# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 9f8049b0-a4d3-5dc6-b3cb-f644ce5d0f3f
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2010-06-07
**Language:** it
**Title:** Tessin Tribunale cantonale amministrativo 07.06.2010 52.2009.499
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TCA_001_52-2009-499_2010-06-07.html

## Full Text

Incarto n.

  52.2009.499

   

  	
  Lugano

  7 giugno 2010

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  	 

	
  Il Tribunale cantonale amministrativo

  
	
   

  
	
   

  
						

 

	
  composto dei giudici:

  	
  Raffaello Balerna, presidente,

  Damiano
  Bozzini, Lorenzo Anastasi, supplente

  

 

	
  segretaria:

  	
  Sarah Socchi, vicecancelliera

  

 

 

statuendo sul ricorso 14 dicembre 2009 di

 

 

	
   

  	
  RI 1 

  RI 2 

  entrambi patrocinati da: 

   

  
	
   

  	
  contro

  	 

 

	
   

  	
  la decisione 25 novembre 2009 del Consiglio di Stato
  (n. 6051) che respinge l'impugnativa presentata dagli insorgenti avverso la
  decisione 2 febbraio 2009 con cui il municipio di Bellinzona ha negato la
  licenza edilizia in sanatoria per la posa di pareti avvolgibili a chiusura
  della veranda esterna di loro proprietà;

  

 

 

viste le risposte:

-    22 dicembre 2009 del
Consiglio di Stato;

-    30 dicembre 2009 di CO 2;

-    15 gennaio 2010 del
municipio di Bellinzona;

 

 

letti ed esaminati gli atti;

ritenuto,                           in
fatto

 

A.      a. RI 1 e RI 2, qui ricorrenti, sono comproprietari di uno stabile
situato a Bellinzona, all'intersezione tra __________ e __________, che ospita
un esercizio pubblico. Il fondo confina a sudovest con la proprietà dei
resistenti CO 2, dalla quale è separato da un muro di cinta alto un paio di
metri, a ridosso del quale sorge una tettoia (porticato). Questa costruzione, di
forma irregolare e contigua all'edificio principale, è parzialmente chiusa sui
lati ed è adibita al servizio esterno del ristorante durante la bella stagione.

Dopo vicissitudini che non occorre rievocare, i proprietari si sono visti
costretti a rimuovere le pareti vetrate amovibili posate, senza valida
autorizzazione, per ottenere la chiusura totale di questo manufatto creando una
sorta di veranda.

b. Tolte le pareti vetrate e sostituite con tende verticali in PVC, il 29
ottobre 2008 RI 1 ha richiesto al municipio il permesso di costruzione in
sanatoria per tale intervento. Le pareti in materiale plastico e trasparente, per
una lunghezza complessiva di una dozzina di metri, sono state montate su
supporti che, tramite un sistema di avvolgimento e apposite guide di scorrimento,
permettono di realizzare un vano protetto dalle intemperie, senza ostacolare la
luce e la vista verso il giardino.

Alla domanda, trattata dal municipio nella forma di notifica, si sono opposti i
vicini CO 2. Con decisione 2 febbraio 2009 il municipio ha negato la licenza
edilizia in sanatoria intimando la rimozione delle pareti abusivamente montate.

B.      Con giudizio 25 novembre 2009, il Consiglio di Stato ha confermato
il provvedimento, respingendo l'impugnativa contro di esso inoltrata da RI 1 e RI
2.

Il Governo ha in sostanza ritenuto che l'intervento di chiusura con pareti
avvolgibili in PVC fosse sostanzialmente assimilabile alla chiusura
precedentemente operata con pareti vetrate e già giudicata non conforme alle
norme applicabili. L'esecutivo cantonale ha pertanto tutelato la decisione
municipale di diniego della licenza per un intervento che, rendendo agibile la
superficie del portico in ogni stagione, ne impone il computo nella determinazione
della superficie utile lorda (SUL), con conseguente importante superamento
dell'indice di sfruttamento (i.s.), già esaurito.

L'Esecutivo cantonale ha inoltre rilevato il vizio procedurale, la domanda
essendo stata trattata dal municipio come semplice notifica mentre era
imprescindibile l'esame di competenza dell'autorità cantonale. Per economia di
giudizio ha comunque rinunciato ad un rinvio degli atti all'istanza inferiore,
la domanda di costruzione non avendo comunque alcuna possibilità di accoglimento
già per l'insanabile contrasto con il diritto comunale.

C.     Contro il predetto giudizio i soccombenti sono insorti davanti al
Tribunale cantonale amministrativo con ricorso 14 dicembre 2009, chiedendo che
sia annullato e che venga rilasciata la licenza edilizia a posteriori per
l'intervento eseguito.

Rievocati i fatti salienti e il lungo iter della controversa veranda, già
oggetto di decisioni giudiziarie a vario titolo, gli insorgenti ripropongono e
sviluppano ulteriormente in questa sede le censure sollevate senza successo in
prima istanza. La posa di pareti avvolgibili in PVC, ribadiscono, non sarebbe
atta a creare un locale chiuso, le caratteristiche tecniche delle tende
lasciando comunque il portico esposto al vento e al freddo e pertanto inutilizzabile
ai fini della ristorazione durante la stagione invernale. I ricorrenti
lamentano inoltre il mancato accertamento della situazione concreta da parte
del Governo che ha rifiutato l'esperimento di un sopralluogo.

D.     All'accoglimento del ricorso si è opposto il Consiglio di Stato
senza formulare particolari osservazioni.

Ad identica conclusione sono pervenuti il municipio, con succinte
considerazioni e i resistenti che contestano in dettaglio le tesi dei
ricorrenti con argomenti di cui si dirà, per quanto necessario, nei seguenti
considerandi.

 

 

Considerato,                  in
diritto

 

1.1.1. La competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data
dall'art. 21 cpv. 1 della legge edilizia cantonale del 13 marzo 1991 (LE; RL
7.1.2.1). La legittimazione attiva degli insorgenti, proprietari del fondo e
istante in licenza, è certa (art. 21 cpv. 2 LE e art. 43 della legge di
procedura sulle cause amministrative del 19 aprile 1966; LPamm; RL 3.3.1.1). Il
ricorso, tempestivo (art. 46 cpv. 1 LPamm), è dunque ricevibile in ordine.

1.2. Il giudizio può essere emanato sulla base degli atti, senza istruttoria
(art. 18 cpv. 1 LPamm). Le prove richieste dalle parti (testi e sopralluogo)
non appaiono atte a procurare la conoscenza di ulteriori fatti rilevanti per il
giudizio. La situazione dei luoghi e dell’oggetto della contestazione, oltre ad
essere nota a questo Tribunale per conoscenza diretta, emerge in modo
sufficientemente chiaro dai piani e dalle fotografie allegate all'incarto. 

Per gli stessi motivi va respinta la censura dei ricorrenti al riguardo della
rinuncia del Governo ad eseguire un sopralluogo.

2.Secondo l'art. 38 cpv. 1 LE, quale superficie utile lorda (SUL) si
considera la somma della superficie dei piani sopra e sotto terra degli
edifici, incluse le superfici dei muri e delle pareti nella loro sezione
orizzontale. Non vengono computate: tutte le superfici non utilizzate e non
utilizzabili per l'abitazione o il lavoro, come le cantine, i solai, le
lavanderie, gli stenditoi, ecc. delle abitazioni; i locali per i macchinari
degli ascensori, della ventilazione o della climatizzazione; i locali comuni
per lo svago delle abitazioni plurifamiliari; i vani destinati al deposito di
biciclette e simili, al posteggio anche sotterraneo di veicoli a motore, ecc.;
i corridoi, le scale e gli ascensori che servono unicamente all'accesso di locali
non calcolabili nella SUL; i porticati aperti, le terrazze coperte dei tetti,
non chiuse lateralmente, i balconi e le logge aperte che non servono come
ballatoi, cioè che non servono per accedere agli appartamenti.

Decisiva ai fini del computo della superficie di un locale non è l'indicazione
fornita dai piani circa la sua destinazione, ma l'oggettiva possibilità di
utilizzare la superficie di un determinato vano a fini abitativi o lavorativi (STA
52.2009.314 del 3 febbraio 2010 consid. 4.1; RDAT I-1994 n. 30, consid. 2.2; Adelio Scolari, Commentario, II ed.,
Cadenazzo 1996, ad art. 38 LE, n. 1126). 

Dall'elenco delle eccezioni si deduce pure che il legislatore ha operato una
distinzione tra le superfici dei locali accessori delle abitazioni, non
utilizzabili per scopi abitativi, e quelle dei locali accessori di edifici nei
quali viene svolta un'attività lavorativa (Scolari,
op. cit., ad art. 38 LE, n. 1128).

3.Nel caso concreto la controversa costruzione si presenta essenzialmente
come una tettoia chiusa sui lati ed aperta unicamente verso il giardino del
ristorante. 

I ricorrenti non contestano che l'i.s. ammesso dalle norme di attuazione del
piano regolatore (NAPR) di Bellinzona sia già esaurito dall'edificio utilizzato
come ristorante, circostanza peraltro già accertata in precedenti decisioni
giudiziarie.

Neppure controverso è l'utilizzo del portico per la ristorazione sulla base di
una valida autorizzazione edilizia, circostanza peraltro già appurata da questo
Tribunale (STA 52.2004.378 del 7 febbraio 2005, consid. 2).

Controverso è unicamente il diniego dell'autorizzazione alla posa delle pareti avvolgibili
in PVC a seguito del superamento dell'indice di sfruttamento che ne consegue. A
mente dei ricorrenti infatti lo spazio adibito al servizio esterno di ristorazione,
anche dopo l'intervento in questione, non è assimilabile ad un locale chiuso utilizzabile
anche durante la stagione invernale e pertanto non è determinante ai fini del
computo della SUL. La tesi va disattesa.

Infatti, l'ampio spazio in cui trovano posto tavoli, sedie e altri elementi
tipici dell'arredamento di una sala da pranzo di un ristorante, non solo è
coperto, ma risulta anche sufficientemente chiuso da poterlo adibire senza
particolari inconvenienti alla funzione commerciale di ristorazione. I clienti
possono fruire senza particolare disagio e con un confort adeguato di un locale
analogo agli altri spazi interni del ristorante, per un periodo prolungato che
si estende ben oltre la bella stagione. 

Gli aspetti che apparentano il manufatto ad un locale abitabile e utilizzabile
per il lavoro, e quindi computabile nella SUL, prevalgono abbondantemente sulle
poche caratteristiche che lo 

accomunano ad uno spazio esterno di ristorazione al riparo dalle precipitazioni.

La sostanziale equivalenza dell'uso attuale possibile rispetto a quello del
locale precedentemente creato con la posa di vetrate amovibili suffraga questa
conclusione. L'assenza di ermeticità (a seguito delle ridotte fessure tra i
teli in PVC e i supporti laterali, rispettivamente il pavimento) e la
difficoltà a riscaldare il locale in condizioni atmosferiche particolarmente
avverse non sono comunque in grado di sovvertirla. 

Contrariamente a quanto asserito dai ricorrenti e ritenuto determinante dalle
autorità di prime cure, l'eventuale impossibilità di utilizzo durante pochi
mesi invernali, o in condizioni meteorologiche estreme, non è comunque atta a
modificare la qualifica del locale conseguente alle sue specifiche caratteristiche
che lo rendono senz'altro utilizzabile per la maggior parte dell'anno e come
tale computabile nella SUL dell'edificio adibito ad esercizio pubblico.

La decisione municipale che nega la licenza rilevando il superamento degli
indici edificatori e il giudizio governativo che la conferma reggono quindi alla
critica.

4.Sulla scorta delle considerazioni che precedono, il ricorso va
dunque respinto. 

La tassa di giustizia (art. 28 LPamm) e le ripetibili (art. 31 LPamm) sono
poste a carico dei ricorrenti. 

 

 

 

Per questi motivi,

visti gli art. art. 21, 37, 38 LE; 3, 18, 28, 31, 43, 46,
60, 61, 65 LPamm

 

 

dichiara
e pronuncia:

 

                                   1.   Il ricorso
è respinto.

 

 

                                   2.   La tassa
di giustizia di fr. 1'200.- è posta a carico dei ricorrenti RI 1 e RI 2, in solido, che rifonderanno ai resistenti CO 2 fr. 1'500.- a titolo di ripetibili.

 

 

                                   3.   Contro la
presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale
federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.
82 segg. legge sul Tribunale federale, del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).

 

 

	
                                     4.   Intimazione
  a:

  	
   

  

 

 

 

Per il Tribunale cantonale amministrativo

Il presidente                                                             La
segretaria