# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 661d9e0f-1f5b-5562-9a54-dbb93875194a
**Source:** Appenzell Ausserrhoden (AR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 1979-02-23
**Language:** de
**Title:** Appenzell Ausserrhoden Kantonsgericht Sammlung ARGVP 23.02.1979 OG ARGVP 1988 3012
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/AR_Gerichte/AR_KG_005_OG-ARGVP-1988-3012_1979-02-23.pdf

## Full Text

C. Gerichtsentscheide 3012

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Grundstückkauf. Der Verzicht auf ein Kaufsrecht kann formlos erfolgen 
(Art. 683 ZGB, A rt.115 OR). Die Ausübung eines zur Sicherung eines Dar­
lehens vereinbarten Kaufsrechts ist bei erklärtem Zahlungswillen rechts­
missbräuchlich (Art. 2 ZGB).

Es ist unbestritten, dass die Bedingungen in der handgeschriebenen Erklä­
rung vom 23. September 1974 nicht eingetreten sind. Es fragt sich, ob der 
Berechtigte das Kaufsrecht trotzdem ausüben kann. Er macht geltend, 
jene Erklärung sei nicht in gesetzlicher Form abgegeben und somit ungül­
tig. Massgebend sei allein der öffentlich beurkundete und im Grundbuch 
eingetragene Kaufrechtsvertrag.

Nach A rt.115 OR kann eine Forderung -  und auch ein Vertrag -  ganz 
oder zum Teil durch Übereinkunft «auch dann formlos aufgehoben wer­
den, wenn zur Eingehung der Verbindlichkeit eine Form erforderlich . . .  
oder von den Vertragsschliessenden gewählt war.»

Nach Becker, N.8 zu A rt.115 OR, muss die Übereinkunft auf die 
Aufhebung des Anspruchs gerichtet sein. Keine Aufhebung liegt vor, 
wenn die Rechtswirkungen des Geschäfts bestehen bleiben sollen (Blät­
ter für zürch. Rechtsprechung, Bd.5, 89 Nr.75). Dagegen kann in der 
Abmachung, nicht zu fordern, ein Verzicht, insbesondere ein Teilverzicht, 
liegen.

Um einen solchen Fall handelt es sich hier: Der Kläger hat nach Verur- 
kundung des Kaufsrechts unter bestimmten Bedingungen auf dessen Aus­
übung verzichtet. Dass es sich um einen Verzicht handelte, geht schon dar­
aus hervor, dass die Beklagte als Empfängerin der Erklärung sich nicht zu 
einer Gegenleistung verpflichten musste (vgl. die Beispiele für gegen­
seitige und deshalb formbedürftige Verpflichtungen in BGE 95 II424).

Das Bundesgericht hat in verschiedenen Entscheiden (namentlich 
BGE 8 9 II79, 51 I1142) die Formlosigkeit eines Verzichts oder Teilverzichts 
bei Grundstückkäufen und Vorkaufsrechten bestätigt. Die Möglichkeit, 
auf ein verurkundetes und eingetragenes Kaufsrecht zu verzichten, wird 
von der Doktrin bejaht (Meier-Hayoz, N. 68 zu Art. 683 ZGB und N. 324 zu 
Art. 681 ZGB).

Die Klage müsste selbst dann abgewiesen werden, wenn man an­
nehmen wollte, die Erklärung des Klägers vom 23. September 1974 erfülle 
die gesetzliche Form nicht. Diese Erklärung bildet in jedem Fall einen

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C. Gerichtsentscheide 3012, 3013

Hinweis auf den Parteiwillen, der -  nach Ermahnung des Grundbuch­
beamten -  zur Verurkundung des Kaufsrechts führte.

Aus der Erklärung des Klägers von 23. September 1974 und zusätzlich 
aus seiner Zurückhaltung in den Jahren 1974-76 -  der Kläger wollte das 
Kaufsrecht erst zur Vermeidung der ihm angedrohten Kündigung aus­
üben -  ergibt sich, dass das Kaufsrecht einzig oder vor allem der Sicherung 
des gegebenen Darlehens dienen sollte. Es trotz des erklärten Rückzah­
lungswillens der Beklagten geltend zu machen, bildet eine bewusst zweck­
widrige und damit offenbar missbräuchliche Ausübung eines Rechts 
(Merz, N.329 zu A rt .2 ZGB; BGE 54 II 429ff., insbesondere S.441 E.5).

OGer 23.2.1979 RBer 1979/80, S. 31)

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Grundstückkauf. Kaufsrecht. Übertragung in Form der öffentlichen 
Beurkundung (Art. 683 ZGB, Art. 164 OR).

Vorliegend ist die Form der Übertragung des Kaufsrechts umstritten. Der 
Entscheid ist weitgehend nach dem weiteren Kriterium zu treffen, ob es 
sich beim Kaufsrecht im wesentlichen um ein einseitiges Recht handelt, 
das einer Forderung im Sinne von Art. 164 OR gleichzustellen ist und ent­
sprechend durch einfache schriftliche Erklärung (Zession) übertragen wer­
den kann oder ob es sich um die Befugnis handelt, in einen bestehenden 
Vertrag einzutreten, der auch Pflichten mit sich bringt:
a) Die Praxis unterstellt nicht nur die Forderungen im engeren Sinn, son­
dern auch Ansprüche aus Personen-, Familien-, Erb- und Sachenrecht den 
Bestimmungen über die Abtretung, soz.B. Ansprüche aus Namensanmas- 
sung, Verlöbnisbruch oder Vermächtnis; Becker, N.18 der Vorbemerkun­
gen zu Art. 164 bis 174 OR, Guhl/Merz/Kummer, a.a.O., S. 237.
b) Das Kaufsrecht Hesse sich mit diesen Ansprüchen nur dann verglei­
chen, wenn der Berechtigte den Kaufpreis zum voraus erlegen würde, so 
dass er bei bei Ausübung des Rechtes die wesentliche Vertragspflicht be­
reits erfüllt hätte. Nur dann könnte von einem einseitigen Recht gespro­

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