# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 2f66e9b2-5fe7-5073-8ace-ce064951ac67
**Source:** Bundesgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 1997-11-21
**Language:** de
**Title:** Verwaltungspraxis der Bundesbehörden (1987-2017) Datenschutzkommission 21.11.1997 JAAC 62.58
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_VB/CH_VB_014_JAAC-62-58--_1997-11-21.pdf

## Full Text

JAAC 62.58

Urteil der Eidgenössischen Datenschutzkommission
vom 21. November 1997

Art. 19 al. 1 let. b et al. 4 LPD. Art. 1 al. 7 OLPD. Communication de
données concernant une personne disparue à des tiers.

Le consentement d’un disparu peut être présumé, d’après les
circonstances, en ce qui concerne la consultation de ses données
personnelles par sa mère, pour autant qu’il n’existe aucun indice que
le disparu ait tenu consciemment à ce que son lieu de séjour reste secret
pour ses proches qui le recherchent (consid. 3b).

Aucun intérêt juridique prépondérant de tiers en l’espèce (consid. 3c).

Les dispositions sur le droit des proches de consulter le dossier d’une
personne décédée s’appliquent par analogie au droit de consulter le
dossier des recherches concernant une personne disparue et peut-être
morte, étant donné qu’il faut reconnaître aux proches un intérêt
éminent à tirer au clair le destin d’une personne disparue; les principes
régissant les droits des patients s’appliquent également par analogie
(consid. 4).

Art. 19 Abs. 1 Bst. b und Abs. 4 DSG. Art. 1 Abs. 7 VDSG. Bekanntgabe von
Daten einer vermissten Person an Dritte.

Die Einwilligung eines Vermissten darf bezüglich der Einsichtnahme
in seine Personendaten durch seine Mutter nach den Umständen
vermutet werden, solange keine Indizien dafür bestehen, dass der
Vermisste seinen Aufenthaltsort vor den nach ihm forschenden nahen
Angehörigen bewusst geheimhalten wollte (E. 3b).

Überwiegende schutzwürdige Interessen von Drittpersonen in casu
verneint (E. 3c).

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Analoge Anwendung der Bestimmungen über das Akteneinsichtsrecht
Angehöriger in die Akten Verstorbener auf das Einsichtsrecht in die
Nachforschungsakten betreffend eine vermisste und möglicherweise
verstorbene Person, da den Angehörigen ein erhebliches Interesse an
der Aufklärung des Schicksals einer vermissten Person zugebilligt
werden muss; ebenfalls analoge Anwendung der Grundsätze des
Patientenrechts (E. 4).

Art. 19 cpv. 1 lett. b e cpv. 4 LPD. Art. 1 cpv. 7 OLPD. Comunicazione a
terzi di dati personali riguardanti una persona scomparsa.

Il consenso di una persona scomparsa può essere presunto, a seconda
delle circostanze, per quel che concerne la consultazione dei dati
personali di quest’ultima da parte della madre, sempreché non
sussistano indizi in base ai quali sia possibile ritenere che la persona
scomparsa voglia celare consapevolmente il suo luogo di dimora ai
congiunti che la ricercano (consid. 3b).

In casu negati interessi preponderanti di terzi degni di particolare
protezione (consid. 3c).

Le disposizioni sul diritto dei congiunti di consultare gli atti
riguardanti una persona deceduta si applicano per analogia al diritto
di consultare gli atti delle ricerche concernenti una persona scomparsa
e presumibilmente deceduta, dal momento che occorre riconoscere
ai congiunti un interesse rilevante a chiarire la sorte di una persona
scomparsa; pure per analogia si applicano i principi che reggono il
diritto dei pazienti (consid. 4).

Zusammenfassung des Sachverhalts:

A. Am 20. April 1995 erstattete H. bei der Stadtpolizei X eine
Vermisstenanzeige in bezug auf seinen nach Haiti ausgewanderten Freund
B. H. verfügte über eine am 9. Dezember 1994 ausgestellte Vollmacht des
Vermissten, alle Rechtshandlungen auszuführen. In der Folge befasste sich
auch das Bundesamt für Polizeiwesen (BAP) mit Nachforschungen nach dem
Vermissten. Mit Eingabe vom 27. Februar 1997 ersuchte Rechtsanwältin K. als
Vertreterin von Frau B., Mutter des Vermissten, in deren Namen das BAP um
umfassende Einsicht in die Nachforschungsakten betreffend ihren vermissten
Sohn.

B.Mit Verfügung vom 6. Mai 1997 wies das BAP das Akteneinsichtsgesuch
von Frau B. ab. Zur Begründung führte es an, das Dossier von B. enthalte
Personendaten, die an Dritte, worunter auch seine Mutter falle, nicht
bekanntgegeben werden dürfen. Aus Art. 8 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom
19. Juni 1992 über den Datenschutz (DSG, SR 235.1) ergebe sich, dass nur
die von den in Frage stehenden Daten betroffene Person das Recht auf

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Einsicht in ihre Daten habe, nicht aber Dritte, und dass im vorliegenden
Fall keine der Voraussetzungen, unter denen gemäss Art. 19 Abs. 1 DSG
Personendaten an Dritte bekanntgegeben werden dürften, erfüllt sei. Es
existiere keine gesetzliche Grundlage, welche die Bekanntgabe von Daten
aus dem Dossier «Nachforschungen» an Dritte erlaube. Weder habe B. seine
Zustimmung zur Datenbekanntgabe an seine Mutter gegeben, noch beständen
Anhaltspunkte für eine stillschweigende Zustimmung zu einer solchen
Bekanntgabe. B. habe seine Daten auch nicht allgemein zugänglich gemacht.
Eine Akteneinsichtsgewährung aufgrund von Art. 19 Abs. 1 Bst. a und d DSG
sei im vorliegenden Fall klarerweise ausgeschlossen.

C. Gegen diese ihr am 12. Mai 1997 zugestellte Verfügung erhob die
Rechtsvertreterin von Frau B. am 11. Juni 1997 rechtzeitig Beschwerde bei
der Eidgenössischen Datenschutzkommission (EDSK) mit dem Antrag: «Es sei
die Verfügung vom 6. Mai 1997 aufzuheben und der Beschwerdeführerin
umfassende Einsicht in die Akten betreffend die Nachforschungen nach
ihrem Sohn zu gewähren. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten des
Beschwerdegegners.»

Zur Begründung wird geltend gemacht, Frau B. sei nicht länger bereit, die
Angelegenheit, die nun schon zwei Jahre bei den Bundesbehörden liege,
auf sich beruhen zu lassen. Für die Datenbekanntgabe sei eine spezielle
gesetzliche Grundlage neben dem DSG nicht erforderlich, um dies explizit
zu erlauben. Es reiche aus, wenn sich hierfür eine gesetzliche Grundlage aus
dem zivilen und öffentlichen Recht ergebe, welche der Einsicht begehrenden
Drittperson eine gesetzliche Aufgabe im Sinne von Art. 19 Abs. 1 Bst. a DSG
auferlege.

Die Beschwerdeführerin unterstehe als Mutter des Vermissten
der familienrechtlichen Unterstützungspflicht gemäss Art. 328 des
Schweizerischen Zivilgesetzbuches vom 10. Dezember 1907 (ZGB, SR 210)
und sei auch seine gesetzliche Erbin. Für sie stehe ihre Sorge als Mutter um
den Sohn im Vordergrund. Nachdem die Nachforschungen bisher erfolglos
verlaufen seien, sei es ihre gesetzliche und sittliche Pflicht und Aufgabe, ideelle
aber auch finanzielle sachdienliche Massnahmen zu ergreifen. Dazu müsse
sie sich zuerst ein Bild über die gesamte Angelegenheit machen, wozu eine
umfassende Einsicht in die Akten erforderlich sei. Als gesetzliche Erbin
trete sie zudem, wenn sich herausstelle, dass der Vermisste verstorben sei,
automatisch in dessen sämtliche Rechte ein. Zu erwähnen sei auch, dass
sich unter Umständen die Einleitung eines Verschollenerklärungsverfahrens
gemäss Art. 35 ff. ZGB als notwendig erweise. Damit sei ein Anspruch auf
Einsichtnahme in die Akten des Nachforschungsverfahrens aufgrund von
Art. 19 Abs. 1 Bst. a DSG dargetan.

Die Beschwerdeführerin bestreitet weiter, dass Hinweise für eine
stillschweigende Zustimmung von B. für die Gewährung der Akteneinsicht
fehlen. Dieser sei offenbar unter mysteriösen Umständen in Haiti
verschwunden. Seither sei keinerlei Nachricht mehr von ihm eingetroffen.
Auch die Nachforschungen scheinen bisher keine einleuchtenden Ergebnisse
geliefert zu haben. Es stelle sich daher die Frage nach Massnahmen, die
direkt in Haiti greifen. Um diesbezügliche sachgerechte Massnahmen und
deren Kosten einzuschätzen, sei die verlangte umfassende Akteneinsicht

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unerlässlich. Es müsse davon ausgegangen werden, dass B. in Not geraten
sei oder aber noch immer in Not sei. Sie (die Beschwerdeführerin) habe mit
seinem mysteriösen Verschwinden nichts zu tun.

D. Das BAP beantragt in seiner Vernehmlassung vom 8. Juli 1997 Abweisung
der Beschwerde unter Kostenfolge. Der Begriff der gesetzlichen Aufgabe
gemäss Art. 19 Abs. 1 Bst. a DSG beziehe sich auf eine gesetzlich auferlegte
Pflicht. Die von der Beschwerdeführerin angerufene Unterstützungspflicht
gemäss Art. 328 Abs. 1 ZGB biete keine Grundlage für die Gewährung der
Akteneinsicht, da aus der Tatsache allein, dass B. verschwunden sei, nicht
abgeleitet werden könne, dass er sich in einer die Unterstützungspflicht der
Beschwerdeführerin auslösenden Notsituation befinde. Ferner beschränke
sich die Unterstützungspflicht auf die Leistung von Nahrung, Bekleidung,
Unterkunft und ärztliche Pflege und habe nicht eine generelle Pflicht zur
Unterstützung zum Gegenstand. Auch die lediglich moralische Pflicht der
Beschwerdeführerin, Vorkehrungen anzustreben, um Nachrichten von
ihrem Sohn zu erhalten, rechtfertige die Übermittlung von Personendaten
an Dritte nicht. Die Tatsache, dass sie im Fall des Todes ihres Sohnes dessen
Erbin sei, auferlege ihr, solange der Erbgang nicht eröffnet sei, keine
gesetzliche Obliegenheit. Auch bestehe keine Pflicht zur Einleitung eines
Verschollenerklärungsverfahrens gemäss Art. 35 ff. ZGB. Ferner könne die
Zustimmung des Verschwundenen zur Einsichtgewährung nicht vermutet
werden. Die Tatsache des Verschwindens allein bedeute nicht automatisch,
dass der Betroffene seine Zustimmung zur Einsichtnahme Dritter in das
betreffende Dossier erteilt habe, auch dann nicht, wenn es sich hierbei
um die Mutter handle. Für eine solche Zustimmung müssten vielmehr
konkrete Anhaltspunkte vorliegen. Möglich sei, dass sich der Betroffene
bewusst Nachforschungen Dritter entziehen wolle. Weiter müsse noch
darauf hingewiesen werden, dass das fragliche Dossier nicht nur Daten
des Verschwundenen, sondern auch schützenswerte Daten Dritter, welche
anlässlich der Suche nach B. erhoben worden seien, enthalte.

Aus den Erwägungen:

1. (...)

2. Das DSG regelt einerseits in Art. 8 den Anspruch auf Einsicht in die eigenen
Daten, andererseits in Art. 19 die Voraussetzungen der Bekanntgabe von
Personendaten an Dritte. Gemäss Art. 19 Abs. 1 DSG ist die Bekanntgabe von
Daten an Dritte dann zulässig, wenn dafür eine Rechtsgrundlage im Sinne
von Art. 17 DSG besteht, oder wenn die Daten für den Empfänger im Einzelfall
zur Erfüllung seiner gesetzlichen Aufgabe unentbehrlich sind (Bst. a), die
betroffene Person im Einzelfall eingewilligt hat oder ihre Einwilligung nach
den Umständen vorausgesetzt werden darf (Bst. b), die betroffene Person
ihre Daten allgemein zugänglich gemacht hat (Bst. c), oder der Empfänger
glaubhaft macht, dass die betroffene Person die Einwilligung verweigert oder
die Bekanntgabe sperrt, um ihm die Durchsetzung von Rechtsansprüchen oder
die Wahrnehmung anderer schutzwürdiger Interessen zu verwehren (Bst. d).

Im weiteren enthält der in Ausführung zu Art. 8 DSG erlassene Art. 1 der
Verordnung vom 14. Juni 1993 zum Datenschutzgesetz (VDSG, SR 235.11)
in Abs. 7 eine Regelung betreffend die Erteilung von Auskunft über Daten

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verstorbener Personen. Danach besteht Anspruch auf Erteilung von Auskunft,
wenn der Gesuchsteller ein Interesse an der Auskunft nachweist und der
Auskunfterteilung keine überwiegenden Interessen von Angehörigen der
verstorbenen Person oder von Dritten entgegenstehen; nahe Verwandtschaft
sowie Ehe mit der verstorbenen Person begründen ein Interesse. Der Begriff
der nahen Verwandtschaft wird nicht näher definiert. Gemäss Art. 110 des
Schweizerischen Strafgesetzbuches vom 21. Dezember 1937 (StGB, SR 311.0)
gelten als Angehörige einer Person Ehegatten, Verwandte in gerader Linie,
ihre vollbürtigen und halbbürtigen Geschwister, ihre Adoptiveltern und
Adoptivkinder. Das Opferhilfegesetz vom 4. Oktober 1991 (OHG, SR 312.5)
stellt in Art. 2 Abs. 2 den Ehegatten des Opfers, dessen Kinder und Eltern sowie
andere Personen, die ihm in ähnlicher Weise nahestehen, dem Opfer gleich.

3.a. Ob sich im vorliegenden Fall ein Anspruch der Beschwerdeführerin
auf Einsichtsgewährung in die Akten des Nachforschungsverfahrens auf
Art. 19 Abs. 1 Bst. a DSG stützen liesse, mag offen bleiben, weil jedenfalls die
Bekanntgabe nach Art. 19 Abs. 1 Bst. b DSG zu gewähren ist. Es fragt sich aber
immerhin, ob die Beschwerdeführerin nicht einen Informationsanspruch hat
im Hinblick auf die Durchführung von Zivilverfahren (vgl. Jean Nicolas Druey,
Information als Gegenstand des Rechts, Zürich / Baden-Baden 1995, S. 186 f.).

b. Entgegen der Ansicht des BAP lässt sich das Einsichtsrecht der
Beschwerdeführerin in die Nachforschungsakten bezüglich der Person B.
auf die mutmassliche Einwilligung des Vermissten gemäss Art. 19 Abs. 1 Bst. b
DSG abstützen. Diese darf aufgrund der nahen Beziehung zwischen dem
Vermissten und seiner Mutter vermutet werden. Diese Form der Einwilligung
fällt vor allem dann in Betracht, wenn es unmöglich oder schwierig ist, die
Einwilligung der betroffenen Person einzuholen (vgl. Jean-Philippe Walter,
Kommentar zum Schweizerischen Datenschutzgesetz, Basel / Frankfurt am
Main 1995, hiernach: Kommentar DSG, N. 22), was bei einer Person, die
vermisst wird, naturgemäss der Fall ist. Die Nachforschung nach einem
Vermissten liegt in der Regel auch in dessen Interesse, was in der Literatur
als Grund für die Annahme einer nach den Umständen vorausgesetzten
Einwilligung anerkannt wird (vgl. Walter, a. a. O.). Höchstens wenn Indizien
dafür bestehen, dass der Vermisste seinen Aufenthaltsort vor den nach
ihm forschenden nahen Angehörigen bewusst geheimhalten wollte, ist
die mutmassliche Einwilligung zur Einsichtnahme naher Angehöriger zu
verneinen. Solche Indizien sind im vorliegenden Fall nicht vorhanden und
wurden vom Vertreter des Beschwerdegegners anlässlich der mündlichen
Verhandlung denn auch ausdrücklich verneint. (...)

c. Enthält das betreffende Dossier einer Person auch Angaben über
Drittpersonen, so muss grundsätzlich auch die Einsicht in diese Angaben
gewährt werden, wenn sie mit dem diese Person betreffenden Sachverhalt in
Zusammenhang stehen. Nur wenn offensichtlich schutzwürdige Interessen
der Drittperson es erfordern, ist die Einsichtnahme gemäss Art. 19 Abs. 4 Bst. a
DSG zu verweigern oder einzuschränken. Nach der Praxis des Bundesgerichts
hat diesfalls eine sorgfältige Interessenabwägung stattzufinden. Zu beachten
sind unter Umständen auch wesentliche öffentliche Interessen (Art. 19
Abs. 4 Bst. a DSG). Entgegenstehende öffentliche Geheimhaltungsbelange
wären namentlich dann denkbar, wenn die Polizei eine besondere
Informationsquelle aus berechtigten Interessen geheimhalten wollte (vgl.
Alexander Dubach, Kommentar DSG, N. 13 ff. zu Art. 9). Überwiegende

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Interessen der betroffenen Drittpersonen sind im übrigen zu verneinen, wenn
im betreffenden Dossier in bezug auf diese der Verdacht eines für die Person,
deren mutmassliche Einwilligung vorausgesetzt wird, nachteiligen Verhaltens
geäussert wird.

Im vorliegenden Fall hat der Beschwerdegegner keine überwiegenden
Interessen Dritter, welche eine Einschränkung des der Beschwerdeführerin
aufgrund der mutmasslichen Einwilligung des Vermissten zuzubilligenden
Einsichtsrechts rechtfertigen, substantiiert geltend gemacht. Solche
überwiegenden Drittinteressen sind im übrigen aus den der EDSK vorgelegten
Akten auch nicht ersichtlich. Insbesondere bestehen keinerlei Anhaltspunkte
für rechtswidrige Beeinträchtigungen, denen sich die in Frage stehenden
Dritten bei Akteneinsicht durch die Beschwerdeführerin ausgesetzt sehen
könnten (vgl. Dubach, a. a. O., N. 17/18).

4. Im vorliegenden Fall stellt sich im weiteren auch die Frage, ob und
allenfalls inwieweit das in Art. 1 Abs. 7 VDSG grundsätzlich vorgesehene
Akteneinsichtsrecht Angehöriger in die Akten Verstorbener bezüglich
Einsicht in die Nachforschungsakten einer vermissten Person entsprechend
angewendet werden kann, d. h. Angehörigen einer vermissten und
möglicherweise verstorbenen Person ein Einsichtsrecht zugestanden werden
kann, sofern diesem Einsichtsrecht nicht überwiegende Drittinteressen
entgegenstehen. Für eine solche Gleichbehandlung spricht, dass den
Angehörigen aufgrund ihrer nahen persönlichen Beziehung ein erhebliches
Interesse an der Aufklärung des Schicksals einer vermissten Person zugebilligt
werden muss. Ein solches Einsichtsrecht rechtfertigt sich sicher dann, wenn
sie selber den Nachforschungsauftrag erteilt haben, aber auch dann, wenn
wie im vorliegenden Fall das Nachforschungsverfahren durch einen Dritten
veranlasst wurde, da es unbillig wäre, dass erfolgte Bemühungen Dritter,
welche die Erteilung eines eigenen Nachforschungsauftrags überflüssig
machen, sich zum Nachteil der Angehörigen auswirken. Es kann auch
darauf verwiesen werden, dass bei Einleitung eines Strafverfahrens in
Zusammenhang mit der Vermisstmeldung einer Person das OHG Angehörigen
das Recht, sich am Strafverfahren zu beteiligen, und damit auch zur
Einsichtnahme in die diesbezüglich angelegten Strafakten gewährt (Art. 8
in Verbindung mit Art. 2 Abs. 2 OHG).

Zu prüfen ist auch hier, ob allfällige Drittinteressen der Einsichtnahme
entgegenstehen. Dies ist zu verneinen. Insbesondere schliesst ein allfälliger
in Nachforschungsakten gegenüber Drittpersonen ausgesprochener
Verdacht einer Mitverantwortung für das Verschwinden des Vermissten
das Einsichtsrecht der Angehörigen nicht aus. Auch im Rahmen des
Strafverfahrens können am Verfahren beteiligte Angehörige eines Opfers
bei der Akteneinsicht von einem gegen bestimmte Personen geäusserten
Verdacht einer deliktischen Tätigkeit Kenntnis nehmen.

Schliesslich können auch die Grundsätze des Patientenrechtes analog
herangezogen werden, das die Einsicht naher Angehöriger ins
Patientendossier anerkennt, wenn die Patienten nicht mehr einwilligen

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können. Entsprechend wurde von der Vertreterin der Beschwerdeführerin im
mündlichen Vortrag argumentiert. Das führt ebenfalls dazu, die Einwilligung
des Betroffenen aufgrund der besonderen Umstände zu vermuten.

5. Zusammenfassend ist festzuhalten, dass vorliegend ein Anspruch
der Beschwerdeführerin auf umfassende Einsicht in die Akten des
Beschwerdegegners bezüglich der Nachforschungen nach ihrem vermissten
Sohn anzuerkennen ist.

Gründe, die gemäss Art. 19 Abs. 4 DSG die Einsichtnahme auszuschliessen,
einzuschränken oder aufzuschieben vermöchten, sind nicht ersichtlich,
bleiben aber natürlich bezüglich einzelner Dokumente von Fall zu Fall
vorbehalten. Sie wären im Einzelfall vom BAP konkret zu benennen.

Die Beschwerde ist demnach gutzuheissen.

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Schweizerisches Bundesarchiv, Digitale Amtsdruckschriften

Archives fédérales suisses, Publications officielles numérisées

Archivio federale svizzero, Pubblicazioni ufficiali digitali

JAAC 62.58 - Urteil der Eidgenössischen Datenschutzkommission vom 21. November 1997

In Verwaltungspraxis der Bundesbehörden
Dans Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
In Giurisprudenza delle autorità amministrative della Confederazione

Jahr 1998
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Band 62
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	Urteil der Eidgenössischen Datenschutzkommission vom 21. November 1997
	Zusammenfassung des Sachverhalts:
	Aus den Erwägungen: