# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6165dd32-ccc3-569a-9445-79545fdc76e9
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2018-08-16
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 16.08.2018 LY180009
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LY180009_2018-08-16.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
I. Zivilkammer    
 
 

Geschäfts-Nr.: LY180009-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichterin 

Dr. D. Scherrer und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichtsschrei-

berin lic. iur. C. Faoro 

Beschluss und Urteil vom 16. August 2018 

 
in Sachen 

 
A._____,  
Kläger und Berufungskläger 

 
vertreten durch Rechtsanwalt MLaw X._____ 

 
 

gegen 

 
 
B._____,  
Beklagte und Berufungsbeklagte 

 
vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ 

 
 
betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen) 
 
 
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichts im ordentlichen  
Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 5. Abteilung, vom 23. Februar 2018 
(FE170877-L) 
 
 

- 2 - 

Rechtsbegehren des Klägers: 
(Urk. 7/1 S. 2 und 4; Urk. 7/5 S. 2) 

1. Die gemeinsamen Kinder C._____, geb. tt.mm.2010, und D._____, geb. 
tt.mm.2007, seien im Sinne einer vorsorglichen Massnahme unter die 
alleinige Obhut des Klägers zu stellen. 

2. Das Besuchs- und Ferienrecht der Beklagten sei vorläufig zu sistieren. 
Danach sei ein begleitetes Besuchsrecht in Zusammenarbeit mit der 
Beiständin festzulegen. 

Rechtsbegehren der Beklagten: 
(Urk. 7/22) 

1.  Die Anträge auf Erlass von vorsorglichen Massnahmen seien abzuwei-
sen;  

2. es sei die KESB Kreis Bülach und/oder die Beiständin E._____ anzu-
weisen, die Therapie für die Kinder fortzusetzen und – soweit von der 
zuständigen Fachperson als fachlich sinnvoll beurteilt – zu intensivie-
ren; 

3. es sei Herrn Dr. phil. F._____ zu ersuchen, dem Gericht bis Ende Feb-
ruar 2018 Bericht zu erstatten und sich dabei zu den Widersprüchen 
zwischen dem Ergebnis seiner ersten Anhörung und dem Bericht des 
Sozialzentrums G._____ vom 27. Juli 2016 zu äussern; 

alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich Mehrwertsteuer zu-
lasten des Klägers. 

 

Verfügung des Bezirksgerichtes Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 
23. Februar 2018 : 

(Urk. 7/34 S. 46 ff. = Urk. 2 S. 46 ff.) 

1. Der Antrag des Klägers, es seien die gemeinsamen Kinder C._____, 
geb. tt.mm.2010, und D._____, geb. tt.mm.2007, im Sinne einer vor-
sorglichen Massnahme unter die alleinige Obhut des Klägers zu stellen, 
wird abgewiesen. Die Obhut über die Kinder verbleibt somit wie im 
Eheschutzurteil vom 20. September 2016 erkannt bei der Beklagten. 

2. Der Antrag des Klägers, es sei das Besuchs- und Ferienrecht der Be-
klagten vorläufig zu sistieren, danach sei ein begleitetes Besuchsrecht 
in Zusammenarbeit mit der Beiständin festzulegen, wird im Sinne einer 
vorsorglichen Massnahme abgewiesen. 

3. In Abänderung des Eheschutzurteils vom 20. September 2016, in wel-
chem die Vereinbarung der Parteien vom 9. September 2016 über die 
Änderung der Trennungsvereinbarung vom 26. November 2015 ge-
nehmigt wurde, lautet die Regelung des persönlichen Verkehrs im Sin-
ne einer vorsorglichen Massnahme neu wie folgt: 

 Der Kläger ist berechtigt, für die Dauer des Scheidungsverfahrens die 
Kinder zweimal im Monat im Rahmen eines einstweilen begleiteten Be-

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suchsrechts für die Dauer von maximal acht Stunden pro Besuchstag 
auf eigene Kosten zu sehen.  

4. Dem Kläger und den Kindern wird im Sinne einer vorsorglichen Mass-
nahme verboten, gegenseitig in irgendeiner Form, namentlich telefo-
nisch, schriftlich oder elektronisch (per Post, Telefon, SMS, E-Mail, Fa-
cebook, WhatsApp, etc.) persönlich oder über Drittpersonen Kontakt 
aufzunehmen, für den Kläger unter Androhung von Bestrafung mit Bus-
se gemäss Art. 292 StGB. 

5. Der mit Entscheid vom 5. Januar 2017 der Kindes- und Erwachsenen-
schutzbehörde Kreis Bülach Süd bereits bestellten Beiständin für die 
Kinder C._____, geb. tt.mm.2010, und D._____, geb. tt.mm.2007, wer-
den zu den bereits erteilten Aufgaben folgende neue Aufgaben übertra-
gen:  

− die Kinder C._____ und D._____ auf die begleiteten Besuchskon-
takte angemessen vorzubereiten; 

− eine neutrale Familienbegleitung – möglichst serbische Mutter-
sprache – zu organisieren, zu instruieren, zu begleiten, die Moda-
litäten zu überwachen und deren Finanzierung zu beantragen;  
Ziel dieser Begleitung ist: 
− der Beklagten - sofern angezeigt - im Sinne einer Familienbe-

gleitung in der ersten Zeit der begleiteten Besuche zur Seite zu 
stehen und die Beklagte im Umgang mit den Kindern zu bera-
ten; 

− während der begleiteten Besuche die Interaktion zwischen dem 
Kläger und den Kindern über die gesamte Besuchszeit hinweg 
zu beobachten sowie eine allfällige Einflussnahme durch den 
Kläger festzustellen und zu thematisieren; 

− die begleiteten Besuche mit dem Kläger vorzubereiten, die 
Entwicklungsfragen zu thematisieren, mit ihm intensiv daran zu 
arbeiten und zu intervenieren, wenn dies die Situation zum 
Schutze der Kinder erfordert und die begleiteten Besuche nach 
deren Durchführung nach zu besprechen; 

− dereinst in einer allfälligen Übergangsphase der begleiteten zu 
den unbegleiteten Besuchen (vgl. nachfolgend) darauf zu ach-
ten, wie die Kinder auf die Wechsel vom Kläger zur Beklagten 
reagieren und in Absprache mit der Beiständin die entspre-
chenden Anpassungen vorzunehmen; 

− gegebenenfalls bei positivem Verlauf und in Absprache mit der 
eingesetzten Begleitperson dem Scheidungsgericht bzw. der Kin-
des- und Erwachsenenschutzbehörde zu beantragen, unbegleite-
te Besuche zuzulassen und/oder das Besuchsrecht auszudehnen; 

− Organisation eines Hortplatzes oder einer Tagesmutter (fünf Tage 
die Woche) für die Kinder am Wohnort der Mutter; 

− dafür besorgt zu sein, dass auch C._____ mit einem Therapiean-
gebot beginnen kann bzw. dass D._____ die bereits installierte 
Therapie weiterführen kann; 

- 4 - 

− Vermittlung zwischen den Eltern bei Streitigkeiten die Kinder be-
treffend; 

− Vermittlung zwischen den Kindern und den Eltern in Konfliktsitua-
tionen; 

− Förderung der Kommunikationsfähigkeit der Eltern in Bezug auf 
die Kinderbelange z.B. durch Moderation von gemeinsamen Ge-
sprächen mit den Eltern. 

6. Die Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde Bülach Süd wird ersucht, 
der bereits ernannten Beiständin die Aufgaben gemäss Dispositiv Zif-
fer 5 zu übertragen. 

7. Der Antrag der Beklagten, es sei Dr. phil. F._____ zu ersuchen, dem 
Gericht bis Ende Februar 2018 Bericht zu erstatten und sich dabei zu 
den Widersprüchen zwischen dem Ergebnis seiner ersten Anhörung 
und dem Bericht des Sozialzentrums G._____ vom 27. Juli 2016 zu 
äussern, wird abgewiesen. 

8. Es wird davon Vormerk genommen, dass über die Anordnung eines Er-
ziehungsfähigkeitsgutachtens mit separatem Entscheid entschieden 
wird. 

9. [Schriftliche Mitteilung.]  
10. [Rechtsmittel; Berufung; 10 Tage, kein Fristenstillstand.] 

Berufungsanträge: 

des Klägers und Berufungsklägers (Urk. 1 S. 2 f.): 
 

"1.  Der Berufung sei die aufschiebende Wirkung zu erteilen. 
 2.  Die Dispositiv-Ziffern 1-4 der Verfügung vom 23.02.2018 (FE170877) 

des Bezirksgerichts Zürich seien aufzuheben. 
 3.  Die gemeinsamen Kinder C._____, geb. tt.mm.2010 und D._____, geb. 

tt.mm.2007 seien im Sinne einer vorsorglichen Massnahme (im Schei-
dungsverfahren FE170877 beim Bezirksgericht Zürich) unter die alleini-
ge Obhut des Berufungsklägers zu stellen. 

 4.  Das Besuchs- und Ferienrecht der Berufungsbeklagten sei vorläufig zu 
sistieren. Danach sei ein begleitetes Besuchsrecht in Zusammenarbeit 
mit dem Beistand festzulegen. 

 5.  Die Dispositiv-Ziffer 5 der Verfügung vom 23.02.2018 (FE170877) des 
Bezirksgerichts Zürich sei wie folgt abzuändern: 

  Der mit Entscheid vom 5. Januar 2017 der Kindes- und Erwach-
senenschutzbehörde Kreis Bülach Süd bereits bestellten Beistän-
din für die Kinder C._____, geb. tt.mm.2010, und D._____, geb. 
tt.mm.2007, werden zu den bereits erteilten Aufgaben folgende 
neue Aufgaben übertragen: 

- 5 - 

− dafür besorgt zu sein, dass auch C._____ mit einem Thera-
pieangebot beginnen kann bzw. dass D._____ die bereits 
installierte Therapie weiterführen kann; 

− Vermittlung zwischen den Eltern bei Streitigkeiten die Kinder 
betreffend; 

− Vermittlung zwischen den Kindern und den Eltern in Kon-
fliktsituationen; 

− Förderung der Kommunikationsfähigkeit der Eltern in Bezug 
auf die Kinderbelange z.B. durch Moderation von gemein-
samen Gesprächen mit den Eltern.  

Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.) zu Lasten der Beru-
fungsbeklagten."  

Prozessualer Antrag des Klägers und Berufungsklägers (Urk. 1 S. 3): 
 

"1.  Die Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, dem Berufungskläger einen 
Prozesskostenvorschuss von einstweilen CHF 5'000.- zu bezahlen. 

 2.  Eventualiter sei dem Berufungskläger die unentgeltliche Prozessfüh-
rung zu gewähren und es sei ihm in der Person von Rechtsanwalt 
MLaw X._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen." 

 
 
der Beklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 9 S. 2): 
 

"Die Berufung sei vollumfänglich abzuweisen; 
unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich 7.7 % Mehrwertsteuer zu 
Lasten des Berufungsklägers." 

 
 
Prozessualer Antrag der Beklagten und Berufungsbeklagten (Urk. 9 S. 2): 
 

"1. Der Berufungskläger sei zu verpflichten, der Berufungsbeklagten einen 
Prozesskostenvorschuss von einstweilen CHF 5'000.– zu bezahlen; 

2. eventualiter sei der Berufungsbeklagten die unentgeltliche Prozessfüh-
rung zu gewähren und es sei ihr in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. 
Y._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen." 
 

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Erwägungen: 

I. 

1. Die Parteien sind verheiratet und haben zwei gemeinsame Kinder: D._____, 

geboren am tt.mm.2007, und C._____, geboren am tt.mm.2010. Mit Urteil vom 

10. Dezember 2015 wurde im Rahmen eines Eheschutzverfahrens die Obhut 

über die beiden Kinder der Beklagten und Berufungsbeklagten (fortan Beklagte) 

zugeteilt, die Vereinbarung der Parteien vom 26. November 2015 in Bezug auf die 

Kinderbelange genehmigt und im Übrigen von dieser Vormerk genommen. Die 

Parteien hatten in der Vereinbarung beantragt, dass die Obhut für die gemeinsa-

men Kinder der Beklagten zugeteilt werde und dem Kläger und Berufungskläger 

(fortan Kläger) ein ausgedehntes Kontaktrecht gewährt werde (Urk. 7/4/5/; 

Urk. 7/3/2; Urk. 2 E. I./1.). Mit Abänderungsurteil vom 20. September 2016 wurde 

die Vereinbarung der Parteien vom 9. September 2016 (in Abänderung der vor-

maligen Vereinbarung) mit Bezug auf die Kinderbelange genehmigt und es wurde 

im Übrigen davon Vormerk genommen. In der Vereinbarung einigten sich die Par-

teien auf ein ausgedehnteres Kontaktrecht des Klägers (Urk. 7/4/24; Urk. 2 

E. I./1).  

2. Mit Eingabe vom 7. November 2017 machte der Kläger eine Scheidungskla-

ge bei der Vorinstanz anhängig (Urk. 7/1). In der Sache stellte er (unter anderem) 

den Antrag, es sei ihm die alleinige Obhut über die gemeinsamen Kinder zuzutei-

len. Das Besuchs- und Ferienrecht der Beklagten sei vorläufig zu sistieren und es 

sei ihr danach ein begleitetes Besuchsrecht einzuräumen. Die Umteilung der Ob-

hut sei superprovisorisch, eventualiter als vorsorgliche Massnahme anzuordnen 

(Urk. 7/1 S. 2 ff.). Betreffend den Verlauf des erstinstanzlichen Verfahrens kann 

sodann auf die Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (Urk. 2 E. I./2.). Am 

23. Februar 2018 erliess die Vorinstanz die eingangs wiedergegebene Verfügung.  

3. Dagegen erhob der Kläger innert Frist Berufung und stellte die eingangs er-

wähnten Anträge (Urk. 1 S. 2 f.). Mit Verfügung vom 14. März 2018 wurde das 

Gesuch um Erteilung der aufschiebenden Wirkung abgewiesen, soweit darauf 

eingetreten wurde (Urk. 6). Die Berufungsantwort datiert vom 20. April 2018 

- 7 - 

(Urk. 9). Mit Verfügung vom 25. April 2018 wurde diese dem Kläger zur Kenntnis-

nahme zugestellt und ihm gleichzeitig Frist zur Stellungnahme zum Gesuch der 

Beklagten um Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses bzw. -beitrags ge-

setzt (Urk. 10). Mit Eingabe vom 7. Mai 2018 nahm dieser zum Gesuch um Zu-

sprechung eines Prozesskostenbeitrags sowie zum Eventualantrag um Gewäh-

rung der unentgeltlichen Rechtspflege Stellung (Urk. 12, 13 und 14/18). Die Be-

klagte liess sich daraufhin nicht mehr vernehmen. Die Vorinstanz liess der 

Rechtsmittelinstanz in der Folge die von ihr am 20. April 2018 erlassene Verfü-

gung zukommen, worin sie ein Gutachten über die Erziehungsfähigkeit der Par-

teien in Auftrag gab (Urk. 11). Am 7. Juni 2018 liess die Vorinstanz der Rechtsmit-

telinstanz ein ihr zugesandtes E-Mail vom gleichen Tag zukommen, worin sie vom 

kjz H._____ über den bevorstehenden Umzug der Beklagten mit den Kindern 

nach Winterthur und den damit verbundenen Wechsel der zuständigen KESB in-

formiert wurde (Urk. 16). Diese E-Mail wurde den Parteien mit Verfügung vom 

27. Juni 2018 zur Kenntnisnahme zugestellt (Urk. 17). Keine der Parteien liess 

sich in der Folge im Berufungsverfahren mehr vernehmen.  

4. Am 17. Juli 2018 teilte die Vorinstanz mit, dass im Ehescheidungsverfahren 

ein Gesuch um Anordnung superprovisorischer Massnahmen eingegangen sei. 

Die vorinstanzlichen Akten wurden der Vorinstanz deshalb zur Verfügung gestellt 

(Prot. I S. 8). Gleichentags erging die vorinstanzliche Verfügung. Darin wurde das 

Gesuch des Gesuchstellers, es sei der Gesuchsgegnerin der Wegzug von ihrem 

aktuellen Wohnort bis zum rechtskräftigen Entscheid über die definitive Zuteilung 

der elterlichen Obhut zu verbieten, eventualiter bis zum Entscheid über die Zutei-

lung im Rahmen von Kindesschutzmassnahmen, abgewiesen (Urk. 7/51).  

5. Das Verfahren ist spruchreif. Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezo-

gen. Auf die Vorbringen der Parteien ist nachfolgend nur insoweit einzugehen, als 

diese entscheidrelevant sind. 

II. 

1. Die Berufung hemmt den Eintritt der Rechtskraft nur im Umfang der Anträge 

(Art. 315 Abs. 1 ZPO). Nicht angefochten wurde vorliegend die Dispositivziffer 7. 

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In diesem Umfang ist der vorinstanzliche Entscheid in Rechtskraft erwachsen, 

was vorzumerken ist. 

2. Bei der Anordnung vorsorglicher Massnahmen während des Scheidungsver-

fahrens sind die (materiell- sowie verfahrensrechtlichen) Bestimmungen über die 

Massnahmen zum Schutz der ehelichen Gemeinschaft sinngemäss anwendbar 

(Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 271 ff. ZPO und Art. 172 ff. ZGB; Dolge, DIKE-

Komm-ZPO, Art. 276 N 15). Für Eheschutzmassnahmen im Sinne von Art. 172 ff. 

ZGB gelangen die Vorschriften über das summarische Verfahren im Sinne von 

Art. 248 ff. ZPO unter Vorbehalt von Art. 272 und 273 ZPO zur Anwendung 

(Art. 271 lit. a ZPO). Es soll in einem raschen Verfahren – ohne Anspruch auf ab-

schliessende Beurteilung – eine vorläufige Friedensordnung hergestellt werden. 

Die entscheidrelevanten tatsächlichen Verhältnisse sind, bei freier Beweiswürdi-

gung, nicht strikt zu beweisen, sondern lediglich glaubhaft zu machen (FamKomm 

Scheidung/Leuenberger, Anh. ZPO, Art. 276 N 1 und 17). Das Gericht muss somit 

nicht von der Richtigkeit einer Behauptung überzeugt sein. Es reicht aus, dass 

aufgrund objektiver Anhaltspunkte eine gewisse Wahrscheinlichkeit für das Be-

stehen der fraglichen Tatsachen spricht. Dabei ist analog zu Art. 8 ZGB eine 

"Glaubhaftmachungslast" derjenigen Partei zu beachten, welche aus einer be-

haupteten Tatsache Rechte ableitet (BGer 5A_117/2010 vom 5. März 2010, 

E. 3.3; FamKomm Scheidung/Leuenberger, Anh. ZPO, Art. 276 N 1 und 17). Im 

vorliegenden Verfahren gilt sodann Art. 272 ZPO (Art. 276 Abs. 1 ZPO i.V.m. 

Art. 271 lit. a ZPO), wonach das Gericht den Sachverhalt von Amtes wegen fest-

stellt. Die Untersuchungsmaxime verpflichtet das Gericht, zur Sammlung des Pro-

zessstoffes beizutragen (FamKomm Scheidung/Vetterli, Anh. ZPO Art. 272 N 1). 

Sind Kinderbelange zu regeln – was vorliegend der Fall ist – gelten die uneinge-

schränkte (strenge) Untersuchungsmaxime und die Offizialmaxime (Pfänder 

Baumann, DIKE-Komm-ZPO, Art. 272 N 2 und 5; Art. 296 ZPO). Jedoch entbindet 

auch die Untersuchungsmaxime die Parteien nicht von ihrer Mitwirkungspflicht 

(BGer 5P.473/2006 vom 19. Dezember 2006, E. 3.2; BK ZPO-Spycher, Art. 296 

N 7). 

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3. Mit der Berufung kann eine unrichtige Rechtsanwendung und eine unrichtige 

Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-

fungsinstanz verfügt über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfra-

gen, einschliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung. In der schriftlichen 

Berufungsbegründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwie-

fern der erstinstanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft 

zu betrachten ist bzw. an einem der genannten Mängel leidet. Das setzt (im Sinne 

einer von Amtes wegen zu prüfenden Eintretensvoraussetzung) voraus, dass der 

Berufungskläger die vorinstanzlichen Erwägungen bezeichnet, die er anficht, sich 

argumentativ mit diesen auseinandersetzt und mittels genügend präziser Verwei-

sungen auf die Akten aufzeigt, wo die massgebenden Behauptungen, Erklärun-

gen, Bestreitungen und Einreden erhoben wurden bzw. aus welchen Aktenstellen 

sich der geltend gemachte Berufungsgrund ergeben soll. Die pauschale Verwei-

sung auf frühere Vorbringen oder deren blosse Wiederholung genügen nicht 

(BGE 138 III 374 E. 4.3.1; BGer 5A_247/2013 vom 15. Oktober 2013, E. 3.2; 

BGer 5A_751/2014 vom 28. Mai 2015, E. 2.1). Was nicht oder nicht in einer den 

gesetzlichen Begründungsanforderungen entsprechenden Weise beanstandet 

wird, braucht von der Rechtsmittelinstanz nicht überprüft zu werden; diese hat 

sich – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurtei-

lung der Beanstandungen zu beschränken, die in der schriftlichen Begründung 

formgerecht gegen den erstinstanzlichen Entscheid erhoben werden (BGE 142 III 

413 E. 2.2.4 m.w.Hinw.; BGer 5A_111/2016 vom 6. September 2016, E. 5.3). 

Dies gilt auch im Bereich der Untersuchungsmaxime (vgl. BGE 138 III 374 

E. 4.3.1). 

4. Neue Tatsachen und Beweismittel sind im Berufungsverfahren nur noch zu 

berücksichtigen, wenn sie - kumulativ - ohne Verzug vorgebracht werden (Art. 317 

Abs. 1 lit. a ZPO) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz 

vorgebracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 lit. b ZPO). Dies gilt insofern nicht, 

als der strenge Untersuchungsgrundsatz gemäss Art. 296 ZPO zur Anwendung 

gelangt (vgl. BGer 5A_788/2017 vom 2. Juli 2018, E. 4.2.1).  

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III. 

A. Kurzer Überblick 

Mit Urteil vom 10. Dezember 2015 wurde die Obhut über die beiden Kinder 

D._____ und C._____ auf gemeinsamen Antrag der Parteien hin der Beklagten 

zugeteilt. Strittig im vorliegenden Verfahren ist eine vorsorgliche Umteilung der 

Obhut auf den Kläger sowie eine Sistierung des (Ferien-)Besuchsrechts der Be-

klagten. 

Der Kläger stellte sich im vorinstanzlichen Verfahren auf den Standpunkt, das 

Kindswohl sei gefährdet, wenn die Beklagte die Obhut innehabe. Die gemeinsa-

men Kinder würden von ihr sowie den Grosseltern mütterlicherseits geschlagen. 

Dies hätten die Kinder wiederholt gegenüber dem Kläger und später auch gegen-

über Drittpersonen geäussert. Dass dieser Vorwurf der Wahrheit entspreche, 

werde durch unzählige Kinderbriefe, SMS, (übersetzte) Telefongespräche sowie 

Schilderungen gegenüber der Schulsozialarbeiterin I._____ und dem Kinderpsy-

chologen Dr. phil. F._____ belegt. Eine Umteilung der Obhut würde überdies dem 

mehrfach geäusserten Wunsch der Kinder entsprechen, aufgrund der Gewaltvor-

fälle künftig beim Kläger leben zu wollen. Hinzu komme, dass die Beklagte im All-

gemeinen ihre Pflichten als Mutter vernachlässige. Die Kinder seien meist alleine 

in der Wohnung, müssten sich alleine verpflegen und würden bei ihren Hausauf-

gaben nicht unterstützt. Beim Kläger wäre das Kindswohl in jeder Hinsicht ge-

wahrt (vgl. Urk. 2 E. II./B./4.2. ff.). 

Die Beklagte bestritt die Vorwürfe des Klägers. Die Gewaltvorwürfe wie auch das 

veränderte Verhalten der Kinder nach den Besuchswochenenden seien auf eine 

manipulative Beeinflussung der Kinder seitens des Klägers zurückzuführen (vgl. 

Urk. 2 E. II./B./4.4.). 

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B. Obhutsumteilung 

1. Vorinstanzlicher Entscheid 

1.1. Die Vorinstanz führte aus, es sei angesichts des vom Kläger gestellten Ge-

suchs um Obhutsumteilung zu prüfen, ob von der Obhutsausübung durch die 

Mutter eine Kindswohlgefährdung ausgehe und sich eine Obhutsumteilung als nö-

tig herausstelle. Bei einer Bejahung wäre sodann zu prüfen, ob der Vater erzie-

hungsfähig sei und als neuer alleiniger Obhutsinhaber in Frage komme. In einem 

ersten Schritt sei zu prüfen, ob sich die durch den Kläger erfolgten Anschuldigun-

gen, die Beklagte schlage ihre Kinder, als glaubhaft erwiesen.  

1.2. Mit Bezug auf die Gewaltvorwürfe habe die Beklagte eingeräumt, dass in 

Serbien ein Vorfall zwischen D._____ und dem Grossvater mütterlicherseits (fort-

an Grossvater) stattgefunden habe. Das Ausmass sei indes unklar und strittig. 

Unabhängig davon handle es sich indes um einen Konflikt zwischen dem Gross-

vater und D._____, was für sich allein gesehen noch kein Grund sei, der Beklag-

ten die Obhut zu entziehen, selbst wenn von der schlimmsten Version ausgegan-

gen würde. Überdies sei glaubhaft, dass der Grossvater nicht in der Wohnung der 

Beklagten übernachte. Es gelinge dem Kläger nicht, aufgrund der Anwesenheit 

des Grossvaters eine Erziehungsunfähigkeit der Beklagten glaubhaft zu machen.  

1.3. Was die Rolle der Beklagten als Mutter betreffe, so stünden sich die Aussa-

gen der Parteien bzw. diejenigen der Kinder und der Beklagten gegenüber. Der 

Kläger stütze sich bei seinen Ausführungen einzig auf die Aussagen der Kinder, 

die auch in den Briefen festgehalten worden seien, nicht auf eigene Wahrneh-

mungen. Es stelle sich bei diesen Briefen die Frage, was tatsächlich den Gefüh-

len und dem Willen der Kinder entspreche und was – so der Vorwurf der Beklag-

ten – auf eine Manipulation und somit auf eine Beeinflussung der Wahrnehmung 

und des Verhaltens der Kinder durch den Kläger zurückzuführen sei. Es falle auf, 

dass die Kinder ihre Briefe nur in Obhut des Klägers schreiben würden, wobei es 

diesbezüglich auch sein könne, dass sie nicht wollten, dass die Beklagte dies er-

fahre. Gemäss dem Kläger hätten die Kinder nach dem Eheschutzverfahren – an-

fangs 2016 – mit dem Schreiben der Briefe begonnen. Es sei für das Gericht aber 

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nicht offensichtlich, weshalb die Beklagte genau dann angefangen haben sollte, 

die Kinder zu schlagen. Aus den Briefen gehe ebenfalls nicht hervor, wann die 

Beklagte aufgrund welchen Ereignisses angefangen habe, die Kinder zu schla-

gen. Es sei ohnehin schwierig, diese Briefe in eine chronologische Reihenfolge zu 

bringen, da diese nicht datiert seien. Erstaunlich sei aber, dass die Briefe seit der 

Verhandlung betreffend vorsorgliche Massnahmen nunmehr datiert seien und bei 

C._____ sogar eine Korrektur des Datums vorgenommen worden sei. Dies sei be-

fremdend, zumal der Kläger angegeben habe, diese Briefe verschlossen in einem 

Couvert zu erhalten und deshalb auch keine Angaben machen zu können, wann 

welche Briefe geschrieben worden seien. Es entstehe eher der Eindruck, der Klä-

ger habe die Kinder darauf hingewiesen, die Briefe zu datieren, und die Kinder so 

zumindest beim Schreiben beeinflusst. Inhaltlich gesehen, würden die Briefe kei-

ne detailreiche Beschreibung der Vorfälle enthalten. Vielmehr seien sie eher all-

gemein gehalten. Dieser Faktor spreche eher dafür, dass die von den Kindern ge-

schriebenen Briefe inhaltlich nicht vollständig der Realität entsprächen. Demge-

genüber seien die von D._____ getätigten Aussagen über Freizeitaktivitäten de-

tailliert geschildert. Der Eindruck werde noch dadurch gestützt, dass sich die Brie-

fe der Geschwister inhaltlich sehr ähneln würden.  

Der Kläger habe als weiteres Indiz für die erlebte Gewalt einen blauen Fleck von 

D._____ erwähnt. Diesbezüglich habe er jedoch drei verschiedene Versionen er-

zählt, wie er von diesem Fleck erfahren habe. Viel offensichtlicher und relevanter 

sei jedoch, dass der Kläger nicht schlüssig habe aufzeigen können, dass der 

Bluterguss aufgrund von Gewaltanwendung durch die Beklagte entstanden sei. 

Der Kläger gebe bloss wieder, dass D._____ gesagt habe, seine Mutter hätte ihn 

geschlagen. Diese Erklärung allein könne jedoch nicht für solche Vorwürfe aus-

reichen. So sei auch dem Abklärungsbericht zu entnehmen, dass der Kläger di-

verse Fotos mit Hämatomen der Kinder gezeigt und gemeint habe, er sei sich si-

cher, dass diese von Schlägen stammten. Die Sozialarbeiterin teile diese Auffas-

sung indes ausdrücklich nicht. Es könne ihr zugestimmt werden, dass solche 

Blutergüsse zweifelsohne auch vom Spielplatz, Velofahren oder Ähnlichem 

stammen könnten. Insbesondere bei Kindern dieses Alters würden Hämatome 

nicht erstaunen; sie seien deswegen kein Beweis von erlebter Gewalt. Auch der 

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Umstand, dass der Kläger mit seinen Kindern nicht zum Arzt gegangen sei, spre-

che dafür, dass die Kinder keine Verletzungen aufweisen würden. So habe er 

selbst zu Protokoll gegeben, es seien "nur" blaue Flecken und diese seien bereits 

verschwunden. Auch wenn der Kläger glaubhaft mache, dass die Kinder Häma-

tome aufwiesen, so genüge dies noch nicht für die Glaubhaftmachung von Ge-

walttätigkeiten der Beklagten gegenüber den Kindern. Zudem sei erstaunlich, 

dass angesichts der Häufigkeit und Härte der behaupteten Schläge niemandem 

sonst Spuren aufgefallen seien, wie Behörden, Lehrern (beim Turnen montags 

und donnerstags oder beim Schwimmen) oder Hortmitarbeitern, erkläre doch die 

Schulsozialarbeiterin, Frau I._____, ausdrücklich, dass zu keiner Zeit am Körper 

von D._____ Verletzungen festgestellt worden seien. Auch erscheine angesichts 

der angeblichen Intensität nicht nachvollziehbar, dass der Kläger nicht einen Arzt-

bericht dokumentiere.  

Schliesslich würden auch die eingeholten Berichte/Meldungen (Abklärungsbericht 

Sozialzentrum G._____, Anhörung der Kinder bei Dr. phil. F._____, Rückmeldung 

von Frau J._____, der Therapeutin von D._____) die im Raum stehenden Vorwür-

fe nicht ausreichend untermauern bzw. glaubhaft machen.  

Zusammengefasst seien die durch den Kläger behaupteten Vorwürfe, die Beklag-

te schlage die Kinder und stelle eine Gefährdung des Kindswohl dar, nicht glaub-

haft dargelegt worden: Der Kläger stütze seine Vorwürfe alleine auf die Aussagen 

der Kinder, die allgemein, repetitiv und nicht detailliert wirkten. Auch die von den 

Kindern geschriebenen Briefe seien nicht geeignet, die Behauptungen der Ge-

waltanwendungen der Beklagten glaubhaft zu machen, und schliesslich fielen 

auch die Fotos der Hämatome nicht ins Gewicht. Andere Verletzungen seien nicht 

dargelegt, insbesondere gebe es keinen Arztbericht, der diese erklären könnte.  

1.4. Des Weiteren hätten die Kinder mehrfach den Wunsch geäussert, in Zukunft 

beim Kläger wohnen zu wollen.  

Eine Meinungsbildung sei ab dem 5. Lebensjahr möglich, ab dem 12. Lebensjahr 

seien Kinder in der Regel urteilsfähig bezüglich einer Kinderzuteilung. C._____ 

sei noch sehr jung. Angesichts ihrer sieben Jahre sei es fraglich, ob sie sich der 

Konsequenzen ihrer Aussagen bewusst sei. Auch orientiere sie sich eher an den 

- 14 - 

Aussagen ihres Bruders, als dass ein eigener gefestigter Wille wahrscheinlich er-

scheine. Auf ihre Aussagen sei daher nicht viel Gewicht zu legen. D._____ sei 

zehn Jahre alt und damit ebenfalls zu jung, um eine Entscheidung zu treffen. Sein 

Wunsch erscheine zwar gefestigt, jedoch sei fraglich, worauf dieser basiere. Aus 

den Unterlagen sei denn auch ersichtlich, dass der Kläger den grossen Wunsch 

habe, dass die Kinder Zeit mit ihm verbringen würden. Im Abklärungsbericht des 

Sozialzentrums G._____ werde (unter anderem) festgehalten, dass die Aussagen 

von D._____ lediglich aus dem enormen Druck und der Loyalität zum Kläger re-

sultieren würden. Eineinhalb Jahre später würden die Kinder zwar nach wie vor 

den gleichen Wunsch äussern. Dies sei indes als Fortsetzung des vor längerer 

Zeit geäusserten Wunsches zu werten. Denn es hätte von den Kindern einen 

enormen Willen und Unabhängigkeit gebraucht, um sich dem ursprünglichen Wil-

len zu widersetzen. D._____ sei denn auch angesichts der festgestellten psychi-

schen Belastung nicht fähig, sich unabhängig von der Beeinflussung Dritter über 

die Frage, wo er in Zukunft leben wolle, zu äussern. C._____ sei enorm von den 

Meinungen und Ansichten ihres Bruders abhängig. Ihr Wunsch, in Zukunft beim 

Kläger leben zu wollen, sei nicht als eigenständiger Wille zu betrachten.  

1.5. Zusammenfassend seien die körperlichen Angriffe nicht glaubhaft gemacht 

worden. Zwar habe die Beiständin bei der Beklagten durchaus Mängel feststellen 

können, diese seien jedoch nicht so gravierend und diesen könnte mit flankieren-

den Massnahmen begegnet werden. Die Beklagte könne sich angesichts ihres 

Teilzeitpensums vermehrt persönlich um die Kinderbetreuung kümmern. Auch 

entspreche es dem bisher Gelebten, dass die Kinder bei der Beklagten lebten und 

mehrheitlich dort wohnen würden. Ein Obhutswechsel würde auch die immanente 

Gefahr bergen, dass sich die Kinder von der Beklagten entfremden würden. Die 

bisherigen Äusserungen der Kinder würden zeigen, dass bei einem Obhutswech-

sel der Kontakt zur Beklagten aller Voraussicht nach abbrechen würde. Die Be-

klagte habe hingegen in der Vergangenheit gezeigt, dass sie den Kontakt der 

Kinder zum Kläger – trotz aller Differenzen – mehrheitlich zulasse.  

1.6. Aufgrund dieser Überlegungen sei die Obhut über die gemeinsamen Kinder 

bei der Beklagten zu belassen (Urk. 2 E. II./B./5.2. ff.). 

- 15 - 

2. Rügen des Klägers und materielle Beurteilung 

2.1. Der Kläger rügt zusammengefasst, dass sich seine Gewaltvorwürfe – entge-

gen der Vorinstanz – als glaubhaft erwiesen. Eine korrekte Würdigung der Be-

weismittel führe zum Schluss, dass das Kindeswohl in der Obhut der Beklagten 

gefährdet sei. Auch die Vorinstanz habe erwogen, dass die Obhut nicht beden-

kenlos der Beklagten überlassen werden könne. Der Kläger könnte hingegen eine 

Betreuungsmöglichkeit sicherstellen, zudem würden die Kinder in gewohnter Um-

gebung aufwachsen und der Schulweg sei kürzer. Auch wäre seitens des Klägers 

– im Gegensatz zur Beklagten – ein Kontakt der Kinder zur Beklagten sicherge-

stellt. Zudem hätten auch die Kinder den Willen geäussert, beim Kläger zu woh-

nen. Im Detail beanstandet der Kläger Folgendes: 

2.2. Die Vorinstanz habe die Beklagte als glaubwürdig angesehen. Dies, obwohl 

sie die Gewaltvorwürfe lediglich pauschal bestritten habe und sich in ihren Aussa-

gen mehrere Widersprüche fänden (mit Hinweis auf mehrere Aktenstellen). Bei 

korrekter Würdigung des Aussageverhaltens der Beklagten hätte die Glaubhaf-

tigkeit ihrer Aussagen indes als erheblich beeinträchtigt angesehen werden müs-

sen (Urk. 1 Rz. 27 ff.).  

Der Kläger legt nicht dar, wo die Vorinstanz zu seinem Nachteil auf die Aussagen 

der Beklagten abgestellt hat. Es kann damit grundsätzlich offenbleiben, inwiefern 

sie insgesamt als glaubwürdig einzustufen ist. Bezüglich der Übernachtungsfrage 

erachtete die Vorinstanz die Aussage der Beklagten als glaubhaft, dass der 

Grossvater nicht bei ihr in der Wohnung nächtige, sondern bei ihrer Schwester in 

K._____ oder in der eigenen Wohnung in L._____ (Urk. 2 E. II./B./5.3.1.). Der 

Kläger will in den diesbezüglichen Aussagen der Beklagten einen Widerspruch 

erkannt haben (siehe Urk. 1 Rz. 32). Es trifft zu, dass die Beklagte bei der persön-

lichen Befragung zunächst auf die Frage, wo ihre Eltern wohnen würden, antwor-

tete, diese seien momentan bei ihr und schauten zu den Kindern. Sie verfügten 

über eine eigene Wohnung in L._____. Auf die folgende Frage des vorinstanzli-

chen Richters, seit wann die Eltern bei ihr wohnen würden, antwortete sie: "Knapp 

ein Jahr. Sie sind fast immer bei mir wegen den Kindern, [da] ich lange arbeite. 

Sie gehen auch zu meiner Schwester helfen, sie hat ebenfalls 2 Kinder." Zuletzt 

- 16 - 

antwortete sie auf die Frage, wo ihre Eltern übernachteten, dass die Mutter bei 

ihr, der Vater bei der Schwester oder in der eigenen Wohnung übernachten wür-

den (Prot. I S. 27). Betrachtet man ihre Antworten insgesamt, so können die von 

ihr an der Verhandlung vom 14. Dezember 2017 gemachten Aussagen nicht an-

ders verstanden werden, als dass sich die Grosseltern seit einem Jahr tagsüber 

bei der Beklagten aufhielten und die Grossmutter jeweils bei ihr übernachte. 

Nichts anderes ergibt sich aus ihren Aussagen an der Anhörung bei der KESB 

vom 13. September 2017. Dort hatte die Beklagte ausgesagt, dass die Grossmut-

ter manchmal bei ihr übernachte, die Grosseltern aber nicht bei ihr in der Woh-

nung lebten (vgl. Urk. 7/16/54 S. 2). Ein Widerspruch hinsichtlich der Übernach-

tungsfrage findet sich nach dem Ausgeführten damit nicht. Die Darstellung der 

Beklagten erscheint denn auch plausibel, zumal ihre Eltern unbestrittenermassen 

auch noch die Schwester sowie deren zwei Kinder unterstützen und zudem über 

eine eigene Wohnung verfügen.  

2.3. Dem Kläger werde eigentlich nur ein Widerspruch zur Last gelegt, nämlich 

dass er drei Versionen ausgeführt habe, wie er Kenntnis vom Bluterguss erlangt 

habe. Indes habe die Vorinstanz die Aussagen nicht in chronologischer Reihen-

folge wiedergegeben. Auch sei es bei allen drei Antworten D._____ gewesen, der 

auf den Berufungskläger zugekommen sei. Die einzige Unklarheit bestehe darin, 

ob D._____ nun bereits an der Bushaltestelle davon erzählt habe oder erst Zu-

hause. Daraus jedoch die Glaubwürdigkeit des Klägers in Frage zu stellen, sei 

nicht statthaft, zumal sich die vorgängig aufgedeckten Widersprüche im Aussage-

verhalten der Beklagten häuften und kein einziger Hinweis in der angefochtenen 

Verfügung zu finden sei, dass dies ihrer Glaubwürdigkeit abträglich wäre (Urk. 1 

Rz. 37 f.). 

Der Kläger scheint sich darauf zu berufen, dass es gemäss bundesgerichtlicher 

Rechtsprechung zulässig ist, auf die Zusicherung eines Ehegatten abzustellen, 

wenn dieser glaubwürdig erscheint und seine Darstellung plausibel ist (Six, Ehe-

schutz, 2. Aufl. 2014, Rz 1.01, mit Verweis auf BGer 5P.210/2001 vom 30. Juli 

2001, E. 3a). Vorliegend hat die Vorinstanz indes ausführlich dargelegt, weshalb 

sie die Ausführungen des Klägers jeweils als nicht glaubhaft, mithin seine Darstel-

- 17 - 

lung als nicht plausibel erachte. Abgesehen davon nennt der Kläger – mit Aus-

nahme des bei D._____ auf dem Oberschenkel festgestellten blauen Flecks – 

keine weiteren konkreten Vorbringen, welche die Vorinstanz zu Unrecht als nicht 

glaubhaft erachtet hat. Hinsichtlich des blauen Flecks stellte die Vorinstanz zwar 

tatsächlich zunächst fest, dass der Kläger drei verschiedene Versionen ausge-

führt habe, wie er von diesem Fleck erfahren habe. Indes wies sie im Anschluss 

daran darauf hin, dass es viel "offensichtlicher und relevanter" sei, dass der Klä-

ger nicht schlüssig habe aufzeigen können, dass der blaue Fleck aufgrund von 

Schlägen der Beklagten entstanden sei. Insofern verwarf sie die Behauptung des 

Beklagten nicht aufgrund der verschiedenen Versionen.  

2.4. Hinsichtlich der vorinstanzlichen Erwägungen zu den eingereichten Kinder-

briefen moniert der Kläger Folgendes: 

a) Die Kinder hätten seit geraumer Zeit auch in der Schule Briefe geschrieben 

und diese Frau J._____ und Frau I._____ übergeben. Der hinter vorgehaltener 

Hand gemachte Vorwurf, der Kläger würde auf den Inhalt der Briefe Einfluss 

nehmen, sei damit widerlegt (Urk. 1 Rz. 39). Dem kann nicht gefolgt werden. Eine 

Einflussnahme seitens des Klägers kann auch dann vorliegen, wenn die Kinder 

ohne seine physische Anwesenheit Briefe schreiben. Nur weil sie angeblich Briefe 

auch in seiner Abwesenheit schreiben, ist daher der Vorwurf einer Einflussnahme 

nicht per se widerlegt. Abgesehen davon hat er weder genauer spezifiziert, seit 

wann die Kinder auch in seiner Abwesenheit Briefe schreiben und Drittpersonen 

übergeben, noch hat er seine Behauptung durch irgendwelche Belege untermau-

ert; der blosse Hinweis auf das vorinstanzliche Protokoll ohne Seitenangabe ge-

nügt nicht.  

b) Im Weiteren sei für die Vorinstanz nicht offensichtlich, weshalb die Beklagte 

erst anfangs 2016 hätte anfangen sollen, die Kinder zu schlagen. Der Kläger habe 

jedoch ausdrücklich bestätigt, dass die Kinder während des Zusammenlebens 

nicht geschlagen worden seien. Mit Beginn der häuslichen Trennung und der Ob-

hutszuteilung an die Beklagte habe diese sozusagen freie Hand erhalten und der 

Kläger habe angesichts seines Besuchsrechts alle zwei Wochen über das Wo-

chenende die Gewaltvorfälle nicht überprüfen können (Urk. 1 Rz. 40). Auch diese 

- 18 - 

Ausführungen vermögen nicht plausibel darzutun, weshalb die Beklagte nach der 

Trennung bzw. anfangs 2016 begonnen haben soll, die Kinder zu schlagen. Allen-

falls vermöchten sie zu erklären, weshalb der Kläger nicht bereits zu einem frühe-

ren Zeitpunkt rechtliche Schritte unternommen hatte, was ihm im vorliegenden 

Verfahren indes nicht vorgeworfen wird. Die vorinstanzliche Erwägung ist daher 

nicht zu beanstanden. 

c) Die Vorinstanz werfe dem Kläger eine "weitere Beeinflussung der Kinder-

briefe" vor, da nach der Verhandlung nur noch solche mit einer Datierung einge-

reicht worden seien. Was verwerflich bzw. beeinflussend daran sein solle, seinen 

Kindern zu sagen, dass sie allfällige Briefe datieren sollen, sei nicht nachvollzieh-

bar und werde denn auch nicht begründet (Urk. 1 Rz. 41). Der Kläger stellt damit 

nicht in Abrede, die Kinder auf eine Datierung hingewiesen zu haben. Dass die 

Vorinstanz dies als (weiteres) Indiz einer (zumindest indirekten) Einflussnahme 

seitens des Klägers wertete, ist nicht zu beanstanden.  

d) Im Weiteren halte die Vorinstanz gestützt auf den Abklärungsbericht des 

Sozialzentrums G._____ fest, dass die in den Briefen verwendete Sprache nicht 

altersgerecht sei (mit Hinweis auf Erwägung 9.2.). Diese unsubstantiierte Ein-

schätzung werde bestritten. Es werde mit keinem Wort erwähnt, welche Stellen 

nicht altersgerecht sein sollen (Urk. 1 Rz. 42). Der erwähnten Passage lässt sich 

–entgegen dem Kläger – nicht entnehmen, dass die in den Briefen verwendete 

Sprache nicht altersgerecht gewesen sein soll. Vielmehr wird auf die damals im 

Rahmen der Erstellung des Abklärungsberichts 2016 getätigten Aussagen der 

Kinder in Anwesenheit des Klägers Bezug genommen (Urk. 7/16/20/2 S. 3). Der 

Einwand geht damit bereits aus diesem Grund ins Leere. Im Übrigen findet sich 

diese Passage in den vorinstanzlichen Erwägungen zum begleiteten Besuchs-

recht und nicht zur Obhutsumteilung.  

e) Schliesslich erwäge die Vorinstanz, die Briefe würden inhaltlich kaum kon-

krete Vorfälle der Gewaltanwendung durch die Beklagte beschreiben. Wer selbst 

Kinder habe, dürfte jedoch wissen, dass ein 9-10-jähriges Kind derartige Vorfälle 

in einem Brief eben gerade nicht detailliert niederschreibe, zumal die beiden Kin-

der offensichtlich die deutsche Schriftsprache nicht sonderlich gut beherrschen 

- 19 - 

würden. Auch überrasche wenig, dass die Freizeitaktivitäten detailliert geschildert 

würden, da es um ein Vielfaches einfacher sei, diese in einem Brief zu beschrei-

ben. Dasselbe gelte umso mehr für die etwas mehr als zwei Jahre jüngere 

C._____. Der vorinstanzlichen Würdigung könne deshalb nicht gefolgt werden 

(Urk. 1 Rz. 43). Der Kläger stellt zu Recht nicht in Abrede, dass die Schilderungen 

der Kinder über körperliche Züchtigungen kaum Details enthalten, sondern sehr 

allgemein gehalten sind. An der sprachlichen Barriere dürfte dies kaum liegen, 

können doch solche Ereignisse, wenn sie denn stattgefunden haben, ebenso mit 

einfachen Worten beschrieben werden wie z.B. Freizeitaktivitäten. Weshalb die 

Kinder keine näheren Ausführungen zu den angeblichen Übergriffen machen soll-

ten, vermag der Kläger nicht plausibel darzulegen. Wenn sie sich deswegen 

schämen würden, würden sie wohl überhaupt nicht erwähnt. Der vorsichtigen Ein-

schätzung der Vorinstanz, es spreche eher dafür, dass die Briefe nicht vollständig 

der Realität entsprächen, ist daher zu folgen. 

f) Zuletzt – so der Kläger – sei es zwar korrekt, dass sich die Briefe inhaltlich 

sehr ähneln würden, dies tue aber nichts zur Sache bzw. sei kein Beweis oder In-

diz dafür, dass der Inhalt der Briefe nicht der Realität entsprechen würde (Urk. 1 

Rz. 44). Inwiefern dies nichts zur Sache tun soll, legt der Kläger nicht dar und liegt 

nicht auf der Hand. Vielmehr verstärkt der Umstand, dass beide Kinder keine de-

taillierte Beschreibung der Vorkommnisse wiedergeben und sich die Briefe zu-

sätzlich inhaltlich auch noch sehr ähneln, den Eindruck, dass es sich nicht um 

reale Begebenheiten handelt.  

Mit seinen Beanstandungen vermag der Kläger damit zusammengefasst die Wür-

digung der Vorinstanz in Zusammenhang mit den Briefen nicht umzustossen. 

2.5. Im Weiteren kritisiert der Kläger den Abklärungsbericht des Sozialzentrums 

G._____ vom 27. Juli 2016 (Urk. 7/16/20/2). Es hätten nie Gespräche mit den 

Kindern in Abwesenheit des Klägers oder der Beklagten stattgefunden. Insofern 

erstaune es nicht, dass D._____ seine Vorwürfe gegenüber der Beklagten in ih-

rem Beisein revidiert habe. Der Abklärungsbericht halte zudem fest, dass die Be-

klagte in der Lage sei, den Kindern die nötigen Strukturen und eine angemessene 

Betreuung und Zuwendung zu geben, und dass sich die Kinder gut entwickeln 

- 20 - 

würden. Die Beiständin E._____ sei indes in ihrer Stellungnahme vom 7. Juli 2017 

zusammengefasst zum Schluss gekommen, dass eine Kindswohlgefährdung vor-

liege. Damit könne festgehalten werden, dass die Beklagte den Kindern die nöti-

gen Strukturen und eine angemessene Betreuung nicht geben könne. Dies habe 

sie – zumindest teilweise – auch selbst eingesehen, als sie am 15. Januar 2018 

dem Kläger offeriert habe, dass er D._____ – nicht jedoch C._____ – zu sich 

nehmen könne. Eine gute Entwicklung sei ebenfalls nicht auszumachen, D._____ 

habe eine Klasse wiederholen müssen. Auch habe Dr. phil. F._____ in seinem 

Bericht – dem Abklärungsbericht diametral entgegenstehend – festgehalten, die 

Kinder hätten im Beisein des Klägers offen und aufgestellt gewirkt und es habe 

eine ruhige und ausgeglichene Stimmung geherrscht. Auch hätten die Kinder zum 

Kläger deutlich mehr körperliche Nähe als zur Beklagten gezeigt. Schliesslich 

entspreche es auch nicht den Tatsachen, dass der Kläger praktisch keine Freizei-

taktivitäten mit den Kindern ausübe. Bei Dr. phil. F._____ hätten die Kinder aus-

geführt, dass sie mit dem Kläger in den Wald zum Grillen, Spielen, Velofahren, 

Wandern oder auch mit ihm einkaufen gehen würden. Auch würden sie mit ihm 

"UNO" oder Schach spielen. Insofern müsse festgehalten werden, dass der Ab-

klärungsbericht diverse Punkte festhalte, die sich im Laufe der Zeit als falsch her-

ausgestellt hätten. Vor diesem Hintergrund sei die Frage aufzuwerfen, inwiefern 

ein auf derart falschen Annahmen und Schlüssen beruhender Bericht überhaupt 

als Beurteilungsgrundlage des hiesigen Verfahrens dienen könne (Urk. 1 Rz. 45 

ff.). 

Die Vorinstanz hat vorliegend nicht nur auf den Abklärungsbericht des Sozialzent-

rums G._____ abgestellt, sondern bezog für ihre Beurteilung mehrere Berichte mit 

ein und nahm insofern eine Gesamtschau vor. Der Abklärungsbericht stammt vom 

27. Juli 2016 und hielt die Verhältnisse zum damaligen Zeitpunkt fest. Es mag zu-

treffen, dass sich gewisse Dinge zwischenzeitlich geändert haben. Indes lässt 

sich unter Berücksichtigung des Abklärungsberichts der bisherige Verlauf der 

Verhältnisse in Bezug auf die Kinder analysieren und lassen sich Schlüsse hin-

sichtlich des (aktuellen) Verhaltens der Kinder ziehen. Dass der Bericht in jeder 

Hinsicht nicht den damaligen Tatsachen entsprochen haben soll, mithin in seiner 

Gesamtheit falsch sei, bringt der Kläger nicht vor. Inwiefern die Vorinstanz dem 

- 21 - 

Kläger gestützt auf den Abklärungsbericht aktuell Tatsachen vorwirft, die in ande-

ren Berichten widerlegt bzw. in anderen Berichten gegenteilig vermerkt wurden, 

legte er sodann nicht dar und ist nicht ersichtlich. Insofern ist nicht zu beanstan-

den, dass die Vorinstanz bei ihrer Gesamtbeurteilung der Situation auch den Ab-

klärungsbericht miteinbezog.  

2.6. Schliesslich bringt der Kläger vor, dass D._____ und C._____ die Gewalt-

vorfälle an der Anhörung bei Dr. phil. F._____ bestätigt hätten. Es werde bestrit-

ten, dass gewisse Schilderungen repetitiv gewirkt hätten, und "dies ein Indikator 

sei, dass diese Aussagen nicht realistisch und eher auswendig gelernt als tat-

sächlich erlebt wirken". Vor dem Hintergrund, dass den Kindern bereits seit an-

fangs 2016 kein Glauben geschenkt werde, sei eine repetitive Äusserung durch-

aus nachvollziehbar. Ebenfalls hätten die Kinder bestätigt, dass sie bei der Be-

klagten keine Spielsachen hätten, nie nach draussen gehen dürften und die Frei-

zeit nur mit Lesen und Fernsehen verbringen würden. Dr. phil. F._____ halte 

selbsterklärend fest, dass dies für die weitere Entwicklung der beiden Kinder sehr 

ungünstig wäre (Urk. 1 Rz. 51 f.).  

Was der Kläger aus seinen Vorbringen zu seinen Gunsten ableiten will, ist nicht 

gänzlich klar. Er widerspricht sich denn auch, wenn er zunächst bestreitet, dass 

die Aussagen repetitiv gewirkt hätten, im Folgesatz aber geltend macht, dass die 

repetitiven Äusserungen angesichts der Umstände nachvollziehbar seien. Fest-

zuhalten ist jedenfalls, dass gemäss den Erwägungen der Vorinstanz der Bericht 

von Dr. phil. F._____ vom 4. Oktober 2017 die Behauptungen des Klägers ge-

samthaft deshalb nicht zu stützen vermag, da an der Anhörung einzig die Aussa-

gen der Kinder protokolliert worden sind und Dr. phil. F._____ sich nicht zu deren 

Glaubhaftigkeit äussert (siehe Urk. 2 E. II./B./5.3.4. S. 29). Diesen überzeugenden 

Überlegungen hält der Kläger nichts Substanzielles entgegen. Inwiefern die Aus-

sagen repetitiv wirkten oder nicht, war für die Vorinstanz nicht ausschlaggebend. 

Soweit der Kläger im Bericht eine Bestätigung für die behauptete Vernachlässi-

gung der Kinder erblicken will, ist darauf hinzuweisen, dass Dr. phil. F._____ in 

seinem Bericht die behaupteten Vernachlässigungen (keine Spielsachen, nie 

nach draussen gehen dürfen, Freizeit nur mit Lesen oder Fernsehen verbringen) 

- 22 - 

für die weitere Entwicklungen grundsätzlich als sehr ungünstig erachtet. Dies je-

doch nur für den Fall, dass die Behauptungen auch tatsächlich zutreffen sollten 

(vgl. Urk. 7/16/72 S. 8). Zur Glaubhaftigkeit der Behauptungen äusserte er sich – 

wie die Vorinstanz zu Recht festhielt – nicht.  

2.7. Der Kläger moniert, die Vorinstanz habe gänzlich unberücksichtigt gelas-

sen, dass die Beklagte (bzw. deren Rechtsvertreter) dem Kläger (bzw. dessen 

Rechtsvertreter) am 15. Januar 2018 eigenmotiviert das Angebot unterbreitet ha-

be, dass D._____ – nicht jedoch C._____ – ab sofort bei ihm wohnen solle. Als 

Begründung sei hierfür angeführt worden, dass die Beklagte mit der Gesamtsitua-

tion überfordert sei und D._____ sich ihr gegenüber abweisend verhalte, was die 

Situation untragbar mache (Urk. 1 Rz. 53). Ein solches Angebot, wenn es denn so 

erfolgt ist (vgl. die Bestreitung der Beklagten in Urk. 9 Rz. 26), mag Ausdruck ei-

ner gewissen Überforderung sein. Zu berücksichtigen ist jedoch, dass sich insbe-

sondere D._____ in einem massiven Loyalitätskonflikt befindet, welcher durch das 

beeinflussende Verhalten des Klägers genährt wird (vgl. Urk. 7/16/20/2 S. 5). Die 

(vorsorgliche) Anordnung des begleiteten Besuchsrechts sowie des Kontaktver-

bots (siehe nachfolgend Ziffer III./.C./2.) dürfte zur Beruhigung der aktuellen Situa-

tion beitragen. 

2.8. Im Weiteren kritisiert der Kläger die vorinstanzliche Erwägung, wonach es 

erstaunlich sei, dass bis anhin weder den Behörden noch den Lehrern (insbeson-

dere beim Turnen oder Schwimmen) oder den Hortmitarbeitern Spuren von Ge-

waltanwendungen aufgefallen seien. Die Vorinstanz habe übersehen, dass 

D._____ beim Turnen regelmässig lange Hosen, ein T-Shirt oder Sweatshirt trage 

und der Schwimmunterricht lediglich jeden zweiten Freitag stattfinde. Da die 

Grosseltern und die Beklagte genau wüssten, wann der Schwimmunterricht statt-

finde, liessen sich die Gewaltüberfälle entsprechend "timen" (Urk. 1 Rz. 54). Es 

mag zutreffen, dass D._____ im Turnen jeweils Kleidung trägt, die weite Teile der 

Extremitäten deckt, und der Schwimmunterricht lediglich jeden zweiten Freitag 

stattfindet. Dies vermag die vorinstanzliche Erwägung indes nicht umzustossen, 

erscheint es doch wahrscheinlich, dass auch beim lediglich jede zweite Woche 

stattfindenden Schwimmunterricht und insbesondere auch im Sommer einer die-

- 23 - 

ser Personen irgendetwas aufgefallen wäre. Die Schulsozialarbeiterin I._____ 

hielt in ihrem Bericht vom 25. Oktober 2017 denn auch fest, dass zu keiner Zeit 

(wohl: an den Sitzungen) am Körper von D._____ Verletzungen hätten festgestellt 

werden können (vgl. Urk. 7/16/80 S. 3). Die Behauptung, dass die Beklagte und 

die Grosseltern ihre Übergriffe auf den Schwimmunterricht abstimmten, wird 

durch keinerlei Anhaltspunkte gestützt. Auch ist nicht ersichtlich und wird auch 

nicht vom Kläger behauptet, dass D._____ bei den genannten Personen über 

Schmerzen geklagt hätte. Ein etwaiger Arztbesuch wurde ebenfalls weder be-

hauptet noch dokumentiert.  

2.9. Soweit der Kläger sich darauf beruft, dass D._____ eigenmotiviert und 

selbstständig am 17. November 2017 die Polizei verständigt habe, nachdem der 

Grossvater ihn erneut geschlagen habe, und die Vorinstanz dies in ihrem Ent-

scheid nicht erwähnt und nicht gewürdigt habe (Urk. 1 Rz. 55), ist Folgendes ent-

gegenzuhalten: In den Akten findet sich eine Anzeigebestätigung betreffend einen 

Vorfall vom 17. November 2017 (Urk. 7/21). Diese vermag den zur Anzeige ge-

brachten Sachverhalt jedoch nicht per se glaubhaft zu machen. Die Anzeigener-

stattung ist vielmehr im Gesamtkontext zu sehen. Die Kinder haben wiederholt 

körperliche Übergriffe geschildert, welche die Vorinstanz zu Recht nicht als 

glaubhaft erachtet hatte. Zudem steht insbesondere D._____ unter massivem 

(psychischen) Druck (vgl. auch Urk. 7/16/20/2 S. 6). Offenbar kann er nicht einmal 

Telefongespräche mit dem Kläger führen, ohne dass dieser sie aufnimmt und ins 

Gerichtsverfahren einbringt. Angesichts dessen würde es nicht erstaunen, wenn 

der Kläger den Anstoss dafür gegeben hätte, bei der nächsten Gelegenheit die 

Polizei einzuschalten. Durch Letzteres wird daher der von D._____ gegenüber 

dem Grossvater erhobene Vorwurf nicht erhärtet.  

2.10. Die Vorinstanz hat eingehend und sorgfältig begründet, weshalb vorliegend 

keine akute Kindswohlgefährdung bei der Beklagten auszumachen ist. Diesen 

Überlegungen kann gefolgt werden. Was der Kläger dagegen vorbringt, verfängt – 

wie vorstehend dargelegt – nicht. Von einer (vorsorglichen) Obhutsumteilung auf-

grund der Gewaltvorwürfe ist daher im Rahmen der vorliegenden vorsorglichen 

Massnahmen zu verzichten. Weitere Gründe für eine Kindswohlgefährdung wur-

- 24 - 

den nicht vorgebracht und sind nicht ersichtlich. Insbesondere ist mit der Vor-

instanz davon auszugehen, dass die bei der Beklagten festgestellten Mängel (vgl. 

Urk. 2 E. II./B./5.6.), auf die sich der Kläger unter anderem beruft (siehe Urk. 1 

Rz. 57 ff.), nicht als gravierend einzustufen sind (vgl. Urk. 1 Rz. 60 ff.).  

Der Kläger macht geltend, wenn die Kinder bei ihm wohnen würden, wäre ein 

Kontakt zur Beklagten sichergestellt. Er habe nämlich vor Vorinstanz auf die ent-

sprechende Frage ausgeführt: „Das müssen die Kinder entscheiden. Das beein-

flusse ich nicht, wie alle behaupten. Bei der Mutter hat er ein Telefon, darf mich 

jedoch nicht anrufen. Ich verbiete niemanden den Kontakt oder Gespräche.“ Ganz 

im Gegensatz dazu sei aktenkundig, dass die Beklagte – auf Anraten ihres An-

walts – das Besuchsrecht eigenhändig sistiert, den zusammen mit der Beiständin 

erarbeiteten Telefonplan wiederholt nicht eingehalten und die abgesprochene Fe-

rienplanung über den Haufen geworfen habe. Es sei nicht zutreffend, wenn die 

Vorinstanz schreibe, dass die Beklagte den Kontakt mehrheitlich zulasse (Urk. 1 

S. 21 f. Rz. 67; Prot. I S. 19). Über die Schwierigkeiten bei der Umsetzung des 

Besuchs- und Ferienbesuchsrechts sowie der Telefonregelung berichtete die Bei-

ständin am 7. Juli 2017 (Urk. 7/3/8 = Urk. 4/16 S. 3 f.). Offenbar kam es einmal zu 

einem Kontaktunterbruch während drei Wochen, dies nach Aussage des Klägers 

wegen der Gefährdungsmeldung, welche er bei der KESB gemacht hatte (Prot. I 

S. 12). In seiner Eingabe vom 6. Februar 2018 beschwerte sich der Kläger, er 

könne mit seinen Kindern nur noch über das Mobiltelefon der Beklagten oder de-

ren Mutter telefonieren (Urk. 32). Demnach konnten aber Telefonate stattfinden. 

Das Ferienbesuchsrecht des Klägers im Sommer 2017 scheiterte gemäss dem 

Bericht der Beiständin daran, dass der Kläger sich auf ein Angebot der Beklagten 

nicht mehr meldete (Urk. 4/16 S. 4). Die Einschätzung der Vorinstanz, dass die 

Beklagte den Kontakt zu den Kindern mehrheitlich zulasse, ist daher zutreffend. 

Die Vorinstanz hat unter Bezugnahme auf die Kinderbriefe zu Recht erwogen, 

dass ein Obhutswechsel an den Kläger die Gefahr berge, dass sich die Kinder 

von der Beklagten entfremden würden (Urk. 2 S. 35). Dem kann der Kläger in sei-

ner Berufung nichts Substantielles entgegensetzen, im Gegenteil: Mit der Aussa-

ge, die Kinder müssten über die Besuche bei der Beklagten entscheiden, bestärkt 

er diese Einschätzung.  

- 25 - 

Es ist darauf hinzuweisen, dass – in Bezug auf die Obhut – kurzfristige oder häu-

fige Veränderungen das Wohl des Kindes zu beeinträchtigen vermögen. Verbleibt 

das Kind gestützt auf den erstinstanzlichen Entscheid bei jenem Elternteil, der 

sich unmittelbar vor dem Eintritt der Umstände, die Anlass zum Massnahmenver-

fahren gegeben haben, hauptsächlich um das Kind gekümmert hat, ist von einer 

Umteilung der Obhut grundsätzlich abzusehen. Vorbehalten bleiben jedoch wich-

tige Gründe, namentlich wenn die bisherige Obhutszuteilung das Kindeswohl un-

mittelbar gefährdet, was von der Berufung erhebenden Partei darzutun ist, oder 

der Entscheid als solcher offensichtlich unhaltbar erscheint (BGE 138 III 565 

E. 4.3.2. zur Frage des Aufschubs der Vollstreckung eines die Obhut regelnden 

erstinstanzlichen Massnahmeentscheids, wobei die darin festgehaltenen allge-

meinen Grundsätze auch für die im Rahmen vorsorglicher Massnahmen zu beur-

teilende Obhutsumteilung analog Geltung beanspruchen). Vorliegend handelt es 

sich nicht um eine erstmalige Obhutszuteilung (siehe Urk. 7/3/2 Disp. Ziff. 2 und 

Urk. 7/4/24 Disp. Ziff. 1), sondern es wird eine (vorsorgliche) Obhutsumteilung 

anbegehrt. Mithin ist nicht die Frage zu beantworten, bei welchem Elternteil das 

Kind besser aufgehoben ist, sondern ob wichtige Gründe für eine Obhutsumtei-

lung vorliegen. Soweit der Kläger vorbringen will, dass die Kinder in seiner Obhut 

besser aufgehoben seien (vgl. Urk. 1 Rz. 61 ff.), ist dies daher unbehelflich.  

2.11. Der Kläger bringt schliesslich vor, die Kinder hätten ihren Willen, bei ihm 

wohnen zu wollen, unzählige Male kundgetan, selbst – was auch die Vorinstanz 

festgehalten habe – gegenüber der Beklagten. Dass es sich hierbei nicht um den 

tatsächlichen Willen von D._____ und C._____ handeln solle, werde mit Verweis 

auf die vorgängigen Ausführungen bestritten (Urk. 1 Rz. 66). Diese pauschale Kri-

tik genügt den Begründungsanforderungen nicht. Der Kläger setzt sich mit den 

eingehenden diesbezüglichen Erwägungen der Vorinstanz nicht auseinander 

(siehe Urk. 2 E. II./B./5.4.; vgl. vorstehend Ziffer II./3.). Im Übrigen ist auf die vo-

rangehenden Erwägungen zu verweisen (Ziffer III./2.2. ff.).  

C. Besuchsrecht, Verbot Kontaktaufnahme, Aufgabenkatalog des Beistands 

- 26 - 

1. Besuchsrecht der Beklagten 

Nachdem auch im Berufungsverfahren die Obhut über D._____ und C._____ 

nicht dem Kläger zuzuteilen ist, besteht keine Veranlassung, der Beklagten ein 

(begleitetes) Besuchsrecht einzuräumen bzw. ein solches einstweilen zu sistieren 

(vgl. Urk. 1 Ziffer 4 der Anträge). Weiterungen erübrigen sich.  

2. Besuchsrecht des Klägers, Verbot der Kontaktaufnahme, Aufgabenkatalog 
Beistand 

Der Kläger verlangt im Weiteren in seinen Anträgen die Aufhebung von Disposi-

tivziffer 3 (begleitetes Besuchsrecht für den Kläger), 4 (Verbot der gegenseitigen 

Kontaktaufnahme seitens des Klägers und der Kinder in irgendeiner Form unter 

Androhung von Bestrafung) sowie die Abänderung von Dispositivziffer 5 (Aufga-

benkatalog des Beistands). Seiner Begründung lässt sich jedoch nicht entneh-

men, dass er diese Begehren losgelöst vom Antrag stellt, die Obhut sei ihm zuzu-

teilen. Er geht jedenfalls nicht konkret auf die entsprechenden Erwägungen der 

Vorinstanz (siehe Urk. 2 E. II./B./8 f.) ein und legt nicht dar, inwiefern diese unzu-

treffend sein sollen. Soweit er aber auch diesbezüglich die bereits zuvor abge-

handelten Rügen vorbringen will, kann auf die entsprechenden vorstehenden Er-

wägungen verwiesen werden.  

3. Fazit 

Die Berufung erweist sich damit zusammengefasst als unbegründet. Entspre-

chend ist sie abzuweisen und die Dispositivziffern 1-6 des angefochtenen Ent-

scheids sind zu bestätigen (Art. 318 Abs. 1 lit. a ZPO). 

IV. 

1. Zweitinstanzliche Kosten- und Entschädigungsfolgen 

1.1. Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens sind auf Fr. 5'000.– festzule-

gen (§ 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 2, § 5 Abs. 1, § 6 Abs. 1 und § 8 

Abs. 1 der GebV OG). 

- 27 - 

1.2. Umstritten waren im vorliegenden Berufungsverfahren Kinderbelange. In 

(nicht vermögensrechtlichen) Kinderbelangen (Obhut, Besuchsrecht) sind die 

Kosten praxisgemäss den Parteien je hälftig aufzuerlegen, wenn sie gute Gründe 

für ihre Rechtsstandpunkte hatten (Art. 107 Abs. 1 lit. c ZPO; ZR 84 Nr. 41). Da-

von ist vorliegend auszugehen. Entsprechend sind die Gerichtskosten für das Be-

rufungsverfahren den Parteien je zur Hälfte aufzuerlegen und die gegenseitigen 

Parteientschädigungen für das Berufungsverfahren wettzuschlagen.  

2. Gesuch um Zusprechung eines Prozesskostenbeitrages/Gewährung der un-
entgeltlichen Rechtspflege 

2.1. Sowohl der Kläger als auch die Beklagte ersuchen sinngemäss um Zuspre-

chung eines Prozesskostenvorschusses bzw.-beitrages von einstweilen 

Fr. 5'000.–, eventualiter um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 1 

S. 2 und Urk. 9 S. 2).  

2.2. Sowohl beim Kläger als auch bei der Beklagten erscheint mit Blick auf ihre 

Einkommens- und Vermögensverhältnisse die Mittellosigkeit im Sinne des Geset-

zes – selbst unter Korrektur einzelner geltend gemachter Bedarfspositionen – als 

glaubhaft (vgl. Urk. 1 Rz. 7 ff.; Urk. 4/4-11; Urk. 14/18; Urk. 9 S. 10 f.; Urk. 7/23/1-

19). Die Beklagte wird durch das Sozialamt ergänzend unterstützt (vgl. 

Urk. 7/28/2-3). Mit ihrem Hinweis auf die vorinstanzlichen Beilagen 1-19 (offen-

sichtlich Urk. 7/23/1-19) genügt die Beklagte gerade noch knapp der Anforderung, 

ihre Einkommens- und Vermögensverhältnisse nicht nur umfassend darzustellen, 

sondern auch insbesondere möglichst zu belegen. Angesichts der Mittellosigkeit 

beider Parteien fällt die Zusprechung eines Prozesskostenbeitrages ausser Be-

tracht. Die entsprechenden Anträge auf Zusprechung eines Prozesskostenbeitra-

ges sind daher abzuweisen. Die Prozessstandpunkte der Parteien waren keines-

wegs aussichtslos, und die mittellosen und rechtsunkundigen Parteien waren für 

die sachgerechte Wahrung ihrer Rechte im vorliegenden Berufungsverfahren auf 

anwaltlichen Beistand angewiesen. Daher ist ihnen für das Berufungsverfahren 

die unentgeltliche Rechtspflege zu gewähren. Dem Kläger ist in der Person von 

Rechtsanwalt MLaw X._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand zu bestellen. Der 

- 28 - 

Beklagten ist in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ ein unentgeltlicher 

Rechtsbeistand zu bestellen. 

Es wird beschlossen: 

1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositivziffer 7 des Urteils des Bezirksge-

richts Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 23. Februar 2018 in Rechts-

kraft erwachsen ist. 

2. Dem Kläger wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege 

gewährt und es wird ihm in der Person von Rechtsanwalt MLaw X._____ ein 

unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. Die Nachzahlungspflicht gemäss 

Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten. 

3. Der Beklagten wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechts-

pflege gewährt und es wird ihr in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. 

Y._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. Die Nachzahlungs-

pflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten. 

4. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-

kenntnis. 

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird abgewiesen und die Dispositivziffern 1-6 des Urteils des 

Bezirksgerichts Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 23. Februar 2018 

werden bestätigt. 

2. Der Antrag des Klägers um Verpflichtung der Beklagten zur Bezahlung eines 

Prozesskostenbeitrages für das Berufungsverfahren wird abgewiesen. 

3. Der Antrag der Beklagten um Verpflichtung des Klägers zur Bezahlung eines 

Prozesskostenbeitrages für das Berufungsverfahren wird abgewiesen. 

4. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 5'000.– festgesetzt. 

- 29 - 

5. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden den Parteien 

je zur Hälfte auferlegt, jedoch zufolge Gewährung der unentgeltlichen 

Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen.  

Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten. 

6. Für das Berufungsverfahren werden keine Parteientschädigungen zuge-

sprochen. 

7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die Kindes- und Erwachsenenschutz-

behörde Kreis Bülach Süd und das kjz H._____, M._____, … [Adresse], an 

das Migrationsamt des Kantons Zürich sowie an die Vorinstanz, je gegen 

Empfangsschein. 

Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück. 

8. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG und ein Entscheid über vorsorgli-
che Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG. 

Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 

Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. 
 
Zürich, 16. August 2018 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

I. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. C. Faoro 
 

- 30 - 

versandt am: 
mc 

	Beschluss und Urteil vom 16. August 2018
	Rechtsbegehren des Klägers: (Urk. 7/1 S. 2 und 4; Urk. 7/5 S. 2)
	Verfügung des Bezirksgerichtes Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 23. Februar 2018 : (Urk. 7/34 S. 46 ff. = Urk. 2 S. 46 ff.)
	Berufungsanträge:
	A. Kurzer Überblick
	Mit Urteil vom 10. Dezember 2015 wurde die Obhut über die beiden Kinder D._____ und C._____ auf gemeinsamen Antrag der Parteien hin der Beklagten zugeteilt. Strittig im vorliegenden Verfahren ist eine vorsorgliche Umteilung der Obhut auf den Kläger so...
	Der Kläger stellte sich im vorinstanzlichen Verfahren auf den Standpunkt, das Kindswohl sei gefährdet, wenn die Beklagte die Obhut innehabe. Die gemeinsamen Kinder würden von ihr sowie den Grosseltern mütterlicherseits geschlagen. Dies hätten die Kind...
	Die Beklagte bestritt die Vorwürfe des Klägers. Die Gewaltvorwürfe wie auch das veränderte Verhalten der Kinder nach den Besuchswochenenden seien auf eine manipulative Beeinflussung der Kinder seitens des Klägers zurückzuführen (vgl. Urk. 2 E. II./B./...

	B. Obhutsumteilung
	1. Vorinstanzlicher Entscheid
	1.1. Die Vorinstanz führte aus, es sei angesichts des vom Kläger gestellten Gesuchs um Obhutsumteilung zu prüfen, ob von der Obhutsausübung durch die Mutter eine Kindswohlgefährdung ausgehe und sich eine Obhutsumteilung als nötig herausstelle. Bei ein...
	1.2. Mit Bezug auf die Gewaltvorwürfe habe die Beklagte eingeräumt, dass in Serbien ein Vorfall zwischen D._____ und dem Grossvater mütterlicherseits (fortan Grossvater) stattgefunden habe. Das Ausmass sei indes unklar und strittig. Unabhängig davon h...
	1.3. Was die Rolle der Beklagten als Mutter betreffe, so stünden sich die Aussagen der Parteien bzw. diejenigen der Kinder und der Beklagten gegenüber. Der Kläger stütze sich bei seinen Ausführungen einzig auf die Aussagen der Kinder, die auch in den ...
	Der Kläger habe als weiteres Indiz für die erlebte Gewalt einen blauen Fleck von D._____ erwähnt. Diesbezüglich habe er jedoch drei verschiedene Versionen erzählt, wie er von diesem Fleck erfahren habe. Viel offensichtlicher und relevanter sei jedoch,...
	Schliesslich würden auch die eingeholten Berichte/Meldungen (Abklärungsbericht Sozialzentrum G._____, Anhörung der Kinder bei Dr. phil. F._____, Rückmeldung von Frau J._____, der Therapeutin von D._____) die im Raum stehenden Vorwürfe nicht ausreichen...
	Zusammengefasst seien die durch den Kläger behaupteten Vorwürfe, die Beklagte schlage die Kinder und stelle eine Gefährdung des Kindswohl dar, nicht glaubhaft dargelegt worden: Der Kläger stütze seine Vorwürfe alleine auf die Aussagen der Kinder, die ...
	1.4. Des Weiteren hätten die Kinder mehrfach den Wunsch geäussert, in Zukunft beim Kläger wohnen zu wollen.
	Eine Meinungsbildung sei ab dem 5. Lebensjahr möglich, ab dem 12. Lebensjahr seien Kinder in der Regel urteilsfähig bezüglich einer Kinderzuteilung. C._____ sei noch sehr jung. Angesichts ihrer sieben Jahre sei es fraglich, ob sie sich der Konsequenze...
	1.5. Zusammenfassend seien die körperlichen Angriffe nicht glaubhaft gemacht worden. Zwar habe die Beiständin bei der Beklagten durchaus Mängel feststellen können, diese seien jedoch nicht so gravierend und diesen könnte mit flankierenden Massnahmen b...
	1.6. Aufgrund dieser Überlegungen sei die Obhut über die gemeinsamen Kinder bei der Beklagten zu belassen (Urk. 2 E. II./B./5.2. ff.).

	2. Rügen des Klägers und materielle Beurteilung
	2.1. Der Kläger rügt zusammengefasst, dass sich seine Gewaltvorwürfe – entgegen der Vorinstanz – als glaubhaft erwiesen. Eine korrekte Würdigung der Beweismittel führe zum Schluss, dass das Kindeswohl in der Obhut der Beklagten gefährdet sei. Auch die...
	2.2. Die Vorinstanz habe die Beklagte als glaubwürdig angesehen. Dies, obwohl sie die Gewaltvorwürfe lediglich pauschal bestritten habe und sich in ihren Aussagen mehrere Widersprüche fänden (mit Hinweis auf mehrere Aktenstellen). Bei korrekter Würdig...
	Der Kläger legt nicht dar, wo die Vorinstanz zu seinem Nachteil auf die Aussagen der Beklagten abgestellt hat. Es kann damit grundsätzlich offenbleiben, inwiefern sie insgesamt als glaubwürdig einzustufen ist. Bezüglich der Übernachtungsfrage erachtet...
	2.3. Dem Kläger werde eigentlich nur ein Widerspruch zur Last gelegt, nämlich dass er drei Versionen ausgeführt habe, wie er Kenntnis vom Bluterguss erlangt habe. Indes habe die Vorinstanz die Aussagen nicht in chronologischer Reihenfolge wiedergegebe...
	Der Kläger scheint sich darauf zu berufen, dass es gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung zulässig ist, auf die Zusicherung eines Ehegatten abzustellen, wenn dieser glaubwürdig erscheint und seine Darstellung plausibel ist (Six, Eheschutz, 2. Aufl....
	2.4. Hinsichtlich der vorinstanzlichen Erwägungen zu den eingereichten Kinderbriefen moniert der Kläger Folgendes:
	a) Die Kinder hätten seit geraumer Zeit auch in der Schule Briefe geschrieben und diese Frau J._____ und Frau I._____ übergeben. Der hinter vorgehaltener Hand gemachte Vorwurf, der Kläger würde auf den Inhalt der Briefe Einfluss nehmen, sei damit wide...
	b) Im Weiteren sei für die Vorinstanz nicht offensichtlich, weshalb die Beklagte erst anfangs 2016 hätte anfangen sollen, die Kinder zu schlagen. Der Kläger habe jedoch ausdrücklich bestätigt, dass die Kinder während des Zusammenlebens nicht geschlage...
	c) Die Vorinstanz werfe dem Kläger eine "weitere Beeinflussung der Kinderbriefe" vor, da nach der Verhandlung nur noch solche mit einer Datierung eingereicht worden seien. Was verwerflich bzw. beeinflussend daran sein solle, seinen Kindern zu sagen, d...
	d) Im Weiteren halte die Vorinstanz gestützt auf den Abklärungsbericht des Sozialzentrums G._____ fest, dass die in den Briefen verwendete Sprache nicht altersgerecht sei (mit Hinweis auf Erwägung 9.2.). Diese unsubstantiierte Einschätzung werde bestr...
	e) Schliesslich erwäge die Vorinstanz, die Briefe würden inhaltlich kaum konkrete Vorfälle der Gewaltanwendung durch die Beklagte beschreiben. Wer selbst Kinder habe, dürfte jedoch wissen, dass ein 9-10-jähriges Kind derartige Vorfälle in einem Brief ...
	f) Zuletzt – so der Kläger – sei es zwar korrekt, dass sich die Briefe inhaltlich sehr ähneln würden, dies tue aber nichts zur Sache bzw. sei kein Beweis oder Indiz dafür, dass der Inhalt der Briefe nicht der Realität entsprechen würde (Urk. 1 Rz. 44)...
	Mit seinen Beanstandungen vermag der Kläger damit zusammengefasst die Würdigung der Vorinstanz in Zusammenhang mit den Briefen nicht umzustossen.
	2.5. Im Weiteren kritisiert der Kläger den Abklärungsbericht des Sozialzentrums G._____ vom 27. Juli 2016 (Urk. 7/16/20/2). Es hätten nie Gespräche mit den Kindern in Abwesenheit des Klägers oder der Beklagten stattgefunden. Insofern erstaune es nicht...
	Die Vorinstanz hat vorliegend nicht nur auf den Abklärungsbericht des Sozialzentrums G._____ abgestellt, sondern bezog für ihre Beurteilung mehrere Berichte mit ein und nahm insofern eine Gesamtschau vor. Der Abklärungsbericht stammt vom 27. Juli 2016...
	2.6. Schliesslich bringt der Kläger vor, dass D._____ und C._____ die Gewaltvorfälle an der Anhörung bei Dr. phil. F._____ bestätigt hätten. Es werde bestritten, dass gewisse Schilderungen repetitiv gewirkt hätten, und "dies ein Indikator sei, dass di...
	Was der Kläger aus seinen Vorbringen zu seinen Gunsten ableiten will, ist nicht gänzlich klar. Er widerspricht sich denn auch, wenn er zunächst bestreitet, dass die Aussagen repetitiv gewirkt hätten, im Folgesatz aber geltend macht, dass die repetitiv...
	2.7. Der Kläger moniert, die Vorinstanz habe gänzlich unberücksichtigt gelassen, dass die Beklagte (bzw. deren Rechtsvertreter) dem Kläger (bzw. dessen Rechtsvertreter) am 15. Januar 2018 eigenmotiviert das Angebot unterbreitet habe, dass D._____ – ni...
	2.8. Im Weiteren kritisiert der Kläger die vorinstanzliche Erwägung, wonach es erstaunlich sei, dass bis anhin weder den Behörden noch den Lehrern (insbesondere beim Turnen oder Schwimmen) oder den Hortmitarbeitern Spuren von Gewaltanwendungen aufgefa...
	2.9. Soweit der Kläger sich darauf beruft, dass D._____ eigenmotiviert und selbstständig am 17. November 2017 die Polizei verständigt habe, nachdem der Grossvater ihn erneut geschlagen habe, und die Vorinstanz dies in ihrem Entscheid nicht erwähnt und...
	2.10. Die Vorinstanz hat eingehend und sorgfältig begründet, weshalb vorliegend keine akute Kindswohlgefährdung bei der Beklagten auszumachen ist. Diesen Überlegungen kann gefolgt werden. Was der Kläger dagegen vorbringt, verfängt – wie vorstehend dar...
	Der Kläger macht geltend, wenn die Kinder bei ihm wohnen würden, wäre ein Kontakt zur Beklagten sichergestellt. Er habe nämlich vor Vorinstanz auf die entsprechende Frage ausgeführt: „Das müssen die Kinder entscheiden. Das beeinflusse ich nicht, wie a...
	Es ist darauf hinzuweisen, dass – in Bezug auf die Obhut – kurzfristige oder häufige Veränderungen das Wohl des Kindes zu beeinträchtigen vermögen. Verbleibt das Kind gestützt auf den erstinstanzlichen Entscheid bei jenem Elternteil, der sich unmittel...
	2.11. Der Kläger bringt schliesslich vor, die Kinder hätten ihren Willen, bei ihm wohnen zu wollen, unzählige Male kundgetan, selbst – was auch die Vorinstanz festgehalten habe – gegenüber der Beklagten. Dass es sich hierbei nicht um den tatsächlichen...
	C. Besuchsrecht, Verbot Kontaktaufnahme, Aufgabenkatalog des Beistands

	1. Besuchsrecht der Beklagten
	Nachdem auch im Berufungsverfahren die Obhut über D._____ und C._____ nicht dem Kläger zuzuteilen ist, besteht keine Veranlassung, der Beklagten ein (begleitetes) Besuchsrecht einzuräumen bzw. ein solches einstweilen zu sistieren (vgl. Urk. 1 Ziffer 4...

	2. Besuchsrecht des Klägers, Verbot der Kontaktaufnahme, Aufgabenkatalog Beistand
	Der Kläger verlangt im Weiteren in seinen Anträgen die Aufhebung von Dispositivziffer 3 (begleitetes Besuchsrecht für den Kläger), 4 (Verbot der gegenseitigen Kontaktaufnahme seitens des Klägers und der Kinder in irgendeiner Form unter Androhung von B...

	3. Fazit
	Die Berufung erweist sich damit zusammengefasst als unbegründet. Entsprechend ist sie abzuweisen und die Dispositivziffern 1-6 des angefochtenen Entscheids sind zu bestätigen (Art. 318 Abs. 1 lit. a ZPO).

	1. Zweitinstanzliche Kosten- und Entschädigungsfolgen
	1.1. Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens sind auf Fr. 5'000.– festzulegen (§ 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 2, § 5 Abs. 1, § 6 Abs. 1 und § 8 Abs. 1 der GebV OG).
	1.2. Umstritten waren im vorliegenden Berufungsverfahren Kinderbelange. In (nicht vermögensrechtlichen) Kinderbelangen (Obhut, Besuchsrecht) sind die Kosten praxisgemäss den Parteien je hälftig aufzuerlegen, wenn sie gute Gründe für ihre Rechtsstandpu...

	2. Gesuch um Zusprechung eines Prozesskostenbeitrages/Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege
	2.1. Sowohl der Kläger als auch die Beklagte ersuchen sinngemäss um Zusprechung eines Prozesskostenvorschusses bzw.-beitrages von einstweilen Fr. 5'000.–, eventualiter um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege (Urk. 1 S. 2 und Urk. 9 S. 2).
	2.2. Sowohl beim Kläger als auch bei der Beklagten erscheint mit Blick auf ihre Einkommens- und Vermögensverhältnisse die Mittellosigkeit im Sinne des Gesetzes – selbst unter Korrektur einzelner geltend gemachter Bedarfspositionen – als glaubhaft (vgl...

	Es wird beschlossen:
	1. Es wird vorgemerkt, dass die Dispositivziffer 7 des Urteils des Bezirksgerichts Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 23. Februar 2018 in Rechtskraft erwachsen ist.
	2. Dem Kläger wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege gewährt und es wird ihm in der Person von Rechtsanwalt MLaw X._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten.
	3. Der Beklagten wird für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege gewährt und es wird ihr in der Person von Rechtsanwalt lic. iur. Y._____ ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bestellt. Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt v...
	4. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird abgewiesen und die Dispositivziffern 1-6 des Urteils des Bezirksgerichts Zürich, 5. Abteilung - Einzelgericht, vom 23. Februar 2018 werden bestätigt.
	2. Der Antrag des Klägers um Verpflichtung der Beklagten zur Bezahlung eines Prozesskostenbeitrages für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
	3. Der Antrag der Beklagten um Verpflichtung des Klägers zur Bezahlung eines Prozesskostenbeitrages für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
	4. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 5'000.– festgesetzt.
	5. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt, jedoch zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen.  Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO b...
	6. Für das Berufungsverfahren werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, die Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde Kreis Bülach Süd und das kjz H._____, M._____, … [Adresse], an das Migrationsamt des Kantons Zürich sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
	8. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...