# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 2a859a91-0676-5e45-a4b8-90388c27e72c
**Source:** Bern Gerichte (BE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2019-07-04
**Language:** de
**Title:** Bern Obergericht Zivilkammern 04.07.2019 ZK 2019 232
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/BE_ZivilStraf/BE_OG_001_ZK-2019-232_2019-07-04.pdf

## Full Text

Obergericht
des Kantons Bern

2. Zivilkammer

Cour suprême
du canton de Berne

2e Chambre civile

Entscheid
ZK 19 232
ZK 19 233 uR-Gesuch Beschwerdeführerin

Hochschulstrasse 17
Postfach 
3001 Bern
Telefon +41 31 635 48 02
Fax +41 31 634 50 53
obergericht-zivil.bern@justice.be.ch
www.justice.be.ch/obergericht Bern, 4. Juli 2019

Besetzung Oberrichterin Grütter (Referentin), Oberrichter Hurni und 
Oberrichter D. Bähler
Gerichtsschreiberin Bank

Verfahrensbeteiligte A.________
vertreten durch Fürsprecher B.________

Gesuchstellerin/Beschwerdeführerin

gegen

C.________
vertreten durch Rechtsanwältin D.________

Gegenpartei im Hauptverfahren

Gegenstand unentgeltliche Rechtspflege (uR)

Beschwerde gegen den Entscheid des Regionalgerichts 
Emmental-Oberaargau vom 11. April 2019 (CIV 18 3383)

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Regeste:

Unzulässigkeit einer Vereinbarung, mit welcher das gemeinsame Kind unter die Ob-
hut der Mutter gestellt, der Wohnsitz jedoch beim Vater fixiert wurde.

Als Wohnsitz des Kindes unter elterlicher Sorge gilt, wenn die Eltern keinen gemeinsamen 
Wohnsitz haben, der Wohnsitz des Elternteils, unter dessen Obhut das Kind steht (Art. 25 
Abs. 1 ZGB). Im Falle der alleinigen Obhut eines Elternteils regelt Art. 25 Abs. 1 ZGB den 
Wohnsitz des Kindes abschliessend. Die Fixierung des Wohnsitzes ist folglich rechtliche 
Konsequenz der Obhutszuteilung. Eine vom Gesetzeswortlaut abweichende Vereinbarung 
zwischen den Eltern ist nicht wirksam (E. 13.1).

Erwägungen:

I.

1.

1.1 A.________ (nachfolgend: Beschwerdeführerin/Kindsmutter) und C.________ 
(nachfolgend: Kindsvater) sind die Eltern von Sohn E.________, geb. ________, 
und Tochter F.________, geb. ________. Die zwischen ihnen am ________ ge-
schlossene Ehe wurde am 6. Juli 2017 vom Regionalgericht Emmental-Oberaargau 
(nachfolgend: Vorinstanz) auf gemeinsames Begehren in Anwendung von Art. 111 
des Zivilgesetzbuches (ZGB; SR 210) geschieden (die Rechtskraft trat am 19. Au-
gust 2017 ein). Gemäss Scheidungsurteil vom 6. Juli 2017 wurden die beiden Kin-
der unter der gemeinsamen Sorge beider Eltern belassen und unter die alleinige 
Obhut der Kindsmutter gestellt, mit Wohnsitz beider Kinder bei der Beschwerdefüh-
rerin. In ihrer gerichtlich genehmigten Ehescheidungskonvention vom 24. März / 
21. April 2017 stellten die Parteien fest, dass der Kindsvater aktuell nicht in der La-
ge sei, Unterhaltsbeiträge für die Kinder zu bezahlen. Er trete allfällige Kinderren-
ten der IV und Pensionskasse an die Kindsmutter ab. Die nachträgliche Festset-
zung von Unterhaltsbeiträgen bei Wiedererlangen der Arbeitsfähigkeit des Kindsva-
ters blieb vorbehalten (Ziff. 4 der Vereinbarung, CIV 17 865).

1.2 Die Beschwerdeführerin heiratete am ________ erneut. Weil der Sohn E.________ 
mit ihrer Partnerwahl nicht einverstanden war, zog er zum Kindsvater 
(vgl. Abklärungsbericht der Sozialen Dienste G.________ vom 25. Juni 2018 sowie 
Kindsanhörung vom 8. Juni 2018, CIV 18 794). 

1.3 Am 19. März 2018 reichte der Kindsvater eine Abänderungsklage bei der Vor-
instanz ein. Er beantragte, den Sohn E.________ unter seine Obhut zu stellen und 
die Kindsmutter zu verurteilen, angemessene Unterhaltsbeiträge in gerichtlich zu 
bestimmender Höhe für E.________ zu bezahlen (CIV 18 794).

1.4 Mit Abänderungsentscheid der Vorinstanz vom 10. Juli 2018 wurde E.________ 
unter der gemeinsamen Sorge beider Eltern sowie unter der alleinigen Obhut der 
Beschwerdeführerin belassen, jedoch mit Wohnsitz beim Kindsvater. Gemäss der 

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Vereinbarung der Eltern vom selben Tag bezahlt der Kindsvater die Wohnkosten 
und das Essen für E.________, solange dieser Wohnsitz bei ihm hat. Die Be-
schwerdeführerin kommt für die restlichen Kosten (Krankenkasse, Schulkosten, 
Zugabonnement, Kleider, Handyabonnement etc.) auf (CIV 18 794).

Die Regelungen betreffend die Tochter F.________ waren von diesem Abände-
rungsverfahren nicht betroffen.

2.

2.1 Mit Klage vom 10. Dezember 2018 beantragte die Beschwerdeführerin die Abände-
rung des Scheidungsurteils vom 6. Juli 2017 (CIV 17 865) sowie des Abände-
rungsentscheids vom 10. Juli 2018 (CIV 18 794) insofern, als dass als Wohnsitz 
des Sohnes E.________ das Domizil der Beschwerdeführerin zu bestimmen 
(Rechtsbegehren Nr. 2) und der Kindsvater zu verurteilen sei, einen angemesse-
nen Unterhaltsbeitrag für die Kinder E.________ und F.________ in gerichtlich zu 
bestimmender Höhe zu bezahlen (Rechtsbegehren Nr. 3; CIV 18 3382, pag. 1 ff.).

Gemäss der Beschwerdeführerin stelle der Wohnsitz von E.________ bei dessen 
Vater das Sozialamt vor grosse Schwierigkeiten. Zudem habe der Kindsvater einen 
schlechten Einfluss auf E.________. Damit die Beschwerdeführerin ihrer Verant-
wortung als obhutsberechtigter Elternteil nachkommen könne, sei der Wohnsitz von 
E.________ bei ihr festzulegen (pag. 3).

Bezüglich der Unterhaltsbeiträge für die Kinder beruft sich die Beschwerdeführerin 
auf den Abänderungsvorbehalt in der Ehescheidungskonvention vom 24. März / 
21. April 2017. Der Kindsvater habe sich zum Bezug einer Invaliditätsrente ange-
meldet, beziehe jedoch bis heute keine solche. Es sei deshalb davon auszugehen, 
dass er arbeitsfähig sei und einen Beitrag an den Unterhalt der Kinder leisten kön-
ne (pag. 4).

Als Beweismittel legte die Beschwerdeführerin diverse Urkunden zu ihrer wirt-
schaftlichen Situation ins Recht und beantragte eine Parteibefragung.

2.2 Mit gleichentags erfolgter Eingabe stellte die Beschwerdeführerin ein Gesuch um 
unentgeltliche Rechtspflege (pag. 6 ff.; CIV 18 3383).

2.3 Die Vorinstanz wies das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege mit Entscheid 
vom 11. April 2019 zufolge Aussichtslosigkeit ab (pag. 19 ff.).

Zur Begründung hielt sie fest, es liege keine Veränderung der Umstände vor. Die 
Leistungsfähigkeit des Kindsvaters habe sich nicht verändert. Bereits im Zeitpunkt 
des Abänderungsverfahrens habe dieser Sozialhilfe bezogen und hätte gemäss IV 
bzw. Verwaltungsgerichtsentscheid einer angemessenen Arbeit nachgehen kön-
nen. Der pauschalen Kostentragung für den Sohn habe die Beschwerdeführerin im 
Abänderungsverfahren mit gerichtlicher Vereinbarung vom 10. Juli 2018 freiwillig 
und in Kenntnis der damaligen finanziellen Situation des Kindsvaters zugestimmt 
(pag. 21).

Bezüglich der Verlegung des Wohnsitzes von E.________ trage die Beschwerde-
führerin keine neuen Argumente vor. Bereits im Rahmen des ersten Abänderungs-

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verfahrens sei das Argument des schlechten Einflusses eingebracht worden. Ver-
änderte Verhältnisse würden folglich auch diesbezüglich nicht vorliegen (pag. 21).

Mit Blick auf das Gesagte verzichtete die Vorinstanz auf die Prüfung der Bedürftig-
keit der Beschwerdeführerin (pag. 21).

2.4 Gegen diesen Entscheid erhob die Beschwerdeführerin, vertreten durch Fürspre-
cher B.________, am 23. April 2019 Beschwerde (pag. 25 ff.) mit folgenden 
Rechtsbegehren:

1. Der Entscheid der Vorinstanz vom 11. April 2019 sei aufzuheben und es sei der Beschwerdefüh-
rerin für das vorinstanzliche Verfahren (CIV 18 3382) die unentgeltliche Rechtspflege zu erteilen, 
unter Beiordnung des Unterzeichnenden als amtlichen Anwalt.

2. Der Beschwerdeführerin sei für das vorliegende Verfahren die unentgeltliche Rechtspflege zu er-
teilen, unter Beiordnung des Unterzeichnenden als amtlichen Anwalt. 

- unter Kosten- und Entschädigungsfolge - 

Die Beschwerdeführerin argumentiert, sie gehe davon aus, dass der Kindsvater 
seit einiger Zeit ein Einkommen erziele und zwar bei H.________ in G.________. 
Sie habe jedoch keine Möglichkeit, die Unterlagen betreffend das Einkommen bzw. 
ein allfälliges Ersatzeinkommen einzusehen. Sie müsse dafür einen Prozess führen 
(pag. 26 f.). 

Auf Seiten der Kinder habe sich der Bedarf erhöht, weil die Beschwerdeführerin 
aufgrund der «gesamten Problematik» ihre Erwerbstätigkeit habe reduzieren müs-
sen. Sie könne die Kinder folglich nicht mehr in gleichem Umfang wie bis anhin un-
terstützen (pag. 27).

Die Verlegung des Wohnsitzes des Sohnes zum Kindsvater sei nach langen, zähen 
Verhandlungen als kleinster gemeinsamer Nenner zustande gekommen. Die Ver-
einbarung habe jedoch zu grossen Problemen geführt. Es brauche nun die Unter-
schrift des Kindsvaters beispielsweise für das Stipendiengesuch des Sohnes. Die-
se habe der Kindsvater jedoch verweigert. Die Schwierigkeiten für das Sozialamt 
seien ebenfalls ungeahnt gross (pag. 27).

2.5 Die Vorinstanz verzichtete am 2. Mai 2019 auf das Einreichen einer Vernehmlas-
sung (pag. 34). Der Kindsvater verzichtete mit Eingabe vom 8. Mai 2019 auf eine 
Stellungnahme zur Beschwerde sowie zum Gesuch um unentgeltliche Rechtspfle-
ge der Beschwerdeführerin (pag. 35).

2.6 Mit Verfügung vom 9. Mai 2019 ordnete die Instruktionsrichterin keinen weiteren 
Schriftenwechsel an. Fürsprecher B.________ wurde aufgefordert, die Kostennote 
einzureichen. Der schriftliche Entscheid wurde in Aussicht gestellt (pag. 36 f.).

3. Die Kostennote von Fürsprecher B.________ datiert vom 13. Mai 2019 (pag. 38 ff.) 
und wurde dem Kindsvater am 15. Mai 2019 zur Kenntnis gebracht (pag. 41).

II.

4. Das Obergericht prüft von Amtes wegen und mit freier Kognition, ob ein Rechtsmit-
tel zulässig ist (Art. 60 der Zivilprozessordnung [ZPO; SR 272]).

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5. Gegen Entscheide, welche die unentgeltliche Rechtspflege teilweise oder ganz 
verweigern, steht nur die Beschwerde offen (Art. 319 Bst. b Ziff. 1 i.V.m. Art. 121 
ZPO).

6. Die Zivilkammern des Obergerichts des Kantons Bern sind für die Beurteilung der 
mit Beschwerde weitergezogenen Streitigkeit betreffend Abweisung des Gesuchs 
um unentgeltliche Rechtspflege im Hauptverfahren ebenso zuständig wie für die 
Beurteilung des Gesuchs um unentgeltliche Rechtspflege im oberinstanzlichen Ver-
fahren (Art. 4 Abs. 1 ZPO i.V.m. Art. 6 Abs. 1 und Art. 13 Abs. 1 des Einführungs-
gesetzes zur Zivilprozessordnung, zur Strafprozessordnung und zur Jugendstraf-
prozessordnung [EG ZSJ; BSG 271.1] sowie Art. 28 Abs. 1 Bst. a des Organisati-
onsreglements des Obergerichts [OrR OG; BSG 162.11]). Die Beurteilung des vor-
liegenden Rechtsmittels erfolgt in Dreierbesetzung (Art. 3 ZPO i.V.m. Art. 45 Abs. 1 
des Gesetzes über die Organisation der Gerichtsbehörden und der Staatsanwalt-
schaft [GSOG; BSG 161.1]). Der Entscheid über das Gesuch um unentgeltliche 
Rechtspflege obliegt der Instruktionsrichterin (Art. 13 Abs. 1 Satz 2 EG ZSJ). Eine 
Beurteilung durch die Kammer schadet jedoch nicht und erweist sich prozessöko-
nomisch als sinnvoll.

Zur Anwendung gelangt das summarische Verfahren (Art. 248 Bst. a ZPO i.V.m. 
Art. 119 Abs. 3 ZPO).

7. Die Beschwerdefrist beträgt im summarischen Verfahren zehn Tage (Art. 321 
Abs. 2 ZPO) und wurde vorliegend gewahrt.

8. Die weiteren Sachurteilsvoraussetzungen geben zu keinen Bemerkungen Anlass. 
Auf die form- und fristgerecht eingereichte Beschwerde sowie das Gesuch um un-
entgeltliche Rechtspflege ist einzutreten.

9. Mit Beschwerde kann die unrichtige Rechtsanwendung und die offensichtlich un-
richtige Feststellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 320 ZPO). 
Neue Anträge, neue Tatsachenbehauptungen und neue Beweismittel sind ausge-
schlossen (Art. 326 ZPO).

Die Beschwerdebeilagen (BB) 3 bis 5 befanden sich bis anhin nicht in den Akten. 
Sie sind mit Blick auf Art. 326 ZPO im oberinstanzlichen Verfahren nicht zu berück-
sichtigen.

III.

10.

10.1 Gemäss Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, 
wenn sie nicht über die erforderlichen Mittel verfügt und ihr Rechtsbegehren nicht 
aussichtslos erscheint. Die formelle Voraussetzung der Bedürftigkeit (Bst. a) und 
die materielle Voraussetzung der Nichtaussichtslosigkeit (Bst. b) müssen kumulativ 
erfüllt sein. 

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10.2 Als aussichtslos im Sinne von Art. 117 Bst. b ZPO haben Prozessbegehren zu gel-
ten, bei denen die Gewinnaussichten beträchtlich geringer sind als die Verlustge-
fahren und deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet werden können. Dagegen hat 
ein Begehren nicht als aussichtslos zu gelten, wenn die Gewinnaussichten und 
Verlustgefahren sich ungefähr die Waage halten oder jene nur wenig geringer sind 
als diese. Massgebend ist, ob eine Partei, die über die nötigen Mittel verfügt, sich 
bei vernünftiger Überlegung zu einem Prozess entschliessen oder davon absehen 
würde (BGE 119 Ia 253, mit Hinweis auf BGE 109 Ia 9; siehe auch Botschaft vom 
28. Juni 2008 zur ZPO, BBl 2006 7221 ff., S. 7302).

10.3 Zur Beurteilung der Aussichtslosigkeit sind die Rechtsbegehren der Parteien zu 
berücksichtigen. Nach Art. 118 Abs. 2 ZPO kann die unentgeltliche Rechtspflege 
auch bloss teilweise gewährt werden. Der bedürftigen Partei ist die unentgeltliche 
Rechtspflege nur für die nicht aussichtslosen Rechtsbegehren zu gewähren, wenn 
mehrere selbständige Rechtsbegehren gestellt werden, die unabhängig voneinan-
der beurteilt werden können (BGE 142 III 138; 139 III 396 E. 4.1 in Bezug auf teil-
weise Aussichtslosigkeit; BGE 141 III 369 betreffend teilweiser Bedürftigkeit, vgl. 
Urteil des Bundesgerichts 5A_872/2018 vom 27. Februar 2019 E. 3.3.3).

10.4 Die Erfolgsaussichten der Rechtsbegehren sind auf der Grundlage der im Zeitpunkt 
der Klageeinreichung gegebenen Rechts-, Sach- und Aktenlage zu beurteilen 
(BÜHLER, in: Berner Kommentar zur ZPO, 2012, N. 253 zu Art. 117; BGE 138 III 
217 E. 2.2.4). 

11. Vorliegend zu überprüfen, sind die Aussichten der Hauptklage, wobei gestützt auf 
das Gesagte in casu die (Nicht-)Aussichtslosigkeit der verschiedenen Rechtsbe-
gehren jeweils selbständig zu beurteilen ist.

12. Bei erheblicher Veränderung der Verhältnisse (Bedürfnisse des Kindes, Leistungs-
fähigkeit der Eltern, Lebenskosten; vgl. Art. 286 Abs. 1 ZGB) setzt das Gericht den 
Unterhaltsbeitrag auf Antrag eines Elternteils oder des Kindes neu fest oder hebt 
ihn auf (Art. 134 Abs. 2 i.V.m. Art. 286 Abs. 2 ZGB). Die Änderung setzt damit vor-
aus, dass erhebliche und dauerhafte Tatsachen eintreten, welche eine Neurege-
lung des Unterhalts notwendig machen. Hat das Gericht über die Änderung des 
Unterhaltsbeitrags zu befinden, so regelt es nötigenfalls auch den persönlichen 
Verkehr oder die Betreuungsanteile neu (Art. 134 Abs. 4 ZGB).

Die Abänderungsklage dient jedoch nicht der Korrektur (Revision) eines allenfalls 
fehlerhaften Urteils (BGE 137 III 604 E. 4.1.1). Absehbare Veränderungen der 
massgeblichen Verhältnisse, die bei der Festsetzung des Unterhaltsbeitrags bereits 
berücksichtigt worden sind, bilden ebenfalls keinen Grund zur Anpassung (Urteil 
des Bundesgerichts 5A_253/2016 vom 24. November 2016 E. 4.1 mit Hinweis auf 
BGE 141 III 376 E. 3.3.1).

13.

13.1 Als Wohnsitz des Kindes unter elterlicher Sorge gilt der Wohnsitz der Eltern oder, 
wenn die Eltern keinen gemeinsamen Wohnsitz haben, der Wohnsitz des Eltern-

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teils, unter dessen Obhut das Kind steht; in den übrigen Fällen gilt sein Aufent-
haltsort als Wohnsitz (Art. 25 Abs. 1 ZGB).

Vorliegend haben die Beschwerdeführerin und der Kindsvater abweichend von 
Art. 25 Abs. 1 ZGB E.________ zwar unter die Obhut der Beschwerdeführerin ge-
stellt, seinen Wohnsitz aber anderswo – am Wohnsitz des Kindsvaters – fixiert. 

Grundsätzlich ist nicht vorgesehen, dass der Wohnsitz eines Kindes gerichtlich 
festgesetzt wird. Zugewiesen wird die Obhut, der Wohnsitz ist eine rechtliche Folge 
davon. Der Begriff «Obhut» hat mit der Revision des Sorgerechts zwar an Gehalt 
verloren, weil das Recht, den Aufenthaltsort des Kindes zu bestimmen, seither 
nicht mehr den Inhabenden der Obhut, sondern des Sorgerechts zusteht. Trotzdem 
kommt der «Obhut» aber nicht nur faktische Wirkung zu, denn sie zieht doch noch 
einige Rechtswirkungen nach sich. Die Fixierung des Wohnsitzes des Kindes ist 
eine solche rechtliche Konsequenz der Obhutszuteilung. Nur bei gemeinsamer Ob-
hut besteht der praktische Bedarf nach der Festlegung des Wohnsitzes 
(HOTZ/SCHLATTER, in: Kurzkommentar zum ZGB, 2. Aufl. 2018, N. 1a zu Art. 25). 
Vorliegend wurde zwischen den Parteien jedoch keine gemeinsame Obhut bzw. al-
ternierende Obhut vereinbart. In casu lässt sich der Wohnsitz folglich ohne weiteres 
bestimmen: Er liegt gemäss gesetzlicher Bestimmung bei der obhutsberechtigten 
Kindsmutter. Dass das Kind nicht bei ihr wohnt, ändert daran nichts (STAEHELIN, in: 
Basler Kommentar zum ZGB, 6. Aufl. 2018, N. 5 zu Art. 25). Die Eltern sind im Fal-
le der alleinigen Obhut nicht frei, den Wohnsitz ihres Kindes abweichend vom Ge-
setzeswortlaut zu bestimmen. Art. 25 Abs. 1 ZGB ist nicht dispositiver Natur. Die 
entsprechende Vereinbarung zwischen den Parteien ist nicht wirksam. 

Weil der Wohnsitz gesetzlich geregelt ist, kann folglich auch keine «Umteilung» 
verlangt werden. Die Obhut ihrerseits liegt nicht im Streit. Eine Korrektur des Ent-
scheids vom 10. Juli 2018 ist auf dem Weg des Abänderungsverfahrens mithin 
nicht möglich. Ohnehin ist kein Grund ersichtlich, die vermeintliche Diskrepanz zwi-
schen Obhut und Wohnsitz von Amtes wegen aufzugreifen. E.________ lebt offen-
bar mit Einwilligung der obhutsberechtigten Mutter beim Kindsvater.

Es ist zwar denkbar, dass sich aufgrund des scheinbaren Widerspruchs zwischen 
dem gesetzlichen und dem «gewillkürten» Wohnsitz des Kindes Schwierigkeiten 
ergeben können. Welcher Art diese Schwierigkeiten sein sollen, erläutert die Be-
schwerdeführerin jedoch weder in der Klage, dem Gesuch um unentgeltliche 
Rechtspflege noch in der Beschwerde. Insbesondere bleibt unklar, inwiefern es be-
züglich der Sozialhilfe – von welcher die Beschwerdeführerin selbst nicht abhängig 
ist – zu Schwierigkeiten kommen kann. Die von der Beschwerdeführerin erwähnten 
Schwierigkeiten der Eltern in ihrem Zusammenwirken (Ansichten betreffend Be-
treuung und Erziehung, Verweigerung gemeinsamer Unterschriften) haben ihre 
Wurzel nicht in der Regelung über den Wohnsitz, sondern in der Umsetzung der el-
terlichen Sorge (vgl. zu Grundsatzentscheiden der elterlichen Sorge BGE 136 III 
353 E. 3.2).

Die Abänderungsklage erscheint nach dem Gesagten in Bezug auf die «Rückver-
legung des Wohnsitzes» von E.________ als aussichtslos.

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13.2 Die Unterhaltsbeiträge betreffend E.________ waren Bestandteil des Abände-
rungsverfahrens CIV 18 794. Massgebend zur Beurteilung, ob eine erhebliche Ver-
änderung der Verhältnisse eintrat, ist betreffend E.________ folglich der Abände-
rungsentscheid vom 10. Juli 2018. Die Veränderung betreffend die Leistungsfähig-
keit der Eltern muss im Verhältnis zum damaligen Zeitpunkt überprüft werden. 

Im Abänderungsentscheid vom 10. Juli 2018 bzw. in der damit genehmigten Ver-
einbarung vom 10. Juli 2018 verpflichtete sich die Beschwerdeführerin, die Baraus-
lagen von E.________ (Krankenkasse, Schulkosten, Zugabonnement, Kleider, 
Handyabonnement etc.) direkt zu bezahlen (Ziff. 2 der Vereinbarung). Als die Be-
schwerdeführerin diese Vereinbarung im Juli 2018 unterzeichnete, war ihr bereits 
bekannt, dass der Kindsvater gemäss dem Verwaltungsgerichtsentscheid vom 
11. Mai 2017 als zu 80% erwerbsfähig galt (vgl. Protokoll der Einigungsverhand-
lung vom 10. Juli 2018, CIV 18 794). Es sind keine Hinweise vorhanden und es 
wird von der Beschwerdeführerin auch nicht vorgebracht, dass sich an diesem Um-
stand etwas geändert hätte. Die Abänderungsvoraussetzungen von Art. 286 ZGB 
sind folglich nicht erfüllt. 

Die Beschwerdeführerin macht oberinstanzlich zwar geltend, ihre eigene Leistungs-
fähigkeit habe abgenommen. Entsprechendes führte sie im vorinstanzlichen Ver-
fahren bis anhin jedoch nicht aus, weshalb diese Tatsachenbehauptung oberin-
stanzlich verspätet erfolgte und nicht weiter darauf einzugehen ist (Art. 326 ZPO).

Die Abänderungsklage erscheint folglich auch in Bezug auf den Unterhalt von 
E.________ als aussichtslos.

14.

14.1 Zur Beurteilung der (Nicht-)Aussichtslosigkeit des Rechtsbegehrens im Hauptver-
fahren ist betreffend die Tochter F.________ das Scheidungsurteil vom 6. Juli 2017 
massgebend, zumal das Abänderungsverfahren im Jahr 2018 nicht ihre Belange 
betraf.

14.2 Die Behauptungen, der Kindsvater erziele effektiv ein gewisses Einkommen und 
das Einkommen der Beschwerdeführerin habe sich reduziert, wurden im Rechts-
mittelverfahren erstmals vorgebracht. Sie erfolgten mithin verspätet, weshalb vor-
liegend nicht näher darauf einzugehen ist (Art. 326 ZPO). Im Hauptverfahren wer-
den die entsprechenden Behauptungen jedoch zu überprüfen sein.

14.3 In der Abänderungsklage vom 10. Dezember 2018 argumentierte die Beschwerde-
führerin jedoch bereits mit einem hypothetischen Einkommen, das dem Kindsvater 
anzurechnen sei, zumal er bis heute offensichtlich keine Invaliditätsrente beziehe 
und daher von dessen Arbeitsfähigkeit auszugehen sei (pag. 4). 

In Bezug auf die Unterhaltsbeiträge von F.________ sind die aktuellen Umstände 
mit jenen aus dem Jahr 2017 zu vergleichen. Im Scheidungsurteil vom 6. Juli 2017 
bzw. in der damit genehmigten Vereinbarung vom 24. März / 21. April 2017 wurde 
festgestellt, dass der Kindsvater nicht leistungsfähig sei («C.________ ist aktuell 
nicht in der Lage, Unterhaltsbeiträge für die Kinder an A.________ zu bezahlen. 
C.________ tritt allfällige Kinderrenten der IV und Pensionskasse an A.________ 
ab. Die Abtretung betrifft allfällige Nachzahlungen der IV und der Pensionskasse 

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sowie zukünftige Kinderrenten. Die nachträgliche Festsetzung von Unterhaltsbei-
trägen bei Wiedererlangen der Arbeitsfähigkeit von C.________ bleibt vorbehal-
ten», Ziff. 4 der Vereinbarung, CIV 17 865). Aus der Formulierung der Vereinba-
rung kann geschlossen werden, dass die Parteien davon ausgingen, dem Kindsva-
ter würde eine IV-Rente zugesprochen. Am 21. April 2017 erfolgte die Anhörung 
der Ehegatten betreffend gemeinsames Scheidungsbegehren mit umfassender Ei-
nigung. An diesem Verhandlungstermin wurden die Parteien noch nicht geschie-
den, weil die Berechnungen für die Teilung der Austrittsleistungen der 2. Säule 
noch nicht vorlagen. Die Vorinstanz stellte in Aussicht, den Ehescheidungsent-
scheid schriftlich zu eröffnen, sobald die Berechnungen vorliegen würden. Entspre-
chend datiert die Scheidung erst vom 6. Juli 2017. Zwischen der Anhörung der 
Ehegatten vom 21. April 2017 und dem Scheidungsentscheid vom 6. Juli 2017 zer-
schlug sich die Hoffnung, dem Kindsvater würde eine IV-Rente zukommen: Mit 
dem Verwaltungsgerichtsentscheid vom 11. Mai 2017 wurde dem Kindsvater eine 
IV-Rente abgesprochen, weil er zu 80% erwerbsfähig sei (vgl. Akten CIV 18 794). 
Diese Information lag allerdings zumindest der Beschwerdeführerin und der Vor-
instanz zum Scheidungszeitpunkt im Juli 2017 noch nicht vor und ist damit neu. Es 
liegt deshalb nahe, im vorinstanzlichen Verfahren zu prüfen, ob dem Kindsvater ein 
hypothetisches Einkommen anzurechnen ist. Denn fehlt es einem Elternteil zu ei-
nem gegebenen Zeitpunkt an Leistungsfähigkeit, so wird nur «zurzeit» auf Unter-
haltsbeiträge verzichtet. Seine Unterhaltspflicht lebt aber auf, wenn sich seine Leis-
tungsfähigkeit später verbessert. Eine Verbesserung liegt nicht nur dann vor, wenn 
er ein tatsächliches Einkommen erzielt, sondern auch, wenn er auf ein Einkommen, 
das ihm zu Erzielen zumutbar und möglich wäre, verzichtet.

Insofern liegen nach einer summarischen Prüfung betreffend die Unterhaltsbeiträge 
von F.________ möglicherweise veränderte Verhältnisse vor. In diesem Umfang 
kann nicht von Aussichtslosigkeit der Begehren der Beschwerdeführerin gespro-
chen werden. Die fraglichen Umstände sind im erstinstanzlichen Verfahren abzu-
klären, unter Mitwirkung des Kindsvaters. Zwar stellte die Beschwerdeführerin kei-
nen Antrag auf Edition von Belegen. Dies ändert jedoch nichts an der Beurteilung 
der (Nicht-)Aussichtslosigkeit, zumal das vorinstanzliche Verfahren unter der Offizi-
almaxime und dem Untersuchungsgrundsatz geführt wird (Art. 296 ZPO).

15. Zusammengefasst erweist sich die Beschwerde im Umfang der Unterhaltsbeiträge 
von F.________ als begründet. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege kann 
in diesem Umfang nicht zufolge Aussichtslosigkeit abgewiesen werden. Die Be-
schwerde ist in diesem Umfang gutzuheissen. Soweit die Belange von E.________ 
betreffend ist die Beschwerde jedoch abzuweisen, zumal in Übereinstimmung mit 
den Ausführungen der Vorinstanz die Aussichtslosigkeit der Begehren bejaht wer-
den muss.

16. Soweit die Beschwerdeführerin die Gutheissung ihres vorinstanzlichen Gesuchs 
um unentgeltliche Rechtspflege verlangt, kann ihrem Antrag nicht gefolgt werden. 
Die Vorinstanz prüfte die formelle Voraussetzung zur Erteilung der unentgeltlichen 
Rechtspflege – die Bedürftigkeit nach Art. 117 Bst. a ZPO – nicht. Dies wird sie 
nachholen müssen. Die Sache ist daher teilweise gutzuheissen und zur neuen Be-

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urteilung (betreffend die Bedürftigkeit der Beschwerdeführerin) an die Vorinstanz 
zurückzuweisen (Art. 327 Abs. 3 Bst. a ZPO).

17. Die Beschwerde ist folglich teilweise gutzuheissen und die Sache zur Prüfung der 
formellen Voraussetzung der unentgeltlichen Rechtspflege an die Vorinstanz 
zurückzuweisen. 

IV.

18. Die Beschwerdeführerin stellte für das oberinstanzliche Verfahren ebenfalls ein 
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege (ZK 19 233). Die Voraussetzungen für die 
Erteilung der unentgeltlichen Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren sind die-
selben wie diejenigen im Hauptverfahren (vgl. Art. 117 ZPO).

19. Die Beschwerde wird betreffend die Unterhaltsbeiträge von F.________ gutgeheis-
sen. Soweit die Beschwerdeführerin obsiegt, ist der Kanton zur Tragung der Pro-
zesskosten verpflichtet und das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege wird ge-
genstandslos.

20. Mit Blick auf die obigen Erwägungen (Bejahung der Aussichtslosigkeit im Hauptver-
fahren) erweist sich die Beschwerde in Bezug auf die Belange von E.________ als 
aussichtslos. Das Gesuch der Beschwerdeführerin um Gewährung der unentgeltli-
chen Rechtspflege im oberinstanzlichen Verfahren muss deshalb – soweit nicht 
gegenstandslos geworden – wegen offensichtlicher Aussichtslosigkeit abgewiesen 
werden.

V.

21.

21.1 Anders als das erstinstanzliche Verfahren um Erteilung der unentgeltlichen 
Rechtspflege (Art. 119 Abs. 6 ZPO) ist das Beschwerdeverfahren nicht kostenlos 
(BGE 137 III 470 E. 6.5.5).

21.2 Das Rechtsmittelverfahren um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege im 
Zivilprozess ist ein Zweiparteienverfahren zwischen der Erstinstanz bzw. deren 
Hoheitsträger und der gesuchstellenden Partei, womit sich die Verlegung der Ge-
richts- und Parteikosten nach Art. 106 ZPO richtet (vgl. BGE 142 III 110 E. 3.2; 140 
III 501 E. 4.1.2). Hat – wie hier – keine Partei vollständig obsiegt, so werden die 
Prozesskosten nach dem Ausgang des Verfahrens verteilt (Art. 106 Abs. 2 ZPO). 

21.3 Bei diesem Verfahrensausgang rechtfertigt sich folgende Verteilung der Prozess-
kosten für das Beschwerdeverfahren:

Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens, bestimmt auf CHF 600.00 (Art. 46 
Abs. 1 des Verfahrenskostendekrets [VKD; BSG 161.12]), werden der Beschwer-
deführerin und dem Kanton je hälftig zur Bezahlung auferlegt. Der Beschwerdefüh-
rerin wird hierfür noch separat Rechnung gestellt werden.

11

21.4 Für die Beurteilung des oberinstanzlichen Gesuchs um unentgeltliche Rechtspflege 
werden keine Kosten erhoben (Art. 119 Abs. 6 ZPO).

22.

22.1 Soweit die Beschwerdeführerin obsiegt (im Umfang von 1/2), wird der Kanton Bern 
zur Ausrichtung einer Parteientschädigung verpflichtet.

22.2 Die Parteientschädigung spricht das Gericht nach den Tarifen zu (Art. 105 Abs. 2 
ZPO i.V.m. Art. 5 ff. der Parteikostenverordnung [PKV; BSG 168.811]). Innerhalb 
des Rahmentarifs bemisst sich der Parteikostenersatz nach dem in der Sache ge-
botenen Zeitaufwand und der Bedeutung der Streitsache sowie der Schwierigkeit 
des Prozesses (Art. 41 Abs. 3 des kantonalen Anwaltsgesetzes [KAG; 
BSG 168.11]).

22.3 Fürsprecher B.________ macht in seiner Kostennote vom 13. Mai 2019 einen Auf-
wand von insgesamt CHF 1‘412.80 geltend (5 Stunden Aufwand zu CHF 250.00, 
ausmachend CHF 1‘250.00, zzgl. Auslagen von CHF 61.80 und MwSt. von 
CHF 101.00; pag. 38 ff.). Die Kostennote ist nicht zu beanstanden.

Bei diesem Verfahrensausgang obsiegt die Beschwerdeführerin im Umfang 
von 1/2, weshalb der Kanton Bern der Beschwerdeführerin die Hälfte des vollen 
Honorars von Fürsprecher B.________, ausmachend CHF 706.40, zu erstatten 
hat. 

23. Der Gegenpartei im Hauptverfahren kommt im Verfahren um unentgeltliche 
Rechtspflege keine förmliche Parteistellung zu, weil die Bewilligung der unentgeltli-
chen Rechtspflege das Rechtsverhältnis zwischen der gesuchstellenden Partei und 
dem Staat betrifft, nicht aber die Rechte und Pflichten der Gegenpartei berührt 
(BGE 139 III 334 E. 4.2). Dasselbe gilt für das Beschwerdeverfahren betreffend 
unentgeltliche Rechtspflege. Dem Kindsvater wird mithin keine Parteientschädi-
gung zugesprochen.

12

Die Kammer entscheidet:

1. Die Beschwerde wird teilweise gutgeheissen. Der angefochtene Entscheid des Regio-
nalgerichts Emmental-Oberaargau vom 11. April 2019 wird aufgehoben und die Sache 
zum neuen Entscheid im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen. 
Soweit weitergehend wird die Beschwerde abgewiesen.

2. Die Gerichtskosten des Beschwerdeverfahrens, bestimmt auf CHF 600.00, werden 
der Beschwerdeführerin und dem Kanton Bern je zur Hälfte, ausmachend je 
CHF 300.00, auferlegt. Der Beschwerdeführerin wird hierfür noch separat Rechnung 
gestellt.

3. Der Kanton Bern hat der Beschwerdeführerin für das Beschwerdeverfahren eine Par-
teientschädigung von CHF 706.40 (inkl. Auslagen und MwSt.) zu bezahlen.

4. Das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren 
(ZK 19 233) wird abgewiesen, soweit es nicht gegenstandslos geworden ist.

5. Für das Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege für das Beschwerdeverfahren 
(ZK 19 233) werden keine Gerichtskosten erhoben.

6. Der Gegenpartei im Hauptverfahren wird keine Parteientschädigung zugesprochen.

7. Zu eröffnen:
- der Beschwerdeführerin
- der Gegenpartei im Hauptverfahren
- der Vorinstanz 

Bern, 4. Juli 2019 Im Namen der 2. Zivilkammer

Die Referentin:

Oberrichterin Grütter

Die Gerichtsschreiberin:

Bank

Rechtsmittelbelehrung
Gegen diesen Zwischenentscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Bundesgericht, Av. du Tribunal 
fédéral 29, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen gemäss Art. 39 ff., 72 ff. und 90 ff. des Bundesge-
richtsgesetzes (BGG; SR 173.110) geführt werden. Die Beschwerde muss den Anforderungen von Art. 42 
BGG entsprechen. 

Hinweis: Dieser Entscheid ist rechtskräftig.