# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** deb4e867-743c-56f4-ac85-e32d439fd5ec
**Source:** Genève (GE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2014-09-16
**Language:** fr
**Title:** Genf Cour de Justice (Cour civile) Chambre civile 16.09.2014 C/5594/2013
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GE_Gerichte/GE_CJ_001_C-5594-2013_2014-09-16.pdf

## Full Text

R E P U B L I Q U E   E T  
 

CANTON DE GENEVE 

P O U V O I R  J U D I C I A I R E  

C/5594/2013 ACJC/1104/2014 

ARRÊT 

DE LA COUR DE JUSTICE 

Chambre civile 

DU MARDI 16 SEPTEMBRE 2014 

 

Entre 

Monsieur A______, domicilié ______, appelant d'un jugement rendu par la 20ème 
Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 8 novembre 2013, comparant 
en personne, 

et 

Madame B______, domiciliée ______, intimée, comparant par Me Mélanie Mathys 
Donzé, avocate, 72, boulevard de Saint-Georges, 1205 Genève, en l'Étude de laquelle 
elle fait élection de domicile. 

  

Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés, ainsi qu'au 
Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant et au Service de protection des 
mineurs le 17.09.2014. 

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C/5594/2013 

EN FAIT 

A. Par acte expédié le 4 décembre 2013 au greffe de la Cour de justice, A______ 
appelle du jugement rendu le 8 novembre 2013 par le Tribunal de première 
instance, qui a, notamment, prononcé le divorce de A______ et B______, attribué 
à cette dernière l'autorité parentale et la garde sur C______ et E______, levé la 
curatelle d'assistance éducative, réservé un droit de visite usuel au père, maintenu 
la curatelle d'organisation et de surveillance des relations personnelles pour une 
durée d'un an à compter de l'entrée en force du jugement et libéré le père de son 
obligation de contribuer à l'entretien de ses enfants. 

A______ demande que l'autorité parentale conjointe et la garde partagée soient 
prononcées. Alternativement, il conclut à ce que les droits parentaux lui soient 
attribués. Il souhaite également être informé de l'état de santé d'E______, qui a été 
victime d'un accident. 

B______ conclut à l'irrecevabilité de l'appel, subsidiairement à son rejet. 

L'appelant n'a pas répliqué dans le délai fixé à cet effet et prolongé à sa demande. 

B. Les faits suivants ressortent du dossier : 

a. A______, né le ______ 1976 à ______, et B______, née le ______ 1986 à 
______, tous deux de nationalité afghane, ont contracté mariage le ______ 1999 à 
______. 

b. Ils sont les parents de C______, née le ______ 2003 à ______, et d'E______, 
né le ______ 2007 à ______. 

c. Les parties n'ont exercé aucune activité lucrative depuis leur arrivée en Suisse et 
dépendent entièrement de l'aide sociale. 

Elles vivent séparées depuis juillet 2010. 

d. Selon le jugement sur mesures protectrices du 28 novembre 2011, la garde sur 
les enfants a été confiée à la mère, un droit de visite d'un week-end sur deux et de 
la moitié des vacances scolaires étant réservé au père. Une curatelle d'assistance 
éducative et une curatelle de surveillance des relations personnelles ont été 
instaurées. A______ a été dispensé de contribuer à l'entretien de sa famille, et il a 
été donné acte aux parties de leur accord de ne pas s'approcher à moins de 100 
mètres l'une de l'autre ou de prendre contact avec l'autre notamment par téléphone, 
par écrit ou par voie électronique. 

e. Par acte déposé au greffe du Tribunal de première instance le 14 mars 2013, 
B______ a formé une demande unilatérale en divorce. 

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C/5594/2013 

Elle a, notamment, conclu à ce que le Tribunal lui attribue l'autorité parentale 
ainsi que la garde des enfants, réserve à A______ un droit de visite usuel, 
maintienne la curatelle d'assistance éducative et la curatelle de surveillance du 
droit aux relations personnelles, dise qu'il n'y a pas lieu de fixer de contribution 
d'entretien en faveur des enfants et fasse interdiction à A______ de s'approcher à 
moins de 100 mètres de B______, de prendre contact avec elle, notamment par 
téléphone (sauf urgences pour les enfants), par écrit ou par voie électronique. 

f. Lors de l'audience de conciliation du 22 mai 2013, l'épouse a expliqué que son 
mari voyait les enfants une semaine sur deux du samedi à 18h00 au dimanche à 
18h00. Le droit de visite se passait bien; les enfants étaient contents d'aller chez 
leur père. Le mari a allégué que tous les documents produits par son épouse 
étaient faux et a refusé de s'exprimer pour le surplus, n'ayant pas confiance en 
l'interprète. 

g. Dans son rapport d'évaluation sociale du 20 août 2013, le Service de protection 
des mineurs (ci-après : SPMi) a relevé qu'E______ a subi un grave accident de la 
circulation au printemps 2011: il souffrait d'une hémiplégie droite, de séquelles 
neuromotrices et cognitives importantes et avait perdu l'usage du langage. 
Son comportement d'agitation, déjà présent avant l'accident, s'était aggravé; il était 
devenu plus difficile à contrôler, moins autonome et présentait une absence de 
conscience du danger. Il avait un suivi spécialisé (psychomotricité, logopédie, 
physiothérapie er ergothérapie) et était scolarisé dans un établissement spécialisé. 
C______ était en bonne santé et ne présentait aucune difficulté de comportement 
ou scolaire. 

Les parents étaient en désaccord sur l'éducation à donner aux enfants et un 
manque de dialogue persistait entre eux, de sorte que l'autorité parentale ne 
pouvait s'exercer de manière conjointe. Depuis leur naissance, les enfants avaient 
été pris en charge de manière prépondérante par leur mère. Celle-ci assumait 
correctement leur prise en charge et savait demander de l'aide lorsque cela était 
nécessaire; les reproches du père n'avaient pas été objectivés. La mesure de 
curatelle d'assistance éducative pouvait être levée. En revanche, le dialogue entre 
les parties étant inexistant, la curatelle d'organisation et de surveillance du droit de 
visite était nécessaire pour organiser les relations personnelles de manière 
régulière et adaptée. 

L'autorité parentale et la garde des enfants devaient être confiées à la mère, qui 
s'était occupée des enfants de manière prépondérante depuis leur naissance et était 
adéquate dans leur prise en charge. A______ était très attaché aux enfants et 
B______ souhaitait maintenir les relations entre celui-ci et les enfants. Le droit de 
visite pouvait ainsi être arrêté à un week-end sur deux du vendredi soir au 
dimanche soir et durant la moitié des vacances scolaires. 

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C/5594/2013 

h. Lors de l'audience du 5 novembre 2013, le mari a déclaré s'opposer au divorce. 
Il a contesté les conclusions du SPMi: il souhaitait la garde alternée et l'autorité 
parentale conjointe. Il a précisé voir ses enfants du samedi au dimanche, une 
semaine sur deux et parfois à d'autres moments à la demande de son épouse. Il ne 
pouvait accueillir ses enfants du vendredi soir au dimanche soir, ne disposant pas 
d'un logement adéquat. En cours d'audience, il a toutefois renoncé à solliciter la 
garde alternée. Il souhaitait néanmoins que la situation évolue lorsqu'il aurait 
obtenu un titre de séjour et un logement plus grand. Enfin, il a déclaré ne pas 
communiquer avec son épouse au sujet des enfants, mais a pris note de son droit 
de contacter les enseignants et le pédiatre des enfants à leur sujet. 

L'épouse a adhéré aux conclusions du SPMi. 

C. Dans son jugement, le Tribunal a retenu, s'agissant des points encore litigieux en 
appel, que le désaccord des parties relatif à l'éducation à donner aux enfants, leur 
manque de communication et le refus de la mère s'opposaient au prononcé de 
l'autorité parentale conjointe et de la garde alternée. 

D. La Cour a ordonné l'apport du dossier du Tribunal de protection de l'adulte et de 
l'enfant et requis du SPMi un rapport complémentaire. 

E. Dans son rapport du 20 juin 2014, le SPMi a relevé que le conflit parental était 
toujours présent, ce qui plaçait les enfants, singulièrement l'aînée, dans un conflit 
de loyauté très important. C______ était tiraillée entre les valeurs et références de 
deux cultures: elle souhaitait "faire et être comme ses copines", ce qui ne 
correspondait pas toujours aux valeurs de son père. La jeune fille avait à plusieurs 
reprises refusé de se rendre chez lui. Le cadet avait cependant toujours autant de 
plaisir à le voir. Enfin, quand bien même le père disposait depuis février 2014 d'un 
appartement, il n'accueillait ses enfants que du samedi en fin de journée au 
dimanche soir. Le SPMi a ainsi maintenu ses conclusions. 

Le curateur d'assistance éducative et de surveillance des relations personnelles a 
également souligné, dans son rapport au Tribunal de protection de l'adulte et de 
l'enfant du 14 février 2014, que depuis leur séparation, les rapports entre les 
parties demeuraient très conflictuels et que celles-ci rencontraient d'importantes 
difficultés de communication. Le mari n'avait jamais accepté la séparation. Il 
utilisait C______ comme messagère lorsqu'il avait des griefs à adresser à son 
épouse. En conclusion, la situation n'avait guère évolué, de sorte que la curatelle 
de surveillance des relations personnelles devait être maintenue. 

F. Après réception des rapports précités, l'ex-épouse a maintenu ses conclusions, 
alors que l'appelant ne s'est pas manifesté dans le délai imparti à cet effet. 

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C/5594/2013 

Les arguments des parties en appel seront examinés ci-après dans la mesure utile à 
la solution du litige. 

EN DROIT 

1. L'appel est recevable, notamment, contre les décisions finales de première 
instance dans les causes non patrimoniales (art. 308 al. 1 let. a et al. 2 CPC). 
Le jugement de divorce querellé constitue une décision finale et l'appel porte sur 
un aspect non patrimonial, à savoir l'attribution des droits parentaux. La voie de 
l'appel est donc ouverte. 

Par ailleurs, bien que sommairement motivé, l'acte d'appel répond aux exigences 
minimales de motivation. Sa lecture permet, en effet, de comprendre que 
l'appelant se plaint du fait que le Tribunal a mal apprécié les capacités parentales 
de l'intimée et qu'il souhaite obtenir l'autorité parentale et la garde partagée, 
subsidiairement se voir attribué les droits parentaux seul. 

Formé, pour le surplus, en temps utile (art. 311 al. 1 CPC), l'appel est recevable. 

1.1 La Cour revoit la cause en fait et en droit avec un plein pouvoir d'examen 
(art. 310 CPC). 

1.2 Les maximes inquisitoire et d'office illimitée régissent la procédure dès lors 
qu'elle concerne des enfants mineurs (art. 296 al. 1, 55 al. 2 et 58 al. 2 CPC); la 
Cour n'est ainsi pas liée par les conclusions des parties (art. 296 al. 3 CPC). 

1.3 Les tribunaux genevois sont compétents pour connaître du litige (art. 59 
LDIP), et le droit suisse est applicable (art. 63 et 82 LDIP). 

2. L'appelant soutient que l'intimée ne traite pas bien les enfants. Cette dernière 
frapperait E______ et l'enfermerait dans les toilettes. L'enfant n'avait jamais envie 
de retourner vers sa mère à l'issue du droit de visite. Par ailleurs, celle-ci 
n'accompagnait pas les enfants au lieu de rendez-vous avec le père à l'occasion de 
l'exercice du droit de visite. Les enfants n'étaient pas assez grands pour faire le 
trajet seul; c'est ainsi qu'E______ avait eu son accident. L'appelant explique qu'il 
n'avait pas voulu exposer ces faits devant le Tribunal, ne souhaitant pas dire du 
mal de son ex-épouse devant des personnes qui ne connaissaient pas sa famille. 

2.1 L'intimée réfute les reproches précités; elle n'a jamais levé la main sur son fils 
et ne laisse pas les enfants se rendre seuls au lieu de rendez-vous convenu. 
La communication entre les parties était inexistante, de sorte que la décision du 
premier juge était fondée. Par ailleurs, l'appelant avait restreint de son propre chef 
l'étendue du droit de visite. Enfin, les enfants continuaient à éprouver l'important 
conflit de loyauté auquel ils étaient exposés. L'autorité parentale et la garde ne 
pouvaient ainsi être exercées conjointement entre les parties. 

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2.2 En cas de divorce, le juge règle les droits et les devoirs des père et mère, 
notamment l'attribution de l'autorité parentale et de la garde, conformément aux 
dispositions régissant les effets de la filiation (art. 133 al. 1 ch. 1 et 2 CC). Le juge 
tient compte de toutes les circonstances importantes pour le bien de l’enfant; il 
prend en considération une éventuelle requête commune des parents et, autant que 
possible, l’avis de l’enfant (art. 133 al. 2 CC). Aux termes de l'art. 296 al. 2 CC, 
l’enfant est soumis, pendant sa minorité, à l’autorité parentale conjointe de ses 
père et mère. Dans le cadre d’une procédure de divorce ou d’une procédure de 
protection de l’union conjugale, le juge confie à l’un des parents l’autorité 
parentale exclusive si le bien de l’enfant le commande (art. 298 al. 1 CC). 
Lorsqu’aucun accord entre les parents ne semble envisageable sur ce point, le juge 
peut aussi se limiter à statuer sur la garde de l’enfant ainsi que sur les relations 
personnelles ou la participation de chaque parent à sa prise en charge (al. 2 CC). 

Les dispositions précitées, entrées en vigueur le 1er juillet 2014, soit pendant la 
procédure d'appel, sont applicables en l'espèce (art. 7b al. 1 et 2 et art. 12 al. 1 
Titre final du CC; arrêt du Tribunal fédéral 5A_92/2014 du 23 juillet 2014 
consid. 2.1). Elles instaurent le principe, selon lequel l'autorité parentale conjointe 
constitue la règle. Seules des circonstances importantes pour le bien de l'enfant 
permettent de s'en écarter (Message concernant la modification du CC du 
16 novembre 2011, in FF 2011 8315, pp. 8339 et 8340). De telles circonstances 
peuvent être liées à l'âge, le sexe, la religion, le degré de maturité de l'enfant, mais 
également aux capacités éducatives des parents (MEIER/STETTLER, Droit de la 
filiation, 5e éd., n. 499 ss). Un dysfonctionnement parental ou un conflit parental 
aigu peuvent également rendre l'autorité parentale conjointe préjudiciable à 
l'enfant (MEIER/STETTLER, op. cit., n. 510). 

Lorsque le bien de l'enfant s'oppose au maintien de l'autorité parentale conjointe, 
le juge attribue l'autorité à l'un ou l'autre des parents. Comme sous l'ancien droit, 
le principe fondamental demeure le bien de l'enfant, celui des parents étant 
relégué à l'arrière-plan (Message, p. 8331). Les critères dégagés par l'abondante 
jurisprudence relative à l'attribution des droits parentaux demeurent applicables au 
nouveau droit (MEIER/STETTLER, op. cit., n 499). Entrent en ligne de compte les 
relations entre les parents et l'enfant, les capacités éducatives respectives des 
parents, l'aptitude des parents à prendre soin de l'enfant personnellement et à s'en 
occuper, ainsi qu'à favoriser les contacts avec l'autre parent; il faut choisir la 
solution qui, au regard des données de l'espèce, est la mieux à même d'assurer à 
l'enfant la stabilité des relations nécessaires à un développement harmonieux des 
points de vue affectif, psychique, moral et intellectuel (ATF 117 II 353 consid. 3; 
115 II 206 consid. 4a). 

2.2.1 En vertu de l’art. 273 al. 1 CC, le père ou la mère qui ne détient pas 
l’autorité parentale ou la garde ainsi que l’enfant mineur ont réciproquement le 

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droit d’entretenir des relations personnelles indiquées par les circonstances. 
Le rapport de l’enfant avec ses deux parents est essentiel et peut jouer un rôle 
décisif dans le processus de sa recherche d’identité (ATF 130 III 585 
consid. 2.2.2). Le droit aux relations personnelles est conçu à la fois comme un 
droit et un devoir des parents, mais aussi comme un droit de la personnalité de 
l'enfant. Le droit de visite doit servir en premier lieu l'intérêt de l'enfant (ATF 127 
III 295 consid. 4a). Lorsqu'on fixe l'étendue d'un droit de visite, il convient d'avoir 
à l'esprit le but auquel tend la relation personnelle entre le parent titulaire du droit 
de visite et l'enfant et de voir ce que l'enfant est en mesure de supporter (ATF 120 
II 229). 

2.3 Le rapport du SPMi du 20 août 2013 fait état du désaccord des parties sur 
l'éducation à donner aux enfants et du manque persistant de dialogue entre elles. 
Les reproches élevés par le père à l'encontre de la mère n'ont pas été objectivés. 
Au contraire, le SPMi a relevé que l'intimée assumait correctement la prise en 
charge des enfants et savait demander de l'aide lorsque cela était nécessaire. 
Dans son rapport complémentaire du 20 juin 2014, le SPMi a noté que le conflit 
parental était toujours présent, ce qui placçait les enfants, principalement l'aînée, 
dans un conflit de loyauté très important. Par ailleurs, C______ était tiraillée entre 
les valeurs et références de deux cultures: elle souhaitait "faire et être comme ses 
copines", ce qui ne correspondait pas toujours aux valeurs de son père. La jeune 
fille avait à plusieurs reprises refusé de se rendre chez son père. Le cadet avait 
cependant toujours autant de plaisir à voir son père. Enfin, quand bien même le 
père disposait depuis février 2014 d'un appartement, il n'accueillait ses enfants 
que du samedi en fin de journée au dimanche soir. Le curateur d'assistance 
éducative et de surveillance des relations personnelles a également souligné, dans 
son rapport au Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant du 14 février 2014, 
que depuis la séparation, les rapports entre les parties demeuraient très 
conflictuels et que celles-ci rencontraient d'importantes difficultés de 
communication. Le mari utilisait C______ comme messagère lorsqu'il avait des 
griefs à adresser à son épouse. 

 Les difficultés de communication importantes et persistantes que rencontrent les 
parties et les tensions qui continuent à caractériser leurs relations, y compris  leurs 
divergences sur le plan éducationnel, sont autant de circonstances qui s'opposent, 
au regard du bien des enfants, à ce que l'autorité parentale conjointe soit 
maintenue à la suite du divorce des parties. Pour les mêmes motifs, la garde 
alternée ne peut être envisagée. Rien n'indique, en outre, que les parties 
parviendront dans un avenir proche à surmonter leurs divergences et difficultés de 
communication. Il convient donc d'attribuer l'autorité parentale et la garde à l'un 
des parents. 

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Le père entretient de bons rapports avec son fils, alors que ceux-ci sont devenus 
conflictuels avec sa fille, qu'il semble de surcroît utiliser comme messagère de 
l'intimée. Par ailleurs, quand bien même il dispose depuis février 2014 d'un 
appartement lui permettant d'accueillir ses enfants, l'appelant a de son propre chef 
décidé de restreindre l'étendue de son droit de visite. 

La mère s'est occupée de manière prépondérante des enfants depuis leur 
naissance. Selon le curateur, elle sait, lorsque cela est nécessaire, chercher de 
l'aide et s'entourer de conseils dans l'éducation et les soins à apporter aux enfants 
et entretient de bons rapports avec chacun d'eux. Elle s'est montrée soucieuse du 
maintien des relations personnelles qu'entretiennent ses enfants avec leur père. 

Au vu de l'ensemble de ces éléments ainsi que du besoin de stabilité des enfants, il 
se justifie d'attribuer l'autorité parentale et la garde à la mère. 

La Cour relève que la solution serait la même si l'ancien droit du divorce était 
demeuré applicable, la jurisprudence y relative excluant le prononcé de l'autorité 
parentale conjointe et de la garde alternée en cas de désaccord d'un parent et de 
difficultés de communication entre les parents, circonstances présentes in casu. 

Pour le surplus et comme le Tribunal l'a déjà indiqué au père, il peut obtenir des 
médecins de son fils les renseignements sur l'état de santé de celui-ci (art. 275a 
CC). 

2.3.1 L'étendue du droit de visite tel que fixée par le Tribunal paraît conforme au 
bien des enfants. Elle leur permet de maintenir un lien vivant et régulier avec 
celui-ci. Un droit de visite plus large, allant jusqu'à une garde alternée, n'est pas 
envisageable; les divergences importantes des parties, y compris sur le plan 
éducationnel, exposeraient les enfants à un conflit de loyauté, qui n'est pas 
compatible avec leur bien. Qui plus est, en ayant restreint l'étendue de son droit de 
visite de son propre chef, l'appelant ne démontre pas une réelle intention de 
vouloir prendre davantage personnellement soin de ses enfants. 

Compte tenu de ce qui précède, le jugement querellé sera confirmé. 

3. Les frais judiciaires de l'appel sont arrêtés à 1'000 fr. (art. 96 CPC cum art. 30 et 
35 RTFMC) et mis par moitié à charge de chacune d'elles, au vu de la nature du 
litige (art. 107 al. 1 let. c CPC), qui justifie également que chaque partie supporte 
ses propres dépens d'appel. Les frais judiciaires sont provisoirement supportés par 
l'Etat de Genève, les parties plaidant au bénéfice de l'assistance judiciaire. 

* * * * * 

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C/5594/2013 

PAR CES MOTIFS, 

La Chambre civile : 

A la forme : 

Déclare recevable l'appel interjeté par A______ contre le jugement JTPI/15059/2013 
rendu le 8 novembre 2014 par le Tribunal de première instance dans la cause 
C/5594/2013-20. 

Au fond : 

Confirme ce jugement. 

Déboute les parties de toutes autres conclusions. 

Sur les frais : 

Arrête les frais judiciaires d'appel à 1'000 fr., les met à la charge de A______ et 
B______ pour moitié chacun et dit qu'ils sont provisoirement supportés par l'Etat de 
Genève. 

Dit que chaque partie supporte ses propres dépens d'appel. 

Siégeant : 

Madame Florence KRAUSKOPF, présidente; Monsieur Laurent RIEBEN, Monsieur 
Ivo BUETTI, juges; Madame Nathalie DESCHAMPS, greffière. 

 

La présidente : 

Florence KRAUSKOPF 

 La greffière : 

Nathalie DESCHAMPS 

 

 

 

Indication des voies de recours : 

 

Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 

(LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa 

notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal 

fédéral par la voie du recours en matière civile. 

 

Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.