# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 8170d9fd-003b-5cd8-bb06-915b6f209968
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2017-10-24
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 24.10.2017 GE.2017.0124
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_GE-2017-0124_2017-10-24.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 24 octobre 2017 

  
	
  Composition

  	
  Mme Danièle Revey, présidente; MM. Pascal Langone et Alex
  Dépraz, juges; Mme Jessica de Quattro Pfeiffer, greffière.

  

 

	
  Recourante

  	
   

  	
  A.________ à ******** représentée
  par Me Olivier COUCHEPIN, avocat à Martigny,  

  

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Association Sécurité Riviera, Comité de direction, représentée
  par Me Philippe VOGEL, avocat à Vevey   

  

   

 

	
  Objet

  	
  Recours A.________ c/ décision de l'Association de communes
  Sécurité Riviera du 26 juin 2017 (avertissement)        
  

  

 

Vu les faits suivants:

A.                    
A.________, titulaire du brevet fédéral de policier/policière depuis
2008, a été engagée comme telle par l'Association de communes Sécurité Riviera,
selon "contrat de travail de droit privé" du 24 janvier
2012, avec effet au 1er mai 2012. 

Par courrier du 25 juin 2013, l'Association de
communes Sécurité Riviera a informé A.________ qu'elle avait décidé de la
"nommer à titre définitif", en qualité d'agente de police,
avec effet au 1er juillet 2013. L'autorité précisait que la nomination
intervenait conformément à son Statut du personnel, adopté en mai 2007.

B.                    
Le 26 avril 2017, A.________ a été mise en arrêt de travail, en raison
d'une maladie attestée par certificat médical du même jour. Cette absence s'est
ensuite prolongée, conformément à des certificats médicaux datés des 22 mai et
19 juin 2017. 

Par lettre recommandée du
26 juin 2017, le Comité de Direction de l'Association de communes Sécurité
Riviera a signifié à A.________ ce qui suit:

"VIOLATION DU DEVOIR DE
FIDELITE — NON RESPECT DE LA PROCEDURE D'ANNONCE D'ABSENCE

Madame,

Votre comportement visant à informer votre Chef
d'unité, […], de la prolongation de votre absence par
«sms» et ce, quelques heures avant votre potentielle reprise d'activité, est
intolérable. En effet, vous péjorez le fonctionnement du service et agissez à
l'encontre des aspects de diligence et de fidélité à observer envers votre
employeur, conformément à l'article 321a du Code des Obligations Suisse.

Par ailleurs,
nous accusons réception de votre certificat médical adressé par courriel aux
Ressources Humaines le dimanche 25 juin 2017 à 23h56, alors que votre visite
chez le Dr […] à ********, date quant à elle du 19 juin 2017. Ce
délai est inacceptable et n'est pas conforme à la procédure d'annonce d'absence
en vigueur.

Pour
conclure, veuillez considérer ce pli recommandé comme un avertissement,
par conséquent, nous vous informons que toute prochaine absence ou prolongation
d'absence, qui ne sera pas immédiatement justifiée par un certificat médical,
sera considérée comme un abandon de poste et passible, au sens de l'article 337
du Code des Obligations Suisse, du licenciement avec effet immédiat, sans
aucune autre protection à votre égard.

Nous vous remercions de prendre note de ce qui précède. Nous espérons
que vous pourrez reprendre votre activité rapidement, vous souhaitons un prompt
rétablissement et vous adressons, Madame, nos meilleures salutations".

C.                    
Agissant le 13 juillet 2017 par l'intermédiaire de son avocat, A.________
a recouru contre la "décision" précitée du 26 juin 2017 en
concluant, sous suite de frais et dépens, à ce que ce prononcé soit annulé et
l'avertissement supprimé. Elle se plaint sur la forme d'une violation de son
droit d'être entendue, soutient sur le fond avoir signalé ses absences de
manière conforme et dénonce de surcroît un harcèlement exercé à son encontre.
Elle a déposé un bordereau de pièces, notamment une vidéo. 

Le 14 juillet 2017, la recourante a communiqué un
second bordereau de pièces relatives notamment à des appels téléphoniques, des
courriels et des messages. 

Dans ses écritures des 16 août et 11 septembre 2017,
l'autorité intimée indique en substance qu'aucune procédure administrative ou
disciplinaire n'est engagée ni envisagée à l'encontre de la recourante. Selon
elle, le courrier du 26 juin 2017 se borne à rappeler la teneur de l'art. 337d du
code des obligations du 30 mars 1911 (CO; RS 220). Elle soutient à ce propos
qu'une absence non justifiée par certificat médical entraîne de droit
l'extinction du contrat de travail, sans même qu'une résiliation ne soit
nécessaire. Enfin, elle estime dans ces conditions qu'il ne s'agit pas d'une
décision susceptible de recours, mais s'en remet à l'appréciation de la Cour de
céans. Formellement, elle conclut à la libération du recours. 

La recourante a communiqué une réplique le 3 octobre
2017. 

Le tribunal a ensuite statué, par voie de
circulation. 

Considérant en droit:

1.                    
Le Tribunal cantonal examine d'office et librement la
recevabilité des recours qui lui sont adressés. Il examine également d'office
s'il est compétent pour traiter la cause qui lui est soumise (cf. art. 6 al. 1
de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative [LPA-VD;
RSV 173.36]). 

Aux termes de l'art. 92 al. 1 LPA-VD, le Tribunal
cantonal connaît des recours contre les décisions et décisions sur recours
rendues par les autorités administratives, lorsque la loi ne prévoit aucune autre
autorité pour en connaître. Définie à l'art. 3 al. 1 LPA-VD, la décision est
une mesure prise par une autorité dans un cas d'espèce, en application du droit
public, et ayant pour objet de créer, de modifier ou d'annuler des droits et
obligations (let. a), de constater l'existence, l'inexistence ou l'étendue de
droits et obligations (let. b), ou de rejeter ou déclarer irrecevables des
demandes tendant à créer, modifier, annuler ou constater des droits et
obligations (let. c). 

2.                    
a) Il convient de déterminer en premier lieu si les rapports
liant la recourante à l'autorité intimée sont issus d'une décision unilatérale
de l'association de communes intimée, fondée sur un statut du personnel, ou
s'ils trouvent leur origine dans un contrat de travail de droit privé régi par
les art. 319 ss CO, respectivement dans un contrat de droit administratif. 

Dans la première hypothèse, les rapports relèvent du
droit public et les contestations y relatives ressortissent à la juridiction
administrative. Dans les deuxième et troisième hypothèses en revanche, le
contentieux est soumis aux tribunaux civils ordinaires (cf. art. 3 de la loi vaudoise
du 12 janvier 2010 sur la juridiction du travail [LJT; RSV 173.61]; arrêts CDAP
GE.2016.0156 du 23 novembre 2016 consid. 1; CDAP GE.2016.0100 du 14 septembre
2016 consid. 1). 

b) La situation des collaborateurs de l'autorité
intimée est régie par le "Statut du personnel de l'Association de communes
Sécurité Riviera" du 3 mai 2007 (ci-après: le Statut), entré en vigueur le
1er janvier 2008.

L'art. 2 du Statut dispose que le présent statut de
droit public s'applique à tous les fonctionnaires employés par l'association
(al. 1). Est fonctionnaire au sens du présent statut toute personne nommée en
cette qualité par le comité de direction de l'association pour exercer une
fonction permanente au service de l'association (al. 2). Les dispositions du
chapitre XII sont réservées (al. 3). 

D'après l'art. 11 du Statut, le fonctionnaire est
tout d'abord nommé à titre provisoire pendant une durée allant de six mois à
une année (al. 1). A l'échéance, le comité de direction procède à la nomination
définitive ou à la résiliation du contrat (al. 2). Sous la note marginale
"nomination et acceptation", l'art. 12 du Statut prévoit que
la nomination, qu'elle soit provisoire ou définitive, est communiquée à la
forme écrite, l'intéressé étant réputé avoir accepté sa nomination s'il ne
manifeste pas son refus par écrit dans les huit jours suivant la réception de
l'avis de nomination (al. 1 et 3).

Quant au chapitre XII réservé par l'art. 2 al. 3 précité
du Statut, il régit aux art. 75 à 79 le "personnel engagé par
contrat de droit privé". A teneur de l'art. 75, le comité de direction
ou tout organe compétent désigne les emplois qui peuvent être confiés à des
personnes n'ayant pas la qualité de fonctionnaire. L'art. 76 al. 1 précise que
le comité de direction peut engager du personnel par contrat de droit privé, ce
personnel devant généralement être nommé en qualité de fonctionnaire au terme
d'un délai de quatre ans au maximum depuis l'engagement par contrat de droit
privé. 

c) Il découle du dossier qu'après avoir été engagée
par "contrat de droit privé", la recourante a été "nommée
définitivement" le 25 juin 2013, en qualité d'agente de police. Dans
ces conditions, il convient d'admettre que la recourante revêt la qualité de
fonctionnaire proprement dite au sens de l'art. 2 al. 2 du Statut. Ses rapports
avec l'autorité intimée relèvent ainsi du droit public, si bien que la présente
cause ressortit à la Cour de céans.

3.                     
Il sied d'examiner si l'acte attaqué du 26 juin 2017 constitue une
décision au sens de l'art. 3 al. 1 LPA-VD.

a) Le courrier adressé à la recourante le 26 juin
2017 par le comité de direction de l'autorité, reproduit extensivement sous
let. B supra, reproche à la destinataire de ne pas avoir respecté la
procédure d'annonce d'absence et retient que ce manquement constitue une
violation du devoir de fidélité. Il précise qu'il doit être considéré comme un
avertissement et informe la recourante que toute prochaine absence ou
prolongation d'absence, qui ne serait pas immédiatement justifiée par un
certificat médical, sera considérée comme un abandon de poste et passible, au
sens de l'art. 337 (sic) CO, du licenciement avec effet immédiat.

b) aa) Selon l'art. 43 al. 4 du Statut, sous peine
de perdre ses droits, le fonctionnaire empêché de travailler en cas de maladie
ou d'accident doit aviser son supérieur hiérarchique de son absence et présenter
un certificat médical dès le troisième jour d'absence consécutif. 

Les peines disciplinaires sont régies par les art.
62 à 66 du Statut. D'après l'art. 62 al. 1, lorsque le fonctionnaire a violé un
devoir de service intentionnellement, par négligence ou imprudence, il s'expose
à une sanction disciplinaire. Aux termes de l'art. 63, les peines disciplinaires
pouvant être prononcées sont la suspension avec ou sans traitement, total ou
partiel, ainsi que la révocation (al. 1). Ces sanctions sont généralement précédées
d'un avertissement ou d'une menace de révocation (al. 2). L'art. 65 ajoute
que les peines disciplinaires sont prononcées par le comité de direction et notifiées
par lettre commandée (al. 1). Avant toute décision, il est procédé à une
enquête administrative au cours de laquelle le fonctionnaire concerné doit être
entendu par le comité de direction et a la possibilité d'être assisté (al. 2). 

Quant à la cessation des fonctions, elle est traitée
par les art. 67 à 73 du Statut. L'art. 67 dispose ainsi que la qualité de fonctionnaire
prend fin, notamment, par la résiliation d'une des deux parties et en cas de
révocation pour justes motifs. S'agissant de la résiliation ordinaire, l'art.
72 prévoit que les deux parties peuvent résilier les rapports de travail selon
les règles dégagées des art. 335 à 335c CO, sous réserve des dispositions du
présent statut, notamment de l'art. 11 (al. 1). L'association procède à la
résiliation ordinaire par le biais de la révocation (al. 2). Le fonctionnaire
procède à la résiliation ordinaire par le biais de la démission (al. 3). En ce
qui concerne la révocation pour justes motifs, l'art. 73 indique que le comité
de direction peut, en tout temps, décider la cessation des fonctions pour
justes motifs (al. 1). Constituent notamment des justes motifs les motifs
exposés à l'art. 64 (al. 3). La procédure est identique à celle de l'art. 65 et
débouche sur une cessation des rapports de fonction moyennant préavis de trois
mois pour la fin d'un mois ou dans les cas extrêmes sur une cessation des
fonctions immédiate (al. 4). 

Enfin, le Statut comporte, à son chapitre XIII
réservé aux dispositions finales, un art. 80 intitulé "Cas non prévus",
disposant que le présent Statut est, au besoin, complété par les dispositions
du Code des obligations, notamment celles concernant le contrat de travail,
ainsi que par les législations fédérales suisses existantes en la matière, sous
réserve de leur champ d'application. 

bb) Les art. 337 à 337d CO régissent
la résiliation immédiate du contrat de travail. L'art. 337 CO dispose ainsi que
l’employeur et le travailleur peuvent résilier immédiatement le contrat en tout
temps pour de justes motifs (al. 1). Sont notamment considérées comme de justes
motifs toutes les circonstances qui, selon les règles de la bonne foi, ne
permettent pas d’exiger de celui qui a donné le congé la continuation des
rapports de travail (al. 2). Quant à l'art. 337d CO, il prévoit que lorsque le
travailleur n’entre pas en service ou abandonne son emploi abruptement sans
justes motifs, l’employeur a droit à une indemnité égale au quart du salaire
mensuel; il a en outre droit à la réparation du dommage supplémentaire (al. 1).

Selon la jurisprudence relative au droit privé (cf.
en dernier lieu l'arrêt TF 4A_35/2017 du 31 mai 2017 consid. 4.2 et 4.3),
l'abandon d'emploi au sens de l'art. 337d CO est réalisé lorsque le
travailleur refuse consciemment, de façon intentionnelle et définitive,
d'entrer en service ou de poursuivre l'exécution du travail qui lui a été
confié. En ce cas, le contrat prend fin immédiatement, sans qu'une déclaration
expresse soit nécessaire; l'employeur a le droit à une indemnité. Cette
hypothèse doit être distinguée de celle où l'employeur invoque un juste motif
de résiliation en raison de la demeure du travailleur (cf. ATF 121 V 277
consid. 3a; ATF 112 II 41 consid. 2). Mesure exceptionnelle, la résiliation
immédiate pour justes motifs doit être admise de manière restrictive. Seul un
manquement particulièrement grave du travailleur justifie son licenciement
immédiat. Un manquement moins grave ne peut entraîner une résiliation immédiate
que s'il a été répété malgré un avertissement. Par manquement du travailleur,
on entend généralement la violation d'une obligation découlant du contrat de
travail, portant sur le devoir de travailler ou le devoir de fidélité (ATF 130
III 28 consid. 4.1; ATF 117 II 72 consid. 3). L'absence injustifiée du
travailleur – moyennant avertissement selon les circonstances – peut constituer
un juste motif de résiliation par l'employeur (cf. ATF 108 II 301 consid.
3b). 

c) Dans sa réponse, l'autorité intimée expose qu'elle n'a pas considéré que les retards – allégués – dans la
présentation d'un certificat médical constituaient un cas de figure pouvant
laisser entrevoir une peine disciplinaire, respectivement une violation d'un
devoir de service au sens de l'art. 62 du Statut. Elle déclare que le courrier
litigieux ne relève pas des art. 60 ss du Statut, mais de l'art. 80 du Statut
prévoyant l'applicabilité du CO à titre supplétif, notamment celle de l'art.
337d CO. Elle affirme qu'en réalité, un licenciement ne serait pas même nécessaire,
le contrat s'éteignant de lui-même du chef de l'abandon de poste. Enfin,
l'autorité intimée souligne ne pas être convaincue que l'acte attaqué soit une
décision susceptible de recours, dès lors que ce courrier ne ferait que
rappeler, certes avec un degré d'inexactitude, la teneur de l'art. 337d (sic) CO.

d) L'avis de l'autorité intimée ne saurait être
suivi. L'acte attaqué, notifié sous pli recommandé et émanant du comité de
direction de l'autorité intimée, mentionne une "violation
du devoir de fidélité" en raison du "non-respect de la
procédure d'annonce d'absence". L'autorité intimée y indique expressément
qu'il doit être considéré comme un "avertissement" (en
caractères gras) et laisse entendre sans ambigüité qu'une nouvelle violation de
la procédure d'annonce d'absence entraînera une révocation des rapports de
service pour justes motifs avec effet immédiat. 

En d'autres termes, et quelle que soit
l'interprétation soutenue a posteriori par l'autorité intimée, l'acte attaqué
constitue un avertissement formel avant l'ouverture d'une procédure de révocation.
Or, la jurisprudence retient qu'un avertissement porte atteinte à la
situation juridique du destinataire lorsqu'il consiste explicitement en une
sanction disciplinaire, ou lorsqu'il constitue une étape obligatoire précédant
une éventuelle mesure préjudiciable au destinataire, ou encore lorsque, sans
être impérativement nécessaire, l'avertissement prépare et favorise une mesure
ultérieure qui, autrement, pourrait être jugée contraire au principe de la
proportionnalité (cf. ATF 125 I 119 consid. 2a et la référence
citée). Il s'ensuit que le courrier du 26 juin 2017 porte atteinte
à la situation juridique de la recourante et constitue par conséquent une
décision susceptible de recours au sens de l'art. 3 LPA-VD.

Cela étant, les conditions posées à un
tel avertissement ne sont manifestement pas réalisées. En particulier, la
recourante n'a pas été en mesure d'exercer son droit d'être entendue. De
surcroît, ainsi que l'admet l'autorité intimée, l'omission alléguée de la
recourante ne justifierait pas – à la supposer réalisée –l'ouverture d'une
quelconque procédure disciplinaire ou administrative. 

Par conséquent, la décision attaquée
s'avère mal fondée. 

4.                     
Vu de qui précède, le recours doit être admis et la
décision attaquée annulée. 

Selon l'art. 4 al. 4 du tarif vaudois
du 28 avril 2015 des frais judiciaires et des dépens en matière administrative
(TFJDA; RSV 173.36.5.1), la procédure en matière de contentieux communal
de la fonction publique est gratuite, lorsque la valeur litigieuse ne dépasse
pas 30'000 francs. Il n'y a dès lors pas lieu de percevoir
d'émolument judiciaire dans la présente cause. 

Succombant, l'autorité intimée doit en revanche
assumer une indemnité de dépens en faveur de la recourante (cf. art. 55
LPA-VD), dont le montant sera fixé conformément à l'art. 11 TFJDA.

 

Par
ces motifs

 la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

 

I.                      
Le recours est admis.

II.                     
La décision de l'Association de communes Sécurité Riviera du 26 juin
2017 est annulée. 

III.                   
Il n'est pas perçu d'émolument judiciaire. 

IV.                   
L'Association de communes Sécurité Riviera est débitrice de la
recourante d'une indemnité de 1'500 (mille cinq cents) francs à titre de
dépens. 

Lausanne, le 24 octobre 2017

 

La présidente:                                                                                           La
greffière:

                                                                                                                  

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de
l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa
notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000
Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des
articles 82 ss de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS
173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss
LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,
indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.
Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,
pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la
décision attaquée.