# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 87d0119e-552f-521a-9c42-7fc7605e8558
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2023-09-01
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 01.09.2023 PF230043
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_PF230043_2023-09-01.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer  

Geschäfts-Nr.: PF230043-O/U

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Oberrichter 

lic. iur. et phil. D. Glur und Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach so-

wie Gerichtsschreiberin lic. iur. K. Würsch

Urteil vom 1. September 2023

in Sachen

1. A._____, 
2. B._____, 
Gesuchsgegner und Beschwerdeführer

1, 2 vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. X._____,

gegen

C._____, 

Gesuchsteller und Beschwerdegegner

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____, 

betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen (Ausweisung)

Beschwerde gegen ein Urteil des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes 

Zürich vom 3. Juli 2023 (ER230082)

- 2 -

Erwägungen:

1.

1.1. A._____ und B._____ (Gesuchsgegner und Beschwerdeführer, fortan Be-

schwerdeführer) mieteten von C._____ (Gesuchsteller und Beschwerdegegner, 

fortan Beschwerdegegner) ab dem 1. März 2020 eine 3-Zimmerwohnung im 

2. OG links in der Liegenschaft D._____-strasse … in … Zürich zu einem monatli-

chen Bruttomietzins von Fr. 1'650.00 (act. 3/2). Mit Schreiben vom 30. Januar 

2023 mahnte der Beschwerdegegner gegenüber den Beschwerdeführern den 

Ausstand der Mietzinse für die Monate Oktober 2021 bis Januar 2023 über total 

Fr. 26'400.00 ab, setzte ihnen eine Frist von 30 Tagen zur Bezahlung des 

Ausstandes an und drohte im Falle der Zahlungssäumnis gestützt auf Art. 257d 

OR die Kündigung des Mietverhältnisses an (act. 3/3-4). In der Folge wurde 

das Mietverhältnis vom Beschwerdegegner wegen Zahlungsverzugs mit amtlich 

genehmigten Formularen vom 29. März 2023 per 30. April 2023 gekündigt 

(act. 3/5-6).

Zwischen den Parteien fand am 8. Mai 2023 eine Schlichtungsverhandlung vor 

der Schlichtungsbehörde Zürich betreffend Kündigungsschutz / Anfechtung sowie 

Forderung statt. Die Schlichtungsbehörde erliess mit Datum vom selben Tag ei-

nen Urteilsvorschlag, in welchem sie die Kündigung vom 29. März 2023 per 

30. April 2023 für gültig erklärte und festhielt, dass keine Erstreckung gewährt 

werde (act. 3/7 S. 3 = act. 11/3). Der Urteilsvorschlag wurde von den Beschwer-

deführern abgelehnt (act. 11/4). In Bezug auf die von den Beschwerdeführern gel-

tend gemachte Forderung (Mängelbehebung, Mietzinsreduktion und Verrechnung 

mit ausstehenden Mietzinsen) erteilte die Schlichtungsbehörde Zürich ihnen mit 

Beschluss vom 8. Mai 2023 die Klagebewilligung (act. 11/2).

1.2. Am 24. Mai 2023 (Datum Poststempel) gelangte der Beschwerdegegner an 

das Einzelgericht Audienz des Bezirksgerichtes Zürich (fortan Vorinstanz) und 

verlangte unter Androhung der Zwangsvollstreckung die Ausweisung der Be-

schwerdeführer (act. 1 S. 2). Mit Verfügung vom 25. Mai 2023 setzte die Vorin-

stanz dem Beschwerdegegner eine Frist zur Leistung eines Kostenvorschusses 

und den Beschwerdeführern eine solche zur schriftlichen Stellungnahme zum 

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Ausweisungsgesuch an (act. 5). Der Beschwerdegegner leistete den verlangten 

Kostenvorschuss innert Frist (act. 7). Den Beschwerdeführern wurde die vorin-

stanzliche Verfügung mit Fristansetzung am 31. Mai 2023 resp. 2. Juni 2023 zu-

gestellt (act. 8-9). Mit Eingabe vom 13. Juni 2023 (Datum Poststempel) liessen 

die Beschwerdeführer eine schriftliche Stellungnahme einreichen und beantrag-

ten, es sei auf das Ausweisungsgesuch nicht einzutreten, eventualiter sei es voll-

umfänglich abzuweisen. Sie stellten zudem den prozessualen Antrag, es sei die 

ihnen am 12. Juni 2023 abgelaufene 10-tägige Frist zur Stellungnahme wieder-

herzustellen und zur Ergänzung der Stellungnahme eine neue Frist anzusetzen 

(act. 10 S. 2). Mit Urteil vom 3. Juli 2023 hiess die Vorinstanz das Ausweisungs-

begehren gut und sie verurteilte die Beschwerdeführer, die 3-Zimmerwohnung 

(2. OG links) an der D._____-strasse … in … Zürich unverzüglich zu räumen und 

dem Beschwerdegegner ordnungsgemäss zu übergeben, unter der Androhung 

der Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall (act. 12 = act. 15). Das Urteil 

wurde den Beschwerdeführern am 6. Juli 2023 resp. ihrem Rechtsvertreter am 

4. Juli 2023 zugestellt (act. 13b-d).

2.

2.1. Mit Eingabe vom 11. Juli 2023 (Datum Poststempel) erhoben die Beschwer-

deführer rechtzeitig Beschwerde gegen das Urteil der Vorinstanz vom 3. Juli 

2023. Sie stellen folgende Rechtsmittelanträge (act. 16 S. 2).

"1. Der Entscheid des Bezirksgerichts Zürich vom 3. Juli 2023 sei aufzuhe-
ben und das Ausweisungsgesuch des Beschwerdegegners vom 24. Mai 
2023 sei abzuweisen;

 2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Be-
schwerdegegners." 

2.2. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (act. 1-13). Den Parteien 

wurde der Beschwerdeeingang am 17. Juli 2023 angezeigt (act. 19/1-2). Das Ver-

fahren erweist sich als spruchreif. Auf die Einholung einer Beschwerdeantwort 

des Beschwerdegegners kann in Anwendung von Art. 322 Abs. 1 ZPO verzichtet 

werden. Ihm ist lediglich mit dem vorliegenden Entscheid eine Kopie von act. 16 

zuzustellen. 

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3.

Das Beschwerdeverfahren richtet sich nach den Art. 319 ff. ZPO. Mit der Be-

schwerde kann die unrichtige Rechtsanwendung und die offensichtlich unrichtige 

Feststellung des Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). Die Be-

schwerde ist bei der Rechtsmittelinstanz innert der Rechtsmittelfrist schriftlich und 

begründet einzureichen (Art. 321 Abs. 1 ZPO). Neue Tatsachenbehauptungen 

und neue Beweismittel sind im Beschwerdeverfahren ausgeschlossen (Art. 326 

Abs. 1 ZPO).

4.

4.1.1. In Bezug auf das von den Beschwerdeführern gestellte Gesuch um Frist-

wiederherstellung bzw. Neuansetzung der Frist führte die Vorinstanz aus, dass 

die Verfügung vom 25. Mai 2023 (mit der Frist zur Stellungnahme zum Auswei-

sungsgesuch) den Beschwerdeführern am 13. Mai 2023 bzw. 2. Juni 2023 habe 

zugestellt werden können. Auch wenn sie den Inhalt der Verfügung nicht verstan-

den haben sollten, sei es in ihrer Verantwortung gelegen, sich entsprechend bera-

ten zu lassen. Dies hätten sie denn auch getan, indem sie sich am 5. Juni 2023 

von Rechtsanwalt X._____ telefonisch hätten beraten lassen. Es liege in der Ver-

antwortung der Beschwerdeführer, dass dabei keine Klärung des Verfügungsin-

halts gelungen und aufgrund hoher Arbeitsbelastung keine Terminvereinbarung 

möglich gewesen sei. Zwischen dem Verfügungserhalt und dem Fristablauf habe 

ausreichend Zeit bestanden, um den Inhalt der Verfügung zu klären und innert 

Frist Stellung zu nehmen oder ein Fristerstreckungsgesuch einzureichen. Die Vor-

instanz hielt sodann fest, ihr sei das Vertretungsverhältnis zwischen den Be-

schwerdeführern und Rechtsanwalt X._____ für das Verfahren nicht bekannt ge-

wesen und es hätte ihr aufgrund des hängigen Schlichtungsverfahrens auch nicht 

bekannt sein müssen. Die Vorinstanz folgerte, das Wiederherstellungsgesuch sei 

abzuweisen und die Stellungnahme vom 13. Juni 2023 gelte als nicht erfolgt, wo-

mit gestützt auf die Akten zu entscheiden sei (act. 15 S. 3 Erw. 2.3.-2.4.).  

4.1.2. Die Beschwerdeführer machen eine Verletzung ihres rechtlichen Gehörs 

bzw. eine Verletzung von Art. 148 ZPO geltend. Unbestritten sei, dass ihre Ein-

gabe an die Vorinstanz vom 13. Juni 2023 einen Tag nach Fristablauf erfolgt sei. 

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Das implizit gestellte Fristwiederherstellungsgesuch sei nicht etwa wegen Arbeits-

überlastung ihres Rechtsvertreters erfolgt, sondern in erster Linie, weil dieser die 

fristauslösende Verfügung erst einen Tag nach Fristablauf erhalten habe und da-

mit auch kein Fristerstreckungsgesuch mehr habe stellen können. Die Beschwer-

deführer führen an, bei der Beurteilung nach Art. 148 ZPO gehe es nicht um das 

Verschulden ihres Rechtsvertreters, sondern um das Verhalten der Beschwerde-

gegner (recte Beschwerdeführer) sowie der Vorinstanz und des Beschwerdegeg-

ners. Die vorinstanzliche Verfügung mit Fristansetzung sei zu Unrecht nicht an ih-

ren Rechtsvertreter gesandt worden. Das bestehende Vertretungsverhältnis sei 

für die Vorinstanz sowie den Beschwerdegegner erkennbar gewesen, sei doch 

Rechtsanwalt X._____ auf dem eingereichten Urteilsvorschlag der Schlichtungs-

behörde Zürich als Rechtsvertreter im Rubrum aufgeführt gewesen. Sie (die Be-

schwerdeführer) hätten Inhalt und Tragweite der Verfügung vom 25. Mai 2023 

nicht erkennen können. Ihrem Rechtsvertreter hätten sie mitgeteilt, ein langes 

Schreiben vom Gegenanwalt erhalten zu haben. Dass damit noch eine fristauslö-

sende Verfügung verbunden gewesen war, hätten sie als ausländischstämmige, 

in juristischen Angelegenheiten komplett unerfahrene Mieter nicht erkannt. Auch 

ihr Rechtsvertreter habe vor dem genannten Hintergrund nicht damit rechnen 

müssen, dass das Anwaltsschreiben in Tat und Wahrheit mit einer gerichtlichen 

Verfügung versehen gewesen sei. Die Beschwerdeführer folgern, es sei nicht 

nachvollziehbar, weshalb die Vorinstanz diese Umstände nicht als leichtes Ver-

schulden ihrerseits qualifiziert habe. Das Gesuch um Fristwiederherstellung sei 

durch die Vorinstanz zu Unrecht abgelehnt worden (act. 16 S. 3 f.). Nach den Be-

schwerdeführern habe der Rechtsvertreter des Beschwerdegegners die anwaltli-

chen Gepflogenheiten nicht beachtet, indem er der Vorinstanz die für ihn offen-

sichtliche anwaltliche Vertretung nicht mitgeteilt habe, dies um zu vermeiden, 

dass rechtzeitig über laufende Fristen informiert und Fristen eingehalten werden. 

Dieses Verhalten dürfe nicht geschützt werden (act. 16 S. 4 f.).

4.1.3. Jede prozessfähige Partei kann sich im Prozess vertreten lassen. Die 

Vertretung hat sich durch eine (verfahrensspezifische und grundsätzlich schriftli-

che) Vollmacht auszuweisen (Art. 68 Abs. 1 und 3 ZPO; BGer 5A_561/2016 

E. 3.3.). Gemäss Art. 137 ZPO erfolgt die Zustellung im Verfahren an die Vertre-

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tung, wenn eine Partei vertreten ist. Wurde für das Verfahren rechtmässig ein 

Vertreter bestellt, so fällt eine direkte Zustellung an die Partei ausser Betracht und 

eine solche gilt grundsätzlich als nicht gehörig erfolgt. Die Anwendbarkeit von 

Art. 137 ZPO mit der Folge, dass die Zustellung von Urkunden an die Vertretung 

zu erfolgen hat, setzt voraus, dass die Vertretung im Zeitpunkt des Versands be-

steht und dem Gericht auch bekanntgegeben worden ist. Soweit dem Gericht all-

fällige Vertretungsverhältnisse (noch) nicht bekannt gegeben worden sind, gelten 

Zustellungen an die Partei selbst als gehörig erfolgt (BGE 143 III 28 E. 2.2.1; vgl. 

auch BSK ZPO-Gschwend, 3. Aufl. 2017, Art. 137 N 3, sowie Huber, DIKE-

Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 137 N 6).

Der Vorinstanz lag keine Vollmacht der Beschwerdeführer an Rechtsanwalt 

X._____ vor. Auch hatte die Vorinstanz die Akten des Schlichtungsverfahrens 

zwischen den Parteien – in denen sich allenfalls eine Vollmacht für das Schlich-

tungsverfahren befunden hätte – nicht beigezogen, was sie auch nicht tun musste 

(vgl. ZR 110 [2011] S. 166 ff., 171). Eine Verpflichtung des Gerichts, den in vor-

maligen Verfahren bestellten Rechtsvertreter einer Partei ins Rubrum aufzuneh-

men resp. (vor dessen Aufnahme ins Rubrum) diesen wegen einer allfälligen Ver-

tretung der Partei (im neuen Verfahren) anzufragen, besteht nicht. Vor der Recht-

mittelinstanz muss in der Regel die Vertretung nicht erneut mitgeteilt werden und 

die Vollmacht nicht nochmals eingereicht werden. Eine Vollmacht ist der Rechts-

mittelinstanz nur dann einzulegen, wenn sie sich nicht mehr in den beizuziehen-

den vorinstanzlichen Akten befindet oder die Vertretung nicht auf die sich in den 

Vorakten befindliche Vollmacht verweist (vgl. BSK ZPO-Tenchio, a.a.O., Art. 68 

N 15), oder wenn die vorinstanzlich eingereichte Vollmacht die Rechtsmittelerhe-

bung nicht mitumfasst. In Bezug auf die vorliegend interessierenden Verfahren 

verhält es sich jedoch nicht gleich: Es ist zu berücksichtigen, dass zwar nicht sel-

ten auf oder gleichzeitig mit einem Schlichtungsverfahren vor der Schlichtungsbe-

hörde in Miet- und Pachtsachen auch ein Ausweisungsverfahren beim Gericht an-

hängig gemacht wird. Dies ändert aber nichts daran, dass diese Verfahren nicht 

notwendig miteinander verknüpft sind und das Ausweisungsverfahren vor Gericht 

im Rahmen des Rechtsschutzes in klaren Fällen nicht dasselbe Verfahren wie 

das Schlichtungsverfahren darstellt, geschweige denn eine Weiterführung dessel-

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ben ist. Folglich kann eine Partei nicht darauf verzichten, nur weil sie im Schlich-

tungsverfahren vertreten war, im Ausweisungsverfahren dem Gericht (selber) ihre 

prozessuale Vertretung bekannt zu geben und eine entsprechende (Prozess-) 

Vollmacht einzureichen. 

Für den vorliegenden Fall bedeutet dies, dass die Vertretung im Ausweisungsver-

fahren gegenüber der Vorinstanz unter Vorlage einer schriftlichen Vollmacht 

kundzutun war, selbst wenn ein Vertretungsverhältnis zwischen den Beschwerde-

führern und Rechtsanwalt X._____ im Schlichtungsverfahren bestanden hatte. 

War von den Beschwerdeführern für das Ausweisungsverfahren (noch) kein Ver-

treter bestellt resp. bezeichnet worden, war auch die Regel, wonach bei einem 

Vertretungsverhältnis die Zustellung an den Vertreter und nicht den Vertretenen 

zu erfolgen hat, nicht anwendbar. Die Zustellung der vorinstanzlichen Verfügung 

vom 25. Mai 2023 erfolgte damit gültig an die Beschwerdeführer persönlich und 

sie löste den Lauf der zehntägigen Frist zur Stellungnahme zum Ausweisungsge-

such aus. Eine Neuansetzung der Frist zur Einreichung der Stellungnahme, wie 

sie die Beschwerdeführer vor Vorinstanz beantragten, kommt nicht in Frage. Da 

die Beschwerdeführer die Verfügung am 31. Mai 2023 bzw. 2. Juni 2023 in Emp-

fang nahmen (act. 8-9), lief die Frist bis am Montag, 12. Juni 2023. Die der Vorin-

stanz eingereichte Stellungnahme vom 13. Juni 2023 (Datum Poststempel) er-

folgte nicht mehr innert Frist. Die einzige Möglichkeit, den Mangel der Verspätung 

zu heilen, wäre somit eine Fristwiederherstellung. 

4.1.4. Für die Wiederherstellung einer Frist zur Einreichung einer Eingabe ge-

langt Art. 148 ZPO zur Anwendung. Danach kann das Gericht auf Gesuch einer 

säumigen Partei eine Nachfrist gewähren, wenn die Partei glaubhaft macht, dass 

sie kein oder nur ein leichtes Verschulden trifft. Das Verschulden ihres Rechtsver-

treters ist der Partei als eigenes anzurechnen. Auszugehen ist von einem objekti-

vierten Sorgfaltsmassstab. Das Gericht hat bei der Wiederherstellung von Fristen 

ein gewisses Ermessen. Blosse Rechtsunkenntnis, wie z.B. der Irrtum über den 

Fristenlauf, stellt grundsätzlich ein grobes Verschulden dar. Ein solches ist ferner 

anzunehmen, wenn eine Partei eine Frist freiwillig und irrtumsfrei verstreichen 

lässt. (Zu) flüchtiges Durchlesen eines Entscheids, Unkenntnis der Sprache, in 

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welcher ein Entscheid verfasst ist, oder mangelndes Verständnis, sind ebenfalls 

nicht entschuldbar. Auch können Fehler in der Verständigung zwischen der Partei 

und ihrer Vertretung nicht zur Wiederherstellung führen. Bei grundsätzlichem Vor-

liegen eines Wiederherstellungsgrundes (etwa Unfall, plötzliche Krankheit oder 

Spitalaufenthalt, unerwarteter Todesfall naher Angehöriger) ist die Fristwiederher-

stellung nur gerechtfertigt, wenn die Partei dadurch effektiv davon abgehalten 

wurde, selber innert Frist zu handeln oder eine Drittperson mit der Vornahme der 

Prozesshandlung zu betrauen. Die Beweis- resp. Glaubhaftmachungslast für den 

behaupteten Wiederherstellungsgrund trägt die säumige Partei. Der geltend ge-

machte Hinderungsgrund muss kausal für das prozessuale Versäumnis gewesen 

sein. Daran mangelt es beispielsweise, wenn das Hindernis bloss in der ersten 

Zeit einer Frist bestand, hingegen die verbleibende Zeit zur Fristwahrung hätte 

genutzt werden können. In zeitlicher Hinsicht ist das Wiederherstellungsgesuch 

innert zehn Tagen seit Wegfall des Säumnisgrundes bei derjenigen Instanz zu 

stellen, vor welcher eine Handlung versäumt worden ist (vgl. dazu etwa BK ZPO-

Frei, Bd. I, 2012 Bern, Art. 148 N 3, 9, 18 ff. und N 31 ff. sowie Merz, DIKE-

Komm-ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 148 N 9 f., 18-22 und 24; KUKO ZPO-Hoffmann-

Nowotny/Brunner, 3. Aufl. 2021, Art. 148 N 1, 3 und 5-9).

Im Umstand, dass die Beschwerdeführer – wie sie geltend machen – ausländisch-

stämmig und in juristischen Angelegenheiten komplett unerfahren sind, kann nach 

dem vorstehend Ausgeführten noch kein Wiederherstellungsgrund erkannt wer-

den: Eine ausländische Abstammung und/oder juristische Unkenntnis entbindet 

nicht von der Verantwortung, dafür zu sorgen, dass der Inhalt und damit die Trag-

weite gerichtlicher Zustellungen korrekt verstanden werden, sei es auch mit Hilfe 

von Familienangehörigen, Freunden oder eines Rechtsvertreters. Aus den Aus-

führungen der Beschwerdeführer vor Vorinstanz ergibt sich, dass sie um Hilfe er-

suchten. Sie kontaktierten Rechtsanwalt X._____ telefonisch am 5. Juni 2023. Sie 

hätten diesen (auch auf Nachfrage) nicht über den Inhalt des erhaltenen Schrei-

bens informieren können. Per E-Mail hätten sie das Schreiben nicht senden kön-

nen, weil es zu lang gewesen sei. Ein Vorbeibringen zur Besprechung des Schrei-

bens sei kurzfristig wegen anderer Termine von Rechtsanwalt X._____ nicht mög-

lich gewesen. Die Beschwerdeführer und Rechtsanwalt X._____ hätten die Zu-

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sendung per Post vereinbart. Rechtsanwalt X._____ habe das Schreiben am 

13. Juni 2023 erhalten (act. 10 S. 3). Weshalb die Beschwerdeführer die erhalte-

nen Schreiben nicht gleichentags direkt zur Post gaben, womit sie am darauffol-

genden Tag oder spätestens am 7. Juni 2023 bei ihrem Rechtsvertreter eingegan-

gen wären, was diesfalls ein Handeln in der noch für sechs Tage laufenden Frist 

zur Stellungnahme ermöglicht hätte, erschliesst sich aus den Erläuterungen der 

Beschwerdeführer nicht. Dass die Beschwerdeführer trotz dem erkannten Unver-

mögen, die gerichtliche Zusendung samt Beilage zu verstehen resp. deren Inhalt 

mitzuteilen, und nach dem Telefonat mit ihrem Rechtsvertreter so lange mit dem 

vereinbarten Postversand zuwarteten, kann ihnen als ein mehr als nur leichtes 

Verschulden zur Last gelegt werden. Folglich kam die Vorinstanz in zutreffender 

Weise zum Schluss, dass dem Gesuch der Beschwerdeführer um Wiederherstel-

lung der Frist zur Stellungnahme zum Ausweisungsgesuch nicht entsprochen 

werden kann.

4.2.1. In der Sache erwog die Vorinstanz, die Sachdarstellung im Gesuch sei 

unbestritten geblieben. Demnach hätten die Parteien am 28./29. Februar 2020 ei-

nen Mietvertrag abgeschlossen. Der Beschwerdegegner habe die Beschwerde-

führer mit Schreiben vom 30. Januar 2023 für ausstehende Mietzinszahlungen 

gemahnt und ihnen eine dreissigtägige Frist zur Begleichung des Ausstands an-

gesetzt, mit der Androhung der ausserordentlichen Kündigung bei unbenütztem 

Fristablauf. Die Schreiben seien den Beschwerdeführern am 1. bzw. 2. Februar 

2023 zugestellt worden. Die ausstehenden Mietzinse seien nicht bezahlt worden. 

Der Beschwerdegegner habe nach unbenutztem Fristablauf den Beschwerdefüh-

rern am 29. März 2023 das Mietverhältnis unter Verwendung des amtlichen For-

mulars per 30. April 2023 gekündigt. Auf Anfechtung der Kündigung durch die Be-

schwerdeführer hin, habe die Schlichtungsbehörde diese im Urteilsvorschlag vom 

8. Mai 2023 für gültig erklärt. Die Vorinstanz kam zum Schluss, der Beschwerde-

gegner habe mit der Zahlungsaufforderung vom 30. Januar 2023 und der Kündi-

gung vom 29. März 2023 die Formen und Fristen von Art. 257d sowie Art. 266l 

OR eingehalten und das Mietverhältnis gültig per 30. April 2023 aufgelöst, womit 

sich die Beschwerdeführer heute ohne Rechtsgrund im Mietobjekt befänden. Der 

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rechtlich relevante Sachverhalt sei erstellt und die Rechtslage klar, weshalb dem 

Ausweisungsbegehren stattzugeben sei (act. 15 S. 4 f. Erw. 3.1.-3.2.). 

4.2.2. Die Beschwerdeführer rügen, die Vorinstanz habe zu Unrecht angenom-

men, dass die nach Art. 257 Abs. 1 ZPO geforderte Voraussetzung des klaren 

Rechts bestehe. Selbst im Falle unwidersprochen gebliebener Sachdarstellungen 

würden die eingereichten Belege und Behauptungen des Beschwerdegegners für 

die Annahme klaren Rechts nicht ausreichen. Der Beschwerdegegner habe zwar 

im Gesuch auf den Urteilsvorschlag der Schlichtungsbehörde Zürich hingewiesen, 

aber zu Recht nicht behauptet, dass dieser rechtskräftig geworden sei. Dies sei er 

auch nicht gewesen, weil er fristgerecht abgelehnt worden sei. Sei der Urteilsvor-

schlag jedoch ohne Rechtskraftbescheinigung oder Behauptung der Rechtskraft 

eingereicht worden, so sei der Beschwerdegegner den Nachweis schuldig geblie-

ben, dass die ausserordentliche Kündigung rechtens erfolgt sei. Schliesslich 

könne ihnen (den Beschwerdeführern) nicht vorgeworfen werden, dass sie sich 

trölerisch verhielten, indem sie den Urteilsvorschlag ablehnten. In der Eingabe an 

die Vorinstanz hätten sie ausführlich die Gründe aufgeführt, weshalb kein Zah-

lungsverzug bestehe, nämlich weil sie Verrechnungsforderungen geltend machen 

würden (act. 16 S. 4 f.).

4.2.3. Das Gericht gewährt nach Art. 257 Abs. 1 ZPO Rechtsschutz im summa-

rischen Verfahren, wenn der Sachverhalt unbestritten oder sofort beweisbar ist 

(lit. a) und die Rechtslage klar ist (lit. b). Mit Blick darauf, dass ein Urteil, mit dem 

nach Art. 257 ZPO Rechtsschutz gewährt wird, der materiellen Rechtskraft fähig 

ist, wird von der gesuchstellenden Partei verlangt, dass sie sofort den vollen Be-

weis für die anspruchsbegründenden Tatsachen erbringt, so dass klare Verhält-

nisse herrschen (BGE 141 III 23 E. 3.2 S. 26; BGE 138 III 620 E. 5.1.1 S. 622 f.). 

Eine klare Rechtslage ist gegeben, wenn sich die Rechtsfolge bei der Anwendung 

des Gesetzes unter Berücksichtigung der Lehre und Rechtsprechung ohne Weite-

res ergibt und damit die Rechtsanwendung zu einem eindeutigen Ergebnis führt. 

Dagegen ist die Rechtslage in der Regel nicht klar, wenn die Anwendung einer 

Norm einen Ermessens- oder Billigkeitsentscheid des Gerichts mit wertender Be-

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rücksichtigung der gesamten Umstände erfordert (BGE 141 III 23 E. 3.2 S. 26; 

BGE 138 III 123 E. 2.1.2 S. 126 mit Hinweisen).

Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung darf über ein Ausweisungsbegeh-

ren im summarischen Verfahren des Rechtsschutzes in klaren Fällen gemäss 

Art. 257 ZPO auch dann entschieden werden, wenn die vorangehende ausseror-

dentliche Kündigung wegen Zahlungsrückstands (Art. 257d OR) vom Mieter ange-

fochten wurde und das daraus resultierende mietrechtliche Verfahren noch nicht 

rechtskräftig erledigt ist. Für das Vorliegen einer klaren Rechtslage ist es keine 

Voraussetzung, dass in einem zwischen den Parteien hängigen Verfahren betref-

fend Kündigungsschutz bereits ein Entscheid ergangen resp. rechtskräftig gewor-

den ist. Die Wirksamkeit sowie – wenn die Kündigung rechtzeitig angefochten 

worden ist – die Anfechtbarkeit bzw. Gültigkeit der Kündigung kann als Vorfrage 

im Ausweisungsverfahren beurteilt werden. Der verlangte Rechtsschutz in klaren 

Fällen ist vom Ausweisungsgericht zu gewähren, wenn keine Zweifel an der Voll-

ständigkeit der Sachverhaltsdarstellungen bestehen und die Kündigung gestützt 

darauf als klar berechtigt erscheint (siehe zum Ganzen BGer 4A_127/2018 vom 

24. April 2018, E. 2.3 und 2.4. m.w.H.; BGE 141 III 262 E. 3.2. m.w.H., auch 

ZR 110 [2011] S. 166). 

4.2.4. Die Ausführungen der Beschwerdeführer zur nicht eingetretenen Rechts-

kraft des Urteilsvorschlages zielen an der Sache vorbei: Zum einen genügt der 

blosse Hinweis des fehlenden Eintritts der Rechtskraft des Urteilsvorschlages der 

Schlichtungsbehörde nach dem vorstehend Ausgeführten (vgl. Erw. 4.2.3.) nicht, 

um darzutun, dass kein klares Recht (und kein liquider Sachverhalt) vorliegt. Zum 

anderen gilt es festzuhalten, dass die Vorinstanz bei der vorfrageweisen Prüfung 

der vom Beschwerdegegner vorgenommenen Zahlungsverzugskündigung nicht 

auf den Urteilsvorschlag der Schlichtungsbehörde Zürich vom 8. Mai 2023 abge-

stellt hat, sondern die Einhaltung der Formen und Fristen von Art. 257d OR und 

Art. 266l OR geprüft und gestützt darauf die Gültigkeit der Kündigung und demge-

mäss den Ausweisungsanspruch bejaht hat (vgl. insbes. act. 15 S. 5 Erw. 3.2.). 

Mit diesen vorinstanzlichen Erwägungen setzen sich die Beschwerdeführer nicht 

auseinander. Überdies verfängt die Rüge der Beschwerdeführer nicht, der Be-

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schwerdegegner sei den Nachweis schuldig geblieben, dass die ausserordentli-

che Kündigung rechtens erfolgt sei: Der Beschwerdegegner hat sich in seinem 

Ausweisungsgesuch zu sämtlichen Voraussetzungen für eine Zahlungsverzugs-

kündigung gemäss Art. 257d OR (Ansetzung einer mindestens dreissigtägigen 

Frist zur Begleichung des Zahlungsrückstands mit Kündigungsandrohung sowie 

form- und fristgerechte ausserordentliche Kündigung) geäussert und Belege dazu 

eingereicht (act. 1 S. 3 Rz. 2-3 und act. 3/3-6). Im vorinstanzlichen Verfahren 

fehlte es infolge der verspäteten Einreichung der Stellungnahme zum Auswei-

sungsgesuch durch die Beschwerdeführer an (zu berücksichtigenden) substanti-

ierten und schlüssigen Einwendungen gegen die tatsächlichen Vorbringen des 

Beschwerdegegners. Die Vorinstanz ist zu Recht von einem unbestrittenen, mit-

hin liquiden Sachverhalt ausgegangen. In Übereinstimmung mit den vorinstanzli-

chen Erwägungen kann die Rechtslage bei Subsumtion dieses Sachverhalts unter 

die einschlägigen rechtlichen Bestimmungen von Art. 257d OR, Art. 266l OR, 

Art. 266n und Art. 267 OR als klar bezeichnet werden. 

4.3. Zusammengefasst dringen die Beschwerdeführer mit ihren Argumenten in 

der Beschwerde nicht durch. Ihre Beschwerde ist abzuweisen.

5.

5.1. Im Ausweisungsverfahren bestimmt sich der Streitwert danach, wie lange 

der Vermieter oder Eigentümer mutmasslich noch nicht über das Objekt verfügen 

kann. Ausgehend von der Gesuchstellung bei der Vorinstanz am 24. Mai 2023 ist 

mit nicht mehr als sechs Monaten Verfahrensdauer bis zur effektiven Ausweisung 

zu rechnen (Peter Diggelmann, DIKE-Komm-ZPO, Art. 91 N 46). Bei einem mo-

natlichen Mietzins von Fr. 1'650.00 (vgl. act. 3/2) ergibt sich ein Streitwert von 

Fr. 9'900.00.

5.2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr beläuft sich gestützt auf den Streit-

wert sowie unter Berücksichtigung des Zeitaufwandes und der Schwierigkeit des 

Falls (§ 2 Abs. 1, § 4 Abs. 1 und 3 GebV OG) im summarischen Verfahren auf die 

Hälfte bis drei Viertel der ordentlichen Gebühr (§ 8 Abs. 1, § 12 Abs. 1 GebV OG). 

Vorliegend rechtfertigt es sich, die reduzierte Gebühr auf Fr. 800.00 festzusetzen. 

Ausgangsgemäss werden die Beschwerdeführer für das Beschwerdeverfahren 

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kostenpflichtig (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Ihnen sind die Kosten aufzuerlegen. Dem 

Beschwerdegegner ist mangels erheblicher Umtriebe im zweitinstanzlichen Ver-

fahren keine Parteientschädigung zuzusprechen.

Es wird erkannt:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 800.00 festgesetzt.

3. Die Gerichtskosten für das Beschwerdeverfahren werden den Beschwerde-

führern auferlegt.

4. Parteientschädigungen werden keine zugesprochen.

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an den Beschwerdegegner unter 

Beilage eines Doppels von act. 16, sowie an das Bezirksgericht Zürich (Ein-

zelgericht Audienz), je gegen Empfangsschein.

Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der 

Rechtsmittelfrist an die Vorinstanz zurück.

6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist in-
nert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 
1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG).

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Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um eine vermögensrechtliche, mietrechtliche Angelegenheit. Der Streit-
wert beträgt Fr. 9'900.00.

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung.

Obergericht des Kantons Zürich
II. Zivilkammer

Die Gerichtsschreiberin:

lic. iur. K. Würsch

versandt am:
4. September 2023