# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 571b2e6b-9be8-5e8d-b1d6-db42c6b6974e
**Source:** Graubünden (GR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2023-02-21
**Language:** de
**Title:** Graubünden Verwaltungsgericht 3. Kammer 21.02.2023 S 2022 65
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GR_Gerichte/GR_VG_003_S-2022-65_2023-02-21.pdf

## Full Text

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN
DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN
TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI

S 22 65

2. Kammer als Versicherungsgericht

Vorsitz von Salis

RichterIn Meisser und Pedretti

Aktuarin ad hoc Strässle

URTEIL

vom 21. Februar 2023

in der versicherungsrechtlichen Streitsache

A._____ GmbH, 

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Adrian Scarpatetti, 

Beschwerdeführerin

gegen

Amt für Industrie, Gewerbe und Arbeit Graubünden, 

Beschwerdegegner

betreffend Kurzarbeit

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I. Sachverhalt:

1. Die A._____ GmbH, B._____, bezweckt die Erbringung von Serviceleis-

tungen in den Bereichen Schienenfahrzeuge und Nutzfahrzeuge. Sie 

reichte erstmals am 19. Oktober 2020 eine Voranmeldung für Kurzarbeit 

für den Gesamtbetrieb ein und erhielt in der Zeit vom 29. Oktober 2020 bis 

zum 28. April 2022 Kurzarbeitsentschädigung ausbezahlt. 

2. Am 19. April 2022 reichte die A._____ GmbH erneut eine Voranmeldung 

für Kurzarbeit für den Gesamtbetrieb für die Zeit vom 29. April 2022 bis 

zum 28. Juli 2022 ein. Als voraussichtlicher prozentualer Arbeitsausfall pro 

Monat/Abrechnungsperiode wurden 95 % angegeben. Zur Begründung 

wurde ausgeführt, dass die A._____ GmbH 100 % mit dem öffentlichen 

Verkehr und somit mit den Bahnunternehmen der gesamten Schweiz eng 

verbunden sei. Von Kunden zugesicherte Aufträge seien pandemiebedingt 

auf nicht definierte Zeit verschoben worden. Die A._____ GmbH müsse 

für die Kunden des öffentlichen Verkehrs auf Abruf bereit und jederzeit 

aufgestellt sein. Aufgrund der getroffenen Massnahmen des Bundes sei 

der Arbeitsausfall lediglich vorübergehend. 

3. Mit Verfügung vom 28. April 2022 erhob das kantonale Amt für Industrie, 

Gewerbe und Arbeit Graubünden (KIGA) gegen die Auszahlung von Kurz-

arbeitsentschädigung mangels eines vorübergehend wirtschaftlich be-

dingten Beschäftigungsausfalls Einspruch. Gegen diese Verfügung erhob 

die A._____ GmbH am 24. Mai 2022 fristgerecht Einsprache. Das KIGA 

wies mit Entscheid vom 2. Juni 2022 die erhobene Einsprache ab und 

bestätigte die Verfügung vom 28. April 2022. 

4. Gegen diesen Einspracheentscheid erhob die A._____ GmbH (nachfol-

gend: Beschwerdeführerin) am 4. Juli 2022 Beschwerde beim Verwal-

tungsgericht des Kantons Graubünden und verlangte die Aufhebung des 

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Einspracheentscheids vom 2. Juni 2022 sowie die Auszahlung der ihr ab 

dem 29. April 2022 zustehenden Kurzarbeitsentschädigungen; alles unter 

gesetzlicher Kosten- und Entschädigungsfolge. Zur Begründung führte sie 

im Wesentlichen aus, es werde bestritten, dass sie von einem Hauptkun-

den oder wenigen Auftraggebern abhängig sei. Sie stehe mit rund zehn 

Auftraggebern in einer engen Geschäftsbeziehung und decke dabei prak-

tisch alle Gesellschaften des öffentlichen Schienennetzes ab. Arbeitsaus-

fälle, die auf behördlichen Massnahmen basierten und von einem Arbeit-

geber nicht abgefedert werden könnten, seien anrechenbar. Sie könne 

nicht einfach für einige Monate in einem anderen Geschäftsbereich tätig 

sein. Der Markt des öffentlichen Schienenverkehrs sei per se in einem ge-

wissen Masse eingeschränkt. All ihre Auftraggeber hätten ihre Aufträge 

aufgrund der Corona-Pandemie verschoben bzw. zurückgehalten. Ihre Ar-

beitsausfälle seien in dieser krassen Form weder üblich noch vorausseh-

bar gewesen. Die Ausfälle seien ausserordentlicher Natur und nicht "nor-

mal", zumal die Auftraggeber selber vom eigenen Umsatzeinbruch über-

rascht worden seien und die Steuerzahler dafür geradestehen müssten. 

Im Übrigen habe sie mehrfach offeriert, allfällige notwendige Unterlagen 

einzureichen. Der Auftragsrückgang sei jedoch aufgrund der Corona-Pan-

demie sowie der Dienstleistungen im öffentlichen Schienenverkehr noto-

risch, weil sämtliche Auftraggeber Verluste eingefahren hätten und diese 

vorderhand kompensieren müssten. Eine allfällige fehlende Mitwirkungs-

pflicht hätte in Bezug auf Art. 43 Abs. 1 ATSG zuerst abgemahnt werden 

müssen. Soweit ihr sodann vorgeworfen werde, nicht darzulegen, dass in 

absehbarer Zeit wieder vermehrt Aufträge zu erwarten seien, übersehe 

das KIGA, dass sie den Auftraggebern nicht vorschreiben könne, wann die 

zurückgestellten Aufträge wieder aufgenommen werden sollen. Der An-

trag sei jedoch auf drei Monate beschränkt. Es könne nicht sein, dass sie 

für die Geltendmachung von Kurzarbeitsentschädigung sämtliche Auftrag-

geber anschreiben müsse und diese im Detail bekannt geben müssten, 

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wann die Aufträge ausgeführt würden. Aus den Erfolgsrechnungen gehe 

hervor, dass die Dienstleistungserträge nach einem sehr guten Jahr 2019 

sukzessive zurückgegangen seien, im Jahr 2021 knapp CHF 93'000.-- und 

im Jahr 2022 im 1. Quartal eine "Null" betragen hätten, wobei ab Som-

mer/Herbst wieder Aufträge sollten ausgeführt werden können. Entgegen 

den Ausführungen des KIGA müsse nicht aufgezeigt werden, dass neue 

Absatzmärkte erschlossen werden könnten, da die AVIG-Praxis KAE in 

Ziffer D5 als alternative Voraussetzung dazu vorsehe, dass in absehbarer 

Zeit die erneute Nachfrage des bisherigen Abnehmers wieder zur Vollbe-

schäftigung führen werde. Dass dem so sei, sei genügend begründet wor-

den. Ferner sei bekannt, dass aufgrund der Pandemiesituation derzeit 

eine rezessive Wirtschaftslage vorherrsche. Im vorliegenden Fall seien 

keine Ausschlussgründe für die Anrechnung eines Arbeitsausfalls vorhan-

den, womit bereits die Wirtschaftslage als solche den Anspruch rechtfer-

tige. 

5. Mit Stellungnahme vom 25. Juli 2022 verlangte das KIGA (nachfolgend: 

Beschwerdegegner) die Abweisung der Beschwerde unter gesetzlichen 

Kostenfolgen. Zur Begründung führte der Beschwerdegegner aus, sämtli-

che für die Beurteilung der Frage der Branchen- und Betriebsüblichkeit 

sowie des Betriebsrisikos relevanten Unterlagen seien berücksichtigt wor-

den. Weitere Abklärungen bzw. die Einholung weiterer Unterlagen seien 

nicht notwendig gewesen. Die Ausführungen der Beschwerdeführerin lies-

sen darauf schliessen, dass sich diese auf einige wenige Auftraggeber 

stütze. Die Beschwerdeführerin habe die C._____ selbst als Hauptkundin 

erwähnt. Folglich sei von einem Klumpenrisiko auszugehen. Der Einwand, 

dass der Markt des Schienenverkehrs in einem gewissen Masse einge-

schränkt sei, sei unerheblich. Gemäss den Angaben der Beschwerdefüh-

rerin seien die Dienstleistungserträge nach einem sehr guten Jahr 2019 

sukzessive zurückgegangen. Nicht ersichtlich sei allerdings, welche 

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Massnahmen der Betrieb unternommen habe, um die bereits länger an-

dauernden Umsatzrückgänge möglichst zu vermeiden. Solche seien of-

fensichtlich unterlassen worden, obwohl die Beschwerdeführerin aufgrund 

der Schadenminderungspflicht hierzu gehalten gewesen wäre. Ob die Auf-

träge, welche im Sommer bzw. Herbst 2022 zu erwarten seien, zu einer 

Vollbeschäftigung der Arbeitnehmenden führe, werde nicht konkret darge-

legt. Schwankungen in der Auftragslage im Jahresverlauf sowie Termin-

verschiebungen auf Wunsch von Auftraggebern oder aus anderen Grün-

den seien im Baugewerbe üblich. Der darauf zurückzuführende Arbeits-

ausfall sei betriebsüblich und deshalb nicht anrechenbar. Diese Praxis sei 

auch bei einer angespannten, rezessiven Wirtschaftslage anwendbar. Zu-

sammenfassend würden die von der Beschwerdeführerin geltend ge-

machten Stornierungen oder Verschiebungen von Aufträgen und sinn-

gemäss die schlechte wirtschaftliche Lage keine anrechenbaren Gründe 

bilden, da sie branchen- und betriebsüblich seien. Folglich seien die Vor-

aussetzungen eines vorübergehenden wirtschaftlich bedingten Beschäfti-

gungsausfalls nicht erfüllt. 

6. Mit Replik vom 12. August 2022 führte die Beschwerdeführerin aus, der 

Beschwerdegegner sei darauf zu behaften, dass die Einholung von weite-

ren Unterlagen nicht als notwendig erachtet worden sei. Damit könne das 

ihr Gesuch aber nicht mit der Begründung abgelehnt werden, die Rück-

gänge der Aufträge infolge von finanziellen Ausfällen seien nicht nachge-

wiesen und es sei auch nicht belegt worden, dass in absehbarer Zeit wie-

der vermehrt Aufträge zu erwarten seien. Entgegen der Ansicht des Be-

schwerdegegners verfüge sie im Bereich der Erbringung von Serviceleis-

tungen in den Bereichen Schienenfahrzeuge sowie Nutzfahrzeuge (im 

Rollmaterial) über sehr viele Auftraggeber, zumal dieser Geschäftsbereich 

gar nicht viel mehr Kunden hergebe. Der Beschwerdegegner übersehe, 

dass sie in einem speziellen Tätigkeitsfeld arbeite. Einem drohenden Be-

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schäftigungseinbruch hätte nur mit Kündigungen oder einer kompletten 

Neuorientierung der Geschäftstätigkeit entgegengewirkt werden können. 

Die Kurzarbeitsentschädigungen würden jedoch gerade dazu dienen, sol-

che Auswirkungen zu vermeiden. 

7. Mit Schreiben vom 23. August 2022 verzichtete der Beschwerdegegner 

auf die Einreichung einer Duplik. 

Auf die Ausführungen der Parteien in ihren Rechtsschriften, die einge-

reichten Beweismittel sowie den angefochtenen Einspracheentscheid 

wird, soweit erforderlich, in den nachstehenden Erwägungen eingegan-

gen. 

II. Das Gericht zieht in Erwägung:

1. Anfechtungsobjekt im vorliegenden Beschwerdeverfahren bildet der Ein-

spracheentscheid des Beschwerdegegners vom 2. Juni 2022 (beschwer-

deführerische Beilage [Bf-act.] 7). Nach Art. 1 Abs. 1 des Bundesgesetzes 

über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzent-

schädigung (AVIG; SR 837.0) i.V.m. Art. 2 sowie Art. 56 Abs. 1 und Art. 57 

des Bundesgesetzes über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungs-

rechts (ATSG; SR 830.1) kann gegen Einspracheentscheide aus dem Be-

reich der Arbeitslosenversicherung Beschwerde beim kantonalen Versi-

cherungsgericht erhoben werden. Gemäss Art. 100 Abs. 3 AVIG i.V.m. 

Art. 128 Abs. 2 der Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversi-

cherung und Insolvenzentschädigung (AVIV; SR 837.02) ist für die Beur-

teilung von Beschwerden gegen Verfügungen (Einspracheentscheide) ei-

ner kantonalen Amtsstelle das Verwaltungsgericht desselben Kantons ört-

lich zuständig. Der angefochtene Einspracheentscheid wurde vom kanto-

nalen Amt für Industrie, Gewerbe und Arbeit Graubünden (KIGA) als kan-

tonale Amtsstelle im Sinne von Art. 85 AVIG erlassen, sodass die örtliche 

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Zuständigkeit des angerufenen Gerichts gegeben ist. Die sachliche Zu-

ständigkeit ergibt sich aus Art. 57 ATSG i.V.m. Art. 49 Abs. 2 lit. a des 

Verwaltungsrechtspflegegesetzes (VRG; BR 370.100). Die Beschwerde-

führerin ist als formelle und materielle Adressatin des Einspracheent-

scheids zur Beschwerdeführung legitimiert (Art. 59 ATSG), weshalb auf 

die im Übrigen form- und fristgerecht eingereichte Beschwerde (Art. 60 

ATSG und Art. 61 ATSG) einzutreten ist.

2.1 Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung besteht, wenn der Arbeitsausfall 

anrechenbar sowie voraussichtlich vorübergehend ist und erwartet werden 

darf, dass durch Kurzarbeit die Arbeitsplätze erhalten werden können 

(Art. 31 Abs. 1 lit. b und d AVIG). Ob der Arbeitsausfall voraussichtlich 

vorübergehend ist und der Arbeitsplatz durch Kurzarbeit erhalten werden 

kann, kann im Zeitpunkt der Voranmeldung in der Regel nur prognostisch 

anhand von Vermutungen geprüft werden. Nach der Rechtsprechung ist 

davon auszugehen, dass ein Arbeitsausfall wahrscheinlich vorübergehend 

sein wird und die Arbeitsplätze durch die Einführung von Kurzarbeit erhal-

ten werden können, solange nicht konkrete Anhaltspunkte die gegenteilige 

Schlussfolgerung zulassen (BGE 111 V 385 f. E.2b). Dabei sind die Ver-

hältnisse im Zeitpunkt der angefochtenen Einspruchsverfügung prospektiv 

zu beurteilen (ARV 1989 Nr. 12 S. 124 E.3a).

2.2 Ein Arbeitsausfall ist u.a. anrechenbar, wenn er auf wirtschaftliche Gründe 

zurückzuführen und unvermeidbar ist (Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG). Die 

Rechtsprechung legt den Begriff der wirtschaftlichen Gründe – in Berück-

sichtigung des präventiven Charakters der Kurzarbeitsentschädigung – 

sehr weit aus und versteht darunter sowohl strukturelle als auch konjunk-

turelle Gründe insgesamt und nicht nur den Rückgang der Nachfrage nach 

den normalerweise von einem Betrieb angebotenen Gütern und Dienst-

leistungen (BGE 128 V 305 E.3a; Urteile des Bundesgerichts 

8C_549/2017 vom 20. Dezember 2017 E.3.2 und C 279/05 vom 2. No-

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vember 2006 E.1, je mit Hinweisen). Ein auf wirtschaftliche Gründe 

zurückzuführender und an sich grundsätzlich anrechenbarer Arbeitsaus-

fall gilt jedoch dann nicht als anrechenbar, wenn er durch betriebsorgani-

satorische Massnahmen wie Reinigungs-, Reparatur- oder Unterhaltsar-

beiten sowie andere übliche und wiederkehrende Betriebsunterbrechun-

gen oder durch Umstände verursacht wird, die zum normalen Betriebsri-

siko des Arbeitgebers gehören (Art. 33 Abs. 1 lit. a AVIG). Ebenfalls nicht 

anrechenbar ist ein Arbeitsausfall, wenn er branchen-, berufs- oder be-

triebsüblich ist oder durch saisonale Beschäftigungsschwankungen verur-

sacht wird (Art. 33 Abs. 1 lit. b AVIG). Damit will das Gesetz vor allem 

regelmässig wiederkehrende Arbeitsausfälle von der Kurzarbeitsentschä-

digung ausschliessen. Solche Arbeitsausfälle sind vorhersehbar und kal-

kulatorisch im Voraus erfassbar. Anrechenbar ist ein Arbeitsausfall erst 

dann, wenn er auf ausserordentliche Umstände zurückzuführen ist (Wei-

sung AVIG KAE [AVIG-Praxis KAE], Stand 1. Januar 2023, Herausgeber 

Staatssekretariat für Wirtschaft [SECO], Rz. D7).

2.3 Mit dem normalen Betriebsrisiko im Sinn von Art. 33 Abs. 1 lit. a AVIG sind 

die "gewöhnlichen" Arbeitsausfälle gemeint, mithin jene Ausfälle, die er-

fahrungsgemäss regelmässig und wiederholt auftreten, demzufolge vor-

hersehbar und in verschiedener Weise kalkulatorisch erfassbar sind. Was 

in diesem Sinn als normal gelten soll, darf nach der Rechtsprechung nicht 

nach einem für alle Unternehmensarten allgemein gültigen Massstab be-

messen werden, sondern ist in jedem Einzelfall auf Grund der mit der spe-

zifischen Unternehmertätigkeit verbundenen besonderen Verhältnisse zu 

bestimmen (BGE 119 V 498 E.1 mit Hinweisen).

2.4 Der Zweck der Kurzarbeitsentschädigung besteht darin, einerseits dem 

Versicherten einen angemessenen Ersatz für Erwerbsausfälle wegen 

Kurzarbeit zu garantieren und Ganzarbeitslosigkeit, d.h. Kündigung und 

Entlassung, zu verhindern. Der Verhütungsgedanke ist dabei sowohl von 

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sozialen und wirtschaftlichen Überlegungen getragen als auch davon, die 

finanzielle Belastung der Arbeitslosenversicherung, wie sie ihr durch 

Ganzarbeitslose entsteht, möglichst gering zu halten. Anderseits dient die 

Kurzarbeitsentschädigung der Erhaltung von Arbeitsplätzen im Interesse 

sowohl der Arbeitnehmer als auch der Arbeitgeber, indem die Möglichkeit 

der Erhaltung eines "intakten Produktionsapparates" über die Zeit der 

Kurzarbeit hinweg geboten wird (BGE 120 V 526 E.3b).

3. Streitig und zu prüfen ist, ob vorliegend ein Anspruch auf Kurzarbeitsent-

schädigung besteht. Dabei stellt sich die Frage, ob der Arbeitsausfall der 

Beschwerdeführerin zwischen dem 29. April 2022 bis 28. Juli 2022 ein an-

rechenbarer, d.h. vorübergehender wirtschaftlich bedingter unvermeidba-

rer, Arbeitsausfall darstellt oder dieser dem normalen Betriebsrisiko zuzu-

rechnen ist. 

4.1 Der Voranmeldung von Kurzarbeit vom 19. April 2022 bzw. der Beantwor-

tung der Fragen im Formular zur Voranmeldung ist zu entnehmen, dass 

das Unternehmen Dienstleistungen im Unterhalt und Service sowie Um-

bauarbeiten an Schienenfahrzeugen durchführt und mit dem öffentlichen 

Verkehr und somit mit den Bahnunternehmen der gesamten Schweiz eng 

verwurzelt ist. Von Kunden zugesicherte Aufträge seien pandemiebedingt 

gestoppt und auf nicht definierte Zeit verschoben worden. Die Beschwer-

deführerin müsse für die Kunden des öffentlichen Verkehrs auf Abruf be-

reit und jederzeit aufgestellt sein. Aufgrund der getroffenen Massnahmen 

des Bundes sei der Arbeitsausfall lediglich vorübergehend (Bf-act. 4).

4.2 Der Beschwerdegegner verneinte einen Anspruch auf Kurzarbeitsent-

schädigung für den Zeitraum vom 29. April 2022 bis zum 28. Juli 2022 mit 

der Begründung, dass aufgrund der Abhängigkeit von der C._____ als 

Hauptkundin von einem Klumpenrisiko auszugehen sei. Sodann würde die 

Beschwerdeführerin nicht konkret darlegen, dass in absehbarer Zeit wie-

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der vermehrt Aufträge zu erwarten seien. Ebenso werde das Erschliessen 

neuer Absatzmärkte nicht direkt in Betracht gezogen. Der von der Be-

schwerdeführerin geltend gemachte Arbeitsausfall könne folglich insge-

samt nicht als ausserordentlich oder aussergewöhnlich bezeichnet werden 

(vgl. Einspracheentscheid vom 2. Juni 2022 [Bf-act. 7; E.4]).

5.1 Der Bezug von Kurzarbeitsentschädigung ist nur dann gerechtfertigt, wenn 

ein Arbeitsausfall vorliegt, der auf behördliche Massnahmen oder andere 

nicht vom Arbeitgeber zu vertretende Umstände zurückzuführen ist. Dies 

unter der Voraussetzung, dass die betroffenen Arbeitgeber die Arbeitsaus-

fälle nicht durch geeignete, wirtschaftlich tragbare Massnahmen vermei-

den oder keinen Dritten für den Schaden haftbar machen können (vgl. 

Art. 32 Abs. 3 AVIG i.V.m. Art. 51 Abs. 1 AVIV). Weiter sind Arbeitsausfälle 

anrechenbar, die auf wirtschaftliche Gründe zurückzuführen und unver-

meidbar sind (vgl. Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG). Die Ausrichtung von Kurzar-

beitsentschädigung ist in solchen Fällen jedoch nur möglich, wenn die üb-

rigen Anspruchsvoraussetzungen erfüllt sind und der Arbeitsausfall insbe-

sondere nicht zum normalen Betriebsrisiko gehört (vgl. AVIG-Praxis KAE 

Rz. D2 ff.). 

5.2 Laut der im Zeitpunkt der Verfügung vom 28. April 2022 gültig gewesenen 

Weisung 2022/06 des SECO «Anpassungen der AVIG-Praxen wegen Co-

vid-19» sind auf die Corona-Pandemie zurückzuführende Arbeitsausfälle 

wegen rückläufiger Nachfrage nach den angebotenen Dienstleistungen im 

Sinne von Art. 32 Abs. 1 lit. a AVIG anrechenbar (vgl. Rz. D4a). Vorliegend 

ist allgemein bekannt, dass alle Bahngesellschaften aufgrund der Pande-

mie bzw. der in diesem Zusammenhang vom Bund erlassenen Massnah-

men und dem damit einhergehenden Rückgang des öffentlichen Verkehrs 

massive Verluste eingefahren haben. So ist der Medienmitteilung der 

C._____ vom 10. September 2020 zu entnehmen, dass die C._____ im 

ersten Halbjahr 2020 einen Verlust von CHF 479 Mio. schrieb. Weiter geht 

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aus der Medienmitteilung Folgendes hervor: «Die bereits Ende April ein-

geleiteten Sparmassnahmen, wie etwa ein Einstellungsstopp für Verwal-

tungsbereiche, leisten bis Ende Jahr einen Beitrag von rund 250 Millionen 

Franken. Die diesjährigen Investitionen in die Bereiche IT, Energie und 

Innovation werden reduziert. Weiter verschiebt die C._____ teilweise Pro-

jekte in die Folgejahre.» (vgl. https://company.C._____.ch/de/medien/me-

dienstelle/medienmitteilungen/detail.html/2020/9/1009-1, zuletzt besucht 

am: 21. Februar 2023). Auch in der Medienmitteilung der C._____ im Fol-

gejahr 2021 vom 15. März 2021 werden die erwähnten Sparmassnahmen 

wiederholt: «Die C._____ hat im Frühling 2020 mit Sparmassnahmen auf 

die Einnahmeausfälle reagiert, etwa mit einem Einstellungsstopp in der 

Verwaltung, dem Abbau von Gleitzeit- und Ferienguthaben und der Ver-

schiebung respektive Streichung von Projekten und Investitionen. Diese 

Massnahmen leisteten einen Beitrag in dreistelliger Millionenhöhe. Der 

operative Bahnbetrieb und die Sicherheit sind durch die Sparmassnahmen 

nicht tangiert.» (vgl. https://company.C._____.ch/de/medien/medien-

stelle/medienmitteilungen/detail.html/2021/3/1503-1, zuletzt besucht am: 

21. Februar 2023). Dass die Bahngesellschaften pandemiebedingt die 

Aufträge gestoppt bzw. verschoben haben und dies – zeitlich verzögert – 

zu einem Umsatzeinbruch bei der Beschwerdeführerin geführt hat, er-

scheint demzufolge überwiegend wahrscheinlich erstellt und ergibt sich 

auch aus den von der Beschwerdeführerin ins Recht gelegten Erfolgsrech-

nungen (Bf-act. 8). Diese weisen für das Jahr 2019 Dienstleistungserlöse 

in der Höhe von CHF 339'437.80, im Jahr 2020 noch CHF 207'866.30 und 

im Jahr 2021 lediglich CHF 93'221.-- auf. 

5.3 Per 31. Mai 2021 wurde allerdings die weitgehende Aufhebung diverser 

behördlicher Massnahmen beschlossen, unter anderem die Öffnung der 

Innenbereiche von Restaurants und Bars. Auch waren unter anderem wie-

der Publikumsveranstaltungen in Innenräumen mit einer Limite von 100 

https://company.sbb.ch/de/medien/medienstelle/medienmitteilungen/detail.html/2020/9/1009-1
https://company.sbb.ch/de/medien/medienstelle/medienmitteilungen/detail.html/2020/9/1009-1
https://company.sbb.ch/de/medien/medienstelle/medienmitteilungen/detail.html/2021/3/1503-1
https://company.sbb.ch/de/medien/medienstelle/medienmitteilungen/detail.html/2021/3/1503-1

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Personen und draussen von 300 Personen möglich (vgl. Covid-19-Verord-

nung besondere Lage, Änderungen vom 31. Mai 2021; AS 2021 300). Per 

26. Juni 2021 folgten weitere massgebliche Öffnungsschritte. So wurden 

unter anderem die Homeoffice-Pflicht und die Maskenpflicht im Freien auf-

gehoben. Ausserdem konnten in Restaurants wieder beliebig viele Perso-

nen zusammensitzen und Grossveranstaltungen mit Zertifikat ohne Be-

schränkungen von Kapazität und Anzahl Personen stattfinden. Diskothe-

ken und Tanzlokale durften ebenfalls wieder öffnen, wenn auch mit der 

Zugangsbeschränkung Covid-Zertifikat (vgl. Covid-19-Verordnung beson-

dere Lage vom 23. Juni 2021; AS 2021 379). Mit diesen Öffnungsschritten 

nahm auch die Nachfrage im öffentlichen Personenverkehr wieder zu 

(vgl. Geschäftsbericht 2021 der C._____, auszugsweise wiedergegeben 

in Bf-act. 4). Inwieweit die behauptete Sistierung sowie Verschiebung der 

Aufträge der öffentlichen Bahngesellschaften beinahe ein Jahr nach der 

weitgehenden Aufhebung der behördlichen Massnahmen weiterhin auf die 

Pandemie zurückzuführen und damit ausserordentlich und vor allem auch 

von vorübergehender Natur sind, kann anhand der sich bei den Akten be-

findlichen Belege nicht beurteilt werden. Einerseits fehlt es an Unterlagen 

zu den behaupteten Aufträgen wie z.B. Offerten und Nachweise der Zusi-

cherung der Ausführung und andererseits geht aus dem Geschäftsbericht 

2021 der C._____ zwar hervor, dass Investitionen z.B. in Rollmaterial vor-

gesehen sind, allerdings ist dem Bericht auch zu entnehmen, dass diese 

aus Gewinnen getätigt werden sollen, die mittelfristig erzielt werden sollen 

(beschwerdegegnerische Beilage [Bg-act.] 113; so auch Geschäftsbericht 

2021 der C._____ S. 11 «Paket zur finanziellen Stabilisierung geschnürt», 

abrufbar unter: https://company.C._____.ch/de/medien/publikationen/ge-

schaefts-nachhaltigkeitsbericht.html). Betreffend die Situation der übrigen 

neun Auftraggeber der Beschwerdeführerin liegt gar nichts bei den Akten. 

Aus den eingereichten Dokumenten geht insbesondere auch nicht hervor, 

dass die behaupteten verschobenen Aufträge in absehbarer Zeit wieder 

https://company.sbb.ch/de/medien/publikationen/geschaefts-nachhaltigkeitsbericht.html
https://company.sbb.ch/de/medien/publikationen/geschaefts-nachhaltigkeitsbericht.html

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durchgeführt werden, obschon offenbar diesbezügliche Korrespondenz 

mit den Kunden stattfand, wurde bei der Voranmeldung am 19. April 2022 

doch angegeben, dass eine stetige Kontaktaufnahme mit den Kunden und 

Hinterfragung der «Budgetfreigabe» erfolge (vgl. Bg-act. 113). Im Weite-

ren genügt der blosse Verweis der Beschwerdeführerin auf eine rezessive 

Wirtschaftslage (vgl. Beschwerde S. 8) nicht, um einen Anspruch auf Kurz-

arbeitsentschädigung zu begründen, zumal die Beschwerdeführerin die 

Arbeitsausfälle hauptsächlich auf die im Zusammenhang mit der Corona-

pandemie stehenden Massnahmen des Bundes zurückführt (vgl. AVIG-

Praxis Rz. D6b). 

Ebensowenig ist auf der bisherigen Aktenbasis allerdings das Vorliegen 

eines Ausschlussgrunds einer Anrechnung des Arbeitsausfalls gemäss 

AVIG-Praxis KAE Rz. D1 beurteilbar. Insbesondere lässt die aktuelle Ak-

tenlage nicht darauf schliessen, dass der Arbeitsausfall auf Faktoren 

zurückgeht, die zum normalen Betriebsrisiko gehören. So kann nicht mit 

überwiegender Wahrscheinlichkeit festgestellt werden, dass die vorliegen-

den Auftragsverschiebungen/-stornierungen nicht (mehr) pandemiebe-

dingt verursacht sind, sondern üblich und vorhersehbar sind und regel-

mässig sowie wiederholt auftreten, etwa aufgrund jährlich wiederkehren-

der Auftragsschwankungen, und damit kalkulatorisch erfassbar sind (vgl. 

AVIG-Praxis KAE Rz. D2 und D6). Zu berücksichtigen gilt dabei, dass das 

normale Betriebsrisiko nicht nach einem für alle Unternehmensarten allge-

meingültigen Massstab bemessen werden darf, sondern in jedem Einzel-

fall aufgrund der mit der spezifischen Betriebstätigkeit verbundenen be-

sonderen Verhältnisse zu bestimmen ist (vgl. AVIG-Praxis KAE Rz. D3). 

Aus diesem Grund kann auch die vom Beschwerdegegner im Zusammen-

hang mit Schwankungen in der Auftragslage im Jahresverlauf sowie Ter-

minverschiebungen auf Wunsch von Auftraggebern zitierte bundesgericht-

liche Rechtsprechung gemäss Urteil C 237/06 vom 6. März 2007, welche 

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sich auf Unternehmen, die im Baugewerbe (Bauhaupt- und Baunebenge-

werbe) tätig sind, bezieht, nicht per se auf die Beschwerdeführerin ange-

wendet werden.

5.4 Nach dem Ausgeführten ist festzuhalten, dass die vorliegende Aktenlage 

keinen Entscheid über den Anspruch auf Kurzarbeitsentschädigung 

zulässt. Einerseits kann das Vorliegen eines Ausschlussgrunds einer An-

rechnung des Arbeitsausfalls gemäss AVIG-Praxis KAE Rz. D1 nicht mit 

überwiegender Wahrscheinlichkeit bejaht werden und andererseits gelingt 

es der Beschwerdeführerin einzig mit dem von ihr zitierten Geschäftsbe-

richt 2021 der C._____ ohne weitere Belege nicht, einen anspruchsbe-

gründenden Arbeitsausfall ab 29. April 2022 nachzuweisen. Allerdings ist 

auch nicht von der Hand zu weisen, dass für die Kunden der Beschwerde-

führerin eine verlässliche Abrufbereitschaft zentral ist, da vorderhand 

zurückgezogene oder aufgeschobene Projekte jederzeit abgerufen wer-

den können (vgl. Bg-act. 113). Die Beschwerdeführerin anerbot dem Be-

schwerdegegner weitere Unterlagen betreffend Buchhaltung und Auf-

tragsvergabe einzureichen (vgl. Einsprache vom 24. Mai 2022 S. 5 [Bg-

act. 122]), wobei der Beschwerdegegner hier nicht weiter tätig wurde. 

Gleichzeitig bringt der Beschwerdegegner jedoch vor, die Beschwerdefüh-

rerin belege nicht konkret, dass im Sommer bzw. Herbst 2022 wieder ver-

mehrt Aufträge zu erwarten seien bzw. dass diese Aufträge wieder zu ei-

ner Vollbeschäftigung geführt hätten. Gestützt auf die ihm zukommende 

Auf- und Abklärungspflicht wäre der Beschwerdegegner gehalten gewe-

sen, die Beschwerdeführerin zur Einreichung weiterer Belege zur konkre-

ten Auftragslage bzw. Korrespondenz mit den Auftraggebern aufzufor-

dern, welche Rückschlüsse darauf zulassen, ob der Arbeitsausfall ab 

29. April 2022 weiterhin pandemiebedingt und als vorübergehend und un-

vermeidbar zu betrachten ist. Indem er dies unterlassen hat, ist er seiner 

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Auf- und Abklärungspflicht nicht nachgekommen; dies wird er nachzuho-

len haben.

5.5 Der Vollständigkeit halber und im Hinblick auf den nach den getätigten 

Abklärungen neu zu fällenden Entscheid sei an dieser Stelle noch auf die 

vom Beschwerdegegner vorgebrachten Argumente des Klumpenrisikos 

sowie der Schadenminderungspflicht einzugehen. 

Arbeitsausfälle aufgrund von Auftragsflauten eines Hauptkunden sind 

nach der Rechtsprechung grundsätzlich dem normalen Betriebsrisiko zu-

zuordnen, da die Geschäftsbeziehung mit einem Hauptkunden das vor-

hersehbare Risiko beinhaltet, bei veränderten Verhältnissen einen Um-

satzeinbruch zu erleiden (vgl. dazu etwa Urteile des Bundesgerichts 

8C_291/2010 vom 19. Juli 2010 E.4.4 und 8C_279/2007 vom 17. Januar 

2008 E.2.3, je mit Hinweisen). Soweit die Beschwerdeführerin in diesem 

Zusammenhang vorbringt, der Markt des öffentlichen Schienenverkehrs 

sei aufgrund der Anzahl möglicher Auftraggeber per se in einem gewissen 

Masse eingeschränkt, ist dieser Einwand unbehelflich. Mit dem Entscheid, 

in einer Branche tätig zu sein, welche nur wenige Auftraggeber umfasst, 

werden hinsichtlich der Arbeitsausfälle bewusst Risiken in Kauf genom-

men, deren Verwirklichung nicht zulasten der Arbeitslosenversicherung 

gehen kann (vgl. Urteil des Bundesgerichts 8C_549/2017 vom 20. Dezem-

ber 2017 E.4.2). Gemäss den – seitens des Beschwerdegegners unbe-

stritten gebliebenen – Ausführungen der Beschwerdeführerin beträgt das 

Auftragsvolumen bei der C._____ 30 %, bei der D._____ AG 20 %, bei der 

E._____ und den F._____ je 10 % und bei sechs weiteren Auftraggebern 

je 5 % (vgl. Beschwerde S. 6). Damit ist die C._____ zwar die Hauptkun-

din, allerdings wird der Grossteil des Umsatzes, mithin 70 %, mit anderen 

neun Auftraggebern erzielt. Vom einem Klumpenrisiko kann damit nicht 

die Rede sein. Daran ändert auch der vom Beschwerdegegner zitierte 

Bundesgerichtsentscheid 8C_279/2007 vom 20. April 2007 (recte: 17. Ja-

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nuar 2008) nichts, da der in diesem Entscheid behandelte Fall anders ge-

lagert ist. So machte der Hauptkunde in jenem Fall 40 % des Umsatzes 

aus und kündigte dieser die Geschäftsbeziehung. Im Übrigen würde die 

Tatsache, dass sich ein Arbeitgeber auf einen einzigen Gross- oder Haupt-

auftraggeber konzentriert, für sich alleine nicht genügen, um bei einem 

Auftragseinbruch den Anspruch mit Hinweis auf das normale Betriebsri-

siko zu verneinen. Vielmehr müsste es zusätzlich an der glaubhaften Dar-

legung durch den Betrieb fehlen, dass in absehbarer Zeit die erneute 

Nachfrage des bisherigen Abnehmers wieder zu Vollbeschäftigung führen 

wird oder dass neue Absatzmärkte erschlossen werden können (vgl. 

AVIG-Praxis KAE Rz. D5).

Auch soweit der Beschwerdegegner vorbringt, die Beschwerdeführerin sei 

ihrer Schadenminderungspflicht nicht nachgekommen und habe konkrete 

Vorkehrungen, um die drohende Auftrags- bzw. Beschäftigungseinbrüche 

so gut wie möglich zu verhindern, unterlassen (Stellungnahme Ziff. 4), 

kann dieser Auffassung nicht beigepflichtet werden. Der Anspruch auf 

Kurzarbeitsentschädigung kann nur verneint werden, wenn hinreichend 

konkrete Gründe dafür sprechen, dass der Arbeitsausfall vermeidbar ge-

wesen wäre und die geeigneten Massnahmen genannt werden können, 

welche der Arbeitgeber zu ergreifen unterlassen hat (AVIG-Praxis KAE 

Rz. C4). Der Beschwerdegegner weist in diesem Zusammenhang lediglich 

auf die Erschliessung weiterer Absatzmärkte hin. Dies genügt nicht, zumal 

die Beschwerdeführerin in ihrer Tätigkeit an den gemäss Handelsregiste-

reintrag umschriebenen Zweck der Gesellschaft gebunden ist.

6. Nach dem Ausgeführten ist der angefochtene Einspracheentscheid vom 

2. Juni 2022 aufzuheben und die Sache zu ergänzenden Abklärungen und 

neuem Entscheid über die Auszahlung von Kurzarbeitsentschädigung ab 

29. April 2022 an den Beschwerdegegner zurückzuweisen.

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7.1 Gemäss Art. 61 lit. fbis ATSG ist das kantonale Beschwerdeverfahren vor 

dem kantonalen Versicherungsgericht bei Streitigkeiten über Leistungen 

kostenpflichtig, wenn dies im jeweiligen Einzelgesetz vorgesehen ist. Sieht 

das Einzelgesetz keine Kostenpflicht bei solchen Streitigkeiten vor, so 

kann das Gericht einer Partei, die sich mutwillig oder leichtsinnig verhält, 

Gerichtskosten auferlegen. Da das AVIG keine Kostenpflicht statuiert und 

Mutwilligkeit oder Leichtsinn nicht vorliegen, sind keine Kosten aufzuerle-

gen.

7.2 Die Rückweisung der Sache an die Verwaltung zu weiteren Abklärungen 

und zu neuem Entscheid gilt als vollständiges Obsiegen (BGE 141 V 281 

E.11.1; Urteil des Bundesgerichts 8C_831/2019 vom 13. Februar 2020 

E.5). Gemäss Art. 61 lit. g ATSG hat die obsiegende Beschwerde 

führende Person Anspruch auf Ersatz der Parteikosten. Die Parteientschä-

digung wird gemäss Art. 2 Abs. 1 der Verordnung über die Bemessung 

des Honorars der Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte (Honorarverord-

nung, HV; BR 310.250) i.V.m. Art. 19 des kantonalen Anwaltsgesetzes 

(BR 310.100) durch die urteilende Instanz nach Ermessen festgesetzt. 

Ausgangspunkt bildet die Kostennote (Art. 2 Abs. 2 HV). Dabei hat insbe-

sondere der vereinbarte Stundensatz üblich (vgl. Art. 3 Abs. 1 HV) und der 

geltend gemachte Aufwand angemessen und für die Prozessführung er-

forderlich zu sein. Praxisgemäss wird bei Nichteinreichung einer Honorar-

vereinbarung der in der Kostennote geltend gemachte Stundenansatz, 

höchstens aber ein Stundenansatz von CHF 240.--, übernommen, da die 

Höhe des Stundenansatzes mangels Honorarvereinbarung nicht verifiziert 

werden kann (vgl. auch Art. 4 Abs. 1 HV). Geltend gemachte Pauschal-

spesen werden maximal im Umfang von 3 % des festgelegten Honorars 

nach Zeitaufwand zugesprochen.

Der Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin reichte dem Gericht eine Ho-

norarnote über CHF 2'835.40 ein. Dieser Betrag setzt sich zusammen aus 

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einem Honorar von CHF 2’556.-- für 10.65 Arbeitsstunden à CHF 240.-- 

zzgl. 3 % Spesenpauschale (CHF 76.70) und MWST 7.7 % (CHF 202.70). 

Der geltend gemachte Arbeitsaufwand von 10.65 Arbeitsstunden erscheint 

dem Gericht als angemessen und auch der geltend gemachte Stundenan-

satz ist zulässig. Die Spesenpauschale von 3 % ist ebenfalls nicht zu be-

anstanden. Was die Mehrwertsteuer anbelangt, ist die Beschwerdeführe-

rin gemäss UID-Register MWST-pflichtig und damit vorsteuerabzugsbe-

rechtigt, weshalb keine Mehrwertsteuer geschuldet ist. Der Beschwerde-

gegner hat der Beschwerdeführerin somit eine Parteientschädigung von 

CHF 2'632.70 zu bezahlen.

III. Demnach erkennt das Gericht:

1. In Gutheissung der Beschwerde wird der angefochtene Einspracheent-

scheid vom 2. Juni 2022 aufgehoben und die Sache an das Amt für Indus-

trie, Gewerbe und Arbeit Graubünden zurückgewiesen zu weiteren Ab-

klärungen und neuem Entscheid.

2. Es werden keine Kosten erhoben.

3. Das Amt für Industrie, Gewerbe und Arbeit Graubünden hat die A._____ 

GmbH mit CHF 2'632.70 (inkl. Spesen) aussergerichtlich zu entschädigen.

4. [Rechtsmittelbelehrung]

5. [Mitteilung]