# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** f7f09d11-1a83-59b4-9184-e54efa975ac0
**Source:** Bern Gerichte (BE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-05-25
**Language:** de
**Title:** Bern Obergericht Zivilkammern 25.05.2021 ZK 2020 547
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/BE_ZivilStraf/BE_OG_001_ZK-2020-547_2021-05-25.pdf

## Full Text

Obergericht
des Kantons Bern

2. Zivilkammer

Cour suprême
du canton de Berne

2e Chambre civile

Entscheid
ZK 20 547

Hochschulstrasse 17
Postfach 
3001 Bern
Telefon +41 31 635 48 02
Fax +41 31 634 50 53
obergericht-zivil.bern@justice.be.ch
www.justice.be.ch/obergericht Bern, 25. Mai 2021

Besetzung Oberrichter D. Bähler (Referent), Oberrichterin Grütter und Ober-
gerichtssuppleant Horisberger
Gerichtsschreiberin Miescher

Verfahrensbeteiligte A.________ AG
vertreten durch Rechtsanwalt B.________ und/oder Rechtsanwäl-
tin K.________

Gesuchstellerin/Beschwerdeführerin

gegen

C.________ Ltd
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. D.________ und/oder Rechts-
anwalt E.________

Gesuchsgegnerin/Beschwerdegegnerin

Gegenstand Einsprache gegen Arrestbefehl

Beschwerde gegen den Entscheid des Regionalgerichts Bern-
Mittelland vom 17. November 2020 (CIV ________)

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Regeste:

Arresteinsprache/ Umgekehrter Durchgriff

– Die Verarrestierung von Vermögenswerten, die auf einen Dritten lauten, welcher 
ein vom Schuldner verschiedenes Rechtssubjekt darstellt, ist dann zulässig, wenn 
zwischen dem Schuldner sowie dem Dritten eine wirtschaftliche Identität besteht 
und die Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit rechtsmissbräuchlich erfolgt 
(sog. Durchgriff; E.15).

– Unter dem Gesichtspunkt des Rechtsmissbrauchs kann es keine Rolle spielen, 
ob die Beherrschung der Gesellschaft, auf die durchgegriffen werden soll, direkt 
oder über eine Holdinggesellschaft erfolgt (E. 18).

– Voraussetzungen für den umgekehrten Durchgriff nach englischem und schwei-
zerischem Recht (E. 17).

– Nach Abweisung oder Aufhebung eines Arrestes kann ein Arrestbegehren neu 
eingereicht werden, so mit einer veränderten, um neue Tatsachen und Beweismit-
tel ergänzten Begründung. Dasselbe muss auch im Verhältnis zu einer ausländi-
schen Sicherungsmassnahme (hier: «World Wide Freezing Order» im englischen 
Prozess) gelten (E. 16).

– Streitwert im Arresteinspracheverfahren (E. 25).

Erwägungen:

I. Prozessgeschichte

1. Auf Begehren der C.________ Ltd (nachfolgend: C.________ Ltd, Arrestgläubige-
rin, Beschwerdegegnerin), vertreten durch Rechtsanwalt Dr. D.________ und/oder 
Rechtsanwalt E.________, ________, Zürich, vom 23. Januar 2020 erliess die Ge-
richtspräsidentin F.________ (Regionalgericht Bern-Mittelland) am 24. Januar 2020 
gestützt auf Art. 271 Abs. 1 Ziff. 6 SchKG einen Arrestbefehl gegenüber 
G.________ für eine Forderung von CHF 10'585'800.00 (umgerechnet am 
23.01.2020: entsprechend USD 9'917'803.83 Schadenersatz und 
USD 1'000'000.00 Parteientschädigung) nebst Zinsen gemäss der Anordnung (Or-
der) des High Court of Justice in London vom 30. Juli 2018 (CIV ________). Als Ar-
restgegenstand wurden sämtliche Vermögensgegenstände, lautend auf den Na-
men der A.________ AG, ________, c/o H.________ AG, ________ (nachfolgend: 
A.________ AG, Beschwerdeführerin), bis zur Deckung der Arrestforderung samt 
Zins soweit verarrestierbar, insbesondere das USD-Konto Nr. ________, das EUR-
Konto Nr. ________ und das CHF-Konto Nr. ________, allesamt bei der 
I.________ AG (Bank), ________, bezeichnet (Arresteinsprache Gesuchsbeilage 
[AE GB] 2). Das Betreibungsamt Bern-Mittelland, Dienststelle Mittelland, vollzog 
den Arrest am gleichen Tag. Bei der I.________ AG (Bank) wurden drei Konti von 
CHF 3'456.80, EUR 454'593.34 und USD 9'118.49 gesperrt (AE GB 3).

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2.

2.1 Gegen die Bewilligung des Arrests erhob die Beschwerdeführerin, vertreten durch 
Rechtsanwalt B.________ und/oder Rechtsanwältin J.________ (seither ersetzt 
durch Rechtsanwältin K.________), ________, Zürich, am 27. Februar 2020 Ein-
sprache und beantragte, es seien der Arrestbefehl Nr. ________ (Geschäfts-Nr. 
CIV ________) vom 24. Januar 2020 sowie dessen Vollzug aufzuheben und das 
Betreibungsamt Bern-Mittelland entsprechend anzuweisen, unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolgen (inkl. Mehrwertsteuer) zu Lasten der Arrestgläubigerin (pag. 3 
ff.).

2.2 Nach einem mehrmaligen Schriftenwechsel wies Gerichtspräsident L.________ 
(Regionalgericht Bern-Mittelland) mit Entscheid vom 17. November 2020 (CIV 
________) die Arresteinsprache ab und bestätigte den Arrestbefehl vom 24. Januar 
2020. Die auf CHF 2'000.00 bestimmten Gerichtskosten wurden der Beschwerde-
führerin auferlegt. Diese wurde zudem verurteilt, der Beschwerdegegnerin eine 
Parteientschädigung von CHF 10'000.00 (inkl. Auslagen und MWST) zu bezahlen 
(pag. 253 ff.).

3.

3.1 Dagegen erhob die Beschwerdeführerin mit Eingabe vom 30. November 2020 
(Postaufgabe gleichentags) Beschwerde an das Obergericht des Kantons Bern 
(pag. 291 ff.) und beantragte, es sei der Entscheid des Regionalgerichts Bern-
Mittelland, Zivilabteilung, vom 17. November 2020 (CIV ________) vollumfänglich 
aufzuheben (Rechtsbegehren 1). Weiter seien der Arrestbefehl Nr. ________ (Ge-
schäfts-Nr. CIV ________) vom 24. Januar 2020 sowie dessen Vollzug – ebenfalls 
vom 24. Januar 2020 – aufzuheben und das Betreibungsamt Bern-Mittelland ent-
sprechend anzuweisen (Rechtsbegehren 2), unter Kosten- und Entschädigungsfol-
gen (inkl. Mehrwertsteuer) zu Lasten der Beschwerdegegnerin (Rechtsbegehren 2, 
recte 3).

3.2 In ihrer Beschwerdeantwort vom 18. Dezember 2020 (pag. 343 ff.) stellte die Be-
schwerdegegnerin den Antrag, die Beschwerde sei abzuweisen und der Arrestbe-
fehl Nr. ________ (Geschäfts-Nr. CIV ________) vom 24. Januar 2020 zu bestäti-
gen, alles unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten der Beschwerdeführerin 
(inkl. Mehrwertsteuer). 

3.3 Mit Verfügung vom 21. Dezember 2020 (pag. 387 ff.) wurde der Beschwerdeführe-
rin die Beschwerdeantwort zur Kenntnis gebracht. Es wurde kein weiterer Schrif-
tenwechsel angeordnet. Die Parteien wurden aufgefordert, ihre Kostennoten einzu-
reichen. Die Kostennote von Rechtsanwalt Dr. D.________ sowie Rechtsanwalt 
E.________ langte am 24. Dezember 2020 (pag. 391 ff.) und diejenige von 
Rechtsanwalt B.________ sowie Rechtsanwältin K.________ am 5. Januar 2021 
(pag. 395 ff.) beim Gericht ein.

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II. Formelles

4. Ein Arresteinspracheentscheid kann mit Beschwerde nach der Zivilprozessordnung 
(ZPO; SR 272) angefochten werden (Art. 278 Abs. 3 Satz 1 des Bundesgesetzes 
über Schuldbetreibung und Konkurs [SchKG; SR 281.1] i.V.m. Art. 319 Bst. b Ziff. 1 
ZPO).

5. Die Zivilkammern des Obergerichts des Kantons Bern sind für die Beurteilung der 
vorliegenden Beschwerde zuständig (Art. 6 Abs. 1 des Einführungsgesetzes zur Zi-
vilprozessordnung, zur Strafprozessordnung und zur Jugendstrafprozessordnung 
[EG ZSJ; BSG 271.1] und Art. 28 Abs. 1 Bst. a des Organisationsreglements des 
Obergerichts [OrR OG; BSG 162.11]), wobei die Urteilsfindung in Dreierbesetzung 
erfolgt (Art. 45 Abs. 1 des Gesetzes über die Organisation der Gerichtsbehörden 
und der Staatsanwaltschaft [GSOG; BSG 161.1]). Zur Anwendung gelangt das 
summarische Verfahren (Art. 251 Bst. a ZPO).

6. Die Beschwerdefrist beträgt im summarischen Verfahren zehn Tage (Art. 321 
Abs. 2 sowie Art. 251 Bst. a ZPO) und wurde vorliegend gewahrt. Die Beschwerde-
führerin leistete den Kostenvorschuss von CHF 3'000.00 fristgerecht (Art. 59 Abs. 2 
Bst. f i.V.m. Art. 98 ZPO).

7. Die übrigen Prozessvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass.

III. Materielles

A. Ausgangslage

8.

8.1 Ausgangspunkt des vorliegenden Streits ist ein umfangreiches zivilrechtliches Ver-
fahren vor dem High Court in London wegen rechtswidriger Geschäftsvorgänge zu 
Lasten der Beschwerdegegnerin (hinter ihr steht der ________ Staatsfonds 
________) in den Jahren 2009 bis 2011. Hauptakteur war deren Direktor 
M.________. G.________, Alleinaktionär der Beschwerdeführerin (via die Holding-
gesellschaft N.________ Holding Ltd), leistete dazu Gehilfenschaft. Bei diesen Ge-
schäften flossen Kommissionen von Banken in Millionenhöhe, die der Beschwer-
degegnerin zustanden, in die Taschen der Beteiligten bzw. ihrer Gesellschaften. 
Die Beschwerdeführerin (eine Aktiengesellschaft schweizerischen Rechts mit Sitz 
damals in ________ Kanton Zürich [ZH], heute in ________ Kanton Schwyz [SZ]) 
war daran beteiligt, indem ihr solche Gelder zuflossen, die sie dann zum grösseren 
Teil an M.________ bzw. von ihm beherrschte Gesellschaften (O.________ Ltd, 
Seychellen [nachfolgend: O.________ Ltd], P.________ Ltd [nachfolgend: 
P.________ Ltd]) weiterleitete (AE GB 5, Rz. 47). Die Zahlungen an die Beschwer-
deführerin wurden als «distribution fees» bezeichnet (AE GB 5, Rz. 44). Was mit 
den der Beschwerdeführerin verbleibenden Geldern schliesslich geschah, ergibt 
sich aus den Akten nicht. Die Herren M.________ und G.________ kannten sich 
aus früheren Tätigkeiten und pflegten eine geschäftliche und persönliche Bekannt-
schaft (AE GB 5, Rz. 20 f.).

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8.2 Im Londoner Prozess, den die Beschwerdegegnerin gegen M.________, 
G.________ und ursprünglich zwei weitere Beteiligte führte, wurde G.________ 
persönlich von der Richterin Sara Cockerill (Cockerill J [=Judge]) mit Urteilen vom 
11. Juli 2018 (AE GB 5) bzw. 30. Juli 2018 (Arrestbegehren Gesuchsbeilage, AB 
GB 4) gegenüber der Beschwerdegegnerin zu «restitution» (Schadenersatz) aus 
«bribery» (Bestechung) im Umfang von USD 9'917’803.83 und einer Parteien-
tschädigung von USD 1'000'000.00 verurteilt. Am 28. März 2019 erfolgte eine wei-
tere Verurteilung zu Schadenersatz von USD 5'840’193.74 und einer noch zu be-
stimmenden Parteientschädigung aus einem zusätzlichen Sachverhalt sowie zu 
Verzugszinsen von 8 % p.a. ab 11. Juli 2018 auf der im ersten Urteil der Be-
schwerdegegnerin zugesprochenen Summe (Arresteinsprache Gesuchsantwortbei-
lage, AE GAB 2). Das Rechtsmittel von G.________ gegen das Urteil vom 30. Juli 
2018 scheiterte, weil es grösstenteils nicht zugelassen wurde und für den Rest 
G.________ eine Bedingung (Zahlungen an die Beschwerdegegnerin) nicht erfüllte 
(AE GAB 5).

8.3 Die Beschwerdegegnerin beantragte bei der englischen Justiz Vollstreckungs-
massnahmen gegen G.________. Sie erwirkte am 13. September 2018 vom Rich-
ter HHJ (His Honour Judge) Waksman QC (Queen’s Counsel) einseitig («ex par-
te») eine «World Wide Freezing Order» (AE GB 10; «alte/ursprüngliche WWFO»). 
Damit wurde G.________ verboten, über seine Vermögenswerte zu verfügen. In 
Ziffer 5 der WWFO wurde Folgendes festgehalten: «Paragraph 4 applies to all the 
Respondent's assets whether or not they are in his own name, whether they are 
solely or jointly owned and whether the Respondent is interested in them legally, 
beneficially or otherwise. For the purpose of this order the Respondent's assets 
include any asset which he has the power, directly or indirectly, to dispose of or 
deal with as if it were his own. The Respondent is to be regarded as having such 
power if a third party (which shall include a body corporate) holds or controls the 
asset in accordance with his direct or indirect instructions.» Diese Formulierung 
(«extension») entspricht mit Ausnahme des Einschubs «(which shall include a body 
corporate)» der Vorlage im offiziellen «Commercial Court Guide» 
(www.gov.uk/government/publications/admirality-and-commercial-courts-guide). 
Gemäss Ziffer 6 Abs. 2 Bst. b der WWFO bezieht sich das Verfügungsverbot aus-
drücklich auch auf Bankkonti der Beschwerdeführerin.

8.4 G.________ beantragte daraufhin u.a., es seien in Ziffer 5 der WWFO die Bezug-
nahme auf einen «body corporate» sowie der Passus «and whether the Respon-
dent is interested in them legally, beneficially or otherwise» zu streichen, und die in 
Ziffer 6 genannten «assets of various companies which are wholly owned (directly 
or indirectly) by Mr G.________», insbesondere deren Bankguthaben, seien aus 
der Anordnung zu entfernen.

8.5 Am 31. Oktober 2018 gab der «Deputy Judge» Peter MacDonald Eggers QC die-
sem Antrag statt (AE GB 15 und 16, «aktuelle/revidierte WWFO») und modifizierte 
die WWFO von Richter Waksman entsprechend (zur Begründung siehe unten, Er-
wägung 10). G.________ blieb jedoch verpflichtet, der Beschwerdegegnerin alle 
Transaktionen von Konti seiner Gesellschaften (einschliesslich der Beschwerdefüh-
rerin) von mehr als 10'000 GBP, USD, EUR oder CHF zu melden, dies damit eine 

http://www.gov.uk/government/publications/admirality-and-commercial-courts-guide

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Aushöhlung der Gesellschaften und damit eine Wertverminderung seiner gesperr-
ten Aktien verhindert werden kann.

8.6 In einer Fortsetzung des Verfahrens nahm der Barrister der Beschwerdegegnerin, 
Q.________ QC, G.________ am 4. Juli 2019 bei «Deputy Master» (für Verfah-
rensfragen zuständiger Richter) John Leslie ins Verhör (AE GAB 4) und befragte 
ihn eingehend zu seinen persönlichen und wirtschaftlichen Verhältnissen (siehe 
dazu unten, Erwägung 11).

8.7 Mittlerweile (seit 2019) ist in England (Southwark Crown Court, London) gegen 
M.________, G.________ und einen dritten Beteiligten auch ein Strafverfahren 
hängig (AE GAB 6).

8.8 G.________ ist Schweizer Bürger. Er hatte bis Ende 2014 Wohnsitz in einer Villa in 
________ Kanton ZH, die im Zuge der Scheidung später an seine abgeschiedene 
Ehefrau überschrieben wurde. Seit 2015 ist sein offizieller Wohnsitz in ________ 
(Vereinigte Arabische Emirate), wobei er sich öfter anderswo aufhält (so in der 
Schweiz, wo seine Familie lebt und seine Gesellschaften domiziliert sind, in San 
Marino, wo sich sein ________ befindet, und auch in Russland, wo er Geschäften 
nachgeht).

8.9 Mit Urteil des Bezirksgerichts Zürich vom 25. September 2018 (AB GB 5) wurde 
das Urteil von Cockerill J vom 30. Juli 2018 gegen G.________ in der Schweiz 
vollstreckbar erklärt.

8.10 Der Versuch der Beschwerdegegnerin, dieses Urteil auf dem Betreibungsweg di-
rekt gegen G.________ zu vollstrecken, endete am 1. Oktober 2020 mit einem Er-
gebnis von CHF 5'916.80 und einem ungedeckten Betrag von CHF 10'808'667.60 
(Beschwerdeantwortbeilage, BAB 1). Aus den Akten geht nicht hervor, was mit den 
im Eigentum von G.________ stehenden Aktien der N.________ Holding Ltd (sie-
he unten, Erwägung 10) geschah.

B. Streitpunkt

9. Thema

9.1 Die Vollstreckbarkeit des Urteils von Cockerill J gegen G.________ in der Schweiz 
ist unbestritten, ebenso, dass dieses grundsätzlich einen Arrestgrund gemäss Art. 
271 Abs. 1 Ziff. 6 SchKG darstellt. Somit geht es im vorliegenden Verfahren aus-
schliesslich darum, ob Vermögenswerte, die auf die Beschwerdeführerin lauten, im 
Rahmen der Vollstreckung des Urteils gegen G.________ verarrestiert werden 
können. Ob sie auch verwertet werden können, ist gegebenenfalls im Wider-
spruchsverfahren zu klären (MEIER-DIETERLE, in: Kurzkommentar SchKG, 2. Aufl. 
2014, N 8 f. zu Art. 278 SchKG).

9.2 Dieselbe Frage (also: ob die auf die Beschwerdeführerin lautenden Vermögenswer-
te im Rahmen der Vollstreckung des Urteils gegen G.________ verarrestiert wer-
den können) stellte sich bereits im englischen Verfahren auf Modifikation der alten 
WWFO vor dem Richter MacDonald Eggers QC (AE GB 15).

10. Entscheid MacDonald Eggers QC

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10.1 Der Richter MacDonald Eggers ging sachverhaltsmässig davon aus (Rzn. 10 f.), 
dass G.________ Alleinaktionär der N.________ Holding Ltd (nachfolgend 
N.________ Holding Ltd [eine Aktiengesellschaft schweizerischen Rechts mit Sitz 
in ________ SZ]) sei und diese eine Holdinggesellschaft darstelle, welche keine 
Aktivitäten auf ihre Rechnung ausführe. Die Beschwerdeführerin A.________ AG 
sei eine «financial advisory and structuring company», deren Alleinaktionärin 
N.________ Holding Ltd sei. G.________ und seine Schwester [gemäss Zefix Mit-
glied des Verwaltungsrats] seien «directors» dieser Gesellschaft, die keine Ange-
stellten mehr habe. R.________ Ltd («R.________ Ltd» [ebenfalls eine Aktienge-
sellschaft schweizerischen Rechts mit Sitz in ________ ZH]) sei eine «motor sports 
events and marketing company», deren Alleinaktionärin ebenfalls N.________ Hol-
ding Ltd sei und bei der G.________ und seine Schwester «directors» seien.

10.2 Der Vertreter der Beschwerdegegnerin machte in diesem Verfahren geltend 
(Rzn. 13 f.), die Beschwerdeführerin habe Rechtskosten von G.________ sowohl 
im englischen Verfahren als auch im Scheidungsverfahren in der Schweiz über-
nommen, er habe im Rahmen der Scheidung ein Motorfahrzeug im Eigentum der 
Beschwerdeführerin seiner Ex-Frau übertragen und er habe «A.________ AG as a 
vehicle or front for some of the transactions which were the subject of the Claimant-
's [hiesige Beschwerdegegnerin] claim against Mr G.________» benützt (unter 
Hinweis auf Rzn. 321 f. im Urteil von Cockerill J). Er erachtete es zudem als frag-
lich, ob A.________ AG und R.________ Ltd «active trading businesses» führten, 
zumal deren Websites seit 2010 bzw. 2015 nicht mehr aufdatiert worden seien. Der 
Vertreter von G.________ entgegnete (Rzn. 15), Frau G.________ habe das Fahr-
zeug nur als «temporary loan» erhalten und «these facts scarcely demonstrate that 
A.________ AG's and R.________ Ltd's assets are in reality the assets of Mr 
G.________». Der Vertreter der Beschwerdegegnerin replizierte, er mache nicht 
geltend, die Vermögenswerte der Gesellschaften seien in Wirklichkeit solche von 
G.________, jedoch habe G.________ die Kontrolle über diese Vermögenswerte.

10.3 Der Richter befasste sich daraufhin eingehend mit der Analyse von Präjudizien, 
namentlich den Urteilen von Hildyard J im Fall Group Seven von 2013 (Rzn. 17 ff.), 
des Court of Appeal im Fall Lakatamia von 2014 (Rzn. 24 ff.) und des Supreme 
Court im Fall Ablyazov von 2015 (Rzn. 33 ff.) und dem Verhältnis dieser Urteile zu-
einander (Rzn. 41 ff.). Er kam zum Schluss, dass gemäss der höherrangigen 
Rechtsprechung des Supreme Court die «extended definition» (siehe oben, Erwä-
gung 8.5) anwendbar sei «to assets over which the respondent has control but 
which the respondent does not legally or beneficially own» (Rzn. 52). Er erachte 
den Entscheid des Supreme Court jedoch nicht als «inconsistent» mit den Überle-
gungen des Court of Appeal und von Hildyard J, wonach rein der Umstand, dass 
der Beklagte der einzige Aktionär und Direktor einer Gesellschaft sei, nicht bedeu-
te, dass dieser gemäss der «extended definition» die Kontrolle über die Vermö-
genswerte der Gesellschaft besitze, «because any decision taken by the respon-
dent as to the disposition of or dealing with the company's assets was not taken by 
the respondent in his or her own right, but was taken in his or her capacity as an 
organ or agent of the company.» Hildyard J hatte in diesem Zusammenhang 
ausgeführt (Rzn. 23), «it may well be that where there is, or emerges in the context 
of disclosure, strong evidence that the respondent has or is likely to have assets in 

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a non-trading body corporate which he wholly owns and controls, which do not 
have any active business, and which are in truth no more than pockets or wallets of 
that respondent, an extension to the ordinary form of order may be justified». Dafür 
brauche es aber «exceptional circumstances». Sir Bernard Rix, Mitglied des Court 
of Appeal, erklärte seinerseits in Lakatamia, wenn ein Kläger Vermögen einer nicht 
eingeklagten Gesellschaft einfrieren wolle, müsse er nachweisen, dass diese Ge-
sellschaft nur die «money-box» des Beklagten sei und Vermögenswerte halte, an 
welchen der Beklagte «beneficially entitled» sei (Rzn. 30).

10.4 Im Gegensatz zur Analyse der Rechtsprechung fiel deren Anwendung auf den kon-
kreten Fall eher kurz aus. In Rzn. 55 Abs. 2 führte MacDonald Eggers QC aus, 
«[e]ven though Mr G.________ is exercising control over N.________ Holding Ltd, 
A.________ AG and R.________ Ltd as a 100% shareholder and a director, he is 
doing so as an organ or agent of the companies, and not in his own right. In those 
circumstances, these companies' assets should not be included in para. 6.». Das 
Argument, dass die Beschwerdeführerin von G.________ für «dishonest conduct» 
verwendet worden sei, erwähnte der Richter zwar; er erklärte jedoch, die Anwen-
dung der WWFO auf die Vermögenswerte der Gesellschaften im vorliegenden Fall 
nicht als gerechtfertigt zu erachten. G.________ habe in seinen Zeugenaussagen 
erklärt, A.________ AG und R.________ Ltd seien aktive Handelsgesellschaften 
und als Teil dieser Aktivitäten erhielten sie Vermögenswerte und gäben solche aus. 
Zwar habe G.________ nur wenig Details über Klienten, Projekte, Umsatz und 
Gewinne preisgegeben, doch gebe es keine Beweise dafür, dass die betreffenden 
Gesellschaften nicht aktive Handelsgesellschaften und «no more than pockets or 
wallets» von G.________ seien. Es liege kein Beweis vor, um den Schluss zu zie-
hen, die Vermögenswerte dieser Gesellschaften seien «legally or beneficially» sol-
che von G.________. Dies habe der Vertreter der Beschwerdegegnerin auch nicht 
behauptet. MacDonald Eggers QC verwies zudem auf die Ausführungen von Co-
ckerill J in Rzn. 431 ff. ihres Urteils. Sie hatte dort im Zusammenhang mit einer 
Forderung der Beschwerdegegnerin für «knowing receipt» ausgeführt, der Um-
stand, dass die fraglichen Zahlungen nicht an die Herren M.________ und 
G.________ persönlich, sondern an die Gesellschaften O.________ Ltd, 
P.________ Ltd und A.________ AG geleistet worden seien, führe zu einem Pro-
blem. Die Beschwerdegegnerin habe geltend gemacht, die Gelder seien «by or for 
the benefit of the defendants» entgegengenommen worden und deshalb sei die 
«separate legal entity» eine Illusion. Dieses Argument sei jedoch «devoid of any 
supporting authority». Wenn das ein gutes Argument wäre, wäre es zweifellos in 
den vielen Fällen von «knowing receipt», die bisher vor die Gerichte getragen wor-
den seien, vorgebracht worden.

11. Sachverhalt

11.1 Unbestrittenermassen ist G.________ einziger Aktionär der N.________ Holding 
Ltd, welche wiederum einzige Aktionärin der Beschwerdeführerin ist. Er ist auch 
einzelzeichnungsberechtigter Präsident des Verwaltungsrats der N.________ Hol-
ding Ltd und der Beschwerdeführerin. Mitglied der Verwaltungsräte (der 
N.________ Holding Ltd und der Beschwerdeführerin) ist ebenfalls seine Schwes-
ter, dies aber offenbar nur, damit das Wohnsitzerfordernis gemäss Art. 718 Abs. 4 

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OR erfüllt ist (Arrestgesuch S. 8, Rz. 20). Das «Sagen» bei der Beschwerdeführerin 
hat G.________.

11.2 Gemäss Handelsregister bezweckt die Beschwerdeführerin die Erbringung von 
Dienstleistungen im Bereich Vermögensverwaltung, Finanzberatung, Risikomana-
gement und Derivate, und die Entwicklung von Finanzprodukten aller Art. Laut 
Aussage von G.________ befasst sie sich mit strukturierten Finanzprodukten und 
Derivaten (AE GAB 4, S. 57). Details über ihre Geschäftstätigkeit liegen nicht vor. 
Als Beilagen eingereicht wurden die Jahresrechnungen 2015 (mit Vorjahr 2014) bis 
2017 (AE GB 6). Die erzielten Honorarerträge lagen 2014 bei CHF 576'950.20, 
2015 bei CHF 795'198.85, 2016 bei CHF 1'436'809.41 und 2017 bei CHF 
1'925'159.39. Daraus ergaben sich Gewinne von CHF 177'935.00 im Jahr 2014, 
CHF 152'621.78 im Jahr 2015 und CHF 149'823.06 im Jahr 2016. Für 2017 wurde 
ein Verlust von CHF 75'028.94 ausgewiesen. Bis 2016 fiel Lohnaufwand von rund 
CHF 125'000.00 an. Für 2017 ist kein Lohnaufwand mehr ausgewiesen, dafür «Be-
ratungsaufwand Ausland» von CHF 715'587.35 (Vorjahr CHF 138'379.10). Auffal-
lend ist der hohe Werbe- und Repräsentationsaufwand. Dieser betrug 2014 
CHF 90’956.90, 2015 CHF 360'489.29, 2016 CHF 412'235.72 und 2017 
CHF 201'468.56. Unter dem Titel «Rechtsberatung Ausland» wurde 2016 Aufwand 
von CHF 314'239.12 und 2017 solcher von CHF 913'177.73 ausgewiesen.

11.3 Für die von A.________ AG in den Jahren 2009 bis 2011 vereinnahmten und an 
O.________ Ltd weitergeleiteten Zahlungen, welche von Cockerill J als «bribery» 
bezeichnet wurden, liegt ein «Business Provider Agreement» vom 22. September 
2009 vor (AE GB 7; «BPA»). Danach verhandelt A.________ AG im Auftrag von 
O.________ Ltd Konditionen für verschiedene strukturierte Produkte aus, um die 
besten «pay-offs, prices und execution» zu erhalten. Von den (an A.________ AG 
fliessenden) Retrozessionen erhält O.________ Ltd 90 % (und A.________ AG 
behält somit den Rest; siehe dazu die Liste der Zahlungen im Urteil von Cockerill J, 
Rz. 47). Zudem bestand zwischen S.________ Ltd (nachfolgend: S.________, eine 
Schwestergesellschaft von A.________ AG auf den Cayman Islands) und 
O.________ Ltd ein «Structuring Advisory Agreement» vom 21. September 2009 
(AE GB 8; «O.________ SAA»), wonach S.________ O.________ Ltd bezüglich 
strukturierter Finanzprodukte berät und dafür eine «Structuring Advisory Fee» er-
hält. Gemäss Cockerill J wurden allerdings seitens der Beschwerdeführerin bzw. 
G.________ keine wesentlichen Arbeiten geleistet (siehe dazu AE GB 5, Rzn. 
284 ff., 292, 321; «acting as post box»; zu den beiden Verträgen siehe auch Urteil 
Cockerill J, Rz. 289).

11.4 Unbestrittenermassen bezahlte die Beschwerdeführerin Rechtsvertretungskosten 
von G.________ für das Zivilverfahren in England. Gemäss Arrestgesuch (Rz. 23) 
unter Bezugnahme auf eine schriftliche Zeugenaussage von G.________ vom 9. 
Mai 2019 (AB GB 11, Rz. 18) handelte es sich dabei um eine Summe von GBP 
2'100'000.00. Hinzu kamen Rechtsvertretungskosten in der Schweiz von 
CHF 100'000.00. Von der Beschwerdeführerin bezahlt wurden ebenfalls Reiseaus-
lagen und Unterkunftskosten von G.________ im Zusammenhang mit dem Prozess 
in England. Entsprechende Beschlüsse der Organe der Beschwerdeführerin liegen 
nicht vor.

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11.5 Im Verhör von G.________ durch Barrister Q.________ QC bei Deputy Master 
Leslie am 4. Juli 2020 (AE GAB 4, S. 31 ff.) ergab sich, dass G.________, seit er 
durch die WWFO den Zugriff auf sein Bankkonto verloren hatte, wöchentlich EUR 
500.00 («allowance») ausbezahlt erhält, und zwar zuerst von R.________ Ltd und 
seit Anfang 2019 von der Beschwerdeführerin. Gemäss G.________ handelte es 
sich dabei um ein Darlehen, das später in eine «director’s fee» umgewandelt wur-
de. Auch hier liegen keine Beschlüsse der Organe der Beschwerdeführerin vor.

11.6 Mit Schreiben vom 22. Oktober 2019 (AE GAB 8) teilte die Rechtsvertretung von 
G.________, T.________ LLP, der Rechtsvertretung der Beschwerdegegnerin, 
U.________ LLP, in Befolgung der aktuellen WWFO mit, sie hätten Instruktionen 
ihres Klienten, dass die Beschwerdeführerin eine Zahlung von GBP 87'000.00 «re-
lating to legal fees» leisten werde. Bereits am 12. August 2019 war eine Zahlung 
von GBP 50'000.00 für Rechtskosten angekündigt worden (CIV ________; AE GB 
21, nicht bei den vorliegenden Akten, erwähnt in E. 38 des angefochtenen Ent-
scheids). Für eine weitere, von der Beschwerdegegnerin geltend gemachte derarti-
ge Zahlung von GBP 30'000.00 im Juli 2019 fehlt ein Beleg.

11.7 Die Beschwerdegegnerin führte weitere Sachverhalte an, die ihres Erachtens auf 
eine Vermischung der Vermögenssphären von G.________ und der Beschwerde-
führerin hindeuteten (Bezahlung Internetzugang und Mobiltelefonie von 
G.________ durch die Beschwerdeführerin sowie Fernsehempfang und Netflix 
durch R.________ Ltd; Entscheid Vorinstanz E. 24 ff.). Diese Sachverhalte sind je-
doch marginal und brauchen nicht weiter thematisiert zu werden.

12. Ausführungen im Entscheid des Gerichtspräsidenten L.________ (p. 253 ff.)

12.1 Rechtliches

C.________ Ltd mache einen «umgekehrten Durchgriff» durch die natürliche Per-
son (G.________) auf eine dahinterstehende juristische Person (A.________ AG) 
geltend (E. 14). Damit ein solcher vorgenommen werden könne, müsse wirtschaft-
liche Identität zwischen juristischer Person und Schuldner bestehen. Sie beruhe auf 
der Möglichkeit, die juristische Person zu beherrschen, und bedinge ein Abhängig-
keitsverhältnis, das irgendwie geartet sein könne und das auf Anteilseignerschaft 
oder auf anderen Gründen wie vertraglichen Bindungen oder familiären verwandt-
schaftlichen und freundschaftlichen Beziehungen beruhe. Zudem bedürfe es der 
rechtsmissbräuchlichen Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit der juristischen 
Person. Typische Fallgruppen seien namentlich die Sphären- und Vermögensver-
mischung, das heisst die ungenügende Beachtung der Selbständigkeit der juristi-
schen Person gegenüber der beherrschenden Person, die Fremdsteuerung, zum 
Beispiel durch Verfolgung von Sonderinteressen der beherrschenden Person zu-
lasten der juristischen Person, oder die Unterkapitalisierung der juristischen Person 
in einer Weise, dass ihre Lebensfähigkeit gefährdet sei (E. 17, mit Hinweisen auf 
Rechtsprechung und Literatur).

12.2 N.________ Holding Ltd

Entgegen der Auffassung von A.________ AG brauchten die Voraussetzungen des 
Durchgriffs nicht auf jeder Stufe erfüllt zu sein. Da C.________ Ltd nicht den Zugriff 

11

auf Vermögenswerte der N.________ Holding Ltd verlangt habe, sei nicht zu prü-
fen, ob die Voraussetzungen des Durchgriffs betreffend N.________ Holding Ltd 
erfüllt seien. Dem Umstand, ob ein einfacher oder mehrfacher Durchgriff vorliege, 
sei im Rahmen der Prüfung der Voraussetzungen des Durchgriffs betreffend 
A.________ AG höchstens integral Rechnung zu tragen. Dies konkret insbesonde-
re wenn es darum gehe zu beurteilen, ob wirtschaftliche Identität zwischen der zu 
belangenden Gesellschaft und dem Schuldner vorliege (E. 15). Indem der Arrest-
schuldner G.________ unbestrittenermassen über eine 100 %-Aktienbeteiligung an 
der N.________ Holding Ltd verfüge, welche ihrerseits 100%-Aktionärin der 
A.________ AG sei und er in beiden Gesellschaften einzelzeichnungsberechtigter 
Verwaltungsrat sei, würden die Möglichkeit von G.________, A.________ AG zu 
beherrschen, sowie ein Abhängigkeitsverhältnis auf der Hand liegen. Eine wirt-
schaftliche Identität von G.________ und A.________ AG sei ohne Weiteres 
glaubhaft gemacht (E. 19).

12.3 Subsidiarität

12.4 Der Durchgriff sei zu allen anderen haftungsbegründenden Gesetzesbestimmun-
gen und sonstigen von der Rechtsprechung entwickelten Rechtsinstituten (Vertrau-
enshaftung) subsidiär. In der Praxis würden die Alternativen aus Bequemlichkeit 
aber nicht immer ausgeschöpft bzw. genauer geprüft. Der Arrestrichter verfüge le-
diglich über rudimentäre Kenntnisse über die Hintergründe, welche zur Verurteilung 
von G.________ geführt hätten. Ob ein Einbezug der A.________ AG in das engli-
sche Verfahren möglich gewesen wäre und sich C.________ Ltd somit ihr gegenü-
ber einen Rechtstitel hätte verschaffen können, lasse sich nicht beurteilen. Ebenso 
wenig lasse sich beurteilen, ob eine anderweitige Sicherstellung von Vermögens-
werten hätte erwirkt werden können. Insbesondere weil im Arrestbewilligungs- wie 
auch im Arresteinspracheverfahren die Prüfung der Voraussetzung summarisch er-
folge, könne auf eine (genauere) Prüfung der Subsidiarität verzichtet werden; eine 
solche könne in einem allfälligen Widerspruchsverfahren vorgenommen werden 
(E. 42).

12.5 Rechtskosten Zivilverfahren England

Im englischen Verfahren sei G.________ persönlich zur Bezahlung einer Forde-
rung verurteilt worden; A.________ AG sei im englischen Verfahren nicht involviert 
gewesen. Es bestehe daher grundsätzlich kein Grund, weshalb A.________ AG 
die aufgrund eines durch G.________ als Privatperson geführten Zivilprozesses 
angefallenen Rechtsvertretungskosten zu übernehmen hätte. Die (zivil-)rechtliche 
Verurteilung von G.________ sei mindestens aufgrund eines unredlichen, wenn 
nicht gar aufgrund eines strafbaren Verhaltens erfolgt. Habe ein Arbeitnehmer eine 
Vertragsverletzung oder eine rechtswidrige Handlung, insbesondere eine Straftat, 
begangen, so habe er keinen Anspruch auf Zahlung seiner Vertretungskosten 
durch den Arbeitgeber. Die Aufwendungen, die zur Abwehr von Ansprüchen aus 
solchen Handlungen geschädigter Dritter erforderlich seien, würden keine notwen-
digen Auslagen darstellen, welche vom Arbeitgeber zu entschädigen wären. Es 
gehöre auch nicht zur Fürsorgepflicht eines Arbeitgebers, einem Arbeitnehmer, der 
aufgrund solchen Verhaltens ins Recht gefasst werde, den Prozess zu finanzieren. 
Die Rechtsvertretungskosten zur Abwehr von aus Delikt entstandenen Ansprüchen 

12

habe der Arbeitnehmer selbst zu tragen. Dies sowohl, wenn die zur Verurteilung 
führende(n) Handlung(en) im Rahmen der ihm als Arbeitnehmer übertragenen 
Tätigkeit erfolgt sei und erst recht, wenn er dabei nicht in seiner beruflichen Tätig-
keit gehandelt habe. Dass die Kosten von den Steuerbehörden anerkannt worden 
wären, werde von A.________ AG lediglich behauptet und nicht belegt (E. 22). Für 
die von A.________ AG für Reisen und Unterkunft im Zusammenhang mit dem 
Prozess in London übernommenen Auslagen gelte dasselbe wie für die Rechtsver-
tretungskosten (E. 30 ff.).

12.6 Allowance

Im Umstand, dass die Allowance zunächst von der R.________ Ltd entrichtet wor-
den sei, dann von der A.________ AG als Darlehen gegeben und schliesslich in 
ein Verwaltungsratshonorar umgewandelt worden sei, sei ein Indiz für eine Vermö-
gensvermischung zwischen G.________ und den von ihm beherrschten Gesell-
schaften (R.________ und A.________ AG) zu erblicken. G.________ sei es nach 
Blockierung seiner Privatkonten ohne weiteres möglich gewesen, zu seinem Über-
leben auf das Vermögen der von ihm beherrschten Gesellschaften zuzugreifen. 
Gegen die Qualifizierung der Allowance als Verwaltungsratshonorar spreche, dass 
sie zuerst von der R.________ Ltd und später von der Gesuchstellerin ausbezahlt 
worden sei. Es sei prima facie kein Grund ersichtlich, weshalb eine Gesellschaft ih-
rem Verwaltungsrat, der auch noch in einer anderen Gesellschaft ein Verwaltungs-
ratsmandat innehabe, die Auszahlung eines Verwaltungsratshonorars einstellen 
solle, wenn die andere Gesellschaft beginne, diesen Verwaltungsrat ebenfalls für 
seine Tätigkeiten zu entschädigen. Hinzu komme die Tatsache, dass die Entschä-
digung wöchentlich erfolgt sei; eine feste Pauschalentschädigung für die Ausübung 
eines Verwaltungsratsmandates werde dagegen i.d.R. entweder pro Monat oder 
pro Jahr vereinbart. Im Verhör habe sich G.________ betreffend die Qualifikation 
der Allowance in Widersprüche verstrickt. Schliesslich habe A.________ AG auch 
keine entsprechenden Belege ins Recht gelegt, obwohl sie über solche verfügen 
sollte und auch eine schriftliche Vereinbarung bzw. ein Beschluss existieren müss-
te (E. 35).

12.7 Weitere Rechtskosten England

Ob die Rechtskosten von GBP 50'000.00 im August 2019 und von GBP 87'000.00 
im Oktober 2019 (siehe oben, Erwägung 11) im Zusammenhang mit einem gegen 
G.________ geführten Strafverfahren stünden, sei zwar durchaus plausibel, könne 
aber offengelassen werden. Auch ob die Kosten im Zusammenhang mit dem engli-
schen Zivilverfahren stünden (wovon grundsätzlich auszugehen sei), könne im 
Grunde genommen offengelassen werden. Als Indiz für eine Vermögensvermi-
schung genüge bereits, dass A.________ AG Rechtskosten von G.________ 
übernommen habe, ohne dass eine Verpflichtung hierzu ersichtlich wäre. Betref-
fend Zivilverfahren würden die oben in Erwägung 12.5 wiedergegebenen Gründe 
gelten. Stünden die Kosten im Zusammenhang mit einem Strafverfahren, wäre 
A.________ AG erst recht nicht zu deren Übernahme verpflichtet gewesen (E. 38).

12.8 Fazit zur rechtsmissbräuchlichen Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit

13

C.________ gelinge es, glaubhaft zu machen, dass betreffend Vermögenswerte 
zwischen G.________ und A.________ AG keine saubere Trennung stattfinde, 
quasi ein Griff ins Portemonnaie des andern erfolge, womit eine Vermögensvermi-
schung glaubhaft gemacht sei. Dies namentlich durch Glaubhaftmachung von Pri-
vatbezügen von G.________ (Bezahlung von Rechtsvertretungskosten im engli-
schen Verfahren sowie damit zusammenhängende Reiseauslagen und Unter-
kunftskosten; Bezug eines als «Allowance» betitelten Entgeltes) sowie dadurch, 
dass sich G.________ – wenn auch nur geringfügig – an den Vermögenswerten 
der ebenfalls von ihm beherrschten R.________ Ltd bediene. Mit der glaubhaft 
gemachten Vermögensvermischung gehe einher, dass im vorliegenden Arrestver-
fahren die Berufung auf die wirtschaftliche Selbständigkeit von A.________ AG in 
missbräuchlicher Weise erfolge (E. 39). Hinzu komme, dass es sich bei den glaub-
haft gemachten Privatbezügen um namhafte Beträge (über GBP 2 Mio.) handle, 
welche die in einem Jahr erzielten Erträge der Gesellschaft übersteigen würden. 
Dies sei nicht nur gesellschaftsschädigend, sondern könne auch Dritte, welche be-
rechtigterweise allenfalls direkt auf das Vermögen von A.________ AG zugreifen 
wollten und denen mit dem vom Arrestschuldner gewählten Vorgehen Substanz 
entzogen werde, schädigen (E. 40).

13. Beschwerde (pag. 291 ff.)

13.1 Antrag

Es sei der Entscheid des Regionalgerichts Bern-Mittelland, Zivilabteilung, vom 
17. November 2020 (CIV ________) vollumfänglich aufzuheben. Weiter seien der 
Arrestbefehl Nr. ________ des Regionalgerichts Bern-Mittelland vom 24. Januar 
2020 (CIV ________) sowie dessen Vollzug vom 24. Januar 2020 aufzuheben und 
das Betreibungsamt Bern-Mittelland entsprechend anzuweisen, unter Kosten- und 
Entschädigungsfolgen (inkl. MWST).

13.2 N.________ Holding Ltd

Die Erfüllung der zwingenden Voraussetzungen für einen doppelten umgekehrten 
Durchgriff müsse auf beiden Stufen erbracht werden (Hinweis auf Urteil des Bun-
desgerichts 4A_623/2018 E. 4). Die Beschwerdegegnerin habe es im vorinstanzli-
chen Verfahren unterlassen darzulegen, aufgrund von welchen besonderen Um-
ständen die zwingenden rechtlichen Voraussetzungen eines umgekehrten Durch-
griffs auf der Stufe des Arrestschuldners (G.________) auf dessen Aktiengesell-
schaft N.________ Holding Ltd gegeben sein sollten. Sie habe somit entgegen Art. 
55 Abs. 1 ZPO diesen Sachverhalt nicht dargelegt und folglich auch nicht glaubhaft 
gemacht. Mit dem Arrest auf die Vermögenswerte der Beschwerdeführerin werde 
die Aktienbeteiligung der N.________ Holding Ltd an der Beschwerdeführerin in ih-
rem Wert vermindert, was ein Zugreifen auf die Vermögenswerte der N.________ 
Holding Ltd darstelle. Nach den eigenen Ausführungen der Beschwerdegegnerin 
würden die Hinweise auf eine Sphärenvermischung bei der N.________ Holding 
Ltd nicht derart ins Auge stechen wie bei der Beschwerdeführerin. Die Vorinstanz 
habe Art. 272 Abs. 1 Ziff. 3 SchKG und Art. 55 Abs. 1 ZPO verletzt, indem sie ohne 
das Vorliegen von jeglichen Darlegungen der Beschwerdegegnerin zum Schluss 
gelange, dass diese basierend auf der Begründung eines umgekehrten Durchgriffs 

14

das Vorliegen eines Arrestgegenstands rechtsgenügend glaubhaft gemacht habe 
(Rz. 15 ff.).

13.3 Subsidiarität

Der Durchgriff nach Art. 2 ZGB sei nur subsidiär in Betracht zu ziehen, wenn im 
Einzelfall ein als gerecht empfundenes Ergebnis nicht auf anderem Wege wie z.B. 
über Tatbestände der Eigenhaftung (z.B. Delikt), durch Auslegung oder einer Zu-
rechnung nach der Organtheorie erzielt werden könne (Hinweis auf JUNG, ZK-
Zürcher Kommentar, Art. 620 OR, N. 208). Die Arrestgläubigerin habe das Vorlie-
gen der Voraussetzung der Subsidiarität als Voraussetzung der Zulässigkeit des 
Zugriffs auf Vermögenswerte Dritter glaubhaft zu machen. Die Beschwerdegegne-
rin habe dazu jedoch keine Ausführungen gemacht. Auch die Vorinstanz habe die-
se Voraussetzung nicht geprüft. Im Arresteinspracheverfahren habe das Gericht zu 
prüfen, ob die Arrestvoraussetzungen (Arrestgrund, Arrestforderung sowie Arrest-
gegenstand) weiterhin glaubhaft erscheinen würden. Die Überprüfung der zwin-
genden Voraussetzung der Subsidiarität könne nicht auf das Widerspruchsverfah-
ren verschoben werden. Im englischen Verfahren, welches im Urteil von MacDo-
nald Eggers QC gemündet habe, habe sich die grundsätzliche Möglichkeit der Be-
schwerdegegnerin manifestiert, auf andere Weise/auf anderem Wege auf die Ver-
mögenswerte der Beschwerdeführerin zu greifen. Nur weil ihr Begehren in England 
gescheitert sei, bedeute dies nicht, dass ihr kein anderer Weg offen gestanden sei 
(Rz. 25 ff.).

13.4 Rechtskosten Zivilverfahren England

Gegenstand des englischen Verfahrens gegen den Arrestschuldner hätten die von 
der Beschwerdeführerin erbrachten entgeltlichen Finanzberatungsdienstleistungen 
gebildet. Gemäss den Verträgen mit O.________ Ltd (AE GB 7 und 8; dazu oben, 
Erwägung 11) habe sich diese zum Vertrieb der von der Beschwerdeführerin ent-
wickelten strukturierten Finanzprodukte verpflichtet gehabt. Durch die Zusammena-
rbeit der Beschwerdeführerin mit O.________ Ltd habe sich die Beschwerdegegne-
rin in einem späteren Zeitpunkt hintergangen gefühlt, weshalb sie den Prozess in 
London initiiert habe. Bezüglich der strittigen Vorkommnisse sei die Beschwerde-
führerin Leistungserbringerin gewesen. Sie habe auch das mit den erbrachten 
Dienstleistungen verbundene Entgelt vereinnahmt. Der Arrestschuldner sei nur zi-
vilrechtlich aufgrund englischen Rechts, nicht jedoch strafrechtlich verurteilt worden 
(Rz. 36 ff.).

Die Vorinstanz habe auf gewisse, aus dem Kontext gerissene, dem englischen 
Recht zuzuordnende Schlagwörter aus dem Entscheid von Cockerill J («bribery, 
dishonest assistance») abgestellt, obwohl sie ausgeführt habe, sie habe lediglich 
rudimentäre Kenntnisse über die Hintergründe dieses Prozesses. Das genannte 
Urteil stelle das Resultat eines Zivilprozesses dar. Sofern sich die englischen Rich-
ter im genannten Urteil angemasst hätten, basierend auf einem englischen Zivil-
prozess ohne eigene Fachkompetenz zum Schweizer Recht per se, geschweige 
denn eigener Fachkompetenz zum materiellen Schweizer Strafrecht über Schwei-
zer Strafrecht Aussagen zu treffen (Hinweis auf ungetreue Geschäftsbesorgung 
gemäss Art. 158 StGB [Urteil Cockerill J, Rzn. 524 ff.]), so hätten diese Aussagen 

15

von der Vorinstanz zweifelsohne als irrelevant eingestuft werden müssen (Rz. 43 
ff.).

Es sei schlichtweg nicht nachvollziehbar, weswegen die Feststellung der engli-
schen Justiz, wonach es zwischen dem Arrestschuldner und der Beschwerdeführe-
rin keine wirtschaftliche Identität gebe und kein indirekter Durchgriff auf die Vermö-
genswerte der Beschwerdeführerin zulässig sei, vorliegend nicht von Relevanz und 
für die Vorinstanz entsprechend unbeachtlich sein solle, hingegen in Bezug auf die 
rechtliche Qualifizierung des Verhaltens des Arrestschuldners vorbehaltlos auf die 
Erwägungen dieser englischen Justiz abgestellt werden dürfe. Dies stelle eine Ver-
letzung von Art. 52 ZPO in Verbindung mit Art. 9 BV dar. Das rechtskräftige Urteil 
von MacDonald Eggers QC werde gemäss Art. 33 LugÜ automatisch als gleichwer-
tig anerkannt und sei hinsichtlich der Frage der wirtschaftlichen Identität bzw. der 
Möglichkeit des umgekehrten Durchgriffs verbindlich, nachdem dessen Rechtskraft 
grundsätzlich von Amtes wegen in der Schweiz zu beachten sei. Die Vorinstanz 
hätte bereits gestützt auf dieses Urteil die Einsprache der Beschwerdeführerin gut-
heissen und den Arrest aufheben müssen (Rz. 46 ff.). 

Der Arbeitgeber müsse dem Arbeitnehmer gemäss Art. 327a OR alle durch die 
Ausführung der Arbeit notwendig entstehenden Auslagen ersetzen. Dazu würden 
auch Auslagen gehören, die zur Abwehr von Ansprüchen Dritter erforderlich seien, 
welche gegen einen (derzeitigen oder ehemaligen) Arbeitnehmer erhoben würden. 
Der Arrestschuldner habe sich nachweislich keiner Straftat schuldig gemacht bzw. 
es liege keine rechtskräftige strafrechtliche Verurteilung des Arrestschuldners vor. 
Des Weiteren habe der Arrestschuldner auch keine Vertragsverletzung in Anwen-
dung von Schweizer Recht begangen. Entsprechend bestehe ein Anspruch auf 
Zahlung seiner Vertretungskosten durch die Beschwerdeführerin. Der Grundsat-
zentscheid zur Bezahlung der Rechtsvertretungskosten des Arrestschuldners sei 
von der Beschwerdeführerin nicht im Zeitpunkt des Urteils, sondern im Zeitpunkt 
der Klageerhebung gefällt worden. Zu diesem Zeitpunkt habe sich der Arrest-
schuldner infolge seiner geschäftlichen Tätigkeit für die Beschwerdeführerin mit ei-
ner aus deren Sicht ungerechtfertigten Klage konfrontiert gesehen. Hinzu komme, 
dass die Beschwerdeführerin zumindest teilweise auch direkt vom englischen Ver-
fahren betroffen gewesen sei, indem sie von der ursprünglichen WWFO berührt 
worden sei. Entsprechend hätten die Anwaltshonorare auch direkte Leistungen der 
Anwälte an die Beschwerdeführerin im eigenen Interesse beinhaltet. Die Be-
schwerdeführerin habe an einem für den Arrestschuldner positiven Ausgang des 
englischen Prozesses ein massgebliches Eigeninteresse gehabt. Die Grundlage 
des Prozesses seien Geschäftsaktivitäten der Beschwerdeführerin gewesen und 
bei einem negativen Entscheid habe sie Konsequenzen auf ihr Vermögen befürch-
ten müssen (Rz. 49 ff.).

Auch die im Zusammenhang mit dem Zivilprozess in England stehenden Auslagen 
des Arrestschuldners für Reisen und Unterkunft seien gemäss Art. 327a OR von 
der Beschwerdeführerin zu tragen.

13.5 Allowance

16

Es sei gerichtsnotorisch, dass ein Mitglied des Verwaltungsrates für seine Tätigkeit 
für die Aktiengesellschaft ein Verwaltungsratshonorar beziehe. Die Allowance des 
Arrestschuldners qualifiziere sich als ein solches Verwaltungsratshonorar. Dies ha-
be der Arrestschuldner im Kreuzverhör vom 4. Juli 2019 entgegen der Ansicht der 
Vorinstanz klar und widerspruchsfrei zu Protokoll gegeben. Ein Verwaltungsratsho-
norar von CHF 24’000.00 pro Jahr sei angemessen, stehe dem Arrestschuldner 
aufgrund seiner Tätigkeit als Verwaltungsrat einer operativen Gesellschaft ohne 
weiteres und gerichtsnotorisch zu und könne infolge dieser Rechtmässigkeit mit-
nichten glaubhaft als Missbrauch der Gelder der Beschwerdeführerin aufgeführt 
werden. Dabei sei unbeachtlich, ob das Honorar wöchentlich, monatlich oder jähr-
lich ausbezahlt werde (Rz. 63 f.).

13.6 Weitere Rechtskosten England

In Bezug auf die angeblichen GBP 167'000.00 «legal fees» habe die Beschwerde-
gegnerin keinerlei Tatsachen glaubhaft machen können. Diese Ausführungen seien 
im reinen Behauptungsstadium verblieben. Im Übrigen werde auf die vorstehenden 
Ausführungen (oben Ziff. 13.4) verwiesen.

13.7 Fazit

Die Vermögenswerte der Beschwerdeführerin könnten mangels Vorliegens der 
rechtlichen Voraussetzungen eines doppelten umgekehrten Durchgriffs bzw. deren 
rechtsgenügenden Glaubhaftmachung durch die Beschwerdegegnerin nicht dem 
Arrestschuldner zugerechnet werden. Seitens der Beschwerdegegnerin habe nicht 
glaubhaft gemacht werden können, dass die Beschwerdeführerin und der Arrest-
schuldner eine wirtschaftliche Einheit bilden würden und eine rechtswidrige Vermö-
gensvermischung gegeben sei (Rz. 68 f.).

14. Beschwerdeantwort (pag. 343 ff.)

14.1 Antrag

Die Beschwerde sei abzuweisen und der Arrestbefehl Nr. ________ (CIV 
________) des Regionalgerichts Bern-Mittelland, Zivilabteilung, vom 24. Januar 
2020 sei zu bestätigen, unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (inkl. MWST).

14.2 N.________ Holding Ltd

Die entscheidende Frage sei, ob der Arrestschuldner auf missbräuchliche Weise 
über die Vermögenswerte der Beschwerdeführerin verfügt habe, was die Be-
schwerdegegnerin glaubhaft gemacht habe. Dass beim doppelten Durchgriff auch 
durch die N.________ Holding Ltd durchgegriffen werde, spiele für die Zulässigkeit 
des Durchgriffs keine massgebliche Rolle. Die Beschwerdegegnerin habe die Be-
herrschung und Gleichschaltung der Holdinggesellschaft durch den Arrestschuld-
ner glaubhaft gemacht. Auch nach der Rechtsprechung des Bundesgerichts spiele 
es beim Durchgriff keine Rolle, ob eine juristische Person direkt von einer Person 
oder über eine zwischengeschaltete weitere juristische Person beherrscht werde, 
solange die beherrschende Person deren Aktiven kontrolliere (Hinweis auf das Ur-
teil des Bundesgerichts 5A_113/2018 E. 8.3.1). Der von der Beschwerdeführerin zi-
tierte Bundesgerichtsentscheid zum doppelten Durchgriff (Urteil des Bundesge-

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richts 4A_623/2018 E. 4) sei für den vorliegenden Fall nicht einschlägig, da es dort 
nicht um eine Arrestsituation gehe. Die Vorinstanz habe die Voraussetzungen des 
doppelten Durchgriffs geprüft und sei zum Schluss gekommen, dass mit der dop-
pelten Volleigentümerschaft über beide Gesellschaften die Möglichkeit des Arrest-
schuldners, die Beschwerdeführerin zu beherrschen sowie ein Abhängigkeitsver-
hältnis auf der Hand liege (Rz. 14 ff.).

14.3 Subsidiarität

Für einen Durchgriff müsse wirtschaftliche Identität zwischen dem Arrestschuldner 
und der juristischen Person bestehen, und zudem müsse die Berufung des Arrest-
schuldners auf die Selbstständigkeit der juristischen Person rechtsmissbräuchlich 
erscheinen. Die Beschwerdegegnerin habe eine ganze Anzahl von Indizien für 
Sphären- und Vermögensvermischung, das heisst die ungenügende Beachtung der 
Selbständigkeit der juristischen Person gegenüber der beherrschenden Person und 
für die Fremdsteuerung durch Verfolgung von Sonderinteressen des Arrestschuld-
ners zulasten der Beschwerdeführerin plausibilisiert (Hinweis auf das Urteil des 
Bundesgerichts 5A_330/2012 E. 3.1). Die Subsidiarität spiele beim umgekehrten 
Haftungsdurchgriff in Arrestverfahren keine eigenständige Rolle, da die Haftungs-
ausweitung auf andere Personen für die Schulden des Arrestschuldners gestützt 
auf das Instrument des Durchgriffs ohnehin nur im Falle des Rechtsmissbrauchs 
möglich sei und damit sowieso nur subsidiär zur Anwendung komme. Die Voraus-
setzung der Subsidiarität gehe im Rechtsmissbrauchselement auf und sei keine 
selbstständige dritte Voraussetzung. Im Übrigen habe die Beschwerdegegnerin die 
Vollstreckung gegen den Arrestschuldner in der Schweiz vorgenommen und seit 
Ergehen des Arrests auch zu Ende prozessiert (Rz. 23 ff.; siehe auch oben, Erwä-
gung 8.10).

14.4 Rechtskosten Zivilverfahren England

In der rechtskräftigen Anordnung von Cockerill J vom 30. Juli 2018 (AB GB 3) ste-
he bei der «Cause of Action» der Forderungsgrund «Bribery» (Bestechung). Die 
Beschwerdeführerin habe den im englischen Urteil verankerten Vorwurf an den Ar-
restschuldner gekannt. Das Wissen des Arrestschuldners als Organ der Beschwer-
deführerin sei dieser zuzurechnen. Die Schlussfolgerung des englischen Gerichts 
zur subsidiären Anwendung von Art. 158 StGB sei nach einlässlicher Auseinander-
setzung mit zwei Rechtsexperten aus der Schweiz, Dr. ________ (________) und 
Prof. ________ (________) ergangen. Die von den Parteien ernannten schweizeri-
schen Experten seien sich im englischen Verfahren über die grundsätzlichen Vor-
aussetzungen einer Gehilfenschaft des Arrestschuldners zu Art. 158 StGB [Anmer-
kung: Haupttäter M.________] als Widerrechtlichkeit i.S.v. Art. 41 OR einig gewe-
sen. Richter MacDonald Eggers QC seien die im Arrestverfahren dargelegten 
Sachverhaltselemente nicht zur Beurteilung vorgelegen. Die Anzeichen für eine 
missbräuchliche Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit der Beschwerdeführe-
rin durch den Arrestschuldner seien erst im Rahmen des Kreuzverhörs vom Juli 
2019 zu Tage getreten und hätten daher ein Jahr zuvor noch gar nicht vorgebracht 
werden können. Von der revidierten WWFO seien die Vermögenswerte der Be-
schwerdeführerin zwar nicht mehr explizit erfasst worden. Das Gericht habe jedoch 
die Werthaltigkeit der Beteiligung gesichert, indem es betragsmässige Limiten ein-

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geführt habe, bei deren Überschreitung der Arrestschuldner die Beschwerdegegne-
rin vorgängig habe informieren müssen. Diese Massnahme habe genügt; es sei 
daher unnötig gewesen, eine weitergehende, direkte Unterstellung der Konten der 
Beschwerdeführerin unter die WWFO zu verlangen. 

Eine Schadloshaltungspflicht gemäss Art. 327a OR sei ausgeschlossen, wenn eine 
widerrechtliche Handlung im Sinne des Zivilrechts vorliege. Eine solche sei im Ver-
fahren des High Court of Justice ad extenso geprüft und bejaht worden. Zur Über-
nahme der Kosten des Arrestschuldners für die zivilrechtliche Verteidigung durch 
die Beschwerdeführerin lägen keine Unterlagen vor, die eine Beschlussfassung 
dokumentieren würden. Nichtsdestotrotz habe der Arrestschuldner auf Vermö-
genswerte der Beschwerdeführerin von knapp CHF 3 Mio. für seine persönliche 
Verteidigung zugegriffen. Die Verurteilung des Arrestschuldners für zumindest zivil-
rechtlich widerrechtliche Taten stehe ausser Frage und werde von der Beschwer-
deführerin (und vom Arrestschuldner) nicht bestritten. Damit sei aber auch erstellt, 
dass der Grund für die Verurteilung des Arrestschuldners zumindest eine wider-
rechtliche Handlung i.S.v. Art. 41 OR gewesen sei. Solche unerlaubten Handlun-
gen seien jedoch nicht erstattungsfähig. Die Übernahme von Hotelunterkunft und 
sonstigen Reiseunterlagen des Arrestschuldners im Zusammenhang mit dem eng-
lischen Zivilverfahren durch die Beschwerdeführerin seien zweckwidrig gewesen. 
Der Einwand der Beschwerdeführerin betreffend eigenes Interesse an der Verteidi-
gung des Arrestschuldners lasse sich weder in zeitlicher Hinsicht noch von der 
Höhe der Rechtsvertretungskosten her rechtfertigen. Das Freezing-Order Verfah-
ren habe gerade mal 2 Monate im Vergleich zum 4-jährigen Hauptverfahren ge-
dauert (Rz. 30 ff.).

Obwohl die Beschwerdeführerin sich auf den Standpunkt stelle, dass die jahrelan-
ge Unterstützung ihres Verwaltungsrats im englischen Zivilprozess eine geschäftli-
che Auslage der Gesellschaft darstellen, existierten für diese Zahlungen weder Ab-
klärungen noch Beschlüsse oder andere Belege. Gerade aber der Verstoss gegen 
aktienrechtliche Formvorschriften (fehlende Verwaltungsratssitzungen oder Gene-
ralversammlungen, ungenügende Geschäftsbuchhaltung, ungenügende Abklärun-
gen bei Geschäftsvorfällen) seien starke Anzeichen für eine missbräuchliche Ver-
wendung der juristischen Person (Rz. 52 f.).

14.5 Allowance

Die Beschwerdeführerin übergehe die verschiedenen Widersprüche in den Aussa-
gen des Arrestschuldners im gerichtlichen Kreuzverhör im Zusammenhang mit die-
sem Taschengeld. So habe der Arrestschuldner klar zu Protokoll gegeben, dass er 
– als einziges Organ der Beschwerdeführerin – beschlossen habe, sich für seine 
persönlichen Ausgaben («personal expenses») eine Allowance auszuzahlen, 
nachdem sein persönliches Konto verarrestiert worden sei. Es habe sich dabei klar 
um nicht geschäftlich begründete Auslagen gehandelt, da er diese Allowance in di-
rekten Zusammenhang mit der Verarrestierung seines privaten Kontos und seinem 
Bedarf für private Auslagen bringe. Der Arrestschuldner habe anlässlich seines 
Kreuzverhörs denn auch angegeben, dass es sich bei dem Geldbezug um ein Dar-
lehen an ihn gehandelt habe. Dieses sei später in eine «director’s fee» umgewan-
delt worden (AE GAB 4. S. 34 f.). Für all diese Vorgänge liefere die Beschwerde-

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führerin allerdings keinen Beleg aus ihrer Buchhaltung oder den Protokollen. Selbst 
nach Auffassung des Arrestschuldners seien die damaligen Bezüge nicht eine Ent-
schädigung für seine Verwaltungsratstätigkeit gewesen, sondern für private Be-
dürfnisse. Entschädigungen für VR-Tätigkeiten seien gemäss den von der Be-
schwerdeführerin ins Recht gelegten Jahresrechnungen 2015 - 2017 nie gezahlt 
worden. Das Wechseln von Bezügen von der R.________ Ltd zu Bezügen der Be-
schwerdeführerin, nachdem der Zugang zum persönlichen Konto des Arrest-
schuldners gesperrt worden sei, zeige sehr deutlich, dass die Allowance ein sich-
Bedienen aus den Kassen der Gesellschaften dargestellt habe (siehe auch AE 
GAB 4, S. 32, Z. 21 – 23). Allein schon die Tatsache, dass der Arrestschuldner die-
ses Entgelt angeblich wöchentlich mit der I.________ AG (Bank) Karte bar bezie-
he, spreche – wie das Regionalgericht zutreffend feststelle – gegen die Rechtsna-
tur als Verwaltungsratshonorar. Über eine entsprechende Behandlung der Schwes-
ter des Arrestschuldners als Mitverwaltungsrätin sei nichts bekannt oder belegt, 
obwohl es die Beschwerdeführerin in der Hand hätte, die Dokumentation solcher 
Honorare offenzulegen (Rz. 60 ff.).

14.6 Weitere Rechtskosten England

Wenn die Ausführungen der Beschwerdegegnerin betreffend Verwendungszweck 
der von der Beschwerdeführerin zwischen Juli und Oktober 2019 geleisteten Zah-
lungen unzutreffend gewesen wären, hätte die Beschwerdeführerin diese ohne 
Weiteres widerlegen können, da sie über die notwendigen Unterlagen zu diesen 
Zahlungen verfüge oder diese beschaffen könne. Die Vertreter des Arrestschuld-
ners hätten die Tatsache der Strafuntersuchung zugestanden (AE GAB 7). Die An-
gaben betreffend Strafverfahren vor dem Southwark Crown Court würden sich aus 
öffentlich zugänglichen Informationen ergeben (vgl. AE GAB 6). Nachdem der Ar-
restschuldner selbst zugestanden habe, dass er über keine weiteren Vermögens-
werte verfüge und für sein Auskommen auf eine "Allowance" der Beschwerdeführe-
rin angewiesen sei, wäre die Bezahlung für die unbestritten gebliebene Verteidi-
gung vor dem Southwark Crown Court aus anderen Mitteln höchst erstaunlich. 
Wenn es nämlich solche eigenen Mittel des Arrestschuldners gäbe, hätte er sich in 
krassen Widerspruch zu seinen prozessualen Aufklärungspflichten in England ge-
setzt. Dass die Kostenübernahme von dritter Seite erfolgt sei, werde bestritten und 
sei vom Arrestschuldner und auch von der Beschwerdeführerin nicht geltend ge-
macht geworden. Die Beschwerdeführerin versteife sich allein auf den Standpunkt, 
dass bis zum heutigen Zeitpunkt noch keine strafrechtliche Verurteilung vorliege 
(Rz. 49 ff.).

IV. Rechtliches 

15. Bevor auf die von der Beschwerdeführerin erhobenen Rügen im Einzelnen einge-
gangen wird, gilt es, das Folgende im Hinblick auf den vorliegenden Sachverhalt 
kurz darzustellen: 

15.1 Gemäss Art. 272 Abs. 1 Ziff. 3 SchKG wird der Arrest bewilligt, wenn der Gläubiger 
glaubhaft macht, dass Vermögenswerte vorhanden sind, die dem Schuldner 
gehören. Im Verfahren der Einsprache gegen den Arrestbefehl (Art. 278 SchKG) 

20

wird nicht über die rechtliche Zugehörigkeit der Arrestobjekte zum Schuldnerver-
mögen entschieden, sondern geprüft, ob der Arrestrichter das Vorhandensein von 
Vermögensgegenständen, die dem Arrestschuldner gehören, als glaubhaft ge-
macht erachten darf. Wenn der Richter den Arrest gutheisst und ihn auf Einsprache 
bestätigt, da er der Ansicht ist, dass die Vermögenswerte wahrscheinlich dem 
Schuldner gehören, muss der Dritte seine Rechte im Widerspruchsverfahren gel-
tend machen. In diesem wird dann endgültig über die Inhaberschaft an den Vermö-
genswerten entschieden (Art. 106–109 SchKG; Urteil des Bundesgerichts 
5A_925/2012 vom 5. April 2013 E. 4.4). Die Prüfung dieser Frage durch den Arre-
strichter, die sich auf die Wahrscheinlichkeit des Sachverhalts beschränkt, präjudi-
ziert in keiner Weise den Ausgang des Widerspruchsverfahrens (Urteil des Bun-
desgerichts 5A_113/2018 = Pra 108 Nr. 98 E. 8.1).

15.2 Gemäss Art. 271 Abs. 1 SchKG können nur Vermögensstücke des Schuldners mit 
Arrest belegt werden. Umgekehrt sind als Vermögensstücke Dritter alle jene zu be-
trachten, die gemäss den Bestimmungen des Zivilrechts einer natürlichen oder ju-
ristischen Person gehören, die ein vom Schuldner verschiedenes Rechtssubjekt ist. 
Ein Zugriff auf Vermögenswerte, die einer Person gehören, welche ein vom 
Schuldner verschiedenes Rechtssubjekt darstellt, ist normalerweise nicht zulässig. 
In Ausnahmefällen kommt ein aktienrechtlicher Durchgriff («principe de la transpa-
rence») in Betracht, was die (ausnahmsweise) Aufhebung der Trennung zwischen 
einer Aktiengesellschaft und ihren Aktionären resp. das Ausserachtlassen der ei-
genen Rechtspersönlichkeit der juristischen Person bedeutet. Die Unterscheidung 
zwischen zwei formell selbständigen Personen kann nämlich durchbrochen wer-
den, wenn zwischen einem Schuldner und einem Dritten eine wirtschaftliche Identi-
tät besteht und wenn die Berufung auf die rechtliche Selbständigkeit offensichtlich 
zweckwidrig und damit rechtsmissbräuchlich erfolgt (BGE 145 III 351 E. 4.2., BGE 
144 III 541 E. 8.3.1 und 8.3.2.). Die Anwendung des Durchgriffs setzt somit erstens 
die Abhängigkeit der juristischen Person von einer hinter ihr stehenden Person und 
damit die Identität der wirtschaftlichen Interessen der juristischen Person und der 
sie beherrschenden Person voraus. Zweitens muss die Berufung auf die rechtliche 
Selbständigkeit der juristischen Person dazu führen, dass Gesetzesvorschriften 
umgangen, Verträge nicht erfüllt oder dass sonstwie berechtigte Interessen Dritter 
offensichtlich verletzt werden (vgl. BGE 102 III 165 E. II/1; BGE 126 III 95 E. 4). 

Die Fälle, die einen Rechtsmissbrauch darstellen, sind nur schwer zu generalisie-
ren. Lehre und Rechtsprechung gehen von Indizien aus. Typische Fallgruppen sind 
namentlich die Vermischung von Sphären und Vermögen des Gesellschafters und 
der juristischen Person, d.h. die ungenügende Beachtung der Selbständigkeit der 
juristischen Person gegenüber der beherrschenden Person, die Fremdsteuerung, 
z.B. durch Verfolgung von Sonderinteressen der beherrschenden Person zulasten 
der juristischen Person, oder die Unterkapitalisierung der juristischen Person in ei-
ner Weise, dass ihre Lebensfähigkeit gefährdet ist (Urteil des Bundesgerichts 
5A_498/2007 vom 28. Februar 2008 E. 2.2. mit weiteren Hinweisen; Urteil des 
Bundesgerichts 5A_113/2018 = Pra 108 Nr. 98 E. 8.3.2). 

Sind die Voraussetzungen (wirtschaftliche Identität und Rechtsmissbräuchlichkeit) 
erfüllt, kann es sich somit rechtfertigen, das Vermögen des beherrschenden Aktio-

21

närs für Schulden der Gesellschaft – sog. direkter (Haftungs-)durchgriff – oder um-
gekehrt das Gesellschaftsvermögen für Schulden des Aktionärs in Anspruch zu 
nehmen – sog. umgekehrter Durchgriff (vgl. BGE 132 III 489 E. 3.2, BGE 145 III 
351 E. 4.2, BGE 144 III 541 E. 8.3.4). Beim Durchgriff kann das Trennungsprinzip 
nur einmal (sog. «einfacher Durchgriff» z.B. auf die Muttergesellschaft) oder auch 
mehrfach (sog. «mehrfacher» Durchgriff z.B. auf eine Grossmuttergesellschaft) 
durchbrochen werden (JUNG, in: Zürcher Kommentar, Die Aktiengesellschaft als 
Rechtsperson, 2. Aufl. 2016, RZ 204 zu Art. 620 OR). 

16. Bindungswirkung des Entscheids von MacDonald Eggers QC?

16.1 Sowohl im Verfahren in England, welches zum Entscheid von MacDonald Eggers 
QC vom 31. Oktober 2018 führte, wie auch im vorliegenden Verfahren war bzw. ist 
die Frage zu entscheiden, ob für eine Sicherungsmassnahme zwecks Vollstre-
ckung der gerichtlich festgelegten Forderungen der Beschwerdegegnerin gegen 
den Arrestschuldner auf Vermögenswerte gegriffen werden kann, die auf die Be-
schwerdeführerin lauten.

16.2 Die Beschwerdeführerin macht geltend, der Arrestrichter in der Schweiz hätte 
gemäss Art. 33 des Lugano-Übereinkommens (LugÜ; SR 0.275.12) den rechtskräf-
tigen Entscheid von MacDonald Eggers QC anerkennen und übernehmen müssen, 
was zur Aufhebung des Arrests über die Vermögenswerte der Beschwerdeführerin 
geführt hätte.

16.3 Gemäss Art. 33 Ziff. 1 LugÜ werden die in einem durch dieses Übereinkommen 
gebundenen Staat ergangenen Entscheidungen in den anderen durch dieses Übe-
reinkommen gebundenen Staaten anerkannt, ohne dass es hierfür eines besonde-
ren Verfahrens bedarf. Das LugÜ ist im Verhältnis zum Vereinigten Königreich 
auch nach dem 31. Dezember 2020 für die Anerkennung und Vollstreckbarer-
klärung von vor diesem Zeitpunkt ergangenen Entscheidungen anwendbar    (httt-
ps://www.bj.admin.ch/bj/de/home/wirtschaft/privatrecht/lugue-2007/brexit-aus-
wirkungen.html). Die Argumentation der Beschwerdeführerin ist indessen schon 
deshalb nicht stichhaltig, weil abweisende Entscheide über Arrestgesuche nicht in 
materielle Rechtskraft erwachsen. Nach Abweisung oder Aufhebung eines Arrestes 
kann ein Arrestbegehren neu eingereicht werden, so mit einer veränderten, um 
neue Tatsachen und Beweismittel ergänzten Begründung (BGE 138 III 382 E. 
3.2.2). Dasselbe muss auch im Verhältnis zu einer ausländischen Sicherungs-
massnahme gelten, wobei das Verhältnis zwischen WWFO und Arrest offen gelas-
sen werden kann. Die Beschwerdegegnerin hat ihr Arrestgesuch mit Tatsachen 
und Beweismitteln untermauert, die erst nach dem Entscheid von MacDonald Eg-
gers QC vorlagen, namentlich dem Verhör des Arrestschuldners durch Barrister 
Q.________ QC am 4. Juli 2019 (AB GB 12, AE GAB 4) und den Zahlungen für 
Rechtskosten im Jahr 2019 (AE GAB 6 ff.), so dass dieser Entscheid für das vorlie-
gende Verfahren nicht bindend sein kann. Er kann aber bei der inhaltlichen Prüfung 
herangezogen werden.

17. Voraussetzungen für den umgekehrten Durchgriff nach englischem und schweize-
rischem Recht 

22

17.1 Grundvoraussetzung für den umgekehrten Durchgriff ist nach beiden Rechtsord-
nungen, dass der Schuldner die Gesellschaft beherrscht («control»). Dass in casu 
der Arrestschuldner aufgrund seiner Stellung als Alleinaktionär der N.________ 
Holding Ltd, welche wiederum Alleinaktionärin der Beschwerdeführerin ist, und sei-
ner faktisch alleinigen Organstellung bei der Beschwerdeführerin diese beherr-
schen kann, ist offensichtlich. Dies genügt für sich allein jedoch nicht, um den 
Durchgriff zu ermöglichen. Grundsätzlich ist davon auszugehen, dass die beherr-
schende Person, wenn sie im Rahmen der Gesellschaft tätig ist, deren Interessen 
wahrnimmt und dass diese sich nicht zwingend mit ihren persönlichen Interessen 
decken.

17.2 Es braucht sowohl nach englischem als auch nach schweizerischem Recht ein 
zusätzliches Element. Im englischen Recht ist es gemäss dem Entscheid von 
MacDonald Eggers QC nur dann möglich, auf die Gesellschaft durchzugreifen, 
wenn diese keine eigene Geschäftstätigkeit entfaltet, sondern lediglich «money-
box», «pocket» oder «wallet» des Inhabers ist. Nach schweizerischem Recht ist 
massgebend, ob die Berufung auf die Selbstständigkeit der juristischen Person als 
rechtsmissbräuchlich zu betrachten ist, indem der Inhaber seine Sphäre als natürli-
che Person mit derjenigen der juristischen Person vermischt.

17.3 Die Voraussetzung nach englischem Recht dürfte enger gefasst sein als diejenige 
nach schweizerischem Recht, da der Umstand, dass die beherrschte Gesellschaft 
(auch) eine Geschäftstätigkeit ausübt, einen Rechtsmissbrauch nicht zum Vornher-
ein ausschliesst.

18. N.________ Holding Ltd

Unter dem Gesichtspunkt des Rechtsmissbrauchs kann es keine Rolle spielen, ob 
die Beherrschung der Gesellschaft, auf die durchgegriffen werden soll, direkt oder 
über eine Holdinggesellschaft erfolgt. Eine Holdinggesellschaft ist statisch, und ei-
ne Sphärenvermischung auf dieser Stufe ist wenig wahrscheinlich. Die Auffassung 
der Beschwerdeführerin würde bedeuten, dass ein Inhaber über Vermögenswerte 
einer von ihm beherrschten Gesellschaft nach Belieben zu seinen eigenen Gunsten 
verfügen könnte, wenn er bloss eine Holdinggesellschaft dazwischen schaltet. 

19. Subsidiarität 

Ob das Erfordernis der Subsidiarität in demjenigen des Rechtsmissbrauchs auf-
geht, wie die Beschwerdegegnerin geltend macht, oder eine selbstständige Bedeu-
tung hat, wie die Beschwerdeführerin postuliert, kann im Rahmen des vorliegenden 
Verfahrens offen gelassen werden. Würde in einem Arrestverfahren verlangt, dass 
nebst dem Rechtsmissbrauch auch noch glaubhaft gemacht wird, dass alle ande-
ren denkbaren Möglichkeiten nicht zum Ziel führen, wäre diese Sicherungsmass-
nahme, die rasch wirken soll, provisorisch ist und deshalb in einem summarischen 
Verfahren angeordnet wird, in einem Fall von Durchgriff kaum realisierbar. Diese 
Prüfung ist gegebenenfalls im Widerspruchsverfahren vorzunehmen.

20. Rechtskosten Zivilverfahren England 

23

20.1 Die Beschwerdeführerin wurde vom Arrestschuldner im Sommer 2009 (Handelsre-
gistereintrag ________ 2009) gegründet, kurz nach seinem Ausscheiden bei der 
Bank V.________, wo er eine leitende Stellung («________») inne hatte, und un-
mittelbar vor den von ihr ab Oktober 2009 vereinnahmten Zahlungen, welche zur 
Verurteilung des Arrestschuldners zu Rückzahlungen wegen «bribery» führten 
(siehe dazu die Liste in AE GB 5, Rz. 47). Sie diente somit gleich zu Beginn dem 
Arrestschuldner dazu, Handlungen, die in seiner Bekanntschaft zu M.________ 
begründet waren (Entgegennahme und teilweise Weiterleitung von Zahlungen, die 
eigentlich der Beschwerdegegnerin zustanden), auszuführen. Es war nicht so wie 
im «klassischen» Arbeitsverhältnis, wo die Arbeitgeberin dem Arbeitnehmer Wei-
sungen erteilt und ihm aufgrund ihrer Fürsorgepflicht beistehen muss, wenn er 
deswegen von Dritten in Anspruch genommen wird. Vielmehr war es der Arrest-
schuldner, der – zwar formal Arbeitnehmer – die Geschicke der Beschwerdeführe-
rin und deren Einsatz in dem mit M.________ aufgebauten und später von Cocke-
rill J als rechtswidrig erkannten System bestimmte. Dies entsprach nicht einer or-
dentlichen Geschäftstätigkeit entsprechend der Zweckbestimmung der Beschwer-
deführerin, sondern wurde nur so deklariert (siehe oben, Erwägung 11). Dass die 
daraus entstandenen Rechtskosten des Arrestschuldners aus der Kasse der Be-
schwerdeführerin finanziert wurden, ist unter diesen Umständen zwar konsequent, 
aber ebenso konsequent ist es, wenn die aus dem Einsatz der Beschwerdeführerin 
durch den Arrestschuldner geschädigte Beschwerdegegnerin deren Vermögens-
werte jedenfalls einmal blockieren kann, so dass ihr die Chance verbleibt, sich 
später daraus zu befriedigen. Die rechtliche Trennung zwischen juristischer Person 
und deren Inhaber, der sie für seine Zwecke einsetzt, kann nicht bei der Schädi-
gung und der Abwehr der entsprechenden Schadenersatzforderungen faktisch auf-
gehoben sein, bei der Realisierung dieser Forderungen nach erfolgloser Abwehr 
dann aber gelten.

20.2 Richter MacDonald Eggers QC führte zu diesem Aspekt keine eigentliche Beweis-
würdigung durch, sondern erklärte bloss, die Beschwerdeführerin (und die 
R.________ Ltd) sei eine aktive Handelsgesellschaft, und wenn der Arrestschuld-
ner für diese handle, tue er dies als deren Organ (siehe oben, Erwägung 10).

20.3 Etwas irritierend sind in diesem Zusammenhang lediglich die von MacDonald Eg-
gers QC zitierten Erwägungen im Entscheid von Cockerill J (AE GB 5, Rz. 431 ff., 
oben, Erwägung 10). Allerdings scheinen diese Ausführungen speziell auf den von 
der Beschwerdegegnerin gegenüber dem Arrestschuldner (und M.________) gel-
tend gemachten Anspruch auf «knowing receipt» gemünzt zu sein, welcher von der 
Richterin als «secondary claim» bezeichnet und entsprechend nur kurz abgehan-
delt wurde. Zudem machte die Beschwerdegegnerin offenbar bloss generell gel-
tend, die Beschwerdeführerin habe die Gelder «by or for the benefit of the defend-
ants» erhalten, ohne Rechtsmissbrauchsüberlegungen vorzutragen.

Hinzu kommt, dass die Voraussetzungen für den Durchgriff nach englischem Recht 
wohl enger gefasst sind als nach schweizerischem (oben, Erwägung 17).

20.4 Im Übrigen bleibt unklar, welche Art von Geschäftstätigkeit die Beschwerdeführerin 
in der Folge entfaltete und für wen sie tätig war. Bei den Akten liegen bloss die Er-
folgsrechnungen 2015 (inkl. 2014) bis und mit 2017, nicht aber Bilanzen, Jahresbe-

24

richte und weitere Unterlagen. Angestellte hat sie keine. Ihr Webauftritt ________ 
ist bescheiden und datiert aus dem Jahr 2010. Während der Dauer des Zivilpro-
zesses in England floss ein grosser Teil der von ihr generierten Mittel in die Abwehr 
von Ansprüchen der Beschwerdegegnerin gegen den Arrestschuldner. Die hohen 
Ausgaben für Werbung/Sponsoring dürften wohl im Wesentlichen dem Hobby des 
Arrestschuldners, dem ________, zugute gekommen sein (vgl. die Liste der Spon-
soren auf ________). Somit dienen die Mittel der Beschwerdeführerin zu einem 
wesentlichen Teil eigenen Zwecken des Arrestschuldners, für die sie direkt und 
nicht über Lohnzahlungen und Dividenden eingesetzt werden.

21. Allowance 

Nachdem die Vermögenswerte des Arrestschuldners gesperrt worden waren, konn-
te er offensichtlich ohne Weiteres seinen Lebensunterhalt aus Mitteln seiner Ge-
sellschaften (R.________ Ltd und nachfolgend Beschwerdeführerin) bestreiten, 
ohne dass es dazu entsprechender Beschlüsse der Gesellschaftsorgane im Rah-
men der Gesellschaftszwecke bedurfte. Dies gilt namentlich auch für die Umwand-
lung des Darlehens in ein «Verwaltungsratshonorar», das es vorher nicht gab.

22. Weitere Rechtskosten England 

Die «legal fees», deren Bezahlung die englische Rechtsvertretung des Arrest-
schuldners im Jahr 2019 der Beschwerdegegnerin mitteilte, betrafen den Arrest-
schuldner, nicht die Beschwerdeführerin. Jedenfalls machte die Beschwerdeführe-
rin nichts Gegenteiliges geltend, und der Arrestschuldner, der über keine einsetz-
baren eigenen Mittel verfügt, war weiterhin in englische Verfahren verwickelt. So-
weit es sich um Kosten im weiter laufenden zivilrechtlichen Verfahren handelt (beim 
Verhör vor Deputy Master Leslie am 4. Juli 2019 wurde der Arrestschuldner durch 
Barrister W.________ assistiert), gelten die Ausführungen oben in der Erwägung 
20. Bei Kosten für Strafverteidigung handelt es sich um persönliche Auslagen des 
Beschuldigten, deren Übernahme nicht im Rahmen des Zwecks der Beschwerde-
führerin liegt.

23. Fazit

Es liegen starke Anzeichen dafür vor, dass der Arrestschuldner seine persönliche 
Sphäre mit derjenigen der von ihm beherrschten Beschwerdeführerin vermischt hat 
und dies immer noch tut (Entgegennahme von Geldern zu von ihm verfolgten un-
lauteren Zwecken, Bezahlung von persönlichen Rechtskosten und Lebenshal-
tungskosten, alles ohne saubere Beschlussfassung und Dokumentation auf der 
Seite der Beschwerdeführerin), so dass es gerechtfertigt ist, für die Schulden des 
Arrestschuldners aus den unrechtmässigen Geschäften in England Vermögenswer-
te der Beschwerdeführerin zu blockieren, zumal dafür das Beweismass der Glaub-
haftmachung genügt. Definitiv wird im Widerspruchsverfahren entschieden, wo 
dann das volle Beweismass gilt. Somit ist die Beschwerde abzuweisen.

25

V. Kosten

24. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Beschwerdeführerin für das oberin-
stanzliche Verfahren vollumfänglich kosten- und entschädigungspflichtig (Art. 106 
Abs. 1 ZPO).

25.

25.1 Die Gerichtskosten im Arresteinspracheverfahren richten sich nach Art. 48 der Ge-
bührenverordnung zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs (GebV 
SchKG; SR 281.35), diejenigen im Beschwerdeverfahren zusätzlich nach Art. 61 
Abs. 1 GebV SchKG.

25.2 Gemäss Art. 48 GebV SchKG beträgt die Spruchgebühr des erstinstanzlichen Ge-
richts bei einem Streitwert von CHF 100'000.00 bis CHF 1'000'000.00 maximal 
CHF 1'000.00, darüber maximal CHF 2'000.00. Die Spruchgebühr im Beschwerde-
verfahren beträgt gemäss Art. 61 Abs. 1 GebV SchKG maximal das Anderthalbfa-
che der für die Vorinstanz zulässigen Gebühr.

25.3 Im vorliegenden Arrestverfahren wurden gemäss Arresturkunde (AE GB 3) für eine 
Forderung von CHF 10'585'800.00 Vermögenswerte von ca. CHF 500'000.00 ver-
arrestiert (vgl. oben, Erwägung 1).

25.4 Die Vorinstanz hat die Spruchgebühr auf CHF 2'000.00 festgelegt, aber nicht an-
gegeben, von welchem Streitwert sie ausgegangen ist. Auch in den Rechtsschriften 
des Einsprache- und des Beschwerdeverfahrens wird der Streitwert nicht themati-
siert. Er kommt einzig in der Honorarnote der Beschwerdegegnerin (p. 391) vor, wo 
ausgeführt wird, die Vorinstanz sei von einem Streitwert von über 
CHF 2'000'000.00 ausgegangen.

25.5 Das Bundesgericht hat im Entscheid 5A_314/2019 vom 20. Januar 2020 (E. 3.4) 
zum Streitwert in Arrestverfahren Folgendes ausgeführt:

«3.4. Ob beim Streitwert auf die Arrestforderung oder auf den Schätzwert des Arrestobjek-
tes abzustellen ist, wird in der Lehre kontrovers diskutiert und musste vom Bundesgericht 
bisher nicht abschliessend geklärt werden (BGE 139 III 201 E. 4.3.2 mit Hinweisen). 
Gemäss der bundesgerichtlichen Praxis ist die Bemessung des Streitwertes anhand des 
Wertes der Arrestgegenstände und, falls dieser nicht bekannt ist, nach der Arrestforderung 
nicht willkürlich (BGE 139 III 195 E. 4.3.3; Urteil 5A_849/2019 vom 16. Dezember 2019 E. 
6.3). Dies ist beispielsweise bei der Verarrestierung von Bankguthaben der Fall, da die 
Bank erst nach rechtskräftiger Erledigung der Arresteinsprache über deren Höhe Auskunft 
geben muss (BGE 125 III 391 E. 2). Damit ist es auch nicht sachgerecht, auf die Arrestfor-
derung abzustellen, sofern der Wert der Arrestgegenstände (beispielsweise aufgrund einer 
Schätzung im Rahmen einer vorangegangenen Pfändung) bekannt ist (vgl. Urteil 
5A_28/2013 vom 15. April 2013 E. 2.4.2; vgl. auch BGE 139 III 195 E. 4.3.3).»

25.6 In casu wurden zwar Bankguthaben verarrestiert, deren Höhe ist jedoch bekannt. 
Somit ist auf diesen bekannten Wert abzustellen, und der Streitwert beträgt rund 
CHF 500'000.00. Die für das vorinstanzliche Verfahren bestimmte Spruchgebühr 
von CHF 2'000.00 ist somit eigentlich zu hoch, was aber von der Beschwerdeführe-
rin nicht thematisiert wurde. Da noch nicht abschliessend höchstrichterlich geklärt 

26

ist, ob für den Streitwert nicht doch die Arrestforderung massgebend ist, besteht 
kein Anlass, diese Gebührenfestsetzung oberinstanzlich von Amtes wegen zu kor-
rigieren. Für das Beschwerdeverfahren ist jedoch auf den Wert der verarrestierten 
Guthaben abzustellen und die Spruchgebühr auf CHF 1'500.00 festzulegen. Diese 
oberinstanzlichen Gerichtskosten werden der Beschwerdeführerin auferlegt und 
dem von ihr geleisteten Gerichtskostenvorschuss von CHF 3'000.00 entnommen. 
Ihr wird die Restanz von CHF 1'500.00 aus der Gerichtskasse zurückerstattet. 

26.

26.1 Die Parteientschädigung für die Beschwerdegegnerin hat die Vorinstanz in analo-
ger Anwendung des Kreisschreibens Nr. 7 der Zivilabteilung des Obergerichts 
(nachfolgend: KS Nr. 7) auf CHF 10'000.00 (inkl. Auslagen und MWST) festgelegt, 
was auf einem höheren Streitwert als dem Umfang der verarrestierten Guthaben 
beruht. Auch dies hat die Beschwerdeführerin nicht in Frage gestellt, so dass eine 
Korrektur nicht angebracht ist.

26.2 Für das Beschwerdeverfahren beansprucht die Beschwerdegegnerin eine Parteien-
tschädigung von CHF 5'000.00 (inkl. Auslagen und MWST), entsprechend der Hälf-
te der erstinstanzlich zugesprochenen Entschädigung (p. 391).

26.3 Gemäss KS Nr. 7 (welches für Rechtsöffnungen erlassen wurde) beträgt der 
Richtwert «in Normalfällen» für die Parteientschädigung im erstinstanzlichen Ver-
fahren bei einem Streitwert zwischen CHF 300'000.00 und CHF 600'000.00 maxi-
mal CHF 5'500.00, für das Beschwerdeverfahren die Hälfte. Allerdings handelt es 
sich in casu nicht um einen Normalfall eines Rechtsöffnungsverfahrens (sondern 
um ein Arrestverfahren mit Auslandsbezug, hauptsächlich zum Thema Durchgriff). 
Gemäss Art. 5 Abs. 1 und 3 und 7 der Parteikostenverordnung (PKV; BSG 
168.811) kann das Honorar bis zu CHF 14'760.00 (Hälfte von 60% des Betrags 
CHF 49'200.00) betragen. Unter diesen Umständen kann die beantragte Parteien-
tschädigung grundsätzlich zugesprochen werden. Abzuziehen ist jedoch die gel-
tend gemachte Mehrwertsteuer, da diese nicht anfällt, wenn die Klientschaft im 
Ausland domiziliert ist (Art. 8 Abs. 1 des Mehrwertsteuergesetzes [MWSTG; SR 
641.20]). Dass in Grossbritannien eine Steuer auf dem Bezug von Dienstleistungen 
im Ausland erhoben wird, hat die Beschwerdegegnerin nicht geltend gemacht. Die 
Parteientschädigung für das Beschwerdeverfahren ist somit auf CHF 4'642.55 fest-
zulegen.

27

Die Kammer entscheidet:

1. Die Beschwerde wird abgewiesen.

2. Die Kosten des Beschwerdeverfahrens, bestimmt auf CHF 1'500.00, werden der Be-
schwerdeführerin auferlegt und mit dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss verrech-
net. Die Restanz von CHF 1'500.00 wird ihr aus der Gerichtskasse zurückerstattet.

3. Die Beschwerdeführerin hat der Beschwerdegegnerin für das oberinstanzliche Verfah-
ren eine Parteientschädigung von total CHF 4'642.55 (keine MWST) zu bezahlen. 

4. Zu eröffnen:
- den Parteien

Mitzuteilen:
- der Vorinstanz

Bern, 25. Mai 2021
(Ausfertigung: 28.5.21)

Im Namen der 2. Zivilkammer

Der Referent:

Oberrichter D. Bähler
i.V. Oberrichterin Grütter 

Die Gerichtsschreiberin:

Miescher

Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Entscheid über vorsorgliche Massnahmen kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Bundes-
gericht, Av. du Tribunal fédéral 29, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen gemäss Art. 39 ff., 72 ff. und 
90 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG; SR 173.110) geführt werden. Dabei kann nur die Verletzung verfas-
sungsmässiger Rechte gerügt werden, wobei die Rüge zu begründen ist (Art. 98 BGG, Art. 106 Abs. 2 BGG). 
Die Art. 95, 97 und 105 Abs. 2 BGG gelangen nicht zur Anwendung. Die Beschwerde muss den Anforderun-
gen von Art. 42 BGG entsprechen. Der Streitwert im Sinn von Art. 51 ff. BGG beträgt mehr als CHF 30'000.00.

Hinweis:
Dieser Entscheid ist in Rechtskraft erwachsen.