# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** e02864e6-805b-528a-9ac5-080a04f0fcba
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2006-10-05
**Language:** de
**Title:** Zürich Kassationsgericht 05.10.2006 AC060026
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_KSG_001_AC060026_2006-10-05.pdf

## Full Text

Kassationsgericht des Kantons Zürich

Kass.-Nr. AC060026/U/mb

Mitwirkende: die Kassationsrichter Moritz Kuhn, Präsident, Andreas Donatsch,

Karl Spühler, Paul Baumgartner und die Kassationsrichterin Yvona

Griesser sowie der Sekretär Titus Graf

Zirkulationsbeschluss vom 5. Oktober 2006

in Sachen

X.,

Gesuchsgegner und Beschwerdeführer
bisher amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. Y.

neu amtlich verteidigt durch Rechtsanwalt lic. iur. Z.

gegen

1. Staatsanwaltschaft IV des Kantons Zürich,
Beschwerdegegnerin 1
vertreten durch den Leitenden Staatsanwalt Dr. iur. Ulrich Weder, Staatsanwaltschaft IV des

Kantons Zürich, Molkenstr. 15/17, Postfach 1233, 8026 Zürich

2. Amt für Justizvollzug des Kantons Zürich,
Sonderdienst, Feldstr. 42, 8090 Zürich

Gesuchstellerin und Beschwerdegegnerin 2

betreffend Massnahme (Aufhebung)

Nichtigkeitsbeschwerde gegen einen Beschluss der III. Strafkammer des
Obergerichts des Kantons Zürich vom 5. April 2006 (UG050040/U/mp)

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Das Gericht hat in Erwägung gezogen:

1.1 Mit Urteil vom 6. März 2003 sprach die I. Strafkammer des Obergerich-

tes den damals durch Rechtsanwalt Dr. A. amtlich verteidigten Angeklagten X.

(nachfolgend Beschwerdeführer) zweitinstanzlich der mehrfachen Vergewaltigung

im Sinne von Art. 190 Abs. 1 StGB, teilweise im Sinne von Art. 190 Abs. 1 und

Abs. 3 StGB, sowie weiteren Delikten schuldig und bestrafte ihn mit fünfeinhalb

Jahren Zuchthaus, unter Anrechung der erstandenen Haft; zudem wurde eine

ambulante Behandlung des Beschwerdeführers im Sinne von Art. 43 Ziff. 1 Abs. 1

StGB während des Strafvollzuges angeordnet. In einem Beschluss vom gleichen

Tag wurde über die beschlagnahmten Gegenstände entschieden (vgl. OG Proz.-

Nr. SB040049 act. 67 S. 2/3).

1.2 Gegen diesen obergerichtlichen Entscheid ergriff der Beschwerdeführer

kantonale Nichtigkeitsbeschwerde. Im damaligen Kassationsverfahren erhob er

auch Vorwürfe gegen seinen amtlichen Verteidiger und beantragte dessen Erset-

zung. Der amtliche Verteidiger wies die Vorwürfe entschieden zurück, ersuchte

indessen das Kassationsgericht um seine Entlassung aus dem Mandat. In der

Folge wurde dem Beschwerdeführer Rechtsanwalt lic.iur. Y. als Offizialverteidiger

beigegeben, welcher eine Beschwerdebegründung einreichte. Mit Beschluss vom

15. Dezember 2003 wurde die Nichtigkeitsbeschwerde gutgeheissen, Urteil und

Beschluss des Obergerichtes vom 6. März 2003 aufgehoben und die Sache zur

Neuentscheidung an die Vorinstanz zurückgewiesen (OG Proz.-Nr. SB040049

act. 67). Die Fortsetzung des Berufungsverfahrens, in welchem der Beschwerde-

führer durch Rechtsanwalt Y. amtlich verteidigt wurde, erfolgte schriftlich. Mit Ur-

teil vom 24. Juni 2004 bestätigte die I. Strafkammer ihr früheres Urteil in Schuld-,

Straf- und Massnahmepunkt; zudem bestätigte sie ihren früheren Beschluss (OG

Proz.-Nr. SB040049 act. 80). Urteil und Beschluss des Obergerichtes erwuchsen

in Rechtskraft.

1.3 Mit Anordnung des Sonderdienstes der Abteilung Bewährungs- und

Vollzugsdienste des Amtes für Justizvollzug des Kantons Zürich war bereits per 1.

Juli 2003 die ambulante Massnahme vorzeitig in Vollzug gesetzt worden. Mit

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Verfügung vom 26. April 2004 stellte der Sonderdienst den vorzeitigen Vollzug der

Massnahme ein (vgl. OG Proz.-Nr. SB040049 act. 88). Nach Ergehen des ge-

nannten obergerichtlichen Urteils vom 24. Juni 2004 wurde die erneut angeord-

nete ambulante Behandlung während des Strafvollzuges weitergeführt. Mit Verfü-

gung vom 27. Juli 2005 des Sonderdienstes wurde der Vollzug der ambulanten

Massnahme eingestellt; gleichzeitig wurde dem Obergericht beantragt, einen Ent-

scheid im Sinne von Art. 43 Ziff. 3 StGB zu fällen (OG Proz.-Nr. UG050040 act.

act. 1).

1.4 Mit Verfügung vom 13. September 2005 bestellte der Obergerichtspräsi-

dent i.V. dem Beschwerdeführer Rechtsanwalt lic. iur. Y. als amtlichen Verteidi-

ger; gleichzeitig wurde die Verfügung des Sonderdienstes vom 27. Juli 2005 den

Parteien zur Stellungnahme zugestellt (OG Proz.-Nr. UG050040 act. 15 S. 2). Mit

Beschluss vom 5. April 2006 ordnete die III. Strafkammer des Obergerichtes die

Umwandlung der mit Urteil der I. Strafkammer desselben Gerichtes vom 24. Juni

2004 für den Beschwerdeführer angeordneten ambulanten Behandlung in eine

Verwahrung im Sinne von Art. 43 Ziff. 1 Abs. 2 StGB an und schob zu diesem

Zweck den Vollzug der im Urteil vom 24. Juni 2004 ausgefällten Freiheitsstrafe

auf (OG Proz.-Nr. UG050040 act. 16 bzw. KG act. 2).

2. Dieser Beschluss wurde dem amtlichen Verteidiger des Beschwerdefüh-

rers, Rechtsanwalt Y., am 12. April 2006 zugestellt (OG Proz.-Nr. UG050040 act.

18). Weder vom Beschwerdeführer persönlich noch von seinem amtlichen Vertei-

diger wurde innert zehn Tagen ab Zustellung des obergerichtlichen Beschlusses

kantonale Nichtigkeitsbeschwerde angemeldet. Hingegen reichte der Beschwer-

deführer dem Kassationsgericht eine vom 12. Mai 2006 datierte, von ihm ver-

fasste Begründung der kantonalen Nichtigkeitsbeschwerde (KG act. 1), sowie di-

verse Unterlagen ein (KG act. 3/1-19). In der Beschwerdebegründung beantragt

er unter anderem die Aufhebung des obergerichtlichen Beschlusses vom 5. April

2006 (KG act. 1 S. 7). Zudem erhebt er Vorwürfe gegen seinen amtlichen Vertei-

diger (KG act. 1 S. 1/2) und beantragt dessen Ersetzung durch Rechtsanwalt Dr.

B. (KG act. 1 S. 8).

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3. In seiner Verfügung vom 23. Mai 2006 (KG act. 8) hielt der Präsident des

Kassationsgerichtes fest, dass sich die Eingabe des Beschwerdeführers als ver-

spätet erweise, weil die Beschwerde nicht angemeldet worden sei, was zwingen-

de Voraussetzung sei. Allerdings bestehe grundsätzlich die Möglichkeit der Wie-

derherstellung dieser Frist (§ 199 GVG). Voraussetzung hierfür wäre, dass den

Beschwerdeführer persönlich an der Fristversäumnis kein Verschulden treffe.

Über die Frage der Restitution der genannten Frist sei allenfalls in einem späteren

Zeitpunkt zu entscheiden. Vorerst erscheine es sachgerecht, die Eingabe des Be-

schwerdeführers dem amtlichen Verteidiger zur Stellungnahme zuzustellen. Zu-

dem sei ihm praxisgemäss Frist anzusetzen, um sich darüber auszusprechen, ob

er nach Zustellung des obergerichtlichen Beschlusses vom 5. April 2006 seinen

anwaltlichen Pflichten hinreichend nachgekommen sei.

4. Rechtsanwalt Y. teilte dem Kassationsgericht mit Schreiben vom 2. Juni

2006 mit, dass es ihm (insbesondere angesichts der gegen ihn erhobenen Vor-

würfe) aufgrund seiner Treuepflicht und als Folge des Berufsgeheimnisses nicht

möglich sei, sich zur Eingabe des Beschwerdeführers zu äussern (KG act. 11).

Weil damit ungeklärt blieb, ob der Beschwerdeführer nach Ergehen des oberge-

richtlichen Beschlusses eine hinreichende anwaltliche Verteidigung genoss, wur-

de dem Beschwerdeführer mit Zwischenbeschluss vom 13. Juni 2006 (KG act.

12) ein neuer amtlicher Verteidiger (unter gleichzeitiger Entlassung des bisherigen

Verteidigers) bestellt; da der vom Beschwerdeführer ausdrücklich gewünschte

Verteidiger, Rechtsanwalt Dr. B., die Übernahme des amtlichen Mandats (wie be-

reits im vorgenannten früheren Kassationsverfahren) aus sachgerechten Gründen

abgelehnt hatte, wurde Rechtsanwalt lic.iur. Z. zum Offizialverteidiger bestellt.

Zudem wurde im Beschluss die Frist zur Beschwerdeanmeldung wiederherge-

stellt, das Schreiben des Beschwerdeführers vom 12. Mai 2006 als (sinngemä-

sse) entsprechende Prozesserklärung entgegengenommen und die Frist zur Ein-

reichung der Beschwerdebegründung angesetzt; es wurde im Beschluss festge-

halten, der neu eingesetzte Offizialanwalt werde unter anderem den obergerichtli-

chen Entscheid auf das Vorliegen von Nichtigkeitsgründen im Sinne der kantona-

len StPO zu prüfen und dem Kassationsgericht das Ergebnis seiner Prüfung mit-

zuteilen bzw. allenfalls eine Beschwerdebegründung einzureichen haben.

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5. Mit Schreiben vom 28. August 2006 teilte Rechtsanwalt Z. dem Kassati-

onsgericht mit, dass er nach sorgfältiger Prüfung auf eine Begründung der Nich-

tigkeitsbeschwerde verzichte (KG act. 15).

6. Der Beschwerdeführer hat im Kassationsverfahren eine genügende Ver-

teidigung genossen. Dazu ist vorab zu wiederholen, dass ihm zur Sicherstellung

seiner Verteidigungsrechte im Kassationsverfahren ein neuer (erfahrener) Vertei-

diger beigegeben und die Frist zur Beschwerdebegründung wiederhergestellt

wurde. Es kann angesichts der Ausführungen von Rechtsanwalt Z. (KG act. 15)

nicht zweifelhaft sein, dass dieser seiner Pflicht, den obergerichtlichen Entscheid

auf das Vorliegen von Nichtigkeitsgründen im Sinne der kantonalen StPO zu prü-

fen, hinreichend nachgekommen ist, und er deshalb von der Einreichung einer

Beschwerdebegründung bzw. einer Ergänzung der vom Beschwerdeführer per-

sönlich verfassten Beschwerdebegründung abgesehen hat, weil er keine solchen

Kassationsgründe feststellen konnte. Bei dieser Sach- und Rechtslage waren die

Verteidigungsrechte des Beschwerdeführer im Kassationsverfahren insgesamt

gewahrt (RB 2001 Nr. 93; Pra 2002 Nr. 82; Kass.-Nr. 2002/047, Beschluss vom

19.5.2002 i.S. U. Erw. 8.4; Kass.-Nr. AC040080, Beschluss vom 21.10.2004 i.S.

W. Erw. 5.b; Kass.-Nr. AC050022, Beschluss vom 23.6.2005 i.S. A. Erw. 7; Kass.-

Nr. AC050026, Beschluss vom 6.7.2005 i.S. C. Erw. 6; Kass.-Nr. AC050074, Be-

schluss vom 31.1.2006 i.S. B. Erw. 7.3; Graf, Effiziente Verteidigung im Rechts-

mittelverfahren, Dargestellt anhand zürcherischer Berufung und Nichtigkeitsbe-

schwerde, Diss. Zürich 2000, S. 165. ff. mit zahlreichen Hinweisen). Anlass für

Weiterungen besteht nicht.

7.1 Es ist somit die vom Beschwerdeführer persönlich verfasste Beschwer-

debegründung (KG act. 1) zu prüfen.

7.2 Angesichts der Ausgestaltung dieser Eingabe ist der Beschwerdeführer

auf die besondere Natur des Kassationsverfahrens hinzuweisen. Dieses stellt kei-

ne Fortsetzung des Verfahrens vor dem Sachrichter in dem Sinne dar, dass das

Kassationsgericht die Sachlage mit freier Kognition beurteilen könnte. Zu prüfen

ist vielmehr (allein), ob der angefochtene Entscheid aufgrund des bei der Vorin-

stanz gegebenen Aktenstandes an einem der in § 430 Abs. 1 Ziff. 1-6 StPO ab-

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schliessend aufgezählten Nichtigkeitsgründe leidet. Dabei ist in der Beschwerde-

schrift jeder Nichtigkeitsgrund genau zu bezeichnen (§ 430 Abs. 2 StPO), d.h. es

ist darzutun, inwiefern der angefochtene Entscheid mit einem Kassationsgrund

behaftet ist (sog. Rügeprinzip). Dazu hat sich der Nichtigkeitskläger konkret mit

dem angefochtenen Entscheid bzw. den darin enthaltenen Erwägungen ausein-

ander zu setzen; die blosse Verweisung auf frühere Vorbringen oder deren blosse

Wiederholung genügt dabei ebenso wenig wie etwa die blosse Beteuerung der

Unschuld (von Rechenberg, Die Nichtigkeitsbeschwerde in Zivil- und Strafsachen

nach zürcherischem Recht, 2. Aufl., Zürich 1986, S. 16 ff.; Schmid, in: Do-

natsch/Schmid, Kommentar zur Strafprozessordnung des Kantons Zürich, Zürich

1996 ff., N 32-34 zu § 430 StPO; s.a. ZR 91/92 Nr. 6, ZR 81 Nr. 88 Erw. 6 und

BGE 127 I 42 Erw. 3 lit. b).

Hervorzuheben ist ferner, dass das Anfechtungsobjekt der vorliegenden Be-

schwerde ausschliesslich der Beschluss der III. Strafkammer des Obergerichtes

vom 5. April 2006 ist. Nicht angefochten werden können daher andere Entschei-

de, unter anderem der Beschluss des Kassationsgerichtes vom 13. Dezember

2003 oder der in Rechtskraft erwachsene Entscheid (Urteil und Beschluss) der I.

Strafkammer des Obergerichtes vom 24. Juni 2004.

7.3 Der Beschwerdeführer erhebt unter anderem Vorwürfe an seinen frühe-

ren amtlichen Verteidiger, Rechtsanwalt Y. Er führt zusammengefasst aus,

Rechtsanwalt Y. habe das Kassationsgericht hinters Licht geführt; dieser habe

nämlich im früheren Kassationsverfahren diverse Dokumente, die ihn entlasteten,

nicht eingereicht, und kein Interesse am Nachweis seiner Unschuld gehabt (KG

act. 1 S. 1 f.). Wie erwähnt, ist der Beschluss des Kassationsgerichtes vom 13.

Dezember 2003 (und damit auch das damalige Verfahren) nicht Anfechtungsob-

jekt der vorliegenden Nichtigkeitsbeschwerde. Bereits aus diesem Grund ist auf

die Rüge nicht einzutreten. Dennoch sei zweierlei festgehalten: Erstens sind die

Vorbringen des Beschwerdeführers nicht mit Aktenhinweisen belegt. Zweitens ist

zu bemerken, dass aufgrund der Begründung der damaligen Nichtigkeitsbe-

schwerde von Rechtsanwalt Y. der obergerichtliche Entscheid (Urteil und Be-

schluss) vom 6. März 2003 aufgehoben und die Sache zur Neuentscheidung an

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die Vorinstanz zurückgewiesen wurde, die Verteidigungstätigkeit daher erfolgreich

war; hinzuweisen ist in diesem Zusammenhang auch darauf, dass in damaligen

Kassationsverfahren (wie in jedem solchen Verfahren) keine neuen Dokumente

eingereicht werden konnten.

Sollte der Beschwerdeführer überdies eine ungenügende Verteidigung durch

Rechtsanwalt Y. im fortgesetzten Berufungsverfahren, welches mit Entscheid vom

24. Juni 2004 seinen (rechtskräftigen) Abschluss fand, rügen wollen, wäre die

Rüge mangels anfechtbaren Entscheides unzulässig.

7.4 Mit weiteren Vorbringen (KG act. 1 S. 3-7) will der Beschwerdeführer

offenbar seine Unschuld an den eingeklagten Delikten bzw. eine unzutreffende

Beweiswürdigung durch das Obergericht im Urteil vom 24. Juni 2004 darlegen.

Wie bereits mehrfach erwähnt, ist im vorliegenden Kassationsverfahren jenes

obergerichtliche (Sach-)Urteil nicht Anfechtungsobjekt. Auf die (ohnehin pau-

schalen und nicht mit Aktenhinweisen versehenen) Vorbringen ist daher nicht

weiter einzugehen.

7.5 Am Ende der Beschwerdebegründung führt der Beschwerdeführer aus,

das "Urteil vom 5. April" der III. Strafkammer sei aufzuheben, weil er nichts von

einer Begutachtung seitens Dr. C. wisse; er habe diese Person noch nie gesehen.

"Dazumal" habe ihn Herr D. begutachtet. Gestützt auf dieses Vorbringen verlangt

der Beschwerdeführer Abklärungen, die seine Darstellung stützen (KG act. 1 S.

7/8).

Die Vorinstanz hat in ihrem Beschluss diverse Gutachten bzw. Therapiebe-

richte zitiert (KG act. 2 S. 6-9). Gestützt auf diese Unterlagen kam sie zum

Schluss, die mit Urteil der I. Strafkammer vom 24. Juni 2004 für den Beschwer-

deführer angeordnete ambulante Behandlung sei in eine Verwahrung im Sinne

von Art. 43 Ziff. 1 Abs. 2 StGB umzuwandeln (KG act. 2 S. 10 oben). Auf Seite 8

des Beschlusses findet sich folgende Erwägung: "Genau wie schon die Begut-

achtung des Gesuchsgegners durch den Forensisch-Psychiatrischen Dienst der

Psychiatrischen Universitätsklinik Zürich vom 23. März 2003 (Urk. 2/3, Dr. C.) -

und zwar ohne Berücksichtigung der damaligen Anlasstaten, bezüglich welcher

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der Gesuchsgegner später freigesprochen wurde - von einem gesteigerten Kon-

fliktpotential ausging, das sich aus den Persönlichkeitsmerkmalen gesteigerter

Impulsivität und Stimmungslabilität ergebe." Offenbar nimmt der Beschwerdefüh-

rer mit seinem vorgenannten Vorbringen auf diese Erwägung Bezug. Auf dem von

der Vorinstanz zitierten Gutachten (OG act. 2/3 bzw. Akten JUV act. 3) ist auf der

ersten Seite vermerkt, dass Dr. med. C. der leitende Arzt des Forensisch-

Psychiatrischen Dienstes der Psychiatrischen Universitätsklinik Zürich ist. Das

Gutachten jedoch ist (ausschliesslich) vom damaligen Oberarzt der genannten In-

stitution, Dr. Dr. D., unterzeichnet und offensichtlich auch von diesem - wie sich

z.B. aus S. 17 unten des Gutachtens ergibt - verfasst worden; das entsprechende

Vorbringen des Beschwerdeführers ist zutreffend, und es bedarf hierüber keiner

Abklärungen.

Es kann offen bleiben, ob die Vorinstanz mit dem Hinweis auf Dr. C. zum

Ausdruck bringen wollte, die durch den Forensisch-Psychiatrischen Dienst der

Psychiatrischen Universitätsklinik Zürich ausgeführte Begutachtung stehe unter

dessen ärztlichen Leitung, oder ob sie versehentlich davon ausging, Dr. C. sei der

Verfasser des Gutachtens gewesen. Wesentlich ist nämlich, dass für die Vorin-

stanz die Schlussfolgerung jener Begutachtung und nicht der Verfasser des Gut-

achtens entscheidend war. Dass der vorinstanzliche Beschluss im Zusammen-

hang mit dieser Schlussfolgerung an einem Nichtigkeitsgrund leiden würde, macht

der Beschwerdeführer nicht geltend. Zudem ist zu wiederholen, dass die Vorin-

stanz die Anordnung der Verwahrung auf verschiedene, ihrer Ansicht nach im Er-

gebnis im Wesentlichen gleichlautende Gutachten bzw. Therapieberichte stützte;

auch diesbetreffend werden vom Beschwerdeführer keine Rügen erhoben. Zu-

sammenfassend ist somit festzuhalten, dass mit der erwähnten Rüge kein Kassa-

tionsgrund nachgewiesen werden kann.

7.6 Abschliessend ergibt sich, dass die Nichtigkeitsbeschwerde des Be-

schwerdeführers abzuweisen ist, soweit darauf überhaupt eingetreten werden

kann.

8. Bei diesem Ausgang des Kassationsverfahrens sind die Kosten, inklusive

diejenigen der amtlichen Verteidigung, dem Beschwerdeführer aufzuerlegen

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(§ 396a StPO). Mit der Vorinstanz ist indessen davon auszugehen, dass er sich in

einer anhaltend schlechten finanziellen Situation befindet (vgl. KG act. 2 S. 10),

weshalb die Kosten in Anwendung von § 190a StPO praxisgemäss (RB 1999 Nr.

154; Kass.-Nr. AC050081; Beschluss vom 13.4.2006 i.S. P. Erw. II/3.2 m.H.) so-

fort endgültig abzuschreiben sind.

Über die Entschädigung der amtlichen Verteidigung wird mit separater Ver-

fügung zu entscheiden sein.

Das Gericht beschliesst:

1. Die Nichtigkeitsbeschwerde wird abgewiesen, soweit darauf eingetre-

ten werden kann.

2. Die Gerichtsgebühr für das Kassationsverfahren wird festgesetzt auf:

Fr. 500.-- ; die weiteren Kosten betragen:

Fr. 231.--   Schreibgebühren,

Fr. 228.--   Zustellgebühren und Porti.

3. Die Kosten des Kassationsverfahrens, inklusive diejenigen der amtli-

chen Verteidigung, werden dem Beschwerdeführer auferlegt, jedoch sofort defini-

tiv abgeschrieben.

4. Schriftliche Mitteilung an den Beschwerdeführer persönlich, Rechtsan-

walt lic. iur. Z., die Oberstaatsanwaltschaft des Kantons Zürich, die III. Strafkam-

mer des Obergerichtes, die I. Strafkammer des Obergerichtes (ad SB040049),

das Amt für Justizvollzug des Kantons Zürich (Abteilung Bewährungs- und Voll-

zugsdienste, Sonderdienst) sowie das Migrationsamt des Kantons Zürich, je ge-

gen Empfangsschein.

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KASSATIONSGERICHT DES KANTONS ZÜRICH

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Der juristische Sekretär: