# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** dadef4b6-46a9-56d1-bf1e-aacab1550af7
**Source:** Bundesverwaltungsgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 2011-10-17
**Language:** fr
**Title:** Bundesverwaltungsgericht 17.10.2011 C-4827/2009
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_C-4827-2009_2011-10-17.pdf

## Full Text

Bundesve rwa l t ungsge r i ch t

T r i buna l   adm in i s t r a t i f   f édé ra l

T r i buna l e   ammin i s t r a t i vo   f ede ra l e

T r i buna l   adm in i s t r a t i v   f ede ra l

Cour III
C­4827/2009

A r r ê t   d u   1 7   o c t o b r e   2 0 1 1

Composition Madeleine Hirsig­Vouilloz (présidente du collège),
Michael Peterli, Franziska Schneider, juges,
Audrey Bieler, greffière.

Parties A.________,
recourant, 

contre

Office de l'assurance­invalidité pour les assurés 
résidant à l'étranger (OAIE),
avenue Edmond­Vaucher 18, case postale 3100, 
1211 Genève 2, 
autorité inférieure. 

Objet Droit à une rente AI (décision du 13 novembre 2007)

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Faits :

A. 
A.________, né en 1962, ressortissant portugais, a travaillé en Suisse en 
tant  que  maçon  saisonnier  entre  1991  et  1994,  puis,  après  avoir  vécu 
quelques années au Portugal, a de nouveau travaillé en Suisse de 1998 
jusqu'au  1er  juillet  2002,  années  durant  lesquelles  il  a  cotisé  à 
l'assurance­vieillesse et  invalidité suisse  (AVS/AI; OCAI­VD pce 16). En 
juin  2002,  l'assuré  a  un  accident  de  travail  en  soulevant  une  lourde 
charge,  suite  auquel  il  a  cessé  tout  activité  professionnelle  en  raison 
d'une hernie discale L4­L5 à droite, associée à une hernie discale L5­S1 
à gauche, avec une très mauvaise évolution (OCAI­VD pces 20 à 22).

B. 
Le  6  décembre  2002,  A.________  dépose  une  demande  de  rente  AI 
auprès  de  l'office  de  l'assurance­invalidité  pour  le  canton  de  Vaud  (ci­
après:  OCAI­VD);  sont  notamment  portés  en  cause  les  documents 
suivants (OCAI­VD pces 2 à 8):

– un  protocole  opératoire  du  23  septembre  2002,  établi  par  le 
Dr B.________,  chef  de  clinique,  indiquant  que  l'assuré  a  subi  une 
microdiscectomie et foraminotomie L5­S1 gauche pour cure de hernie 
discale  L5­S1  gauche  luxée  vers  le  haut  en  raison  de 
lombosciatalgies gauches résistantes et d'une parésie au niveau de la 
flexion plantaire et de l'extension du pied (OCAI­VD pces 30 et 31);

– un  avis  de  transfert  du  30  septembre  2002  du  Dr B.________ 
indiquant que l'assuré a séjourné dans son service de neurochirurgie 
du  20 septembre  2002  au  30  octobre  2002,  date  à  laquelle  il  a  été 
transféré  à  X.________  en  raison  de  lombosciatalgies  bilatérales  à 
prédominance gauche dues à une hernie discale L5­S1 paramédiane 
gauche  luxée  vers  le  haut.  Le  praticien  note  une  évolution  très 
lentement favorable suite à une intervention chirurgicale pour cure de 
hernie discale et relève un déficit moteur à M4 au niveau du releveur 
du pied et de  l'extenseur propre du gros orteil à gauche, ainsi qu'un 
déficit  à M4  de  la  flexion  plantaire.  Le Dr B.________  constate  des 
hypoesthésies  persistantes  sur  le  bord  latéral  du  pied  gauche  en 
régression,  ainsi  qu'un  syndrome  irritatif  toujours  très  présent.  En 
outre,  il  retient  comme  diagnostic  secondaire  un  diabète  de  type  II 
traité  depuis  six  ans  et  déclare  l'assuré  en  incapacité  de  travail 
complète (OCAI­VD pces 32 à 34);

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– un courrier du 28 octobre 2002 du Dr C.________, médecin­chef du 
du X.________, attestant que l'assuré a séjourné dans son service de 
réadaptation du 8 au 23 octobre 2002 suite à  la microdistectomie et 
foraminotomie L5­S1 subie à gauche et dont  il ressort que les suites 
opératoires ont été catastrophiques, à savoir qu'un déficit  radiculaire 
L5­S1  gauche  du  releveur  du  pied,  du  gros  orteil  et  du  fléchisseur 
plantaire  gauche  est  apparu  avec  une  diminution  du  réflexe  ostéo­
tendineux  achilléen  gauche.  Les  difficultés  à  la  marche  de  l'assuré 
allant  en  s'aggravant  et  la  symptomatologie  algique  allant  en 
s'accentuant,  le  médecin  diagnostique  une  atteinte  L5­S1  gauche 
avec  d'importants  troubles  somatoformes  douloureux  (OCAI­VD 
pces 66 et 67);

– un  courrier  du  23  janvier  2003  du  Dr D.________,  neurologue, 
indiquant  chez  l'assuré  des  signes  d'irritation  axonale  (fibrillations) 
dans  les myotomes S1,  et  à moindre  degré,  L5,  du  côté  gauche.  Il 
s'étonne  de  ce  résultat  et  évoque  une  possible  compression 
résiduelle de la racine S1 gauche (OCAI­VD pces 26 et 27);

– un questionnaire pour l'employeur, daté du 31 janvier 2003, attestant 
que  l'assuré  travaillait  au moment de son accident  comme maçon à 
100%,  soit  42  heures  par  semaines  pour  Fr.  24.40  de  l'heure.  Il 
ressort de ce formulaire que l'assuré a gagné en 2001 Fr. 31'647.65.­­ 
entre avril et octobre (OCAI­VD pces 12 à 14);

– un  rapport  médical  du  24  février  2003  établi  par  la 
Dresse E.________,  rhumatolgue,  posant  le  diagnostic  de 
lombosciatalgies  gauches  avec  important  syndrome  irritatif  et 
déficitaire S1 résiduel après cure chirurgicale de hernie discale L5/S1 
gauche,  ainsi  qu'un  état  dépressif  réactionnel.  La  praticienne 
mentionne  une  évolution  postopératoire  catastrophique  avec 
aggravation  des  lombosciatalgies  et  la  suspicion  d'une  récidive  de 
hernie discale L5/S1 gauche. En outre, elle retient, comme diagnostic 
sans  répercussions  sur  la  capacité  de  travail,  un diabète de  type  II, 
ainsi  qu'une  obésité  et  déclare  l'assuré  en  incapacité  de  travail 
complète depuis le 1er juillet 2002, estimant que son état de santé va 
en s'aggravant (OCAI­VD pces 20 à 22).

C. 
Dans  une  prise  de  position  médicale  du  16  septembre  2004,  le 
Dr F.________,  du  service  médical  régional  Léman  (ci­après:  SMR), 
relève  que  les  investigations  ont  mis  en  évidence  une  hernie  discale 

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opérée  le  23  septembre  2002,  avec  des  suites  catastrophiques malgré 
des  séjours  de  rééducation  et  l'apparition  d'un  syndrome  dépressif 
réactionnel.  Il  requiert  une  rapport  médical  intermédiaire  de  la 
Dresse E.________, afin de déterminer si une expertise complémentaire 
est nécessaire (OCAI­VD pce 51).

D. 
Dans  un  rapport  médical  intermédiaire  des  15  et  18  octobre  2004,  la 
Dresse E.________  indique  que  l'assuré  est  totalement  incapable  de 
travailler dans tout type d'activités en raison de lombosciatalgies gauches 
invalidantes persistantes, entraînant une  limitation de ses déplacements 
sur un périmètres de marche de 500 mètres à l'aide d'une canne, et d'une 
hypoesthésie  globale  de  la  jambe  gauche.  D'un  point  de  vue 
psychologique,  la  praticienne  relève  que  l'assuré  est  toujours  sous 
traitement  antidépresseur.  Elle  retient  un  pronostic  défavorable  et  un 
retour  au  travail  illusoire même dans  une  activité  très  légère  (OCAI­VD 
pces 54 et 55).

E. 
Le  6  juillet  2005,  le  SMR  procède  à  un  expertise  bidisciplinaire – 
orthopédique  et  psychiatrique  ­  diagnostiquant  chez  l'assuré  des 
lombosciatalgies  gauches  chroniques  sur  hernie  discale  L4­L5  et  un 
status  après  cure  chirurgicale  d'une  hernie  discale  L5­S1  à  gauche 
(M.54.4). Par ailleurs, on constate chez  l'assuré, comme n'ayant pas de 
répercussion  sur  sa  capacité  de  travail,  un  diabète  de  type  II  non 
insulinodépendant,  une  obésité  avec BMI  à  33  et  un  syndrome  algique 
polymorphe  ne  remplissant  par  les  critères  diagnostics  pour  une 
fibromyalgie  ou  pour  un  syndrome  douloureux  somatoforme.  Il  est 
constaté  un  certain  manque  de  motivation  et  l'absence  de  compliance 
médicamenteuse, ainsi qu'une divergence entre les douleurs décrites par 
l'assuré et le comportement observé.

Les médecins ne relèvent pas de troubles psychiatriques et estiment que 
les  quelques  traits  dépressifs  et  anxieux  présents  sont  discrets  et  ne 
permettent pas de retenir un trouble spécifique, à savoir qu'il s'agit d'une 
symptomatologie  réactionnelle  et  transitoire  sans  incidence  sur  la 
capacité  de  travail.  En  définitive,  le  SMR  estime  que  l'assuré  est 
incapable  de  travailler  en  tant  que  maçon,  mais  conserve  une  entière 
capacité  de  travail  depuis mars  2003 dans  des  activités  adaptées  sans 
port de charges supérieures à 15 kg, sans position en antéflexion ou en 
porte­à­faux, sans positions statiques en position assises au­delà de une 

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heure et de position debout au­delà de 30 minutes, avec un périmètre de 
marche de 30 minutes (OCAI­VD pces 74 à 83).

F. 
Par projet de décision du 17 janvier 2006, l'OCAI­VD propose le rejet de 
la demande de prestation AI de A.________, au motif que, bien qu'il ne 
puisse  plus  exercer  son  activité  habituelle  de  maçon,  sa  capacité  de 
travail  reste  entière  depuis  mars  2003  dans  des  activités  adaptées,  à 
savoir,  sans  port  de  charges  de  plus  de  15  kg,  sans  positions  en 
antéflexion  ou  porte­à­faux  du  tronc  et  permettant  l'alternance  des 
positions  assise­debout.  L'office  procède  à  l'évaluation  de  l'invalidité  du 
recourant par le biais de la méthode générale de comparaison du salaire 
valide et invalide et retient une perte de gain de 16.02%, taux insuffisant 
pour l'octroi d'une rente d'invalidité suisse (OCAI­VD pces 102 à 104).

G. 
Par opposition du 7 février 2006 (OCAI­VD pce 105), le recourant allègue 
que  son  état  de  santé  s'aggrave  et  qu'il  est  dans  l'impossibilité  de 
travailler en  raison des douleurs dorsales et des  faiblesses de  la  jambe 
gauche suite à son opération pour une hernie discale, ce qui l'oblige à se 
déplacer avec une canne. En sus, il indique être diabétique avec atteinte 
rénale et produit les documents suivants:

– un  certificat  médical  du  6  février  2006  de  la  Dresse  E.________, 
attestant que  le patient est suivi  régulièrement depuis 2002 pour  les 
séquelles neurologiques et algiques d'une opération neurochirurgicale 
effectuée  pour  une  hernie  discale  L5/S1  qui  ne  répondent  plus  au 
traitement  médicamenteux  ni  à  la  physiothérapie.  En  outre,  la 
doctoresse  relève  que  l'assuré  souffre  de  problèmes  de  médecine 
interne  (diabète)  et  d'une  dépression  réactionnelle  à  ses  problèmes 
de santé (OCAI­VD pce 106);

– un rapport de consultation ambulatoire du 14  février 2005, établi par 
le Dr G.________, diabétologue, faisant état chez l'assuré de diabète 
de  type  II  avec  une  néphropathie  diabétique  probable,  en  sus  d'un 
status post­cure hernie discale L5­S1, de lombosciatalgies chroniques 
sur hernie discale L4­L5, ainsi qu'un état dépressif réactionnel à une 
situation sociale précaire (OCAI­VD pce 107).

H. 
Par courrier du 13 août 2007,  l'assuré  informe  l'OCAI­VD de son  retour 
définitif  au  Portugal  et  le  dossier  est  alors  transmis  à  l'office  de 

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l'assurance­invalidité des assurés  résidant à  l'étranger  (ci­après:  l'OAIE; 
OCAI­VD pce 118).

I. 
Invité à se prononcer sur  les nouvelles pièces produites par  l'assuré,  le 
SMR,  dans  une  seconde  prise  de  position  du  26  septembre  2007, 
maintient  les  conclusions  prises  dans  son  expertise  du  6  juillet  2005  et 
relève  que  la  maladie  diabétique  avait  été  prise  en  compte  lors  de 
l'examen de l'état de santé du recourant. Le SMR constate qu'aucun fait 
nouveau ne permet de modifier sa précédente prise de position médicale 
(OCAI­VD pce 121).

J. 
Par  décision  sur  opposition  du  13  novembre  2007,  l'OAIE  rejette  la 
demande  de  prestations  AI  de  l'assuré  au  motif  qu'il  conserve  une 
capacité  totale  de  travail  dans  des  activités  de  substitution  adaptée  et 
présente une perte de gain de seulement 16.02%,  taux  insuffisant  pour 
ouvrir le droit à une rente d'invalidité suisse (OCAI­VD pces 134 à 137).

K. 
Le  13  décembre  2007,  A.________,  par  l'intermédiaire  de  son 
mandataire, interjette recours auprès du Tribunal administratif fédéral (ci­
après:  le TAF ou  le Tribunal).  Il conclut à  l'annulation de  la décision sur 
opposition  et  demande  un  délai  supplémentaire  pour  compléter  la 
motivation de son recours. Il met notamment en avant la grande disparité 
entre les observations du médecin traitant de l'assuré et celles du SMR et 
remet  en  cause  la  valeur  probante  de  l'expertise menée par  ce  service 
(TAF pce 1).

L. 
Après  deux  prolongations  de  délai  accordées  au  recourant  afin  de 
compléter son mémoire de recours, le Tribunal, par décision incidente du 
17 avril 2008, invite le recourant à déposer des conclusions claires et les 
moyens  de  preuve  y  relatif,  ainsi  qu'à  motiver  son  recours  dans  les 
14 jours,  faute  de  quoi  ce  dernier  sera  déclaré  irrecevable  (Dossier  C­
450/2007, TAF pces 3, 5 et 6).

M. 
Par  arrêt  du  22  mai  2008,  le  TAF  déclare  irrecevable  le  recours  du 
13 décembre  2007,  au  motif  que  le  recourant  n'a  pas  complété  son 
mémoire  de  recours  dans  le  délai  imparti  (Dossier  C­8450/2007, 
TAF pce 9).

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N. 
Suite  au  recours  en  matière  de  droit  public  interjeté  par  A.________ 
auprès  du  Tribunal  Fédéral  (ci­après:  le  TF),  concluant  implicitement  à 
l'annulation de cette décision  incidente, au motif que des conclusions et 
une motivation succincte  figuraient dans  le mémoire de  recours déposé 
par  son ancien mandataire,  le TF admet  le  recours  de A.________ par 
arrêt  du  6  juillet  2009  et  renvoie  la  cause  au  Tribunal  de  céans  pour 
nouvelle décision (Dossier C­8450/2007, TAF pces 13 à 18).

O. 
Par  décision  incidente  du  30  juillet  2009,  le  Tribunal  de  céans  invite  le 
recourant  à  verser  une  avance  de  frais  d'un  montant  de  Fr.  400.­­ 
(TAF pce 3), dont  le  recourant s'est acquitté  les 19 août et 9 septembre 
2009 (TAF pces 5 à 7).

P. 
Par réponse du 11 novembre 2009, l'OAIE conclut au rejet du recours et 
à la confirmation de la décision attaquée. Il  transmet la prise de position 
de l'OCAI­VD du 6 novembre 2009, qui propose le rejet du recours dont il 
ressort que  la décision querellée se  fonde sur un examen bidisciplinaire 
du SMR bien mieux  étayé  que  les  observations  du médecin  traitant  du 
recourant, la Dresse E.________ n'ayant, selon l'office AI, pas motivé son 
point  de  vue,  ni  indiqué  les  limitations  fonctionnelles  du  recourant 
(TAF pce 11).

Q. 
Par  réplique du 5  janvier 2010,  le  recourant avance que des problèmes 
psychiques  importants,  ayant  nécessité  un  suivi  régulier  et  une 
médication lourde, sont apparus depuis la dernière expertise effectuée. Il 
joint  un  rapport  psychiatrique  du  28  décembre  2009  signé  par  le 
Dr H.________, dont il ressort que le recourant a souffert d'un syndrome 
dépressif et anxieux suite à son accident de  travail en Suisse,  traité par 
antidépresseurs  et  anxiolytiques  depuis  un  peu  moins  d'une  année.  Il 
observe  chez  le  recourant  une  humeur  dépressive,  des  troubles  du 
sommeil,  une  anxiété  marquée,  une  irritabilité,  des  pensées  négatives, 
des  sentiments  d'incapacité  et  un  manque  d'estime  de  soi,  etc.  Il 
mentionne  que  le  traitement  doit  être  poursuivi  et  préconise  un  suivi 
régulier. Le praticien déclare l'intéressé totalement incapable de travailler 
de  ce  fait.  Au  vu  de  ces  nouveaux  éléments,  le  recourant  requiert 
également  qu'une  expertise  psychiatrique  soit  ordonnée  et  conduite  en 
Suisse (TAF pce 15).

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R. 
Par duplique du 16 février 2010, l'OAIE conclut au rejet du recours et à la 
confirmation de la décision attaquée et transmet au Tribunal de céans la 
prise de position de  l'OCAI­VD du 10 février 2010, dont  il  ressort que  le 
rapport du Dr H.________ ne  fait pas  ressortir d'éléments nouveaux qui 
permettraient  de  remettre  en  question  le  bien­fondé  de  leur  décision. 
L'office cantonal souligne qu'il ne ressort pas des pièces au dossier, que 
le  recourant  ait  été  suivi  en  Suisse  pour  des  problèmes  psychiques 
(TAF pce 18).

S. 
Par  ordonnance  du  19  février  2010,  le  Tribunal  porte  un  double  de  la 
duplique  de  l'autorité  inférieure  à  la  connaissance  du  recourant 
(TAF pce 19).

Droit :

1. 

1.1. Sous réserve des exceptions – non réalisées en l'espèce – prévues à 
l'art. 32  de  la  loi  du  17 juin 2005  sur  le  Tribunal  administratif  fédéral 
(LTAF, RS 173.32), entrée en vigueur le 1er  janvier 2007,  le Tribunal, en 
vertu de l'art. 31 LTAF en relation avec l'art. 33 let. d LTAF et l'art. 69 al. 1 
let. b de la loi fédérale du 19 juin 1959 sur l'assurance­invalidité (LAI, RS 
831.20),  connaît  des  recours  interjetés  par  les  personnes  résidant  à 
l'étranger  contre  les  décisions  concernant  l'octroi  de  rente  d'invalidité 
prises par l'Office AI pour les assurés résidant à l'étranger (OAIE).

1.2.  Conformément  à  l'art. 3  let. dbis  PA,  la  procédure  en  matière 
d'assurances sociales n'est pas régie par la PA dans la mesure où la loi 
fédérale du 6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances 
sociales  (LPGA,  RS  830.1)  est  applicable.  Conformément  à 
l'art. 1 al. 1 LAI,  les  dispositions  de  la  LPGA  s'appliquent  à  l'assurance­
invalidité  (art. 1a à 26bis et 28 à 70), à moins que  la LAI ne déroge à  la 
LPGA.

1.3.  Selon  l'art. 59  LPGA,  quiconque  est  touché  par  la  décision  ou  la 
décision  sur  opposition  et  a  un  intérêt  digne  d'être  protégé  à  ce  qu'elle 
soit  annulée  ou  modifiée  a  qualité  pour  recourir.  Ces  conditions  sont 
remplies en l'espèce.

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1.4.  Déposé  en  temps  utile,  dans  les  formes  requises  par  la  loi 
(art. 60 LPGA et 52 PA), et l'avance sur les frais de procédure ayant été 
dûment acquittée, le recours est recevable.

2. 
Le TAF applique le droit d'office, sans être lié par les motifs invoqués (art. 
62 al. 4 PA) ni par l'argumentation juridique développée dans la décision 
entreprise  (PIERRE MOOR,  Droit  administratif,  vol. II,  2e éd.,  Berne  2002, 
ch. 2.2.6.5, p. 265 ). La procédure est régie par la maxime inquisitoire, ce 
qui signifie que le TAF définit  les faits et apprécie les preuves d'office et 
librement  (art.  12  PA).  Les  parties  doivent  toutefois  collaborer  à 
l'établissement des faits (art. 13 PA) et motiver leur recours (art. 52 PA). 
En conséquence, l'autorité saisie se limite en principe aux griefs soulevés 
et n'examine les questions de droit non invoquées que dans la mesure où 
les  arguments  des  parties  ou  le  dossier  l'y  incitent  (ATF  122  V  157 
consid.  1a,  ATF  121  V  204  consid.  6c;  Jurisprudence  des  autorités 
administratives  de  la  Confédération  [JAAC]  61.31  consid.  3.2.2;  ANDRÉ 
MOSER  / MICHAEL BEUSCH  / LORENZ KNEUBÜHLER,  Prozessieren  vor  dem 
Bundesverwaltungsgericht,  Bâle  2008,  p. 22  n. 1.55;  ALFRED  KÖLZ  / 
ISABELLE HÄNER, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechtspflege des 
Bundes, 2e éd. Zurich 1998 n. 677).

3. 

3.1. Le  recourant,  ressortissant portugais, est citoyen d'un Etat membre 
de  la  Communauté  européenne.  Par  conséquent,  est  applicable  en 
l'espèce,  l'accord entre  la Suisse et  la Communauté européenne et ses 
Etats  membres  sur  la  libre  circulation  des  personnes  du  21  juin  1999 
(ALCP, RS 0.142.112.681) entré en vigueur le 1er juin 2002. A cette date 
sont également entrés en vigueur son annexe II qui règle la coordination 
des  systèmes  de  sécurité  sociale,  le  règlement  (CEE)  n°  1408/71  du 
Conseil  du  14  juin  1971  relatif  à  l'application  des  régimes  de  sécurité 
sociale  aux  travailleurs  salariés,  aux  travailleurs  non  salariés  et  aux 
membres de leur famille qui se déplacent à l'intérieur de la Communauté 
(RS 0.831.109. 268.1), s'appliquant à toutes les rentes dont le droit prend 
naissance  au  1er  juin  2002  et  ultérieurement  et  se  substituant  à  toute 
convention  de  sécurité  sociale  liant  deux  ou  plusieurs  Etats  (art. 6  du 
règlement), et enfin le règlement (CEE) n° 574/72 du Conseil du 21 mars 
1972  relatif  à  l'application  du  règlement  (CEE)  n° 1408/71 
(RS 0.831.109.268.11). Selon  l'art. 3 du règlement  (CEE) n° 1408/71  les 
ressortissants des Etats membres de la Communauté européenne et les 
ressortissants suisses bénéficient de l'égalité de traitement.

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3.2. Selon l'art. 20 ALCP, sauf disposition contraire découlant de l'annexe 
II,  les accords de sécurité sociale bilatéraux entre  la Suisse et  les Etats 
membres de la Communauté européenne sont suspendus dès l'entrée en 
vigueur du présent accord, dans la mesure où la même matière est régie 
par  le  présent  accord.  Dans  la  mesure  où  l'accord,  en  particulier  son 
annexe  II  qui  régit  la  coordination  des  systèmes  d'assurances  sociales 
(art. 8 ALCP) ne prévoit pas de disposition contraire,  l'organisation de la 
procédure  de même  que  l'examen  des  conditions  à  l'octroi  d'une  rente 
d'invalidité suisse ressortissent au droit interne suisse.

3.3. Selon l'art. 2 LPGA, les dispositions de ladite loi sont applicables aux 
assurances sociales régies par la législation fédérale si et dans la mesure 
où  les  lois spéciales sur  les assurances sociales  le prévoient. L'art. 80a 
LAI  rend  expressément  applicables  dans  la  présente  cause,  s'agissant 
d'un ressortissant de l'Union européenne, l'ALCP et les règlements (CEE) 
n° 1408/71 du Conseil du 14 juin 1971 et (CEE) n° 574/72 du Conseil du 
21 mars 1972 relativement à l'application du règlement (CEE) n° 1408/71.

4. 

4.1.  S'agissant  du  droit  applicable,  il  convient  de  préciser  que  le 
1er janvier 2008 les modifications de la LAI introduites par la modification 
du  6 octobre  2006  (5ème  révision)  sont  entrées  en  vigueur  (RO  2007 
5129).  Eu  égard  au  principe  selon  lequel  les  règles  applicables  sont 
celles en vigueur au moment où  les  faits  juridiquement déterminants se 
sont produits (ATF 130 V 445 consid. 1.2), si le cas d'assurance survient 
avant  le  1er  janvier  2008,  ce  sont  les  normes  en  vigueur  jusqu'au 
31 décembre 2007  qui  s'appliquent.  Selon  une  jurisprudence  constante, 
le  juge  des  assurances  sociales  apprécie  la  légalité  des  décisions 
attaquées,  en  règle  générale,  d'après  l'état  de  fait  existant  jusqu'au 
moment où la décision litigieuse a été rendue (ATF 116 V 246 consid. 1a 
et  les  arrêts  mentionnés).  Par  conséquent,  les  dispositions  de  la  5ème 
révision de  la LAI,  entrées en  vigueur  le 1er  janvier  2008, ne  sont  donc 
pas applicables et  les articles de  loi cités ci­après sont ceux en vigueur 
jusqu'au 31 décembre 2007.

4.2.  Le  recourant,  en  incapacité  de  travail  depuis  le  1er  juillet  2002,  a 
déposé  sa  demande  de  rente  le  21  janvier  2003.  Concrètement,  le 
Tribunal  doit  donc  examiner  si  le  recourant  avait  droit  à  une  rente 
d'invalidité  le  1er  juillet  2003  ou  si  ce  droit  est  né  jusqu'au 
13 novembre 2007, date de la décision querellée, marquant la limite dans 

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le  temps  du  pouvoir  d'examen  de  l'autorité  de  recours  (ATF  129  V  4 
consid. 2.1 et 121 V 366 consid. 1b).

5. 
Selon les normes applicables, tout requérant doit remplir cumulativement 
les  conditions  suivantes  pour  avoir  droit  à  une  rente  de  l'assurance 
invalidité suisse:

– être  invalide  au  sens  de  la  LPGA/LAI  (art.  8  LPGA,  art.  4,  28, 
29 al. 1 LAI) et,

– avoir versé des cotisations à l'AVS/AI durant au moins une année (art. 
36 LAI).

En l'occurrence, le recourant remplit la condition liée à la durée minimale 
de  cotisation  (supra  let.  A).  Il  reste  dès  lors  à  examiner  s'il  peut  être 
qualifié d'invalide au sens de la LAI.

6. 

6.1. L'invalidité au sens de la LPGA et de  la LAI est  l'incapacité de gain 
totale ou partielle qui est présumée permanente ou de longue durée, qui 
peut  résulter d'une  infirmité congénitale, d'une maladie ou d'un accident 
(art. 8 LPGA et 4 al. 1 LAI). Selon l'art. 7 LPGA, est réputée incapacité de 
gain  toute  diminution  de  l'ensemble  ou  d'une  partie  des  possibilités  de 
gain  de  l'assuré  sur  un  marché  du  travail  équilibré  dans  son  domaine 
d'activité,  si  cette diminution  résulte d'une atteinte à  sa  santé physique, 
mentale  ou  psychique  et  qu'elle  persiste  après  les  traitements  et  les 
mesures  de  réadaptation  exigibles.  En  cas  d'incapacité  de  travail  de 
longue durée, l'activité qui peut être exigée de lui peut aussi relever d'une 
autre profession ou d'un autre domaine d'activité (art. 6 LPGA). De plus, il 
n'y a  incapacité de gain que si elle n'est pas objectivement surmontable 
(art. 7 al. 2 LPGA dans sa nouvelle teneur en vigueur depuis le 1er janvier 
2008).

6.2. Aux termes de l'art. 28 al. 1 LAI, l'assuré a droit à un quart de rente 
s'il est invalide à 40% au moins, à une demi­rente s'il est invalide à 50% 
au moins, à trois quarts de rente s'il est invalide à 60% au moins et à une 
rente  entière  s'il  est  invalide  à  70%  au  moins.  Toutefois,  les  rentes 
correspondant  à  un  degré  d'invalidité  inférieur  à  50%  ne  sont  versées 
qu'aux  assurés  qui  ont  leur  domicile  et  leur  résidence  habituelle  en 
Suisse  (art.  28  al.  1ter  LAI).  Depuis  l’entrée  en  vigueur  de  l'ALCP,  les 

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ressortissants  d'un  Etat  membre  de  la  Communauté  européenne  qui 
présentent un degré d’invalidité de 40% au moins, ont droit à un quart de 
rente s’ils ont leur domicile et leur résidence habituelle sur le sol d'un Etat 
membre.

7. 

7.1. Conformément à  l'art. 29 al. 1 LAI,  le droit à une rente naît dès que 
l'assuré présente une  incapacité durable de 40% au moins  (lettre a) ou 
dès qu'il  a  présenté,  en moyenne,  une  incapacité de  travail  de 40% au 
moins pendant une année sans interruption notable (lettre b; ATF 121 V 
264 consid. 6). D'après la jurisprudence constante du Tribunal fédéral, la 
lettre a s'applique si l'état de santé de l'assuré est stabilisé et a acquis un 
caractère  essentiellement  irréversible,  la  lettre  b  si  l'état  de  santé  est 
labile,  c'est­à­dire  susceptible  d'une  amélioration  ou  d'une  aggravation 
(ATF 111 V 21 consid. 2). Une incapacité de travail de 20% doit être prise 
en compte pour le calcul de l'incapacité de travail moyenne selon la let. b 
de l'art. 29 al. 1 LAI (VSI 1998 p. 126 consid. 3c).

7.2.  A.________  souffre  de  lombosciatalgies  gauches  chroniques  sur 
hernie  discale  L4­L5 et  d'un  status après  cure  chirurgicale  d'une hernie 
discale L5­S1 à gauche, de diabète et d'obésité BMI 33, ainsi que d'un 
syndrome  algique  polymorphe.  Par  voie  de  conséquence,  eu  égard  au 
fait qu'il ne s'agit pas là d'un état de santé stabilisé, la let. a de l'art. 29 al. 
1 LAI est inapplicable; seule peut entrer en considération la let. b de cette 
disposition légale prévoyant une période d'attente d'une année à partir du 
début de  l'incapacité de  travail  relevante pour  la détermination du début 
du droit à la rente.

8. 

8.1.  La  notion  d'invalidité,  dont  il  est  question  à  l'art.  8  LPGA  et  à 
l'art. 4 LAI est de nature économique/juridique et non médicale (ATF 116 
V  246,  consid.  1b).  En  d'autres  termes,  l'assurance­invalidité  suisse 
couvre seulement les pertes économiques liées à une atteinte à la santé 
physique  ou  psychique,  qui  peut  résulter  d'une  infirmité  congénitale, 
d'une maladie ou d'un accident, et non la maladie en tant que telle. Pour 
évaluer  le  taux  d'invalidité,  le  revenu  que  l'assuré  aurait  pu  obtenir  s'il 
n'était  pas  invalide  est  comparé  avec  celui  qu'il  pourrait  obtenir  en 
exerçant  l'activité  qui  peut  raisonnablement être exigée de  lui  après  les 
traitements  et  les  mesures  de  réadaptation  sur  un  marché  du  travail 
équilibré (art. 16 LPGA; méthode générale).

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8.2.  Selon  une  jurisprudence  constante,  bien  que  l'invalidité  soit  une 
notion  juridique  et  économique,  les  données  fournies  par  les médecins 
constituent néanmoins un élément utile pour apprécier les conséquences 
de  l'atteinte  à  la  santé  et  pour  déterminer  quels  travaux  peuvent  être 
encore  raisonnablement  exigés  de  l'assuré  (ATF  115 V  133,  consid.  2, 
114 V 310 consid. 3c; RCC 1991 p. 329 consid. 1c).

9. 

9.1. L'art. 69 RAI prévoit que l'Office AI réunit les pièces nécessaires, en 
particulier  sur  l'état  de  santé  du  requérant,  son  activité,  sa  capacité  de 
travail  et  son  aptitude  à  être  réadapté,  ainsi  que  sur  l'indication  de 
mesures déterminées de réadaptation; à cet effet peuvent être exigés ou 
effectués  des  rapports  ou  des  renseignements,  des  expertises  ou  des 
enquêtes  sur  place,  il  peut  être  fait  appel  aux  spécialistes  de  l'aide 
publique ou privée aux invalides.

9.2. Le Tribunal des assurances doit examiner de manière objective tous 
les moyens de preuve,  quelle  que  soit  leur  provenance,  puis  décider  si 
les documents à disposition permettent de porter un jugement valable sur 
le  droit  litigieux.  Avant  de  conférer  pleine  valeur  probante  à  un  rapport 
médical,  il  s'assurera  que  les  points  litigieux  ont  fait  l'objet  d'une  étude 
circonstanciée, que  le rapport se  fonde sur des examens complets, qu'il 
prend également en considération les plaintes exprimées par la personne 
examinée, qu'il a été établi en pleine connaissance de l'anamnèse, que la 
description du contexte médical et  l'appréciation de la situation médicale 
sont claires et enfin que les conclusions de l'expert sont dûment motivées 
(ATF 125 V 352 consid. 3a et réf. cit.).

10. 

10.1. En l'espèce, l'OAIE rejette la demande de prestations AI de l'assuré, 
au motif  que  celui­ci  conserve une  capacité  de  travail  entière  dans des 
activités  de  substitution  adaptées  et  présente  une  perte  de  gain  de 
seulement  16.02%,  taux  insuffisant  pour  ouvrir  le  droit  à  une  rente 
d'invalidité. Pour ce faire, l'autorité inférieure se base essentiellement sur 
l'expertise SMR bidisciplinaire du 6 juillet 2005 et sur la prise de position 
du  26  septembre  2007  du  SMR,  ainsi  que  des  prises  de  position  des 
6 novembre 2009 et 10 février 2010 de l'OCAI­VD (TAF pces 11 et 18).

10.2.  Quant  au  recourant,  il  conteste  cette  décision  et  souligne  une 
grande  disparité  entre  les  avis  médicaux  concernant  sa  capacité 

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résiduelle de travail ressortant du rapport médical du 6 février 2006 de la 
Dresse E.________ et de l'expertise bidisciplinaire SMR du 6 juillet 2005. 
Il  estime  également  que  ses  troubles  psychiques  n'ont  pas  été 
suffisamment pris en compte lors de cette expertise, en se basant sur un 
rapport psychiatrique du 28 décembre 2009 établi par le Dr H.________, 
psychiatre, qui constate chez lui un syndrome anxio­dépressif réactionnel 
depuis  trois  quart  d'année  et  qui  préconise  la  poursuite  du  traitement, 
ainsi qu'un suivi psychiatrique régulier.

11. 
En l'occurrence, le recourant a subi une discectomie et foraminotomie L5­
S1 gauche pour cure de hernie discale L5­S1 gauche luxée vers le haut 
en  raison  de  lombosciatalgies  gauches  résistantes  en  septembre  2002, 
suite à un accident de  travail  survenu à  la  fin en  juin 2002. Le Tribunal 
relève  que  les  médecins  consultés  sont  unanimes  sur  le  diagnostic 
principal de lombosciatalgies gauches chroniques, d'un status après cure 
chirurgicale d'une hernie discale L5­S1 à gauche, ainsi  qu'un syndrome 
algique  polymorphe.  En  sus,  ils  diagnostiquent  un  diabète  de  type  II, 
présent depuis 2006, ainsi qu'un obésité (BMI à 33). Tous  les médecins 
consultés  s'accordent  pour  reconnaître  au  recourant  une  incapacité  de 
travail  dans  son  activité  habituelle  de  maçon.  Toutefois,  un  désaccord 
subsiste  sur  la  capacité  résiduelle  du  recourant  dans  des  activités  de 
substitution  adaptées,  ainsi  que  sur  l'état  psychique  du  recourant  au 
moment de la décision querellée.

12. 

12.1.  Eu  égard  à  l'état  de  santé  psychique  du  recourant,  les  avis 
médicaux  divergent  sur  l'existence  et  sur  la  gravité  des  symptômes 
dépressifs  du  recourant.  En  effet,  d'un  côté,  il  ressort  clairement  de 
l'expertise SMR bidisciplinaire que le recourant n'a jamais bénéficié d'une 
prise en charge psychiatrique, bien qu'il ait eu à disposition un traitement 
antidépresseurs  en  réserve  géré  par  lui­même  (OCAI­VD pce 77).  En 
outre,  les  experts  SMR  n'ont  pas  pu  objectiver  de  signe  floride  de  la 
lignée  dépressive  en  faveur  d'un  diagnostic  de  dépression  majeure  et 
estiment  que  les  traits  anxieux  et  dépressifs  sont  discrets  et  ne 
permettent  pas  de  retenir  un  trouble  spécifique  (OCAI­VD pce 79).  Les 
experts  retiennent  en  définitive  l'absence  de  diagnostic  psychiatrique, 
malgré  une  symptomatologie  réactionnelle  et  transitoire  sans  incidence 
sur la capacité de travail du recourant (OCAI­VD pce 82).

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Le Tribunal  souligne que  l'expertise bisdiscplinaire conduite par  le SMR 
repose  sur  des  observations  approfondies  et  des  investigations 
complètes.  Sur  une  dizaine  de  pages,  les  experts  développent  une 
anamnèse  psychosociale  et  psychiatrique,  ainsi  qu'un  status 
psychiatrique  détaillés  et  aboutissent  à  des  conclusions  claires  et 
motivées  dont  le  juge  ne  saurait  s'écarter,  aussi  longtemps  qu'aucun 
indice concret ne permet de douter de leur bien­fondé.

12.2.  D'un  autre  côté,  le  recourant  produit  un  certificat  médical  du 
6 février 2006 de  la Dresse E.________, médecin  traitant  rhumatologue, 
qui  relève  chez  le  recourant,  en  sus  des  symptômes  somatiques 
reconnus,  une  dépression  réactionnelle  déjà  évoquée  dans  son  rapport 
médical  du  21  février  2003  (OCAI­VD pces 20  et  106).  Toutefois,  cette 
appréciation ne saurait aller à  l'encontre des conclusions du rapport des 
experts SMR,  dans  la mesure où  le  trouble  psychique mentionné a  été 
pris en compte dans l'expertise SMR. En outre, le Tribunal relève que la 
Dresse E.________ n'est pas spécialisée en psychiatrie et qu'elle ne se 
prononce sur  les  troubles psychiques du recourant que  très brièvement, 
lorsqu'elle  atteste  en  une  ligne  que  les  signes  dysthymiques  constatés 
déjà peu de  temps après  l'opération sont devenus  florides actuellement, 
nécessitant une prise régulière d'antidépresseurs.

12.3. Par ailleurs, lors de la procédure de recours, A.________ produit un 
nouveau  certificat  médical  du  28 décembre  2009  du  Dr H.________, 
attestant  qu'il  souffre  d'un  syndrome  anxio­dépressif  consécutif  à  son 
accident  de  travail  survenu  en  Suisse  en  2002.  Ce  praticien  déclare  le 
recourant incapable de travailler en raison de ces troubles psychiques et 
préconise  un  suivi  régulier  et  le  maintien  du  traitement  par 
antidépresseurs et anxiolytiques entrepris depuis un peu moins d'un an.

Cependant, le Tribunal rappelle que, de jurisprudence constante, les faits 
qui  se  sont  produits  postérieurement  à  une  décision  et  qui  ont  une 
influence sur  l'état de santé de  l'assuré doivent normalement ouvrir une 
nouvelle  procédure  d'examen  d'un  éventuel  droit  aux  prestations  (ATF 
129  V  4  consid.  1.2,  127  V  467  consid.  1,  121  V  366  consid.  1b). 
Exceptionnellement,  les  autorités  d'assurance­invalidité  peuvent  –  pour 
des  raisons  d'économie  de  procédure  –  aussi  prendre  en  considération 
les événements survenus après  le prononcé d'une décision, à condition 
qu'ils soient établis de manière suffisamment précise et dans  la mesure 
où ils servent à la constatation rétrospective de la situation antérieure à la 
décision elle­même (ATF 130 V 138 consid. 2.1 et réf. cit.).

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Or, en  l'espèce,  le certificat médical du Dr H.________ du 28 décembre 
2009  est  largement  postérieur  à  la  décision  attaquée,  datée  du 
13 novembre 2007, et sort du cadre du pouvoir d'examen du Tribunal de 
céans.  En  effet,  bien  que  les  symptômes  dépressifs  semblent 
réactionnels  à  l'accident  de  travail  du  recourant  survenu  en  2002,  il 
ressort  également  du  rapport  du  Dr H.________  que  les  troubles 
psychiatriques  dont  il  fait  mention  sont  apparus  seulement  depuis  trois 
quart  d'année.  Dès  lors,  ces  faits  nouveaux  ne  sauraient  être  pris  en 
considération dans la présente procédure.

Compte  tenu  de  ce  qui  précède,  le  Tribunal  n'a  pas  de  raison  de 
s'écarter,  en  ce  qui  concerne  le  volet  psychique,  des  conclusions 
convaincantes  de  l'expertise  SMR,  à  savoir  l'absence  de  diagnostic 
psychiatrique,  malgré  une  symptomatologie  réactionnelle  et  transitoire, 
sans incidence sur la capacité de travail de l'assuré.

13. 

13.1.  D'un  point  de  vue  somatique,  le  Tribunal  note  que  la 
Dresse E.________,  au  demeurant  médecin  traitant  de  l'assuré,  est 
spécialisée en rhumatologie; cependant, celle­ci se borne à déclarer, en 
une  phrase,  que  le  recourant  est  totalement  incapable  de  travailler  en 
raison  de  son  état  de  santé.  En  aucune  manière,  la  rhumatologue  ne 
mentionne quelles sont  les  limitations  fonctionnelles du  recourant, ni  les 
implications de  ses affections  sur  sa  capacité  résiduelle  de  travail  dans 
des  activités  adaptées  (rapports  médicaux  des  24  février  2003,  15/18 
octobre  2004  et  6  février  2006).  Dès  lors,  le  Tribunal  considère  qu'une 
étude circonstanciée de l'état de santé du recourant n'a pas eu lieu, et ne 
saurait  ainsi  attribuer  pleine  valeur  probante  au  certificat  médical  de  la 
Dresse E.________  compte  tenu  des  exigences  posées  par  la 
jurisprudence en la matière (cf. ATF 125 V 332, supra consid. 9.2.). 

Au  contraire,  les  experts  du  SMR  relèvent  l'existence  d'une  pathologie 
herniaire  L4­L5  à  droite  et  d'un  status  après  hernie  lombaire  L5­S1  à 
gauche  ayant  bénéficié  d'un  traitement  chirurgical,  ainsi  que  d'un 
syndrome  de  type  lombosciatalgique  chronique  à  gauche  associé  à  un 
syndrome  irritatif  de  type  S1  (OCAI­VD  pce  81).  Il  est  retenu  des 
limitations  fonctionnelles  précises,  soit  l'absence  de  port  de  charges 
supérieurs à 15 kg de  façon répétitive,  l'absence de position antéflexion 
ou en porte­à­faux du tronc,  l'absence de positions statiques en position 
assise  au­delà  de  une  heure  et  en  position  debout  au­delà  de  trente 
minutes, ainsi qu'un diminution du périmètre de marche à trente minutes. 

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Par ailleurs,  le Tribunal  note que  les experts,  lors de  l'examen clinique, 
ont  objectivé  une  divergence  entre  les  douleurs  décrites  et  le 
comportement  observé,  l'allégation  d'intenses  douleurs  dont  les 
caractéristiques  demeurent  vague,  l'absence  de  compliance 
médicamenteuse, ainsi qu'un manque de motivation  (OCAI­VD pce 82). 
Dès  lors,  l'expertise du SMR, très complète (10 pages), ayant  fait  l'objet 
d'une  étude  circonstanciée  tant  du  point  de  vue  psychiatrique  et 
somatique  du  recourant,  prenant  en  compte  l'entier  de  la 
symptomatologie et les plaintes du recourant, peut se voir, également sur 
le plan somatique, attribuer pleine valeur probante.

14. 
Eu  égard  à  tout  ce  qui  précède,  le  Tribunal  se  doit  donc  de  retenir,  à 
l'instar  de  l'OAIE,  que  le  recourant  conserve  une  capacité  de  travail 
entière  dans  des  activités  de  substitution  adaptées  dès mars  2003,  en 
tenant  compte  des  limites  fonctionnelles  retenues  par  les  experts  du 
SMR.

15. 

15.1. Selon l'art. 16 LPGA, pour évaluer le taux d'invalidité, le revenu que 
l'assuré aurait  pu obtenir  s'il  n'était  pas  invalide est  comparé avec celui 
qu'il  pourrait  obtenir en exerçant  l'activité qui peut  raisonnablement être 
exigée de  lui, après  les  traitements et  les mesures de  réadaptation,  sur 
un marché du travail équilibré.

15.2. Le gain d'invalide est une donnée  théorique, même s'il est évalué 
sur  la  base  de  statistiques. Ces  données  servent  à  fixer  le montant  du 
gain que  l'assuré pourrait obtenir, sur un marché équilibré du  travail, en 
mettant  pleinement  à  profit  sa  capacité  résiduelle  de  travail  dans  un 
emploi adapté à son handicap (arrêt du Tribunal fédéral I 85/05 du 5 juin 
2005 consid. 6 et arrêt du Tribunal  fédéral  I 222/05 du 13 octobre 2005 
consid. 6). Ce gain doit être comparé au moment déterminant avec celui 
que  la  personne  valide  aurait  effectivement  pu  réaliser  au  degré  de  la 
vraisemblance  prépondérante  si  elle  était  en  bonne  santé  (ATF  129  V 
222  consid.  4.3.1).  Le  gain  de  personne  valide  doit  être  évalué  de 
manière  aussi  concrète  que  possible  si  bien  qu'il  convient,  en  règle 
générale,  de  se  référer  au  dernier  salaire  que  l'assuré  a  obtenu  avant 
l'atteinte  à  la  santé,  ou,  à  défaut  de  salaire  de  référence,  au  salaire 
théorique qu'il aurait pu obtenir selon  les salaires théoriques statistiques 
disponibles.

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15.3. La comparaison de revenus doit s'effectuer sur le même marché du 
travail  (ATF 110 V 273 consid. 4b; arrêt du Tribunal  fédéral  I 222/05 du 
13 octobre 2005 consid. 6.1). S'agissant d'assurés  résidant à  l'étranger, 
en raison de la disparité des niveaux de rémunération et des coûts de la 
vie généralement entre la Suisse et leur pays de résidence, on ne saurait 
retenir le montant du dernier salaire obtenu par l'intéressé dans son Etat 
de  résidence  pour  être  comparé  avec  un  revenu  théorique  statistique 
suisse. Dans ces situations, les rémunérations retenues par les enquêtes 
suisses sur la structure des salaires (ESS) peuvent aussi servir à fixer le 
montant des revenus que l'assuré aurait pu obtenir s'il n'était pas invalide.

15.4. Le  revenu  d'invalide  doit  être  évalué  avant  tout  en  fonction  de  la 
situation professionnelle concrète de l'intéressé. En l'absence d'un revenu 
effectivement réalisé, la jurisprudence considère que le revenu d'invalide 
peut  être  évalué  sur  la  base  des  statistiques  salariales  (ATF  126  V  75 
consid. 3b/aa et bb). La mesure dans laquelle les salaires ressortant des 
statistiques doivent être réduits, dépend de l'ensemble des circonstances 
personnelles  et  professionnelles  du  cas  particulier  (limitations  liées  au 
handicap, âge, années de service, nationalité/catégorie d'autorisation de 
séjour et taux d'occupation) et résulte d'une évaluation dans les limites du 
pouvoir  d'appréciation.  Une  déduction  globale maximum  de  25%  sur  le 
salaire  statistique  permet  de  tenir  compte  des  différents  éléments  qui 
peuvent influencer le revenu d'une activité lucrative (ATF 126 cité consid. 
5b/aa­cc). La déduction, qui doit être effectuée globalement, résulte d'une 
évaluation  et  doit  être  brièvement  motivée  par  l'administration.  Le  juge 
des  assurances  sociales  ne  peut,  sans  motif  pertinent,  substituer  son 
appréciation à celle de l'administration (ATF 126 cité consid. 6).

16. 

16.1.  In  casu,  l'OAIE  a  appliqué,  conformément  à  la  jurisprudence 
précitée,  la méthode ordinaire de  comparaison des  revenus.  Il  s'agit  de 
comparer  les revenus de A.________ en fonction de ce qu'ils étaient ou 
auraient pu être au moment de la naissance du droit à la rente, soit douze 
mois après l'apparition des atteintes ayant causé l'incapacité survenue en 
juillet 2002  (art. 29 al. 1  let. b LAI; ATF 129 V 222 consid. 4.3.1 et 4.4; 
ATF 128 V 174; arrêt du Tribunal administratif fédéral C­4599/2007 du 27 
avril 2009 consid. 10.1). 

16.2.  A.________  a  travaillé  comme  maçon  saisonnier  en  Suisse 
jusqu'en juin 2002 jusqu'à la survenance de son accident de travail. Dès 
lors,  pour  fixer  le  revenu  sans  invalidité,  il  faut  se  baser  sur  le  salaire 

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effectif que celui­ci a gagné la dernière année complète de travail, soit en 
2001. Selon le questionnaire pour l'employeur daté du 31 janvier 2003, le 
recourant  a  gagné  Fr.  31'647.65.­­  pour  avoir  travaillé  7  mois  dans 
l'année,  ce  qui  correspond  à  un  salaire  annuel  de  Fr. 54'253.10.­­  en 
2001  et  Fr. 55'850.45  en  2003  ([(54'253.10  x  1958)/1902];  indexation 
selon  l'Evolution  des  salaires  nominaux,  des  prix  à  la  consommation  et 
des  salaires  réels,  1976­2010  de  l'OFS).  Le  salaire  mensuel  avant 
invalidité retenu pour 2003 se monte ainsi à Fr. 4'654.20.

Ainsi,  le salaire après  invalidité doit être  fixé sur  la base de  l'ESS 2002, 
indexé  à  2003.  Il  ressort  du  projet  de  décision  du  17  janvier  2006  de 
l'OCAI­VD  que  le  recourant  est  apte  à  travailler  dans  des  activités  de 
substitution  ne  nécessitant  pas  de  ports  de  charges  de  plus  de  15  kg, 
sans  positions  en  antéflexion  ou  en  porte­à­faux  du  tronc,  permettant 
l'alternance  des  positions  assises­debout.  L'office  cantonal  cite  des 
activités  industrielles  légères  et  ne  nécessitent  pas  de  qualifications 
particulières.  Il  s'agit  donc  d'activités  correspondant  à  celles  d'un 
travailleur non qualifié, toutes branches économiques confondues (valeur 
plus  favorable  au  recourant),  car  un nombre  suffisant  d'entre  elles  peut 
être exercé en respectant les limitations fonctionnelles citées ci­dessus. Il 
faut  donc  se  référer  pour  un  homme  dans  les  secteur  privé,  à  la  table 
TA1,  niveau  4,  soit  Fr.  4'557.­­  pour  40h/sem.,  et  Fr.  4'750.65  pour 
41.7h/sem.  selon  le  temps  de  travail  hebdomadaire  dans  ce  secteur 
(Tableau  B  9.2,  la  Vie  économique,  5­2011,  p.  90).  Il  convient  encore 
d'indexer ce montant à l'année 2003; ainsi on retient un salaire mensuel 
après invalidité de Fr. 4'812.10 ([4'750.65 x 1958] / 1933).

16.3. Compte tenu notamment de l'âge de l'assuré au jour de la décision 
querellée  (45 ans) et du  fait  qu'il  est  susceptible d'effectuer une activité 
de substitution à plein temps, il y a lieu, à l'instar de l'OAIE, d'effectuer un 
abattement  sur  le  salaire  d'invalide  de  15%,  attendu  que  le  maximum 
admis par la jurisprudence est de 25% (ATF 126 V 75). Le salaire après 
invalidité se monte ainsi à Fr. 4'090.30.

Par conséquent, la comparaison du salaire sans invalidité de Fr. 4'654.20 
avec  celui  après  invalidité  de  Fr.  4'090.30  fait  apparaître  une  perte  de 
gain  de  12.11%  (([4'654.20­4'090.30]  x  100)/  4'654.20).  Ce  taux  étant 
inférieur à 40%, il n'ouvre pas le droit à une rente d'invalidité.

16.4. Dans ce cadre, il est utile de relever que, selon un principe général 
valable  en  assurances  sociales,  l'assuré  a  l'obligation  de  diminuer  le 
dommage  et  doit  entreprendre  de  son  propre  chef  tout  ce  qu'on  peut 

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raisonnablement  attendre  de  lui  afin  d'atténuer  autant  que  possible  les 
conséquences de son invalidité (ATF 123 V 96 consid. 4 c, 115 V 53, 114 
V  285  consid.  3,  11  V  239  consid.  2a;  Ulrich  Meyer­Blaser,  Zum 
Verhältnismässigkeitsgrundsatz  im  staatlichen  Leistungsrecht,  thèse, 
Berne 1985, p. 131).

Il convient notamment de souligner que ni l'âge, ni la situation familiale ou 
économique, en particulier un marché de l'emploi local restreint, un arrêt 
prolongé  de  l'activité  professionnelle  ne  constituent  un  critère  relevant 
pour l'octroi d'une rente d'invalidité. Ces circonstances bien que pouvant 
compromettre  la  reprise  d'une  activité  ne  peuvent  être  prises  en 
considération  dans  l'évaluation  de  l'invalidité  (arrêt  du  Tribunal 
administratif fédéral I 175/04 du 28 janvier 2005 consid. 3; Jurisprudence 
et  pratique  administrative  des  autorités  d'exécution  de  l'AVS/AI  (VSI) 
1999 p. 247 consid. 1, 1998 p. 296 consid. 3b).

16.5. Au vu de ce qui précède, le recours du 13 décembre 2007 doit être 
rejeté  et  la  décision  du  13  novembre  2007  de  l'autorité  inférieure 
confirmée.

17. 
Les  frais  de  procédure,  fixés  à  Fr. 400.­­,  sont  mis  à  la  charge  du 
recourant  (art. 63  al. 1  PA,  applicable  par  le  truchement  de  l'art. 37 
LTAF). Ils sont compensés par l'avance de frais du même montant dont il 
s'est acquittée au cours de l'instruction.

Vu l'issue du litige, il n'est pas alloué de dépens (art. 7 al. 1 a contrario du 
règlement du 21 février 2008 concernant  les frais, dépens et  indemnités 
fixés par le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]).

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Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :

1. 
Le recours est rejeté.

2. 
Les frais judiciaires, fixés à Fr. 400.­­, sont compensés avec l'avance de 
frais déjà versée.

3. 
Il n'est pas alloué de dépens.

4. 
Le présent arrêt est adressé :

– au recourant (Recommandé, A+R)
– à l'autorité inférieure (n° de réf. _._._._ ; Recommandé)
– à l'office fédéral des assurances sociales.

La présidente du collège : La greffière :

Madeleine Hirsig­Vouilloz Audrey Bieler

Indication des voies de droit :

La  présente  décision  peut  être  attaquée  devant  le  Tribunal  fédéral, 
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, par la voie du recours en matière de 
droit public, dans les trente jours qui suivent la notification (art. 82 ss, 90 
ss et 100 de  la  loi  fédérale du 17 juin 2005 sur  le Tribunal  fédéral  [LTF, 
RS 173.110]). Le mémoire doit indiquer les conclusions, les motifs et les 
moyens de preuve, et être signé. La décision attaquée et les moyens de 
preuve doivent être joints au mémoire, pour autant qu'ils soient en mains 
du recourant (art. 42 LTF).

Expédition :