# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 7c0ebe96-006c-5328-b534-9ac19a0fd91e
**Source:** Bern Gerichte (BE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2020-06-03
**Language:** de
**Title:** Bern Obergericht Strafkammern 03.06.2020 SK 2019 434
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/BE_ZivilStraf/BE_OG_005_SK-2019-434_2020-06-03.pdf

## Full Text

Obergericht
des Kantons Bern

2. Strafkammer

Cour suprême
du canton de Berne

2e Chambre pénale

Beschluss
SK 19 434

Hochschulstrasse 17
Postfach
3001 Bern
Telefon +41 31 635 48 08
Fax +41 31 634 50 54
obergericht-straf.bern@justice.be.ch
www.justice.be.ch/obergericht Bern, 3. Juni 2020 

Besetzung Oberrichter Schmid (Präsident i.V.), Oberrichterin Bratschi, Ober-
richter Aebi
Gerichtsschreiber Müller

Verfahrensbeteiligte A.________
verteidigt durch Rechtsanwalt B.________

Beschuldigter/Berufungsführer

gegen

Generalstaatsanwaltschaft des Kantons Bern, Nordring 8, 
Postfach, 3001 Bern

 

Gegenstand Widerhandlungen gegen das Baugesetz und Widerhandlung ge-
gen das Strassenverkehrsgesetz

Berufung gegen das Urteil des Regionalgerichts Berner Jura-
Seeland (Einzelgericht) vom 7. Juni 2019 (PEN 2018 545)

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Erwägungen:

I. Prozessgeschichte

1.

1.1 Erstinstanzliches Verfahren

A.________ (nachfolgend: Beschuldigter) wurde mit Strafbefehl BJS 17 14027 vom 
11. August 2018 wegen Widerhandlung gegen das Baugesetz (BauG; BSG 721), 
begangen vom Januar 2013 bis September 2017 in C.________, D.________ 
(Weg) (E.________ (Gebäude)), Parzelle ________, sowie wegen Widerhandlun-
gen gegen das Strassenverkehrsgesetz (SVG; SR 741.01), begangen am 11. De-
zember 2017 in C.________, F.________ (Weg), G.________ Tankstelle, schuldig 
erklärt. Die Regionale Staatsanwaltschaft Berner Jura-Seeland (nachfolgend: 
Staatsanwaltschaft) verurteilte den Beschuldigten zu einer Geldstrafe von 16 Ta-
gessätzen zu je CHF 110.00, ausmachend CHF 1‘760.00 (bedingt, Probezeit 2 
Jahre), zu einer Verbindungsbusse von CHF 440.00 (Ersatzfreiheitsstrafe 4 Tage) 
sowie zu einer Busse von CHF 40‘000.00 (Ersatzfreiheitsstrafe 90 Tage). Ebenfalls 
hatte er die Verfahrensgebühren von CHF 500.00 zu bezahlen (pag. 147 f.). Nach-
dem der Beschuldigte, neu privat vertreten durch Rechtsanwalt B.________, Ein-
sprache gegen den Strafbefehl erhoben (pag. 155) und die Staatsanwaltschaft am 
Strafbefehl festgehalten hatte (pag. 167), fand am 6. Juni 2019 vor dem Regional-
gericht Berner Jura-Seeland (nachfolgend: Regionalgericht oder Vorinstanz) die 
Hauptverhandlung statt (pag. 210 ff.). Das Regionalgericht erkannte gleichentags 
was folgt (pag. 234 ff.): 

Die a.o. Gerichtspräsidentin erkennt:

I.

A.________ wird schuldig erklärt:

1. der Widerhandlungen gegen das Baugesetz, begangen vom 15.10.2013 bis September 2017 
in C.________, D.________ (Weg), Parzelle Nr. ________,

2. der Widerhandlungen gegen das Strassenverkehrsgesetz, begangen am 11.12.2017 um 
11:40 Uhr in C.________, F.________ (Weg), G.________ Tankstelle

und in Anwendung der

Art. 50 Abs. 1 und 3 aBauG
Art. 95 Abs. 1 Bst. b SVG,
Art. 21 Satz 2, 34, 42 Abs. 1 und 4, 44 Abs. 1, 47, 106 Abs. 1 bis 3 StGB,
Art. 426 Abs. 1 StPO.

verurteilt:

1. Zu einer Geldstrafe von 7 Tagessätzen zu CHF 80.00, ausmachend total CHF 560.00. Der Voll-
zug der Geldstrafe wird aufgeschoben und die Probezeit auf 2 Jahre festgesetzt.

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2. Zu einer Verbindungsbusse von CHF 160.00. Die Ersatzfreiheitsstrafe bei schuldhafter Nichtbe-
zahlung wird auf 2 Tage festgesetzt.

3. Zu einer Übertretungsbusse von CHF 20‘000.00. Die Ersatzfreiheitsstrafe bei schuldhafter 
Nichtbezahlung wird auf 90 Tage festgesetzt.

4. Zu den Verfahrenskosten bestimmt auf CHF 2‘000.00.

        

Kosten der Untersuchung CHF 500.00
Kosten des staatsanwaltsch. Einspracheverfahrens CHF 100.00
Kosten des Gerichts (inkl. schriftl. Begründung) CHF 1'400.00
Total CHF 2'000.00

Wird keine schriftliche Begründung verlangt, reduziert sich die Gebühr um CHF 600.00. Die re-
duzierten Verfahrenskosten betragen damit CHF 1400.00.

II.

Weiter wird verfügt:

[Eröffnungsformel]

1.2 Berufung und Anträge der Verteidigung

Gegen dieses Urteil meldete Rechtsanwalt B.________ namens und im Auftrag 
des Beschuldigten am 12. Juni 2019 die Berufung an (pag. 238). Die schriftliche 
Urteilsbegründung der Vorinstanz datiert vom 19. November 2019 (pag. 244 ff.). 
Am 11. Dezember 2019 liess der Beschuldigte die Berufungserklärung einreichen 
(pag. 293 ff.). Er teilte mit, das vorinstanzliche Urteil werde vollumfänglich ange-
fochten. Die Generalstaatsanwaltschaft teilte am 30. Dezember 2019 mit, dass sie 
auf eine Teilnahme am oberinstanzlichen Verfahren verzichte (300 f.). Mit Verfü-
gung vom 7. Januar 2020 ordnete die Verfahrensleitung das schriftliche Verfahren 
an (pag. 305 f.). Der Beschuldigte reichte, nach zweimalig verlängerter Frist, am 
8. April 2020 die Berufungsbegründung ein (pag. 324 ff.). Am 14. April 2020 teilte 
die Verfahrensleitung mit, dass der Schriftenwechsel als abgeschlossen erachtet 
und die Kammer in nächster Zeit im schriftlichen Verfahren entscheiden werde 
(pag. 339 f.). 

Der Beschuldigte stellte oberinstanzlich am 8. April 2020 folgende Anträge:

I. Herr A.________ sei vollumfänglich frei zu sprechen von den Anschuldigungen 

1. der Widerhandlungen gegen das Baugesetz, angeblich begangen vom 15.10.2013 bis Sep-
tember 2017 in C.________, D.________ (Weg), Parzelle Nr. ________;

2. der Widerhandlungen gegen das Strassenverkehrsgesetz, angeblich begangen am 
11.12.2017 um 11:40 Uhr in C.________, F.________ (Weg), G.________ Tankstelle;

unter Ausrichtung einer Entschädigung an Herrn A.________ durch den Kanton Bern im Umfang 
der Verteidigungskosten gemäss Honorarnote vom 06. Juni 2019 für die angemessene Ausübung 
seiner Verfahrensrechte für das erstinstanzliche Verfahren, sowie

unter Auferlegung der Verfahrenskosten des erstinstanzlichen Verfahrens an den Kanton Bern. 

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II. Herrn A.________ sei vom Kanton Bern eine angemessene Entschädigung im Umfang der Ver-
teidigungskosten gemäss nachzureichender Honorarnote für das Berufungsverfahren auszurich-
ten. 

III. Die Kosten des Berufungsverfahrens seien vollumfänglich dem Kanton Bern aufzuerlegen. 

IV. Herrn A.________ sei vom Kanton eine Entschädigung nach gerichtlichem Ermessen, mindestens 
CHF 250.00 für die wirtschaftlichen Einbussen zu bezahlen, die ihm aus der notwendigen Beteili-
gung am Strafverfahren entstanden sind. 

V.  Allfällige Verfügungen seien von Amtes wegen zu erlassen.

Mit Verfügung vom 5. Mai 2020 zog die Verfahrensleitung in Erwägung, das erstin-
stanzliche Urteil wegen Nichtbehandlung sämtlicher Anklagepunkte bzw. wegen 
Verletzung des Anklagegrundsatzes aufzuheben und die Sache zur neuen Beurtei-
lung an die Vorinstanz zurückzuweisen. Den Parteien wurde Gelegenheit gegeben, 
innert 20 Tagen hierzu Stellung zu nehmen. Die Generalstaatsanwaltschaft nahm 
am 15. Mai 2020 Stellung, der Beschuldigte am 26. Mai 2020 (pag. 345-348).

II. Kassation

2. Allgemeines

Gemäss Art. 409 Abs. 1 der Strafprozessordnung (StPO; SR 312) hebt das Beru-
fungsgericht das angefochtene Urteil auf und weist die Sache zur Durchführung ei-
ner neuen Hauptverhandlung und zur Fällung eines neuen Urteils an das erstin-
stanzliche Gericht zurück, wenn das erstinstanzliche Verfahren wesentliche Mängel 
aufweist, die im Berufungsverfahren nicht mehr geheilt werden können.
Für eine kassatorische Berufungserledigung fallen etwa die […] Verletzung des Anklageprinzips […] 
oder die unterbliebene Behandlung bzw. Beurteilung aller Anklage[…]punkte […] in Betracht 
(SCHMID/JOSITSCH, in Praxiskommentar StPO, 3. Aufl. 2018, N. 2 zu Art. 409 
StPO). 
Nur wesentliche Mängel des erstinstanzlichen Verfahrens, durch die in schwerwiegender Weise in die 
Rechte der beschuldigten Person oder anderer Parteien eingegriffen wird und die im Berufungsver-
fahren ohne den Verlust einer Instanz nicht mehr behoben werden können, rechtfertigen eine Rück-
weisung. In Frage kommen dabei etwa die nicht richtige Besetzung des Gerichts, fehlende Zuständig-
keit, unterbliebene korrekte Vorladung, Verweigerung von Teilnahmerechten, nicht gehörige Verteidi-
gung, Abstützen des Urteils auf nicht verwertbare Beweise oder die unterbliebene Behandlung bzw. 
Beurteilung aller Anklage-, Einziehungs- und Zivilpunkte (eingeschlossen die unzulässige Verweisung 
des Zivilpunktes auf den Zivilweg). In diesen Fällen hätte die Nachholung der in der ersten Instanz un-
terbliebenen Vorkehren den Verlust einer Instanz zur Folge. Ein solches Verfahren wäre nicht mehr 
«fair» i.S.v. Art. 6 EMRK (EUGSTER, in: Basler Kommentar StPO/JStPO, 2. Aufl. 2014, 
N. 1 zu Art. 409 StPO).
En règle générale, il appartient à la juridiction d'appel de corriger les erreurs commises par le tribunal 
de première instance dans l'établissement des faits et l'application du droit (art. 408 CPP). L'annulati-
on et le renvoi doit rester l'exception (NIKLAUS SCHMID, Schweizerische Strafprozessordnung, Pra-
xiskommentar, 2009, n° 1 ad art. 409 CPP; MARKUS HUG, in Kommentar zur Schweizerischen 
Strafprozessordnung, 2010, n° 1 ad art. 409 CPP). L'art. 409 CPP s'applique lorsque les erreurs 

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affectant la procédure ou le jugement de première instance sont si graves que le renvoi au juge de 
première instance est la seule solution pour respecter les droits des parties, et notamment pour 
garantir la double instance. Lorsque l'administration des preuves est incomplète, il appartient à la 
juridiction d'appel de procéder à de nouvelles preuves ou de compléter les preuves administrées de 
manière insuffisante (art. 389 CPP). Il n'existe pas de droit à ce que le tribunal de première instance 
discute tous les aspects juridiques et factuels, qui apparaissent devant la juridiction d'appel et qui 
seront traités dans son jugement (NIKLAUS SCHMID, op. cit., n° 6 ad art. 409 CPP). Ce n'est que si 
l'administration des preuves en première instance a été inexistante ou quasi inexistante et que le 
condamné n'a pas pu bénéficier de débats réguliers de première instance que la juridiction d'appel 
devra casser le jugement de première instance et renvoyer la cause à l'autorité précédente (Urteil 
des Bundesgerichts 6B_528/2012 vom 28. Februar 2013 E. 3.1.1).
Weist das erstinstanzliche Verfahren wesentliche Mängel auf, die im Berufungsverfahren nicht geheilt 
werden können, so hebt das Berufungsgericht das angefochtene Urteil auf und weist die Sache zur 
Durchführung einer neuen Hauptverhandlung und zur Fällung eines neuen Urteils an das erstinstanz-
liche Gericht zurück (Art. 409 Abs. 1 StPO). Ein wesentlicher Mangel liegt dann vor, wenn in schwer-
wiegender Weise in die Rechte der beschuldigten Person oder anderer Parteien eingegriffen wurde 
und dieser im Berufungsverfahren ohne den Verlust einer Instanz nicht mehr behoben werden kann. 
Die Fehler des erstinstanzlichen Verfahrens und Urteils müssen mithin derart gravierend sein, dass 
die Rückweisung zur Wahrung der Parteirechte unumgänglich erscheint (vgl. Urteil 6B_362/2012 vom 
29. Oktober 2012 E. 8.4.2; BOTSCHAFT vom 21. Dezember 2005 zur Vereinheitlichung des Strafpro-
zessrechts, BBl 2006 1318 Ziff. 2.9.3.3) (Beschluss des Obergerichts des Kantons Bern 
SK 14 318+319 vom 24. Februar 2015 E. 2).
Der Urteilsspruch muss den durch die zugelassene Anklage vorgegebenen Prozessgegenstand er-
schöpfend erledigen. Ob dies der Fall ist, beurteilt sich anhand eines Vergleichs zwischen Dispositiv 
und zugelassener Anklage. Wird diese durch die Verurteilung nicht ausgeschöpft, hat eine Einstellung 
oder ein Freispruch zu ergehen. Kein Freispruch hat zu erfolgen, wenn im Falle von Tateinheit (in der 
Anklage) nicht wegen aller Delikte eine Verurteilung erfolgt. Das Urteil kann bei ein und derselben Tat 
nur einheitlich auf Verurteilung oder Freispruch lauten. Würdigt das Gericht den Anklagesachverhalt 
lediglich rechtlich anders als die Anklagebehörde und behandelt diesen vollständig, erfolgt kein Frei-
spruch; dies gilt auch bei Eventual- und Alternativanklagen, die nicht zu einer Verurteilung führen (NI-
KLAUS SCHMID, Schweizerische Strafprozessordnung [StPO],Praxiskommentar, 2. Aufl. 2013, N. 2 
zu Art. 351 StPO; OLIVIER JORNOT, in: Commentaire romand, Code de procédure pénale suisse, 
2011, N. 2 zu Art. 351 StPO). Ein Freispruch (aus Billigkeitsgründen) kann geboten sein, wenn die 
Annahme von Tateinheit offensichtlich fehlerhaft war, und eine Tat nicht erwiesen ist. Wird hingegen 
nicht wegen aller Delikte verurteilt, die nach Auffassung der Anklage in Tatmehrheit begangen worden 
sein sollen, muss - soweit es nicht zur Verurteilung oder einer Einstellung kommt - ein Freispruch er-
folgen, um die Anklage erschöpfend zu behandeln. Dies gilt auch dann, wenn das Gericht das Kon-
kurrenzverhältnis anders beurteilt als in der Anklage dargestellt und der Meinung ist, dass bei zutref-
fender rechtlicher Würdigung Tateinheit vorliegt. Beim Wegfall tatmehrheitlich angeklagter Delikte 
aufgrund der Annahme einer (rechtlichen) Bewertungseinheit ist der Angeklagte hingegen auch bei 
einem Schuldspruch wegen einfacher Tatbegehung nicht freizusprechen, wenn sich die weggefalle-
nen materiell-rechtlich selbstständigen Taten als Bestandteil der Tat erweisen, derentwegen eine 
Verurteilung erfolgt. Denn in einem solchen Fall wird der gesamte Verfahrensgegenstand durch die 
Verurteilung erschöpfend erledigt. Ein Teilfreispruch hat hingegen zu ergehen, wenn eine oder mehre-
re der angeklagten Taten nicht erwiesen sind und somit nicht Bestandteil der durch die Verurteilung 
zu einer Bewertungseinheit zusammengefassten Taten sind (BGE 142 IV 378 E. 1.3).

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3. Vorbringen der Verteidigung

Der Beschuldigte rügt in der Berufungsbegründung insbesondere eine Verletzung 
des Anklagegrundsatzes. Gemäss dem Strafbefehl vom 11. April 2018 werde als 
Tatzeitspanne bezüglich der Widerhandlungen gegen das BauG Januar 2013 bis 
September 2017 aufgeführt. In dieser Zeit werde dem Beschuldigten ohne weitere 
zeitliche Konkretisierung Bauen ohne Baubewilligung und Nutzung der neu gebau-
ten Räumlichkeiten in Verletzung einer angeblichen Auflage der Baubewilligung 
durch Vermietung von Räumen, mit je diversen weiteren ungenauen Tatvorwürfen, 
zur Last gelegt. Der Vorwurf erstrecke sich über verschiedene, sich nicht über-
schneidende Grundvorwürfe (angeblich rechtswidriges Bauen und angeblich aufla-
genwidrige Nutzung der erstellten Baute) mit je weiteren bzw. diversen Vorwürfen, 
für welche der Beschuldigte bestraft werden solle. Es gehe weder aus dem Strafbe-
fehl noch aus den Akten hervor, zu welchem Zeitpunkt bzw. in welchem Zeitraum 
der Beschuldigte was und damit welche der unter Sachverhalt Ziffer 1) gelisteten 
Tathandlungen verwirklicht haben solle. Die einzelnen, mutmasslichen Tathandlun-
gen würden im Strafbefehl aufgelistet, es fehle jedoch ein konkreter Bezug zur an-
geblichen Tatzeit. Hinzu komme, dass gemäss Strafbefehl nicht klar sei, welche 
Räume der Beschuldigte konkret welchen der darin genannten Mietern unrecht-
mässig bzw. auflagenwidrig vermietet haben solle. Es sei nicht klar, welche Taten 
dem Beschuldigten zu welchem Zeitpunkt vorgeworfen würden. Wann angeblich in 
welcher Art baubewilligungswidrig gebaut und wann angeblich wie und an wen auf-
lagenwidrig vermietet worden sein soll, gehe aus dem Strafbefehl nicht bzw. auf-
grund der Zeitspanne von rund 5 Jahren nicht konkret genug hervor. Hinzu komme, 
dass der weitgefasste und nicht weiter konkretisierte Tatzeitraum gemäss Strafbe-
fehl mit Januar 2013 beginne und damit eine Zeit beschlage, zu welcher unbestrit-
tenermassen – bzw. wie dies die Vorinstanz richtig festhalte – noch keine baulichen 
Veränderungen an der Liegenschaft am D.________ (Weg) in C.________ vorge-
nommen worden seien. Mit Verweis auf die Akten sei Baubeginn am 15. Oktober 
2013 gewesen. Der im Strafbefehl angegebene Tatzeitraum sei mit Angabe des 
Beginns der angeblichen Tatzeitspanne per Januar 2013 folglich falsch. Die Verur-
teilung gestützt auf den Strafbefehl stelle eine Verletzung des Anklagegrundsatzes 
dar.

In der Stellungnahme vom 26. Mai 2020 bringt der Beschuldigte vor, es bestünden 
keine Einwände gegen die beabsichtigte Kassation. Der vorinstanzliche Richter-
spruch scheine nicht den kompletten durch den Strafbefehl vorgegebenen Pro-
zessgegenstand – soweit dieser überhaupt klar sei; Stichwort Anklagegrundsatz-
verletzung – erledigt zu haben. Das vorinstanzliche Urteil weise mehrere schwere 
Mängel auf. Lediglich eine teilweise Kassation komme unter anderem zufolge der 
Verletzung des Anklagegrundsatzes nicht in Frage.

4. Vorbringen der Generalstaatsanwaltschaft

Die Generalstaatsanwaltschaft machte am 15. Mai 2020 geltend was folgt:

Die Generalstaatsanwaltschaft teilt die Auffassung des Verfahrensleiters, dass der Schuldspruch we-
gen Widerhandlungen gegen das Baugesetz nicht gestützt auf sämtliche im Strafbefehl enthaltenen 
Anklagepunkte ergangen ist. Das allein dürfte zwar nicht zu einer Halbierung der Übertretungsbusse 

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geführt haben, sondern wohl eher die Beurteilung des Verschuldens anhand eines nicht gänzlich ver-
gleichbaren Referenzsachverhalts der VBRS-Richtlinien. Dies ändert aber nichts daran, dass dem Ur-
teilsdispositiv nicht zu entnehmen ist, welche Anklagepunkte nach der Meinung der Vorinstanz nicht 
erfüllt sind. Anhand der schriftlichen Urteilsbegründung sollte es der Kammer indessen möglich sein, 
jene Anklagepunkte, die erstinstanzlich zu einem Freispruch hätten führen müssen, zu identifizieren 
und einem reformatorischen Urteil zuzuführen. Entscheidet sich die Kammer hingegen für eine Kassa-
tion des angefochtenen Urteils, sollte dieses lediglich mit Bezug auf den Schuldspruch wegen Wider-
handlungen gegen das Baugesetz, die Verurteilung zu einer Übertretungsbusse und den Kostenpunkt 
aufgehoben werden. Abgesehen von der entsprechenden Urteilsfällung müssten keine weiteren Ver-
fahrenshandlungen aufgeboben werden. Eine Änderung oder Ergänzung des Strafbefehls käme unter 
diesen Umständen allerdings nicht in Frage. Dies schadet jedoch nicht, weil der Strafbefehl nach Auf-
fassung der Generalstaatsanwaltschaft ohnehin nicht korrekturbedürftig ist. Das Regionalgericht hat in 
diesem Zusammenhang zutreffend ausgeführt, dass im Strafbefehl hinreichend konkret umschrieben 
sei, was in welchem Stockwerk tatsächlich gebaut worden sei und was bewilligt gewesen wäre. Wei-
ter werde ausgeführt, welchen Personen welche Räume vermietet worden seien. Wann genau was 
gebaut worden sei, könne im Nachhinein nicht mehr eruiert werden. Massgebend sei, dass in der an-
geklagten Zeitspanne gebaut worden sei (p. 267). Ergänzend ist zu bemerken, dass die zeitlichen 
Verhältnisse auch mit Bezug auf die Vermietungen nicht genauer einzugrenzen sind. Der Deliktszeit-
raum erstreckt sich gemäss dem Urteil des Regionalgerichts vom Datum der Schnurgerüstkontrolle 
am 15. Oktober 2013 bis zum Augenschein vom 6. September 2017. Genauer lässt sich der Delikts-
zeitraum nicht bestimmen, befindet sich aber vollumfänglich innerhalb des Begehungszeitraums 
gemäss Strafbefehl und damit innerhalb des angeklagten Zeitrahmens.

5. Strafbefehl vom 11. April 2018

Der Wortlaut des Strafbefehls vom 11. April 2018 lautet bezüglich der Widerhand-
lung gegen das BauG wie folgt: 
Der Beschuldigte, in seiner Funktion als Bauherr und Bauleiter für das Projekt Anbau und Aufsto-
ckung der bestehenden Auto-Ausstellhalle (E.________ (Gebäude)), baute das Projekt, entgegen der 
am 19. Juni 2013 erteilten Baubewilligung und unter Missachtung der Auflage (gemäss Dienst-
barkeitsvertrag vom 22. August 2013), dass die beiden bewilligten Wohnungen nur durch betriebs-
notwendiges an den Standort gebundenes Personal, den Betriebsinhaber oder den Betriebsleiter be-
wohnt werden dürfen. Konkret baute der Beschuldigte im Zwischengeschoss anstelle des bewilligten 
Büros ein Studio. Im ersten Obergeschoss baute der Beschuldigte anstelle der bewilligten Büros und 
Ausstellungsflächen eine 3-Zimmerwohnung, eine 2-Zimmerwohung, 5 einzelne Zimmer mit je WC 
und Dusche sowie einen Fitnessraum. Im zweiten Obergeschoss baute der Beschuldigte anstelle der 
bewilligten 5.5-Zimmerwohung und 3-Zimmerwohung sowie einem Büro eine zusätzliche                     
3-Zimmerwohnung. Zudem vermietete der Beschuldigte die nicht bewilligten Zimmer im ersten Ober-
geschoss an nicht betriebsnotwendiges oder standortgebundenes Personal, nämlich an Arbeiterinnen 
der gegenüberliegenden H.________ (Bar) oder an eigene Mitarbeiter. Die nicht bewilligte 3-
Zimmerwohung und die bewilligte Wohnung im zweiten Obergeschoss vermietete der Beschuldigte 
ebenfalls an nicht betriebsnotwendiges oder standortgebundenes Personal (Familie I.________ als 
Hauswarte und J.________ sowie K.________). Dies in der Absicht mit den erzielten Mieteinnahmen 
einen Gewinn zu erzielen.

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6. Erwägungen der Kammer

6.1 Die 2. Strafkammer des Obergerichts des Kantons Bern (nachfolgend: Strafkam-
mer) kommt zum Schluss, dass das vorinstanzliche Urteil vom 7. Juni 2019 schwe-
re Mängel aufweist, welche im Berufungsverfahren nicht geheilt werden können. 
Dabei ist das primäre Problem nicht – wie die Verteidigung ausführt – eine klare 
Verletzung des Anklageprinzips. Es fällt indes rasch auf, dass die Vorinstanz im 
Vergleich zum Strafbefehl die Übertretungsbusse halbiert hat (CHF 40‘000.00 vs. 
CHF 20‘000.00). Dies hat sie nach Überzeugung der Strafkammer nicht ohne 
Grund getan, sondern weil sie – auch wenn dies nicht explizit ausgeführt ist – di-
verse Elemente (tatsächlicher und/oder rechtlicher Natur) des als Anklageschrift 
dienenden Strafbefehls als nicht erfüllt erachtet bzw. das Verschulden anders beur-
teilt hat. Es betrifft dies – ohne Anspruch auf Vollständigkeit, sondern bloss soweit 
dies die Strafkammer aus den vorinstanzlichen Erwägungen ausreichend klar 
schliessen kann – die nachfolgenden, entlang dem Wortlaut der Sachverhaltsschil-
derung im Strafbefehl dargestellten Aspekte:

- […] baute das Projekt, entgegen der am 19. Juni 2013 erteilten Baubewilligung und unter Miss-
achtung der Auflage (gemäss Dienstbarkeitsvertrag vom 22. August 2013) […]: Soweit ver-
ständlich sah die Vorinstanz den Straftatbestand von Art. 50 BauG hinsichtlich 
des «Bauens» generell als nicht erfüllt an: Vorliegend geht das Gericht davon aus, 
dass alleine das Bauen entgegen den ursprünglichen Bauplänen wohl noch keine Verletzung 
von Art. 50 aBauG darstellt (pag. 269; kursive Hervorhebung hinzugefügt). Diese 
kammerseitige Folgerung betrifft mithin wahrscheinlich auch die folgenden 
Sachverhaltsumschreibungen: Im ersten Obergeschoss baute der Beschuldigte anstelle 
der bewilligten Büros und Ausstellungsflächen eine 3-Zimmerwohnung, eine 2-Zimmerwohnung, 
5 einzelne Zimmer mit je WC und Dusche […] sowie […] im zweiten Obergeschoss baute der 
Beschuldigte anstelle der bewilligten 5.5-Zimmerwohung und 3-Zimmerwohnung sowie einem 
Büro eine zusätzliche 3-Zimmerwohnung.

- Konkret baute der Beschuldigte im Zwischengeschoss anstelle des bewilligten Büros ein Studio: 
Gemäss der Vorinstanz ist die «Nutzung» des Studios nicht Thema des Straf-
befehls. Damit meinte sie mutmasslich, dass der Ausbau eines Studios anstel-
le eines Büros als nicht tatbestandsmässig anzusehen ist: Eine bewilligungswidrige 
Nutzung wird dem Beschuldigten im Strafbefehl nicht vorgeworfen, weswegen diese nicht Ge-
genstand des vorliegenden Verfahrens ist (pag. 261).

- […] sowie einen Fitnessraum: Die Vorinstanz erachtete den Bau eines Fitnessraum 
soweit erkennbar nicht als Verletzung von Art. 50 BauG: Hingegen ist erstellt, dass 
der Fitnessraum nicht durch eine feste Mauer vom Ausstellungsraum abgegrenzt ist und von al-
len benutzt werden darf. Es handelt sich also nicht um einen separat gebauten Raum. Da der 
Fitnessraum Teil des Ausstellungsraums bildet, ist davon auszugehen, dass es sich dabei nicht 
um Wohnraum handelt (pag. 270).

- Zudem vermietete der Beschuldigte die nicht bewilligten Zimmer im ersten Obergeschoss an 
nicht betriebsnotwendiges oder standortgebundenes Personal, nämlich an Arbeiterinnen der ge-
genüberliegenden H.________ (Bar) oder an eigene Mitarbeiter: Diesbezüglich erachtete 
die Vorinstanz erstens die Vermietung von drei Zimmern als erstellt und tatbe-
standsmässig (Schuldspruch): […] und drei Zimmer mit WC an Mitarbeiterinnen der 

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H.________ (Bar) zum Wohnen (pag. 270). In dem Fall aber erachtete sie hinsicht-
lich zweier Zimmer den Sachverhalt als nicht erwiesen, da der Beschuldigte ja 
fünf Zimmer gebaut hatte; mithin hätte in Bezug auf die zwei Zimmer mutmass-
lich ein Freispruch ergehen müssen. Zweitens gab es hinsichtlich der Vermie-
tung an L.________ vorinstanzlich einen Schuldspruch: […] anschliessend die um-
gebauten Räume im ersten Obergeschoss an L.________ als Wohnung (pag. 270); derweil 
ist anzumerken, dass der Name L.________ im Strafbefehl gar nicht genannt 
ist. Drittens sah die Vorinstanz den Sachverhalt hinsichtlich der – ebenfalls im 
Strafbefehl nicht genannten – M.________ als nicht erstellt an: Die Benutzung der 
Räumlichkeiten durch M.________ als Wohnraum konnte nicht zweifelsfrei festgestellt werden, 
womit das Gericht diesen Sachverhalt nicht als erstellt erachtet (pag. 263).

- Die nicht bewilligte 3-Zimmerwohung und die bewilligte Wohnung im zweiten Obergeschoss 
vermietete der Beschuldigte ebenfalls an nicht betriebsnotwendiges oder standortgebundenes 
Personal (Familie I.________ als Hauswarte und J.________ sowie K.________). Diesbezüg-
lich erkannte die Vorinstanz hinsichtlich der Familie I.________ sowie der – im 
Strafbefehl nicht erwähnten – Familie N.________ auf gegebene Standortge-
bundenheit: Die Vermietung der beiden Wohnungen an die Familien N.________ und 
I.________ stellten somit weder eine Verletzung des Baugesetzes noch eine Missachtung der 
Auflage (gemäss Dienstbarkeitsvertrag) dar (pag. 271); es hätte hierzu also ein Frei-
spruch ergehen müssen. Ebenfalls sah das Regionalgericht den angeklagten 
Sachverhalt bezüglich K.________ als nicht erstellt an: Somit erachtet das Gericht 
den angeklagten Sachverhalt betreffend die Vermietung der nicht bewilligten 3-Zimmerwohnung 
im zweiten Obergeschoss an K.________ als nicht erstellt (pag. 264). Einen Schuld-
spruch gab es infolgedessen einzig in Bezug auf J.________: […] im zweiten 
Obergeschoss Räume an J.________ als Wohnraum vermietete, hat der Beschuldigte ein Bau-
vorhaben ohne Baubewilligung ausgeführt, wodurch er den objektiven Tatbestand i.S.v. Art. 50 
Abs. 17aBauG erfüllt (pag. 270). Nur am Rande sei diesbezüglich erwähnt, dass 
nicht einfach zu verstehen ist, inwiefern die Vermietung einer Wohnung als 
Ausführung eines Bauvorhabens ohne Baubewilligung zu qualifizieren ist.

Diese kammerseitigen Ausführungen sind denn auch kongruent mit folgenden Er-
wägungen der Vorinstanz zur Strafzumessung (pag. 277 f.): Im vorliegenden Fall hat der 
Beschuldigte in der Gewerbezone Büros und Ausstellungsflächen zu Wohnraum bzw. Wohnungsein-
heiten umgebaut und anschliessend 4 Wohnungen und drei Zimmer mit WC vermietet. Dies obwohl 
lediglich zwei Wohnungen bewilligt wurden und explizit darauf hingewiesen wurde, dass diese nur 
durch an den Standort gebundenes Personal, den Betriebsinhaber oder den Betriebsleiter bewohnt 
werden dürfen. Durch diese Zweckentfremdung ohne entsprechende Bewilligung hat der Beschuldigte 
gegen das Baugesetz verstossen. Die Nutzung war nicht bewilligungsfähig. Der Referenzsachverhalt 
stimmt somit mit dem vorliegenden Sachverhalt überein. Ob indes der Referenzsachverhalt 
tatsächlich vergleichbar ist, erscheint mindestens fraglich, da es dort um Bauen 
geht (Der Bauherr baut sein Dachgeschoss ohne Baubewilligung aus, durch Einbau von zwei Woh-
nungen zwecks Weitervermietung, obwohl dieses Bauvorhaben infolge der Ausnützungsziffer nicht 
baubewilligungsfähig gewesen wäre.). Bauen ohne Baubewilligung kann für sich alleine 
prinzipiell bereits ein strafbares Verhalten sein. Dieser Punkt kann an dieser Stelle 
aber offengelassen werden. Die Vorinstanz wird darauf zurückzukommen haben. 

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Vor diesem Hintergrund hätte das Regionalgericht nach Überzeugung der Straf-
kammer bzw. nach ihrem Verständnis der vorinstanzlichen Urteilserwägungen di-
verse Freisprüche aussprechen sollen. Folgendes kommt hinzu: Der Beschuldigte 
beging mutmasslich nicht bloss eine Widerhandlung gegen das BauG, sondern di-
verse. Dies ergibt sich grundsätzlich bereits aus der Deliktsdauer (Januar 2013 bis 
September 2017 [siehe dazu auch die Ausführungen der Verteidigung in E. 3 vor-
ne]). Im Lichte dessen erweist sich auch der Strafbefehl bzw. die Anklage als po-
tenziell korrekturbedürftig: Der Strafbefehl wirft dem Beschuldigten aktuell keine 
mehrfache Widerhandlung gegen das BauG vor, dies jedenfalls nicht explizit. 

Soweit nachvollziehbar erkannte die Vorinstanz im Prinzip bezüglich sämtlicher 
Sachverhaltselemente, welche mit dem Bauen und mit dem Nutzen/Wohnen im 
Zusammenhang stehen, auf (implizite) «Freisprüche». Ausgenommen sind bloss 
das Nutzen/Wohnen durch L.________, durch J.________ sowie von 3 von 5 
«H.________ (Bar)»-Zimmern. Es ist allgemein bekannt, dass Sachverhalte unter-
sucht, angeklagt und beurteilt werden, nicht Straftatbestände bzw. rechtliche Wür-
digungen. Das Bundesgericht hat dies mehrfach in ähnlicher Weise ausgedrückt 
(vgl. bspw. BGE 142 IV 378). Des Weiteren darf nicht vernachlässigt werden, dass, 
wenn – wie hier – wahrscheinlich Freisprüche auszusprechen gewesen wären, 
Kosten hätten ausgeschieden und Entschädigungen hätten ausgesprochen werden 
müssen. 

Die Strafkammer vermag diese prozessualen Fehler des Regionalgerichts nicht 
selber zu beheben: Erstens kann sie nicht abschliessend beurteilen, ob sie mit ihrer 
Einschätzung, in welchen Punkten die Vorinstanz einen Freispruch hätte ausspre-
chen wollen/sollen, richtig liegt. Zweitens verlöre der Beschuldigte so eine Instanz 
gerade in Bezug auf die Frage, was denn nun alles als Sachverhaltsbestandteil des 
(wohl zu verbessernden) Strafbefehls bzw. als mögliche Widerhandlung gegen das 
BauG gelten soll. In diesem Sinne schliesst sich der Kreis zur Informations- und 
Umgrenzungsfunktion der Anklage. Dies alles ist mit dem Grundsatz des «fair tri-
als» insgesamt nicht vereinbar. Eine bloss teilweise Kassation, wie die General-
staatsanwaltschaft vorbringt, scheidet nach dem Gesagten aus.

6.2 Zusammenfassend ist zu folgern, dass die Vorinstanz nicht sämtliche «Anklage-
punkte» korrekt behandelt hat. Aus diesem Grund hat eine Kassation des vorin-
stanzlichen Urteils zu ergehen. Das Berufungsgericht gibt der Vorinstanz verbindli-
che Weisungen darüber, wie das Hauptverfahren zu wiederholen und zu ergänzen 
ist (vgl. EUGSTER, a.a.O., N. 3 zu Art. 409 StPO). Dementsprechend wird die Wei-
sung erteilt, dass die gesamten Verfahrenshandlungen nach der Einvernahme des 
Beschuldigten zu wiederholen und die diesbezüglichen Aktenstücke zu entfernen 
sind. Ausgenommen bleibt die Kostennote von Rechtsanwalt B.________. Das 
Regionalgericht wird darüber zu befinden haben, ob die Anklage zur Ergänzung 
oder Berichtigung an die Staatsanwaltschaft zurückzuweisen ist (vgl. Art. 329 Abs. 
2 letzter Satz StPO).

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III. Anmerkung zur Verurteilung wegen Widerhandlung gegen das Strassenver-
kehrsgesetz

7. Aufgrund dessen, dass die Kassation in Form eines Beschlusses zu ergehen hat, 
ist das ganze vorinstanzliche Urteil aufzuheben bzw. wird hiermit aufgehoben. Das 
Regionalgericht wird also auch die Widerhandlung gegen das SVG erneut zu prü-
fen haben. Ob eventuell das Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Zürich 
VB.2003.00397 vom 7. April 2004, E. 4.2, einschlägig sein könnte, kann demnach 
offengelassen werden.

IV. Verfahrenskosten und Entschädigung

8. Nach Art. 428 Abs. 4 StPO trägt in Fällen von Aufhebung und Rückweisung 
gemäss Art. 409 StPO der Kanton sämtliche Kosten des Rechtsmittelverfahrens 
sowie, nach Ermessen der Rechtsmittelinstanz, jene der Vorinstanz. Die oberin-
stanzlichen Kosten, bestimmt auf CHF 1‘000.00 (Art. 5 i.V.m. Art. 24 Bst. a Verfah-
renskostendekret [VKD; BSG 161.12], sind somit vom Kanton Bern zu tragen. Die 
Kosten des erstinstanzlichen Verfahrens von CHF 2‘000.00 sind im Umfang von 
CHF 1‘000.00 vom Kanton Bern zu tragen. Dieser Betrag setzt sich zusammen aus 
den Kosten des Gerichts ab Aufhebung inkl. schriftlicher Urteilsbegründung (siehe 
pag. 235). Somit verbleibt in der Hauptsache ein Kostenanteil von CHF 1‘000.00 im 
Verfahren, welcher durch die Vorinstanz erneut zu verlegen sein wird (siehe eben-
falls pag. 235).

Entsprechend der Tragung der Verfahrenskosten ist dem Beschuldigten für die an-
gemessene Ausübung seiner Verfahrensrechte im erst- und oberinstanzlichen Ver-
fahren eine Entschädigung auszurichten. Diese bemisst sich bezüglich der Vorin-
stanz nach der noch für angemessen erachteten Kostennote seines Verteidigers, 
Rechtsanwalt B.________, vom 6. Juni 2019 (pag. 232 f.). Dem Beschuldigten ist 
vom Kanton Bern mithin für das erstinstanzliche Verfahren eine Entschädigung von 
total CHF 2‘880.95 (inkl. Auslagen und MWST) auszurichten. Dies entspricht – 
analog zu den Verfahrenskosten – 1/2 der mit Kostennote insgesamt geltend ge-
machten Entschädigung; eine Ausscheidung nach Stunden (Voruntersuchung / 
Hauptverfahren) ist nicht möglich, da Rechtsanwalt B.________ als privater Vertei-
diger die einzelnen Aufwandspositionen nicht ausgewiesen hatte. Der restliche Be-
trag, ausmachend ebenfalls CHF 2‘880.95, wird mit dem neuerlichen Urteil zu ver-
legen sein. Für das oberinstanzliche Verfahren wird schliesslich eine pauschal 
festgesetzte Entschädigung von CHF 2‘000.00 (inkl. Auslagen und MWST) ausge-
richtet. 

12

Die 2. Strafkammer beschliesst:

1. Das Urteil des Regionalgerichts Berner Jura-Seeland (Einzelgericht) vom 7. Juni 
2019 (PEN 2018 545) wird aufgehoben und die Sache zur neuen Beurteilung im Sin-
ne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen.

2. Von den erstinstanzlichen Verfahrenskosten von CHF 2‘000.00 wird infolge Aufhe-
bung des erstinstanzlichen Urteils ein Anteil von CHF 1‘000.00 ausgeschieden und 
vom Kanton Bern getragen. Somit verbleiben CHF 1‘000.00 im Verfahren. 

3. Die Kosten des oberinstanzlichen Verfahrens von CHF 1‘000.00 werden vom Kanton 
Bern getragen.

4. Dem Beschuldigten wird für die angemessene Ausübung seiner Verfahrensrechte im 
erstinstanzlichen Verfahren eine anteilsmässige Entschädigung von 
CHF 2‘880.95 (inkl. Auslagen und MWST) ausgerichtet.

5. Dem Beschuldigten wird für die angemessene Ausübung seiner Verfahrensrechte im 
oberinstanzlichen Verfahren eine Entschädigung von CHF 2‘000.00 (inkl. Ausla-
gen und MWST) ausgerichtet. 

6. Zu eröffnen:
- dem Beschuldigten, v.d. Rechtsanwalt B.________ (unter Beilage einer Kopie der 

Eingabe der Generalstaatsanwaltschaft vom 15. Mai 2020)
- der Vorinstanz (mit den Akten)
- der Generalstaatsanwaltschaft (unter Beilage einer Kopie der Eingabe von 

Rechtsanwalt B.________ vom 26. Mai 2020)   

13

Bern, 3. Juni 2020 Im Namen der 2. Strafkammer

Der Präsident i.V.:

Oberrichter Schmid

Der Gerichtsschreiber:

Müller

Rechtsmittelbelehrung

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung der schriftlichen Begründung beim Bundesge-
richt, Av. du Tribunal fédéral 29, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in Strafsachen gemäss Art. 39 ff., 78 ff. und 
90 ff. des Bundesgerichtsgesetzes (BGG; SR 173.110) geführt werden. Die Beschwerde muss den Anforde-
rungen von Art. 42 BGG entsprechen.