiter auf den Standpunkt, die Vor-
instanz habe sich richtigerweise an der Gestaltungswirkung der Rechtsbegeh-
ren orientiert. Es gehe nicht darum, wie das Begehren bezeichnet werde, 
sondern vielmehr darum, was damit erreicht werden solle. Stelle eine Partei 
ein unbedingtes Rechtsbegehren und verlange sie die Gestaltung eines 

Kantonsgericht Schwyz 10

Rechts –wie im Bereich des Eheschutzes die konkrete Regelung des Ge-
trenntlebens oder die Anordnung der Gütertrennung –, handle es sich bei die-
sem Rechtsbegehren um eine Widerklage, die nicht zur Disposition der ande-
ren Partei stehe. Diese könne mithin nicht mittels Rückzugs des Gesuchs zu 
Fall gebracht werden, weil die zurückziehende Partei über diesen Teil des 
Streitgegenstands nicht mehr alleine verfügen könne (KG-act. 6, N 15–17). 
Der Berufungsgegner stützt diese Vorbringen auf das Urteil des Obergerichts 
des Kantons Zürich RE190009-O vom 19. August 2019 sowie auf BGE 142 III 
713 (KG-act. 6, N 16). 

bb) Das Bundesgericht erwog im genannten Entscheid, dass es in Schei-
dungsverfahren, in denen nur ein einziger Scheidungsgrund zu beurteilen sei, 
hinsichtlich des Scheidungspunkts keine Widerklage geben könne. Seien die 
Eheleute auf das Gericht angewiesen, um sich des Bandes ihrer Ehe zu ent-
ledigen, so könne es eine Widerklage jedenfalls insofern nicht geben, als die 
Auflösung der Ehe aus ein und demselben Scheidungsgrund infrage stehe. 
Halte der beklagte Ehegatte in Übereinstimmung mit dem klagenden densel-
ben Scheidungsgrund für gegeben, fusse sein Rechtsbegehren auf demsel-
ben Lebenssachverhalt wie dasjenige des klagenden Ehegatten 
(BGE 142 III 713, E. 4.2; Urteil des Bundesgerichts 5A_108/2023 vom 
20. September 2023, E. 5.2.2). Bei der klageweise, aber dennoch überein-
stimmenden, Geltendmachung der Auflösung der Ehe aus demselben Grund 
könnten die Ehegatten diesen einen Prozessgegenstand auch nur noch ge-
meinsam fallen lassen (BGE 142 III 713, E. 4.3.3). Demgegenüber könne eine 
echte Widerklage vorliegen, wenn der Ehegatte die Scheidung aus einem an-
deren Grund beantrage (Urteil des Bundesgerichts 5A_108/2023 vom 
20. September 2023, E. 5.2.2, m.H.a. BGE 142 III 713, E. 4.3.3). Das Oberge-
richt des Kantons Zürich nahm in seinem Urteil RE190009-O vom 
19. August 2019 auf den erwähnten Entscheid des Bundesgerichts Bezug und 
erwog, ein Klagerückzug habe die Wirkung eines rechtskräftigen Entscheids 
und beende das Verfahren unmittelbar, sofern die klagende Partei über den 

Kantonsgericht Schwyz 11

gesamten strittigen Anspruch allein verfügen könne. Diese alleinige Verfü-
gungsmacht habe das Bundesgericht im erwähnten Entscheid für eine 
Scheidungsklage, bei der sich beide Ehegatten auf denselben Scheidungs-
grund berufen hätten, ausdrücklich verneint. Gleich verhalte es sich in dem zu 
behandelnden Eheschutzverfahren, in dem nebst der Gesuchstellerin auch 
der Gesuchsgegner die Bewilligung des Getrenntlebens beantragt habe (was 
er nicht mittels einer Widerklage habe erreichen können). Dieser eigene An-
spruch des Gesuchsgegners auf Bewilligung des Getrenntlebens und Rege-
lung desselben stehe nicht zur Disposition der Gesuchstellerin. Die Vorinstanz 
habe daher das Eheschutzverfahren trotz der Rückzugserklärung der Ge-
suchstellerin zu Recht fortgesetzt (Urteil des Obergerichts des Kantons Zürich 
RE190009-O vom 19. August 2019, E. 2c2).

cc) Im Unterschied zu den vorstehend wiedergegebenen Entscheiden des 
Bundesgerichts und des Obergerichts des Kantons Zürich stützen sich die 
Parteien im vorliegenden Eheschutzverfahren nicht auf denselben Lebens-
sachverhalt: Während die Berufungsführerin in ihrem Eheschutzgesuch vom 
10. März 2022 von einer ungetrennten Ehe ausging und die Festlegung von 
Geldzahlungen an den Unterhalt der Familie während des Zusammenlebens 
im Sinne von Art. 173 Abs. 1 ZGB beantragte (Vi-act. A/I, Rechtsbegehren 
und N 3–12), machte der Berufungsgegner in seiner Stellungnahme zum Ehe-
schutzgesuch geltend, es stimme nicht, dass sie in noch ungetrennter Ehe 
leben würden, weil er die eheliche Wohnung per 23. März 2021 verlassen ha-
be (Vi-act. A/II, N 13–18). Seine Anträge auf Bewilligung des Getrenntlebens 
per dieses Datum, auf Zuweisung der ehelichen Liegenschaft und einer 
Liegenschaft in den USA zur Benützung an die Berufungsführerin sowie auf 
Anordnung der Gütertrennung stützte der Berufungsgegner auf die Bestim-
mungen zur Regelung des Getrenntlebens nach Art. 176 Abs. 1 ZGB 
(Vi-act. A/II, N 13–22 und N 43–47). Anders als im Verfahren vor dem Oberge-
richt des Kantons Zürich, in dem sowohl die gesuchstellende als auch die ge-
suchsgegnerische Partei die Bewilligung des Getrenntlebens beantragt hatten, 

Kantonsgericht Schwyz 12

verlangen die Parteien im vorliegenden Verfahren also aus verschiedenen 
Gründen unterschiedliche Eheschutzmassnahmen – zum einen die Regelung 
während des Zusammenlebens und zum anderen die Regelung des Getrennt-
lebens –, was nicht vergleichbar ist mit der Ausgangslage in BGE 142 III 713, 
wonach die Ehegatten klageweise, aber dennoch übereinstimmend die Auflö-
sung ihrer Ehe aus demselben Grund beantragten. Ohne darüber zu befinden, 
ob die wiedergegebene Rechtsprechung des Bundesgerichts zu Widerklagen 
in Scheidungsverfahren überhaupt in Eheschutzverfahren zur Anwendung 
gelangt, ist somit nicht anzunehmen, dass die Ehegatten den Prozessgegen-
stand vorliegend nur noch gemeinsam fallen lassen können. Vielmehr ist wie 
bei der Geltendmachung von unterschiedlichen Scheidungsgründen der Ehe-
gatten davon auszugehen, dass eine echte Widerklage möglich und nötig ge-
wesen wäre, um bei einem allfälligen Klagerückzug zu verhindern, dass die 
materiellen Anträge der Beklagtenseite dahinfallen (vgl. vorstehend E. 3). Eine 
echte Widerklage liegt angesichts dessen, dass es sich bei den erstinstanzli-
chen Rechtsbegehren des Berufungsgegners, wie vorstehend in E. 3a darge-
legt, um Gegenanträge im Rahmen der actio duplex handelt, aber nicht vor.

4. a) Mit dem vollständigen Rückzug des Eheschutzgesuchs der Beru-
fungsführerin am 14. November 2022 (Vi-act. A/III) fiel somit das Eheschutz-
verfahren mitsamt den vom Berufungsgegner gestellten Gegenanträgen in 
seiner Stellungnahme vom 19. April 2022 (Vi-act. A/II) dahin (vgl. Urteil des 
Obergerichts des Kantons Zürich LE180036-O vom 19. Dezember 2018, E. 2; 
vgl. vorstehend E. 3 und Art. 241 ZPO). Weil der Klagerückzug den Prozess 
unmittelbar beendet (Richers/Naegeli, in: Oberhammer/Domej/Haas [Hrsg.], 
Kurzkommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 3. A. 2021, 
Art. 241 ZPO N 11), ist die erstrichterliche Verfügung, in der die Fortsetzung 
des Verfahrens angeordnet wurde, in Gutheissung der Berufung aufzuheben 
und die Sache ist zur Abschreibung des erstinstanzlichen Verfahrens infolge 
Gesuchsrückzugs (Art. 241 Abs. 3 ZPO) sowie zur Festsetzung und Vertei-
lung der erstinstanzlichen Kosten- und Entschädigungsfolgen an die Vor-

Kantonsgericht Schwyz 13

instanz zurückzuweisen, was sich insbesondere aufgrund der fehlenden Fest-
setzung der Höhe der erstinstanzlichen Kosten in der angefochtenen Verfü-
gung (vgl. Art. 104 Abs. 1 ZPO) aufdrängt. Die Berufungsinstanz kann eine 
Rückweisung auch ohne entsprechenden Parteiantrag vornehmen (Reetz/
Hilber, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur 
Schweizerischen Zivilprozessordnung, 3. A. 2016, Art. 318 ZPO N 25, 
m.w.H.).

b) In einem Rückweisungsentscheid kann die obere Instanz die Verteilung 
der Prozesskosten des Rechtsmittelverfahrens nach Art. 104 Abs. 4 ZPO der 
Vorinstanz überlassen. Das Bundesgericht gesteht den kantonalen Rechtsmit-
telinstanzen in Bezug auf die Kosten bei Rückweisungsentscheiden indes ein 
erhebliches Ermessen zu und erachtet es vor diesem Hintergrund nicht als 
willkürlich, wenn die Rechtsmittelinstanz die Verteilung der Kosten des 
Rechtsmittelverfahrens selbst vornimmt und diese entsprechend dem Aus-
gang des Rechtsmittelverfahrens verteilt (vgl. Urteil des Bundesgerichts 
5A_517/2015 vom 7. Dezember 2015, E. 3).

Die Kosten des vorliegenden Berufungsverfahrens von Fr. 3’000.00 sind aus-
gangsgemäss vollumfänglich dem unterliegenden Berufungsgegner aufzuer-
legen (Art. 106 Abs. 1 ZPO), der selbst um die vorinstanzlich angeordnete 
Fortsetzung des Verfahrens ersucht hatte (Vi-act. A/IV) und an diesem Stand-
punkt auch im Berufungsverfahren festhielt (vgl. KG-act. 6). Ausserdem hat 
der unterliegende Berufungsgegner die obsiegende Berufungsführerin für das 
Rechtsmittelverfahren gestützt auf Art. 106 Abs. 1 ZPO i.V.m. 
Art. 95 Abs. 1 lit. b und Abs. 3 lit. b ZPO zu entschädigen. Gemäss 
Art. 105 Abs. 2 ZPO spricht das Gericht die Parteientschädigung nach den 
Tarifen (Art. 96 ZPO) zu. Gemäss § 10 GebTRA, welche Bestimmung praxis-
gemäss auch in Berufungsverfahren gilt (Beschluss ZK2 2020 18 vom 21. Ok-
tober 2021, E. 7b), beträgt das Honorar Fr. 300.00 bis Fr. 4’800.00. Innerhalb 
dieses Tarifrahmens bestimmt sich die Höhe des Honorars nach der Wichtig-

Kantonsgericht Schwyz 14

keit der Streitsache, ihrer Schwierigkeit, dem Umfang und der Art der Arbeits-
leistung sowie dem notwendigen Zeitaufwand (§ 2 GebTRA). Die Berufungs-
führerin reichte keine spezifizierte Kostennote ins Recht, weswegen die Ver-
gütung nach pflichtgemässem Ermessen festzusetzen ist (§ 6 Abs. 1 Geb-
TRA). In Berücksichtigung, dass sich das vorliegende Berufungsverfahren auf 
die Frage der Folgen des Rückzugs des Eheschutzgesuchs der Berufungsfüh-
rerin auf die Gegenanträge des Berufungsgegners bzw. auf das erstinstanzli-
che Verfahren beschränkte und es sich mithin nicht um eine besonders auf-
wendige Streitsache handelt, sowie im Hinblick auf die knapp achtseitige Be-
rufung (KG-act. 1) und die Eingabe vom 7. März 2023 (KG-act. 8), ist die Ent-
schädigung ermessensweise auf pauschal Fr. 1’500.00 festzusetzen (in-
kl. Auslagen und MWST);-

beschlossen:

1. In Gutheissung der Berufung wird die Verfügung des Einzelrichters am 
Bezirksgericht Küssnacht vom 18. Januar 2023 aufgehoben und die Sa-
che zur Abschreibung des Verfahrens infolge Gesuchsrückzugs unter 
Kosten- und Entschädigungsfolgen an die Vorinstanz zurückgewiesen.

2. Die Kosten des Berufungsverfahrens von Fr. 3’000.00 werden dem Be-
rufungsgegner auferlegt und vom geleisteten Kostenvorschuss der Beru-
fungsführerin von Fr. 3’000.00 bezogen. Der Berufungsgegner wird ver-
pflichtet, der Berufungsführerin Fr. 3’000.00 Gerichtskostenersatz zu be-
zahlen.

Kantonsgericht Schwyz 15

3. Der Berufungsgegner wird verpflichtet, der Berufungsführerin für das 
Berufungsverfahren eine Parteientschädigung von pauschal Fr. 1’500.00 
(inkl. Auslagen und MWST) zu bezahlen.

4. Gegen diesen Zwischenentscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung 
unter den Voraussetzungen von Art. 93 des Bundesgerichtsgesetzes 
(BGG) Beschwerde in Zivilsachen beim Bundesgericht in Lausanne ein-
gereicht werden; die Beschwerdeschrift muss den Anforderungen von 
Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert ist unbestimmt.

5. Zufertigung an Rechtsanwältin B.________ (2/R), Rechtsanwalt 
D.________ (2/R), die Vorinstanz (1/A) sowie nach definitiver Erledigung 
an die Vorinstanz (1/R, mit den Akten) und an die Kantonsgerichtskasse 
(1/ü, im Dispositiv).

Namens der 2. Zivilkammer
Der Kantonsgerichtspräsident Die Gerichtsschreiberin

Versand 13. Juni 2024  amu