# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 42b9f4c0-ee1e-58f9-ac47-673724f371e6
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2020-05-20
**Language:** it
**Title:** Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 20.05.2020 14.2019.233
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TRAC_006_14-2019-233_2020-05-20.html

## Full Text

Incarto n.

  14.2019.233

  	
  Lugano

  20 maggio 2020

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  
	
  La Camera di esecuzione e fallimenti

  del Tribunale d’appello

  
	
   

  
	
   

  
					

 

	
  composta dei giudici:

  	
  Jaques,
  presidente

  Walser
  e Grisanti

  

 

	
  vicecancelliere:

  	
  Cassina

  

 

 

statuendo nella causa SO.2019.1215 (rigetto
provvisorio dell’opposizione) della Pretura del Distretto di Bellinzona
promossa con istanza 14 ottobre 2019 dalla

 

	
   

  	
  CO 1 

  (patrocinata dall’avv. PA 1, )

   

  
	
   

  	
  contro

  

 

	
   

  	
  RE 1 

   

  
	
   

  	
   

  	 

				

giudicando sul reclamo del 23 dicembre 2019 presentato da RE 1 contro
la decisione emessa il 4 dicembre 2019 dal Pretore;

 

 

ritenuto

 

in fatto:                   A.   Con convenzione del 31 agosto 2018 (in seguito: Convenzione) la CO 1
si è impegnata a concedere a RE 1 un prestito di fr. 48'000.– da
rimborsare entro il 31 ottobre 2018. Le parti hanno convenuto che “a titolo di garanzia vengono messi a
garanzia” un escavatore, una minipala, un
miniescavatore, una gru “terex” e una gru “tavarex” (recte: Tavares). Esse hanno inoltre
concordato che “nel caso in
cui il debito non venisse saldato entro il 31 ottobre 2018 tali macchinari
verranno compensati quale risarcimento del debito mettendo in vendita gli
stessi sino al saldo del debito”.

                                  B.   Non
avendo l’escusso restituito l’importo mutuato, con precetto esecutivo per l’esecuzione
n. __________ in via di realizzazione di pegno manuale emesso il 24 settembre
2019 dall’Ufficio di esecuzione di Bellinzona (doc. B), la CO 1 ha escusso RE 1
per l’incasso di fr. 44'230.50 oltre agli interessi del 5% dal 31 ottobre
2018, indicando quale titolo di credito “Convenzione prestito registrata“. La procedente ha indicato quale oggetto del pegno la gru “tavarex”,
la minipala e l’escavatore, rilevando che la gru “terex” è già stata venduta
con bonifico a suo favore dell’im­porto realizzato. Nulla è detto della sorte
che ha avuto il miniescavatore.

                                  C.   Avendo RE 1 interposto opposizione al precetto
ese­cutivo, con istanza del 14 ottobre 2019 l’CO 1 ne ha chiesto il
rigetto provvisorio alla Pretura del Distretto di Bellinzona. Nel termine
impartito, con osservazioni scritte del 15 ottobre 2019 RE
1 ha confermato il debito iniziale di fr. 48'000.–, chiedendo però di
concordare il valore della minipala e della gru “tavarex”, in possesso della
creditrice, e di saldare l’eventuale differenza. Nella replica del 2 dicembre
2019 l’CO 1 ha confermato l’istanza, negando di essere
in possesso della minipala e della gru “tavarex”. L’escusso non ha potuto presentare
un allegato di duplica in quanto la replica gli è stata notificata unitamente
alla decisione sul rigetto dell’opposizione.

                                  D.   Statuendo con decisione del 4 dicembre 2019, il Pretore ha accolto l’istanza
e rigettato in via provvisoria l’opposizione interposta dalla parte convenuta,
ponendo a suo carico le spese processuali di fr. 190.– e un’indennità di fr. 600.–
a favore dell’istante.

                                  E.   Contro
la sentenza appena citata RE 1 è insorto a questa Camera con un reclamo del 23 dicembre 2019 per ottenerne
l’annullamento e la reiezione dell’istanza. Il 7 gennaio 2020 il presidente
della Camera ha respinto la domanda di effetto sospensivo contenuta nell’impugnazione.
Nelle sue osservazioni del 28 febbraio 2020, la CO 1 ha
concluso per la reiezione del reclamo.

 

Considerando

 

in diritto:                 1.   La sentenza impugnata – emanata in materia di rigetto dell’oppo­sizione
– è una decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n.
3 CPC), contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 319 lett. a CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale d’appello (art.
48 lett. e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso.

                                1.1   Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con
reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 321 cpv. 2 CPC).
Presentato il 23 dicembre 2019 contro la sentenza notificata a RE 1 l’11
dicembre 2019, in concreto il reclamo è tempestivo il
decimo giorno cadendo di sabato (art. 142 cpv. 3 CPC per il rinvio dell’art. 31
LEF), anche sen­za considerare che per l’art. 56 n. 2 LEF (applicabile
anche alle procedure di rigetto dell’opposizione per il rinvio dell’art. 145
cpv. 4 CPC) i termini rimangono sospesi durante le ferie esecutive natalizie (dal
18 dicembre al 1° gennaio).

                                1.2   La Camera decide in linea di principio in
base agli atti di causa della giurisdizione inferiore (art. 327 cpv. 1 e 2
CPC), limitando il suo esame, fatte salve carenze manifeste, alle censure motivate
(art. 321 cpv. 1 CPC)
contenute nel reclamo (DTF 142 III 417 con­sid. 2.2.4). Secondo l’art. 320 CPC con
il reclamo possono essere censurati sia l’applicazione errata del diritto sia l’accertamento
manifestamente errato dei fatti, fermo restando che sono inammissibili
conclusioni, allegazioni di fatti e mezzi di prova nuovi (art. 326 cpv. 1 CPC).

                                   2.   In
virtù dell’art. 82 LEF, il giudice pronuncia il rigetto provvisorio dell’opposizione
ove il credito posto in esecuzione sia fondato su un riconoscimento di debito
constatato mediante atto pubblico o scrittura privata (cpv. 1), a meno che l’escusso
sollevi e giustifichi immediatamente eccezioni tali da infirmare il
riconoscimento di debito (cpv. 2). La procedura di rigetto è una procedura
documentale (Aktenprozess), il cui scopo non è di accertare l’esistenza del credito posto in
esecuzione bensì l’esistenza di un titolo esecutivo. Il giudice verifica solo
la forza probante del titolo prodotto dal creditore – la sua natura formale – e
vi conferisce forza esecutiva ove l’escusso non renda immediatamente verosimili
eccezioni liberatorie (DTF 132 III 142 consid. 4.1.1). La decisione di rigetto
provvisorio dispiega solo effetti di diritto esecutivo, senza regiudicata
quanto all’esistenza del credito (DTF 136 III 587 consid. 2.3). Il pronunciato,
quindi, non priva le parti del diritto di sottoporre nuovamente il litigio al
giudice ordinario (art. 79 o 83 cpv. 2 LEF; DTF 136 III 530 consid. 3.2).

                                   3.   Nella
decisione impugnata, il Pretore ha ritenuto che il convenuto ha riconosciuto di
essere debitore della somma posta in esecuzione e non ha contestato l’esistenza
del pegno. Esso ha poi argomentato di non poter dar seguito alla richiesta dell’escusso
di determinare il valore dei macchinari dati in garanzia e di dedurre l’importo
così ottenuto dalla somma dedotta in esecuzione, in quanto la stessa esula
dalle sue competenze quale giudice del rigetto dell’opposizione.

                                   4.   RE
1 ritiene che il Pretore abbia violato il suo diritto di essere sentito siccome
il 4 dicembre 2019 ha pronunciato l’ac­­coglimento dell’istanza senza avergli
dato la possibilità di duplicare in modo spontaneo alla replica 2 dicembre 2019
della procedente, che gli è stata notificata unitamente alla decisione di
rigetto dell’opposizione. La decisione del Pretore, a sua mente, va pertanto
annullata già per questo motivo.

                                4.1   In
procedura sommaria se l’istanza non risulta inammissibile o infondata, il
giudice dà modo alla controparte di presentare oralmente o per scritto le
proprie osservazioni (art. 253 CPC). Non sono previsti né un secondo scambio di
allegati scritti né una replica o una duplica orali, e ciò per precisa volontà
del legislatore, (sentenza
della CEF 14.2017.106 del 27 luglio 2017 consid. 4 e i rinvii).

                                4.2   Stante
il diritto delle parti di essere sentite (art. 6 n. 1 CEDU, 29 cpv. 2 Cost. e
53 cpv. 1 CPC), tuttavia, entrambe hanno il diritto di formulare spontaneamente
osservazioni su ogni atto o documento presentato dall’altra, a prescindere che
contenga argomenti di fatto o di diritto nuovi o che si presti concretamente a
influire sul giudizio. In particolare l’istante ha la facoltà d’inoltrare una
replica spontanea sulle eventuali osservazioni del convenuto, e quest’ultimo
una duplica spontanea su un’eventuale replica (sentenze del Tribunale federale 5A_82/2015 del
16 giugno 2015, RSPC 2015 pag. 424 n. 171 consid. 4.1, 5A_465/2014
del 20 agosto 2014 consid. 6.1 e 5A_42/2011 del 21 marzo 2011 consid. 2), ma
ciò non consente loro di addurre nuovi fatti o mezzi di prova (sentenza della CEF 14.2017.106 già
citata, consid. 4.1). Il giudice non è tenuto a fissare un termine al riguardo,
ma deve soltanto lasciare, tra l’ultimo atto di una parte e il pronunciato, un
lasso di tempo sufficiente perché la controparte abbia la possibilità di
depositare osservazioni se lo ritiene necessario (DTF 142 III 54 consid.
4.1.1). Nel dubbio, si presume che il tribunale ha concesso il diritto di
replica spontanea e non un secondo scambio di allegati (già citate sentenze del Tribunale
federale 5A_82/2015, consid.
4.2.1, e della CEF 14.2017.106, consid. 4.1).

                                         Secondo
la giurisprudenza del Tribunale federale, l’organo giudicante può di principio
emanare la decisione dopo che sono trascorsi dieci giorni dalla notifica dell’ultimo
atto delle parti (sentenze del Tribunale federale 5A_155/2013 del 17 aprile
2013, pubblicata in: RSPC 2013, 460 seg. e RSJ 2016, 280 seg., consid. 1.4;
5D_112/2013 del 15 agosto 2013 consid. 2.2.3; 5D_81/2015 del 4 aprile 2016
consid. 2.3.3-2.3.4) e il destinatario deve organizzarsi per far pervenire un’eventuale
replica rispettivamente duplica spontanea entro tale scadenza, prorogata fino al
primo giorno feriale seguente ove l’ultimo giorno del termine sia un sabato,
una domenica o un giorno festivo ufficiale (sentenza 5D_81/2015 già citata,
consid. 2.4, che al consid. 2.5 lascia indecisa la questione di sapere se il
termine è anche sospeso durante le ferie), fermo restando che la replica o la
duplica spontanea devono essere pre­se in considerazione se al momento in cui
pervengono al tribunale la sentenza non è ancora stata pronunciata (sentenza già
citata 5A_155/2013, consid. 1.5).

                                4.3   Nel
caso specifico, il Pretore ha notificato la replica spontanea della procedente al
reclamante con la sentenza, non consentendogli così di esercitare il suo
diritto di duplica spontanea. Non può quindi esservi dubbio sul fatto che il
suo diritto di essere sentito è stato violato in modo flagrante (v. sentenze
della CEF 14.2015.85 del 25 agosto 2015 consid. 4 e 14.2012.197 del 16 gennaio
2013 consid. 3).

                                4.4   La
violazione del diritto di essere sentito implica di principio l’an­­nullamento
della decisione impugnata, a prescindere dalle possibilità di successo nel
merito, a meno che la parte lesa abbia avuto modo di esprimersi liberamente
davanti a un’autorità di ricorso con lo stesso potere di cognizione dell’autorità
inferiore che ha misconosciuto quel diritto (DTF 137 I 195 consid. 2.3.2; sentenza del Tribunale federale 5A_19/2011 del 29 giugno 2011, consid.
2.3) e non ne risulta alcun pregiudizio per la parte lesa (DTF 142 III 55
consid. 4.3).

 

                                         Nel
caso specifico non è necessario rinviare la causa al primo giudice per sanare
la violazione, sia perché il reclamante non ha formulato espressa richiesta in
tal senso sia perché egli si limita a contestare che alla procedente è dovuto l’importo
da lei richiesto in quanto le sono stati consegnati tre macchinari in
proprietà, per i quali va stabilito un valore da dedurre dall’importo del
credito. Si tratta di una questione d’indole essenzialmente giuridica riguardante
la portata del titolo di rigetto (la Convenzione), che la Camera esamina d’ufficio
(sotto consid. 5) e con piena cognizione (art. 320 lett. a CPC e sopra consid.
1.2). Poiché RE 1 si è potuto esprimere compiutamente nel reclamo, la causa risulta
d’altronde matura per il giudizio,
sicché nulla osta a statuire direttamente sul reclamo senza rinvio al primo
giudice (art. 327 cpv. 3 lett. b CPC).

 

                                   5.   In
ogni stadio di causa (quindi anche in sede di reclamo), il giudice esamina d’ufficio
(DTF 103 Ia 52 consid. 2/e), a prescindere dalle allegazioni delle parti, se la
documentazione prodotta costituisce valido titolo di rigetto dell’opposizione (DTF
139 III 447 consid. 4.1.1).

 

                                5.1   Trattandosi
di un’esecuzione in via di realizzazione di pegno poi, il giudice verifica anche
che vi sia un titolo attestante l’esistenza del pegno indicato nel precetto
esecutivo (Staehelin in: Basler
Kommentar, SchKG I, 2a ed. 2010, n. 166 e 169 ad art. 82 LEF; Vock in:
SchKG, Kurzkommentar, 2a ed. 2014, n. 34 e 35 ad art. 82 LEF)
in quanto, salvo menzione espressa contraria, l’opposi­­zione è presunta
diretta sia contro il credito che contro l’esistenza del diritto di pegno (art.
85 RFF, applicabile per analogia anche alle esecuzioni in via di realizzazione
del pegno manuale: Besse­nich in: Basler
Kommentar, SchKG I, 2a ed.
2010, n. 26 ad art. 74 e n. 2 ad art. 75 LEF; Schnyder/Wiede
in: Basler Kommentar, SchKG II, 2a ed.
2010, n. 81 ad art. 283 LEF; Rohner,
in: SchKG, Kurzkommentar, 2a ed. 2014, n. 18 ad art. 283 LEF).

 

                                5.2   Nella
fattispecie, RE 1 si è impegnato, firmando di proprio pugno la convenzione prodotta
dalla procedente quale titolo di rigetto dell’opposizione, a retrocedere all’CO
1 il mutuo di fr. 48'000.– erogatogli da quest’ultima entro il 31 ottobre
2018. Essendo incontestato che RE 1 non ha ossequiato l’impegno assunto, la Convenzione
costituisce in principio un valido titolo di rigetto provvisorio dell’opposizione per l’importo posto in esecuzione,
corrispondente alla differenza tra il credito ricevuto, di fr. 48'000.–, e
l’importo di fr. 3'769.50 incassato dalla procedente per la vendita della gru “terex”, avvenuta con l’accordo di RE 1 (doc. 1 e
osservazioni 15 ottobre 2019).

 

                                5.3   Come
già rilevato (consid. 5 e 5.1), e contrariamente a quanto ritenuto dal Pretore,
anche in assenza di contestazioni dell’escus­­so, il giudice deve
esaminare d’ufficio, e in ogni stadio di causa, se la documentazione prodotta
costituisce valido titolo di rigetto dell’opposizione, in particolare, ove l’esecuzione
tenda alla realizzazione di un pegno, se l’escutente ha anche presentato un
titolo attestante l’esistenza del pegno indicato nel precetto esecutivo.

 

                                5.4   Nel
caso specifico risulta dalla Convenzione che a garanzia del suo debito RE 1 ha “messo a garanzia” un
escavatore, una minipala, un miniescavatore, una gru “terex” e una gru “tavarex”
accettando che “nel caso in
cui il debito non venisse saldato entro il 31 ottobre 2018 tali macchinari
verranno compensati quale risarcimento del debito mettendo in vendita gli
stessi sino al saldo del debito”. Non emerge da tale
pattuizione che le parti abbiano voluto che questi fossero ceduti in proprietà
alla procedente. Non accennano infatti a un trasferimento di proprietà e
neppure di possesso. Non li hanno invero neppure costituiti esplicitamente in
pegno. La volontà da esse espressa, al di là della formulazione approssimativa
utilizzata (art. 18 cpv. 1 CO), pare tuttavia quella di garantire il credito dell’escutente con un pegno manuale, ovvero di
assoggettare i veicoli alla garanzia di quel credito (v. ad esempio la
definizione del pegno data da Steinauer,
Les droits réels, vol. III, 4a ed. 2012, n. 3075). Ipotizzare un
semplice impegno (convenzionale e non reale) di RE 1 di vendere i macchinari in
questione per coprire il proprio debito non corrisponderebbe
alla volon­tà delle parti di costituire una “garanzia” a favore dell’CO 1.

 

                                5.5   La
costituzione di un diritto di pegno manuale su cose mobili giusta gli art. 884
CC e 37 cpv. 2 LEF richiede l’adempimento di tre presupposti: occorre innanzitutto un titolo d’acquisizione, con il quale
il debitore si obbliga a creare il diritto di pegno e il creditore pignoratizio
a restituire gli oggetti dati in pegno in caso di estinzione del debito
garantito (l’obbligo di restituzione è presunto: art. 889 CC). È poi necessario
un atto materiale di trasmissione del possesso del bene messo a pegno al
creditore pignoratizio (o a un terzo detentore) unitamente a un atto di
disposizione del costituente, con cui egli manifesta la sua volontà di
trasferirne il possesso in esecuzione del contratto di pegno (art. 884 cpv. 3
CC). La validità dell’atto di disposizione è subordinata alla facoltà di
disporre del costituente del pegno oppure
alla buona fede del creditore pignoratizio
(Steinauer,
op. cit., n. 3144 segg.; Bauer
in: Basler Kommentar,
Zivilgesetzbuch II, 5ª ed. 2015, n.
3 ad art. 884 CC; sentenza della CEF
14.2015.53/54 del 25 agosto 2015 consid. 8.2).

 

                                5.6   Nel
caso di specie la Convenzione non prevede il trasferimento del possesso dei
macchinari messi a pegno alla creditrice pignoratizia ed è anche dubbio che
tale fosse la volontà delle parti (o perlomeno del debitore), trattandosi all’evidenza
di oggetti necessari all’attività professionale di lui. Ad ogni modo l’CO 1 non
ha dimostrato, come le spettava, e neppure allegato che il possesso dei
macchinari le sia stato trasferito ai sensi dell’art. 884 CC. Anzi, essa
afferma esplicitamente che tali beni non sono in suo possesso ma si trovano in
un cantiere a __________ e presso magazzini di terzi (cfr. istanza II.A.1-5)
e replica). Non si disconosce che il reclamante ha sostenuto di avere
consegnato i macchinari alla creditrice in proprietà, ma nello stesso reclamo
egli ha anche allegato di aver dovuto consegnare all’Ufficio d’esecuzione di
Lugano i permessi di circolazione e le chiavi dei veicoli da lavoro “impiegati in diversi cantieri”, in vista
della loro realizzazione (reclamo, pag. 2). Sussiste pertanto perlomeno un
dubbio sul fatto che il possesso dei macchinari sia stato effettivamente
trasferito alla creditrice. In assenza di prove al riguardo il Pretore avrebbe
dovuto respingere l’istanza. Il reclamo va pertanto accolto e in riforma della
sentenza impugnata l’istanza dev’essere respinta. Stante l’esito del giudizio
odierno, non è necessario determinarsi sulla nuova istanza di concessione
dell’effetto sospensivo formulata dal reclamante il 29 gennaio 2020.

 

                                   6.   In
entrambe le sedi la tassa,
stabilita in applicazione degli art. 48 e 61 cpv. 1 OTLEF (RS 281.35), segue la soccombenza
(art. 106 cpv. 1 CPC). Non
pone invece conto attribuire un’indennità d’in­convenienza al convenuto, che non ha formulato alcuna
richiesta motivata al riguardo, né in prima sede, né in sede di reclamo (cfr. art.
95 cpv. 3 lett. c CPC).

 

                                   7.   Circa i rimedi esperibili sul piano
federale (art. 112 cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso, di fr. 44'230.50,
raggiunge la soglia di fr. 30'000.– ai fini dell’art.
74 cpv. 1 lett. b LTF.

 

 

Per questi motivi,

 

pronuncia:              1.   Il reclamo è accolto e di conseguenza i
dispositivi n. 1 e 2 della decisione impugnata sono così riformati:

                                          “1.  L’istanza è respinta.

                                          2.  Le
spese processuali di complessivi fr. 190.– sono poste a carico dell’istante.”

 

                                   2.   Le
spese processuali di complessivi fr. 400.– relative al presente giudizio,
già anticipate dal reclamante, sono poste a carico della CO 1.

 

                                   3.   Notificazione a:

	
   

  	
  –    ;

  –    

      .

   

  

                                         Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Bellinzona.

 

 

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale d’appello

Il presidente                                                            Il
vicecancelliere

 

 

Rimedi giuridici

Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 72 cpv. 2 lett. a LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).