# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 8a046808-6551-5a48-b972-e8673c897d65
**Source:** Aargau (AG)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 
**Language:** de
**Title:** AG AGVE agve2014.pdf
**Docket/Reference:** agve2014.pdf
**URL:** https://www.ag.ch/media/kanton-aargau/jb/dokumente/gesetze-entscheide/agve/agve2014.pdf

## Full Text

ABauV 

ABBV 

AfB 
AfU 
AGS 
AGSchKG 

AGSchV 

AGV 
AGVA 
AGVE 
AHI 
AHVG 

AHVV 

AJP/PJA 
AJSG 

AJV 
AltlV 

AlVK 
Amtl. Bull. 
ANAG 

ANAV 

AnwD 

AnwG 

AnwT 

AnwV 
AR 

Allgemeine Verordnung zum Baugesetz vom 23. Februar 1994 
(SAR 713.111) 
Verordnung über Flächen- und Verarbeitungsbeiträge im Ackerbau 
(Ackerbaubeitragsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.17) 
Abteilung für Baubewilligungen 
Abteilung für Umwelt 
Aargauische Gesetzessammlung 
Ausführungsgesetz zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und 
Konkurs vom 13. Oktober 1964 (SAR 231.100) 
Allgemeine Gewässerschutzverordnung vom 19. Juni 1972 
(SR 814.201) 
Aargauische Gebäudeversicherung 
Aargauische Gebäudeversicherungsanstalt 
Aargauische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
AHI-Praxis 
Bundesgesetz über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
20. Dezember 1946 (SR 831.10) 
Verordnung über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
31. Oktober 1947 (SR 831.101) 
Aktuelle Juristische Praxis 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz 
wildlebender Säugetiere und Vögel vom 24. Februar 2009 
(SAR.933.200) 
Aargauischer Juristenverein 
Verordnung über die Sanierung von belasteten Standorten vom 
26. August 1998 (SR 814.680) 
Arbeitslosenversicherungskasse 
Amtliches Bulletin 
(ausser Kraft) Bundesgesetz über Aufenthalt und Niederlassung der 
Ausländer vom 26. März 1931 
(ausser Kraft) Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über 
Aufenthalt und Niederlassung der Ausländer vom 1. März 1949 
Dekret über den Fähigkeitsausweis und die Bewilligung zur 
Berufsausübung für Anwälte (Anwaltsdekret) vom 27. Oktober 1987 
(SAR 291.100) 
Anwaltsgesetz (Gesetz über die Ausübung des Anwaltsberufes) vom 
18. Dezember 1984 (SAR 291.100) 
Dekret über die Entschädigung der Anwälte (Anwaltstarif) vom 
10. November 1987 (SAR 291.150) 
Anwaltsverordnung vom 18. Mai 2005 (SAR 290.111) 
Abwasserreglement 

ArG 

ARGE 
ArGV 4 

AS 

ASA 
aAsylG 
AsylG 
ATSG 

AuG 

AVA 
AVG 

AVIG 

AVIV 

AWA 
AWaD 

AWaG 
aBauG 
BauG 

BauV 
BAV 

BB 
BBG 

BBl 
BBV 

BD 

BdBSt 

BDE 
BehiG 

Bundesgesetz über die Arbeit in Industrie, Gewerbe und Handel 
(Arbeitsgesetz) vom 13. März 1964 (SR 822.11) 
Arbeitsgemeinschaft 
Verordnung 4 zum Arbeitsgesetz vom 18. August 1993 
(SR 822.114) 
Amtliche Sammlung der Bundesgesetze und Verordnungen 
(Eidg. Gesetzessammlung); ab 1948: Sammlung der eidgenössischen 
Gesetze 
Archiv für Schweizerisches Abgaberecht 
Asylgesetz vom 5. Oktober 1979 
Asylgesetz vom 26. Juni 1998 (SR 142.31) 
Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des 
Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (SR 830.1) 
Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Ausländer vom 
16. Dezember 2005 (SR 142.20) 
Aargauisches Versicherungsamt 
Bundesgesetz über die Arbeitsvermittlung und den Personalverleih 
(Arbeitsvermittlungsgesetz) vom 6. Oktober 1989 (SR 823.11) 
Bundesgesetz über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 25. Juni 1982 (SR 837.0) 
Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 31. August 1983 (SR 837.02) 
Amt für Wirtschaft und Arbeit des Kantons Aargau 
Dekret zum Waldgesetz des Kantons Aargau (Walddekret) vom 
3. November 1998 (SAR 931.110) 
Waldgesetz des Kantons Aargau vom 1. Juli 1997 (SAR 931.100) 
Baugesetz des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 
Gesetz über Raumentwicklung und Bauwesen (Baugesetz) vom 
19. Januar 1993 (SAR 713.100) 
Bauverordnung vom 25. Mai 2011 (SAR 713.121) 
Verordnung über Bau und Ausrüstung der Strassenfahrzeuge vom 
27. August 1969 
Bundesbeschluss 
Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 19. April 1978 
(SR 412.1) 
Bundesblatt 
Verordnung über den Vollzug der Berufsbildungsgesetzgebung 
(Berufsbildungsverordnung) vom 23. Dezember 1985 
(SAR 422.111) 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der 
Staatsbeamten vom 24. November 1971 
Bundesratsbeschluss über die Erhebung einer direkten Bundessteuer 
vom 9. Dezember 1940 
Entscheid des Baudepartements 
Bundesgesetz vom 13. Dezember 2002 über die Beseitigung von 
Benachteiligungen von Menschen mit Behinderungen (SR 151.3) 

BetmG 

BeurG 

BFA 
BFF 
BFM 
BFSV 
BG 
BGB 
BGBB 

BGBM 

BGE 
BGFA 

BGG 

BGr 
BIGA 
BJM 
BKS 
BlSchK 
BLU 
BNO 
BO 
BoeB 

BR 
BRB 
BSG 

BStKR 

BStP 

BSV 
BSV 
BTS 

BüG 

aBV 

Bundesgesetz über die Betäubungsmittel und die psychotropen 
Stoffe vom 3. Oktober 1951 (SR 812.121) 
Beurkundungs- und Beglaubigungsgesetz vom 30. August 2011 
(SAR 295.200) 
Bundesamt für Ausländerfragen 
Bundesamt für Flüchtlinge 
Bundesamt für Migration 
Berufsschulvereinbarung 
Bundesgesetz 
Bürgerliches Gesetzbuch 
Bundesgesetz über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1991 
(SR 211.412.11) 
Bundesgesetz über den Binnenmarkt (Binnenmarktgesetz) vom 
6. Oktober 1995 (SR 943.02) 
Bundesgerichtliche Entscheide, amtliche Sammlung 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte 
(Anwaltsgesetz) vom 23. Juni 2000 (SR 935.61) 
Bundesgesetz über das Bundesgericht vom 17. Juni 2005 
(SR 173.110) 
Bundesgericht 
Bundesamt für Industrie, Gewerbe und Arbeit 
Basler Juristische Mitteilungen 
Departement Bildung, Kultur und Sport 
Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs 
Baulandumlegung 
Bau- und Nutzungsordnung 
Bauordnung 
Bundesgesetz über das öffentliche Beschaffungswesen vom 
16. Dezember 1994 (SR 172.056.1) 
Baurecht: Mitteilungen des Seminars für Schweizerisches Baurecht 
Bundesratsbeschluss 
Gesetz über den vorbeugenden Brandschutz (Brandschutzgesetz) 
vom 21. Februar 1989 (SAR 585.100) 
Reglement des Bundesstrafgerichts über die Kosten, Gebühren und 
Entschädigungen in Bundesstrafverfahren vom 31. August 2010 
(SR 173.713.162) 
Bundesgesetz über die Bundesstrafrechtspflege vom 15. Juni 1934 
(SR 312.0) 
Brandschutzverordnung vom 7. Januar 1991 (SAR 585.111) 
Bundesamt für Sozialversicherung 
Besonders tierfreundliches Stallhaltungssystem gemäss BTS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.4) 
Bundesgesetz über Erwerb und Verlust des Schweizer Bürgerrechts 
vom 29. September 1952 (SR 141.0) 
Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 
29. Mai 1874 (SR 101) 

BV 
BVD 
BVG 

BVG 
BVGE 
BVO 

BVR 
BVU 
BzGr 
BZP 

DBG 

Bundesverfassung vom 18. April 1999 (SR 101) 
Dekret über Bodenverbesserungen vom 5. Mai 1970 (SAR 913.710) 
Bundesgesetz über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und 
Invalidenvorsorge vom 25. Juni 1982 (SR 831.40) 
Bodenverbesserungsgenossenschaft 
Bundesverwaltungsgerichtsentscheid 
(ausser Kraft) Verordnung über die Begrenzung der Zahl der 
Ausländer vom 6. Oktober 1986 
Bernische Verwaltungsrechtsprechung 
Departement Bau, Verkehr und Umwelt 
Bezirksgericht 
Bundesgesetz über den Bundeszivilprozess vom 4. Dezember 1947 
(SR 273) 
Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer vom 14. Dezember 
1990 (SR 642.11) 
Departement Finanzen und Ressourcen 
Departement Gesundheit und Soziales 

DFR 
DGS 
Dienstreglement  Verordnung über den Dienst des Polizeikorps vom 11. Oktober 

DSD 

DVI 
DZV 

EBG 
EBVU 
EFTA 

EFZ 
EG 
EG BBG 

EG BGFA 

EG GSchG 

EG JStPO 

EG KVG 

EG OR 

EG StPO 

1976 (SAR.531.111) 
Dekret über den Schutz von Kulturdenkmälern 
(Denkmalschutzdekret) vom 14. Oktober 1975 (SAR 497.110) 
Departement Volkswirtschaft und Inneres 
Verordnung über die Direktzahlungen an die Landwirtschaft 
(Direktzahlungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.13) 
Eisenbahngesetz vom 20. Dezember 1957 
Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt 
European Free Trade Association (Europäische 
Freihandelsassoziation) 
Eidgenössischer Fähigkeitsausweis 
Einführungsgesetz 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 
8. November 1983 (SAR 422.100) 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Freizügigkeit der 
Anwältinnen und Anwälte vom 2. November 2004 (SAR 290.100) 
Einführungsgesetz zum eidgenössischen Gewässerschutzgesetz vom 
11. Januar 1977 (SAR 761.100) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Jugendstrafprozessordnung 
vom 16. März 2010 (SAR 251.300) 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Krankenversicherung 
vom 5. September 1995 (SAR 837.100) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Obligationenrecht vom 
27. Dezember 1911 (SAR 210.200) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Strafprozessordnung vom 
16. März 2010 (SAR 251.200) 

EG Umweltrecht, EG UWR  Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über den 

EG ZGB 

EG ZPO 

aEGAR 

EGAR 

EGG 

ELG 

ELV 

EMRK 

EnergieG 

EntsG 

EntsV 

EOG 

EOV 

ER 
Erw. 
EStV 
EU 
EUeR 

EuGH 
EuGRZ 
EVG 
EVGE 

EVRPG 

Schutz von Umwelt und Gewässer vom 4. September 2007 
(SAR 781.200) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch vom 
27. März 1911 (SAR 210.100) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 
23. März 2010 (SR 221.200) 
(ausser Kraft) Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 
14. Januar 1997 
Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 25. November 2008 
(SAR 122.600) 
Bundesgesetz über die Erhaltung des bäuerlichen Grundbesitzes vom 
12. Juni 1951 
Bundesgesetz über Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 19. März 1965 
(SR 831.30) 
Verordnung über die Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 15. Januar 1971 
(SR 831.301) 
Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten 
vom 4. November 1950 (SR 0.101) 
Energiegesetz des Kantons Aargau vom 9. März 1993 (SAR 
773.100) 
Bundesgesetz über die minimalen Arbeits- und Lohnbedingungen 
für in die Schweiz entsandte Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer 
und flankierende Massnahmen vom 8. Oktober 1999 (SR 823.20) 
Verordnung über die in die Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen 
und Arbeitnehmer vom 21. Mai 2003 (SR 823.201) 
Bundesgesetz über den Erwerbsersatz für Dienstleistende und bei 
Mutterschaft (Erwerbsersatzgesetz, EOG) vom 25. September 1952 
(SR 834.1) 
Verordnung zum Erwerbsersatzgesetz (EOV) vom 24. November 
2004 (SR 834.11) 
Reglement über die Finanzierung von Erschliessungsabgaben 
Erwägung(en) 
Eidgenössische Steuerverwaltung 
Europäische Union 
Europäisches Übereinkommen über die Rechtshilfe in Strafsachen 
vom 20. April 1959 (SR 0.351.1) 
Gerichtshof der Europäischen Union 
Europäische Grundrechte-Zeitschrift 
Eidgenössisches Versicherungsgericht 
Entscheidungen des Eidgenössischen Versicherungsgerichts, 
amtliche Sammlung 
Verordnung über die Einführung des Bundesgesetzes über die 
Raumplanung vom 7. Juli 1986 

EWaG 

EWG 
FamZG 
FamZV 
FAT 

FFE 
FG 

FlG 
FLG 

FN 
FoV 

FPolG 

FPolV 

FS 
FwG 
FWG1 
FwV 

FZA 

FZG 

GAL 

GAT III 
GBAG 

GBV 

Entwurf gemäss Botschaft zum Bundesgesetz über Walderhaltung 
und Schutz vor Naturereignissen vom 29. Juni 1988 (BBl 1988 III 
173 ff.) 
Europäische Wirtschaftsgemeinschaft 
Bundesgesetz über die Familienzulagen vom 24. März 2006 
Verordnung über die Familienzulagen vom 31. Oktober 2007 
Eidgenössische Forschungsanstalt für Betriebswirtschaft und 
Landtechnik 
Fürsorgerische Freiheitsentziehung 
Gesetz über das Feuerwehrwesen vom 23. März 1971 
(SAR 581.100) 
Flurgesetz vom 27. März 1912 
Bundesgesetz über die Familienzulagen für landwirtschaftliche 
Arbeitnehmer und Kleinbauern vom 20. Juni 1952 (SR 836.1) 
Fussnote 
Verordnung über den Begriff des Waldes sowie die Verfahren 
betreffend Waldfeststellung und Rodungsbewilligung 
(Forstverordnung) vom 16. Februar 1994 (SAR 931.113) 
Bundesgesetz betreffend die eidgenössische Oberaufsicht über die 
Forstpolizei vom 11. Oktober 1902 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz betreffend die 
eidgenössische Oberaufsicht über die Forstpolizei vom 1. Oktober 
1965 
Festschrift 
Feuerwehrgesetz vom 23. März 1971 (SAR 581.100) 
Bundesgesetz über Fuss- und Wanderwege vom 4. Oktober 1985 
Verordnung zum Feuerwehrgesetz vom 4. Dezember 1996 
(SAR 581.111) 
Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihren 
Mitgliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit vom 21. Juni 
1999 (SR 0.142.112.681) 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit in der beruflichen Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (Freizügigkeitsgesetz) vom 
17. Dezember 1993 
Gesetz über die Anstellung von Lehrpersonen vom 17. Dezember 
2002 (SAR 411.200) 
Gesetz III zur Aufgabenteilung zwischen Kanton und Gemeinden 
Gesetz über die Grundbuchabgaben vom 7. Mai 1980 (SAR 
725.100) 
Verordnung des Bundesrates betreffend das Grundbuch vom 
22. Februar 1910 (SR 211.432.1) 
Gesetz über die Berufs- und Weiterbildung vom 6. März 2007 

GBW 
GebV SchKG  Gebührenverordnung zum SchKG vom 7. Juli 1971 (SR 281.35) 
GebVG 

Gesetz über die Gebäudeversicherung (Gebäudeversicherungsgesetz) 
vom 19. September 2006 (SR 673.100) 

GebVV 

GEP 
aGesG 
GesG 
GesV 

GG 

GIG 

GKP 
GND 

GNG 

GNV 

GOD 

GOG 

GPA 

GPR 

GSchG 

GSchV 
GSK 
GStA 
GVS 

GWVV 

HBV 

HMG 

HRAG 

HRegV 

Verordnung zum Gesetz über die Gebäudeversicherung vom 2. Mai 
2007 (SR 673.111) 
Genereller Entwässerungsplan 
Gesundheitsgesetz vom 10. November 1987 
Gesundheitsgesetz vom 20. Januar 2009 (SAR.301.100) 
Verordnung zum Gesundheitsgesetz vom 11. November 2009 
(SAR 301.111) 
Gesetz über die Einwohnergemeinden (Gemeindegesetz) vom 
19. Dezember 1978 (SAR 171.100) 
Bundesgesetz über die Gleichstellung von Mann und Frau vom 
24. März 1995 (SR 151.1) 
Generelles Kanalisationsprojekt 
Gebührendekret zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen 
Gewässer vom 15. Mai 1990 (SAR 763.250) 
Gesetz über die Nutzung (und den Schutz) der öffentlichen 
Gewässer vom 22. März 1954 (SAR 763.200) 
Verordnung zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen Gewässer 
vom 24. Dezember 1954 (SAR 763.211) 
Dekret über die Organisation des Obergerichts, des Handelsgerichts, 
des Versicherungsgerichts und des Verwaltungsgerichts vom 
23. Juni 1987 (SAR 155.110) 
Gerichtsorganisationsgesetz (Gesetz über die Organisation der 
ordentlichen richterlichen Behörden) vom 11. Dezember 1984 
(SAR 155.100) 
Government Procurement Agreement (=GATT/WTO-
Übereinkommen über das öffentliche Beschaffungswesen) vom 
15. April 1994 (SR 0.632.231.422) 
Gesetz über die politischen Rechte vom 10. März 1992 
(SAR 131.100) 
Bundesgesetz über den Schutz der Gewässer (Gewässerschutzgesetz) 
vom 24. Januar 1991 (SR 814.2) 
Gewässerschutzverordnung vom 28. Oktober 1998 (SR 814.201) 
Grundstückschätzungskommission 
Gemeindesteueramt 
Gesetz über den Vollzug des Strassenverkehrsrechtes vom 6. März 
1984 (SAR 991.100) 
Verordnung über die Gebäudewasserversicherung vom 
13. November 1996 (SAR 673.151) 
Heilmittel- und Betäubungsmittelverordnung vom 11. November 
2009 (SAR.351.115) 
Bundesgesetz über Arzneimittel und Medizinprodukte 
(Heilmittelgesetz) vom 15. Dezember 2000 (SR 812.21) 
Bundesgesetz über das Anstellungsverhältnis der Handelsreisenden 
vom 13. Juni 1941 
Verordnung des Bundesrates über das Handelsregister vom 7. Juni 
1937 (SR 221.411) 

HRG 

HSD 

i.V.m. 
IBG 

IBV 

IDAG 

IKSt 
IP 
IPR 
IPRG 

IRSG 

IVG 

IVHB 

IVK 
IVöB 

IVV 

JdT 
JG 

JSG 

JStG 

JStPO 

JStrV 

KBüG 

KF 
KG 
KIGA 

Bundesgesetz über die Handelsreisenden vom 4. Oktober 1930 
(SR 943.1) 
Dekret zum Schutz der Hallwilerseelandschaft 
(Hallwilerseeschutzdekret) vom 13. Mai 1986 (SAR 787.350) 
in Verbindung mit 
Bundesgesetz über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 23. März 1962 (SR 914.1) 
Verordnung über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 15. November 1972 (SR 914.11) 
Gesetz über die Information der Öffentlichkeit, den Datenschutz und 
das Archivwesen vom 24. Oktober 2006 (SAR 150.700) 
Interkantonale Kommission für den Strassenverkehr 
Integrierte Produktion 
Internationales Privatrecht 
Bundesgesetz über das Internationale Privatrecht vom 18. Dezember 
1987 (SR 291) 
Bundesgesetz über internationale Rechtshilfe in Strafsachen vom 
20. März 1981 (SR 351.1) 
Bundesgesetz über die Invalidenversicherung vom 19. Juni 1959 
(SR 831.20) 
Interkantonale Vereinbarung über die Harmonisierung der 
Baubegriffe vom 22. September 2005 (SAR 713.010) 
Invalidenversicherungskommission 
Interkantonale Vereinbarung über das öffentliche 
Beschaffungswesen vom 25. November 1994 / 15. März 2001 
(SAR 150.950) 
Verordnung über die Invalidenversicherung vom 17. Januar 1961 
(SR 831.201) 
Journal des tribunaux 
Gesetz über Wildschutz, Vogelschutz und Jagd (Jagdgesetz) vom 
25. Februar 1969 (SAR 933.100) 
Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz wildlebender Säugetiere 
und Vögel (Jagdgesetz) vom 20. Juni 1986 (SR 922.0) 
Bundesgesetz über das Jugendstrafrecht (Jugendstrafgesetz) vom 
20. Juni 2003 (SR 311.1) 
Schweizerische Jugendstrafprozessordnung 
(Jugendstrafprozessordnung, JStPO) vom 20. März 2009 (SR 312.1) 
Verordnung über die Jugendstrafrechtspflege vom 27. Oktober 1959 
(SAR 251.130) 
Gesetz über das Kantons- und Gemeindebürgerrecht vom 
22. Dezember 1992 (SAR 121.100) 
Kontrollierte Freilandhaltung 
Kulturgesetz vom 31. März 2009 (SAR.495.200) 
Industrie-, Gewerbe- und Arbeitsamt des Kantons Aargau 

KLV 

KR 
KS 
KSD 
KSG 

KSSlG 
KStA 
KV 
KVG 

KZG 

KZV 

L L-GAV 
LBD I 

LBD II 

LBV 

LD 

LDLP 

LEG 

LEV 

LFG 
LFV 

LG 

LGVE 
LKE 
LMG 

LMV 

Verordnung des EDI vom 29. September 1995 über Leistungen in 
der obligatorischen Krankenversicherung (Krankenpflege-
Leistungsverordnung, KLV) (SR 832.112.31) 
Kanalisationsreglement 
Kreisschreiben 
Kantonaler Sozialdienst 
Konkordat über die Schiedsgerichtsbarkeit vom 27. August 1969 
(SAR 220.300) 
Kreisschreibensammlung des Obergerichts 
Kantonales Steueramt 
Kantonsverfassung vom 25. Juni 1980 (SAR 110.000) 
Bundesgesetz über die Krankenversicherung vom 18. August 1994 
(SR 832.10) 
Gesetz über Kinderzulagen für Arbeitnehmer vom 23. Dezember 
1963 (SAR 815.100) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über Kinderzulagen für 
Arbeitnehmer vom 23. Juli 1964 (SAR 815.111) 
Landesgesamtarbeitsvertrag des Gastgewerbes 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der Lehrer an 
öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret I) vom 24. November 
1971 (SAR 411.110) 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldungen der 
Fachlehrer, Lehrbeauftragten und Stellvertreter, die Entschädigung 
für die Schulämter, den freiwilligen Schulsport und die Überstunden 
an öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret II) vom 
5. November 1991 (SAR 411.120) 
Verordnung über landwirtschaftliche Begriffe und die Anerkennung 
von Betriebsformen vom 7. Dezember 1998 (SR 910.91) 
Dekret über die Löhne des kantonalen Personals (Lohndekret) vom 
30. November 1999 (SAR 165.130) 
Dekret über die Löhne der Lehrpersonen vom 24. August 2004 
(SR 411.210) 
Bundesgesetz über die Entschuldung landwirtschaftlicher 
Heimwesen vom 12. Dezember 1940 
Verordnung über Landumlegung, Grenzbereinigung und Enteignung 
(LEV; SAR 713.112) vom 23. Februar 1994  
Bundesgesetz über die Luftfahrt vom 21. Dezember 1948 (SR 748.0) 
Verordnung über die Luftfahrt (Luftfahrtverordnung) vom 
14. November 1973 (SR 748.01) 
Bundesgesetz betreffend die Lotterien und gewerbsmässigen Wetten 
vom 8. Juni 1923 (SR 935.51) 
Luzernische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
Entscheid der Landwirtschaftlichen Rekurskommission 
Bundesgesetz über Lebensmittel und Gebrauchsgegenstände 
(Lebensmittelgesetz) vom 9. Oktober 1992 (SR 817.0) 
Lebensmittelverordnung vom 1. März 1995 (SR.817.02) 

LPG 

LRK 
LRV 

LSG 
LSV 
LWAG 
LwG-AG 

LwG-CH 

Bundesgesetz über die Landwirtschaftliche Pacht vom 4. Oktober 
1985 (SR 221.213.2) 
Landwirtschaftliche Rekurskommission 
Luftreinhalte-Verordnung vom 16. Dezember 1985 (SR 
814.318.142.1) 
Gesetz über den Ladenschluss vom 14. Februar 1940 (SAR 950.200) 
Lärmschutzverordnung vom 15. Dezember 1986 (SR 814.41) 
Landwirtschaft Aargau 
Gesetz über die Erhaltung und Förderung der Landwirtschaft 
(Landwirtschaftsgesetz) vom 11. November 1980 (SAR 910.100) 
Bundesgesetz über die Landwirtschaft (Landwirtschaftsgesetz) vom 
29. April 1998 (SR 910.1) 

LwG-CH-1951 Bundesgesetz über die Förderung der Landwirtschaft und die 

m.w.H. 
MBVR 
MedBG 

Erhaltung des Bauernstandes (Landwirtschaftsgesetz) vom 
3. Oktober 1951 (SR 910.1) 
mit weiteren Hinweisen 
Monatsschrift für bernisches Verwaltungsrecht und Notariatswesen 
Bundesgesetz über die universitären Medizinalberufe vom 23. Juni 
2006 (SR 811.11) 
Medizinprodukteverordnung vom 17. Oktober 2001 (SR 812.213) 
MepV 
MIKA 
Amt für Migration und Integration Kanton Aargau 
Mitwirkungsgesetz Bundesgesetz vom 17. Dezember 1993 über die Information und 

MKA 
MKG 
MKGE 
MKV 

MMG 

MO 

mp 
MPG 

MPV 
MSchG 

MVG 

MWSt 
MWSTG 

Mitsprache der Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer in den 
Betrieben (SR.822.14) 
Migrationsamt des Kantons Aargau (heute MIKA) 
Militärkassationsgericht 
Entscheide des Militärkassationsgerichts 
Verordnung über die Kontingentierung der Milchproduktion 
(Milchkontingentierungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 
(SR 916.350.1) 
Bundesgesetz betreffend die gewerblichen Muster und Modelle vom 
30. März 1900 (SR 232.12) 
Militärorganisation der Schweiz. Eidgenossenschaft vom 12. April 
1907 
mietrechtspraxis: Zeitschrift für schweizerisches Mietrecht 
Bundesgesetz über den Militärpflichtersatz vom 12. Juni 1959 
(SR 661) 
Verordnung über den Militärpflichtersatz vom 20. Dezember 1971 
Bundesgesetz betreffend den Schutz der Fabrik- und 
Handelsmarken, der Herkunftsbezeichnungen von Waren und der 
gewerblichen Auszeichnungen vom 26. September 1890 
Bundesgesetz über die Militärversicherung vom 19. Juni 1992 
(SR 833.1) 
Mehrwertsteuer 
Bundesgesetz über die Mehrwertsteuer (Mehrwertsteuergesetz) vom 
12. Juni 2009 (SR 641.20) 

MWStV 

N 
NAG 

NaR 
NBO 
NHG 

NHV 

NJW 
NLD 

NO 
NO 
NR 
NSV 

OBE 
OeBV 

Verordnung über die Mehrwertsteuer vom 22. Juni 1994 
(SR 641.201) 
Note 
Bundesgesetz betreffend die zivilrechtlichen Verhältnisse der 
Niedergelassenen und Aufenthalter vom 25. Juni 1891 
Nationalrat 
Normalbauordnung 
Bundesgesetz über den Natur- und Heimatschutz vom 1. Juli 1966 
(SR 451) 
Verordnung über den Natur- und Heimatschutz vom 16. Januar 1991 
(SR 451.1) 
Neue Juristische Wochenschrift 
Dekret über den Natur- und Landschaftsschutz vom 26. Februar 
1985 (SAR 785.110) 
Notariatsordnung vom 28. Dezember 1911 (SAR 295.110) 
Nutzungsordnung 
Nationalrat 
Verordnung über den Schutz der einheimischen Pflanzen- und 
Tierwelt und ihrer  Lebensräume (Naturschutzverordnung) vom 
17. September 1990 (SAR 785.131) 
Entscheid der Oberschätzungsbehörde 
Verordnung über Beiträge für besondere Leistungen im Bereiche der 
Ökologie und der Nutztierhaltung in der Landwirtschaft (Öko-
Beitragsverordnung) vom 24. Januar 1996 (SR 910.132) 

OeBV-1993  Verordnung über Beiträge für besondere ökologische Leistungen in 

ÖkoV  

ÖLN 
ÖVD 

ÖVG 

OG 

OGE 
OGJ 
OGr 
OHG 

OHV 

OR 

der Landwirtschaft (Oeko-Beitragsverordnung; OeBV) vom 
26. April 1993 (SR 910.132) 
Verordnung über die Abgeltung ökologischer Leistungen (Öko-
Verordnung) vom 26. Mai 1999 (SAR 910.131) 
Ökologischer Leistungsnachweis 
Dekret über die Beteiligung von Kanton und Gemeinden an den 
Kosten des öffentlichen Verkehrs vom 11. März 1997 (SAR 
995.150) 
Gesetz über den öffentlichen Verkehr vom 2. September 1975, mit 
Änderungen vom 5. März 1996 (SAR 995.100) 
Bundesgesetz über die Organisation der Bundesrechtspflege 
(Bundesrechtspflegegesetz) vom 16. Dezember 1943 (SR 173.110) 
Entscheid des Obergerichts 
Obergerichtliche Jahresberichte 
Obergericht 
Bundesgesetz über die Hilfe an Opfer von Straftaten 
(Opferhilfegesetz) vom 4. Oktober 1991 (SR 312.5) 
Verordnung über die Hilfe an Opfer von Straftaten vom 
18. November 1992 (SR 312.51) 
Obligationenrecht vom 30. März 1911 (SR 220) 

OrgG 

Parz. 
PatG 

PD 

PersG 

PKK 
PLV 

PO 

PolG 

PR 
Pra 
PRGE 
PVG 
PZV 

RAUS 

Gesetz über die Organisation des Regierungsrates und der 
kantonalen Verwaltung (Organisationsgesetz) vom 26. März 1985 
(SAR 153.100) 
Parzelle(n) 
Bundesgesetz betreffend die Erfindungspatente vom 25. Juni 1954 
(SR 232.14) 
Dekret über die Rechte und Pflichten der Krankenhauspatienten 
(Patientendekret) vom 21. August 1990 (SAR 333.110) 
Gesetz über die Grundzüge des Personalrechts vom 16. Mai 2000 
(SAR 165.100) 
Psychiatrische Klinik Königsfelden 
Personal- und Lohnverordnung vom 25. September 2000 
(SAR 165.111) 
Promotionsordnung für die Volksschulen vom 16. Juli 1990 
(SAR 421.351) 
Gesetz über die Gewährleistung der öffentlichen Sicherheit vom 
6. Dezember 2005 (SAR 531.200) 
Polizeireglement 
Praxis des Bundesgerichts 
Entscheid des Personalrekursgerichts 
Praxis des Verwaltungsgerichtes des Kantons Graubünden 
Verordnung über die Bemessung des landwirtschaftlichen 
Pachtzinses (Pachtzinsverordnung, PZV) vom 11. Februar 1987 
(SR 221.213.221) 
Regelmässiger Auslauf von Nutztieren im Freien gemäss RAUS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.5) 
Rechenschaftsbericht 

RB 
REKO/EVD  Rekurskommission des Eidgenössischen 

RG 

RGAE 
RGAR 
RGE 
RKE 
RL 
RMG 

RPG 
RPV 
RPV 
RRB 
RStrS 

Volkswirtschaftsdepartementes 
Gesetz über die Besteuerung und Verbot von Reklamen 
(Reklamengesetz) vom 4. Dezember 1908 
Entscheid des RGAR 
Rekursgericht im Ausländerrecht 
Entscheid des kantonalen Steuerrekursgerichts (seit 1. 1. 85) 
Entscheid der kantonalen Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 
Richtlinie 
Gesetz über die Einwohner- und Objektregister sowie das 
Meldewesen (Register- und Meldegesetz) vom 18. November 2008 
(SAR 122.200) 
Bundesgesetz über die Raumplanung vom 22. Juni 1979 (SR 700) 
Verordnung über die Raumplanung vom 2. Oktober 1989 (SR 700.1) 
Raumplanungsverordnung vom 28. Juni 2000 (SR 700.1) 
Regierungsratsbeschluss 
Rechtsprechung in Strafsachen, herausgegeben von der 
Schweizerischen Kriminalistischen Gesellschaft 

RVOG 

Rz. 
SAG 

Regierungs- und Verwaltungsorganisationsgesetz (SR 172.010) vom 
21. März 1997 
Randziffer 
Schweizerische Aktiengesellschaft, Zeitschrift für Handels- und 
Wirtschaftsrecht 
Systematische Sammlung des aargauischen Rechts 
Schweizerische Berufsbildungsämter-Konferenz 

Baugesetz des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 
Reglement über die Einschätzung und 

SAR 
SBBK 
Schätzungsreglement 
Schätzungsreglement 

SchKG 

SchlT 
SchulG 
SHAB 
SHG 
SHV 
SJK 
SJZ 
SKE 

SKEE 

SKöF 

SKOS 

SMI 

SMV 

SN 
SOG 
SPG 

SPV 

SR 
SSV 

StE 
aStG 

Schadenerledigung bei Gebäuden vom 25. Oktober 1996 
(SAR 673.351) 
Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs vom 11. April 
1889 (SR 281.1) 
Schlusstitel 
Schulgesetz vom 17. März 1981 (SAR 401.100) 
Schweizerisches Handelsamtsblatt 
Sozialhilfegesetz vom 2. März 1982 (SAR 851.100) 
Sozialhilfeverordnung vom 18. April 1983 (SAR 851.111) 
Schweizerische Juristische Kartothek 
Schweizerische Juristenzeitung 
Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Kausalabgaben und 
Enteignungen 
Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabgaben 
und Enteignungen 
Schweizerische Konferenz für öffentliche Fürsorge; Herausgeberin 
der Richtlinien für die Bemessung der Sozialhilfe. 
Schweizerische Konferenz für Sozialhilfe; Herausgeberin der 
Richtlinien für die Ausgestaltung und Bemessung der Sozialhilfe 
(SKOS-Richtlinien) 
Schweizerische Mitteilungen über Immaterialgüterrecht Zürich (bis 
1984 = Mitt.) 
Verordnung über den Vollzug von Strafen und Massnahmen vom 
9. Juli 2003 (SAR 253.111) 
Schweizer Norm 
Solothurnische Gerichtspraxis 
Gesetz über die öffentliche Sozialhilfe und die soziale Prävention 
vom 6.  März 2001 (SAR 851.200) 
Sozialhilfe- und Präventionsverordnung vom 28. August 2002 
(SAR 851.211) 
Systematische Rechtssammlung des Bundes 
Verordnung des Bundesrates über die Strassensignalisation vom 
5. September 1979 (SR 741.21) 
Der Steuerentscheid (Fachzeitschrift) 
Steuergesetz (Gesetz über die Steuern auf Einkommen, Vermögen, 
Grundstückgewinnen, Erbschaften und Schenkungen) vom 
13. Dezember 1983 

StG 
StGB 

aStGV 
StGV 

StHG 

StipG 

StipV 

StK 
StPO 

StPO 

StR 
StRG 
StRK 
SubmD 
SubVO 

SuG 

SVG 

SVV 

SVV 

SZIER 

SZS 

TaxiR 
TSchG 
TSchV 
TVAV 

UD 

URP 

Steuergesetz vom 15. Dezember 1998 (SAR 651.100) 
Schweizerisches Strafgesetzbuch vom 21. Dezember 1937 
(SR 311.0) 
Verordnung zum Steuergesetz vom 13. Juli 1984 
Verordnung zum Steuergesetz vom 11. September 2000 
(SAR 651.111) 
Bundesgesetz über die Harmonisierung der direkten Steuern der 
Kantone und Gemeinden vom 14. Dezember 1990 (SR 642.14) 
Gesetz über Ausbildungsbeiträge (Stipendiengesetz) vom 
19. September 2006 (SAR 471.200) 
Verordnung über Ausbildungsbeiträge (Stipendienverordnung vom 
2. Mai 2007 (SAR 471.211) 
Steuerkommission 
Gesetz über die Strafrechtspflege (Strafprozessordnung) vom 
11. November 1958 (SAR 251.100) 
Schweizerische Strafprozessordnung vom 5. Oktober 2007 
(SR 312.0) 
Ständerat 
Steuerrekursgericht (ab 1. 1. 85) 
Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 
Submissionsdekret vom 26. November 1996 (SAR 150.910) 
Verordnung  über die Vergebung öffentlicher Arbeiten und 
Lieferungen (Submissionsverordnung) vom 16. Juli 1940 
Bundesgesetz über Finanzhilfen und Abgeltungen 
(Subventionsgesetz, SuG) vom 5. Oktober 1990 (SR 616.1) 
Bundesgesetz über den Strassenverkehr vom 19. Dezember 1958 
(SR 741.01) 
Strukturverbesserungsverordnung vom 7. Dezember 1998 
(SR 913.1) 
Verordnung über den Vollzug des Strassenverkehrsrechts 
(Strassenverkehrsverordnung) vom 12. November 1984 
(SAR 991.111) 
Schweizerische Zeitschrift für internationales und europäisches 
Recht (vormals Schweizerisches Jahrbuch für internationales Recht 
[SJIR]) 
Schweizerische Zeitschrift für Sozialversicherung und berufliche 
Vorsorge 
Taxireglement 
Eidgenössisches Tierschutzgesetz vom 9. März 1978 (SR 455) 
Eidgenössische Tierschutzverordnung vom 27. Mai 1981 (SR 455.1) 
Technische Verordnung über die amtliche Vermessung vom 10. Juni 
1994 (SR 211.432.21) 
Dekret über das Verfahren bei Landumlegungen und 
Grenzbereinigungen in Baugebieten (Umlegungsdekret) vom 
9. Oktober 1974 
Umweltrecht in der Praxis 

USD 

USG 

UVEK 

UVP 
UWG 

Dekret über den Vollzug des Umweltschutzrechts 
(Umweltschutzdekret) vom 13. März 1990 (SAR 781.110) 
Bundesgesetz über den Umweltschutz (Umweltschutzgesetz) vom 
7. Oktober 1983 (SR 814.01) 
Eidgenössisches Departement für Umwelt, Verkehr, Energie und 
Kommunikation 
Umweltverträglichkeitsprüfung 
Bundesgesetz gegen den unlauteren Wettbewerb vom 19. Dezember 
1986 (SR 241) 
Verordnung 

V 
V EG UWR  Verordnung zum Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über 

VBB 

VALL 

V KESR 

VAE 
VAG 

VBBo 
VBG 

VAStG 
VAV 

den Schutz von Umwelt und Gewässer vom 14. Mai 2008 
(SAR 781.211) 
Verordnung  über das Kindes- und Erwachsenenschutzrecht vom 
30. Mai 2012 (SAR 210.125) 
Verordnung über die Abwassereinleitungen vom 8. Dezember 1975 
Bundesgesetz betreffend die Aufsicht über die privaten 
Versicherungseinrichtungen vom 23. Juni 1978 (SR 961.01) 
Verordnung über die Anstellung und Löhne der Lehrpersonen 
(SR 411.211) 
Verordnung zum Aktiensteuergesetz vom 27. März 1972 
Verordnung über die amtliche Vermessung vom 18. November 1992 
(SR 211.432.2) 
Verordnung über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1993 
(SR 211.412.110) 
Verordnung über Belastungen des Bodens vom 1. Juli 1998 
Verordnung über die Bewertung der Grundstücke vom 4. November 
1985 (SAR 651.212) 
Verordnung über das Bundesinventar der Landschaften und 
Naturdenkmäler vom 10. August 1977 (SR 451.11) 
Verordnung über die Berufe, Organisationen und Betriebe im 
Gesundheitswesen vom 11. November 2009 (SAR 311.121) 
Kantonale Verordnung über den Vollzug der Bundesvorschriften 
über die Begrenzung der Zahl der Ausländer vom 22. Juni 1987 
(SAR 122.363) 
(ausser Kraft) Verordnung über Einreise und Anmeldung von 
Ausländerinnen und Ausländern vom 14. Januar 1998 
Vollziehungsverordnung zur Bundesgesetzgebung über die in die 
Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer vom 
15. Oktober 2003 
VEB 
Verwaltungsentscheide der Bundesbehörden (heute: VPB) 
VEGGSchG  Verordnung zum Einführungsgesetz zum eidgenössischen 
Gewässerschutzgesetz vom 16. Januar 1978 

VBVO 

VBOB 

VBLN 

aVEA 

VEA 

VEP 

VFG 
VG 

VGE 
VIintA 

VJS 
VKD 

Verordnung über die schrittweise Einführung des freien 
Personenverkehrs zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
und der Europäischen Gemeinschaft und deren Mitgliedstaaten 
sowie unter den Mitgliedstaaten der Europäischen 
Freihandelsassoziation vom 22. Mai 2002 (SR 142.203) 
Verordnung über das Feuerwehrwesen vom 18. Dezember 1972 
Gesetz über die Verantwortlichkeit der öffentlichen Beamten und 
Angestellten und über die Haftung des Staates und der Gemeinden 
für ihre Beamten (Verantwortlichkeitsgesetz) vom 21. Dezember 
1939 (SAR 150.100) 
Entscheid des Verwaltungsgerichts 
Verordnung über die Integration von Ausländerinnen und Ausländer 
vom 27. Oktober 2007 (SAR.142.205) 
Vierteljahresschrift für aargauische Rechtsprechung 
Dekret über die Verfahrenskosten (Verfahrenskostendekret) vom 
24. November 1987 (SAR 221.150) 
Verordnung 

VO 
VO Einreihung Verordnung zum Einreihungsplan vom 25. Oktober 2000 

VO-ZAS 

VoLPG 
VPB 
aVRPG 

VRPG 

VRV 

VSS 
VStG 

VStRK 

VStrR 

VV 
VVaStG 

VVBauG 

(SAR 165.131) 
Verordnung über die Zusicherung der Aufenthaltsbewilligung zum 
Stellenantritt vom 19. Januar 1965 (SR 142.261) 
Verordnung zum LPG vom 29. September 1986 (SAR 913.331) 
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden (früher: VEB) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 9. Juli 1968 
(SAR 271.100) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 4. Dezember 2007 
(SAR.271.200) 
Verordnung des Bundesrates über die Strassenverkehrsregeln vom 
13. November 1962 (SR 741.11) 
Normen der Vereinigung Schweizerischer Strassenfachleute 
Bundesgesetz über die Verrechnungssteuer vom 13. Oktober 1965 
(SR 642.21) 
Verordnung über die Organisation der kantonalen 
Steuerrekurskommission und das Rekursverfahren vom 25. Juli 1968 
(SAR 271.161) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsstrafrecht vom 22. März 1974 
(SR 313.0) 
Vollziehungsverordnung 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die direkten Staats- und 
Gemeindesteuern und über den direkten Finanzausgleich unter den 
Einwohnergemeinden vom 5. Januar 1967 
Vollziehungsverordnung zum Baugesetz des Kantons Aargau vom 
17. April 1972 

VVEGZGB  Vollziehungsverordnung zu den §§ 103-116 des 

Einführungsgesetzes zum ZGB über Bauvorschriften der Gemeinden 
vom 21. Januar 1949 

VVFGA 

VVFWG 

VVG 

VVGIG 

VVGNG 

VVOR 

VVV 

VWEG 

VWF 

VWG 

VwVG 

VZAE 

VZG 

VZV 

WaG 
WaV 
WEG 

WG 

WnD 
WRG 

ZAK 

ZBGR 
ZBJV 
ZBl 
ZGB 
ZO 

Verordnung über den Vollzug von kurzen Freiheitsstrafen in der 
Form der gemeinnützigen Arbeit vom 20. Dezember 1995 
Verordnung über die Fuss- und Wanderwege vom 3. April 1989 
(SAR 759.111) 
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag vom 2. April 1908 
(SR 22.229.1) 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Gleichstellung 
von Frau und Mann vom 3. Juli 1996 (SAR 221.171) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die Nutzung (und den 
Schutz) der öffentlichen Gewässer vom 24. Dezember 1954 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Änderung des 
Obligationenrechts (Miete und Pacht) vom 25. Juni 1990/31. März 
1993 (SAR 210.221) 
Verordnung des Bundesrates über Haftpflicht und Versicherungen 
im Strassenverkehr vom 20. November 1959 
Verordnung zum Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 
30. November 1981 (SR 843.1) 
Verordnung über den Schutz der Gewässer vor wassergefährdenden 
Flüssigkeiten vom 28. September 1981 (SR 814.226.21) 
Verordnung zum Wirtschaftsgesetz vom 16. August 1976 
(SAR 971.111) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 
1968 (SR 172.021) 
Verordnung über die Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit 
vom 24. Oktober 2007 (SR 142.201) 
Verordnung des Bundesgerichts über die Zwangsverwertung von 
Grundstücken vom 23. April 1920 (SR 281.42) 
Verordnung über die Zulassung von Personen und Fahrzeugen zum 
Strassenverkehr vom 27. Oktober 1976 (SR 741.51) 
Bundesgesetz über den Wald vom 4. Oktober 1991 (SR 921.0) 
Verordnung über den Wald vom 30. November 1992 (SR 921.01) 
Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 4. Oktober 1974 
(SR 843) 
Gesetz über das Wirtschaftswesen und den Handel mit geistigen 
Getränken (Wirtschaftsgesetz) vom 2. März 1903 (SAR 971.100) 
Wassernutzungsabgabendekret vom 18. März 2008 (SAR 764.110) 
Bundesgesetz über die Nutzbarmachung der Wasserkräfte vom 
22. Dezember 1916 (SR 721.80) 
Monatsschrift über die AHV, IV, EO, herausgegeben vom 
Bundesamt für Sozialversicherung (früher: «Zeitschrift für die 
Ausgleichskassen») 
Schweizerische Zeitschrift für  Beurkundungs- und Grundbuchrecht 
Zeitschrift des Bernischen Juristenvereins 
Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht 
Schweizerisches Zivilgesetzbuch vom 10. Dezember 1907 (SR 210) 
Zonenordnung 

aZPO 

ZPO 

ZR 
ZSR 
ZStR 
ZStV 

ZUG 

ZVW 

Zivilrechtspflegegesetz (Zivilprozessordnung) vom 18. Dezember 
1984 (SAR 221.100) 
Schweizerische Zivilprozessordnung (ZPO) vom 19. Dezember 2008 
(SR 272) 
Blätter für Zürcherische Rechtsprechung 
Zeitschrift für Schweizerisches Recht 
Schweizerische Zeitschrift für Strafrecht 
Verordnung des Bundesrates über das Zivilstandswesen 
(Zivilstandsverordnung) vom 1. Juni 1953 (SR 211.112.1) 
Bundesgesetz über die Zuständigkeit für die Unterstützung 
Bedürftiger (Zuständigkeitsgesetz) vom 24. Juni 1977 (SR 851.1) 
Zeitschrift für Vormundschaftswesen

1

Art. 90 Abs. 3 SVG
Aus  der  Entstehungsgeschichte  und  dem  Sinn  und  Zweck  von  Art.  90 
Abs.  3  SVG  ergibt  sich,  dass  für  das  Führen  eines  Motorfahrzeugs  mit 
qualifizierter  Blutalkoholkonzentration  ausschliesslich  Art.  91  SVG  an
wendbar ist.

Aus  dem  Entscheid  der  1. Strafkammer  des  Obergerichts  vom  14. August 

2014 i.S. Staatsanwaltschaft Zofingen Kulm gegen E.A. (SST.2014.82).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
In  tatsächlicher  Hinsicht  ist  erstellt,  dass  der  Beschuldigte  am 
Abend des 26. September 2013 mit seinem Personenwagen AG (…) 
von Fahrwangen nach St. Urban fuhr und unterwegs reichlich Alko
hol konsumierte. Nach einem kurzen Halt in St. Urban fuhr er in der 
Folge weiter Richtung Murgenthal und verlor um ca. 03.30 Uhr zu
folge  seines  Blutalkoholgehalts  von  mindestens  1.94  ‰  auf  der 
Bergstrasse  in  Murgenthal  die  Herrschaft  über  seinen  Wagen,  wo
raufhin  er  von  der  Strasse  abkam  und  mit  seinem Wagen  im  Stras
sengraben landete.

2.2.
2.2.1.
Wer  u.a.  wegen Alkoholeinflusses  nicht  über  die  erforderliche 

körperliche und geistige Leistungsfähigkeit verfügt, gilt während die
ser  Zeit  als  fahrunfähig  und  darf  kein  Fahrzeug  führen  (Art.  31 
Abs. 2 SVG). 

2.2.2.
Nach  Art.  91  Abs.  1  SVG  in  der  im  Zeitpunkt  der  Tat  bis 
31. Dezember 2013 geltenden Fassung wird mit Busse bestraft, wer 
in  angetrunkenem  Zustand  ein  Motorfahrzeug  führt.  Die  Strafe  ist 
Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder Geldstrafe, wenn eine qualifi
zierte  Blutalkoholkonzentration  vorliegt  (aArt.  91  Abs.  1  Satz  2 
SVG). Welche Blutalkoholkonzentration als qualifiziert gilt, legt die 
Bundesversammlung  fest  (Art.  55 Abs.  6  SVG  i.V.m. Art.  1 Abs.  2 
der Verordnung der Bundesversammlung über die Blutalkoholgrenz
werte im Strassenverkehr). Wer aus anderen Gründen fahrunfähig ist 
und ein Motorfahrzeug führt, wird mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jah
ren oder Geldstrafe bestraft (aArt. 91 Abs. 2 SVG).

2.2.3.
Gemäss  dem  seit  1.  Januar  2013 

in  Kraft  stehenden 

Art. 90 SVG wird mit Busse bestraft, wer Verkehrsregeln dieses Ge
setzes  oder  der  Vollziehungsvorschriften  des  Bundesrates  verletzt 
(Abs. 1). Mit Freiheitsstrafe bis zu drei Jahren oder  Geldstrafe wird 
bestraft, wer durch grobe Verletzung der Verkehrsregeln eine ernstli
che Gefahr für die Sicherheit anderer hervorruft oder in Kauf nimmt 
(Abs. 2).  Mit  Freiheitsstrafe  von  einem  bis  zu  vier  Jahren  wird  be
straft, wer durch vorsätzliche Verletzung elementarer Verkehrsregeln 
das  hohe  Risiko  eines  Unfalls  mit  Schwerverletzten  oder  Todes
opfern eingeht, namentlich durch besonders krasse Missachtung der 
zulässigen Höchstgeschwindigkeit, waghalsiges Überholen oder Teil
nahme  an  einem  nicht  bewilligten  Rennen  mit  Motorfahrzeugen 
(Abs. 3). Absatz 3 ist gemäss Abs. 4 in jedem Fall erfüllt, wenn die 
zulässige Höchstgeschwindigkeit überschritten wird um: mindestens 
40  km/h,  wo  die  Höchstgeschwindigkeit  höchstens  30  km/h  beträgt 
(lit.  a);  mindestens  50  km/h,  wo  die  Höchstgeschwindigkeit  höchs
tens 50 km/h beträgt (lit. b); mindestens 60 km/h, wo die Höchstge
schwindigkeit  höchstens  80  km/h  beträgt  (lit.  c);  mindestens 
80 km/h,  wo  die  Höchstgeschwindigkeit  mehr  als  80  km/h  beträgt 
(lit. d).

2.3.
2.3.1.
Besteht  für  eine  bestimmte Verkehrsregel  (hier: Art.  31 Abs. 2 

SVG)  eine  besondere  Strafbestimmung  (hier: Art.  91  SVG),  so  ge
langt nach der Lehre nur diese zur Anwendung (HANS MAURER, in: 
OF Kommentar  StGB,  19. Aufl.  2013,  N.  35  zu  Art.  90  SVG; 
PHILIPPE WEISSENBERGER, Kommentar zum Strassenverkehrsgesetz, 
Bundesgerichtspraxis, 2011, N. 32 zu Art. 91 SVG mit Verweis auf 
das Urteil des Bundesgerichts 6A.82/2001 vom 28. September 2001 
E. 2c/cc; vgl. zur Konkurrenz von Art. 90 und 91 SVG auch  HANS 
GIGER, OF Kommentar SVG, 8. Aufl. 2014, N. 52 zu Art. 90 SVG). 
Dem ist zuzustimmen. Wie sich auch aus der Entstehungsgeschichte 
und dem Sinn und Zweck von Art. 90 Abs. 3 SVG ergibt, ist für das 
Führen eines Motorfahrzeuges mit qualifizierter Blutalkoholkonzen
tration ausschliesslich Art. 91 SVG anwendbar:

2.3.2.
Die sog. "Raser Strafnorm" von Art. 90 Abs. 3 SVG ist erst im 
parlamentarischen Verfahren ins Spiel gekommen (vgl. die Botschaft 
des Bundesrates zu Via sicura, Handlungsprogramm des Bundes für 
mehr Sicherheit im Strassenverkehr vom 20. Oktober 2010 [zit. Bot
schaft], BBl 2010 8513, wonach die Strafbestimmungen von Art. 90–
99 SVG noch keine materiellen Änderungen erfuhren). Der Gesetz
geber  reagierte  mit Art.  90 Abs.  3  SVG  (ursprünglich Abs. 2bis)  auf 
die  Raser Initiative  von  Roadcross  (vgl.  dazu  die  Voten  Büttiker, 
Brändli und Leuthard, AB 2011 S 678 f.). Das Parlament übernahm 
den  Initiativtext  praktisch  wörtlich  (vgl.  den  Initiativtext  auf  der 
Internetseite  der  Initiantin  Roadcross,  www.raserinitiative.ch).  Wie 
sich  schon  aus  dem  Namen  der  Initiative  ergibt,  war  es  ihr  Ziel, 
härter  gegen  Raser  vorzugehen.  Dies  kommt  in  den  beispielhaft 
aufgezählten 
(besonders  krasse 
Missachtung  der  zulässigen  Höchstgeschwindigkeit,  waghalsiges 
Überholen  oder  Teilnahme  an  einem  nicht  bewilligten  Rennen  mit 
Motorfahrzeugen) zum Ausdruck. Bundesrätin Leuthard fasste es gar 
dahingehend zusammen, dass man sich bei Art. 90 Abs. 3 SVG auf 
die  krasse  Missachtung  der  zulässigen  Höchstgeschwindigkeiten 
beschränken  müsse  (AB  2011  S  679). Auch  die  von Weissenberger 

strafbaren  Verhaltensweisen 

genannte  weitere  denkbare  elementare Verkehrsregelverletzung  –  es 
kann beispielsweise die Qualifikation unter Umständen erfüllen, wer 
ungebremst mit 50 km/h ein Stopp Signal missachtet und über eine 
Kreuzung  fährt  (vgl.  PHILIPPE  WEISSENBERGER,  Reformpaket  "Via 
sicura": Wichtigste Neuerungen und Anwendungsprobleme, in: Jahr
buch  zum  Strassenverkehrsrecht  2012  [zit.  Reformpaket  "Via 
sicura"],  S. 420) –  geht  in  diese  Richtung.  Demgegenüber  steht  das 
Führen  eines  Motorfahrzeugs  mit  qualifizierter  Blutalkoholkon
zentration nicht per se in einem Raser Zusammenhang. Zu beachten 
ist sodann der neu geschaffene Art. 90a SVG. Art. 90a Abs. 1 SVG 
regelt die Voraussetzungen für die Einziehung dahingehend, dass bei 
groben Verkehrsregelverletzungen im Sinne von Art. 90 Abs. 2 SVG 
zusätzlich ein skrupelloses Verhalten vorliegen muss. Laut Botschaft 
des  Bundesrates  zu  Via  Sicura,  a.a.O.,  S. 8513,  offenbart  sich  ein 
solches Verhalten "in einer hemmungs  und rücksichtslosen Fahrwei
se  wie  beispielsweise  einer  aufgrund  der  konkreten  Verhältnisse 
besonders  krassen  Geschwindigkeitsüberschreitung  oder  einem 
Schikanestopp bei hoher Geschwindigkeit. Bei diesen Verhaltenswei
sen handelt es sich in der Regel um solche, die unter den Tatbestand 
der Gefährdung des Lebens fallen (Art. 129 StGB)". Auch wenn die 
Raser Strafnorm  erst  durch  das  Parlament  eingefügt  wurde,  ent
sprechen deren Voraussetzungen weitgehend den vom Bundesrat mit 
der neuen Einziehungsnorm verfolgten Intentionen. Von der Einzie
hungsnorm  klarerweise  nicht  erfasst  ist  allerdings  das  Fahren  in 
fahrunfähigem  Zustand  (Art.  91  SVG),  ausser  der Täter  habe  dabei 
zusätzlich Art. 90 Abs. 2 oder 3 SVG erfüllt (WEISSENBERGER, Re
formpaket "Via sicura", a.a.O., S. 424).

2.3.3.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die  strafbaren  Verhal

tensweisen  in Art.  90 Abs.  3  SVG  zwar  nur  beispielhaft  aufgezählt 
werden  und  eine  Subsumierung  des  Führens  eines  Motorfahrzeugs 
mit  qualifizierter  Blutalkoholkonzentration  unter  diese  Bestimmung 
vom  Wortlaut  der  Bestimmung  her  deshalb  nicht  zum  vornherein 
ausgeschlossen ist. Aus der Entstehungsgeschichte und dem wahren 
Sinn  der  Bestimmung  ergibt  sich  indessen,  dass  das  Führen  eines 
Motorfahrzeuges  mit  qualifizierter  Blutalkoholkonzentration  von 

Art. 90 Abs.  3  SVG  richtigerweise  nicht  erfasst  wird,  sondern  aus
schliesslich unter Art. 91 SVG fällt.

2

Art. 217 StGB; Art. 124 und 125 ZGB.
Die Nichtleistung einer nachehelichen Rente nach Art. 124 ZGB als Ent
schädigung für den scheidungsbedingten Vorsorgeausfall erfüllt den Tat
bestand  der  Vernachlässigung  von  Unterhaltspflichten  im  Sinne  von 
Art. 217 StGB nicht.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Strafkammer, vom 21. August 2014 
i.S. Staatsanwaltschaft Baden, Einwohnergemeinde W. sowie I.H. gegen H.J. 
(SST.2014.71).

Aus den Erwägungen

2.
(…)
2.4.3.
Gemäss Art.  125 Abs.  1  ZGB  besteht  ein Anspruch  auf  nach

ehelichen Unterhalt, soweit einem Ehegatten nicht zuzumuten ist, für 
den ihm gebührenden Unterhalt unter Einschluss einer angemessenen 
Altersvorsorge selbst aufzukommen. In Art. 125 Abs. 2 ZGB werden 
in  nicht  abschliessender  Weise  die  Kriterien  für  die  Beurteilung 
aufgezählt,  ob,  in  welcher  Höhe  und  für  welche  Dauer  eine  Unter
haltspflicht  besteht  (Urteil  des  Bundesgerichts  5A_894/2011  vom 
14. Mai  2012  E.  6.2.1  mit  Hinweis  auf  BGE  137  III  102  E.  4.1.1 
S. 104 f.). Der grundsätzlich verschuldensunabhängige nacheheliche 
Unterhaltsanspruch sieht keinen Anspruch auf Entschädigung wegen 
Beeinträchtigungen  von  Anwartschaften  mehr  vor.  Hingegen  sind 
Anwartschaften  aus  der  AHV  und  aus  der  beruflichen  oder  einer 
anderen  privaten  oder  staatlichen  Vorsorge  einschliesslich  des 
voraussichtlichen  Ergebnisses  der  Teilung  der  Austrittsleistung  bei 

der  Festsetzung  des  nachehelichen  Unterhalts  zu  berücksichtigen 
(Thomas  Bosshard, 
II, 
3. Aufl. 2013, N. 12 zu Art. 217 StGB; Art. 125 Abs. 2 Ziff. 8 ZGB).

in:  Basler  Kommentar,  Strafrecht 

Die  Art.  122  ff.  ZGB  regeln  die  Scheidungsfolgen  betreffend 

"Berufliche Vorsorge". Gehört ein Ehegatte oder gehören beide Ehe
gatten einer Einrichtung der beruflichen Vorsorge an und ist bei kei
nem  Ehegatten  ein  Vorsorgefall  eingetreten,  so  hat  jeder  Ehegatte 
Anspruch  auf  die  Hälfte  der  nach  dem  Freizügigkeitsgesetz  vom 
17. Dezember 1993 (FZG; SR 831.42) für die Ehedauer zu ermitteln
den Austrittsleistung des anderen Ehegatten (Art. 122 Abs. 1 ZGB). 
Ist  bei  einem  oder  bei  beiden  Ehegatten  ein  Vorsorgefall  bereits 
eingetreten oder können aus anderen Gründen Ansprüche aus der be
ruflichen Vorsorge, die während der Dauer der Ehe erworben worden 
sind,  nicht  geteilt  werden,  so  ist  eine  angemessene  Entschädigung 
geschuldet (Art. 124 Abs. 1 ZGB; BGE 129 III 483 E. 3.1). Das Ge
setz regelt die Form nicht, in der die angemessene Entschädigung ge
mäss Art.  124  ZGB  zu  zahlen  ist.  Je  nach Vermögenslage  kann  so
wohl eine Kapitalleistung als auch eine Rentenleistung zugesprochen 
werden (BGE 129 III 488 E. 3.5.1). Die Zahlung in Rentenform ist 
vorab  dann  vorzuziehen,  wenn  die nötigen  Barmittel für eine Kapi
talzahlung fehlen und der Verpflichtete aus seiner eigenen Altersrente 
regelmässige Leistungen bezieht (BGE 131 III 6 E. 4.3.1).

2.4.4.
Bereits  gestützt  auf  den  Wortlaut  der  Strafnorm  von  Art.  217 
StGB, der die Vernachlässigung von familienrechtlichen Unterhalts  
und  Unterstützungspflichten  unter  Strafe  stellt,  drängt  sich  auf,  die 
Strafbarkeit  auszuschliessen,  wenn  der  Leistungspflichtige  einer 
Rente nach Art. 124 ZGB nicht nachkommt. Unter dem alten Schei
dungsrecht  wurde  die  Strafbarkeit  auch  nur  bei  Leistungen  nach 
aArt. 152 und 151 Abs. 1 ZGB bejaht, nicht aber für Entschädigun
gen  nach  aArt.  151  Abs.  2  ZGB  (Thomas  Geiser,  Rechtsnatur  der 
Rente  nach Art.  124  ZGB,  in:  Mitteilungen  zum  Familienrecht  des 
Kantonsgerichts  St.  Gallen, Ausgabe  Nr.  10/Januar  2009,  S. 30  mit 
Hinweis  auf  Trechsel,  Schweizerisches  Strafgesetzbuch,  Kurz
kommentar,  Zürich  1997,  N.  5  zu  Art.  217  StGB).  Im  Weiteren 
sprechen  aber  auch  die  Unterschiede  zwischen  den  beiden  An

sprüchen nach Art. 124 und 125 ZGB gegen die Anwendbarkeit der 
Strafnorm  von  Art. 217  StGB  bei  Nichtleistung  einer  Rente  nach 
Art. 124 ZGB.

Der Vorsorgeausgleich ist ein selbständiges Rechtsinstitut. Wie 
der nacheheliche Unterhalt ist er eine Nebenfolge der Scheidung. Für 
seine  Berechnung  sind  indessen eigene Kriterien  massgebend.  Zwi
schen den beiden Sachfragen besteht lediglich insofern eine Interde
pendenz,  als  die  Höhe  der  Vorsorgeleistungen  als  eines  von  vielen 
Kriterien bei der Bemessung des Unterhaltsbeitrages zu berücksichti
gen ist. Die Höhe der Entschädigung nach Art. 124 ZGB bemisst sich 
nach  Recht  und  Billigkeit  (Art.  4  ZGB)  unter  Gewichtung  aller 
erheblichen Fallumstände. Für die in einem ersten Schritt vorzuneh
mende  Berechnung  der  Höhe  des  zu  teilenden  virtuellen Ausgangs
betrages muss wie bei Art. 122 ZGB die gesamte Ehedauer massgeb
lich sein. Sodann hat sich die in einem zweiten Schritt festzusetzende 
angemessene  Entschädigung  für  den  Normalfall  am  gesetzgebe
rischen  Konzept  der  grundsätzlichen  hälftigen  Teilung  gemäss 
Art. 122  ZGB  zu  orientieren,  soweit  dies  im  konkreten  Einzelfall 
möglich  ist.  Ein  schematisches  Vorgehen  soll  indessen  vermieden 
werden,  da  die  Bestimmung  von Art.  124  ZGB  durch  die  Verwen
dung  des  Begriffes  der Angemessenheit  bewusst  offen  gehalten  ist. 
So  ist  namentlich  den  Vermögensverhältnissen  nach  Durchführung 
der  güterrechtlichen  Auseinandersetzung  wie  auch  der  sonstigen 
wirtschaftlichen  Lage  der  Parteien  nach  der  Scheidung  gebührend 
Rechnung  zu  tragen.  Mithin  müssen  bei  der  Festsetzung  der  ange
messenen  Entschädigung  insbesondere  Kriterien  wie  Eigenbedarf 
und  Leistungsfähigkeit  des  Pflichtigen  sowie  die Vorsorge( Bedürf
nisse) des Berechtigten mitberücksichtigt werden (BGE 133 III 403 
f.  E.  3.1  und  3.2  mit  Hinweisen  auf  BGE  129  III  481  E.  3.4.1  und 
BGE 131 III 1 E. 4.2).

Wie  erwähnt  sind  zwar  die  Entschädigung  nach Art. 124  ZGB 

und der nacheheliche Unterhalt nach Art. 125 ZGB insofern zueinan
der  interdependent,  als  dass  eine  unangemessene  Entschädigung 
durch  einen  höheren  Unterhalt  zu  kompensieren  ist.  Umgekehrt 
rechtfertigt  eine  angemessene  Entschädigung  einen  tieferen  Unter
haltsbeitrag  (Alexandra  Rumo Jungo/Christophe  A.  Herzig,  Neuere 

Rechtsprechung  und  Literatur  zur  beruflichen  und  freiwilligen Vor
sorge in der Schweiz, in: Berufliche und freiwillige Vorsorge in der 
Scheidung, 2010, S. 228 mit Verweis auf BGE 129 III 257; vgl. auch 
Urteil  des  Bundesgerichts  5A_210/2013  vom  24. Dezember  2013 
E. 5.2).  Die  Bemessung  der  Entschädigung  folgt  indessen  anderen 
Grundsätzen  als  diejenige  des  nachehelichen  Unterhalts.  Die  Ent
schädigung  nach  Art.  124  ZGB  muss  sich  an  der  Teilung  nach 
Art. 122  ZGB  ausrichten.  Diese  erfolgt  unabhängig  davon,  ob  der 
Ausgleichspflichtige im Alter seinen Existenzbedarf mit der verblei
benden Rente wird decken können oder nicht (Myriam Grütter, Vor
sorgeausgleich durch die Entschädigung im Alter bei Invalidität, in: 
Berufliche und freiwillige Vorsorge in der Scheidung, 2010, S. 195).

2.4.5.
Der gestützt auf Art. 124 Abs. 1 ZGB der Strafklägerin 1 zuge
sprochene  monatliche  Betrag  von  Fr.  1'574.00  erfolgte  als  Aus
gleichsanspruch  für  die  entgangene  hälftige  Aufteilung  des  nicht 
mehr  vorhandenen Vorsorgekapitals.  Die  Entschädigung  wurde  auf
grund  des  gehäuften  Vorsorgeguthabens  des  Beschuldigten  von  der 
Eheschliessung bis zur Barauszahlung berechnet (Urteil des Oberge
richts des Kantons Aargau vom 30. März 2011 S. 9 ff; UA act. 132 
ff.).  Gestützt  auf  den  Wortlaut  von Art. 217  StGB  sowie  unter  Be
rücksichtigung der von Art. 125 ZGB verschiedenen Rechtsnatur und 
der  Bemessungskriterien  einer  Rente  nach  Art.  124  ZGB  ist  eine 
Strafbarkeit  zufolge  Vernachlässigung  der  Leistungspflicht  gemäss 
Art. 124 ZGB zu verneinen. Dem Beschuldigten kann daher ein Ver
nachlässigen der Unterhaltspflichten nur für den Zeitraum von März 
2008  bis  Ende  September  2010  vorgeworfen  werden,  was  eine  Re
duktion der geschuldeten Beiträge auf den Betrag von Fr. 76'065.00 
zur  Folge  hat  (vgl.  Aufstellung  der  Alimenteninkasso  Aargau  GA 
act. 21;  UA  act.  81).  Für  den  angeklagten  Zeitraum  von  Oktober 
2010 bis August 2011 ist er demgegenüber freizusprechen, was sich 
indessen  beim  Schuldspruch  der  Vernachlässigung  von  Unterhalts
pflichten im Sinne von Art. 217 Abs. 1 StGB nicht auswirkt, hinge
gen bei der Strafzumessung zu berücksichtigen ist.

3

Art. 431 Abs. 2 StPO
Kriterien  für  die  Bemessung  der  Genugtuung  bei  Überhaft  (Sicherheits
haft). 

Aus  dem  Entscheid  der  Jugendstrafkammer  des  Obergerichts  vom 
28. November 2013 i.S. Jugendanwaltschaft des Kantons Aargau  gegen C.R. 
(SST.2013.222).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
4.1.1.
Für  die  Bemessung  der  Genugtuung  ist  zunächst  deren 
grundsätzliche  Grössenordnung  zu  ermitteln.  Dabei  ist  auf  die  Art 
und  Schwere  der Verletzung  abzustellen  (Urteil  des  Bundesgerichts 
6B_111/2012 vom 15. Mai 2012 E. 4.2).

4.1.2.
Bei kürzeren Freiheitsentzügen erachtet das Bundesgericht eine 

durchschnittliche  Genugtuung  von  Fr. 200.00  pro  Tag  als  ange
messen,  vorausgesetzt,  dass  keine  aussergewöhnlichen  Umstände 
vorliegen,  die  eine  höhere  oder  eine  geringere  Entschädigung  zu 
rechtfertigen  vermögen.  Bei  längerer  Untersuchungshaft  ist  der 
Tagessatz  in  der  Regel  zu  senken,  da  die  erste  Haftzeit  besonders 
erschwerend ins Gewicht fällt (vgl. BGE 113 IB 155 E. 3b).

4.1.3.
Vorliegend handelt es sich um einen relativ langen Freiheitsent

zug von 322 Tagen. Der Tagessatz ist über die Zeitdauer degressiv zu 
bemessen, da die wahrgenommene Unbill – wie vom Bundesgericht 
dargelegt  –  mit  der  Zeitachse  abnimmt.  Wird  davon  ausgegangen, 

dass  am  ersten  Tag  eines  Freiheitsentzuges  eine  Genugtuung  von 
Fr. 200.00 als angemessen und nach beinahe einem Jahr Freiheitsent
zug noch eine Genugtuung von Fr. 100.00 als adäquat erscheint, so 
ergäbe  sich  für  den  Tagessatz  ein  Mittelwert  von  Fr.  150.00.  Auf
grund der Besonderheit, dass der Verurteilte zur Zeit der Anordnung 
der Sicherheitshaft bereits eine Freiheitsstrafe verbüsste, ist indes die 
Entschädigung  ab  dem  ersten  Tag  des  Freiheitsentzuges  durch  die 
Sicherheitshaft von Fr. 200.00 um 25 % auf Fr. 150.00 zu reduzieren, 
da  sich  seine  Lebensumstände  durch  die  Inhaftierung  nicht  in  glei
cher Weise veränderten, wie dies bei einer Person, welcher durch die 
Zwangsmassnahme  erst  die  Freiheit  entzogen  würde,  gälte.  Ent
sprechend  ergibt  sich  für  den  Verurteilten  gemäss  obenstehender 
Berechnungsmethode  ein  Mittelwert  von  Fr. 125.00  pro  Tag  ausge
standener Sicherheitshaft.

4.2.
4.2.1.
In  einem  zweiten  Schritt  sind  für  die  konkrete  Bemessung  der 

Genugtuung  die  Besonderheiten  des  Einzelfalles  zu  würdigen,  wel
che  eine  Verminderung  oder  auch  Erhöhung  der  zuzusprechenden 
Summe  nahelegen  (Urteil  des  Bundesgerichts  6B_111/2012  vom 
15. Mai 2012 E. 4.2).

4.2.2.
Der Verurteilte macht geltend, dass die Sicherheitshaft äusserst 
spät beantragt worden sei; zu einem Zeitpunkt, in welchem er längst 
mit seiner Freilassung gerechnet habe und auch habe rechnen dürfen. 
Die Anordnung  der  Sicherheitshaft  habe  ihn  entsprechend  (negativ) 
überrascht.  Ein  solch  später Antrag  habe  die  erlittene  Unbill  durch 
den  Freiheitsentzug  aufgrund  zusätzlicher  psychischer  Belastung 
verschlimmert und sei entsprechend zu gewichten.

Die  Jugendanwaltschaft  bringt  ein,  dass  das  Fortbestehen  der 
Haft  –  alsdann  in  Form  der  Sicherheitshaft  –  für  den  Verurteilten 
nicht  besonders  ins  Gewicht  gefallen  sei.  Er  habe  zu  diesem  Zeit
punkt  keine  Familie  gehabt,  für  welche  er  zu  sorgen  gehabt  hätte. 
Zudem sei er ohnehin nie richtig erwerbstätig gewesen, so dass auch 
nicht  von  einem  Verlust  einer  wirtschaftlichen  Existenz  gesprochen 
werden  könne.  Ferner  sei  durch  den  anhaltenden  Freiheitsentzug 

auch  sein  Ruf  nicht  (weiter)  geschädigt  worden. Auch  diese  aufge
führten Komponenten gelte es für die Bemessung der konkret erlitte
nen Unbill – indes im Sinne einer Verminderung derselben – zu be
rücksichtigen.
4.2.3.
Die  über  die  Genugtuung  zu  entschädigende  immaterielle  Un

bill  besteht  aus  unfreiwilligen,  nicht  vermögenswerten  Nachteilen, 
die in Folge der Sicherheitshaft vorliegend eingetreten sind. Typolo
gisch  lassen  sich  die  drei  Kategorien  des  Gefühlsschadens,  der 
Lebensqualitätseinbusse  und  des  Ansehensschadens  unterscheiden 
(vgl. HÜTTE/LANDOLT, Genugtuungsrecht. Grundlage zur Bestim
mung der Genugtuung, Band 2, 2013, S. 77 ff.). 

Die  sehr  späte  Anordnung  der  Sicherheitshaft  kann  als  Ver

schlimmerung des Gefühlsschadens angesehen werden. Dieser muss 
temporär  zumindest  eine  gewisse  Zeit  angedauert  haben.  Dies  darf 
vorliegend angenommen werden.

Die  durch  die  Sicherheitshaft  erlittene  Lebensqualitätseinbusse 
ist  vorliegend  in  beruflicher  wie  sozialer  Hinsicht  (entsprechend 
kann  auch  von  sozialer  und  beruflicher  Unbill  gesprochen  werden) 
demgegenüber  unterdurchschnittlich  zu  bewerten;  diesbezüglich  ist 
auf  die  korrekten Ausführungen  der  Jugendanwaltschaft  zu  verwei
sen. 

Die dritte Kategorie schliesslich, der Ansehensschaden, ist auf
grund  der  Vorgeschichte  des  Verurteilten  ebenfalls  als  unterdurch
schnittlich zu beurteilen.

4.2.4.
Insgesamt  sind  die  Faktoren,  welche  die  immaterielle  Unbill 
vorliegend  geschmälert  haben,  wesentlich  höher  zu  gewichten  als 
jene, welche sie vergrösserten.

Es  erscheint  daher  angemessen,  die  ermittelte  Grössenordnung 

des Tagessatzes um 20 % zu kürzen.

4

Art. 147 Abs. 1 und Art. 185 StPO

Recht der beschuldigten Person auf Teilnahme ihrer Verteidigung bei 
der Untersuchung durch eine sachverständige Person.
Eine beschuldigte Person hat während der Untersuchung durch eine 
sachverständige  Person  kein  Recht  auf  Teilnahme  ihrer  Verteidi
gung. 

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  Beschwerdekammer  in  Strafsachen, 
vom  16.  Januar  2014  i.S.  Y.Ü.  gegen  Staatsanwaltschaft  Zofingen Kulm 
(SBK.2013.373).

Sachverhalt

Y.Ü., beschuldigte Person, ersuchte durch ihre Rechtsvertretung 
bei der Staatsanwaltschaft Zofingen Kulm um Teilnahmemöglichkeit 
der  Verteidigung  bei  der  Untersuchung  durch  die  sachverständige 
Person.  Die  Staatsanwaltschaft  Zofingen Kulm  verfügte  die Abwei
sung des Ersuchens. Y.Ü. erhebt dagegen Beschwerde.

Aus den Erwägungen

2.1.
Zu  beurteilen  ist  die  Frage,  ob  ein  Beschuldigter  während  der 
Untersuchung durch einen sachverständigen Psychiater das Recht auf 
Anwesenheit seines Verteidigers hat.

2.3.
2.3.1.
Gemäss Art. 182 StPO ziehen Staatsanwaltschaft und Gerichte 
eine oder mehrere sachverständige Personen bei, wenn sie nicht über 
die  besonderen  Kenntnisse  und  Fähigkeiten  verfügen,  die  zur  Fest
stellung oder Beurteilung eines Sachverhalts erforderlich sind. 

Die  Staatsanwaltschaft  Zofingen Kulm  führt  gegen  den  Be

schwerdeführer  ein  Strafverfahren  wegen  Drohung  und  Nötigung. 
Um  abzuklären,  ob  er  für Dritte eine  Gefahr  darstellen  könnte  oder 

zum  Tatzeitpunkt  unter  Umständen  vermindert  zurechnungsfähig 
war,  hat  die  Staatsanwaltschaft  Frau  Dr.  T.,  Fachärztin  für  Psychi
atrie,  als  Sachverständige  mit  der  Erstellung  eines  Kurzgutachtens 
beauftragt.
2.3.2.
2.3.2.1.
Das  Gespräch  mit  einer  zu  begutachtenden  Person  durch  den 
Sachverständigen  wird  gemäss  Botschaft  zur  Vereinheitlichung  des 
Strafprozessrechts  vom  21. Dezember  2005  (BBl  2005  1212)  von 
Art. 185 Abs. 4  StPO  erfasst,  wonach  der  Sachverständige  einfache 
Erhebungen, die mit dem Auftrag in engem Zusammenhang stehen, 
selbst vornehmen kann. Eine Beteiligung der Justizorgane ist bei sol
chen  Gesprächen  nicht  sinnvoll  möglich,  der  Sachverständige  muss 
deshalb zu selbständigen Erhebungen befugt sein (MARIANNE HEER, 
in:  Basler  Kommentar,  Schweizerische  Strafprozessordnung,  2011, 
N. 29 zu Art. 185).
2.3.2.2.
Fraglich ist, ob die Teilnahmerechte nach Art. 147 Abs. 1 StPO 
auch  für  selbständige  Erhebungen  der  Sachverständigen  nach 
Art. 185 StPO gelten.

Gemäss  der  herrschenden  Lehre  erstreckt  sich  das  Teilnahme
recht nach Art. 147 Abs. 1 StPO nur auf die Beweisabnahme als sol
che,  nicht  auf  deren Vorbereitung.  Konkret  gilt  als  Beweisabnahme 
nur das Erstatten des Gutachtens, nicht aber die Erstellung. Bei erste
rem  gelten  die  Teilnahmerechte,  bei  letzterem  nicht  (WOLFGANG 
WOHLERS, in: Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung 
(StPO), 2010, N. 1 zu Art. 147 StPO). Art. 185 StPO gilt als lex spe
cialis  zu Art.  147  StPO (JOËLLE  VUILLE,  in:  Commentaire  romand, 
Code  de  procédure  pénale  suisse,  2011,  N. 15  zu  Art. 185  StPO). 
Dem Beschuldigten oder seinem Verteidiger muss bei der Befragung 
durch den Sachverständigen (oder allenfalls später im Rahmen einer 
weiteren Befragung durch die Strafbehörde) nur Gelegenheit zur An
wesenheit  und  zum  Stellen  von  Ergänzungsfragen  geboten  werden, 
wenn  es  sich  bei  der  befragten  Person  um  einen  Belastungszeugen 
gemäss Art. 6 Ziff. 3 lit. d EMRK handelt (ANDREAS DONATSCH, in: 
Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung (StPO), 2010, 

N. 40 zu Art. 185 StPO). Es kann demnach selbst bei Sachverständi
gen als Belastungszeugen genügen, wenn der Betroffene später Gele
genheit zu Ergänzungsfragen erhält. Teilweise wird der fehlende An
spruch auf Teilnahme durch die parlamentarische Diskussion begrün
det, dort wurde der Antrag auf Schaffung solcher Rechte zurückgezo
gen (NIKLAUS SCHMID, Schweizerische Strafprozessordnung, Praxis
kommentar, 2. Auflage 2013, N. 10 zu Art. 185; zum  Ganzen siehe 
auch  Beschluss  der  1.  Strafkammer  des  Obergerichts  des  Kantons 
Bern  vom  30.  März  2011,  SK Nr. 10 387  und  Beschluss  der  III. 
Strafkammer  des  Obergerichts  des  Kantons  Zürich  vom  11.  Mai 
2011, publiziert in ZR 110/2011 Nr. 41). 

2.3.2.3.
Das Bundesgericht hat sich in BGE 132 V 443 mit einer ähnli
chen Frage befasst. Es hatte zu beurteilen, ob der Rechtsvertreter ei
ner  Versicherten  bei  einer  polydisziplinären  Begutachtung  im  Auf
trag der IV Stelle seine Klientin begleiten könne. Im Urteil differen
ziert das Bundesgericht zwischen der Verhandlung vor einem Gericht 
oder  einer  Behörde  und  einer  Begutachtung  durch  einen  Experten, 
wenn die Partei in einem Verfahren selbst Gegenstand der Beweisab
nahme  ist,  bspw.  wenn  es  darum  geht,  den  Gesundheitszustand  der 
betroffenen Person abzuklären. Diese Person ist dabei nicht in erster 
Linie  als Verfahrenspartei  beteiligt,  die  sich  zum  Begutachtungsob
jekt äussert, sondern sie wird selbst begutachtet. Es geht darum, dem 
medizinischen  Begutachter  eine  möglichst  objektive  Beurteilung  zu 
ermöglichen,  was  bedingt,  dass  diejenigen  Rahmenbedingungen  zu 
schaffen  sind,  die  aus  wissenschaftlicher  Sicht  am  ehesten  geeignet 
sind, eine solche Beurteilung zu ermöglichen. Es muss eine Interak
tion zwischen der begutachtenden und der zu begutachtenden Person 
stattfinden.  Die  Begutachtung  soll  möglichst  ohne  äussere  Einfluss
nahme vorgenommen werden. Die Anwesenheit eines Rechtsbeistan
des  wäre  diesem  Zweck  nicht  dienlich:  Dessen Aufgabe  ist  es,  die 
Interessen seiner Klientschaft zu wahren. Er kann zu diesem Zweck 
auch  einseitige Ansichten  vertreten  und  entsprechend  im  Verfahren 
intervenieren.  Eine  solche  Intervention  verträgt  sich  indessen  nicht 
  ähnlich  wie  bei 
mit  der  wissenschaftlichen  Begutachtung,  wo  es 
einer  Zeugeneinvernahme,  bei  welcher  sich  der  Zeuge  auch  nicht 

verbeiständen  lassen  kann 
lichst  unverfälschtes  und  wahrheitsgetreues  Bild  zu  verschaffen 
(BGE 132 V 443 E. 3.5).

  darum  geht,  dem  Gutachter  ein  mög

Das Bundesgericht weist weiter darauf hin, dass das Zugestehen 
der Parteirechte der zu begutachtenden Person zur Folge hätte, dass 
aus Gründen der Waffengleichheit dieses Recht auch allfällig weite
ren  Parteien  zugestanden  werden  müsste.  Damit  würden  sich  neue 
Problemfelder  öffnen  und  die  Begutachtung  als  sinnlos  erscheinen 
lassen (vgl. BGE 132 V 443 E. 3.6).

In  diesem  Sinn  ist  eine  sozialversicherungsrechtlich  relevante 
im 

Untersuchung  durchaus  mit  derjenigen  des  Beschuldigten 
Strafprozess zu vergleichen: Der Sachverständige ist nicht als Hand
langer des Staats und damit als Gegner des Beschuldigten anzusehen, 
sondern als aussenstehender, neutraler Beobachter. Er hat unter ande
rem durch persönliche Untersuchung des Betroffenen dessen Persön
lichkeit und allenfalls dessen Geisteszustand zum Tatzeitpunkt zu er
forschen. Um zu einem möglichst objektiven Eindruck zu kommen, 
muss  diese  Untersuchung  in  einer  neutralen  Umgebung  und  ohne 
äussere  Einflussnahme  stattfinden  können.  Dass  bei  einer  solchen 
Begutachtung keine weiteren Parteien wie Mitbeschuldigte oder Pri
vatkläger  zugelassen  werden  können,  erscheint  unbestreitbar.  Der 
Beschuldigte  hätte  vor  Publikum  Hemmungen,  sein  Innerstes 
preiszugeben  oder  würde  ihn  allenfalls  belastende,  für  das  Gesamt
bild  jedoch  wesentliche  Aussagen  nicht  mehr  machen.  Für  einen 
vollständigen Einblick in seine Persönlichkeit sind solche Auskünfte 
jedoch unerlässlich. 

Wird aber der Sachverständige nicht als Gegner angesehen und 
werden keine weiteren Parteien zur Begutachtung zugelassen, besteht 
auch kein Anlass, den Verteidiger des Beschuldigten beizuziehen. 

Ohnehin wäre der Nutzen dieser Teilnahme als höchst fraglich 
anzusehen.  Das  Gespräch  mit  dem  Beschuldigten  dient  dazu,  das 
Bild  des  Sachverständigen  abzurunden,  um  gestützt  auf  das 
psychiatrische Fachwissen ein Gutachten erstellen zu können. Ergän
zungsfragen des Verteidigers machen in diesem Rahmen im Gegen
satz zu einer Einvernahme durch die Behörden wenig Sinn.

2.3.2.4.
Die ablehnende Haltung der Staatsanwaltschaft Zofingen Kulm 
findet  sich  demnach  im  Einklang  mit  der  herrschenden  Lehre  und 
Rechtsprechung.  Es  ist  davon  auszugehen,  dass  die  schweizerische 
Strafprozessordnung  tatsächlich  kein  Teilnahmerecht  des  Verteidi
gers bei einer psychiatrischen Untersuchung vorsieht.

2.3.3.
2.3.3.1.
Offen ist noch die Frage, ob möglicherweise das übergeordnete 

Recht  Teilnahmerechte  vorsieht  und  die  Argumentation  des  Be
schwerdeführers unterstützt. 

Gemäss  Praxis  zum  übergeordneten  Recht  hat  ein  Beschuldig
ter,  der  durch  ein  Gutachten  belastet  wird, Anspruch  auf  eine  Kon
frontation mit dem Sachverständigen. In einem solchen Fall kann der 
Sachverständige  als  Belastungszeuge  gelten  (FRANK  MEYER,  in: 
EMRK, Konvention zum Schutz der Menschenrechte und Grundfrei
heiten, Kommentar, 2012, N. 199 zu Art. 6 EMRK). Art. 6 Ziff. 3 lit. 
d  EMRK  garantiert  einem  Beschuldigten  das  Recht  auf  mindestens 
einmalige, angemessene und hinreichende Gelegenheit, das Gutach
ten in Zweifel zu ziehen und Fragen an den Sachverständigen zu stel
len (MARIANNE HEER, in: Basler Kommentar, Schweizerische Straf
prozessordnung,  2011,  N.  5  zu  Art. 187  StPO).  Hintergrund  dieser 
Rechtsprechung ist das Urteil EGMR Bönisch gegen Österreich vom 
6. Mai  1985,  in  dem  es  um  die  Frage  ging,  ob  ein  Experte,  dessen 
Bericht auch für die Anhebung der Strafuntersuchung ursächlich war, 
als  neutraler  Sachverständiger  gelten  kann  (Ziff. 32).  Der  Gerichts
hof  kam  zum  Schluss,  der  betreffende  Experte  sei  eher  als 
Belastungszeuge  anzusehen.  Diese  Konstellation  ist  aber  nicht  mit 
der  vorliegenden  zu  vergleichen.  Die  Sachverständige  hatte  keinen 
Einfluss auf die Anhebung des Strafverfahrens, sondern wurde nach
träglich hinzugezogen. In einem solchen Fall wie im erwähnten Ur
teil  EGMR  würden  in  der Schweiz  tatsächlich  die  Schutzmechanis
men der StPO greifen, weil der betreffende Beschuldigte sich bei der 
Auswahl des Sachverständigen äussern und seine Bedenken mitteilen 
könnte (vgl. Art. 184 Abs. 3 StPO). Die Garantien von Art. 6 Ziff. 1 
EMRK  beziehen  sich  auf  das  gerichtliche Verfahren  und  haben  nur 

ausnahmsweise Auswirkungen  auf  Ermittlungen  durch  Sachverstän
dige. Als Grundsatz gilt, dass Beteiligte kein Recht haben, bei Anhö
rungen durch den Sachverständigen anwesend zu sein (JENS MEYER
LADEWIG,  EMRK,  Europäische  Menschenrechtskonvention,  Hand
kommentar,  3.  Auflage  2011,  N. 155  f.  zu  Art. 6  EMRK).  Anderer 
Meinung ist Carolina Isabel Marques Lopes, die davon ausgeht, der 
EGMR statuiere ein Recht auf Teilnahme des Beschuldigten und sei
nes  Vertreters  an  Erhebungen  durch  Sachverständige  (CAROLINA 
ISABEL MARQUES LOPES, La participation de la défense aux experti
ses  pénales,  in:  Jusletter  vom  6.  Januar  2014,  S.  6  f.).  Die  von  ihr 
angeführten  Entscheide  behandeln 
jedoch  die  Gespräche  von 
Sachverständigen  mit  Dritten,  nicht  die  Untersuchung  des  Be
schuldigten persönlich. Sie sind mithin nicht vergleichbar.

Die  Rechtsprechung  des  EGMR  bietet  folglich  keinen  Grund, 
die  Sachverständige  im  zu  beurteilenden  Fall  als  Belastungszeugin 
anzusehen,  und  begründet  demnach  auch  kein  Teilnahmerecht  des 
Verteidigers an den Untersuchungsgesprächen mit dem Beschwerde
führer. Anders zu beurteilen wäre allenfalls der Fall von Befragungen 
von  Dritten  durch  den  Sachverständigen,  dieses  Problem  stellt  sich 
aber in casu nicht.
2.3.3.2.
Die vom Beschwerdeführer eingebrachten Entscheide und Lite

ratur  vermögen  dieses  Resultat  nicht  zu  ändern.  Im  Urteil  Barbera, 
Messegué  und Jabardo  gegen  Spanien  vom  6.  Dezember 1988 hielt 
der EGMR fest, dass Beweise prinzipiell in öffentlicher Verhandlung 
vor dem  Beschuldigten erhoben werden müssen, damit eine kontra
diktorische Verhandlung stattfinden kann (Ziff. 78). Das Urteil A.M. 
gegen  Italien  vom  14.  Dezember  1999  behandelt  die  Einvernahme 
von (einzigen) Zeugen der Anklage in Übersee ohne Beisein der Ver
teidigung. Damit behandeln beide Urteile Einvernahmen von Belas
tungszeugen  und  sind  nach  dem  oben  gesagten  nicht  einschlägig. 
Wolfgang Peukert schliesslich beleuchtet verschiedene Besonderhei
ten  im  Strafverfahren,  ohne  dass  eine  auf  den  vorliegenden  Fall 
anzuwenden  wäre  (WOLFGANG  PEUKERT,  in:  Europäische  Men
schenRechtsKonvention,  EMRK Kommentar,  3.  Auflage  2009, 
N. 167 ff. zu Art. 6 EMRK).

2.3.4.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  weder  die  StPO  noch 

das übergeordnete Recht ein Teilnahmerecht des Verteidigers des Be
schwerdeführers bei der Untersuchung durch die Sachverständige be
gründen. Die Beschwerde ist demnach abzuweisen.

(...)

5

Art. 17 Abs. 4 und 6 ELV
Anspruch auf Ergänzungsleistungen; Vermögensbewertung:

Ausserkantonale  Liegenschaften,  die  nicht  eigenen  Wohnzwecken 
dienen,  sind  nach  dem  Verkehrswert  zu  bewerten  (Art.  17  Abs.  4 
ELV). Von  der Möglichkeit gemäss Art. 17 Abs. 6 ELV, für  die Ver
kehrswertbestimmung  den  massgebenden  Repartitionswert  für  an
wendbar  zu  erklären,  hat  der  Kanton Aargau  bis  anhin  keinen  Ge
brauch gemacht (E. 3.1.1.).
Die  Beauftragung  der  Bodenbewertungsstelle  des  Grundbuch   und 
Vermessungsamts  des  Kantons  Basel Stadt  mit  der  Verkehrswert
schätzung einer Liegenschaft ist zulässig. Eine dadurch allenfalls ent
stehende  Ungleichbehandlung  von  Eigentümerinnen  und  Eigentü
mern  von  ausserkantonalen  Liegenschaften  gegenüber  solchen,  die 
im  Kanton  Aargau  Liegenschaften  besitzen, 
ist  sachgerecht 
(E. 3.1.4.2).

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 3. Kammer, vom 28. Januar 

2014 i.S. M.D. gegen Ausgleichskasse A (VBE.2013.251).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
(…)
2.2.
2.2.1.
(…)
2.2.2.
Gestützt  auf  Art.  9  Abs.  5  lit.  b  ELG  hat  der  Bundesrat  in 

Art. 17  ELV  nähere  Bestimmungen  zur Vermögensbewertung  erlas

sen.  Danach  ist  das  anrechenbare  Vermögen  nach  den  Grundsätzen 
der  Gesetzgebung  über  die  direkte  kantonale  Steuer  für  die  Bewer
tung des Vermögens im Wohnsitzkanton zu bewerten (Abs. 1). Die
nen Grundstücke dem Bezüger oder einer Person, die in der EL Be
rechnung eingeschlossen ist, nicht zu eigenen Wohnzwecken, so sind 
sie  zum  Verkehrswert  einzusetzen  (Abs.  4).  Gemäss  Abs.  6  dieser 
Bestimmung  können  die  Kantone  anstelle  des  Verkehrswertes  ein
heitlich den für die interkantonale Steuerausscheidung massgebenden 
Repartitionswert anwenden.

2.3.
(…)
3.
3.1.
3.1.1.
Im  vorliegenden  Fall  dient  das  der  Beschwerdeführerin  gehö

rende Grundstück (Stockwerkeigentumsparzelle) nicht ihren eigenen 
Wohnzwecken,  weshalb  es  zum  Verkehrswert  zu  bewerten  ist.  Da
runter wird der Wert verstanden, den ein Vermögenswert im norma
len  Geschäftsverkehr  besitzt  (…).  Von  der  Möglichkeit  gemäss 
Art. 17 Abs. 6 ELV, für die Verkehrswertbestimmung den für die in
terkantonale Steuerausscheidung massgebenden Repartitionswert für 
anwendbar zu erklären, hat der Kanton Aargau bis anhin keinen Ge
brauch  gemacht.  Von  der  Rechtsprechung  sind  unterschiedliche 
kantonale Lösungen geschützt worden, wie der Verkehrswert zu be
stimmen ist. (…)
3.1.2. 
Die  Ausgleichskasse  A  beauftragte  die  Bodenbewertungsstelle 
des Grundbuch  und Vermessungsamts des Kantons Basel Stadt mit 
einer  Verkehrswertschätzung  des  Stockwerkeigentums  der  Be
schwerdeführerin. Die Bodenbewertungsstelle ermittelte einen theo
retischen Verkehrswert im Jahr 2010 von Fr. 230'000.00. Dieser Wert 
wurde in die Berechnung des EL Anspruchs übernommen.

3.1.3.
(…)
3.1.4.
3.1.4.1.

Vorliegend bildet – mangels Anwendbarkeit von Art. 17 Abs. 6 
ELV  im  Kanton  Aargau  –  massgebendes  Bewertungskriterium  wie 
erwähnt  der  Verkehrswert,  der  durch  einen  geeigneten  Schätzungs
wert  zu ermitteln  ist.  Die Ausgleichskasse A  hat  den  anrechenbaren 
Verkehrswert  auf  der  Basis  der  konkreten  Liegenschaftsschätzung 
des  baselstädtischen  Grundbuch   und  Vermessungsamts,  Bodenbe
wertungsstelle,  vom  13.  Oktober  2010  ermittelt.  Da  es  sich  hierbei 
um  einen  für  die  Festsetzung  des  EL Anspruchs  geeigneten  amtli
chen Schätzungswert handelt (vgl. dazu Urteil des EVG P 25/01 vom 
26. Juni 2001 E. 3a mit Verweis auf SVR 1998 EL Nr. 5 S. 9 E. 6a 
und  Urteil  des  EVG  P  50/00  vom  8.  Februar  2001  E.  2b),  welcher 
auch  seitens  der  Beschwerdeführerin  als  solcher  nicht  beanstandet 
wird, erweist sich dieser Ansatz als sachgerecht (…). 

3.1.4.2.
(…) 
Wie  die  Beschwerdeführerin  zu  Recht  geltend  macht,  wird  sie 

mit einem derartigen Vorgehen nicht mit den Aargauer Einwohnerin
nen,  welche  im Aargau  eine  Liegenschaft  besitzen  und  bei  welchen 
der steuerliche Verkehrswert (entsprechend der Aargauischen Verord
nung  über  die  Bewertung  der  Grundstücke,  SAR  651.212) Anwen
dung findet, gleichgestellt, sondern allenfalls den Basel Städterinnen, 
bei  welchen  die  Bodenbewertungsstelle  des  Grundbuch   und 
Vermessungsamts  des  Kantons  Basel Stadt  den  Verkehrswert  auf
grund ihrer Schätzungsgrundlagen bestimmt. Eine dadurch im Ergeb
nis  allenfalls  entstehende  Ungleichbehandlung  ist  allerdings  durch 
den  Umstand,  dass  eine  nicht  im  Kanton  Aargau  liegende  Liegen
schaft zu bewerten ist, sachlich gerechtfertigt. (…)

3.1.4.3.
(…)

6

Art 78 und 23 ATSG; Art. 9 BV
Anwendungsfall der Verantwortlichkeit nach Art. 78 ATSG:

Widerrechtlichkeit  des  Handelns  des  Versicherungsträgers  (IV Stelle) 
gegeben aufgrund eines Verstosses gegen Art. 23 Abs. 2 ATSG (Akzeptie
ren eines nichtigen Verzichts der versicherten Person auf IV Leistungen) 
und gegen Art. 9 BV (Verletzung des Vertrauensschutzprinzips).

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  20. Mai 

2014 i.S. Y.C. gegen Ausgleichskasse A, IV Stelle (VBE.2013.475).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Nach  Art.  78  Abs. 1  ATSG  haften  für  Schäden,  die  von 

Durchführungsorganen  oder  einzelnen  Funktionären  von  Versiche
rungsträgern  einer  versicherten  Person  oder  Dritten  widerrechtlich 
zugefügt wurden, die öffentlichen Körperschaften, privaten Trägeror
ganisationen  oder Versicherungsträger,  die  für  diese  Organe  verant
wortlich sind.

Art.  78  Abs.  1  ATSG  stellt  eine  Kausalhaftung  dar  und  setzt 
folglich kein Verschulden eines Organs der Versicherungseinrichtung 
voraus (BGE 133 V 14 E. 7 S. 18). Vorausgesetzt ist demgegenüber, 
dass  ein  Schaden  vorliegt,  den  ein  Beamter  in  Ausübung  seiner 
amtlichen  Tätigkeit  Dritten  widerrechtlich  zufügt  (Art.  78  Abs.  4 
ATSG i.V.m. Art.  3 Abs.  1  des Verantwortlichkeitsgesetzes).  Das  in 
Art. 78 ATSG vorgesehene Haftungssystem kommt jedoch erst dann 
zur  Anwendung,  wenn  das  (sozialversicherungsrechtliche)  Verwal
tungsverfahren bzw. das gerichtliche Anfechtungsverfahren die Schä
digung nicht abwenden konnte (subsidiäre Haftungsnorm; BGE 133 
V  14  E.  5  S.  17;  UELI  KIESER,  ATSG Kommentar,  2.  Aufl.  2009, 
N. 3 zu Art. 78 ATSG).

2.2. – 2.3. (…)
3.
(…)
4.
Zunächst  ist  die  erste  Voraussetzung  einer  Verantwortlichkeit 
nach  Art.  78  ATSG  zu  prüfen:  die  Widerrechtlichkeit.  Eine  solche 
könnte einerseits in der Verletzung von Art. 23 ATSG  liegen, indem 
die  Beschwerdegegnerin  den  von  der  Beschwerdeführerin  erklärten 
Rückzug  des  IV Gesuches  trotz  dessen  Nichtigkeit  bestätigte. 
Andererseits  fällt  eine  Verletzung  des  Grundsatzes  von  Treu  und 
Glauben  im  öffentlichen  Recht  (Art.  9  der  BV)  in  Betracht,  indem 
die Beschwerdegegnerin in ihrem Schreiben vom 25.  Oktober 2012 
eine falsche Auskunft erteilt haben könnte.

4.1.
4.1.1.
Nach  Art.  23  Abs.  1  ATSG  kann  die  berechtigte  Person  auf 
Versicherungsleistungen  verzichten.  Sie  kann  den Verzicht  jederzeit 
mit Wirkung für die Zukunft widerrufen. Verzicht und Widerruf sind 
schriftlich zu erklären. Verzicht und Widerruf sind nichtig, wenn die 
schutzwürdigen Interessen von andern Personen, von Versicherungen 
oder  Fürsorgestellen  beeinträchtigt  werden  oder  wenn  damit  eine 
Umgehung  gesetzlicher Vorschriften  bezweckt  wird  (Art.  23 Abs. 2 
ATSG).  Rechtsprechungsgemäss  setzt  die  Zulässigkeit  eines  Ver
zichts  zudem  ein  schutzwürdiges  Interesse  der  berechtigten  Person 
voraus (Urteil des Bundesgerichts 9C_576/2010 vom 26. April 2011 
E. 4.3.2 mit Hinweis auf das Urteil des Eidg. Versicherungsgerichts 
H  234/04  E.  6.2.2;  URS  MÜLLER,  Das Verwaltungsverfahren  in  der 
Invalidenversicherung, 2010, N. 2406). 

4.1.2.
Vorliegend  hatte  die  Z  Versicherung  ein  schützenswertes  Inte
resse  daran,  dass  die  Versicherte  ihr  Leistungsgesuch  nicht  zurück
zieht.  Denn  sie  leistete  bisher  aufgrund  des  Ereignisses  vom 
29. Oktober  2010  Krankentaggelder  und  hat  bei  der  Beschwerde
gegnerin einen Verrechnungsantrag gestellt. Sollte sich nach erfolgter 
Rentenprüfung  ergeben,  dass  die  Versicherte  Anspruch  auf  eine 
Invalidenrente hat, könnte die Z Versicherung gemäss Art. 22 Abs. 2 

lit.  b ATSG  i.V.m. Art.  85bis  IVV  die  Nachzahlung  dieser  Rente  bis 
zur Höhe ihrer Vorschussleistung fordern (vgl. BGE 133 V 14 E. 8.4 
S.  21).  Mit  dem  Rückzug  der  Anmeldung  durch  die  Versicherte 
entgeht  der  Z  Versicherung  die  Möglichkeit,  von  der  Beschwerde
gegnerin bei einer allfällig zugesprochenen Invalidenrente Nachzah
lungen zu verlangen. Die Beschwerdegegnerin wusste von den Inte
ressen  der  Z  Versicherung.  Denn  in  einem  Telefonat  vom  18. Sep
tember 2012 teilte die Z Versicherung der Beschwerdegegnerin mit, 
dass ein Verrechnungsantrag vorliege und sie nicht bereit sei, auf ihre 
Forderungen  zu  verzichten.  Daraufhin  forderte  die  Z  Versicherung 
die  Beschwerdeführerin  auf,  ihren  Rückzug  der  Anmeldung  zu 
widerrufen, was diese mit Schreiben vom 22. September 2012 auch 
tat.  In  diesem  Schreiben  weist  die  Beschwerdeführerin  die  Be
schwerdegegnerin  ausdrücklich  auf  das  Gespräch  mit  der  Z  Ver
sicherung  hin.  Weiter  ist  aus  den  Akten  ersichtlich,  dass  am 
25. Oktober  2012  –  dem Tag,  an  welchem  die  Beschwerdegegnerin 
die Beschwerdeführerin in einem Schreiben darauf hinwies, dass der 
Rückzug  der  Anmeldung  keine  Interessen  der  Taggeldversicherung 
tangiere  –  ein  Telefonat  zwischen  der  Z  Versicherung  und  der 
Beschwerdegegnerin  geführt  wurde.  Hierbei  erklärte  die  Z  Ver
sicherung, dass sie mit dem Vorgehen der Beschwerdegegnerin nicht 
einverstanden  sei  und  dass  sie  dieses  als  Schikane  betrachte.  Die 
Beschwerdegegnerin wusste, dass die Z Versicherung ein erhebliches 
Interesse  finanzieller  Art  an  der  Rentenüberprüfung  hatte.  Dem 
Rückzug  des  IV Gesuchs  stand  somit  das  schutzwürdige  Interesse 
der  Z  Versicherung  entgegen,  weshalb  sich  als  Rechtsfolge  gemäss 
Art. 23 Abs. 2 ATSG die Nichtigkeit des "Verzichts" beziehungswei
se des Rückzugs der Anmeldung ergibt.

Die Beschwerdegegnerin bringt hiergegen vor, dass ein schutz
würdiges Interesse Dritter einzig in jenen Fällen gegeben sei, in wel
chen der Dritte aufgrund des Verzichtes leistungspflichtig wird. Die
ser  Ansicht  ist  nicht  beizupflichten.  So  handelt  es  sich  sowohl  im 
Falle, wo ein Dritter aufgrund des Verzichts leistungspflichtig wird, 
wie auch in der Konstellation, in welcher der Dritte bereits leistungs
pflichtig  ist,  aufgrund  des Verzichtes jedoch  den Anspruch auf Ver
rechnung beziehungsweise Nachforderung verliert, jeweils um schüt

zenswerte  vermögensrechtliche  Interessen  Dritter.  Es  besteht  kein 
Grund,  diese  beiden  Konstellationen  unterschiedlich  zu  behandeln. 
In diesem Sinne äussert sich denn auch das Kreisschreiben über das 
Verfahren  in  der  Invalidenversicherung  (KSVI,  Stand  1.  Januar 
2014),  welches  die  Interessen  von Versicherungen  als  schutzwürdig 
im Sinne von Art. 23 ATSG erachtet, ohne dabei zu unterscheiden, ob 
die Versicherung erst aufgrund des Verzichtes leistungspflichtig wird 
oder  ob  sie  aufgrund  des Verzichtes  ihren  allfälligen Verrechnungs
anspruch  verliert  (Rz.  1024.1;  vgl.  ferner  URS  MÜLLER,  a.a.O., 
Rz. 2399).

Nach  dem  Gesagten  steht  somit  fest,  dass  die  Beschwerde

gegnerin  aufgrund  entgegenstehender  schutzwürdiger  finanzieller 
Interessen  Dritter  in  widerrechtlicher  Weise  den  Rückzug  der 
Anmeldung  bestätigt  hat  und  somit  gegen Art.  23 ATSG  verstossen 
hat.

4.2.
4.2.1.
Gemäss Art.  9  BV  hat  jede  Person Anspruch  darauf,  von  den 

staatlichen Organen ohne Willkür und nach Treu und Glauben behan
delt zu werden. Dieser Grundsatz gebietet ein loyales und vertrauens
würdiges  Verhalten 
im  Rechtsverkehr  (HÄFELIN/MÜLLER/UHL
MANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 6. Aufl., 2010, N. 622).

(…)
4.2.2.
Der  Versicherungsträger  ist  gemäss Art.  27 Abs.  1 ATSG  ver

pflichtet, im Rahmen seines Zuständigkeitsbereichs die interessierten 
Personen über ihre Rechte und Pflichten aufzuklären. Der Versiche
rungsträger  ist  daher  unter  anderem  verpflichtet,  die  interessierten 
Personen  auf  die  Folgen  eines  Leistungsverzichtes  hinzuweisen 
(UELI KIESER, a.a.O., N. 25 zu Art. 27 ATSG). Wird die Beratungs
pflicht  nicht  oder  ungenügend  wahrgenommen,  kommt  dies  einer 
falsch erteilten Auskunft des Versicherungsträgers gleich, und es hat 
dafür der Versicherungsträger in Nachachtung des Vertrauensprinzips 
einzustehen  (UELI  KIESER,  a.a.O.,  N.  27  zu  Art.  27;  vgl.  weiter 
DERSELBE,  Haftung  der  Sozialversicherungsträger  nach  Art.  78 

ATSG,  in:  Ueli  Kieser  [Hrsg.],  Sozialversicherungsrechtstagung 
2013, S. 125).
4.2.3.
Der Beschwerdegegnerin war bekannt, dass die Z Versicherung 

gegen  den  Verzicht  auf  Leistungen  der  Beschwerdeführerin  mehr
mals opponierte und ein finanzielles Interesse an der Weiterführung 
des  IV Verfahrens  hatte  (…).  Trotz  Kenntnis  dieser  Ausgangslage 
beschied  die  Beschwerdegegnerin  der  Beschwerdeführerin 
im 
Schreiben  vom  25.  Oktober  2012,  dass  ein  Rückzug  ihrer  Anmel
dung  keine  Interessen  der Taggeldversicherung  tangiere.  Mit  dieser 
Aussage  hat  die  Beschwerdegegnerin  eine  Vertrauensgrundlage 
geschaffen.  Die  Aussage  hat  bei  der  Beschwerdeführerin  das  Ver
trauen erweckt, dass der Rückzug ihrer Anmeldung die Interessen der 
Z  Versicherung  nicht  beeinträchtige  und  sie  daher  ohne  Folgen  auf 
ihr IV Gesuch zurückkommen  könne. Die Beschwerdegegnerin war 
denn  auch  dafür  zuständig,  über  die  Interessen  anderer  Ver
sicherungen Aussagen  zu  machen.  So  hat  sie,  wie  gesehen,  gemäss 
Art.  23  ATSG  entgegenstehende  Interesse  zu  prüfen,  welche  sie  – 
trotz Kenntnis der Interessen der Z Versicherung  – verneinte. Selbst 
wenn  man  davon  ausginge,  dass  die  Beschwerdegegnerin  nicht 
zuständig sei, wäre die Unzuständigkeit der Beschwerdegegnerin für 
die  damals  nicht  vertretene  Beschwerdeführerin  nicht  offensichtlich 
gewesen. Insbesondere aufgrund der konkreten Umstände konnte es 
sich für die Beschwerdeführerin nicht um eine offensichtlich falsche 
Auskunft  einer  unzuständigen  Behörde  handeln:  Denn  die  Be
schwerdeführerin  teilte  der  Beschwerdegegnerin  mit,  dass  sie  auf 
Druck  der  Z  Versicherung  ihren  erstmaligen  Rückzug  der  IV An
meldung  widerrief.  Wenn  nun  die  Beschwerdegegnerin  eine  solche 
Mitteilung  –  in  Kenntnis  der  gegensätzlichen  Interessen  der  Z  Ver
sicherung – erliess, durfte die Beschwerdeführerin zumindest davon 
ausgehen,  dass  die  Interessenlage  zwischen  den  Versicherungen 
geklärt  sei  und ihr  aus  dem  Rückzug  des  IV Gesuches  keine  Nach
teile entstehen würden. Im Vertrauen auf die Auskunft der Beschwer
degegnerin, wonach die Beschwerdeführerin aus einem Rückzug der 
Anmeldung keine Interessen der Taggeldversicherung beeinträchtige, 
kam  letztere  mit  Schreiben  vom  15.  November  2012  auf  den 

Widerruf  des  Rückzugs  des  IV Gesuches  zurück.  Damit  hat  die 
Beschwerdegegnerin  gegen  den  Grundsatz  von  Treu  und  Glauben 
verstossen, was ebenfalls die Widerrechtlichkeit begründet. 

4.3.
Nach  dem  Gesagten  steht  somit  fest,  dass  die  Beschwerde
gegnerin in  widerrechtlicher Weise,  indem  sie  den Verzicht  der  Be
schwerdeführerin  auf  IV Leistungen  als  zulässig  erachtete,  gegen 
Art.  23  ATSG  und,  indem  sie  die  Beschwerdeführerin  in  ihrem 
Schreiben  vom  25.  Oktober  2012  –  trotz  Kenntnis  der  wider
sprechenden  Interessen  der  Z  Versicherung  –  im  Glauben  liess,  ihr 
Rückzug der Anmeldung würde die Interessen der Taggeldversiche
rung nicht beeinträchtigen, gegen Art. 9 BV verstossen hat.

5. 
Zu prüfen ist nun, ob der Beschwerdeführerin ein Schaden ent
standen ist und ob zwischen der widerrechtlichen Handlung der Be
schwerdegegnerin und dem eingetreten Schaden ein natürlicher und 
adäquater Kausalzusammenhang besteht. Wie bereits gesehen ist ein
zig  jener  Schaden  zu  ersetzen,  welcher  ihr  auch  bei  der  Durchfüh
rung eines ordentlichen Anfechtungsverfahrens entstanden wäre (vgl. 
Erwägung  3  hiervor).  Die  Beschwerdeführerin  macht  Vertretungs
kosten von Fr. 4'004.65 als Schaden geltend.

5.1.
Die Haftung setzt den Nachweis voraus, dass der natürliche so

wie der adäquate Kausalzusammenhang gegeben sind. Der adäquate 
Kausalzusammenhang ist gegeben, wenn die schädigende Handlung 
nach  dem  gewöhnlichen  Lauf  der  Dinge  und  nach  den  allgemeinen 
Lebenserfahrungen geeignet ist, den tatsächlich eingetretenen Erfolg 
herbeizuführen oder jedenfalls zu begünstigen. Dieser Kausalzusam
menhang kann durch ein Selbstverschulden der geschädigten Person, 
durch  ein  Drittverschulden  oder  durch  höhere  Gewalt  unterbrochen 
werden (KIESER, a.a.O., N. 30 zu Art. 78 ATSG mit Hinweisen). Auf
grund  der  Subsidiarität  der  Haftung  nach  Art.  78  ATSG  kann  ein 
Selbstverschulden  etwa  darin  bestehen,  dass  die  versicherte  Person 
ein ihr zustehendes Rechtsmittel gegen einen leistungsverweigernden 
Entscheid des Durchführungsorgans nicht ergreift (BGE 133 V 14 E. 
5 S. 16, KIESER, a.a.O., N. 3 und N. 30 zu Art. 78 ATSG).

5.2.
Nachdem die Beschwerdeführerin am 15. November 2012 ihren 
Widerruf des Verzichts widerrufen hat, teilte ihr die Z Versicherung 
am 13. beziehungsweise am 14. Dezember 2012 mit, dass sie infolge 
ihres  Rückzuges  der  IV Anmeldung  ihre  vertraglich  und  gesetzlich 
(Art.  61  VVG)  obliegende  Schadenminderungspflicht  verletzt  habe 
und  sie  daher  Fr.  13'920.00  zurückfordere.  Ob  diese  Forderung 
berechtigt ist, ist vorliegend nicht relevant. Entscheidend ist, dass sie 
für  die  nicht  vertretene  Beschwerdeführerin  nicht  offensichtlich  un
rechtmässig war. Obwohl die Beschwerdegegnerin der Beschwerde
führerin  bestätigte,  dass  ihr  Verzicht  auf  Leistungen  der  IV  keine 
Leistungen  anderer  Versicherer  beeinträchtigte,  sah  sie  sich  einer 
Rückforderung  von  Fr.  13'920.00  gegenüber.  Unter  diesen  Um
ständen sah sich die Beschwerdeführerin dazu veranlasst, professio
nelle Hilfe in Anspruch zu nehmen, um die Z Versicherung dazu zu 
bringen,  von  dieser  Rückforderung  abzusehen.  Sämtliche  Kosten, 
welche der Beschwerdeführerin entstanden sind, um die Z Versiche
rung  von  dieser  Rückforderung  abzubringen,  sind  sowohl  natürlich 
als  auch  adäquat  kausal  zur  widerrechtlichen  Handlung  der  Be
schwerdegegnerin.  Denn  hätte  die  Beschwerdegegnerin  die  Be
schwerdeführerin nicht im Glauben gelassen, dass ihr Rückzug keine 
Interessen  anderer Taggeldversicherungen  beeinträchtige,  hätte  letz
tere  ihren  Widerruf  des  Verzichts  nicht  widerrufen,  womit  die  Z 
Versicherung keinen Anlass gehabt hätte, Schadenersatz aufgrund der 
Verletzung der Schadenminderungspflicht zu fordern.

(…)

7

§§ 41 und 49 VRPG; materielle Rechtskraft; Bindungswirkung
Dem  formell  rechtskräftigen  Rechtsmittelentscheid  von  Verwaltungsbe
hörden  kommt  insofern  materielle  Rechtskraft  zu,  als  die  darin  ange
ordneten  Massnahmen  in  einem  neuen  Verfahren  nicht  mehr  auf  ihre 
Rechtmässigkeit  hin  überprüft  werden  dürfen.  Zwischenentscheide  er
wachsen  grundsätzlich  nicht  in  materielle  Rechtskraft  und  können  im 
Laufe  des  Verfahrens  abgeändert  werden;  haben  sie  aber  ein  Rechts
mittelverfahren  durchlaufen,  ist  die  verfahrensleitende  Behörde  an  den 
Rechtsmittelentscheid zumindest solange gebunden, wie sich die Verhält
nisse  nicht  ändern.  Keine  materielle  Rechtskraft  entfalten  in  der  Regel 
Rückweisungsentscheide.  Die  Bindung  an  den  Rückweisungsentscheid 
ergibt sich nicht aus dessen Rechtskraft, sondern aus der Hierarchie der 
Instanzen  und  der  Einheit  des  Verfahrens.  Der  Neuentscheid  eröffnet 
einen neuen Rechtsmittelweg.

Aus  dem  Entscheid  des Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  13. August 
2014  in  Sachen  H.S.  gegen  das  Departement  Volkswirtschaft  und  Inneres 
(WBE.2014.162).

Aus den Erwägungen

I.
1. (…)
2.
2.1.
Gegenstand des vorliegenden Beschwerdeverfahrens bildet u.a. 
der  mit  Verfügung  des  Strassenverkehrsamts  vom  29. Januar  2014 
angeordnete vorsorgliche Sicherungsentzug des Führerausweises bis 
zur  Abklärung  von  Ausschlussgründen  mittels  verkehrspsychiatri
scher  Begutachtung.  Allerdings  hätte  das  Strassenverkehrsamt  am 

29.  Januar  2014  nicht  noch  einmal  einen  vorsorglichen  Siche
rungsentzug  des  Führerausweises  zu  verfügen  brauchen.  Mit  dem 
formell rechtskräftigen, vom Verwaltungsgericht und vom Bundesge
richt bestätigten Entscheid des DVI vom 7. Dezember 2012, wonach 
der  Führerausweis  des  Beschwerdeführers  bis  zur  Abklärung  von 
Ausschlussgründen  vorläufig  entzogen  bleibe  (Dispositiv Ziffer  2), 
lag  und  liegt  bereits  ein  gültiger  Rechtstitel  für  den  vorsorglichen 
Entzug  des  Führerausweises  des  Beschwerdeführers  vor.  Im  Unter
schied  zur  unangefochten  gebliebenen  Verfügung  des  Strassenver
kehrsamts  vom  13. März  2012,  welche  mit  der  Durchführung  der 
verkehrspsychiatrischen  Begutachtung  (Gutachten  von  Dr.  med.  A. 
vom 1. Juni 2012) hinfällig bzw. von der Verfügung des Strassenver
kehrsamts  vom  14. September  2012  mit  dem  darin  vorgesehenen 
(später  jedoch  wieder  aufgehobenen)  definitiven  Sicherungsentzug 
des  Führerausweises  abgelöst  wurde,  kommt  dem  Rechtsmittelent
scheid des DVI vom 7. Dezember 2012 nicht nur formelle, sondern 
auch materielle Rechtskraft zu. Das bedeutet, dass die vom DVI mit 
Entscheid  vom  7. Dezember  2012  angeordnete,  von  einem  definiti
ven  wieder  in  einen  (fortwährenden)  vorsorglichen  Führeraus
weisentzug  (gemäss  Verfügung  des  Strassenverkehrsamts  vom 
13. März  2012)  umgewandelte  Administrativmassnahme  in  einem 
neuen Verfahren  nicht  mehr  materiell  beurteilt bzw.  auf  ihre  Recht
mässigkeit hin überprüft werden darf (Urteil des Bundesverwaltungs
gerichts  vom  4.  Oktober  2011;  E 2405/2011,  Erw. 4.3.2;  ALFRED 
KÖLZ/ISABELLE  HÄNER/MARTIN  BERTSCHI,  Verwaltungsverfahren 
und  Verwaltungsrechtspflege  des  Bundes,  3. Auflage,  Zürich/
Basel/Genf 2013, S. 414). Zwar erwachsen Zwischenentscheide wie 
die  Anordnung  eines  vorsorglichen  Sicherungsentzugs  des  Führer
ausweises  grundsätzlich  nicht  in  materielle  Rechtskraft  und  können 
im  Laufe  des  Verfahrens  abgeändert  werden;  haben  sie  aber  ein 
Rechtsmittelverfahren  durchlaufen,  ist  die  verfahrensleitende  Be
hörde  an  den  Rechtsmittelentscheid  zumindest  solange  gebunden, 
wie  sich  die Verhältnisse  nicht  ändern  (MICHAEL  MERKER,  Rechts
mittel,  Klage  und  Normenkontrollverfahren  nach  dem  aargauischen 
Gesetz  über  die  Verwaltungsrechtspflege,  Kommentar  zu  den 
§§ 38 72 [a]VRPG, Diss. Zürich 1998, § 38 N 56).

Dass  sich  die  Verhältnisse  seit  dem  7.  Dezember  2012  in 

tatsächlicher oder rechtlicher Hinsicht geändert hätten, wird vom Be
schwerdeführer nicht dargetan. Insbesondere macht er nicht geltend, 
seit dem 7. Dezember 2012 sei mit Blick auf seine Person eine (für 
ihn günstige) Entwicklung eingetreten, aufgrund welcher die Voraus
setzungen  für  einen  vorsorglichen  Sicherungsentzug  seines  Führer
ausweises nachträglich entfallen seien.

(…)
Soweit  also  die  Beschwerde  ans  DVI  gegen  den  in  der Verfü
gung des Strassenverkehrsamts vom 29. Januar 2014 geregelten vor
sorglichen  Sicherungsentzug  des  Führerausweises  des  Beschwer
deführers  gerichtet  war,  ist  die  Vorinstanz  aufgrund  der  materiellen 
Rechtskraft  ihres  früher  ergangenen  Entzugsentscheids  zu  Recht 
nicht darauf eingetreten.

(…)
2.2. 
Anders ist die Lage im Hinblick auf die vom Strassenverkehrs
amt  am  29. Januar  2014  verfügte  verkehrspsychiatrische  Begutach
tung zur Abklärung der Fahreignung des Beschwerdeführers zu beur
teilen. Diesbezüglich gibt es bis anhin keinen (materiell) rechtskräfti
gen Entscheid, welcher einer materiellen Beurteilung der vorliegen
den  Beschwerde  entgegenstehen  würde.  Das  DVI  erwog  zwar  im 
Entscheid  vom  7. Dezember  2012,  es  sei  in  Anbetracht  der  fest
gestellten  Alkoholabstürze  und  der  kontrollbedürftigen  CDT Werte 
(während  der  Abstinenzkontrolldauer)  erforderlich,  dass  der  Be
schwerdeführer nochmals einer eingehenden fachärztlichen Untersu
chung unterzogen werde, welche Aufschluss über seine Fahreignung 
geben  werde.  Auf  einen  reformatorischen  Entscheid  hat  dann  aber 
das DVI in diesem Bereich verzichtet und stattdessen die Sache mit 
einem  kassatorischen  Entscheid  zur  Neubeurteilung  der  Fahreig
nungsabklärung  an  das  Strassenverkehrsamt  zurückgewiesen.  Mit 
der Verfügung vom 29. Januar 2014 hat das Strassenverkehrsamt die 
Sache  anschliessend  neu  beurteilt.  Dass  das  Strassenverkehrsamt 
dabei  allenfalls  an  die  Erwägungen  im  Entscheid  des  DVI  vom 
7. Dezember 2012 gebunden war und nicht mehr frei über die Anord
nung einer verkehrspsychiatrischen Begutachtung als solche, sondern 

lediglich noch über die mit der Begutachtung zu betrauende Untersu
chungsstelle und die Modalitäten der Begutachtung befinden konnte, 
worauf weiter unten zurückzukommen sein wird (vgl. Erw. II/3 hier
nach),  heisst  nicht,  dass  dem  Entscheid  des  DVI  punkto  Fahr
eignungsabklärung  materielle  Rechtskraft  einzuräumen  wäre. 
Rückweisungsentscheide zeichnen sich dadurch aus, dass der unteren 
Instanz verbindliche Weisungen für den Neuentscheid erteilt werden. 
Dennoch  entfaltet  der  Rückweisungsentscheid  in  der  Regel  keine 
(materielle) Rechtskraft (MERKER, a.a.O., § 58 N 32; KÖLZ/HÄNER/
BERTSCHI,  a.a.O.,  S. 405).  Die  Bindung  an  den  Rückweisungsent
scheid  ergibt  sich  nicht  aus  dessen  Rechtskraft,  sondern  aus  der 
Hierarchie  der 
Instanzen  und  der  Einheit  des  Verfahrens 
(KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI,  a.a.O.,  S. 405).  Entsprechend  kann  der 
Entscheid  der  mit  der  Streitsache  erneut  befassten  unteren  Instanz 
wiederum  angefochten  werden.  Der  Neuentscheid  eröffnet  einen 
neuen  Rechtsmittelweg  (vgl.  MARCO  DONATSCH, 
in:  ALAIN
GRIFFEL;  HRSG.;  Kommentar  VRG  ZH,  3. Auflage,  Zürich/Basel/
Genf 2014, § 64 N 19 ff.). Wie weit die Bindungswirkung des Rück
weisungsentscheides  im  vorliegenden  Fall  geht,  ist  im  Rahmen  der 
materiellen  Beurteilung  der  Beschwerde  gegen  die  verkehrs
psychiatrische Begutachtung des Beschwerdeführers zu klären.

(…)
II.
1.   2. (…)
3.
3.1. 
Rückweisungsentscheide  heben  einen  vorinstanzlichen  Ent

scheid auf und weisen die Streitsache zur neuerlichen Beurteilung an 
die  Vorinstanz  zurück.  Die  materiellen  Erwägungen  im  Rück
weisungsentscheid binden die Vorinstanz wie auch die Rechtsmittel
instanz(en),  sollte(n)  die  letztere(n)  gegen  den  Neuentscheid  in 
einem  zweiten  Rechtsgang  erneut  angerufen  werden  (MERKER, 
a.a.O., § 38 N 61 f.). Damit wird verhindert, dass über dieselbe recht
liche  Streitfrage  ein  zweites  Verfahren  stattfindet 
(MARCO 
DONATSCH,  a.a.O.,  § 64  N 14).  Die  Bindungswirkung  erstreckt  sich 
indes nur auf die Erwägungen mit Dispositivcharakter bzw. die ent

scheidrelevanten  Erwägungen  des  Rückweisungsentscheids;  andere 
Hinweise,  wie  nach Ansicht  der  übergeordneten  Instanz  der  Fall  zu 
lösen wäre, sind für die Vorinstanz nicht verbindlich. Ebenso wenig 
haben  obiter  dicta  Bindungswirkung  (MERKER,  a.a.O.,  § 58  N 35; 
DONATSCH,  a.a.O.,  § 64  N 15;  KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI,  a.a.O., 
S. 405). Die Vorinstanz und die Rechtsmitteilinstanz(en) sind ferner 
dann nicht mehr an die Erwägungen im Rückweisungsentscheid ge
bunden und können neu und vor allem anders entscheiden, wenn ge
setzliche Grundlagen, die Rechtsprechung oder die tatsächlichen Ver
hältnisse  während  des  weiteren  Verfahrensgangs  ändern  (MERKER, 
a.a.O., § 58 N 32; DONATSCH, a.a.O., § 64 N 24).

3.2. 
Das DVI begründete den Entscheid vom 7. Dezember 2012, mit 

welchem  die Verfügung  des  Strassenverkehrsamts  vom  14. Septem
ber 2012 betreffend definitiver Sicherungsentzug des Führerauswei
ses  des  Beschwerdeführers  aufgehoben  und  zur  Neubeurteilung  der 
Sache  ans  Strassenverkehrsamt  zurückgewiesen  wurde,  wie  bereits 
erwähnt, mit der fehlenden Schlüssigkeit bzw. der Unzulänglichkeit 
des verkehrspsychiatrischen Gutachtens von Dr. med. A. vom 1. Juni 
2012.  Gleichzeitig  betonte das  DVI  die  Notwendigkeit  dessen,  dass 
sich  der  Beschwerdeführer  aufgrund  fortbestehender Anzeichen  für 
eine verkehrsmedizinisch relevante Alkoholproblematik (festgestellte 
Alkoholabstürze und kontrollbedürftige CDT Werte) nochmals einer 
eingehenden  verkehrspsychiatrischen  Begutachtung  zur  Abklärung 
seiner  Fahreignung  zu  unterziehen  habe.  Es  müsse  durch  ein  neues 
Gutachten  eines  anderen  Gutachters  aufgezeigt  werden,  welche 
Massnahme  (gegenüber  dem  Beschwerdeführer)  gerechtfertigt  sei, 
um  die  Verkehrssicherheit  zu  garantieren.  Aus  diesen  Erwägungen 
erhellt,  dass  das  DVI  den  Entscheid,  ob  der  Beschwerdeführer  ein 
weiteres Mal verkehrspsychiatrisch zu begutachten ist, nicht dem Er
messen  des  Strassenverkehrsamts  anheim  stellen  wollte.  Vielmehr 
wurde  das  Strassenverkehrsamt  angewiesen,  die  notwendigen 
Schritte  für  die  vom  DVI  als  notwendig  eingestufte  verkehrs
psychiatrische Begutachtung in die Wege zu leiten. Von einer Rück
weisung  zur  Neubeurteilung  ohne  jegliche  verbindlichen  Vorgaben 
der  Rechtsmittelinstanz,  wie  sie  der  Beschwerdeführer  in  den 

Rückweisungsentscheid  hineininterpretieren  will,  bloss  weil  im 
Dispositiv  (…)  nicht  festgelegt  wurde,  dass  die  Sache  zur  Neu
beurteilung  "im  Sinne  der  Erwägungen"  zurückgewiesen  werde, 
kann somit keine Rede sein. Der Grund dafür, weshalb das DVI nicht 
reformatorisch  entschieden  und  die  verkehrspsychiatrische  Begut
achtung  selber  angeordnet  hat,  wird  darin  liegen,  dass  es  dem 
Strassenverkehrsamt  die  Auswahl  der  Untersuchungsstelle  und  die 
Regelung der Modalitäten der Begutachtung überlassen.

Mit  dem  Rechtsmittelentscheid  des  Verwaltungsgerichts  vom 
30. April 2013 wurden der Rückweisungsentscheid des DVI und die 
darin enthaltenen Vorgaben für die Neubeurteilung der Sache bestä
tigt.

Als  letzte  Instanz  entschied  das  Bundesgericht  am  7. Januar 

2014,  dass  der  Rückweisungsentscheid  des  DVI  nicht  zu  beanstan
den  sei.  Unter  Bezugnahme  auf  zwei  beträchtliche Alkoholabstürze 
des Beschwerdeführers unmittelbar vor und nach der Eröffnung der 
Verfügung  des  Strassenverkehrsamts  vom  25. November  2011  (be
treffend  die  Belassung  des  Führerausweises  unter  der  Auflage  der 
ärztlich  kontrollierten  Alkoholabstinenz)  führte  das  Bundesgericht 
aus,  dass  Bedenken  an  der  Fahreignung  auch  unabhängig  von  ein
schlägigen Verfehlungen des Beschwerdeführers im Strassenverkehr 
aufkommen  könnten,  was  der  Beschwerdeführer  übersehe 
(Erw. 3.3.2).  Das  Bundesgericht  teilte  die  Auffassung  des  Verwal
tungsgerichts  und  des  DVI,  wonach  ein  neues  verkehrspsychiatri
sches  Gutachten  zur  Fahreignung  des  Beschwerdeführers  eingeholt 
werden müsse (Erw. 4.2).

3.3. 
Sowohl  das  Strassenverkehrsamt  als  auch  alle  Rechtsmittelin

stanzen samt Bundesgericht sind nach dem in Erw. 3.1 Gesagten an 
die in den oben angeführten Entscheiden eingenommene Sichtweise 
gebunden,  dass  die  verkehrspsychiatrische  Begutachtung  des  Be
schwerdeführers  zu  wiederholen  ist.  Das  Strassenverkehrsamt  hätte 
daher  höchstens  dann  von  der  Anordnung  einer  nochmaligen 
Fahreignungsuntersuchung  absehen  können,  wenn  sich  die  Verhält
nisse  zwischen  dem  Rückweisungsentscheid  des  DVI  vom  7. De
zember  2012  und  dem  Verfügungszeitpunkt  (29. Januar  2014) 

massgeblich  zu  Gunsten  des  Beschwerdeführers  verändert  hätten. 
Davon kann jedoch aus den nachfolgenden Gründen nicht ausgegan
gen werden.
(…)
Damit  blieb  dem  Strassenverkehrsamt  im  Verfügungszeitpunkt 
nichts  weiter,  als  auf  den  Rückweisungsentscheid  des  DVI  und  die 
Rechtsmittelentscheide  des  Verwaltungsgerichts  und  des  Bundesge
richts hin eine weitere verkehrspsychiatrische Begutachtung des Be
schwerdeführers anzuordnen, ohne dass für eine neuerliche Prüfung 
der Voraussetzungen einer Fahreignungsabklärung (durch das Stras
senverkehrsamt)  noch  Raum  vorhanden  gewesen  wäre.  Mit  einem 
anderslautenden  Entscheid  hätte  sich  das  Strassenverkehrsamt  über 
verbindliche  Weisungen  übergeordneter  Instanzen  hinweggesetzt. 
Der  Entscheidungsspielraum  des  Strassenverkehrsamts  war  unter 
diesen  Vorzeichen  auf  die  Bestimmung  des  Gutachters  und  die 
Formulierung der dem Gutachter zu unterbreitenden Fragen limitiert.

8

Art. 450  Abs. 1  ZGB;  Art. 450f  ZGB  i.V.m.  Art. 328  Abs. 1  lit. c  ZPO; 
Art. 449a  und  450e Abs. 4  Satz  2  ZGB;  § 67q Abs. 3  EG  ZGB; Art. 432 
ZGB; Art. 450f ZGB i.V.m. Art. 117 lit. b ZPO

Abschreibungsentscheide  der  Erwachsenenschutzbehörde  können 
mit  Ausnahme  des  Kostenpunkts  nicht  mit  Beschwerde  gemäss 
Art. 450 ff.  ZGB  angefochten  werden;  für  die  Geltendmachung 
materieller  und  prozessualer  Mängel  einer  Rückzugserklärung  ist 
die Revision primäres und ausschliessliches Rechtsmittel (Erw. 1.1).
Eine  amtliche  Vertretung  im  Sinne  von  Art. 449a  und  450e  Abs. 4 
Satz 2 ZGB liegt nur vor, wenn die Vertretung von den Behörden an
geordnet wird, weil die betroffene Person ausserstande ist, sich selber 
um die Bestellung einer Vertretung zu kümmern; das Anwaltsmono
pol  gilt  gemäss  § 67q Abs. 3  EG  ZGB  auch  für  die  amtliche Vertre
tung (Erw. 2).
Die nach Art. 432 ZGB bezeichnete Vertrauensperson hat keinen An
spruch auf Entschädigung durch das Gemeinwesen (Erw. 2). 
Unentgeltliche  Rechtspflege:  Im  Bereich  fürsorgerische  Unterbrin
gung sind Beschwerden gegen Unterbringungsentscheide und Entlas
sungsgesuche  nur  mit  Zurückhaltung  als  aussichtslos  im  Sinne  von 
Art. 450f ZGB i.V.m. Art. 117 lit. b ZPO zu beurteilen (Erw. 3).  

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 15. Dezem

ber 2014 in Sachen. A.H. gegen das Familiengericht X. (WBE.2014.331).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Gegen  Entscheide  der  Erwachsenenschutzbehörde  kann  Be

schwerde beim zuständigen Gericht erhoben werden (Art. 450 Abs. 1 

ZGB).  Die  sachliche  und  funktionelle  Zuständigkeit  der  Gerichte 
wird  durch  das  kantonale  Recht  geregelt,  soweit  das  Gesetz  nichts 
anderes  bestimmt  (Art. 4  Abs. 1  ZPO).  Nach  § 15a  EG  ZPO  ent
scheidet  das  Verwaltungsgericht  als  einzige  kantonale  Instanz  über 
Beschwerden  gemäss  § 67q  Abs. 1  EG  ZGB,  namentlich  über  Be
schwerden  gegen  die  Abweisung  eines  Entlassungsgesuchs  (§ 67q 
Abs. 1  lit. d  EG  ZGB).  Entscheidet  die  Erwachsenenschutzbehörde 
neben  dem  Entlassungsgesuch  über  die  Gewährung  der  unentgeltli
chen Rechtspflege, folgt der Rechtsweg demjenigen der Hauptsache 
(vgl. VIKTOR RÜEGG, in: Basler Kommentar, 2. Auflage, Basel 2013, 
Art. 121 ZPO N 2, mit Hinweisen). Die Verweigerung der unentgelt
lichen  Rechtspflege  unterliegt  daher  ebenfalls  der  Beschwerde  ans 
Verwaltungsgericht. Art. 450 Abs. 1 ZGB stellt mit der darin geregel
ten Beschwerde ein spezielles "Einheitsrechtsmittel" gegen alle End
entscheide  und  die  damit  eröffneten  Zwischenentscheide  sowie  ge
wisse selbständig anfechtbare Zwischenentscheide der Erwachsenen
schutzbehörde zur Verfügung (vgl. DANIEL STECK, in: Basler Kom
mentar, Basel 2012, Art. 450 ZGB N 19 ff.; Botschaft zur Änderung 
des  Schweizerischen  Zivilgesetzbuches  [Erwachsenenschutzrecht, 
Personenrecht  und  Kindesrecht]  vom  28. Juni  2006,  Gesch. Nr. 
06.063, Bundesblatt [BBl] 2006, S. 7001 ff., S. 7084).

Kein  (End )Entscheid  und  damit  kein  Anfechtungsobjekt  im 

Sinne  von Art. 450  Abs. 1  ZGB  stellt  hingegen  ein Abschreibungs
entscheid dar, der auf Rückzug des Entlassungsgesuchs und des Ge
suchs  um  Gewährung  der  unentgeltlichen  Rechtspflege  hin  ergeht. 
Dabei  handelt  es  sich  um  einen  rein  deklaratorischen Akt,  weil  be
reits  der  Rückzug  als  solcher  den  Prozess  unmittelbar  beendet.  Der 
Abschreibungsentscheid  beurkundet  den  Prozesserledigungsvorgang 
(im  Hinblick  auf  die  Vollstreckung),  erfolgt  aber  abgesehen  davon 
der guten Ordnung halber, d.h. zum Zwecke der Geschäftskontrolle. 
Gegen  den  Abschreibungsentscheid  als  solchen  steht  somit  kein 
Rechtsmittel  zur  Verfügung,  lediglich  der  darin  enthaltene  Kosten
entscheid ist mit Beschwerde anfechtbar (BGE 139 III 133, Erw. 1.2 
mit  zahlreichen  Hinweisen  auf  die  [kontroversen]  Lehrmeinungen). 
Immerhin kann der Rückzug bzw. die Rückzugserklärung mit Revi
sion  nach  dem  gestützt  auf  Art. 450f  ZGB  subsidiär  anwendbaren 

Art. 328 Abs. 1 lit. c ZPO angefochten werden, mit der Begründung, 
der  Rückzug  (des  Gesuchs  um  Gewährung  der  unentgeltlichen 
Rechtspflege)  sei  nicht  wirksam  bzw.  ungültig.  In  Bezug  auf  mate
rielle  oder  prozessuale  Mängel  der  Rückzugserklärung  ist die  Revi
sion  mithin  primäres  und  ausschliessliches  Rechtsmittel  (BGE 139 
III  133,  Erw. 1.3).  Die  Zuständigkeit  für  die  Beurteilung  eines  ent
sprechenden  Revisionsgesuchs  liegt  allerdings  nicht  beim  Verwal
tungsgericht, sondern beim Familiengericht X. als letzte Instanz, die 
in  der  Sache entschieden  hat (Art. 450f  ZGB  i.V.m. Art. 328 Abs. 1 
ZPO).  Dieses  kann  das  Revisionsgesuch  abweisen,  welcher  Ent
scheid mit Beschwerde anfechtbar ist (Art. 450f ZGB i.V.m. Art. 332 
ZPO),  oder  gutheissen,  seinen  Abschreibungsentscheid  (mit  Bezug 
auf  das  Gesuch  um  Gewährung  der  unentgeltlichen  Rechtspflege) 
aufheben und neu entscheiden (Art. 450f ZGB i.V.m. Art. 333 ZPO). 
Der  neue  Entscheid  wiederum  könnte  mit  Beschwerde  gemäss 
Art. 450 ff. ZGB beim Verwaltungsgericht angefochten werden.

(…)
1.2.–1.5. (…)
2.
Zudem  könnte  auf  die  vorliegende  Beschwerde  auch  mangels 
gültiger Vertretung der Beschwerdeführerin nicht eingetreten werden. 
Der Rechtsvertreter der Beschwerdeführerin ist gemäss Auskunft der 
Aufsichtskommission  über  die  Anwältinnen  und  Anwälte  des 
Obergerichts des Kantons A. seit (…) nicht mehr im Anwaltsregister 
des Kantons A. eingetragen. Unter diesem Aspekt ist er nicht berech
tigt,  die  Beschwerdeführerin  vor  Verwaltungsgericht  berufsmässig 
(unentgeltlich)  zu  vertreten  (Art. 450f  ZGB  i.V.m.  Art. 68  Abs. 2 
ZPO). Eine Bestellung als amtlicher Vertreter gestützt auf Art. 450e 
Abs. 4 Satz 2 ZGB scheidet schon deshalb aus, weil die Beschwerde
führerin  ihren  Rechtsvertreter  selbständig  mandatiert  hat.  Damit  ist 
der  Anwendungsbereich  von  Art. 450e  Abs. 4  Satz  2  ZGB  nicht 
eröffnet  (vgl.  STECK,  a.a.O.,  Art. 450e  ZGB  N 13g).  Analog  zu 
Art. 449a ZGB für das Verfahren vor der Erwachsenenschutzbehörde 
regelt  Art. 450e  Abs. 4  Satz  2  ZGB,  dass  die  Beschwerdeinstanz 
wenn nötig die Vertretung der betroffenen Person anordnet und eine 
in fürsorgerischen und rechtlichen Fragen erfahrene Person als Bei

ständin  oder  Beistand  bezeichnet.  Diese  Bestimmungen  betreffend 
die amtliche Vertretung sind denjenigen Fällen vorbehalten, in denen 
die betroffene Person ausserstande ist, sich selber um die Bestellung 
eines Rechtsbeistands zu kümmern. Auf entsprechenden Antrag oder 
von Amtes wegen übernimmt die Behörde die Bestellung eines Ver
treters  an  ihrer  statt  (STECK,  a.a.O., Art. 450e  ZGB  N 13d).  Davon 
abgesehen  hat  der  Kanton  Aargau  Art. 449a  und  Art. 450e  Abs. 4 
Satz 2 ZGB in § 67q Abs. 3 EG ZGB dahingehend konkretisiert, dass 
das für das gerichtliche Verfahren bestehende Anwaltsmonopol auch 
für diese Fälle der Anordnung einer amtlichen Rechtsvertretung gilt, 
was  von  Bundesrechts  wegen  zulässig  ist  (vgl.  THOMAS  GEISER,  in 
GEISER/REUSSER  [Hrsg.],  Basler  Kommentar,  Erwachsenenschutz, 
Basel 2012,  Art. 450e  ZGB  N 31;  STECK,  a.a.O.,  Art. 450e  ZGB 
N 13b).  Ob  der  Rechtsvertreter  der  Beschwerdeführerin  das  vorlie
gende Verfahren mit Wissen und Willen der Beschwerdeführerin ein
geleitet  hat  bzw.  hierzu  explizit  bevollmächtigt  wurde,  ist  ohnehin 
fraglich.

Immerhin  hat  die  Beschwerdeführerin im Vorfeld  ihres  Entlas

sungsgesuchs  beim  Familiengericht  X.  eine  Vollmacht  (betreffend 
"Menschenrechte,  Entlassung,  Zwangsbehandlungsverbot  etc.") 
unterzeichnet,  wonach  sie  die  "gegenüber  der  Anstalt  auftretende 
Person  gemäss  obiger  Liste",  d.h.  Rechtsanwalt  B.,  als  Person  des 
Vertrauens gemäss Art. 432 ZGB beiziehe. Eine Vertrauensperson im 
Sinne von Art. 432 ZGB verfügt über alle Rechte, die nahestehenden 
Personen im Rahmen einer fürsorgerischen Unterbringung zustehen, 
insbesondere  hat  sie  das  Recht  in  den  Fällen  gemäss Art. 439  ZGB 
das  Gericht  anzurufen  und  Entscheide  der  Erwachsenenschutzbe
hörde  gestützt  auf  Art. 450  Abs. 2  ZGB  anzufechten  (OLIVIER 
GUILLOD, FamKomm Erwachsenenschutz, Bern 2013, Art. 432 ZGB 
N 9). Allerdings bestehen aufgrund des zerrütteten Verhältnisses zwi
schen der Beschwerdeführerin und ihrem Rechtsvertreter, wie es an 
der Anhörung durch das Familiengericht X. vom (…) zu Tage getre
ten  ist,  erhebliche  Zweifel  daran,  ob  Rechtsanwalt  B.  nach  wie  vor 
als  Vertrauensperson  der  Beschwerdeführerin  bezeichnet  werden 
kann. Und selbst wenn dem so wäre, würde es ihm als Vertrauensper

son  –  gleich  wie  der  Beschwerdeführerin  selber  –  aus  den  nachfol
gend dargelegten Gründen am Anfechtungsinteresse fehlen.

Dass Rechtsanwalt B. mangels Eintrag im Anwaltsregister (des 
Kantons A.)  schon  bei  der Anhörung  durch  das  Familiengericht  X. 
vom  (…)  nicht  mehr  als  (unentgeltlicher)  Rechtsvertreter  der  Be
schwerdeführerin hätte auftreten dürfen, hat zur Konsequenz, dass er 
unter keinem Titel einen Anspruch auf eine Entschädigung für seine 
Bemühungen im dortigen Verfahren hat, und zwar weder gegenüber 
der  Staatskasse  noch  gegenüber  der  Beschwerdeführerin,  für  die  er 
keine gültigen Prozesshandlungen als (unentgeltlicher) Rechtsvertre
ter vornehmen konnte. Die Vertrauensperson ist nicht durch das Ge
meinwesen  zu  entschädigen  (vgl.  Botschaft  zur  Änderung  des 
Schweizerischen  Zivilgesetzbuchs  [Erwachsenenschutz,  Personen
recht und Kindesrecht], BBl 2006 S. 7068; THOMAS GEISER/MARIO 
ETZENSBERGER,  in:  GEISER/REUSSER [Hrsg.],  a.a.O., Art. 432  ZGB 
N 15). Das wiederum hat zur Folge, dass die Beschwerdeführerin mit 
einer Bewilligung ihres Gesuchs um Gewährung der unentgeltlichen 
Rechtspflege  (vermögensmässig)  nicht  bessergestellt  wäre  als  mit 
dem vorliegend beanstandeten Abschreibungsentscheid, denn Verfah
renskosten wurden gestützt auf § 65a Abs. 3 lit. b EG ZGB ohnehin 
nicht  erhoben.  Bei  diesem  Lichte  betrachtet  hat  die  Beschwerde
führerin  kein  schutzwürdiges  Interesse  an  der  Aufhebung/Abände
rung des angefochten Abschreibungsentscheids, weshalb auch auf ein 
allfälliges Revisionsgesuch nicht eingetreten werden müsste.

3.
Der Vollständigkeit halber bleibt anzufügen, dass die Vorausset

zungen  für  die  Erteilung  der  unentgeltlichen  Rechtspflege  und  der 
Bestellung  eines  unentgeltlichen  Rechtsvertreters  im  Falle  der  Be
schwerdeführerin  wohl  vorgelegen  hätten.  Das  Rechtsbegehren  der 
Beschwerdeführerin  hätte  entgegen  der  Auffassung  der  Vorinstanz 
nicht  als  aussichtslos  im  Sinne  von  Art. 117  lit. b  ZPO  bezeichnet 
werden  dürfen,  jedenfalls  nicht  mit  der  Begründung,  die  das 
Familiengericht  X.  im  angefochtenen  Entscheid  angeführt  hat.  Der 
Hinweis  auf  Art. 450e  Abs. 4  ZGB  ist  in  diesem  Zusammenhang 
nicht zielführend. Erstens regelt diese Bestimmung nicht die Voraus
setzungen für die Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege, son

dern diejenigen für die Bestellung eines amtlichen Rechtsbeistandes 
(für eine Person, die – anders als offenbar die Beschwerdeführerin – 
nicht  selbst  zur  Bestellung  eines  Rechtsvertreters  in  der  Lage  ist). 
Zweitens besteht mit Art. 449a ZGB eine Parallelbestimmung für das 
Verfahren vor den Familiengerichten. Drittens sind bei einem Gesuch 
um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege die Erfolgsaussich
ten  des  Hauptbegehrens,  mithin  diejenigen  des  Gesuchs  um  Entlas
sung  aus  der  fürsorgerischen  Unterbringung  zu  beurteilen.  Aus 
objektiver Sicht mögen die Verlustgefahren die Gewinnchancen (bei 
weitem)  überwogen  haben.  Doch  sind  Beschwerden  gegen  die 
fürsorgerische Unterbringung wie auch Gesuche um Entlassung aus 
der  fürsorgerischen  Unterbringung  nur  mit  Zurückhaltung  als  aus
sichtslos  zu  werten,  will  man  den  Betroffenen  den  Rechtsweg  bzw. 
einen  effektiven  Rechtsschutz  nicht  unzulässig  erschweren.  Wer  – 
wie die Beschwerdeführerin – nach einer fürsorgerischen Unterbrin
gung  von  dreieinhalb  Monaten  Dauer  erstmalig  ein  Entlassungsge
such  stellt,  nimmt  grundsätzlich  berechtigte  Interessen  wahr,  auch 
wenn  sich  die  Unterbringung  als  klar  rechtmässig  erweisen  würde, 
was aber die Betroffenen (aufgrund ihres gesundheitlichen Zustands) 
regelmässig  anders  sehen.  Es  muss  berücksichtigt  werden,  dass  sie 
sich in einer Zwangslage befinden und ihre Prozessaussichten häufig 
nicht unter streng objektiven Gesichtspunkten abzuwägen vermögen. 
Anders  als  in  anderen  Rechtsgebieten  muss  der  Rückzug  eines 
Rechtsmittels oder Rechtsbehelfs im Bereich der fürsorgerischen Un
terbringung  auch  nicht  zwangsläufig  Ausdruck  der  Anerkennung 
sein, dass ein Rechtsmittel bzw. Rechtsbehelf von Beginn weg chan
cenlos  oder  wenig  aussichtsreich  war  (vgl.  dazu  das  Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  18. August  2014 [2C_292/2014],  Erw. 2.4).  Es 
kann  seit  Ergreifung  des  Rechtsmittels  oder  Rechtsbehelfs  zu  einer 
Entwicklung (des Gesundheitszustandes) gekommen sein, welche die 
Betroffenen  veranlasst,  die  fürsorgerische  Unterbringung  anders 
einzuschätzen. Im Falle der Beschwerdeführerin scheint sich eine für 
sie  befriedigende  Anschlusslösung  ergeben  zu  haben,  die  sie  zum 
Rückzug ihres Entlassungsgesuchs veranlasst hat.

(…)

9

Art. 56 lit. g DBG, § 14 Abs. 1 lit. c StG
Weder Verfolgung öffentlicher noch gemeinnütziger Zwecke durch Jagd
gesellschaft, daher keine Steuerbefreiung

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 29. Januar 2014 in Sachen 

KStA gegen Verein X. (WBE.2013.307).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Von der Steuerpflicht befreit sind im Bereich der direkten Bun
dessteuer insbesondere juristische Personen, die öffentliche oder ge
meinnützige Zwecke verfolgen, für den Gewinn, der ausschliesslich 
und  unwiderruflich  diesen  Zwecken  gewidmet  ist  (Art. 56  lit. g 
DBG). 

2.2.
2.2.1.
Neben  der  Verfolgung  gemeinnütziger  Zwecke  bildet  die  Ver

folgung  öffentlicher  Zwecke  eine  eigenständige  steuerprivilegierte 
Zielsetzung.  Dabei  handelt  es  sich  um  eine  mit  Rücksicht  auf  den 
verfassungsrechtlichen  Grundsatz  der  Allgemeinheit  der  Steuern 
(Art. 127 Abs. 2 BV) restriktiv zu fassende Kategorie von Aufgaben, 
die  sich  eng  an  die  Staatsaufgaben  anlehnen  müssen.  Juristische 
Personen, die in erster Linie Erwerbs  oder Selbsthilfezwecke verfol
gen,  haben  grundsätzlich    unter  Vorbehalt  einer  teilweisen  Befrei
ung,  sofern  eine  rechnungsmässig  klare  Trennung  besteht 
  keinen 
Anspruch auf Steuerbefreiung, selbst wenn sie zugleich öffentlichen 
Zwecken  dienen. Art. 56  lit. g  DBG  wird  durch  das  Kreisschreiben 
der  Eidgenössischen  Steuerverwaltung  vom  8. Juli  1994  näher 

  bei  juristischen  Personen  mit  öffentlicher  Zwecksetzung  vor 

konkretisiert. Damit eine Steuerbefreiung beansprucht werden kann, 
muss    nebst  hier  nicht  interessierenden  allgemeinen  Voraussetzun
gen 
allem dieser "öffentliche Zweck" gegeben sein. Dabei sind bei Ein
richtungen ohne Erwerbs  oder Selbsthilfezweck alle Zwecke öffent
lich, die in den ordentlichen Aufgabenkreis eines Gemeinwesens fal
len,  selbst  wenn  sie  dem  Gemeinwesen  nicht  durch Gesetz  übertra
gen  wurden,  sondern  nach  allgemeiner  Auffassung  als  dessen 
Angelegenheit  betrachtet  werden.  Bei  Institutionen  mit  Erwerbs  
oder  Selbsthilfezweck  ist  zudem  in  der  Regel  erforderlich,  dass  sie 
durch  einen  öffentlich rechtlichen  Akt  (z.B.  ein  Gesetz)  mit  der 
Erfüllung einer öffentlichen Aufgabe betraut wurden, diese öffentli
che  Aufgabe  in  konkret  überprüfbarer  Weise  tatsächlich  erfüllen, 
keine  Dividenden  ausschütten,  einer  gewissen  Aufsicht  des  Ge
meinwesens  unterliegen  und  ihr  Eigenkapital  statutarisch  aus
schliesslich und unwiderruflich den öffentlichen Zwecken gewidmet 
haben. Jede Steuerbefreiung, auch eine teilweise, ist ausgeschlossen, 
wenn  die  juristische  Person  Erwerbs   oder  Selbsthilfezwecke  ver
folgt,  die  ein  gewisses Ausmass  übersteigen  (Urteil  des  Bundesge
richts vom 28. Dezember 2010 [2C_383/2010], Erw. 2.2; BGE 131 II 
6 f.,  Erw. 3.3).  Unter  diesen  Voraussetzungen  können  auch  private 
Institutionen,  die  aufgrund  einer  Monopolkonzession  einen öffentli
chen  Zweck  erfüllen,  steuerbefreit  werden  (MARCO  GRETER,  in: 
MARTIN  ZWEIFEL/PETER  ATHANAS  [Hrsg.],  Kommentar  zum 
schweizerischen Steuerrecht, Bundesgesetz über die direkte Bundes
steuer,  2. Aufl.,  Basel/Genf/München  2008  [Kommentar  DBG], 
Art. 56  N 36).  Nicht  genügend  für  die  Qualifikation  als  öffentliche 
Aufgabe  im  Sinne  von  Art. 56  lit. g  DBG  ist  die  Ausübung  einer 
Tätigkeit  im  öffentlichen  Interesse  (RETO  KUSTER,  Steuerbefreiung 
von  Institutionen  mit  öffentlichen  Zwecken,  Diss. Zürich  1998, 
S. 224)

2.2.2.
2.2.2.1.
Gemäss Art. 79 BV legt der Bund Grundsätze fest über die Aus

übung  der  Fischerei  und  der  Jagd,  insbesondere  zur  Erhaltung  der 
Artenvielfalt  der  Fische,  der  wild  lebenden  Säugetiere  und  der Vö

gel. Diese Bestimmung geht somit davon aus, dass die Jagd (d.h. die 
Nutzung  des Wilds  durch  fachkundiges  Hegen  und  Erlegen)  in  den 
Schranken der Rechtsordnung zulässig ist, und übernimmt  materiell 
vollständig  die Vorläuferbestimmung  von Art. 25  aBV.  Die Ausfüh
rungsgesetzgebung  des  Bundes  enthält  Grundsätze  über  die  Aus
übung der Jagd, wobei der Schutz der betroffenen Tierarten im Vor
dergrund  steht,  aber  auch  Vorschriften  über  die  Schadenverhütung 
und Haftpflicht aufgestellt werden (ARNOLD MARTI, in: BERNHARD 
EHRENZELLER/PHILIPPE  MASTRONARDI/RAINER  J.  SCHWEIZER/ 
KLAUS  A.  VALLENDER,  Die  Schweizerische  Bundesverfassung, 
Kommentar,  2. Auflage,  Zürich  2008  [Kommentar  BV],  Art. 79 
N 2 f.). 

Im  Rahmen  der  bundesrechtlichen  Schutzvorschriften  bestim

men  die  Kantone,  nach  welchen  Grundsätzen  die  Berechtigung  für 
die Jagd in ihrem Gebiet erteilt wird und welche Regeln für die Aus
übung  dieser Tätigkeit  im  Einzelnen  gelten.  Grundsätzlich  kommen 
dafür die Patentjagd (Einzelbewilligung für eine bestimmte Zeit und 
einen  bestimmten  Umfang)  oder  die  Revierjagd  (Sonderrecht  der 
Jagdpächter  auf  einem  bestimmten  Gebiet)  in  Frage  (MARTI,  Kom
mentar  BV,  Art. 79  N  6).  Das  Reviersystem  gibt  dem  Pächter  das 
alleinige  Recht  auf  die  in  seinem  Revier  befindlichen  Tiere.  Damit 
wird erreicht, dass eine bestimmte Anzahl von Berechtigten für län
gere  Zeit  an  ein  bestimmtes  Gebiet  gebunden  und  für  Hege  und 
Pflege  verantwortlich  ist  (THOMAS  FLEINER GERSTER,  in:  JEAN
FRANÇOIS  AUBERT  et  al.,  Kommentar  zur  Bundesverfassung  der 
Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 29. Mai 1874 [Stand Okto
ber 1989], Art. 25 N. 18). 

2.2.2.2.
Im Kanton Aargau steht die Jagd als sog. Regalrecht dem Kan

ton zur ausschliesslichen wirtschaftlichen Betätigung zu (§ 55 Abs. 1 
lit. a  KV).  Der  Kanton  kann  diese  Befugnis  selber  ausüben  oder 
durch  Gesetz  oder  Konzession  auf  Dritte  übertragen  (§ 55  Abs. 2 
KV). 

Gemäss  § 2  AJSG  überträgt  der  Kanton  das  Recht  zur  Aus

übung der Jagd und die damit verbundenen Pflichten revierweise an 
Jagdgesellschaften.  Die  Jagdreviere  werden  durch  den  Kanton 

öffentlich ausgeschrieben und für die Dauer von acht Jahren an Jagd
gesellschaften  verpachtet  (§ 4  Abs. 1  AJSG).  Als  Jagdgesellschaft 
gilt  ein  Zusammenschluss  von  Jagdberechtigten  in  der  Rechtsform 
eines Vereins (§ 5 Abs. 1 AJSG). 

2.2.2.3.
Die  Jagdgesellschaften  sind  verpflichtet,  dem  Kanton  für  die 
einzelnen Reviere Pachtzinsen zu bezahlen (§ 6 AJSG). Sie sind für 
Jagdplanung und Jagdbetrieb in ihren Revieren zuständig und dafür 
verantwortlich, dass die Wildtierbestände den örtlichen Verhältnissen 
angepasst  sind  sowie  keine  übermässigen  Schäden  an  Wald,  land
wirtschaftlichen  Kulturen und  Nutztieren  auftreten.  Sie  unterstützen 
ausserdem Bestandesregulierungen nichteinheimischer Wildtiere, er
fassen  die  Bestände  der  wichtigsten Wildtierarten in den Jagdrevie
ren  und  liefern  die  für  die  Jagdstatistik  benötigten  Angaben  (§ 15 
Abs. 1 
  4  AJSG).  Die  Jagdaufsicht  im  Jagdrevier  wird  ebenfalls 
durch  die  betreffende  Jagdgesellschaft  sichergestellt.  Jede  Jagdge
sellschaft bestimmt eine Jagdaufseherin oder einen Jagdaufseher so
wie  eine  Stellvertretung  und  holt  die  Zustimmung  der  betroffenen 
Gemeinden  ein  (§ 31 Abs. 1  und  2 AJSG). Ausserdem  fördern  und 
begleiten  die Jagdgesellschaften  Kandidierende  für  die  Jagdprüfung 
(§ 33 Abs. 3 AJSG),  und  sie  informieren  die  Gemeinden  im  Revier 
periodisch über ihre jagdlichen Tätigkeiten und die geplanten Mass
nahmen (§ 34 Abs. 2 AJSG).

Jagdaufseherinnen und Jagdaufseher müssen im Kanton jagdbe
rechtigt und für diese Aufgabe geeignet sein sowie das Jagdrevier in
nert  nützlicher  Frist  erreichen  können.  Sie  können  Mitglied  einer 
Jagdgesellschaft sein. Die Jagdaufseherinnen und Jagdaufseher üben 
im Jagdrevier die zum Schutz der Wildtiere und zur Gewährleistung 
der Jagd nötigen Aufsichts , Vollzugs  und Kontrollaufgaben aus, so
weit diese nicht einer anderen Behörde obliegen. Das zuständige De
partement kann für kantonale Aufgaben Jagdaufseherinnen und Jagd
aufseher beiziehen und einsetzen. Es legt zu diesem Zweck die Auf
sichtsgebiete und eine allfällige Entschädigung fest (§ 31 Abs. 3   5 
AJSG). 

Jagdaufseherinnen und Jagdaufseher haben gemäss § 27 Abs. 1 

der  Verordnung  zum  Jagdgesetz  des  Kantons Aargau  vom  23. Sep

tember  2009  (AJSV,  SAR 933.211)  folgende Aufgaben  zu  erfüllen: 
Aufsicht über die Einhaltung der Bestimmungen zu den Schonzeiten 
jagdbarer Wildtiere, zum Arten  und Lebensraumschutz und zur Lei
nenpflicht für Hunde; Mitwirkung bei Erhebungen zur Jagdstatistik, 
bei  Abschussplanungen,  bei  der  Bekämpfung  von  Tierseuchen  und 
beim  Vollzug  jagdrechtlicher  Anordnungen;  Beratung  der  Grundei
gentümerinnen  und  Grundeigentümer  beziehungsweise  der  für  die 
Bewirtschaftung  des  Grundeigentums  zuständigen  Personen  in  der 
Anwendung  von  Verhütungs   und  Selbsthilfemassnahmen;  Unter
stützung der Jagdgesellschaften bei der Kontrolle der Jagdpässe und 
karten;  Melde   und  Koordinationsstelle  bei  Fragen  und  Problemen 
im  Zusammenhang  mit  Wildtieren,  insbesondere  bei  Unfällen  mit 
Wildtieren.  Sie  sind  verpflichtet, Widerhandlungen  gegen  das  Jagd
recht nachzugehen und diese den Strafverfolgungsbehörden anzuzei
gen (§ 36 Abs. 3 AJSG).

2.3.
Der Beschwerdegegner ist gemäss § 1 seiner Statuten ein Verein 
im  Sinne  von  Art. 60 ff.  ZGB  und  erfüllt  damit  die  gesetzlichen 
Anforderungen an die Rechtsform der Jagdgesellschaften (§ 5 Abs. 1 
AJSG). Aus den eingereichten Unterlagen ergibt sich, dass er die ihm 
gesetzlich  und  vertraglich  auferlegten  Pflichten  bzw.  Aufgaben  er
füllt.  Die  Zahlung  des  Pachtzinses  (Hauptpflicht)  und  die  Erfüllung 
der  übrigen Aufgaben  (Nebenpflichten)  durch  den  Beschwerdegeg
ner  bzw.  seine  Mitglieder  sind  dabei  als  Gegenleistungen  für  das 
vom  Kanton  gewährte  Recht  zur Ausübung  der  Jagd  zu  betrachten. 
Aus § 55 KV und Art. 79 BV ergibt sich, dass die Ausübung der Jagd 
primär als eine wirtschaftliche Tätigkeit verstanden wird, welche di
verse Rahmenbedingungen auf dem Gebiet des Natur  und Tierschut
zes einhalten muss.

Dem 

in  AJSG  und  AJSV  statuierten  Aufgabenkatalog 

(Erw. 2.2.2.3.) ist zu entnehmen, dass die Jagdaufsicht zu einem er
heblichen Teil (jagd  und gesundheits )polizeiliche Tätigkeiten bein
haltet und insoweit eine öffentliche Aufgabe darstellt. Sie wird indes
sen nur von einzelnen Jagdberechtigten (pro Revier ist ein Jagdaufse
her und ein Stellvertreter zu bezeichnen) ausgeübt, die zudem nicht 
Mitglieder des Beschwerdegegners sein müssen (§ 28 Abs. 1 der Sta

tuten  vom  28. Juli  2011;  Ziff. 7.2  und  7.3  der  jeweiligen  Pachtver
träge). Indem der Beschwerdegegner u.a. dafür sorgt, dass die Wild
tierbestände weder zu gross noch zu klein sind und keine übermässi
gen Schäden an Wald, landwirtschaftlichen Kulturen und Nutztieren 
auftreten,  nimmt  er  weitere  Aufgaben  wahr,  die  nicht  nur  privaten 
Dritten  (insbesondere  Landwirten  und  privaten  Waldeigentümern), 
sondern  auch  der  Allgemeinheit  dienen  und  somit  im  öffentlichen 
Interesse  liegen.  Bei  all  diesen  Aufgaben  handelt  es  sich  jedoch 
lediglich um Nebenpflichten des Beschwerdegegners.

Die  Ausübung  der  Jagd  steht  demnach  im  Vordergrund.  Dies 
ergibt sich bereits aus § 2 der Statuten vom 28. Juli 2011, wonach der 
Beschwerdegegner  die Ausübung  der  Jagd  in  einem  oder  mehreren 
aargauischen  Jagdrevieren  nach  Massgabe  der  gesetzlichen  Bestim
mungen und nach weidmännischen Grundsätzen bezweckt und dafür 
die  Pacht  eines  oder  mehrerer Jagdreviere  vom  Kanton Aargau  und 
damit  die Ausübung  der  hoheitlichen  Jagdberechtigung  übernimmt. 
Der  Beschwerdegegner  bezweckt  mithin  primär,  seinen  Mitgliedern 
die Ausübung ihres Hobbys zu ermöglichen. Dies zeigt sich auch da
rin,  dass  gemäss  den  eingereichten  Jahresrechnungen  in  den  Jahren 
2011  und  2012  bei  einem  Gesamtaufwand  von  rund  Fr. 30'000.00 
bzw. Fr. 35'000.00 lediglich Fr. 2'250.00 für die Besoldung der Jagd
aufseher  verwendet  wurden,  während  allein  die  Pachtzinsen 
Fr. 18'800.00  ausmachten, was  in  etwa  der  Höhe der Mitgliederbei
träge ("Pächterbeiträge") entsprach. 2013 werden die Zahlen gemäss 
Budget  voraussichtlich  in  ungefähr  gleicher  Höhe  liegen.  Gemäss 
den Jahresrechnungen 2011 und 2012 resultierte sodann ca. ein Drit
tel  der  Einnahmen  des  Beschwerdegegners  aus  dem  Verkauf  von 
Wildfleisch (Wildbreterlös). Daraus ist zu schliessen, dass die Tätig
keit des Beschwerdegegners vorwiegend im privaten Interesse seiner 
Mitglieder  liegt.  Der  Beschwerdegegner  verfolgt  demnach  in  erster 
Linie  einen  Selbsthilfezweck.  Demzufolge  kann  er  nach  Massgabe 
der  in  Erw. 2.2.1.  zitierten  Rechtsprechung  weder  ganz  noch  teil
weise  wegen  Verfolgung  öffentlicher  Zwecke  gemäss  Art. 56  lit. g 
DBG von der Steuerpflicht befreit werden.

2.4.
Gemeinnützigkeit  setzt  voraus,  dass  die  Tätigkeit  der  juristi
schen Person im Interesse der Allgemeinheit liegt und dass dem Wir
ken  uneigennützige  Motive  zugrunde  liegen  (GRETER,  Kommentar 
DBG,  Art. 56  N  29).  Die  Tätigkeit  muss  somit  aus  selbstlosen, 
altruistischen Motiven erbracht werden. Das subjektive Element der 
Uneigennützigkeit verlangt, dass mit der gemeinnützigen Zweckset
zung  nicht  Erwerbszwecke  oder  sonst  eigene  unmittelbare  (wirt
schaftliche oder persönliche) Interessen der juristischen Person oder 
ihrer  Mitglieder  verknüpft  sind.  Uneigennützigkeit  im  steuerrechtli
chen  Sinne  ist  nicht  gegeben,  wenn  ausschliesslich  oder  neben 
gemeinnützigen Zielen unmittelbare Eigeninteressen der juristischen 
Person  oder  Sonderinteressen  ihrer  Mitglieder  verfolgt  werden 
(GRETER,  Kommentar  DBG,  Art. 56  N  31 f.;  KUSTER,  a.a.O., 
S. 204 f.). 

Wegen  überwiegender  Verfolgung  eines  Selbsthilfezwecks 
(Sonderinteressen  seiner  Mitglieder)  kann  der  Beschwerdegegner 
auch nicht wegen Gemeinnützigkeit i.S.v. Art. 56 lit. g DBG von der 
Steuerpflicht befreit werden.

2.5.
2.5.1.
Eine Steuerbefreiung juristischer Personen, die öffentliche oder 
gemeinnützige Zwecke  verfolgen, kann nach Art. 56 lit. g DBG nur 
erfolgen für den Gewinn, der ausschliesslich und unwiderruflich die
sen Zwecken gewidmet ist. Somit muss insbesondere die Mittelver
wendung ausschliesslich auf die öffentliche Aufgabe oder das Wohl 
Dritter  ausgerichtet  sein,  und  die  der  Zweckbindung  gewidmeten 
Mittel müssen unwiderruflich steuerbefreiten Zwecken verhaftet sein 
(Urteil des Bundesgerichts vom 16. August 2013 [2C_143/2013 und 
2C_144/2013], Erw. 3.3 und 4.2). Entgegen der Auffassung des Be
schwerdegegners  ist  es  daher  nicht  überspitzt  formalistisch,  für  die 
Steuerbefreiung  einer  juristischen  Person  zu  verlangen,  dass  ein 
allfälliges  Liquidationsergebnis  einer  steuerbefreiten  juristischen 
Person  mit  öffentlichem  bzw.  gemeinnützigem  Zweck  zukommen 
soll. 

2.5.2.

In  § 31  Abs. 3  der  Statuten  des  Beschwerdegegners  vom  28. Juli 
2011  wird  bestimmt,  dass  im  Fall  einer  Liquidation  die  Mitglieder
versammlung  über  die  konkrete  Verwendung  eines  allfälligen 
Aktivenüberschusses  entscheidet,  wobei  das  vorhandene  Vermögen 
an  eine  andere  Organisation  mit  gemeinnützigem  und/oder  öffentli
chem Zweck mit ähnlicher Zielsetzung zu übertragen ist. Eine unwi
derrufliche  Zuwendung  des  Liquidationsergebnisses  an  eine  steuer
befreite Institution mit öffentlichem oder gemeinnützigem Zweck ist 
mit  dieser  statutarischen  Bestimmung  nicht  gewährleistet.  Eine 
Steuerbefreiung kann dem Beschwerdegegner folglich auch aus die
sem Grund nicht gewährt werden.

2.6.
Demnach  erfüllt  der  Beschwerdegegner  die  Voraussetzungen 

für eine Steuerbefreiung wegen Verfolgung öffentlicher oder gemein
nütziger  Zwecke  gemäss Art. 56  lit. g  DBG  nicht.  In  Bezug  auf  die 
direkte Bundessteuer ist die Beschwerde deshalb gutzuheissen. 

3.
§ 14 Abs. 1 lit. c StG entspricht Art. 23 Abs. 1 lit. f StHG. Die

ser  stimmt 
  abgesehen  davon,  dass  sich  die  Steuerbefreiung  im 
kantonalen  Recht  nicht  nur  auf  den  Gewinn,  sondern  auch  auf  das 
  mit  Art. 56  lit. g  DBG 
Kapital  der  juristischen  Person  erstreckt 
überein.  Daraus  folgt,  dass  die  Erwägungen  zur  direkten  Bundes
steuer für die Kantons  und Gemeindesteuer analog massgebend sind 
(Urteil des Bundesgerichts vom 16. August 2013 [2C_143/2013 bzw. 
2C_144/2013],  Erw. 6.1).  Für  die  Kantons   und  Gemeindesteuer 
ergibt  sich  mithin  dasselbe  Ergebnis  wie  bei  der  direkten  Bundes
steuer.

Somit  erweist  sich  die  Beschwerde  des  KStA  hinsichtlich  der 
Kantons  und Gemeindesteuern gleichermassen als begründet und ist 
ebenfalls  gutzuheissen.  Das  Urteil  des  Spezialverwaltungsgerichts, 
Abteilung  Steuern,  vom  25. April  2013 ist  demzufolge  vollumfäng
lich aufzuheben.

10

§ 177 Abs. 3 lit. b StG
Einreichen  einer  Steuererklärung  als  verjährungsunterbrechende  Hand
lung

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  26. Juni  2014  in  Sachen 

KStA gegen A.X. und B.X. (WBE.2014.14).

Aus den Erwägungen

1.
Materiell  ist  umstritten,  ob  die Veranlagungsverjährung  betref
fend die Kantons  und Gemeindesteuern 2005 gemäss § 177 StG ein
getreten ist. Die fünfjährige Verjährungsfrist für die Veranlagung der 
Kantons   und  Gemeindesteuern  2005  begann  am  1. Januar  2006  zu 
laufen  und  wäre  ohne  Unterbrechung  am  31. Dezember  2010  abge
laufen.  Die  Veranlagung  im  vorliegenden  Fall  erfolgte  erst  am 
20. November  2012  und  ist  daher  nur  rechtzeitig,  wenn  zuvor  die 
Verjährung unterbrochen wurde. 

1.1.
Die Beschwerdeführerin sieht im vorbehaltlosen Einreichen der 
Steuererklärung eine die Verjährung unterbrechende Handlung, da so 
die Steuerforderung im Sinne von § 177 Abs. 3  lit. b StG ausdrück
lich anerkannt werde. Der von der Vorinstanz zitierte Entscheid des 
Verwaltungsgerichts  vom  17. März  2010  (WBE.2009.198)  betreffe 
einen  mit  dem  hier  zu  beurteilenden  nicht  vergleichbaren  Sachver
halt.

Die  Beschwerdegegner  bestreiten  die  Unterbrechungswirkung 

der  Einreichung  einer  Steuererklärung,  da  mit  dem  Einreichen  der
selben  keine  betraglich  fixierte  Steuerforderung  entstehe  und  somit 
auch  nicht  anerkannt  werden  könne.  Das  Einreichen  an  sich  stelle 
keine  ausdrückliche,  sondern,  wenn  überhaupt,  eine  konkludente 
Anerkennung dar.

1.2.
Die  Vorinstanz  ist  unter  Berufung  auf  ein  Urteil  des  Verwal

tungsgerichts  vom  17. März  2010  (WBE.2009.198)  zur Auffassung 

gelangt, in diesem Entscheid habe das Verwaltungsgericht die Einrei
chung  einer  Steuererklärung  nicht  als  Anerkennungshandlung  im 
Sinne  von Art. 120 Abs. 3  lit. b  DBG  genügen  lassen.  Dementspre
chend  sei  auch  hier  im  Rahmen  der  Anwendung  von  § 177  Abs. 3 
lit. b StG gleich zu entscheiden.

1.2.1.
Wie  die  Beschwerdeführerin  zu  Recht  erkannt  hat,  wurde  im 

angeführten Entscheid beurteilt, ob mit dem Einreichen der einmali
gen  Übergangssteuererklärung  2001  für  die  ordentlich  und  perio
disch  erhobene  Einkommenssteuer  zugleich  eine  Anerkennung  für 
eine  ausnahmsweise  und  nur  unter  besonderen Voraussetzungen  ge
schuldete  Sondersteuer  einherging.  Speziell  war  insbesondere,  dass 
dazumal  das  Steuersystem  von  der  zweijährigen  Vergangenheitsbe
messung auf die einjährige Gegenwartsbemessung umgestellt wurde, 
wobei  ordentliche  Einkünfte  in  eine  Bemessungslücke  fielen  und 
steuerfrei blieben. Das Verfahren war in dieser Periode darauf ausge
richtet,  im  Normalfall  keine  Steuerforderung  entstehen  zu  lassen, 
was zur Folge hatte, dass auch keine Steuerforderung hätte anerkannt 
werden  können.  Nur  die  Deklaration  von  ausserordentlichen 
Einkünften hätte eine Sondersteuer auslösen können und eine Steuer
forderung nach sich gezogen, welche einer Anerkennung zugänglich 
gewesen wäre.

Damit  konnte  das  Einreichen  einer  Steuererklärung  in  dieser 

speziellen  Ausnahmesituation  lediglich  für  den  Fall,  dass  ausseror
dentliche  Einkünfte  deklariert  wurden,  zu  einer Anerkennung  einer 
Steuerforderung  führen.  Die  Deklaration  von  ordentlichen  Einkünf
ten in der Übergangssteuererklärung war nicht geeignet, eine Steuer
forderung entstehen zu lassen. Aus diesem Grund geht auch der Ein
wand  der  Beschwerdegegner  fehl,  wonach  eine  unterschiedliche 
Qualifikation  einer  Erklärung  Steuerpflichtiger  nach  der  Natur  des 
Steuerobjekts  nicht  gerechtfertigt  sei.  In  der  besonderen  Konstella
tion des zitierten  Entscheids musste zwingend eine unterschiedliche 
Qualifikation vorgenommen werden, da dort ausnahmsweise ordent
liche Einkünfte zu keiner Steuerforderung führen konnten. Im vorlie
genden  Fall  führen  jedoch  ordentliche  Einkünfte  zu  einer  Steuer
forderung.  Die  unterschiedliche  Qualifikation  wird  denn  auch  nicht 

aufgrund einer unterschiedlichen Natur des Steuerobjekts vorgenom
men, sondern ausschliesslich aufgrund der unterschiedlichen Folgen 
des Deklarationsverhaltens im Falle einer Bemessungslücke. 

Der aktuelle Fall und der von der Vorinstanz zitierte Entscheid 
unterscheiden  sich  somit  erheblich. Wie  die  Beschwerdeführerin  zu 
Recht  geltend  macht,  kann  daher  der  zitierte  Entscheid  nicht  ohne 
weiteres für die Entscheidfindung des vorliegenden Falls herangezo
gen werden.

1.2.2.
Genau  betrachtet,  ist  für  den  vorliegenden  Fall  nur  Erwägung 

3.2. des zitierten Entscheids relevant, wo das Gericht allgemein fest
hält,  dass  unter  früherem  Recht  neben  ausdrücklichen  auch  konklu
dente Handlungen, wie das Einreichen der Steuererklärung, als Aner
kennung in Betracht gekommen seien, während gemäss heutiger Re
gelung  ausschliesslich  eine  ausdrückliche  Handlung  die  Verjährung 
unterbrechen  könne.  Demnach  hätte  damals  das Verwaltungsgericht 
es  im  zitierten  Entscheid  jedoch  bei  der  Feststellung  belassen  kön
nen,  wonach  das  Einreichen  der  Steuererklärung  den  Lauf  der  Ver
jährung nicht unterbreche und die Beschwerde gutheissen können. Es 
prüfte  dennoch,  ob  die  von  den  Beschwerdeführern  in  der  Steuer
erklärung  aufgeführten  Bemerkungen  eine  ausdrückliche  Anerken
nung darstellten. Daraus wird ersichtlich, dass das Gericht nicht von 
vornherein  ausschliessen  wollte,  dass  dem  Einreichen  einer  Steuer
erklärung  unter  gewissen  Umständen  verjährungsunterbrechende 
Wirkung zukommen kann.

2.
Zu  prüfen  ist  daher,  ob  die  Beschwerdeführerin  bei  richtiger 
Auslegung von Art. 177 Abs. 3 lit. b StG etwas für ihren Standpunkt 
ableiten kann. 
2.1.
Das Recht, eine Steuer zu veranlagen, verjährt – abgesehen von 
hier  nicht  zutreffenden  Ausnahmen  –  fünf  Jahre  nach  Ablauf  der 
Steuerperiode (Veranlagungsverjährung, § 177 Abs. 1 StG). Die Ver
jährung  beginnt  nicht  oder  steht  still  insbesondere  während  eines 
Einsprache , Rekurs , Beschwerde  oder Revisionsverfahrens (§ 177 
Abs. 2  lit. a  StG).  Der  Lauf  der Verjährungsfrist  kann  unterbrochen 

werden  und  die  Verjährung  beginnt  neu  u.a.  mit  jeder  auf  Feststel
lung  oder  Geltendmachung  der  Steuerforderung  gerichteten  Amts
handlung, die einer steuerpflichtigen oder einer mithaftenden Person 
zur  Kenntnis  gebracht  wird  (§ 177 Abs. 3  lit. a  StG)  sowie  mit  der 
ausdrücklichen Anerkennung  der  Steuerforderung  durch  die  steuer
pflichtige  Person  (§ 177 Abs. 3  lit. b  StG).  Die  absolute Verjährung 
beträgt 15 Jahre (§ 177 Abs. 4 StG).

2.2.
Ausgangspunkt jeder Auslegung bildet der Wortlaut der Bestim
mung. Ist der Text nicht ganz klar und sind verschiedene Auslegun
gen  möglich,  so  muss  nach  der  wahren  Tragweite  gesucht  werden 
unter  Berücksichtigung  aller  Auslegungselemente.  Abzustellen  ist 
namentlich  auf  die  Entstehungsgeschichte  der  Norm  und  ihren 
Zweck sowie auf die Bedeutung, die der Norm im Kontext mit ande
ren  Bestimmungen  zukommt.  Das  Bundesgericht  hat  sich  bei  der 
Auslegung von Erlassen stets von einem Methodenpluralismus leiten 
lassen und hat nur dann allein auf den Wortlaut abgestellt, wenn sich 
daraus zweifelsfrei die sachlich richtige Lösung ergibt. Sind mehrere 
Interpretationen  denkbar,  soll  jene  gewählt  werden,  welche  die 
verfassungsrechtlichen Vorgaben am besten berücksichtigt (BGE 135 
II 416 Erw. 2.2 mit weiteren Hinweisen).

2.2.1.
Gemäss § 177 Abs. 3 lit. b StG beginnt die Verjährung mit jeder 

ausdrücklichen Anerkennung der Steuerforderung durch den Steuer
pflichtigen neu. Der Begriff der Anerkennung findet sich in Art. 135 
Ziff. 1 OR). Die Anerkennung ist eine Erklärung oder Handlung des 
Schuldners bzw. des von ihm ermächtigten Vertreters, mit der gegen
über  dem  Gläubiger  das  Bewusstsein  zum Ausdruck  gebracht  wird, 
dass gegenüber dem Gläubiger eine bestimmte rechtliche Leistungs
pflicht besteht. Eine wirksame Anerkennung setzt u.a. das Verpflich
tungsbewusstsein des Schuldners, Bestimmtheit und Kenntnisnahme 
der Anerkennung  voraus.  Unter Anerkennung  kann  nur  ein  solches 
Verhalten verstanden werden, das klar und unzweideutig in einer er
kennbaren Weise  das  Bewusstsein  von  der  Existenz  der  Schuld  be
zeugt (vgl. zum Ganzen: STEPHEN V. BERTI, in: Zürcher Kommentar, 
Obligationenrecht,  Teilband  V1h:  Das  Erlöschen  der  Obligationen, 

Art. 127 142 OR, 3. Aufl., Zürich 2002, Art. 135 Rz. 11 ff. mit Hin
weisen; vgl. auch BGE 134 III 591 Erw. 5.2.1). Eine Anerkennungs
handlung  nach Art. 135  Ziff.  1  OR  setzt  keinen  auf  Unterbrechung 
der Verjährung gerichteten Willen voraus. Als Anerkennung mit Un
terbrechungswirkung  gilt  jedes  Verhalten  des  Schuldners,  das  vom 
Gläubiger nach Treu und Glauben im Verkehr als Bestätigung seiner 
rechtlichen  Verpflichtung  aufgefasst  werden  darf  (BGE 119 II 368 
Erw. 7b; BGE 110 II 176 Erw. 3).

2.2.2.
Im Unterschied zu Art. 135 OR, der generell von der "Anerken

nung  der  Forderung  von  seiten  des  Schuldners"  spricht,  verlangt 
§ 177 Abs. 3 lit. b StG, der von Art. 120 Abs. 3 lit. b DBG inspiriert 
ist  (vgl.  Botschaft  des  Regierungsrates  des  Kantons Aargau  an  den 
Grossen  Rat  vom  21.  Mai  1997  zur  Totalrevision  des  aargauischen 
Steuergesetzes,  Bericht  und  Entwurf  zur  1.  Beratung,  S. 115)  und 
sich im Wortlaut weitgehend an diese Vorschrift anlehnt, für die Un
terbrechung  der  Verjährung  eine  "ausdrückliche  Anerkennung  der 
Steuerforderung".  Daraus  wird  in  der  Lehre  zum  Teil  geschlossen, 
konkludente  Anerkennungshandlungen  zeitigten  bei  der  Kantons  
und  Gemeindesteuer  sowie  bei  der  direkten  Bundessteuer  keine 
Unterbrechungswirkung  (so  MARKUS  BINDER,  Die  Verjährung  im 
schweizerischen Steuerrecht, Dissertation Zürich 1985, § 11 VI.B.3. 
S. 283; ebenso für § 177 Abs. 3 lit. b StG – mit unzutreffender Beru
fung auf einen Entscheid des Verwaltungsgerichts aus dem Jahr 1970 
[AGVE  1970,  209,  wo  das  Verwaltungsgericht  auf  einen  Entscheid 
des  Bundesgerichts  Bezug  nimmt,  in  dem  dieses  ausdrücklich  die 
Möglichkeit  einer  konkludenten Anerkennung  anerkennt]  –  DIETER 
EGLOFF, 
in:  MARIANNE  KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER 
WEBER, Kommentar zum Aargauischen Steuergesetz, 3. Aufl., Muri 
2009, [Kommentar StG] § 177 N 38). 

2.2.3.
Dieser Auffassung kann mit Blick auf die weiteren Auslegungs

methoden  (systematische,  teleologische  und  historische Auslegung) 
nicht gefolgt werden: Zum einen enthalten verschiedene andere Bun
desgesetze  Bestimmungen,  wonach  die  Verjährung  durch  Anerken
nungshandlungen unterbrochen wird (vgl. die Zusammenstellung bei 

THOMAS  MEIER,  Verjährung  und  Verwirkung  öffentlich rechtlicher 
Forderungen,  Fribourg  2013,  S. 215,  der  neben  der  Regel  des  DBG 
Normen  aus  weiteren  sechs  Bundesgesetzen  auflistet).  Alle  diese 
Bestimmungen  machen  die  Unterbrechungswirkung  nicht  von  einer 
ausdrücklichen Anerkennung abhängig. Ebenso wird in der allgemei
nen  Bestimmung  des  kantonalen  Rechts  zur  Verjährung  öffentlich
rechtlicher  Forderungen  (§ 5  Abs. 3  lit. c  VRPG)  für  die  Unterbre
chung  der  Verjährung  lediglich  die  Anerkennung,  nicht  hingegen 
eine  ausdrückliche  Anerkennung  verlangt.  Angesichts  dessen  be
dürfte  es  starker  Indizien  dafür,  dass  und  warum  der  Gesetzgeber 
beim Erlass von Art. 120 Abs. 3 lit. b DGB sowie § 177 Abs. 3 lit. b 
StG  nur  die  ausdrückliche  Anerkennung  hätte  genügen  und  damit 
konkludente  Anerkennungshandlungen  als  verjährungsunterbre
chende  Tatbestände  ausschliessen  wollen.  Hinweise  auf  einen  ent
sprechenden  Willen  des  Gesetzgebers  und  allfällige  unterliegende 
Motive sind indessen den Materialien zum DBG (vgl. Botschaft des 
Bundesrats zu Bundesgesetzen über die Harmonisierung der direkten 
Steuern der Kantone und Gemeinden sowie über die direkte Bundes
steuer, BBl 1983 III 1 ff, 207) nicht zu entnehmen und auch in den 
Materialien zum StG fehlen entsprechende Anhaltspunkte (vgl. Bot
schaft des Regierungsrates des Kantons Aargau an den Grossen Rat 
vom 21. Mai 1997 zur Totalrevision des aargauischen Steuergesetzes, 
Bericht und Entwurf zur 1. Beratung, S. 115). Unter diesen Umstän
den  müssen  auch  konkludente Anerkennungshandlungen,  d.h.  jedes 
Verhalten,  das  nach  Treu  und  Glauben  als  Bestätigung  der  rechtli
chen  schuldnerischen  Verpflichtung  aufgefasst  werden  kann,  unter 
den  Begriff  der  ausdrücklichen  Anerkennung  gemäss  § 177  Abs. 3 
lit. b StG subsumiert werden (so auch die generelle Aussage für das 
Steuerrecht  bei  MICHAEL  BEUSCH,  Der  Untergang  der  Steuerforde
rung, Zürich, 2012, S. 298 mit Hinweisen [FN 2454]).

Das  Einreichen  der  Steuererklärung  ist,  wie  die  Beschwerde

gegner  selber  ausführen,  eine  konkludente  Anerkennungshandlung 
und nach dem Gesagten geeignet, die Verjährung zu unterbrechen.

2.2.4.
Die  Beschwerdeführerin  wirft  zu  Recht  die  Frage  auf,  welche 

Handlungen der Steuerpflichtigen denn noch als ausdrückliche Aner

kennung  einer  Steuerforderung  zu  qualifizieren  seien,  wenn  das 
vorbehaltlose  Einreichen  der  Steuererklärung  dazu  nicht  ausreiche. 
Übrig  blieben  wohl  ausschliesslich  schriftliche  oder  mündliche 
Äusserungen von Steuerpflichtigen gegenüber der Steuerbehörde mit 
dem  Wortlaut,  sie  würden  "die  Steuerforderung  anerkennen".  Der 
Anwendungsbereich von § 177 Abs. 3 lit. b StG wäre damit aber im 
Wesentlichen auf theoretische Fälle beschränkt, macht es doch für ei
nen Steuerpflichtigen keinen Sinn, die Steuerforderung ausdrücklich 
anzuerkennen, wenn das Einreichen der Steuererklärung bereits eine 
(mindestens  konkludente) Anerkennungshandlung  darstellt.  Mit  der 
Abgabe  der  Steuererklärung  hat  der  Steuerpflichtige  seine  Verfah
renspflichten  vorläufig  erfüllt  und  der  Steuerbehörde  einen  Antrag 
auf Veranlagung gestellt. Er muss daher erst wieder reagieren, wenn 
die  Steuerbehörde  ihn  dazu  auffordert,  beispielsweise  wenn  er  ver
gessen hat, die Steuererklärung zu unterzeichnen. Die entsprechende 
Aufforderung  der  Steuerbehörde  ist  im  Übrigen  verjährungsunter
brechend  (DIETER  EGLOFF,  Kommentar  StG,  § 177  Rz. 32).  Es  be
steht  somit  für  die  steuerpflichtige  Person  keine  Veranlassung,  die 
Steuerforderung,  nachdem  sie  diese  bereits  mittels  Einreichung  der 
Steuererklärung  (mindestens  konkludent)  anerkannt  hat,  zusätzlich 
separat nochmals anzuerkennen. Anders verhält es sich lediglich hin
sichtlich der Bezugsverjährung: So ist im Einreichen eines Erlassge
suchs (auch) eine Anerkennung der bereits rechtskräftig veranlagten 
Steuer zu erblicken (vgl. dazu  MARTIN  ZWEIFEL/HUGO CASANOVA, 
Schweizerische Steuerverfahrensrecht Direkte Steuern, Zürich 2008, 
S. 250 FN 855). Neben dem Einreichen der Steuererklärung ist kein 
vernünftiger Anwendungsfall  ersichtlich,  welcher  als  ausdrückliche, 
verjährungsunterbrechende  Forderungsanerkennung  gemäss  § 177 
Abs. 3  lit. b  StG  zu  qualifizieren  wäre.  Der  in  der  Steuererklärung 
enthaltene Antrag auf Veranlagung gemäss den deklarierten Faktoren 
stellt  somit  eine  Anerkennung  der  auf  Selbstdeklaration  fussenden 
und  bereits  im  Einreichungszeitpunkt  umrissenen  Steuerforderung 
dar. 

2.2.5.
Für  die  Qualifizierung  der  Steuererklärung  als  ausdrückliche 

Anerkennung der Steuerforderung spricht auch die rechtliche Bedeu

tung  der  Steuererklärung  und  ihrer  Einreichung,  welche  zweifacher 
Natur  ist.  Sie  ist  Wissens   und  Willenserklärung  und  stellt  einen 
integrierenden  Bestandteil  des  Veranlagungsverfahrens  dar.  Die 
Steuererklärung  bildet  eine  Form  der  persönlichen  Teilnahme  am 
Veranlagungsverfahren  (ERNST  BLUMENSTEIN/PETER  LOCHER,  Sys
tem des schweizerischen Steuerrechts, 6. Aufl., Zürich 2002, S. 413). 
Mit  der  Steuererklärung  beantragt  die  steuerpflichtige  Person  die 
Steuerfaktoren  entsprechend  der  Selbstdeklaration  festzusetzen 
(MARTIN SCHADE, Kommentar StG, § 180 Rz. 13).

2.2.6.
Die Beschwerdegegner reichten ihre Steuererklärung ohne Vor
behalt  ein  und  beantragten  damit,  gestützt  auf  die  von  ihnen  dekla
rierten  Steuerfaktoren  veranlagt  zu  werden  (Wissens   und  Willens
erklärung). Mit dem Einreichen der unterzeichneten Steuererklärung 
wird  gegenüber  der  Steuerverwaltung  das  Bewusstsein  zum  Aus
druck  gebracht,  dass  eine  bestimmte  rechtliche  Leistungspflicht  be
steht.  Durch  das  eigenhändige  Unterzeichnen  bezeugt  der  Steuer
pflichtige,  die  Steuererklärung  wahrheitsgemäss  und  vollständig 
ausgefüllt zu haben und stellt gleichzeitig den Antrag, gemäss diesen 
Angaben  veranlagt  zu  werden.  Das  Erfordernis  der  Schriftlichkeit 
unterstreicht  einerseits  die  Bedeutung  des  Deklarationsverfahrens 
und  andererseits  liegt  damit  eine  explizite  Erklärung  des  Steuer
pflichtigen vor. Diese ausdrückliche Erklärung erstreckt sich auf die 
Angaben in der Steuererklärung sowie auf die bereits mit der Einrei
chung der Steuererklärung konkretisierte Steuerforderung. Damit ist 
das  Einreichen  der  Steuererklärung  als  verjährungsunterbrechende 
ausdrückliche  Anerkennung  einer  Steuerforderung  im  Sinne  von 
§ 177 Abs. 3 lit. b StG zu qualifizieren.

2.2.7.
Entgegen  den  Ausführungen  der  Beschwerdegegner  ist  es  für 

eine  verjährungsunterbrechende  Anerkennung  durch  den  Steuer
pflichtigen  nicht  notwendig,  dass  der  Steuerbetrag,  respektive  die 
Steuerforderung  bereits  feststehen.  Der  steuerbegründende  Tatbe
stand muss bloss im Wesentlichen umrissen sein – der Steuerpflich
tige muss wissen, worum es geht – und die Steuer braucht noch nicht 
einmal  ziffernmässig  festgelegt  zu  sein  (MICHAEL  BEUSCH,  in: 

MARTIN  ZWEIFEL,  PETER  ATHANAS  [Hrsg],  Kommentar  zum 
Schweizerischen  Steuerrecht,  I/2b,  2. Auflage,  Basel  2008, Art. 120 
DBG N 47, mit Hinweis auf BGE 126 II 1). Der mit dem Einreichen 
der  Steuererklärung  einhergehende  Antrag  der  Beschwerdegegner 
auf  Veranlagung  gemäss  den  deklarierten  Faktoren  bestimmt  nun 
aber  bereits  den  mutmasslich  zu  bezahlenden  Steuerbetrag,  zumal 
das  Steueramt  im  Internet  einen  Steuerrechner  anbietet  und  in  der 
Wegleitung  zur  Steuererklärung  Auszüge  aus  dem  Steuertarif  ab
druckt,  wodurch  der  Steuerpflichtige  in  der  Lage  ist,  die  zu  bezah
lende Steuer zu berechnen. Ausserdem ist sich die Lehre einig, dass 
das  Einreichen  der  Steuererklärung  zumindest  eine  konkludente 
Anerkennung  der  Steuerforderung  beinhaltet  (MARKUS  BINDER, 
a.a.O.,  § 11  VI.B.2,  S. 282 f.;  DIETER  EGLOFF,  Kommentar  StG, 
§ 177 Rz. 38). Damit ist auch der Einwand der Beschwerdeführer, es 
entstehe mit dem Einreichen der Steuererklärung gar keine Steuerfor
derung, nicht stichhaltig.

2.2.8.
Im Ergebnis unterbrachen die Beschwerdegegner wie dargelegt 
mit  dem  Einreichen  der  Steuererklärung  am  20. Februar  2007  die 
Veranlagungsverjährung ein erstes Mal, wodurch der Ablauf der Ver
jährung  auf  den  20. Februar  2012  zu  liegen  kam.  Das  Gemein
desteueramt  unterbrach  sodann  die  laufende Verjährung  mit  Schrei
ben vom 8. Dezember 2011 an die Beschwerdegegner, respektive de
ren  Vertreterin,  womit  die  relative  Verjährungsfrist  von  fünf  Jahren 
wiederum  neu  zu  laufen  begann.  Dieses  Schreiben  ist,  wie  die  Be
schwerdegegner selber ausführen, zur Unterbrechung der Verjährung 
geeignet, sodass sich weitere Ausführungen dazu erübrigen. Die Be
schwerde ist demnach gutzuheissen und der angefochtene Entscheid 
aufzuheben.

11

§ 142 Abs. 1 StG
Begriff der anderen Zuwendung (Zuwendungswille erforderlich)

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 11. September 2014 in Sa

chen KStA gegen X. AG (WBE.2013.434).

Aus den Erwägungen

1.
§ 142 Abs. 1 StG lautet wie folgt: 
"Der Besteuerung unterliegt das Vermögen, das durch gesetzli
che Erbfolge, Verfügung von Todes wegen, Schenkung oder eine an
dere  Zuwendung  anfällt,  der  keine  gleichwertige  Leistung  der 
empfangenden Person gegenübersteht."

Zunächst  stellt  sich  die  Frage,  ob  die  Erhebung  einer 
Schenkungssteuer nach dieser Bestimmung einen Zuwendungswillen 
voraussetzt.
1.1.
Das  Spezialverwaltungsgericht  ist  gestützt  auf  die  Materialien 

zur Auffassung gelangt, für eine Besteuerung einer Leistung als "an
dere  Zuwendung"  brauche  es  keinen  Schenkungswillen.  Dieses 
Auslegungsergebnis  hat  das  Spezialverwaltungsgericht  sodann  im 
Lichte  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  überprüft  und  ist 
zum Resultat gekommen, dass diese Auslegung der bundesgerichtli
chen  Rechtsprechung  im  Bereich  der  Erbschafts   und  Schenkungs
steuer nicht widerspricht. Sodann hat es geprüft, ob beim von ihm zu 
beurteilenden Verkauf des Grundstücks Z. an die Beschwerdegegne
rin ein ausreichend offenbares Missverhältnis zwischen Leistung und 
Gegenleistung bestand, um im zu beurteilenden Fall eine andere Zu
wendung gemäss § 142 Abs. 1 StG annehmen zu müssen. 

1.2.
Der Begriff der anderen Zuwendung, wie er in § 142 Abs. 1 StG 
verwendet wird, tauchte bereits im alten Steuergesetz auf (vgl.  § 83 
Abs. 1  aStG).  Auch  in  diesem  Gesetz  war  er  nicht  neu  verankert, 
sondern  aus  früherem  Recht  übernommen  worden  (vgl.  dazu  JÜRG 
BAUR/MARIANNE 
KOCH/BERNHARD 
KLÖTI WEBER/WALTER 
MEIER/URS  URSPRUNG;  Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz, 
Muri  1991,  § 83  N 4).  Dabei  bestand  unter  altem  Recht  Einigkeit 

darüber, dass mit dieser Begriffswahl gegenüber dem zivilrechtlichen 
Schenkungsbegriff  der  Kreis  der  der  Schenkungssteuer  unterliegen
den Tatbestände  weiter  gezogen  werden  sollte  als  im  Zivilrecht.  Es 
finden  sich  denn  auch  in  der  Literatur  zum  alten  Recht  (vgl.  neben 
dem  bereits  angeführten  Kommentar  KURT  EICHENBERGER,  Zum 
materiellen  aargauischen  Erbschafts   und  Schenkungssteuerrecht, 
Aargauisches  Beamtenblatt  47/1950  S. 57  ff.)  und  ebenso  in  den 
Materialien  zum  neuen  Recht  (Sitzungsprotokoll  der  Grossrats
kommission vom 27. November 1998, Band 4.2, S. 369) Belege da
für,  dass  für  das  Vorliegen  einer  anderen  Zuwendung  nach  § 142 
Abs. 1 StG kein Schenkungswille des Zuwendenden erforderlich sein 
soll. Ankommen soll es allein auf die ganz oder teilweise Unentgelt
lichkeit des Vermögensübergangs, die bereits dann gegeben sein soll, 
wenn dem Vermögensübergang keine oder keine gleichwertige Leis
tung des Empfängers gegenübersteht. Dementsprechend hat das Spe
zialverwaltungsgericht  sich  denn  auch  im  angefochtenen  Entscheid 
nach der von ihm vorgenommenen Auslegung von § 142 Abs. 1 StG 
allein  noch  damit  befasst,  ob  hier  ein  ausreichend  offensichtliches 
Missverhältnis  zwischen  dem  Wert  der  übertragenen  Liegenschaft 
und dem dafür bezahlten Preis bestand, um eine andere Zuwendung 
gemäss § 142 Abs. 1 StG annehmen zu können. 

1.3.
Auch wenn das Bundesgericht in einem den Kanton St. Gallen 
betreffenden Entscheid (Urteil vom 20. Oktober 1997 [2P.144/1995] 
= StR 53/1998 S. 677 = Praxis 87 Mr. 81) diese rein objektive Kon
zeption des steuerrechtlichen Schenkungsbegriffs für das st. gallische 
Steuerrecht als nicht willkürlich betrachtet hat, ist sie doch zumindest 
für  das  aargauische  Steuerrecht  als  verfehlt  abzulehnen,  da  sie  den 
Begriff  der  "anderen  Zuwendung"  über  deren  Wortsinn  hinaus  in 
einer  Weise  ausdehnt,  die  offensichtlich  nicht  den  Intentionen  des 
Gesetzgebers entspricht. 

1.3.1.
Anlass  zur  Erhebung  einer  Schenkungssteuer  sind,  wie  der 
Name  der  Steuer  schon  sagt,  grundsätzlich  nur  ganz  oder  teilweise 
unentgeltliche  Geschäfte.  Es  ist  zwar,  worauf  das  Bundesgericht  zu 
Recht hinweist, nicht ausgeschlossen, dass der Gesetzgeber auch Ge

winne besteuert, die daraus resultieren, dass es der Partei eines Ge
schäfts gelingt, einen Vermögensgegenstand besonders günstig zu er
werben  (vgl.  2P.144/1995  Erw. 1c;  wonach  eine  Schenkungssteuer 
dann sowohl  den  Charakter  einer  Rechtsverkehrs   als  auch  denjeni
gen  einer  Bereicherungssteuer  annimmt).  Sollen  einer  Schenkungs
steuer  auch  solche  Vermögensvorteile  unterliegen  (wogegen  unter 
der  Herrschaft  des  Leistungsfähigkeitsprinzips  grundsätzlich  nichts 
einzuwenden ist; vgl. dazu MARKUS OEHRLI, Die gemischte Schen
kung  im  Steuerrecht,  Zürich  2000,  S. 136),  so  müsste,  da  mit  einer 
solchen  Besteuerung  der  übliche  Schenkungsbegriff  gesprengt  und 
im Ergebnis eine Steuer auf sämtlichen "Übergewinnen" infolge ob
jektiv  nicht  marktkonformer  Leistungstransfers  eingeführt  würde, 
eine  entsprechende  Absicht  des  Gesetzgebers  klar  erkennbar  sein. 
Dazu wäre im Hinblick auf eine ausreichende gesetzliche Grundlage 
insbesondere erforderlich,  dass  der  Gesetzgeber  selbst  zumindest  in 
Grundzügen angibt, ab welcher Schwelle des Ungleichgewichts zwi
schen  Leistung  und  Gegenleistung  bei  Austauschgeschäften  die 
steuerliche Abschöpfung  des  Übergewinns  greifen  soll.  Dafür,  dass 
beim Erlass der Vorgängerbestimmungen von § 142 Abs. 1 StG oder 
gar  der  Vorschrift  selbst  eine  solche  Absicht  des  Gesetzgebers 
bestanden  hätte,  fehlen  jegliche  Anhaltspunkte.  Es  ist  daher  davon 
auszugehen,  dass  mit  der  Schenkungssteuer,  auch  soweit  diese  auf 
"anderen  Zuwendungen"  erhoben  wird,  nicht  etwa  "Übergewinne", 
sondern (nur aber immerhin) alle ganz oder teilweise unentgeltlichen 
Zuwendungen steuerlich erfasst werden sollen. 

1.3.2.

Zur Unentgeltlichkeit eines Geschäfts gehört bei einer nur teilweise 
unentgeltlichen  Zuwendung,  dass  sich  der  Zuwendende  der teilwei
sen  Unentgeltlichkeit  bewusst  ist:  Ohne  dieses  Bewusstsein,  weil 
etwa dem Zuwendenden der Wert eines Gegenstands, den er veräus
sert, nur ungenügend bekannt ist und er ihn deshalb zu "billig", d.h. 
erheblich  unter  dem  Verkehrswert,  veräussert,  fehlt  es  an  der 
(teilweisen)  Unentgeltlichkeit  der  Zuwendung.  Das  hat  das  Oberge
richt schon in einem Urteil vom 14. September 1951 erkannt, wenn 
es  dort  ausführte,  eine  Vermögenszuwendung  liege  zwar  z.B.  auch 
dann  vor,  wenn  jemand  eine  Sache  in  Unkenntnis  ihres  wirklichen 

Werts  zu  billig  verkaufe  und  der  Käufer  damit  einen  höheren Wert 
gewinne, als er selbst hinzugeben habe. In einem solchen Gewinn sei 
aber  keine  schenkungssteuerpflichtige  Vermögenszuwendung  zu 
erblicken. Es liege nämlich im Wesen des Kaufs, dass "Zwischenge
winne" gemacht würden, also in diesem Sinn Vermögenszuwendun
gen erfolgten. Die Praxis habe daher ausdrücklich nur unentgeltliche 
Vermögenszuwendungen 
erklärt 
(AGVE 1991, 82). 

schenkungssteuerpflichtig 

als 

1.3.3.
Im Ergebnis ist damit für das geltende aargauische Recht entge
gen  der Auffassung  des  Spezialverwaltungsgerichts  davon  auszuge
hen,  dass  es  für  die  Annahme  einer  anderen  Zuwendung  gemäss 
§ 142  Abs. 1  StG  eines  Zuwendungswillens  desjenigen  bedarf,  der 
die Zuwendung  vornimmt. Dieser Zuwendungswille muss nicht mit 
dem zivilrechtlichen Schenkungswillen identisch sein, so etwa, wenn 
jemand aus einer sittlichen Pflicht heraus handelnd seinem Vertrags
partner einen "Übergewinn" zubilligt. Indessen kann auf das Element 
der Unentgeltlichkeit, die bei einer gemischten Schenkung eben nur 
dann vorliegt, wenn der Schenker sich des Verkaufs unter Marktpreis 
bewusst  ist,  nicht  verzichtet  werden  (ebenso  ERNST  BLUMEN
STEIN/PETER  LOCHER,  System  des  schweizerischen  Steuerrechts, 
6. Aufl.,  Zürich  2002,  S. 206;  vgl.  im  Übrigen  den  Überblick  über 
den Meinungsstand bei OEHRLI, a.a.O., S. 131 ff.; vgl. insbesondere 
auch  ERNST  HÖHN/ROBERT  WALDBURGER,  Steuerrecht,  Bd. I, 
9. Aufl., Bern 2001, § 27 N 36, die hervorheben, dass ein Abweichen 
eines vereinbarten Preises von der Verkehrswertschätzung für sich al
lein noch nicht genügt, um eine Zuwendung anzunehmen; diese An
nahme rechtfertigt sich erst dann, wenn die Parteien für die Abwei
chungen keine rationalen wirtschaftlichen Gründe haben). 

1.4.
Auch angesichts dieses Auslegungsergebnisses ist in der Praxis 

durchaus vorstellbar, dass es bei einem Austauschgeschäft allein we
gen  eines  eklatanten  Missverhältnisses  zwischen  Leistung  und 
Gegenleistung  gestützt  auf  § 142  Abs. 1  StG  zur  Erhebung  einer 
Schenkungssteuer  kommen  kann.  Zwar  ist  nämlich  die  Steuerbe
hörde für das Vorliegen eines steuerbaren Tatbestandes beweisbelas

tet.  Fehlen  aber jegliche  sonstigen  Umstände,  welche  ein eklatantes 
Missverhältnis  zwischen  Leistung  und  Gegenleistung  zu  erklären 
vermögen, so kann sich deshalb durchaus der Schluss auf das Vorlie
gen  einer  unentgeltlichen  Zuwendung  aufdrängen.  Es  versteht  sich 
von  selbst,  dass  die  Steuerbehörde  sämtliche  Beweismittel,  sowohl 
diejenigen, die für als auch jene, die gegen eine andere Zuwendung 
gemäss  § 142 Abs. 1 StG sprechen, zu würdigen hat. Fehlen jedoch 
sonstige  Umstände,  die  gegen  die  Annahme  einer  anderen  Zuwen
dung  sprechen,  kann  je  nach  dem Ausmass  der  Differenz  zwischen 
dem  Verkehrswert  der  hingegebenen  Gegenstände  und  der  Gegen
leistung  allenfalls  schon  allein  dieser  Unterschied,  soweit  er  beson
ders gross ist, einen ausreichenden Hinweis für einen entsprechenden 
Zuwendungswillen  darstellen;  dies  deshalb,  weil  zwar  nicht  ohne 
weiteres  vom  Modell in jeder  Hinsicht  ökonomisch  rational  operie
render Akteure ausgegangen werden kann, je grösser der Unterschied 
zwischen Verkehrswert und gezahltem Preis für ein Gut ist, es jedoch 
erfahrungsgemäss zumindest beim urteilsfähigen Veräusserer Gründe 
dafür  gibt,  warum  er  einer  derart  tiefen  Gegenleistung  zustimmt. 
Fehlen jegliche nachgewiesenen Gründe kann sich durchaus die An
nahme eines Zuwendungswillens aufdrängen.  

1.5.
Diese  Auslegung  von  § 142  Abs. 1  StG  verträgt  sich  ohne 

weiteres  mit  der  verwaltungsgerichtlichen  Rechtsprechung  zu  ver
deckten Gewinnausschüttungen mittels der unterpreisigen Entnahme 
von Liegenschaften aus Kapitalgesellschaften, an denen der Entneh
mer  beteiligt  ist  bzw.  –  bei  Entnahme  durch  Dritte  –  wenn  der 
Entnehmer  einem  massgebend  Beteiligten  nahesteht  (Urteil  vom 
26. April  2013,  WBE.2012.350).  Bei  solchen  Konstellationen  geht 
das Verwaltungsgericht  im  Regelfall  dann  vom Vorliegen  einer  ver
deckten  Gewinnausschüttung  aus,  wenn  der  Entnahmewert  und  der 
ohne  Verletzung  allgemein  anerkannter  Schätzungsmethoden  ermit
telte  geschätzte  Verkehrswert  mehr  als  10%  auseinanderklaffen 
(angeführter  Entscheid,  Erw. 3.2.2.).  Diese  Praxis  rechtfertigt  sich 
nicht allein wegen des Ausmasses der Differenz zwischen Verkehrs
wert  und  Entnahmewert.  Bei  der  Beweiswürdigung,  ob  eine  ver
deckte Gewinnausschüttung vorliegt, ist bei solchen Konstellationen 

vielmehr  die  Nähe  zwischen  der  veräussernden  Kapitalgesellschaft 
und  dem  Erwerber  zu  berücksichtigen.  Diese  Nähe  zusammen  mit 
dem  angesichts  des  geschätzten  Verkehrswerts  niedrigen  Verkaufs
preis rechtfertigt erst die Annahme, dass eine verdeckte Gewinnaus
schüttung vorliegt.

12

§ 40 Abs. 1 lit. a StG
Steuerliche  Qualifikation  eines  Leasingsvertrags  bzw.  der  Zinskompo
nente – Kaufcharakter überwiegt, kein Abzug der Zinskomponente

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 7. November 2014 in Sa

chen KStA gegen A.X. (WBE.2014.145).

Aus den Erwägungen

1.
Der  Beschwerdegegner schloss  am  18. April  2012  mit  der  Ga

rage  M.  einen  mit  "Kauf /Finanzierungsvertrag  mit  Option 
Nr. 90000007905  LIBERO"  überschriebenen  Vertrag  betreffend  ei
nen Personenwagen "Fiat New Doblo Emotion 2.0 Multijet 135 PS" 
(1. Inverkehrsetzung am 26. Juni 2011, Kilometerstand 7'500 km) ab. 
Der "Barkaufpreis" betrug Fr. 26'900.00, an welchen der Beschwer
degegner  eine  "Baranzahlung"  von  Fr. 7'000.00  leistete.  Der  "Rest
kaufpreis"  von  Fr. 19'900.00  wurde  von  der  F.  SA  wie  folgt  finan
ziert: 

Die  Summe  von  Anzahlung  (Fr. 7'000.00)  und  Totalkredit 
(Fr. 24'176.95)  ergibt  einen  "Gesamtkaufpreis"  von  Fr. 31'176.95. 
Der  Beschwerdegegner  verpflichtete  sich,  die  Fr. 24'176.95  in  60 
aufeinanderfolgenden,  jeweils  am  1.  des  Monats  fälligen  Raten  an 
die  F.  SA  zurückzuzahlen,  und  zwar  in  einer  ersten  Rate  von 
Fr. 607.65,  58  Folgeraten  zu  je  Fr. 290.85  und  einer  letzten  Rate 
("Optionszahlung") von Fr. 6'700.00. Ausserdem bestimmte der Ver
trag: 

"Option:  Der  Käufer  kann  anstelle  der  Optionszahlung  das 

Kaufobjekt zurückgeben und ist lediglich verpflichtet, neben den ge
leisteten Zahlungen aussergewöhnliche Abnützung und Mehrkilome
ter über einer Gesamtfahrleistung von 100'000 km zu bezahlen".

Der  Beschwerdegegner  leistete  für  April  2012  die  erste  Rate 
von  Fr. 607.65  und  für  Mai  bis  Dezember  2012  acht  Raten  à 
Fr. 290.85, insgesamt Fr. 2'934.45. Gemäss der Bescheinigung der F. 
SA  vom  17. Januar  2013  betrugen  die  Zinsen  im  Jahr  2012 
Fr. 665.01. In der Steuererklärung 2012 machte der Beschwerdegeg
ner  für  diese  Zinsen  den  Schuldzinsenabzug  gemäss  § 40  lit. a  StG 
geltend.

2. (…)
3.
3.1.
Gemäss § 40 lit. a StG werden von den Einkünften die privaten 
Schuldzinsen  im  Umfang  der  nach  den  §§ 29,  29a  und  30  StG 
steuerbaren  Vermögenserträge  und  weiterer  Fr. 50’000.00  abgezo
gen. 

Voraussetzung  einer  steuerlich  zu  beachtenden  Zinsschuld  ist 
das Vorhandensein einer Kapitalschuld, d.h. die nicht unentgeltliche 
Gewährung  oder  Vorenthaltung  einer  Geldsumme  oder  eines  Kapi
tals, wobei dieses Entgelt nach der Zeit und als Quote des Kapitals in 
Prozenten  berechnet  wird.  Kein  Schuldzins  im  Sinne  des  Steuerge
setzes liegt dagegen vor, wenn eine Abhängigkeit zwischen Kapital
schuld  und  Zins  fehlt,  wie  etwa  beim  Mietzins.  Als  abziehbare 
Schuldzinsen  gelten  nur  Leistungen,  die  rechtlich  nicht  zur Tilgung 
einer  bestehenden  Kapitalschuld  dienen  (AGVE  2004,  S. 122  mit 
Hinweisen).  Im  Folgenden  ist  daher aufgrund  der  bestehenden 
zivilrechtlichen  Verhältnisse zu  prüfen,  ob  eine  Kapitalschuld  in 
diesem Sinne vorliegt.

3.2.
3.2.1.
Die Grundstruktur des typischen Leasingvertrags lässt sich wie 
folgt  umschreiben:  Der  Leasinggeber  überlässt  dem  Leasingnehmer 
auf eine fest bestimmte Zeit ein wirtschaftliches Gut (Leasingobjekt) 
zur freien Verwendung und Nutzung (aber nicht zum unbeschwerten 
Haben), wobei das volle Erhaltungsrisiko in der Regel vertraglich auf 
den Leasingnehmer mitübertragen wird. Hierfür leistet der Leasing
nehmer ein Entgelt, das in Teilleistungen zu entrichten ist (Leasing
raten bzw. Leasingzins). Die kapitalisierten Raten ergeben einen Be
trag,  der  dem  auf  Vertragsende  verzinsten  Verkehrswert  (Herstel
lungs  oder Anschaffungskosten plus Gemeinkosten  und Gewinnan
teil)  im  Zeitpunkt  des  Vertragsschlusses  voll  oder  teilweise  ent
spricht,  je  nachdem,  ob  die  Parteien  einen  Voll   oder  Teilamortisa
tionsvertrag  vereinbart  haben.  Ob  ein  Drei Parteien Verhältnis,  bei 
welchem  ein  unabhängiger  Dritter  (oft  eine  Leasinggesellschaft) 
einbezogen  wird,  der  das  vom  (späteren)  Leasingnehmer  zunächst 
beim  Händler  ausgesuchte  Leasingobjekt  im  Hinblick  auf  das 
Leasingverhältnis durch Kauf erwirbt, begriffsnotwendig ist, wird in 
der  Lehre  nicht  einheitlich  beantwortet.  Beim  Leasing  sind  zahlrei
che Unterarten und Variationen denkbar; indessen ist nicht alles, was 
von  den  Vertragsparteien  als  Leasingvertrag  bezeichnet  wird,  auch 
als solcher zu qualifizieren (BGE 119 II 238 = Pra 84/1995, S. 327 f.; 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  18. Dezember  2008  [4A_404/2008], 

Erw. 4.1.1;  MARC  AMSTUTZ/ARIANE  MORIN/WALTER  R.  SCHLUEP, 
in:  Basler Kommentar,  Obligationenrecht  I,  5. Auflage,  Basel  2011, 
Einleitung vor Art. 184 ff. N 59 ff. mit Hinweisen).

Die wichtigste Erscheinungsform des Leasings ist das Finanzie
rungsleasing, vorab das Mobilienleasing. Bei diesem ist eine rechtli
che  Dreiecksbeziehung  charakteristisch.  Die  Leasinggesellschaft 
(Leasinggeberin)  erwirbt  auf  eigene  Kosten  gemäss  den Anweisun
gen ihres Kunden (Leasingnehmer) das zu finanzierende Objekt beim 
Lieferanten, der am Leasingvertrag nicht direkt als Vertragspartei be
teiligt  ist.  Die  Leasinggeberin  überlässt  den  Gegenstand  dem 
Leasingnehmer gemäss der vorstehend beschriebenen Grundstruktur 
während einer längeren Vertragsdauer von meistens drei bis fünf Jah
ren,  die  annähernd  der  voraussichtlichen  wirtschaftlichen  Lebens
dauer des Gegenstands entspricht. Am Ende der Vertragsdauer kann 
der Leasingnehmer zwischen mehreren Lösungen wählen: Rückgabe 
des  Gegenstands,  Verlängerung  des  Vertrags,  Abschliessen  eines 
neuen Vertrags oder Kauf des Gegenstands zu einem noch zu verein
barenden  Preis,  wobei  die  grösseren  Leasinggesellschaften  davon 
abgekommen sind, ihren Kunden eine Kaufoption einzuräumen (Ur
teil  des  Bundesgerichts  vom  18. Dezember  2008  [4A_404/2008], 
Erw. 4.1.1).
3.2.2.
Die steuerliche Abzugsfähigkeit des in den Leasingraten enthal

tenen  Zinsanteils  hängt  von  den  vertraglichen  Vereinbarungen  ab. 
Entscheidend  ist,  ob  das  Vertragsobjekt  nach  dem  Willen  der  Ver
tragsparteien zu Eigentum oder nur zum Gebrauch überlassen wurde. 
Je nachdem ist der Leasingvertrag als mietähnliches Geschäft, dessen 
Zweck in der Nutzung statt im Kauf liegt (echtes Mobilienfinanzie
rungsleasing),  oder  als  Veräusserungsgeschäft  in  Form  eines  Miet
Kauf Vertrags  oder  eines Abzahlungsvertrags  (unechtes  Mobilienfi
nanzierungsleasing) zu qualifizieren. Liegt ein mietähnlicher Vertrag 
vor,  vereinbaren  die  Vertragsparteien  also  nicht  mehr  als  eine  Ge
brauchsüberlassung, handelt es sich bei den Leasingraten einzig um 
eine  Gegenleistung  für  die  Nutzung  des  Leasingguts  und  somit  um 
nicht abzugsfähige Lebenshaltungskosten. Die in der Leasinggebühr 
enthaltene  Zinskomponente  stellt  keinen  abzugsfähigen  Schuldzins 

dar  (vgl.  PETER  LOCHER,  Kommentar  zum  DBG,  I.  Teil,  Therwil 
2001,  Art. 33  N  18;  FELIX  RICHNER/WALTER  FREI/STEFAN  KAUF
MANN/HANS  ULRICH  MEUTER,  Kommentar  zum  Zürcher  Steuerge
setz, 3. Aufl., Zürich 2013, § 31 N 18) Ist hinter dem Leasingvertrag 
hingegen ein Veräusserungsgeschäft verborgen, welches letztendlich 
die  Übertragung  von  Besitz  und  Eigentum  bezweckt,  besteht  eine 
Kapitalschuld  und  die  eigentlichen  Schuldzinsen  (als  Teil  der 
Leasingraten)  sind  abzugsfähig  (zum  Ganzen:  AGVE  2004,  S. 123 
mit  weiteren  Hinweisen;  DANIEL  AESCHBACH,  in:  MARIANNE 
KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar 
zum  Aargauer  Steuergesetz,  3. Auflage,  Muri Bern  2009,  § 40 
N 34 ff.).

Nach Art. 18 Abs. 1  OR  ist  bei  der  Beurteilung  eines  Vertrags 
nach  Form  wie  nach  Inhalt  der  übereinstimmende  wirkliche  Wille 
und  nicht  die  unrichtige  Bezeichnung  oder  Ausdrucksweise  zu  be
achten, die von den Parteien aus Irrtum oder in der Absicht gebraucht 
wird, die wahre Beschaffenheit des Vertrags zu verbergen. Ungeach
tet der von den Vertragsparteien für den Vertrag gewählten Bezeich
nung ist mithin in jedem Einzelfall zu prüfen, ob die Leasingrate un
ter den Begriff des Schuldzinses i.S.v. § 40 lit. a StG subsumiert wer
den  kann.  Bei  einem  echten  Leasingvertrag  mit  Kaufoption  des 
Leasingnehmers bei Ablauf der Vertragsdauer können die Leasingra
ten bis Optionsausübung nicht als Schuldzinsen qualifiziert werden, 
und nach Optionsausübung müsste – insbesondere bei längerer Ver
tragsdauer – das Periodizitätsprinzip über Gebühr strapaziert werden. 
Aus steuerlicher Perspektive muss sich der Leasingnehmer daher be
reits bei Vertragsabschluss entscheiden, ob er von der vertraglich ver
einbarten  Kaufoption  Gebrauch  machen  will.  Nur  so  kann  der 
Charakter  des  Geschäfts  als Veräusserungsgeschäft  als  überwiegend 
betrachtet werden, so dass ein Abzug für den Schuldzinsenanteil der 
Raten gewährt werden kann (AESCHBACH, a.a.O., § 40 N 40 f.). Ein 
Zuwarten mit dem Kaufentscheid bis zum Zeitpunkt des Ablaufs der 
Leasingdauer  ist  nicht  möglich.  Analoges  muss  gelten,  wenn  dem 
Leasingnehmer  bei Ablauf  der  Vertragsdauer  nicht  eine  Kaufoption 
zusteht, sondern er die Option hat, das Fahrzeug zurückzugeben an
statt  die  letzte  Rate  zu  bezahlen,  denn  auch  in  dieser  Konstellation 

steht je nach Ausgestaltung der Option erst bei Vertragsende fest, ob 
das Eigentum am Fahrzeug tatsächlich auf den Leasingnehmer über
geht. 

3.3.
3.3.1.
Hier verpflichtete sich die F. SA, der Garage M. nach Ausliefe

rung des Fahrzeugs "Fiat New Doblo Emotion 2.0 Multijet 135 PS" 
den  Restkaufpreis  in  der  Höhe  von  Fr. 19'900.00  zu  bezahlen.  Die 
Übergabe  des  Fahrzeugs  erfolgte  direkt  an  den  Beschwerdegegner, 
während die F. SA (vorläufige) Eigentümerin des Fahrzeugs wurde. 
Die  Garage  M.  zedierte  alle  Rechte  am  Fahrzeug  und  aus  dem  mit 
dem  Beschwerdegegner  abgeschlossenen  Vertrag,  insbesondere  alle 
Forderungen  und  den  Eigentumsvorbehalt,  an  die  F.  SA.  Der 
Beschwerdegegner  hatte  der  Garage  M.  gemäss  "Kauf /Finanzie
rungsvertrag"  bei  Übergabe  Fr. 7'000.00  in  bar  zu  leisten  und  ist 
vertraglich verpflichtet, der F. SA den Totalbetrag von Fr. 24'176.95 
(= Fr. 19'900.00 [Restkaufpreis] + Fr. 3'960.15 [Teilzahlungszuschlag 
für  59  Monate]  +  Fr. 316.80  [8 %  MWSt  auf  dem  Teilzahlungszu
schlag])  in  60  monatlichen  Raten  wie  folgt  zu  bezahlen:  Eine  erste 
Rate von Fr. 607.65, 58 Folgeraten à Fr. 290.85 und eine letzte Rate 
(sog. Optionszahlung) von Fr. 6'700.00. Anstatt die letzte Rate zu be
zahlen,  ist  der  Beschwerdegegner  berechtigt,  das  Fahrzeug  der  Ga
rage M. zurückzugeben. Diesfalls hat er neben den bereits geleisteten 
Zahlungen  nur  eine  Entschädigung  für  aussergewöhnliche  Abnüt
zung  und  für  Mehrkilometer  über  einer  Gesamtfahrleistung  von 
100'000 km zu entrichten.

Entgegen  der  Auffassung  des  Beschwerdegegners  wurde  ihm 
das Fahrzeug somit nicht von der Garage M. zu Eigentum übergeben. 
Dies ergibt  sich  ohne  weiteres  aus  dem  vertraglich  vereinbarten  Ei
gentumsvorbehalt  zugunsten  der  F.  SA,  auf  welchen  der  Beschwer
degegner  in  seinen  weiteren  Ausführungen  hinweist.  Vielmehr 
überliess  die  F.  SA  dem  Beschwerdegegner  auf  eine  feste  Zeit  von 
59 Monaten  das  von  der  Garage  M.  gekaufte  Auto  zur  freien  Ver
wendung  und  Nutzung,  aber  nicht  zum  unbeschwerten  Haben,  was 
durch  den  Eigentumsvorbehalt  verdeutlicht  wird.  Dafür  muss  der 
Beschwerdegegner  ein  Entgelt  leisten,  das  in Teilleistungen  zu  ent

richten  ist.  Bis  zur  Bezahlung  der  letzten  (60.)  Rate,  der  sog.  Op
tionszahlung,  steht  noch  nicht  fest,  ob  der  Beschwerdegegner 
tatsächlich  Eigentümer  des  Fahrzeugs  wird.  Erst  mit Bezahlung  der 
letzten Rate (und gleichzeitiger Nichtausübung der Rückgabeoption) 
geht das Eigentum am Fahrzeug auf den Beschwerdegegner über. Bei 
einer  Vertragsdauer  von  60  Monaten  erfolgt  demnach  während  59 
Monaten  eine  reine  Gebrauchsüberlassung.  Der  Eigentumserwerb 
steht  m.a.W.  unter  der  aufschiebenden  Bedingung,  dass  der  Be
schwerdegegner  die  letzte  Rate  (Optionszahlung)  leistet.  Entgegen 
dem Beschwerdegegner lag somit nicht von Anfang an eine Kapital
schuld vor; dies steht erst dann fest, wenn der Beschwerdegegner die 
letzte Rate bezahlt. 

Die Optionszahlung beläuft sich auf Fr. 6'700.00. Das KStA hat 
ausgeführt, dass dies in etwa dem Verkehrswert des Fahrzeugs nach 
sechs  Jahren  Gebrauch  (Alter  des  Fahrzeugs  bei  Vertragsabschluss 
knapp  ein  Jahr, Vertragsdauer  fünf  Jahre)  entsprechen  dürfte.  Diese 
tatsächliche  Behauptung  hat  der  Beschwerdegegner  nicht  bestritten 
und sie ist auch aufgrund der Vertragsgestaltung durchaus plausibel. 
Gemäss der Optionsklausel (wiedergegeben in Erw. 1.) kann der Be
schwerdegegner dannzumal auf die Zahlung der letzten Rate verzich
ten  und  dafür  das  Fahrzeug  zurückgeben.  Zusätzlich muss  er,  wenn 
die  Laufleistung  des  Fahrzeugs  über  100'000  km  liegt  bzw.  dieses 
sonst  aussergewöhnlich  abgenutzt  ist,  den  Minderwert  gegenüber 
Fr. 6'700.00  entschädigen.  Diese  Vertragsgestaltung  bedeutet,  dass 
sich die F. SA die Bezahlung des Restkaufpreises bzw. die Rückgabe 
eines Fahrzeugs mit mindestens gleichem Wert (sowie die Entschädi
gung eines allfälligen Minderwerts) garantieren liess. Das deutet da
rauf hin,  dass  der Vertrag  so  ausgelegt  war,  dass  die F. SA  bei Ver
tragsende,  unabhängig  in  welcher  Form,  eine  Leistung  in  Höhe  des 
dannzumaligen  Verkehrswerts  des  Wagens  erhalten  würde.  Dann 
fehlt  es  aber  auch  wirtschaftlich  betrachtet  an  einer  verbindlichen 
Kaufentscheidung  bei  Vertragsabschluss.  Vielmehr  hatte  der  Be
schwerdegegner  in  der  Hand,  durch  den  Gebrauch  des  Fahrzeugs 
während der Vertragsdauer  – insbesondere durch die Laufleistung  – 
die  Grundlagen  für  den  Entscheid  über  die  Bezahlung  der  letzten 
Rate  bzw.  die  Rückgabe  des  Fahrzeugs  zu  beeinflussen.  Damit  war 

aber  der Kaufentscheid  bei Abschluss  des "Kauf /Finanzierungsver
trags"  mit  Option nicht  definitiv  gefällt, sondern nach  wie  vor  vom 
Willen des Beschwerdegegners abhängig. Da die Höhe der Options
zahlung nicht offensichtlich unter dem voraussichtlichen dannzuma
ligen Verkehrswert  des  Fahrzeugs  lag,  stand  damit  auch  wirtschaft
lich gesehen der Charakter des Vertrags als Gebrauchsüberlassungs
vereinbarung im Vordergrund. 

Die  Vertragsparteien  haben  ungeachtet  der  Bezeichnung  als 
"Kauf /Finanzierungsvertrag" und der darin verwendeten Ausdrücke 
(z.B. die Bezeichnung des Beschwerdegegners als "Käufer", der Ga
rage  M.  als  "Verkaufsfirma"  und  des  Fahrzeugs  als  "Kaufobjekt") 
einen echten Leasingvertrag abgeschlossen. Da der Beschwerdegeg
ner  das  Eigentum  am  Fahrzeug  während  der  ganzen  Dauer  der  Ge
brauchsüberlassung  (d.h.  bis  zur  Bezahlung  der  letzten  Rate)  nicht 
erwirbt, läuft die Vereinbarung eines Eigentumsvorbehalts zwischen 
den Parteien ins Leere. Eine solche Klausel, verbunden mit dem Ein
trag im entsprechenden Register, erscheint indessen gegenüber Drit
ten  gerechtfertigt,  verschafft  doch  ein  Finanzierungsleasingvertrag 
regelmässig dem Leasingnehmer wirtschaftlich die Stellung eines Ei
gentümers, während er der Leasinggesellschaft das rechtliche Eigen
tum  am  Leasingobjekt  zur  Sicherung  ihrer  Forderung  belässt  (BGE 
118  II  150  Regeste  4  und  Erw. 6c).  An  der  steuerrechtlichen 
Qualifikation des Geschäfts als echter Leasingvertrag ändert die Ver
einbarung eines Eigentumsvorbehalts nichts. 

3.3.2.
Der Beschwerdegegner hat den Nachweis nicht erbracht, dass er 
sich  bereits  bei Vertragsabschluss  definitiv  entschieden  hat,  von  der 
vertraglich  vereinbarten  Rückgabeoption  keinen  Gebrauch  zu  ma
chen. Nach dem in Erw. 3.2.2. Gesagten kann ihm folglich – wie die 
Steuerkommission  B.  zu  Recht  entschieden  hat  –  kein Abzug  i.S.v. 
§ 40 lit. a StG für den Zinsanteil der im Jahr 2012 bezahlten Leasing
raten gewährt werden.

13

bei  Fort

Vorbereitungshaft und Ausschaffungshaft; Haftanordnung 
setzung der Vorbereitungshaft als Ausschaffungshaft
Wird  eine Vorbereitungshaft gestützt  auf Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG  bestä
tigt, liegt auch der Haftgrund von Art. 76 Abs. 1 lit. a AuG in Verbindung 
mit Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG vor und die Voraussetzungen für die Fortset
zung  der  Vorbereitungshaft  als  Ausschaffungshaft  sind  nach  Vorliegen 
des Wegweisungsentscheids erfüllt. Die zeitgleiche Anordnung der Vorbe
reitungs   und  Ausschaffungshaft  ist  nicht  zu  beanstanden  (Erw. 3.3. 
und 9.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom  27. Januar  2014 in  Sachen Amt  für  Migration und  Integration  gegen A. 
(WPR.2014.16).

Sachverhalt

A. (…)
B.
Im  Rahmen  der  Befragung  durch  das  MIKA  wurde  dem 
Gesuchsgegner  am  24. Januar  2014  das rechtliche  Gehör  betreffend 
die  Anordnung  einer  Vorbereitungs   sowie  Ausschaffungshaft  ge
währt. Zugleich wurde ihm das rechtliche Gehör betreffend die Ver
längerung  seines  Einreiseverbots  gewährt.  Im  Anschluss  an  die 
Befragung  wurde  dem  Gesuchsgegner  die Anordnung  der Vorberei
tungs  bzw. Ausschaffungshaft wie folgt eröffnet:

1.
Es wird eine Vorbereitungshaft angeordnet.

2.
Nach Vorliegen des Wegweisungsentscheids wird die Vorbereitungs
haft als Ausschaffungshaft weitergeführt.
3.
Die Haft begann am 24. Januar 2014, 14.15 Uhr, und dauert  vorerst 
bis zum 23. April 2014, 12.00 Uhr.
4.
Die  Haft  wird 
Flughafengefängnis Zürich vollzogen.

im  Ausschaffungszentrum  Aarau  oder 

im 

C. D. (…)

Aus den Erwägungen

I.
1.
Das  angerufene  Gericht  ist  sowohl  zuständig  für  die  Überprü

fung  der  Rechtmässigkeit  und  Angemessenheit  einer  durch  das 
MIKA angeordneten Vorbereitungs  als auch Ausschaffungshaft. Die 
Haftüberprüfung  erfolgt  aufgrund  einer  mündlichen  Verhandlung 
spätestens  innert  96 Stunden  seit  der  ausländerrechtlich  motivierten 
Anhaltung  der  betroffenen  Person  (Art. 80 Abs. 2 AuG,  § 6  EGAR; 
vgl. BGE 127 II 174, Erw. 2.b.aa, mit Hinweisen).

2. (…)
II.
1. 
Zur  Sicherstellung  der  Durchführung  eines  Wegweisungs

verfahrens, kann die zuständige kantonale Behörde eine Person, die 
keine Kurzaufenthalts , Aufenthalts  oder Niederlassungsbewilligung 
besitzt, während der Vorbereitung des Entscheides über ihre Aufent
haltsberechtigung  für  höchstens  sechs  Monate  in  Haft  nehmen 
(Art. 75  Abs. 1  AuG).  Wurde  ein  erstinstanzlicher  Weg   oder  Aus
weisungsentscheid  eröffnet,  kann  die  zuständige  kantonale  Behörde 
die  betroffene  Person  zur  Sicherstellung  des  Vollzugs  in  Haft  be

lassen,  wenn  sie  sich  bereits  in  Vorbereitungshaft  befindet  (Art. 76 
AuG).

(…)
2.
2.1.
Das MIKA begründet seine Haftanordnung betreffend Vorberei
tungshaft  damit,  dass  das  BFM  vor  Erlass  eines  Wegweisungs
entscheides  Italien  um  Rückübernahme  des  Gesuchsgegners  ersu
chen  müsse  und  mit  der  Haft  die  Durchführung  des  Weg
weisungsverfahrens sicherstellen wolle. Damit ist der Haftzweck der 
Vorbereitungshaft vorliegend erstellt.

2.2.
Das  MIKA  stützt  seine  Haftanordnung  betreffend  Vorberei

tungshaft auf Art. 75 Abs. 1  lit. c AuG,  wonach  ein Haftgrund  dann 
vorliegt,  wenn  ein  Betroffener  trotz  Einreiseverbot  das  Gebiet  der 
Schweiz betritt und nicht sofort weggewiesen werden kann.

Obwohl das BFM am 23. April 2012 gegen den Gesuchsgegner 

ein  Einreiseverbot,  gültig  vom  7. Mai  2012  bis  6. Mai  2014,  ver
fügte,  welches  ihm  am  3. Mai  2012  eröffnet  wurde,  reiste  der 
Gesuchsgegner am 14. Januar 2014 erneut illegal in die Schweiz ein. 
Der Gesuchsgegner wusste, dass gegen ihn ein Einreiseverbot erlas
sen  worden  war.  Daran  ändert auch sein Vorbringen nichts,  er  habe 
den genauen Geltungszeitraum nicht gekannt bzw. vergessen. Damit 
ist  die  erste Tatbestandsvoraussetzung  von Art. 75 Abs. 1  lit. c AuG 
erfüllt.

Aufgrund  der Akten ist  davon  auszugehen,  dass  Italien  für  die 
Durchführung des Asylverfahrens des Gesuchsgegners zuständig ist. 
Nachdem  Italien  vor  Erlass  einer  neuen  Wegweisungsverfügung 
durch  das  BFM  (Art. 64a AuG)  erneut  um  Rückübernahme  ersucht 
werden muss, kann die Wegweisung nicht sofort vollzogen werden, 
womit auch die zweite Tatbestandsvoraussetzung erfüllt ist. 

Damit ist der Haftgrund von Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG erfüllt. 
3.
3.1.
Nach Vorliegen des Wegweisungsentscheids kann die betroffene 
Person  zur  Sicherstellung  des  Vollzugs  in  Haft  belassen  werden, 

wenn  sie  sich  bereits  in  Vorbereitungshaft  befindet  (Art. 76  Abs. 1 
lit. a AuG).

3.2.
Das MIKA begründet die beabsichtigte Fortsetzung der Haft als 

Ausschaffungshaft  nach  Vorliegen  des  Wegweisungsentscheids  da
mit, dass es den Gesuchsgegner aus der Schweiz ausschaffen wolle, 
sobald  der  Wegweisungsentscheid  vorliege,  und  der  Vollzug  der 
Wegweisung  durch  Inhaftierung  sichergestellt  werden  soll.  Unter 
diesen  Umständen  ist  der  Haftzweck  auch  bezüglich  der  späteren 
Ausschaffungshaft erstellt.

3.3.
Das  MIKA  stützt  seine  Haftanordnung  betreffend  Ausschaf

fungshaft  auf  Art. 76  Abs. 1  lit. a  AuG  in  Verbindung  mit  Art. 75 
Abs. 1 lit. c AuG. 

Wird die Vorbereitungshaft gestützt auf Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG 

bestätigt ist, auch der Haftgrund von Art. 76 Abs. 1 lit. a AuG in Ver
bindung mit Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG erfüllt.

4. 6. (…)
7.
Abschliessend stellt sich die Frage, ob die Haftanordnung des

halb  nicht  zu  bestätigen  sei,  weil  sie  im  konkreten  Fall  gegen  das 
Prinzip der Verhältnismässigkeit verstossen würde.

(…)
In diesem  Zusammenhang  ist darauf hinzuweisen, dass es sich 

bei Art. 75 Abs. 1 lit. c AuG um einen objektivierten Haftgrund han
delt, welcher bereits bei Vorliegen eines Verstosses gegen das Einrei
severbot gegeben ist. Eine Nichtbestätigung der Haft wäre mit Blick 
auf die Verhältnismässigkeit nur dann angezeigt, wenn sich der Be
troffene  bisher  tadellos  verhalten  hätte  und  im  konkreten  Fall, trotz 
Vorliegen eines Haftgrundes, aufgrund des gezeigten Verhaltens kei
nerlei Veranlassung bestünde, den Vollzug der Wegweisung durch In
haftierung sicherstellen zu müssen. Dies ist vorliegend jedoch nicht 
der  Fall,  wusste  der  Gesuchsgegner  doch  aufgrund  seiner  ersten 
Wegweisung und der darauf folgenden kontrollierten Ausreise   und 
zwar  unabhängig  von  der  Geltungsdauer  des  gegen  ihn  verhängten 
  dass  nicht  die  Schweiz,  sondern  Italien  für  sein 
Einreiseverbots 

Asylverfahren zuständig ist.  Zudem wurde er auch anlässlich der in 
Norwegen  und  in  Schweden  durchlaufenen Asylverfahren  stets  da
rauf hingewiesen, dass nur Italien für die Bearbeitung seines Asylge
suches  zuständig  sei,  was  der  Gesuchsgegner  sogar  anlässlich  der 
Befragung  vom  21. Januar  2014  von  sich  aus  dem  BFM  mitteilte. 
Trotzdem  reiste  der  Gesuchsgegner  erneut  in  die  Schweiz  ein  und 
stellte   im Bewusstsein, dass Italien für sein Asylverfahren zuständig 
ist    ein  weiteres  Asylgesuch.  Mit  diesem  Verhalten  muss  sich  der 
Gesuchsgegner  vorhalten  lassen,  dass  er  sich  in  Europa  quasi  als 
Asyltourist  aufhält  und  damit  keine  Gewähr  für  eine  ordnungsge
mässe Ausreise  bietet.  Eine  mildere  Massnahme  zur  Sicherstellung 
der Durchführung des Wegweisungsverfahrens ist nach dem Gesag
ten nicht ersichtlich. Vor dem Hintergrund des absehbaren Wegwei
sungsentscheids und des Umstandes, dass der Gesuchsgegner bereits 
einmal  weggewiesen  wurde  und  erneut,  unter  Missachtung  des 
Einreiseverbotes,  in  die  Schweiz  einreiste,  ist  deshalb  bereits  im 
heutigen  Zeitpunkt  klar,  dass  der Wegweisungsvollzug  mittels Aus
schaffungshaft  sichergestellt  werden  muss  und  die  Inhaftierung  so
wohl im Rahmen der Vorbereitungs  als auch Ausschaffungshaft ver
hältnismässig ist.

(…)
8. (…)
9.
Zusammenfassend steht fest, dass die Voraussetzungen der Vor
bereitungshaft erfüllt sind. Gleiches gilt nach Vorliegen des Wegwei
sungsentscheids für die Fortsetzung der Haft als Ausschaffungshaft. 
Folglich  kann  entgegen  der Ansicht  des Vertreters  des  Gesuchsgeg
ners bereits heute eine Ausschaffungshaft angeordnet werden, welche 
jedoch unter dem Vorbehalt eines noch zu erlassenden Wegweisungs
entscheids steht.

14

Ausschaffungshaft; Verhältnismässigkeit; Haftvollzug; medizinische Ver
sorgung

Unter  Umständen  kann  eine  Ausschaffungshaft,  welche  lediglich 
zwecks  Sicherstellung  der  für  die  Reisefähigkeit  notwendigen  medi
zinischen  Versorgung  angeordnet  wird,  verhältnismässig  sein 
(Erw. 5.).
Vor  der  Inhaftierung  hat  die  haftanordnende  Behörde  die  medizi
nisch  notwendigen  Abklärungen  vorzunehmen  und  dem  Vollzugs
personal  betreffend  medizinische  Versorgung  klare Anweisungen  zu 
erteilen.  Während  des  Haftvollzugs  muss  die  durch  den  Amtsarzt 
angeordnete  medizinische  Behandlung  eingehalten  werden.  Wird 
von der angeordneten medizinischen Behandlung ohne Rücksprache 
mit  dem  Amtsarzt  abgewichen,  ist  die  medizinische  Versorgung 
während  des  Haftvollzugs  nicht  hinreichend  gewährleistet  und  der 
Betroffene aus der Haft zu entlassen (Erw. 6.). 

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom  11. April  2014  in  Sachen Amt  für  Migration  und  Integration  gegen A. 
(WPR.2014.70).

Aus den Erwägungen

5. 
Eine  Haftanordnung  ist  dann  nicht  zu  bestätigen,  wenn  sie  im 
konkreten Fall gegen das Prinzip der Verhältnismässigkeit verstossen 
würde.  Die  Vertreterin  des  Gesuchsgegners  rügt,  die  Anordnung 
einer  Haft  einzig  zur  Sicherstellung  einer  korrekten  Medikation  sei 
unverhältnismässig.

Im  vorliegenden Fall musste ein erster unbegleiteter Ausschaf

fungsversuch  abgebrochen  werden,  weil  der  Gesuchsgegner  seine 
Medikamente  nicht  ordnungsgemäss  zu  sich  genommen  hatte. 
Hierauf  organisierte  das  MIKA  für  den  Gesuchsgegner  eine  Unter
stützung durch die Spitex und das Spital R.. Nachdem der Gesuchs
gegner  jedoch  nachweislich  weder  mit  der  Spitex  noch  mit  dem 
Spital  R.  kooperierte  als  es  darum  ging,  den  richtigen  Umgang  mit 

der  Diabetes Erkrankung  zu  erlernen,  erscheint  fraglich,  welches 
andere Mittel den Gesuchsgegner dazu verhalten würde, seine Medi
kation  so  einzunehmen,  dass  er  am  Tag  der  Ausschaffung  flug
tauglich  ist.  Eine  mildere  Massnahme  zur  Sicherstellung  des  Voll
zugs der Wegweisung ist damit nicht ersichtlich bzw. muss als bereits 
gescheitert bezeichnet werden. (…)

6.
Gemäss Art. 80 Abs. 4 AuG hat der Richter bei der Überprüfung 
des Entscheids über die Anordnung, Fortsetzung und Aufhebung der 
Haft unter anderem auch die Umstände des Haftvollzugs zu berück
sichtigen.

Dazu gehört insbesondere die medizinische Versorgung der In

haftierten.  Dieser  ist  bei  bekannten  und  vor  allem  bei  gravierenden 
gesundheitlichen Problemen von Beginn an bzw. bereits im Zusam
menhang  mit der Festnahme Rechnung  zu tragen. Eine freiheitsent
ziehende  Massnahme  ist  für  einen  kranken  Insassen  um  ein Vielfa
ches einschneidender als für eine gesunde Person. Der gesundheitlich 
beeinträchtigte Inhaftierte muss und darf sich jederzeit darauf verlas
sen  können,  dass  er  die  notwendigen  Medikamente  erhält,  wobei 
dem Gefängnispersonal eine erhöhte Verantwortung zukommt. Diese 
Verantwortung  allein  dem  Gefängnispersonal  aufzubürden,  geht  je
doch  nicht  an. Vielmehr  ist  es  insbesondere  bei  der  erstmaligen  In
haftierung eines bekanntermassen gesundheitlich angeschlagenen In
haftierten hinsichtlich der zu treffenden medizinischen Vorkehrungen 
Aufgabe  der  haftanordnenden  Behörde,  sämtliche  notwendigen Ab
klärungen  zu  treffen  und  der  Haftanstalt  klare Anweisungen  betref
fend die medizinische Versorgung des Inhaftierten zu übermitteln.

Das  MIKA  hat  von  der  Diabetes Erkrankung  des  Gesuchsgeg

ners  gewusst  und  ihn  zur  Prüfung  der  Hafterstehungsfähigkeit  dem 
Amtsarzt  zugeführt.  Nach  der  medizinischen  Abklärung  bestätigte 
der  Amtsarzt  die  Hafterstehungsfähigkeit  des  Gesuchsgegners  trotz 
Diabetes Erkrankung  mit dem Hinweis auf die Betreuung durch die 
Spitex  und  erteilte  den  Auftrag,  die  Spitex  habe  "allabendlich"  für 
eine  korrekte  Medikation  zu  sorgen  und  insbesondere  die  adäquate 
Applikation  von  Insulin  sicherzustellen.  Die  exakte  Medikation 
wurde in einem separaten Dokument festgehalten. Hierauf wurde der 

Gesuchsgegner  in  die  Ausschaffungshaft  überführt.  Eine  weitere 
Rücksprache des MIKA oder des Gefängnispersonals mit dem Amts
arzt erfolgte offenbar nicht.

Gemäss  Aussage  des  Gesuchsgegners  anlässlich  der  heutigen 
Verhandlung  erhielt  er  seit  seiner  Inhaftierung,  d.h.  seit  dem 
10. April  2014,  14.30 Uhr,  keine  Insulinspritze.  Zudem  wurde  ihm 
weder  gestattet,  seinen  Zuckerwert  zu  bestimmen,  noch  sich  selbst 
Insulin  zu  spritzen,  obschon  er  sich  regelmässig  am Abend  Insulin 
spritzen müsse. Die hierauf durchgeführte Befragung des Leiters des 
Ausschaffungszentrums Aarau ergab,  dass  der  diensthabende  Mitar
beiter  mit  dem  Gesuchsgegner  am Abend  des  10. Aprils  2014  über 
die  Medikamentenabgabe  gesprochen  und  der  Gesuchsgegner  das 
Medikamentenabgabeprotokoll  unterzeichnet  habe.  Dem  Protokoll 
ist  zwar  zu  entnehmen,  dass  geplant  war,  dem  Gesuchsgegner  um 
20.00 Uhr durch die Spitex Insulin zu verabreichen. Dies unterblieb 
jedoch  offensichtlich. Auf  dem  Protokoll  wurde  vielmehr  vermerkt, 
die Insulinabgabe sei durch den Amtsarzt erfolgt. Nachdem den Ak
ten kein Hinweis zu entnehmen ist, dass der Amtsarzt effektiv Insulin 
verabreicht hatte und dies auch höchst unwahrscheinlich ist, da Insu
lin üblicherweise zu genau bestimmten Zeiten einzunehmen ist, und 
der  Amtsarzt  die  Insulinabgabe  durch  die  Spitex  sogar  schriftlich 
verordnet  hatte  und  zudem  auch  kein  Hinweis  dafür  vorliegt,  dass 
das  Gefängnispersonal  mit  dem  Amtsarzt  Rücksprache  genommen 
hatte, wurde der Vermerk durch den Journalführer offenbar aufgrund 
des  mit  dem  Gesuchsgegner  geführten  Gesprächs  über  die  Medika
mentenabgabe angefügt. Anlässlich der heutigen Verhandlung wurde 
der  Leiter  des  Ausschaffungszentrums  aufgefordert,  das  Gespräch 
nachzustellen und sich mit dem Gesuchsgegner über die Medikamen
tenabgabe  zu  unterhalten.  Nachdem  sich  der  Leiter  des  Ausschaf
fungszentrums zunächst weigerte, der Aufforderung nachzukommen, 
zeigte  sich  rasch,  dass  eine  Verständigung  mit  dem  Gesuchsgegner 
auf Englisch gar nicht möglich ist.

Damit steht fest, dass das MIKA seiner Pflicht, vor der Inhaftie

rung die medizinisch notwendigen Abklärungen zu tätigen und dem 
Gefängnispersonal  zukommen  zu  lassen,  nachgekommen  ist.  Ob
schon das Ausschaffungszentrum über das Aufbieten der Spitex und 

die  notwendige  Medikamentenabgabe  schriftlich  orientiert  worden 
war,  unterblieb  die  Medikamentenabgabe  am  Abend  des  10. April 
2014  und  wurde  die  Spitex  offenbar  erst  auf  den  11. April  2014 
aufgeboten.  Dies  ist  nicht  akzeptabel,  weshalb  der  Gesuchsgegner 
mangels  hinreichender  medizinischer  Versorgung  unverzüglich  aus 
der Ausschaffungshaft zu entlassen ist.

Anzumerken  bleibt,  dass  es  in  Fällen  wie  dem  Vorliegenden 
dem  Gefängnispersonal  nicht  frei  steht,  nach  eigenem  Gutdünken 
über  eine  Medikamentenabgabe  zu  entscheiden  und  es  höchst  fahr
lässig ist, gestützt auf Aussagen eines Inhaftierten, mit dem man sich 
offensichtlich nur bruchstückhaft und damit nur unzureichend unter
halten  kann,  eine  verordnete  Medikation  auszusetzen.  Kann  kein 
Dolmetscher  beigezogen  werden,  der  für  eine  klare  Verständigung 
mit  dem  Betroffenen  sorgt,  ist  auf  jeden  Fall  mit  dem  zuständigen 
Arzt Rücksprache zu nehmen.

15

Ausschaffungshaft; Verhältnismässigkeit; Anordnung einer 
Ausschaffungshaft gegenüber Minderjährigen

Auch  wenn  sich  ein  Betroffener  anfänglich  weigert,  pflichtgemäss 
auszureisen, darf nicht jede nachträglich geäusserte Bereitschaft zur 
Ausreise als Schutzbehauptung qualifiziert werden (Erw. 5.3.3. f.).
Grundsätzlich ist die Inhaftierung eines Minderjährigen zwecks Aus
schaffung in einer Haftanstalt zusammen mit Erwachsenen zulässig. 
Dem  Alter  des  betroffenen  Minderjährigen  ist  durch  Organisation 
einer  altersgerechten  Betreuung  Rechnung  zu  tragen.  Ist  dies  nicht 
möglich,  wäre  die  Haftdauer  zu  verkürzen  oder  auf  die Anordnung 
einer Haft zu verzichten (Erw. 6.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom  6. Mai  2014  in  Sachen  Amt  für  Migration  und  Integration  gegen  A. 
(WPR.2014.84).

Aus den Erwägungen

5.3.3.
Mit  Blick  auf  die  Notwendigkeit  der  Inhaftierung  führte  der 
Vertreter  des  Gesuchsgegners  anlässlich  der  heutigen  Verhandlung 
aus, der Gesuchsgegner habe bisher jede behördliche Anordnung be
folgt. Diese Darstellung wird seitens des Gesuchstellers nicht bestrit
ten  und  es  besteht  auch  kein  Anlass,  an  diesen  Ausführungen  zu 
zweifeln, zumal sich der Gesuchsgegner offenbar auch an die Anord
nungen der Stiftung L., einem betreuten Wohnheim für Jugendliche, 
gehalten  hat.  Aufgrund  des  bisherigen  Verhaltens  des  Gesuchsgeg
ners,  insbesondere  des  Einhaltens  der  Regeln  des  Wohnheimes  und 
des Umstandes, dass er sämtlichen Vorladungen des MIKA Folge ge
leistet hat, liegen insgesamt keine Anzeichen dafür vor, der Gesuchs
gegner werde sich einer Ausschaffung widersetzen bzw. den für ihn 
auf  den  19. Mai  2014  gebuchten  unbegleiteten  Flug  nach  Italien 
nicht antreten.
5.3.4.
Der Vertreter des Gesuchstellers hielt sodann fest, ein konkretes 
Anzeichen, dass sich der Gesuchsgegner der Ausschaffung entziehen 
wolle, sei darin zu erblicken, dass der Gesuchsgegner anlässlich der 
Vorsprache beim MIKA am 1. Mai 2014 und wie auch bereits zuvor 
erklärt habe, er könne sich eine Rückkehr nach Italien nicht vorstel
len.  Seine  angebliche  Rückkehrbereitschaft,  die  er  beim  MIKA 
anlässlich der Gewährung des rechtlichen Gehörs betreffend die An
ordnung einer Ausschaffungshaft und im Rahmen der heutigen Ver
handlung  geäussert  habe,  müsse  als  Schutzbehauptung  im  Hinblick 
auf die zu erwartende Haft gewertet werden.

Zwar ist verständlich, dass das MIKA einen Betroffenen vorerst 

festnehmen  lässt,  wenn  dieser sich  anlässlich  einer Vorsprache  wei
gert,  pflichtgemäss  auszureisen.  Dies  bedeutet  aber  nicht,  dass  jede 
danach  geäusserte  Bereitschaft  zur  Ausreise  als  Schutzbehauptung 
qualifiziert werden könnte und die Ausschaffungshaft als letztes Mit
tel  zum  Vollzug  der Ausschaffung  zwingend  notwendig  wäre.  Dies 
umso  weniger,  wenn  dem  Betroffenen,  abgesehen  von  der  zunächst 
geäusserten  Weigerung  zur  Ausreise,  nichts  anderes  vorgeworfen 

werden  kann,  er  insbesondere  nie  straffällig  wurde  oder  unterge
taucht ist, sondern vielmehr stets allen behördlichen Aufforderungen 
nachgekommen ist.

Aufgrund  des  jungen  Alters  des  Gesuchsgegners  kann  zudem 

nicht alleine auf seine am 1. Mai 2014 gegenüber dem MIKA geäus
serte  Weigerung,  nicht  nach  Italien  zurückkehren  zu  wollen,  abge
stellt  werden. Aus  den Akten  sowie den Aussagen  des  Gesuchsgeg
ners  anlässlich  der  heutigen Verhandlung  ergibt  sich  vielmehr,  dass 
der  Gesuchsgegner  –  nachdem  er  in  einer  ersten  Reaktion  seine 
Rückkehrbereitschaft  verneinte  –  offenbar  eingesehen  hat,  dass  er 
nach  Italien  zurückkehren  muss  und  dazu  auch  glaubhaft  bereit  ist. 
Hinzu  kommt,  dass  der  Gesuchsgegner  die  Äusserung,  nicht  nach 
Italien  zurückkehren  zu  wollen,  noch  während  der  laufenden  Be
schwerdefrist  betreffend  den  Wegweisungsentscheid  des  BFM 
machte  und  diese Aussage  somit  nicht  gleichzusetzen  ist,  mit  einer 
Weigerung  zur  Rückkehr,  welche  nach  rechtskräftigem  Abschluss 
des Asylverfahrens geäussert wurde.

Nach  dem  Gesagten  erscheint  die  angeordnete  Haft  nicht 

notwendig, um den Vollzug der Wegweisung sicherzustellen.

5.4.
Aus den genannten Gründen erweist sich die angeordnete Aus

schaffungshaft als unverhältnismässig und ist nicht zu bestätigen.

6.
Abschliessend  bleibt  Folgendes  anzumerken:  Gemäss  Art. 80 
Abs. 4 AuG hat der Richter bei der Überprüfung des Entscheids über 
die Anordnung, Fortsetzung und Aufhebung der Haft unter anderem 
auch die Umstände des Haftvollzugs zu berücksichtigen. Die Anord
nung  einer  Vorbereitungs   oder  Ausschaffungshaft  gegenüber  Kin
dern  und  Jugendlichen,  die  das  15. Altersjahr  noch  nicht  zurückge
legt haben, ist ausgeschlossen.

Der Gesetzgeber ging demnach davon aus, dass die Haft ab die

ser  Altersgrenze  an  sich  in  den  gleichen  Einrichtungen  wie  für 
Erwachsene vollzogen werden kann. Die strafrechtlichen und die für 
die  Untersuchungshaft  geltenden  Bestimmungen  über  die Trennung 
von Jugendlichen und Erwachsenen können nicht unbesehen auf die 
ausländerrechtliche  Administrativhaft  übertragen  werden.  Geht  es 

dort  um  den  Schutz  von  leicht  beeinflussbaren  Jugendlichen  vor 
Kontakten  mit  älteren  (und  eventuell  "verhärteten")  Straftätern,  be
steht hier in der Regel kein solches Trennungsbedürfnis; im Übrigen 
dient  die  ausländerrechtliche  Administrativhaft  nicht  der  Reso
zialisierung,  die  bei  Jugendlichen  allenfalls  anders  anzugehen  wäre 
als bei Erwachsenen. Den spezifischen Bedürfnissen Minderjähriger 
ist jedoch im Rahmen eines verfassungskonformen Haftvollzugs im 
Einzelfall  hinreichend  Rechnung  zu  tragen,  wobei  ihnen  eine  den 
Umständen angepasste jugendsoziale und psychologische Betreuung 
gewährt werden muss (BGE 122 II 299, Erw. 7; THOMAS HUGI YAR, 
in:  Handbücher  für  die  Anwaltspraxis,  Band VIII,  Ausländerrecht, 
PETER  UEBERSAX/BEAT  RUDIN/THOMAS  HUGI  YAR/THOMAS 
GEISER  [Hrsg.],  2. Aufl.,  Basel 2009,  Rz. 10.155).  Dies  entspricht 
denn  auch  Art. 81  Abs. 3  AuG  sowie  Art. 17  Ziff. 4  der  Richtlinie 
2008/115/EG  des  Europäischen  Parlaments  und  des  Rates  vom 
16. Dezember 2008 über gemeinsame Normen und Verfahren in den 
Mitgliedstaaten  zur  Rückführung  illegal  aufhältiger  Drittstaats
angehöriger,  wonach  unbegleitete  Minderjährige  wenn  immer  mög
lich  in  Einrichtungen  untergebracht  werden  müssen,  die  personell 
und materiell zur Berücksichtigung ihrer altersgemässen Bedürfnisse 
in der Lage sind.

Im  Übrigen  schliesst  das Übereinkommen  über  die Rechte  des 
Kindes  vom  20. November  1989  (UNO Kinderrechtskonvention, 
KRK;  SR 0.107),  welches  für  die  Schweiz  am  26. März  1997  in 
Kraft  getreten  ist  und  auf  Jugendliche  bis  zum  vollendeten 
18. Altersjahr Anwendung findet, eine ausländerrechtlich begründete 
Festhaltung von Minderjährigen nicht aus. Dem betroffenen Minder
jährigen  darf  die  Freiheit  lediglich  nicht  rechtswidrig  oder  willkür
lich  entzogen  werden  und  die  Festnahme,  Freiheitsentziehung  oder 
Freiheitsstrafe darf zudem nur im Einklang mit dem Gesetz als letz
tes  Mittel  und  für  die  kürzeste  angemessene  Zeit  erfolgen  (Art. 37 
lit. a  KRK).  Art. 37  lit. c  KRK  räumt  dem  in  Haft  gehaltenen 
Minderjährigen  schliesslich  einen  Anspruch  auf  eine  menschliche 
und  würdevolle  Behandlung  ein  und  verlangt  bei  Freiheitsentzug 
grundsätzlich  eine  von  Erwachsenen  getrennte  Unterbringung.  Die 
Schweiz hat indessen bei der Unterzeichnung der KRK in Bezug auf 

Art. 37  lit. c  einen  Vorbehalt  angebracht  und  ausgeführt,  dass  die 
heutige  Praxis,  wonach  Jugendliche  in  der Ausschaffungshaft  nicht 
ausnahmslos von Erwachsenen getrennt würden, von diesem Vorbe
halt gedeckt sei. Zudem wurde darauf hingewiesen, dass der Vorbe
halt  nicht  zurückgezogen  werden  könne,  solange  die  10 jährige 
Übergangsfrist  gemäss  Art. 48  JStG,  die  den  Kantonen  für  die 
Errichtung der notwendigen Einrichtungen ab Inkrafttreten des JStG 
am 1. Januar 2007 gewährt wurde, nicht abgelaufen sei (vgl. diesbe
züglich die Stellungnahme des Bundesrates vom 16. März 2007 zum 
Bericht  der  Geschäftsprüfungskommission  des  Nationalrates  betref
fend  Kinderschutz 
Ausländerrecht vom 7. November 2006).

im  Rahmen  der  Zwangsmassnahmen 

im 

Auch  wenn  die  Inhaftierung  eines  Jugendlichen  zwecks 
Ausschaffung in einer Haftanstalt zusammen mit Erwachsenen nicht 
grundsätzlich  unzulässig  ist,  wäre  dem  jugendlichen  Alter  eines 
Auszuschaffenden  durch  Organisation  einer  altersgerechten  Betreu
ung Rechnung zu tragen. Ist dies nicht möglich, wäre die Haftdauer 
entsprechend zu verkürzen bzw. gegebenenfalls ganz auf die Anord
nung einer Haft zu verzichten.

16

Ausschaffungshaft; Verhältnismässigkeit
Die Bitte eines Familienvaters, der Vollzug der Wegweisung seiner Fami
lie solle in einer Form erfolgen, welche die Ehefrau nicht unnötig belaste, 
ist  nicht  als  Weigerung  zur  selbständigen  Ausreise  zu  qualifizieren.  Bei 
der  Beurteilung,  ob  der  Vollzug  der  Wegweisung  im  konkreten  Fall  ge
fährdet erscheint, ist einzig das Verhalten der betroffenen Person massge
bend. Ein allfällig obstruktives Verhalten anderer Personen (i.c. der Ehe
frau) darf dem Betroffenen nicht angelastet werden (Erw. 5.3.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom  27. Juni  2014  in  Sachen  Amt  für  Migration  und  Integration  gegen  A. 
(WPR.2014.112).

Aus den Erwägungen

5.3.
Dem MIKA ist insofern zuzustimmen, als es, das Bundesgericht 
zitierend,  ausführt,  dass  der  objektivierte  Haftgrund  von  Art. 76 
Abs. 1 lit. b AuG gerade kein vorwerfbares bzw. obstruktives Verhal
ten  des  Ausländers  voraussetze,  weshalb  das  Nichtvorhandensein 
eines solchen Verhaltens auch nicht zur Folge haben könne, dass eine 
darauf gestützte Haft von vornherein unverhältnismässig wäre (Urteil 
des  Bundesgerichts  vom  18. Juli  2012  [2C_698/2012]).  Dennoch 
muss, wie bereits dargelegt, die Haft verhältnismässig und somit not
wendig sein.

Gemäss MIKA ist keine mildere Massnahme dazu geeignet, den 
Wegweisungsvollzug  tatsächlich  sicherzustellen.  Begründet  wird 
dies damit, dass sich der Gesuchsgegner der Ausschaffung entziehen 
wolle. Ein Anzeichen dafür sei der Umstand, dass der Gesuchsgegner 
und  seine  Ehefrau trotz Wissen  um  die  Dublin Zuständigkeit  in  der 
Schweiz  ein  zweites  Asylgesuch  eingereicht  hätten,  nachdem  in 
Frankreich alle Rechtswege ausgeschöpft gewesen seien und sie dort 
die Ausschaffung in ihren Heimatstaat hätten befürchten müssen. 

Weiter erachtet das MIKA die Aussage des Gesuchsgegners, er 
sei  zur  selbständigen  Ausreise  bereit,  als  Schutzbehauptung.  Dies 
weil  sie  in  krassem  Widerspruch  zur  immer  wieder  vorgebrachten 
Klage des Ehepaars stehe, man habe in Frankreich seit Monaten auf 
der  Strasse  leben  müssen  und  könne  keinesfalls  zurückkehren. 
Hierzu gilt es Folgendes zu sagen: Zwar erwähnte der Gesuchsgeg
ner  anlässlich  der  Vorsprache  beim  MIKA  vom  28. Februar  2014, 
welcher er im Übrigen vorladungsgemäss nachkam, tatsächlich, dass 
sie in Frankreich hätten sechs Monate auf der Strasse leben müssen. 
Er  erklärte  aber  nicht,  dass  er  nicht  zurückreisen  würde.  Vielmehr 
äusserte er den Wunsch, die Rückkehr nach Frankreich solle in einer 
Form  erfolgen,  die  für  seine  Frau  möglichst  wenig  Aufregung  mit 
sich  bringe,  weshalb  er  eine  (vorzugsweise  selbständige)  Reise  im 
Zug einer Ausreise per Flugzeug vorziehe. Anlässlich des rechtlichen 
Gehörs  betreffend  die  Anordnung  einer  Ausschaffungshaft  gab  der 
Gesuchsgegner  zwar  zu,  lieber  nicht  nach  Frankreich  zurückkehren 

zu  wollen.  Er  räumte  aber  auch  ein,  dass  keine  andere  Möglichkeit 
bleibe, und er schlug vor, dass man ihm und seiner Frau einen Ter
min geben solle, an welchem sie ausreisen würden. 

Dem  Gesuchsgegner  kann  –  entgegen  der  Auffassung  des 
MIKA – auch nicht vorgeworfen werden, dass er sich im  Zeitpunkt 
des geplanten Zugriffs für die Zuführung an den Grenzposten zwecks 
Ausschaffung  nicht  in  der  Unterkunft  befand.  Der  Gesuchsgegner 
war  nie  über  die  Zustimmung  der  französischen  Behörden  zu  einer 
Rückführung  auf  dem  Landweg  informiert  worden,  so  dass  er  auch 
nicht  mit  einem  unmittelbar  bevorstehenden  Wegweisungsvollzug 
rechnen musste und aus der Nichtanwesenheit beim Zugriffsversuch 
auch nicht auf ein Untertauchen geschlossen werden kann.

Die  Notwendigkeit  der  Inhaftierung  lässt  sich  insbesondere 
auch nicht daraus ableiten, dass eine Rückführung unter Umständen 
– wie vom MIKA anlässlich des rechtlichen Gehörs angedeutet – am 
Widerstand der Ehefrau des Gesuchsgegners scheitern könnte. Denn 
wie  im  bereits  zitierten  Entscheid  des  Rekursgerichts  ausgeführt, 
muss  der  Wegweisungsvollzug  aufgrund  einer  Einzelfallbeurteilung 
durch  das  Verhalten  der  betroffenen  Person  minimal  gefährdet  er
scheinen, damit eine Ausschaffungshaft angeordnet werden darf. Ein 
allenfalls dahingehndes Verhalten seiner Ehefrau darf nicht dem Ge
suchsgegner zugerechnet werden.

5.4.
Die Tatsache, dass der Gesuchsgegner in Kenntnis des Dublin

Verfahrens und der damit irgendwann drohenden Ausschaffung nach 
Frankreich auf Vorladung jeweils beim MIKA erschienen ist, ist als 
gewichtiges  Indiz  für  seine  Bereitschaft  zur  selbständigen  und  kon
trollierten Ausreise zu gewichten. Seine Inhaftierung erweist sich un
ter  den  konkreten  Umständen  als  nicht  notwendig  und  widerspricht 
damit  dem  Grundsatz  der Verhältnismässigkeit.  Der  Gesuchsgegner 
ist daher unverzüglich aus der Ausschaffungshaft zu entlassen.

17

Ausschaffungshaft; Haftverlängerung; Beschleunigungsgebot
Das Beschleunigungsgebot ist verletzt, wenn die Behörden betreffend Pa
pierbeschaffung  während  Monaten  untätig  geblieben  sind  und  die  pen
denten Anträge bei der ausländischen Behörde nicht mahnten (Erw. 5.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom 16. September 2014 in Sachen Amt für Migration und Integration gegen 
A. (WPR.2014.147).

Aus den Erwägungen

5.
Gemäss Art. 76 Abs. 4 AuG sind die für den Vollzug der Weg  
oder  Ausweisung  notwendigen  Vorkehren  umgehend  zu  treffen. 
Insbesondere in Haftfällen ist dem Beschleunigungsgebot besondere 
Beachtung  zu  schenken.  Gemäss  bundesgerichtlicher  Rechtspre
chung  liegt  eine  Verletzung  des  Beschleunigungsgebots  vor,  wenn 
während rund zwei Monaten keinerlei geeignete Vorkehren im Hin
blick auf die Ausschaffung getroffen werden, ohne dass die Verzöge
rung  auf  das  Verhalten  der  ausländischen  Behörden  oder  des 
Betroffenen zurückzuführen ist (vgl. BGE 124 II 49, Erw. 3a, S. 51). 
Dies gilt nicht nur während einer laufenden Ausschaffungshaft, son
dern  auch,  wenn  sich  ein  Betroffener  im  Strafvollzug  befindet  und 
der Entlassungszeitpunkt absehbar ist.

Der  Gesuchsgegner  befindet  sich  seit  dem  19. März  2014  in 
Ausschaffungshaft. Am 25. Februar 2014 beantragte das MIKA beim 
BFM  eine  Priorisierung  betreffend  die  Papierbeschaffung  des  Ge
suchsgegners.  Mit  Schreiben  vom  28. Februar  2014  kam  das  BFM 
dem  Priorisierungsantrag  des  MIKA  nach  und  monierte  den  seit 
13. Mai  2013  hängigen  Indentifizierungsantrag  bei  der  tunesischen 
Vertretung.

Anlässlich des rechtlichen Gehörs vom 3. Juni 2014 betreffend 
die  Verlängerung  der Ausschaffungshaft  fand  der  letzte  Kontakt  zu 
den  tunesischen  Behörden,  in  casu  ein  telefonischer  Kontakt  zwi
schen dem Gesuchsgegner und der tunesischen Botschaft, statt. Aus 

der am 10. September 2014 vom MIKA eingereichten Stellungnahme 
geht hervor, dass vom 28. Februar 2014 bis zum 10. September 2014 
seitens  der  Schweizer  Behörden  keine  Kontaktaufnahme  mit  der 
tunesischen Vertretung  erfolgte  und  somit  das  ausstehende  Laissez
passer  weit  über  sechs  Monate  nicht  moniert  wurde.  Die  nach
gewiesenen  Bemühungen  des  MIKA  beschränkten  sich  auf  eine 
Nachfrage beim BFM am 17. Juli 2014 in Bezug auf den offenen An
trag  um  Ausstellung  von  Ersatzreisepapieren.  Letzteres  teilte  am 
21. Juli 2014 lediglich mit, dass repetitives Mahnen von offenen An
trägen bei der tunesischen Vertretung kontraproduktiv sei.

Auch  wenn  die  Bemerkung  des  BFM  zutreffend  sein  dürfte, 
dass  repetitives  Mahnen  von  offenen  Anträgen  bei  der  tunesischen 
Vertretung kontraproduktiv sei und von den Schweizer Behörden ef
fektiv  nicht  verlangt  werden  kann,  stur  alle  zwei  Monate  bei  der 
tunesischen Vertretung  das  ausstehende  Ersatzreisedokument  zu  rü
gen, geht es nicht an, derart lange, in casu über sechs Monate, untätig 
zu sein. Dies umso weniger, als weder das MIKA noch das BFM dar
legt,  weshalb  trotz  Untätigkeit  im  konkreten  Fall  nach  wie  vor  von 
einem  schwebenden  Verfahren  im  Sinne  von  Art. 5  Abs. 1  lit. f 
EMRK auszugehen ist.

Nach dem Gesagten liegt eine Verletzung des Beschleunigungs

gebots vor, wobei anzumerken bleibt, dass die Untätigkeit des BFM 
vollumfänglich dem MIKA zuzurechnen ist, da unerheblich ist, wel
che  der 
Beschleunigungsgebots  verantwortlich 
Erw. 3a, S. 50). 

involvierten  Behörden  für  die  Nichteinhaltung  des 
ist  (vgl. BGE  124 II 49, 

Die Verletzung  des  Beschleunigungsgebots führt  im  vorliegen
den  Fall  zu  Entlassung  des  Gesuchsgegners  aus  der Ausschaffungs
haft.

18

Ausschaffungshaft; Haftverlängerung; Vollzugsperspektiven; Anordnung 
einer Durchsetzungshaft
Dauert  die  Beschaffung  von  Ersatzreisepapieren  für  algerische  und 
tunesische  Staatsangehörige  länger  als  sechs  Monate,  ist  grundsätzlich 
nicht mehr davon auszugehen, dass ohne Mitwirkung des Betroffenen die 
Reisepapiere innert der maximal zulässigen Haftdauer erhältlich gemacht 
werden können. In derart gelagerten Fällen ist eine weitere Verlängerung 
der Ausschaffungshaft  unzulässig,  weshalb  die Anordnung  einer  Durch
setzungshaft zu prüfen ist (Erw. 6.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom 29. September 2014 in Sachen Amt für Migration und Integration gegen 
A. (WPR.2014.156).

Aus den Erwägungen

6.
Mit  Blick  auf  die  Frage,  ob Anzeichen  vorhanden  sind,  die an 

der Ausschaffungsmöglichkeit  in  tatsächlicher  oder  rechtlicher  Hin
sicht Zweifel aufkommen lassen würden, ist Folgendes anzumerken. 
Bislang  führte  das  Verwaltungsgericht  aus,  der  Umstand,  dass 
ein  Betroffener  nach  über  sechs  Monaten  noch  immer  über  keine 
Reisepapiere  verfüge,  bedeute  nicht,  dass  von  einer fehlenden Voll
zugsperspektive ausgegangen werden müsse. Solange die algerischen 
Behörden nicht mitteilen würden, die algerische Staatsangehörigkeit 
könne  nicht  bestätigt  werden  bzw.  solange  nicht  aus anderen  Grün
den  auf  eine  fehlende  Vollzugsperspektive  geschlossen  werden 
müsse,  sei  weiterhin  davon  auszugehen,  dass  der  Betroffene  in 
absehbarer Zeit, d. h. innert der maximal zulässigen Haftdauer, nach 
Algerien ausgeschafft werden könne.

Mit  Blick  auf  die  neuste  bundesgerichtliche  Rechtsprechung 
(vgl.  Urteil  vom  29. September  2014  [2C_787/2014])  ist  bezüglich 
Algerien  und Tunesien  an dieser Auffassung  nicht  länger  festzuhal
ten. Im zitierten Entscheid hielt das Bundesgericht fest, es liege mit 
Bezug auf die Haftdauer und die Wahrscheinlichkeit einer erfolgrei

chen  Papierbeschaffung  hinsichtlich  der  Haftdauer  ein  Verstoss  ge
gen das Übermassverbot vor. Mit anderen Worten erachtet das Bun
desgericht in Fällen, in denen sich die Papierbeschaffung lange hin
zieht, eine längere Inhaftierung für unverhältnismässig.

Für  die  Anordnung  und  Verlängerung  von  Ausschaffungshaft 
von  tunesischen  und  algerischen  Staatsangehörigen  bedeutet  dies 
Folgendes: Wurde eine Identifizierungsanfrage wie im  vorliegenden 
Fall  bereits  mehr  als  zwei  Monate  vor  der  Inhaftierung  übermittelt 
und wurde die Heimatvertretung nach der Inhaftierung über die Aus
schaffungshaft  und  das  ausstehende  Laissez passer  orientiert,  ist 
nach Ablauf von weiteren rund drei Monaten davon auszugehen, dass 
die  Identifizierung  mit  den  bestehenden  Angaben  des  Betroffenen 
nicht erfolgen kann und deshalb keine Vollzugsperspektive mehr be
steht. Eine weitere Verlängerung der Ausschaffungshaft ist in derart 
gelagerten  Fällen  unzulässig.  Gleiches  gilt,  wenn  die  Identifizie
rungsanfrage  nach  Inhaftierung  eines  Betroffenen  übermittelt  und 
das ausstehende Laissez passer nach drei Monaten moniert wird. In 
diesen Fällen ist fünf bis sechs Monate nach der ersten Anfrage da
von auszugehen, dass mit den bestehenden Angaben des Betroffenen 
keine  Identifizierungsmöglichkeit  besteht.  Den  zuständigen  Behör
den  bleibt  es  diesfalls  überlassen,  die  Anordnung  einer  Durch
setzungshaft zu prüfen, bzw. im Zweifelsfall neben der Verlängerung 
der Ausschaffungshaft eventualiter eine Durchsetzungshaft anzuord
nen.

(…)

19

Durchsetzungshaft; Haftverlängerung; Verhältnismässigkeit
Die Verlängerung  einer  Durchsetzungshaft  ist  auch  dann  verhältnismäs
sig, wenn die Wahrscheinlichkeit, dass ein Inhaftierter zu einer freiwilli
gen Ausreise  bewegt werden  kann,  als  minimal  bezeichnet  werden  muss 
(Erw. 5.).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom 7. November 2014 in Sachen Amt für Migration und Integration gegen A. 
(WPR.2014.178).

Aus den Erwägungen

5.
Abschliessend  stellt  sich  die  Frage,  ob  die  Haftverlängerung 
deshalb nicht zu bestätigen sei, weil sie im konkreten Fall gegen das 
Prinzip der Verhältnismässigkeit verstossen würde. Bezüglich der fa
miliären Verhältnisse  ergeben  sich  keine Anhaltspunkte,  welche  ge
gen  eine  Haftverlängerung  sprechen  würden.  Der  Gesuchsgegner 
macht auch nicht geltend, er sei nicht hafterstehungsfähig. Insgesamt 
sind keinerlei Gründe ersichtlich, welche die Verlängerung der Haft 
als unverhältnismässig erscheinen liessen.

Daran ändert auch nichts, dass der Gesuchsgegner im Moment 
glaubhaft versichert, er werde keinesfalls ausreisen und sei bereit, die 
maximal  zulässige  Haftdauer  auszusitzen. Auch  wenn  der  Gesuchs
gegner seinen Willen äusserst klar bekundet und die Chance, dass er 
sein  Verhalten  ändern  wird,  als  minimal  bezeichnet  werden  muss, 
wird  sich  zeigen  müssen,  ob  der  Gesuchsgegner  effektiv  nicht  zur 
Einsicht  gebracht  werden  kann,  bei  der  Ausreise  zu  kooperieren. 
Eine Entlassung aus der Durchsetzungshaft vor Ablauf der maximal 
zulässigen  Haftdauer  von 18 Monaten  mit  der  Begründung,  ein  Be
troffener weigere sich standhaft auszureisen, steht nicht zur Diskus
sion. Dies umso weniger als die Anordnung einer Durchsetzungshaft 
ein  unkooperatives  Verhalten  des  Betroffenen  voraussetzt  und  der 
Gesetzgeber  festgelegt  hat,  wie  lange  auf  einen  Betroffenen  mittels 
Inhaftierung  Druck  ausgeübt  werden  darf,  damit  dieser sein Verhal
ten  ändert.  Hinzu  kommt,  dass  es  gerichtsnotorisch  ist,  dass  die 
Weigerung zur Kooperation mit zunehmender Haftdauer kleiner wird 
und  es  in  früheren  Fällen  gelang,  Betroffene  sogar  kurz  vor Ablauf 
der  maximal  zulässigen  Haftdauer  zu  einer  Verhaltensänderung  zu 
bewegen.  Finanzpolitische  Überlegungen  sind  nach  dem  Gesagten 
unbeachtlich.

20

Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung;  Kantonswechsel;  sprachliche 
Integration

Für  den  Nachweis  einer  erfolgreichen  sprachlichen  Integration  im 
Sinne von Art. 50 Abs. 1 lit. a AuG und Art. 77 Abs. 4 lit. b VZAE be
darf  es  nicht  zwingend  eines  Mindestniveaus  gemäss  Referenzrah
men des europäischen Sprachenportfolios (Erw. 4.3.3.2.).
Im  konkreten  Fall  ist  von  einer  erfolgreichen  sprachlichen  Integra
tion auszugehen, obwohl nicht nachgewiesen wurde, dass die sprach
lichen  Kenntnisse  mindestens  dem  Referenzniveau  A2  des  euro
päischen Sprachenportfolios entsprechen (Erw. 4.3.3.3.).

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2. Kammer,  vom  30. Juni 
in  Sachen  A.  gegen  das  Amt  für  Migration  und  Integration 

2014 
(WBE.2012.1033).

Aus den Erwägungen

4.3.3.1.
Die  Vorinstanz  begründet  die  mangelhafte  Integration  des  Be
schwerdeführers  schliesslich  mit  den  nicht  belegten  Deutsch
kenntnissen.  Der  Beschwerdeführer  habe  lediglich  nachweisen  kön
nen,  dass  er  Deutschkurse  gebucht  bzw.  teilweise  besucht  habe. 
Indessen  fehle  ein  Zertifikat,  welches  dem  Beschwerdeführer 
Deutschkenntnisse auf dem Referenzniveau A2 bescheinigt.

(…)
4.3.3.2.
Der Grad der sprachlichen Integration lässt sich in erster Linie 

an den zum Erwerb einer Landessprache getätigten Bemühungen so
wie dem Niveau der Sprachkenntnisse messen. Bei der entsprechen
den  Beurteilung  ist  den  individuellen  Verhältnissen  (Analphabetis
mus, Bildungsstand, Arbeitsauslastung, Betreuungspflichten) jeweils 
Rechnung zu tragen. Weiter sind Nachweise regelmässiger und akti

ver  Teilnahme  an  Sprachkursen,  bestandene  Sprachtests  einer  aner
kannten  Bildungsinstitution  oder  ein  Ausbildungsnachweis  bei 
Schulbesuch  in  der  Schweiz  von  Bedeutung  (vgl.  Weisung  IV.  des 
Bundesamts  für  Migration  betreffend  Integration,  Version  1.1.08, 
Stand  27. März  2013;  Ziff. 2.2).  Gemäss  Rechtsprechung  kann 
gegebenenfalls auch auf die konkrete Lebenssituation abgestellt wer
den. Ist insgesamt davon auszugehen, dass sich die betroffene Person 
verständlich machen kann und die Sprachkenntnisse in etwa dem so
zio ökonomischen  Umfeld  entsprechen,  in  dem  sie  sich  bewegt,  ist 
dies zu berücksichtigen (vgl. dazu Urteil des Bundesverwaltungsge
richts vom 22. Dezember 2011 [C 2242/2010], Erw. 11.2, mit weite
ren Hinweisen).

Hinsichtlich der Anforderungen an das Niveau der Sprachkennt

nisse findet sich in Art. 77 Abs. 4 lit. b VZAE keine Regelung. Dies 
im  Gegensatz  zu Art. 62 Abs. 1  lit. b  VZAE,  gemäss  welchem  von 
einer erfolgreichen sprachlichen Integration auszugehen ist, wenn für 
die  am  Wohnort  gesprochene  Landessprache  mindestens  das 
Referenzniveau A2 des europäischen Sprachenportfolios nachgewie
sen ist, wobei das verlangte Niveau als Mindestvoraussetzung zu ver
stehen  ist  (Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  19. Februar 
2014  [C 2652/2012],  Erw. 7.2.3).  Art. 62  VZAE  legt  jedoch  die 
Voraussetzungen fest, welche für die vorzeitige Erteilung einer Nie
derlassungsbewilligung bei erfolgreicher Integration erfüllt sein müs
sen  (vgl. Art. 34 Abs. 4 AuG).  Im  Rahmen  von Art. 50 Abs. 1  lit. a 
AuG  wird  demgegenüber  nicht  die  Erteilung  einer  unbefristeten 
Anwesenheitsberechtigung erwogen, sondern lediglich die Verlänge
rung einer Aufenthaltsbewilligung. Insofern rechtfertigt es sich nicht, 
die Anforderungen  an  den  Integrationsgrad  gleich  hoch  anzusetzen. 
Dies umso weniger, als gemäss Art. 77 Abs. 4 lit. b VZAE betreffend 
sprachliche  Integration  lediglich  vorausgesetzt  wird,  dass  die  be
troffene Person den Willen zum Erwerb der am Wohnort gesproche
nen  Landessprache  bekundet.  Entsprechend  bedarf es  im  vorliegen
den  Zusammenhang  für  eine  ausreichende  sprachliche  Integration 
nicht  zwingend  einen  Nachweis,  dass  die  sprachlichen  Kenntnisse 
mindestens dem Referenzniveau A2 entsprechen. 

4.3.3.3.
Im  vorliegenden  Fall  hat  der  Beschwerdeführer  trotz  mehrfa

cher  Aufforderung  kein  anerkanntes  Zertifikat  eingereicht,  welches 
über  das  Niveau  seiner  Sprachkenntnisse  Aufschluss  geben  würde. 
Die behaupteten sprachlichen Fähigkeiten sind damit nicht zweifels
frei  belegt,  auch  wenn  er  an  mehreren  Sprachkursen  teilgenommen 
hat.

Indessen sind auch nachweislich getätigte Bemühungen um eine 
sprachliche  Integration  zu  beachten.  In  dieser  Hinsicht  ist  relevant, 
dass  der  Beschwerdeführer  zwischen  August  2011  und  Juli  2012 
insgesamt  fünf  Sprachkurse  gebucht  hat  (Referenzniveaus  A2,  B1 
und B2). Den eingereichten Belegen ist zu entnehmen, dass er an 89 
der  150  Lektionen  teilgenommen  hat.  Die  vom  Beschwerdeführer 
besuchten  Lektionen  vermittelten  fast  ausschliesslich  Deutsch  des 
Referenzniveaus B1 und B2, welches über den lediglich elementaren 
Sprachgebrauch  hinausgeht.  Allerdings  hat  der  Beschwerdeführer 
nur an knapp 60 % der gebuchten Lektionen teilgenommen, was die 
Anzahl der belegten Kurse relativiert. Insgesamt ist mit Blick auf die 
Sprachkurse  dennoch  ein  gewisser  Wille  zum  Erwerb  der  Landes
sprache erkennbar.

Weiter ist dem Umstand Rechnung zu tragen, dass es dem Be
schwerdeführer  offenbar  ohne  nennenswerte  Verständigungsprob
leme  möglich  ist,  seiner  Tätigkeit  als  Barmitarbeiter  nachzugehen 
und  sein  Arbeitgeber  äussert  sich  positiv  über  seine  Sprachkennt
nisse.  Auch  zuvor  waren  die  sprachlichen  Fähigkeiten  des 
Beschwerdeführers  für  die Ausübung  einer  Erwerbstätigkeit  jeweils 
ausreichend.  Es  ist  daher  davon  auszugehen,  dass  sich  der  Be
schwerdeführer  seinem  gesellschaftlichen  und  beruflichen  Niveau 
entsprechend auf Deutsch verständigen kann.

Insgesamt  hat  der  Beschwerdeführer  zwar  keine  objektive  Be

wertung seiner Deutschkennnisse vornehmen lassen. Indessen hat er 
mit der Belegung und mehrheitlich aktiven Teilnahme an Sprachkur
sen  gewisse  Bemühungen  zur  sprachlichen  Integration  nachgewie
sen. Weiter sind seine sprachlichen Fähigkeiten seit mehreren Jahren 
für  die  Ausübung  einer  Erwerbstätigkeit  jeweils  ausreichend.  Bei 
einer ganzheitlichen Betrachtung ist daher auch in sprachlicher Hin

sicht  von  einer  erfolgreichen  Integration  im  Sinne  von  Art. 50 
Abs. lit. a AuG auszugehen.

21

Nichtverlängerung einer Aufenthaltsbewilligung; Rechtsschutzinteresse
Trotz  erneuter  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  nach  Wieder
verheiratung  bleibt  ein  Rechtsschutzinteresse  an  der  Beurteilung  einer 
Beschwerde betreffend die Nichtverlängerung einer gestützt auf die erste 
Ehe erteilte Aufenthaltsbewilligung bestehen (Erw. I/2.).

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 8. Juli 2014 

in Sachen A. gegen das Amt für Migration und Integration (WBE.2012.1050).

Aus den Erwägungen 

I.
1. (…)
2.
Zur Beschwerde befugt ist, wer ein schutzwürdiges Interesse an 
der  Aufhebung  oder  der  Änderung  des  Entscheids  hat  (§ 41  lit. a 
VRPG).  Schutzwürdig  ist  ein  Interesse,  wenn  der  Ausgang  des 
Verfahrens  die  tatsächliche  oder  rechtliche  Situation  des  Be
schwerdeführers  beeinflussen  kann.  Zusätzlich  ist  ein  aktuelles  und 
praktisches  Interesse  an  der  Beschwerdeführung  vorausgesetzt,  wo
mit  sichergestellt  werden  soll,  dass  die  rechtsanwendende  Behörde 
konkrete  und  nicht  bloss  theoretische  Fragen  entscheidet.  Die  Be
schwerdelegitimation  ist  eine  Sachurteilsvoraussetzung,  welche  von 
Amtes wegen zu prüfen ist (vgl. AGVE 2009, S. 291 f., mit Hinwei
sen).

Dem  Beschwerdeführer  wurde  am  15. Januar  2014,  also  wäh

rend des laufenden Beschwerdeverfahrens, aufgrund seiner erneuten 
Heirat mit einer Schweizerin eine Aufenthaltsbewilligung erteilt. Ge
mäss  Art. 42  Abs. 1  AuG  haben  ausländische  Ehegatten  von 

Schweizerinnen  Anspruch  auf  Erteilung  und  Verlängerung  der 
Aufenthaltsbewilligung, wenn sie mit diesen zusammenwohnen. Ein
zig wenn wichtige Gründe geltend gemacht werden, kann vom Erfor
dernis des Zusammenwohnens abgewichen werden; die Familienge
meinschaft  muss  aber  auf  alle  Fälle  weiterbestehen  (Art. 49  AuG). 
Der  Anspruch  der  derzeit  gültigen  Aufenthaltsbewilligung  des  Be
schwerdeführers ist somit akzessorisch, d.h. er bedingt den Verbleib 
bei der Ehegattin.

Streitgegenstand  der  vorliegenden  Beschwerde  ist  demgegen
über  die  Nichtverlängerung  der Aufenthaltsbewilligung,  welche  ge
stützt  auf  die  inzwischen  geschiedene  Ehe  erteilt  wurde  (vgl.  zum 
Streitgegenstand  in  migrationsrechtlichen  Verfahren  und  zu  dessen 
Erweiterung  bzw.  Reduktion:  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
29. April 2014 [2C_961/2013], Erw. 3.3). Eine allfällige Gutheissung 
der  Beschwerde  hätte  zur  Folge,  dass  dem  Beschwerdeführer  eine 
nichtakzessorische und somit originäre Aufenthaltsbewilligung erteilt 
würde,  welche  keinen  Verbleib  beim  Ehegatten  bedingt.  Der  Aus
gang  des Verfahrens  ist  somit  geeignet,  die  rechtliche  Situation  des 
Beschwerdeführers zu beeinflussen, womit der Beschwerdeführer ein 
schutzwürdiges  Interesse  hat.  Dies  umso  mehr,  als  gemäss  neuster 
bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  bei  einem  allfälligen  Scheitern 
der  zweiten  Ehe  die  Dauer  des  ehelichen  Zusammenlebens der bei
den  Ehen  nicht  addiert  werden  darf,  um  die  Voraussetzung  des 
dreijährigen ehelichen Zusammenlebens im Sinne von Art. 50 Abs. 1 
lit. a AuG zu erfüllen (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 25. März 
2014 [2C_773/2013]) und es zu einem späteren Zeitpunkt erheblich 
schwieriger  sein  dürfte,  in Bezug  auf  die erste Ehe einen wichtigen 
Grund im Sinne von Art. 50 Abs. 1 lit. b AuG, der den weiteren Auf
enthalt  in  der  Schweiz  erforderlich  macht,  nachzuweisen.  Entgegen 
der  offenbar  durch  das  Bundesgericht  bislang  vertretenen,  aber  so
weit  ersichtlich  nicht  einlässlich  begründeten  Auffassung,  dass  bei 
erneuter  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  nach  Wiederver
heiratung  von  einer  Gegenstandslosigkeit  des Verfahrens  betreffend 
Verlängerung  der  Aufenthaltsbewilligung  nach  gescheiterter  erster 
(vgl.  Urteile  des  Bundesgerichts  vom 
Ehe  auszugehen 
18. Dezember  2012  [2C_432/2012],  Erw. 2.2  und  vom  29. Februar 

ist 

2012  [2C_481/2011],  Erw. 2),  besteht  seitens  des  Betroffenen  ein 
schutzwürdiges  Interesse  an  der  Beurteilung  seines  Gesuchs  um 
Erteilung  einer  eigenständigen  Aufenthaltsbewilligung,  auch  wenn 
der Betroffene bereits wieder im Besitze einer (akzessorischen) Auf
enthaltsbewilligung ist. Nach dem Gesagten und nachdem die vorlie
gende Beschwerde innert der angesetzten Frist nicht zurückgezogen 
wurde, ist darauf einzutreten.

22

Familiennachzug; Nachzugsfristen
An der publizierten Praxis zu den Nachzugsfristen gemäss Art. 47 Abs. 1 
AuG wird festgehalten (Erw. 2.2.4.2.).

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 26. Septem
ber  2014  in  Sachen  A.  gegen  das  Amt  für  Migration  und  Integration 
(WBE.2014.209).

Aus den Erwägungen 

2.2.4.1.
Gestützt  auf  das  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  3. Oktober 
2011  (2C_205/2011),  Erw. 3.5  ging  die  Vorinstanz  mit  dem  MIKA 
davon aus, dass die Fünfjahresfrist gemäss Art. 47 Abs. 1 Satz 1 AuG 
bis  zum  zwölften  Geburtstag  des  nachzuziehenden  Kindes  massge
bend  ist –  unabhängig  davon,  ob  die  Frist  nach Art. 47 Abs. 3 AuG 
oder  nach  Art. 126  Abs. 3  AuG  begann –  und  dass  sich  die 
Nachzugsfrist ab dem zwölften Geburtstag des Kindes entsprechend 
Art. 47 Abs. 1 Satz 2 AuG auf – maximal noch – ein Jahr verkürzt.

(…)
2.2.4.2.
Das Rekursgericht hat sich mit der Problematik der Nachzugs

fristen  gemäss  Art. 47  AuG  mit  Urteil  vom  15. Dezember  2011 
(AGVE 2011, S. 361 ff.) vertieft auseinandergesetzt und kam zu fol

gendem Schluss: Die Auslegung von Art. 47 AuG unter Berücksichti
gung  sämtlicher  Auslegungsmethoden  ergebe,  dass  der  Familien
nachzug für Kinder, die das 13. Altersjahr im Zeitpunkt eines der in 
Art. 47 Abs. 3 AuG  aufgeführten  fristauslösenden  Ereignisses  noch 
nicht  erreicht  haben,  innert  fünf Jahren  bzw.  für Kinder,  die in  die
sem Zeitpunkt bereits über zwölf Jahre alt sind, innerhalb von zwölf 
Monaten  beantragt  werden  müsse.  Die  Auffassung  des  Bundesge
richts  und  der  Vorinstanz,  wonach  eine  bereits  laufende  fünfjährige 
Nachzugsfrist  (Art. 47  Abs. 1  Satz 1  AuG)  nur  um  maximal  noch 
zwölf  Monate  verlängert  werde,  sobald  das  nachzuziehende  Kind 
sein  zwölftes Altersjahr  vollendet  habe,  sei  unzutreffend.  Hätte  der 
Gesetzgeber gewollt, dass die Vollendung des zwölften Altersjahrs in 
jedem Fall eine zwölfmonatige Nachzugsfrist auslöst bzw. sich eine 
bereits  laufende  fünfjährige  Frist  ab  dem  zwölften  Geburtstag  um 
höchstens noch zwölf Monate verlängert, hätte er dies entsprechend 
festlegen  müssen.  Eine  solche  Regelung  fehle  indessen.  Die  Ereig
nisse,  welche  die  beiden  Nachzugsfristen  von  Art. 47  Abs. 1  AuG 
auslösen, seien in Art. 47 Abs. 3 AuG geregelt und das Gesetz sehe 
keine  Bestimmung  vor,  welche  die Vollendung  des  zwölften Alters
jahrs als zusätzliches fristauslösendes Ereignis definieren würde.

Da  sich  das  Bundesgericht  im  Entscheid  2C_205/2011  nicht 
deutlich  zur  Fristberechnung  sowie  zum  fristauslösenden  Zeitpunkt 
geäussert hat  und  sich  bislang  mit  obenstehender  Begründung  nicht 
auseinandergesetzt  hat,  besteht  keine Veranlassung,  davon  abzuwei
chen. Das Verwaltungsgericht schliesst sich vielmehr den Erwägun
gen des Rekursgerichts an.

23

Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  an  vorläufig  Aufgenommene; 
schwerwiegender persönlicher Härtefall

Bei  der  Beurteilung,  ob  bei  einer  vorläufig  aufgenommenen  Person 
ein schwerwiegender persönlicher Härtefall vorliegt, ist ein besonde
res Augenmerk auf die Frage zu werfen, weshalb die vorläufige Auf
nahme  verfügt  wurde  und  ob  bzw.  wann  mit  deren  Aufhebung 

gerechnet  werden  kann.  Je  unwahrscheinlicher  die  Aufhebung  der 
vorläufigen Aufnahme ist, desto weniger rechtfertigt es sich, die Be
troffenen  auf  unbestimmte  Dauer  den  rechtlichen  Einschränkungen 
zu  unterwerfen,  die  mit  dem  Status  der  vorläufigen Aufnahme  ein
hergehen,  und  umso  eher  ist  von  einem  schwerwiegenden  persönli
chen Härtefall auszugehen (Erw. 3.2.).
Im  konkreten  Fall  ist  von  einem  schwerwiegenden  persönlichen 
Härtefall auszugehen, da nicht anzunehmen ist, dass die Gründe, die 
zur  vorläufigen  Aufnahme  geführt  hatten,  in  absehbarer  Zeit 
wegfallen würden, womit eine Aufhebung der vorläufigen Aufnahme 
weder jetzt noch in absehbarer Zeit zur Diskussion steht (Erw. 4.2.).

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2. Kammer,  vom 

26. September  2014  in Sachen A.  gegen  das Amt  für  Migration  und  Integra
tion (WBE.2012.1036).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

Der  Beschwerdeführer  stammt  aus  Afghanistan.  Er  reiste  am 
14. Mai 2006 in die Schweiz ein und ersuchte um Asyl. Während des 
hängigen  Asylverfahrens  beantragte  er  am  28. Juni  2011  die  Ertei
lung  einer Aufenthaltsbewilligung  gestützt  auf Art. 84 Abs. 5 AuG. 
Am  27. Juli  2011  wurde  er  vorläufig  aufgenommen.  Das  MIKA 
lehnte  das  Gesuch  des  Beschwerdeführers  um  Erteilung  einer 
ordentliche  Aufenthaltsbewilligung  ab.  Die  dagegen  erhobene 
Einsprache wurde abgewiesen.

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Vorliegend  geht  es  um  die  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilli
gung im Sinne von Art. 33 AuG an eine Person, die vorläufig aufge
nommen wurde. Das BFM verfügt eine vorläufige Aufnahme, wenn 

der Vollzug einer angeordneten Wegweisung nicht möglich, nicht zu
lässig  oder  nicht  zumutbar  ist  und  kein  Ausschlussgrund  vorliegt 
(Art. 83 Abs. 1 und 7 AuG) und überprüft sodann periodisch, ob die 
Voraussetzungen für die vorläufige Aufnahme noch gegeben sind. Ist 
dies nicht der Fall, hebt das BFM die vorläufige Aufnahme auf und 
ordnet den Vollzug der Wegweisung an (Art. 84 Abs. 1 und 2 AuG).

2.2.
Halten sich vorläufig aufgenommene Ausländerinnen und Aus
länder seit mehr als fünf Jahren in der Schweiz auf, sind deren Gesu
che  um  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  vertieft  zu  prüfen. 
Dabei sind  insbesondere  die  Integration,  die familiären Verhältnisse 
und  die  Zumutbarkeit  einer  Rückkehr  in  den  Herkunftsstaat  zu 
berücksichtigen (Art. 84 Abs. 5 AuG).

2.3.
Die Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung an vorläufig aufge
nommene Ausländerinnen und Ausländer erfolgt in der Regel in Ab
weichung  von  den  Zulassungsvoraussetzungen  gestützt  auf  Art. 30 
Abs. 1 lit. b AuG. Gemäss dieser Bestimmung kann Ausländerinnen 
oder  Ausländern  eine  Aufenthaltsbewilligung  erteilt  werden,  um 
schwerwiegenden persönlichen Härtefällen Rechnung zu tragen. (…)

2.4. (…)
3.
3.1.
Nachdem sich der Beschwerdeführer bereits mehr als fünf Jahre 
in  der  Schweiz  aufhält  und  vorläufig  aufgenommen  wurde,  ist  sein 
Gesuch  um  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  gemäss  Art. 84 
Abs. 5 AuG vertieft zu prüfen. Da weder die Voraussetzungen für die 
Erteilung 
einer  Aufenthaltsbewilligung  mit  Erwerbstätigkeit 
(Art. 18 26 AuG) noch ohne Erwerbstätigkeit (Art. 27 29 AuG) er
füllt  sind,  steht  einzig  die  Erteilung  einer  Härtefallbewilligung  im 
Sinne von Art. 30 Abs. 1 lit. b AuG zur Diskussion.

3.2.
Bei  der  Beurteilung,  ob  ein  schwerwiegender  persönlicher 
Härtefall  im  Sinne  von  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  vorliegt,  sind  die 
Konkretisierungen in Art. 31 VZAE zu beachten.

Diese  Bestimmung  umschreibt  in  allgemeiner  Form,  dass 

Ausländerinnen und Ausländer, die ihre Identität offenlegen, bei Vor
liegen eines schwerwiegenden persönlichen Härtefalles eine Aufent
haltsbewilligung erteilt werden kann. Sie bezieht sich gemäss Klam
merverweis  im  Titel  sowohl  auf Art. 14 Abs. 2 AsylG  als  auch  auf 
den  Anwendungsbereich  des  AuG  (Art. 30  Abs. 1  lit. b,  Art. 50 
Abs. 1 lit. b und Art. 84 Abs. 5 AuG). (…)

Die [in Art. 31 Abs. 1 VZAE genannten] Kriterien beziehen sich 
einerseits  auf  härtefallbegründende  Umstände  und  andererseits  auf 
Aspekte des öffentlichen Interesses, die der Erteilung einer Härtefall
bewilligung  entgegenstehen  können.  Mit  Blick  auf  Art. 30  Abs. 1 
lit. b AuG sind zunächst nur die härtefallbegründenden bzw. privaten 
Interessen massgebend, da vorab zu klären ist, ob ein schwerwiegen
der  persönlicher  Härtefall  vorliegt,  der  die  Erteilung  einer  Aufent
haltsbewilligung zu rechtfertigen vermag. Liegt ein schwerwiegender 
persönlicher  Härtefall  vor,  ist  die  Aufenthaltsbewilligung  grund
sätzlich zu erteilen, es sei denn, der Erteilung der Bewilligung stehen 
Gründe entgegen, die zu einem überwiegenden öffentlichen Interesse 
an der Bewilligungsverweigerung führen.

Die  für  das  Vorliegen  eines  Härtefalles  zu  beachtenden  Krite

rien  stellen  weder  einen  abschliessenden  Katalog  dar  noch  müssen 
sie  kumulativ  erfüllt  sein,  damit  von  einem  Härtefall  ausgegangen 
werden kann. Indessen ergibt sich bereits aufgrund der Stellung von 
Art. 30 Abs. 1  lit. b AuG  im  Gesetz  (unter  dem Abschnitt  "Abwei
chungen von den Zulassungsvoraussetzungen"), seiner Formulierung 
und der einschlägigen altrechtlichen Rechtsprechung des Bundesge
richts,  dass  dieser  Bestimmung  Ausnahmecharakter  zukommt  und 
die Voraussetzungen  zur Anerkennung  eines  Härtefalls  restriktiv  zu 
handhaben  sind.  Die  betroffene  Person  muss  sich  in  einer  persönli
chen  Notlage  befinden.  Das  bedeutet,  dass  ihre  Lebens   und 
Existenzbedingungen,  gemessen  am  durchschnittlichen  Schicksal 
von  ausländischen  Personen,  in  gesteigertem  Mass  in  Frage  gestellt 
sein  müssen  bzw.  die  Verweigerung  einer  Abweichung  von  den 
Zulassungsvoraussetzungen für sie mit schweren Nachteilen verbun
den  wäre.  Bei  der  Beurteilung  eines  Härtefalles  müssen  sämtliche 
Umstände des jeweiligen Einzelfalls berücksichtigt werden. (…)

Geht  es  um  die  Umwandlung  einer  vorläufigen  Aufnahme  in 

eine  Härtefallbewilligung,  ist  gemäss Art. 84 Abs. 5 AuG  dem  Um
stand, dass sich die betroffene Person bereits seit fünf Jahren in der 
Schweiz aufhält, besonders Rechnung zu tragen.

Zu  beachten  ist  insbesondere,  dass  eine  vorläufige  Aufnahme 
gegenüber einer weggewiesenen Person dann verfügt wird, wenn der 
Vollzug  der  Wegweisung  in  den  Herkunfts   oder  Heimatstaat  nicht 
möglich,  nicht  zulässig  oder  nicht  zumutbar  ist.  Sie  basiert  auf  der 
Vorstellung, dass ein temporäres Hindernis vorliegt, die Wegweisung 
zu  vollziehen  und  dass  bei Wegfall  des  Hindernisses  die  vorläufige 
Aufnahme aufgehoben und der Vollzug der Wegweisung angeordnet 
wird. Die vorläufige Aufnahme ist damit lediglich eine Ersatzmass
nahme  bei  undurchführbarem  Vollzug.  Aufgrund  des  temporären 
Charakters  der  Ersatzmassnahme  sind  vorläufig Aufgenommene  im 
Vergleich  zu  Personen  mit  einer  ausländerrechtlichen  Bewilligung 
beachtlichen  rechtlichen  Einschränkungen  unterworfen  (vgl. Art. 85 
AuG).  Bei  der  Beurteilung,  ob  bei  einer  vorläufig  aufgenommenen 
Person ein schwerwiegender persönlicher Härtefall vorliegt, ist des
halb ein besonderes Augenmerk auf die Frage zu werfen, weshalb die 
vorläufige  Aufnahme  verfügt  wurde  und  ob  bzw.  wann  mit  einer 
Aufhebung der vorläufigen Aufnahme gerechnet werden kann. Je un
wahrscheinlicher die Aufhebung der vorläufigen Aufnahme ist, desto 
weniger rechtfertigt es sich, die Betroffenen auf unbestimmte Dauer 
den rechtlichen Einschränkungen zu unterwerfen, die mit dem Status 
der vorläufigen Aufnahme einhergehen, und umso eher ist von einem 
schwerwiegenden persönlichen Härtefall auszugehen.

Ergibt  sich  ein  Härtefall  nicht  bereits  aus  dem  Umstand,  dass 
die vorläufige Aufnahme noch lange andauern wird, ist gemessen an 
den  allgemeinen  Härtefallkriterien  zu  prüfen,  ob  ein  Härtefall  vor
liegt. Obwohl Art. 84 Abs. 5 AuG nur drei der für Härtefälle zu be
achtenden  Kriterien  explizit  nennt  –  Integration,  familiäre  Verhält
nisse,  Zumutbarkeit  der  Rückkehr  in  den  Herkunftsstaat  –  sind 
sämtliche Kriterien, die zu einem Härtefall führen können, zu beach
ten. Den explizit genannten Kriterien ist lediglich besondere Beach
tung zu schenken und verstärktes Gewicht beizumessen.

4. (…)
4.1.
Zusammenfassend 

sich 

präsentiert 

des 
Beschwerdeführers  wie  folgt:  Der  Beschwerdeführer  reiste  am 
14. Mai  2006  als Asylsuchender  in  die  Schweiz  ein  und  wurde  am 
27. Juli  2011  vorläufig  aufgenommen.  Er  lebt  damit  seit  mehr  als 
acht  Jahren  ununterbrochen  in  der  Schweiz.  Seit  2009  ist  er 
erwerbstätig,  kommt  seither  für  seinen  Lebensunterhalt  selbständig 
auf und ist strafrechtlich nie in Erscheinung getreten.

die  Situation 

4.2.
Für  die  Beurteilung,  ob  ein  schwerwiegender  persönlicher 

Härtefall  vorliegt,  ist  bei  vorläufig  aufgenommenen  Personen  zu
nächst auf die Gründe, die zur vorläufigen Aufnahme geführt haben, 
einzugehen. Dabei ist zu prüfen, ob im konkreten Fall Anzeichen da
für  bestehen,  dass  die  vorläufige  Aufnahme  aufgehoben  werden 
kann,  weil  die  Voraussetzungen  für  deren  Anordnung  nicht  mehr 
gegeben sind respektive in absehbarer Zeit wegfallen können. Ist auf
grund  der  konkreten  Umstände  nicht  davon  auszugehen,  dass  es  in 
absehbarer  Zeit  zu  einer  Aufhebung  der  vorläufigen  Aufnahme 
kommt,  ist  von  einem  schwerwiegenden  persönlichen  Härtefall 
auszugehen.

Im  Fall  des  Beschwerdeführers  ist  dem  Urteil  des  Bundesver

waltungsgerichts vom 27. Juli 2011 betreffend die Zumutbarkeit des 
Wegweisungsvollzugs Folgendes zu entnehmen:

  ausser  allenfalls  in  Grossstädten 

"7.2 In Bezug auf die allgemeine Lage in Afghanistan ist auf die vom 
Bundesverwaltungsgericht  vorgenommene  Einschätzung  der  Lage  im  zur 
Publikation vorgesehenen Urteil E 7625/2008 vom 16. Juni 2011 verwiesen 
werden. Das Gericht stellt darin zusammenfassend fest, dass in weiten Tei
len  von  Afghanistan 
  eine  derart 
schlechte  Sicherheitslage  und  derart  schwierige  humanitäre  Bedingungen 
bestünden,  dass  die  Situation  als  existenzbedrohend  im  Sinne  von Art. 83 
Abs. 4 AuG zu qualifizieren sei. Von dieser allgemeinen Feststellung sei die 
Situation in der Hauptstadt Kabul zu unterscheiden. Angesichts des Umstan
des,  dass sich dort die Sicherheitslage im Verlaufe  des vergangenen Jahres 
nicht weiter verschlechtert habe und die humanitäre Situation im Vergleich 
zu  den  übrigen  Gebieten  etwas  weniger  dramatisch  sei,  könne  der Vollzug 

der  Wegweisung  nach  Kabul  unter  Umständen  als  zumutbar  qualifiziert 
werden. Solche Umstände könnten grundsätzlich namentlich dann gegeben 
sein,  wenn  es  sich  beim  Rückkehrer  um  einen  jungen,  gesunden  Mann 
handle. Angesichts der bisher aufgezeigten konstanten Verschlechterung der 
Lage über die vergangenen Jahre hinweg und der auch in Kabul schwierigen 
Situation verstehe es sich aber von selbst, dass die bereits in EMARK 2003 
Nr. 10 formulierten strengen Bedingungen in jedem Einzelfall sorgfältig ge
prüft  und  erfüllt  sein  müssten,  um  einen  Wegweisungsvollzug  nach  Kabul 
als  zumutbar  zu  qualifizieren.  Unabdingbar  sei  in  erster  Linie  ein  soziales 
Netz, das sich im Hinblick auf die Aufnahme und Wiedereingliederung des 
Rückkehres  als  tragfähig  erweise.  Ohne  Unterstützung  durch  Familie  oder 
Bekannte würden die schwierigen Lebensverhältnisse auch in Kabul unwei
gerlich  in  eine  existenzielle  beziehungsweise  lebensbedrohende  Situation 
führen (vgl. a.a.O. E. 9.9.1 f.). Die Frage, ob hinsichtlich der Städte Mazar
i Sharif und Herat in Bezug auf die Zumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs 
Ähnliches gesagt werden könne wie zu Kabul, wurde im erwähnten Grund
satzurteil  offen  gelassen,  weil  von  vornherein  ungenügende Anknüpfungs
punkte bestanden (vgl. a.a.O. E. 9.9.3).

7.3. Aufgrund der Aktenlage ist davon auszugehen, dass der ursprüng

lich  aus  Kabul  stammende  Beschwerdeführer  Afghanistan  bereits  im 
Kindesalter verlassen hat und seither nie mehr nach Afghanistan zurückge
kehrt ist,  womit er dort nie sozialisiert  wurde. Seine Mutter zog nach dem 
Tode ihres Ehemannes zu ihrem in der Provinz Bamiyan wohnhaften Bruder 
(vgl. act. A15/20 S. 5 Frage und Antwort 24 i.V.m. S. 7 Frage und Antwort 
41).  Sein  Onkel  kehrte  mit  seiner  Familie  nach  Aussagen  des 
Beschwerdeführers im Jahre 2003 (und nicht 1993, wie das BFM irrtümli
cherweise  in  seiner  Verfügung  vom  16. April  2008  auf  S. 2  Ziff. 1 Abs. 4 
festhält) nach Afghanistan zurück (act. A15/20 S. 3, Frage und Antwort 9), 
ohne ihn, den Beschwerdeführer, mitzunehmen (vgl. act. A15/20 S. 4, Frage 
und Antwort 13). Dieser Onkel lebte nach Angaben des Beschwerdeführers 
nach  seiner  Rückkehr  nach  Afghanistan  zunächst  in  Kabul  im  Quartier 
G._______ (vgl. act. A15/20 S. 5 Frage und Antwort 24), scheint nun aber 
laut  einem  mit  der  Beschwerde  eingereichten  Brief  eines  Freundes  jenes 
Onkels von dort weggezogen zu sein, ohne dass derzeit Näheres über seinen 
momentanen Aufenthaltsort bekannt wäre. Somit muss davon ausgegangen 
werden, dass der Beschwerdeführer in Kabul über keinerlei Verwandte und 

damit auch über kein soziales Beziehungsnetz  mehr verfügt. Mit Blick auf 
die vorstehend dargelegte Situation im Heimatland (vgl. E. 7.2) ist der Weg
weisungsvollzug des Beschwerdeführers nach Kabul somit als nicht zumut
bar zu qualifizieren. Da  der  Beschwerdeführer  gemäss den Akten  überdies 
weder  in  den  Grossstädten  Herat  noch  Mazar i Sharif  über  weitere  Ver
wandte verfügt, kommt von vornherein auch keine Aufenthaltsalternative in 
diesen afghanischen Städten in Frage."

Zwischenzeitlich 

ist  betreffend  die  allgemeine  Lage 

in 
Afghanistan  weder  eine  Besserung  eingetreten  noch  ist  eine  solche 
zu erwarten und der Vollzug der Wegweisung gilt für die meisten Re
gionen  dieses  Landes  als  generell  nicht  zumutbar.  Nur  für  gewisse 
Gebiete wird der Vollzug der Wegweisung als zumutbar eingeschätzt, 
sofern  bezogen  auf  den  Einzelfall  zusätzlich  begünstigende  Um
stände (insbesondere tragfähiges soziales Netz vor Ort) gegeben sind 
(Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  23. Juli  2014 
[D 3219/2014], Erw. 6.4.1 mit weiteren Hinweisen).

Vor  diesem  Hintergrund  erscheint  die Aufhebung  der  vorläufi
gen Aufnahme  des  Beschwerdeführers  innert  absehbarer  Zeit  gera
dezu ausgeschlossen. Die verwandtschaftliche Konstellation des Be
schwerdeführers im Heimatland ist keinen Änderungen unterworfen. 
Inwiefern  der  Beschwerdeführer,  welcher  in  seinem  Heimatland 
ohnehin nie sozialisiert wurde und Afghanistan bereits im Kindesal
ter  verlassen  hat,  in  der  Lage  sein  sollte,  in  Kabul  ein  tragfähiges 
soziales Netz aufzubauen, ist nicht ersichtlich. 

Nach  dem  Gesagten  ist  beim  Beschwerdeführer  von  einem 
Härtefall  auszugehen,  da  nicht  davon  auszugehen  ist,  dass  die 
Gründe, die zur vorläufigen Aufnahme geführt hatten, in absehbarer 
Zeit wegfallen würden, womit eine Aufhebung der vorläufigen Auf
nahme weder jetzt noch in absehbarer Zeit zur Diskussion steht. 

Dass  diesem  Umstand  eigentlich  bereits  im  Zeitpunkt  der 

Anordnung  der  vorläufigen Aufnahme  durch  Erteilung  einer  Härte
fallbewilligung  hätte  Rechnung  getragen  werden  müssen,  darf  dem 
Beschwerdeführer heute nicht zum Nachteil gereichen.

4.3.
Mit  Blick  auf  das  Vorliegen  eines  Härtefalles  kommt  heute 
hinzu,  dass  sich  der  Beschwerdeführer  seit  mehr  als  acht  Jahren  in 

der Schweiz aufhält. Obwohl er in sehr jungem Alter in die Schweiz 
eingereist  ist  und  nicht  auf  verwandtschaftliche  Unterstützung 
zurückgreifen  konnte,  vermochte  er  sich  sowohl  in  sprachlicher  als 
auch sozialer Hinsicht gut zu integrieren. Seine Integration ist zudem 
entsprechend  der  langen  Aufenthaltsdauer  weit  fortgeschritten. 
Schliesslich ist der Beschwerdeführer seit fünf Jahren berufstätig und 
bestreitet  seinen  Lebensunterhalt  selbständig,  womit  er  sich  dauer
hafte  und  stabile  wirtschaftliche  Verhältnisse  erarbeitet  hat.  Auch 
diese Umstände sprechen für das Vorliegen eines Härtefalls.

4.4.
Nach  dem  Gesagten  ist  erstellt,  dass  ein  schwerwiegender 

persönlicher  Härtefall  im  Sinne  von  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  vor
liegt.

5.
Zu prüfen bleibt, ob der Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung 

an den Beschwerdeführer überwiegende öffentliche Interessen entge
genstehen.

Der  Beschwerdeführer  ist  strafrechtlich  nie  in  Erscheinung 

getreten und ist seinen finanziellen Verpflichtungen jeweils nachge
kommen.  Auch  bestehen  keine  Anzeichen  dafür,  dass  der  Be
schwerdeführer  nicht  weiterhin  für  seinen  Lebensunterhalt  aufkom
men  könnte.  Unter  diesen  Umständen  sind  keine  überwiegenden 
öffentlichen  Interessen  ersichtlich,  welche  die  Verweigerung  einer 
Aufenthaltsbewilligung  an  den  Beschwerdeführer  zu  rechtfertigen 
vermöchten.
6.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  ein  schwerwiegender 

persönlicher  Härtefall  im  Sinne  von  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  vor
liegt.  Nachdem  der  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  keine 
überwiegenden  öffentlichen  Interessen  entgegenstehen,  ist  die  Be
schwerde  gutzuheissen  soweit  darauf  einzutreten  ist.  Das  MIKA  ist 
anzuweisen,  das  Gesuch  des  Beschwerdeführers  um  Erteilung  einer 
Aufenthaltsbewilligung dem BFM mit dem Antrag auf Zustimmung 
zu unterbreiten.

24

Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  an  vorläufig  Aufgenommene; 
schwerwiegender  persönlicher  Härtefall;  Fürsorgeabhängigkeit;  öffent
liches Interesse

Vorläufig  aufgenommene  Personen  verbleiben  auch  dann  in  der 
Schweiz,  wenn  ihnen  die  beantragte Aufenthaltsbewilligung  verwei
gert  wird,  weil  eine  Aufhebung  der  vorläufigen  Aufnahme  und  ein 
Vollzug  der  Wegweisung  nicht  zur  Diskussion  stehen.  Diesem  Um
stand  ist  bei  der  Bemessung  des  öffentlichen  Interesses  an  der  Ver
weigerung  der  beantragten  Bewilligung  Rechnung  zu  tragen 
(Erw. 5.).
Das (kantonale) öffentliche Interesse an einer Verweigerung der Auf
enthaltsbewilligung  wegen  Fürsorgeabhängigkeit  ist  bei  vorläufig 
aufgenommenen Personen,  die  sich  bereits  mehr als sieben Jahre in 
der Schweiz aufhalten, erheblich zu relativieren, weil die Betroffenen 
unabhängig davon, ob ihnen eine Aufenthaltsbewilligung erteilt wird 
oder  nicht,  in  ihrem  Wohnsitzkanton  verbleiben  und Anspruch  auf 
Sozialhilfe haben. Eine Reduktion zusätzlicher sowie künftiger Belas
tungen  der  öffentlichen  Fürsorge  erschöpft  sich  bei  einer  Bewil
ligungsverweigerung in den Einsparungen, die sich aufgrund der An
wendbarkeit von §§ 17 19 SPG ergeben (Erw. 5.1.1.). 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 24. Oktober 
2014  in  Sachen  A.  und  B.  gegen  das  Amt  für  Migration  und  Integration 
(WBE.2012.1049).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

Die  Beschwerdeführerin  reiste  im  Januar  2001  in  die  Schweiz 
ein und ersuchte um Asyl. Mit Entscheid vom 13. März 2003 lehnte 
das BFF das Asylgesuch der Beschwerdeführerin ab und wies diese 
aus  der  Schweiz  weg.  Die  dagegen  erhobene  Beschwerde  hiess  die 
schweizerische  Asylrekurskommission  (ARK)  am  9. Februar  2004 

betreffend den Vollzug der Wegweisung gut. In der Folge wurde die 
Beschwerdeführerin  am  12. Februar  2004  vorläufig  aufgenommen. 
Im September 2007 kam ihr Sohn (der Beschwerdeführer) zur Welt 
und wurde in die vorläufige Aufnahme der Beschwerdeführerin mit
einbezogen.  Mit  Eingabe  vom  30. März  2010  beantragten  die  Be
schwerdeführer  die  Erteilung  einer  Aufenthaltsbewilligung  gestützt 
auf Art. 84 Abs. 5 AuG.  Mit  Verfügung  vom  10. April  2012  wurde 
dieses Gesuch abgelehnt. Die daraufhin erhobene Einsprache wurde 
abgewiesen.  Die  Beschwerdeführerin  lebt  seit  über  13 ½ Jahren  in 
der  Schweiz,  ist  nicht  verheiratet  und  muss  durch  die  Sozialhilfe 
unterstützt  werden.  Der  Beschwerdeführer  ist  in  der  Schweiz  gebo
ren und seinem Alter entsprechend eingeschult.

Aus den Erwägungen

4.2.
Für  die  Beurteilung,  ob  ein  schwerwiegender  persönlicher 

Härtefall  vorliegt,  ist  bei  vorläufig  aufgenommenen  Personen  zu
nächst auf die Gründe, die zur vorläufigen Aufnahme geführt haben, 
einzugehen. Dabei ist zu prüfen, ob im konkreten Fall Anzeichen da
für  bestehen,  dass  die  vorläufige  Aufnahme  aufgehoben  werden 
kann,  weil  die  Voraussetzungen  für  deren  Anordnung  nicht  mehr 
gegeben sind respektive in absehbarer Zeit wegfallen können. Ist auf
grund  der  konkreten  Umstände  nicht  davon  auszugehen,  dass  es  in 
absehbarer  Zeit  zu  einer  Aufhebung  der  vorläufigen  Aufnahme 
kommt,  ist  von  einem  schwerwiegenden  persönlichen  Härtefall 
auszugehen.

Im  Fall  der  Beschwerdeführerin  ist  dem  Urteil  der ARK  vom 

9. Februar  2004  betreffend  die  Zumutbarkeit  des Wegweisungsvoll
zugs Folgendes zu entnehmen:

"Gemäss Rechtsprechung der ARK erweist sich der Vollzug der Weg
weisung nach Sierra Leone aufgrund der derzeitigen Lage zwar grundsätz
lich als zumutbar (vgl. EMARK 2002 Nr. 11, S. 99 ff.). An dieser Lagebeur
teilung  hat  sich  seit  Ergehen  des  publizierten  Entscheides  bis  heute  nichts 
Wesentliches  geändert.  Festzustellen  ist  jedoch,  dass  sich  gerade  für 

alleinstehende  Frauen,  Frauen  oder  Familien  mit  Kindern  und  Kranke  die 
Situation  noch  immer  nicht  derart  präsentiert,  dass  für  sie  von  der 
Zumutbarkeit  des  Wegweisungsvollzugs  ausgegangen  werden  könnte.  Da
her  wird  der Wegweisungsvollzug  für  diese  Personen,  welche  einer  so  ge
nannten  "vulnerable  group"  angehören,  gemäss  geltender  Praxis  der ARK 
grundsätzlich auch heute noch als nicht zumutbar erachtet. Dies gilt vorlie
gend  auch  für  die  Beschwerdeführerin.  Zwar  bestehen  Zweifel  an  der 
Richtigkeit der Angaben der Beschwerdeführerin zu ihrer Familie, wonach 
sie  nur  noch  einen  Bruder  habe,  der  jedoch  unbekannten  Aufenthalts  sei 
(vgl.  ES Prot.  S. 3). Es kann  indes auch  nicht zwingend der Schluss  gezo
gen werden, die Beschwerdeführerin verfüge über ein Beziehungsnetz. So
dann  sind  im  vorliegenden  Fall  auch  keine  weiteren  überzeugenden Argu
mente  ersichtlich,  welche  rechtfertigen  würden,  vom  zur  Zeit  geltenden 
Grundsatz der Unzumutbarkeit des Wegweisungsvollzugs für die Beschwer
deführerin als alleinstehende Frau abzuweichen. Es kann daher auf eine nä
here Auseinandersetzung mit den einzelnen Argumenten der Vorinstanz und 
der Beschwerdeführerin verzichtet werden."

Zwischenzeitlich  hat  sich  die  Lage  der  alleinstehenden  Frauen 
offenbar  nicht  wesentlich  gebessert.  Im  Urteil  der  ARK  vom 
19. April  2006  (Entscheidungen  und  Mitteilungen  der  Schweizeri
schen  Asylrekurskommission  [EMARK]  2006 Nr. 16)  wird  zusam
menfassend festgehalten, dass sich die Rückkehr nach Sierra Leone 
im  Allgemeinen  als  zumutbar  erweise,  sofern  es  sich  um  allein 
stehende  Männer  in  jungem  und  mittleren  Alter  handelt  und  um 
Familien ohne kleine Kinder. Für kranke Personen ist die Rückkehr 
nur  dann  zumutbar,  wenn  die  notwendige  medizinische  Versorgung 
in  Sierra  Leone  grundsätzlich  verfügbar  ist  und  individuelle  be
günstigende Umstände vorliegen, welche der betroffenen Person den 
Zugang  zu  dieser  Versorgung  effektiv  ermöglichen.  Für  nicht  mehr 
erwerbsfähige Menschen ist die Rückkehr dann zumutbar, wenn sie 
über ein soziales Netz verfügen, welches für den Unterhalt aufkom
men kann oder wenn aus anderen Gründen davon ausgegangen wer
den kann, dass sie den notwendigen Lebensunterhalt bestreiten kön
nen.  In  aller  Regel  unzumutbar ist  der Vollzug  der Wegweisung  für 
allein stehende Frauen und Personen mit kleinen Kindern, für die sie 
zu sorgen haben (a.a.O. Erw. 7.4.2). An dieser Lagebeurteilung wird 

noch immer festgehalten (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 
10. August 2012 [D 2764/2012], Erw. 5.4.3.2 und Urteil des Bundes
verwaltungsgerichts vom 8. April 2011 [E 1733/2010], Erw. 4.3). 

Vor  diesem  Hintergrund  erscheint  die Aufhebung  der  vorläufi
gen Aufnahme  der  Beschwerdeführerin innert absehbarer  Zeit  gera
dezu ausgeschlossen. Die Beschwerdeführerin ist noch immer allein
stehend  und  hat  überdies  nunmehr  für  ihren  Sohn  zu  sorgen. Auch 
sind  keine  Umstände  ersichtlich,  welche  den  Wegweisungsvollzug 
ausnahmsweise als zumutbar erscheinen lassen.

Nach dem Gesagten ist bei der Beschwerdeführerin von einem 
Härtefall  auszugehen,  da  nicht  davon  auszugehen  ist,  dass  die 
Gründe, die zur vorläufigen Aufnahme geführt hatten, in absehbarer 
Zeit wegfallen würden, womit eine Aufhebung der vorläufigen Auf
nahme  weder  jetzt  noch  in  absehbarer  Zeit  zur  Diskussion  steht. 
Gleiches  gilt  für  den  Beschwerdeführer,  welcher  in  die  vorläufige 
Aufnahme seiner Mutter miteinbezogen wurde.

4.3.
Mit  Blick  auf  das  Vorliegen  eines  Härtefalles  kommt  heute 
hinzu,  dass  sich  die  Beschwerdeführerin,  seit  über  13 ½ Jahren  und 
damit seit langer Zeit in der Schweiz aufhält. Abgesehen davon war 
sie  bei  ihrer  Einreise  höchstens  16 Jahre  alt,  womit  sie  zumindest 
einen Teil der prägenden Jugendjahre in der Schweiz verbracht hat. 
Der  heute  siebenjährige  Beschwerdeführer  wurde  in  der  Schweiz 
geboren  und hat  keinen persönlichen  Bezug  zu  seinem  Heimatland. 
Da sein Vater verstorben ist, bezieht der Beschwerdeführer eine mo
natliche  Waisenrente  in  Höhe  von  CHF 912.00.  AHV/IV Renten, 
worunter  auch  Waisenrenten  fallen,  werden  lediglich  in  Länder 
ausbezahlt,  mit  welchen  ein  Sozialversicherungsabkommen  besteht. 
Nachdem zwischen der Schweiz und Sierra Leone kein entsprechen
des  Abkommen  abgeschlossen  wurde,  hätte  eine  Übersiedlung  des 
Beschwerdeführers  nach  Sierra  Leone  zur  Folge,  dass  er  seine 
Waisenrente nicht mehr beziehen könnte. Auch diese Umstände spre
chen für das Vorliegen eines Härtefalls.

4.4.
Nach  dem  Gesagten  ist  erstellt,  dass  ein  schwerwiegender 

persönlicher  Härtefall  im  Sinne  von  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  vor
liegt.

5.
Zu prüfen bleibt, ob der Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung 

an die Beschwerdeführer überwiegende öffentliche Interessen entge
genstehen.

Dabei ist in Fällen wie dem Vorliegenden dem Umstand Rech
nung zu tragen, dass die Betroffenen auch bei Verweigerung der Auf
enthaltsbewilligung  in  der  Schweiz  verbleiben,  da  eine  Aufhebung 
der vorläufigen Aufnahme und ein Vollzug der Wegweisung nicht zur 
Diskussion steht.

Soll  eine  Aufenthaltsbewilligung  wegen  Bedürftigkeit  verwei
gert werden, geht es in erster Linie darum, eine zusätzliche und da
mit künftige Belastung der öffentlichen Wohlfahrt zu vermeiden. Für 
die Bemessung des öffentlichen Interesses ist neben der Höhe der be
zogenen  Gelder  und  der  Dauer  der  Fürsorgeabhängigkeit  massge
bend,  ob  und  inwieweit  die  Betroffenen  ein  Verschulden  an  der 
Sozialhilfeabhängigkeit  trifft.  Zu  berücksichtigen  ist  zudem,  ob  die 
Sozialhilfeabhängigkeit  auch  zukünftig  zu  erwarten 
ist.  Je 
wahrscheinlicher eine andauernde Bedürftigkeit konkret zu befürch
ten ist, umso grösser ist das öffentliche Interesse an einer Verweige
rung der Aufenthaltsbewilligung einzustufen (vgl. Urteil des Bundes
gerichts  vom  3. Juli  2014  [2C_877/2013],  Erw. 3.3.1  mit  weiteren 
Hinweisen). Zu berücksichtigen ist auch, ob der Bund oder der Kan
ton  (bzw.  die  Gemeinde)  für  die  Fürsorgeleistungen  aufzukommen 
hat. Geht die Leistungspflicht mit Erteilung einer Aufenthaltsbewilli
gung auf den Kanton über, oder erhöht sich die Leistungspflicht des 
Kantons  mit  Erteilung  der Aufenthaltsbewilligung,  ist  dies  im  Rah
men des (kantonalen) öffentlichen Interesses zu bemessen.

5.1.
Vorliegend  ist  zunächst  das  öffentliche  Interesse  an  der 
Verweigerung  der  Aufenthaltsbewilligung  zu  beurteilen,  welches 
durch  die  Fürsorgeabhängigkeit  der  Beschwerdeführer  begründet 
wird. 

5.1.1.
Im  vorliegenden  Fall  war  die  Beschwerdeführerin  abgesehen 
von  zwei  kurzen Arbeitseinsätzen  ohne  Einkommen  und  daher  von 
der Fürsorge abhängig. Den Lebensunterhalt für den Beschwerdefüh
rer kann sie teilweise mit dessen Waisenrente decken. Die Beschwer
deführerin  war  damit  über  lange  Dauer  und  in  erheblichen  Umfang 
von  der  Sozialhilfe  abhängig,  weshalb  grundsätzlich  von  einem  ge
wichtigen öffentlichen Interesse auszugehen ist, den Beschwerdefüh
rern keine Aufenthaltsbewilligung zu erteilen.

In  Fällen  wie  dem  Vorliegenden  ist  jedoch  zu  beachten,  dass 
vorläufig aufgenommene Personen unabhängig davon, ob ihnen eine 
Aufenthaltsbewilligung  erteilt  wird  oder  nicht,  in  ihrem  Wohnsitz
kanton verbleiben (vgl. Art. 85 AuG). Im Falle von Bedürftigkeit ist 
die Ausrichtung  von  Sozialhilfe  an  vorläufig  aufgenommene  Perso
nen Sache der Kantone (Art. 86 AuG). Gemäss kantonaler Gesetzge
bung  besteht  Anspruch  auf  Sozialhilfe,  sofern  die  eigenen  Mittel 
nicht genügen und andere Hilfeleistungen nicht rechtzeitig erhältlich 
sind oder nicht ausreichen (§ 5 Abs. 1 SPG). Für die Bemessung der 
materiellen  Hilfe  sind  grundsätzlich  die  von  der  Schweizerischen 
Konferenz für Sozialhilfe erlassenen Richtlinien vom 18. September 
1997 für  die Ausgestaltung  und  Bemessung  der  Sozialhilfe (SKOS
Richtlinien)  mit  den  bis  zum  1. Juli  2004  ergangenen  Änderungen 
massgebend (§ 10 Abs. 1 SPV). Davon ausgenommen ist jedoch die 
Bemessung  der  Sozialhilfeleistungen  für  Asylsuchende,  Schutzbe
dürftige ohne Aufenthaltsbewilligung und vorläufig Aufgenommene, 
welche  nach  Massgabe  der  §§ 17 19  SPG  festzusetzen  ist  (§ 16 
Abs. 1 SPG). Die Kantone erhalten für vorläufig aufgenommene Per
sonen  finanzielle  Unterstützung  in  Form  von  Bundesbeiträgen 
(Art. 87 Abs. 1 AuG). Die entsprechenden Pauschalen werden jedoch 
längstens  sieben  Jahre  ab  Einreise  der  vorläufig  aufgenommenen 
Person  ausgerichtet  (Art. 87  Abs. 3  AuG).  Folglich  ändert  sich  am 
Anspruch auf Sozialhilfe gemäss § 5 Abs. 1 SPG und an der kantona
len Leistungspflicht grundsätzlich nichts, wenn vorläufig aufgenom
menen Personen die Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung verwei
gert wird. Hingegen ist der Leistungsanspruch von Personen mit Auf
enthaltsbewilligung  gegenüber  Personen  mit  vorläufiger  Aufnahme 

höher, da die Sozialhilfe von vorläufig aufgenommenen Personen le
diglich nach Massgabe der §§ 17 19 SPG ausgerichtet wird. 

Nach dem Gesagten ist das öffentliche Interesse des Kantons an 
einer Verweigerung der Aufenthaltsbewilligung wegen Bedürftigkeit 
bei vorläufig aufgenommenen Personen, die sich bereits mehr als sie
ben  Jahre  in  der  Schweiz  aufhalten  und  für  die  der  Bund  deshalb 
keine  Beiträge  mehr  entrichtet,  erheblich  zu  relativieren.  Eine 
zusätzliche sowie künftige Belastung der öffentlichen Fürsorge kann 
zwar  bis  zu  einem  gewissen  Grad  noch  abgewendet  werden,  wenn 
keine  Aufenthaltsbewilligung  erteilt  wird  und  die  Betroffenen  im 
Status der vorläufigen Aufnahme belassen werden. Sie erschöpft sich 
jedoch  in  den  Einsparungen,  die  sich  aufgrund  der  Anwendbarkeit 
von §§ 17 19 SPG ergeben. Diesem Umstand ist bei der Bemessung 
des öffentlichen Interesses gebührend Rechnung zu tragen.

5.1.2. 5.1.3. (…)
5.1.4.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  das  öffentliche  Inte
resse  an  einer Verweigerung  der Aufenthaltsbewilligung  wegen  Be
dürftigkeit  grundsätzlich  gewichtig  ist.  Im  vorliegenden  Fall  wird 
dieses Interesse indessen relativiert, weil sich eine zusätzliche sowie 
künftige  Belastung  der  öffentlichen  Fürsorge  lediglich  auf  die 
Einsparungen im Zusammenhang mit der Anwendung der §§ 17 19 
SPG beschränkt. Mit Blick auf das Verschulden sowie die künftig zu 
erwartende Fürsorgeabhängigkeit ergibt sich keine wesentliche Erhö
hung  des  öffentlichen  Interesses  an  einer Verweigerung  der Aufent
haltsbewilligung. 
5.2. 5.3. (…)
5.4.
Nach dem Gesagten besteht im vorliegenden Fall lediglich mit 
Blick  auf  die  Fürsorgeabhängigkeit  ein  öffentliches  Interesse,  den 
Beschwerdeführern die Aufenthaltsbewilligung zu verweigern.

Diesem öffentlichen Interesse stehen die privaten Interessen der 

Beschwerdeführer  am  Erhalt  einer  Aufenthaltsbewilligung  gegen
über. In Anbetracht der Einschränkungen, die mit dem Status der vor
läufigen  Aufnahme  verbunden  sind  sowie  der  langen  Aufenthalts

dauer  ist  das  private  Interesse  der  Beschwerdeführer  als  erheblich, 
wenn nicht gar gross einzustufen. 

Bei einer Gesamtwürdigung der vorliegenden Umstände ist das 

öffentliche  Interesse,  den  Beschwerdeführern  keine  Aufenthalts
bewilligung  zu  erteilen  zwar  ebenfalls  als  erheblich  einzustufen. 
Insgesamt vermag es jedoch die privaten Interessen der Beschwerde
führer  an  einer  Erteilung  der Aufenthaltsbewilligung  nicht  zu  über
wiegen. 

6.
Zusammenfassend 

ist 

festzuhalten,  dass  vorliegend  die 

Voraussetzungen  für  die  Erteilung  einer Aufenthaltsbewilligung  ge
stützt auf Art. 30 Abs. 1 lit. b AuG erfüllt sind. Nachdem der Ertei
lung einer Aufenthaltsbewilligung keine überwiegenden öffentlichen 
Interessen  entgegenstehen,  ist  die  Beschwerde  gutzuheissen  soweit 
darauf einzutreten ist. Das MIKA ist anzuweisen, das Gesuch der Be
schwerdeführer um Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung dem Bun
desamt für Migration mit dem Antrag auf Zustimmung zu unterbrei
ten.

25

Baubewilligung; Parkplatzerstellungspflicht
Die altrechtliche Beteiligung an einer Gemeinschaftsanlage, welche entge
gen § 62 Abs. 1 aBauG ohne Sicherstellung der dauernden Verfügbarkeit 
der  Parkplätze  erfolgte,  genügt  der  Parkfelderstellungspflicht  nach  § 55 
Abs. 1 BauG nicht.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  19.  Februar  2014  in  Sa
chen  A.  gegen  Departement  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  und  Stadtrat  B. 
(WBE.2013.324).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Bei  Erstellung  und  eingreifender  Umgestaltung,  Erweiterung 
oder  Zweckänderung  von  Bauten  und  Anlagen  sind  genügend 
Parkfelder  für  die  Fahrzeuge  der  Benutzer  und  Besucher  sowie  die 
erforderlichen Verkehrsflächen für  den  Zubringerdienst  zu schaffen. 
Die Parkfelder müssen auf privatem Grund in nützlicher Distanz zur 
Liegenschaft, der sie zu dienen haben, liegen und dauernd als solche 
benutzt  werden  können  (§ 55  Abs. 1  BauG).  Die  Parkierungs   und 
Verkehrsflächen  müssen  so  ausgelegt  sein,  dass  die  Fahrzeuge  der 
Benutzer und Besucher aufgenommen und die Anlieferung bewältigt 
werden können. Dabei sind die Grösse der Bauten, die Art ihrer Be
nutzung, die Erschliessung durch öffentliche Verkehrsmittel und die 
Möglichkeiten,  andere  Parkierungsflächen  zu  benutzen,  zu  berück
sichtigen (§ 56 Abs. 1 BauG). Nach der Rechtsprechung des Verwal
tungsgerichts ist von einer Umgestaltung, welche die Parkfelderstel
lungspflicht auslöst, auszugehen, wenn eine eigentliche Veränderung 
des Baukörpers vorliegt. Blosser Unterhalt und zeitgemässe Erneue

rung  im  Sinne  von  § 68  lit. a  BauG  (Besitzstandsgarantie)  machen 
noch  keine  relevante  Umgestaltung  aus  (vgl.  dazu  AGVE  1997, 
S. 317 ff.;  1982,  S. 265;  1980,  S. 249).  Ausschlaggebend  ist  somit 
nicht  das  Bedarfskriterium,  sondern  das  Ausmass  der  baulichen 
Massnahmen  (AGVE  1997,  S. 319;  vgl.  auch  CHRISTIAN  HÄUPTLI, 
in: Kommentar zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 55 
N 28).

2.2.
Die Beschwerdeführerin beanstandet die ihr obliegende Pflicht 
zur Erstellung von sechs Parkfeldern zu Recht nicht. Unbestritten ist 
sodann,  dass  vier  Parkfelder  auf  der  Parzelle  532  vorhanden  sind, 
bzw. erstellt werden und die zwei weiteren Parkfelder entweder auf 
privatem  Grund  (§ 55  Abs. 1  BauG)  geschaffen  oder  nachgewiesen 
werden müssen.

Streitig  ist,  ob  die  Beschwerdeführerin  den  Nachweis  für  die 

zwei fehlenden Parkfelder aufgrund von Ersatzleistungen im Zusam
menhang  mit  der  Baubewilligung  vom  15.  Februar  1971  erbringen 
kann oder Parkflächen im Parkhaus C. sie von der Ersatzabgabe be
freien.
3.
3.1.
In der Baubewilligung vom 15. Februar 1971 wurde die dama
lige Eigentümerin und Bauherrschaft, die Erbengemeinschaft D. ver
pflichtet,  für  den  Umbau  der  Liegenschaft  Restaurant  E.,  Parzelle 
532,  12  Parkplätze  auf  eigenem  Grund  und  Boden  sicherzustellen 
oder, soweit die Sicherstellung auf eigenem Grund und Boden nicht 
möglich war, sich bei einer geeigneten Parkierungsanlage einzumie
ten.

Nach Darstellung der Beschwerdeführerin wurde diese Parkfel

derstellungspflicht  von  der  Erbengemeinschaft  D.  erfüllt,  indem  sie 
im Jahre 1981 40 Aktien der Parkhaus C. AG erwarb.

3.2.
Die  Parkplatzerstellungspflicht  in  der  Baubewilligung  vom 
15. Februar  1971  stützte sich  auf die  kommunale  Bauordnung.  § 43 
Abs. 2  der  Bauordnung  der  Gemeinde  B.  vom  23.  Juni  1960,  vom 
Grossen Rat genehmigt am 27. Juni 1961, lautete:

"Ist die Erstellung von privaten Abstellplätzen nicht möglich, kann der 
Grundeigentümer oder Betriebsinhaber durch den Gemeinderat zur Leistung 
angemessener Beiträge an den Bau öffentlicher Abstellplätze, die der betref
fenden Liegenschaft dienen, verpflichtet werden."

Der Grundeigentümer konnte somit seine Pflicht zum Bau von 
Parkfeldern  auf  privatem  Grund  unter  bestimmten  Voraussetzungen 
durch eine finanzielle Beteiligung am Bau öffentlicher Parkfelder er
füllen.  Diese  Ersatzlösung  entsprach  einer  der  vier  Möglichkeiten, 
die  das  am  1.  Mai  1972  in  Kraft  gesetzte  aBauG  (in  Kraft  bis 
31. März 1994) vorsah.

Gemäss  § 60  Abs. 1  Satz  1  aBauG  waren  die  Baueigentümer 
verpflichtet  bei  der  Neuerstellung  von  Bauten  auf  privatem  Grund, 
d.h. in der Regel auf dem Baugrundstück, genügend Abstellplätze für 
die  Fahrzeuge  der  Benützer  und  Besucher  zu  schaffen.  Stattdessen 
konnte der Pflichtige die erforderlichen Abstellplätze im Sinne einer 
Ersatzlösung  auch  auf  einem  andern  Grundstück  bereitstellen  oder 
sich an einer Gemeinschaftsanlage oder an der Finanzierung öffentli
cher Abstellplätze beteiligen (§ 62 Abs. 1 Satz 1 aBauG). Die Ablö
sung  der  Pflicht  zur  Erstellung  von Abstellplätzen  durch  die  Pflicht 
zur Zahlung einer Ablösesumme oder der finanziellen Beteiligung an 
einer Gemeinschaftsanlage sicherte dem Baueigentümer eine gewisse 
Anzahl reservierter Parkfelder, entsprechend der Zahl der Plätze, die 
er nach § 60 Abs. 1 bzw. Abs. 3 aBauG auf eigenem oder benachbar
tem  Boden  zu  erstellen  verpflichtet  gewesen  wäre.  Voraussetzung 
war,  dass  die  Parkfelder  in  nützlicher  Distanz  zur  Liegenschaft,  der 
sie dienten, lagen und ihre dauernde Verfügbarkeit zugunsten der Be
nützer  und  Besucher  der  fraglichen  Liegenschaft  sichergestellt  war 
(§ 62  Abs. 1  Satz  2  aBauG;  vgl.  ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des 
Kantons  Aargau,  Kommentar,  2. Aufl.,  Aarau  1985,  §§ 60 63  N 13 
mit  Hinweisen).  Die  Beteiligung  an  einer  Gemeinschaftsanlage  war 
als Vorzugslast  ausgestaltet  und  erforderte  zur  Erfüllung  der  bauge
setzlichen Ablösepflicht eine dingliche Sicherung der räumlich abge
grenzten  Parkfelder  (vgl.  dazu  AGVE  1977,  S. 202;  WALTER 
MÜLLER,  Die  öffentliche  Strasse  und  ihre  Benutzung  nach  aargaui
schem  Verwaltungsrecht,  Zürich  1973,  S. 158;  ZIMMERLIN,  a.a.O., 
zu §§ 60 63 N 13). Eine bloss obligatorische Sicherung der Berechti

gung  galt  nicht  als  zureichende  Erfüllung  der  Ablösepflicht  (vgl. 
AGVE  1983,  S. 100,  Erw. 5a).  Die  dingliche  Sicherung  der 
Zweckbestimmung  von  Abstellplätzen  und  die  Pflicht  zur  Beteili
gung  an  gemeinsamen  oder  öffentlichen  Abstellplätzen  waren  im 
Grundbuch anzumerken (§ 222 Abs. 2 lit. d aBauG).

Das  aBauG  verlangte  grundsätzlich  die  reale  Erfüllung  der 
Parkfelderstellungspflicht. Anzumerken ist, dass schon in der Praxis 
unter  dem  alten  Baugesetz  Regelungen  der Ablöseverpflichtung  be
standen,  welche  dem  System  der  Ersatzabgabe  nahe  kamen.  In 
AGVE  1987,  S. 252  erwähnt  das Verwaltungsgericht in  diesem  Zu
sammenhang auch die Regelung der Parkhaus C. AG.

3.3.
Im  Unterschied  zum  alten  Baugesetz  normiert  § 58  BauG  die 
Pflicht  der  Bauherrschaft,  die  keine  Parkfelder  erstellen  oder 
nachweisen  kann,  zur  Leistung  einer  Ersatzabgabe.  Dies  bedeutet 
einen Systemwechsel: Während sich der betroffene Grundeigentümer 
altrechtlich  durch  eine  Beteiligung  an  einer  Gemeinschaftsanlage 
oder  mittels  Finanzierung  öffentlicher  Abstellplätze  eine  entspre
chende  Anzahl  reservierter  Parkfelder  sicherte  und  ihm  damit  ein 
wirtschaftlicher  Sondervorteil  erwuchs,  hat  er  neurechtlich  mit  der 
(regelmässig  tieferen)  Ersatzabgabe  lediglich  einen Ausgleich  dafür 
zu  schaffen,  dass  er  im  Unterschied  zu  anderen  Grundeigentümern 
seiner  Pflicht  zur  Erstellung  von  Parkfeldern  nicht  realiter  genügen 
muss  (vgl.  AGVE  2002,  S. 123).  Die  Erhebung  der  Abgabe  hängt 
bloss davon ab, ob die Abstellplätze gebaut werden oder nicht (vgl. 
HÄUPTLI, a.a.O., § 58 N 2, 5; Botschaft des Regierungsrats des Kan
tons Aargau an den Grossen Rat vom 21. Mai 1990, 5397, S. 31).

Übergangsrechtlich wurde gemäss § 169 Abs. 4 BauG eine nach 

bisherigem Recht festgelegte Pflicht, sich an der Finanzierung künf
tig  zu  erstellender  Gemeinschaftsanlagen  oder  öffentlicher  Abstell
plätze  zu  beteiligen,  in  eine  Ersatzabgabe  umgewandelt.  Betei
ligungspflichten, die vor mehr als 25 Jahren rechtskräftig festgesetzt 
worden sind, galten als erloschen. Nach der Rechtsprechung des Ver
waltungsgerichts  bezieht  sich  diese  Übergangsbestimmung  auf  alt
rechtliche  Beteiligungspflichten,  die  der  Pflichtige  durch  Leistung 
des  von  ihm  geforderten  Beitrags  erfüllt  bzw.  sichergestellt  hatte, 

ohne im Zeitpunkt des Inkrafttretens des neuen Baugesetzes den Ge
genwert – in Form der Parkfeld Benützungsrechte – erhalten zu ha
ben, weil die betreffende Gemeinschaftsanlage bzw. die betreffenden 
öffentlichen Parkfelder noch nicht erstellt waren. In derartigen Fällen 
sollte  dem  Schwebezustand  durch  Umwandlung  der  Beteiligungs
pflicht in eine Ersatzabgabe gemäss § 58 BauG ein Ende gesetzt wer
den  (vgl.  AGVE  2002,  S. 119;  VGE  III/53  vom  10.  Mai  2001 
[WBE.2000.91], Erw. II/2b).

3.4.
3.4.1. 3.4.2. (…)
3.5.
Die  Ablösungspflicht  in  der  Baubewilligung  wurde  1971  und 
damit  vor  dem  Inkrafttreten  des  ersten  kantonalen  Baugesetzes 
begründet.  Die  Ablösungspflicht  aus  der  Baubewilligung  vom 
15. Februar  1971  wurde  nach  Darstellung  der  Beschwerdeführerin 
im  Jahre  1981  vollzogen.  Damals  galt  für  Ersatzlösungen  § 62 
aBauG  mit  der  Verpflichtung,  dass  die  in  einem  öffentlichen  Park
haus  sichergestellten  Abstellplätze  dinglich,  d.h.  durch  Anmerkung 
im  Grundbuch  oder  mittels  Dienstbarkeitsverträgen  in  ihrer  Zweck
bestimmung  sichergestellt  werden  mussten.  Die  Rechtsvorgängerin 
der  Beschwerdeführerin  erwarb  40  Aktien,  entsprechend  der  Ablö
sungspflicht  für  10  Parkplätze.  Ein  Benützungsrecht  an  einzelnen 
Parkflächen im Parkhaus wurde nicht begründet. Der Erwerb der Ak
tien  genügte  demnach  und  mangels  dinglicher  Sicherstellung  den 
Voraussetzungen  gemäss  § 62  aBauG  für  die  Erfüllung  der  Park
felderstellungspflicht  nach  kantonalem  Recht  nicht.  Es  liegen  auch 
keine Mietverträge für Parkfelder vor, welche gemäss Auflage in der 
Baubewilligung  vom  15. Februar  1971  als  Ersatzlösung  vorgesehen 
waren. Ob und inwieweit die ursprüngliche Regelung in der Bauord
nung der Stadt B. (siehe vorne Erw. 3.2) zwingend eine reale Erfül
lung  verlangte  und  die Ablösung  der  Pflicht  zur  Erstellung  als Vor
zugslast  ausgestaltet  waren,  kann  vorliegend  offengelassen  werden 
(siehe dazu auch hinten Erw. 4). Das Baugesetz 1971 enthielt für alt
rechtlich begründete Ersatzlösungen keine Übergangsregelung. (…)

3.6.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass beim  Inkrafttreten von 
§§ 58 ff.  BauG  am  1. April  1994  für  die  Liegenschaft  Parzelle  532 
keine Pflichten der Eigentümer oder Bauherrschaften zur Erstellung 
von Parkfeldern oder deren Ablösung offen waren. Übergangsrechtli
che  Sachverhalte  im  Zusammenhang  mit  Parkfelderstellungspflich
ten gemäss §§ 58 ff. BauG stellen sich keine. (…)

4.
4.1.
Gemäss § 55 Abs. 1 Satz 2 BauG müssen die Parkfelder auf pri
vatem Grund in nützlicher Distanz zur Liegenschaft, der sie zu die
nen  haben,  liegen  und  dauernd  als  solche  benutzt  werden  können. 
Nach  § 57  Abs. 1  BauG  müssen  die  Parkfelder  ihrer  Zweckbestim
mung  erhalten  bleiben.  Nach  der  Rechtsprechung  des  Verwaltungs
gerichts  müssen  auf  Drittgrundstücken  Pflichtparkplätze  dinglich, 
d.h.  insbesondere  durch  Errichtung  einer  Grunddienstbarkeit  oder 
eines  Baurechts  gesichert  sein  (AGVE  2013,  S. 183;  2002,  S. 244). 
Eine  bloss  obligatorische  Sicherung,  wie  z.B.  die  kündbare  Miete, 
genügt  demgegenüber  nicht  (AGVE  2013,  S. 183;  VGE III/59  vom 
30. Oktober  2012  [WBE.2011.400],  S. 19;  ZIMMERLIN,  a.a.O., 
§§ 60 63 N 13).
4.2.
Der Nachweis der rechtlichen Sicherstellung der dauernden und 

ausschliesslichen Verfügbarkeit der Parkfelder auf andern Grundstü
cken  ist  von  der  Frage  der  Sachverhaltsermittlung  zu  unterscheiden 
(VGE III/59 vom 30. Oktober 2012 [WBE.2011.400], S. 19 f.). Den 
Nachweis  hat  der  Baugesuchsteller  im  Baugesuch  zu  erbringen.  Im 
Ergebnis  ist  dem  Stadtrat  daher  nicht  vorzuwerfen,  die  Beschwer
deführerin  könne  den  Nachweis  der  Sicherstellung  nicht  führen,  da 
vermutungsweise  vorhandene  ältere  Protokolle  des  Stadtrats  fehlten 
bzw.  dieser  sich  nicht  darum  bemühte.  Die  Protokolle  des  Stadtrats 
können,  unabhängig  von  deren  Datum,  nicht  zum  Nachweis  einer 
dinglichen  Berechtigung  dienen,  dafür  sind  entsprechende  Eintra
gungen  im  Grundbuch  erforderlich  (siehe  vorne  Erw. 3.2  und  4.1). 
Die Baubewilligungsbehörde hat die Grundbuchauszüge beigezogen 
und ist damit ihrer Pflicht zur Erhebung des rechtserheblichen Sach

verhalts  unter  Beachtung  der  (relevanten)  Vorbringen  der  Parteien 
nachgekommen. Ältere Protokolle oder die Baugesuchakten aus dem 
Jahre 1971, welche vor Inkrafttreten des (neuen) Baugesetzes datie
ren, sind zur Beurteilung der Parkplatzsituation und der Ersatzabgabe 
für aktuelle Neu  beziehungsweise Umbauvorhaben der Beschwerde
führerin  nicht  massgebend.  Die  entsprechenden  Beweisanträge  der 
Beschwerdeführerin sind daher mangels Relevanz abzuweisen.

Nach  der  Änderung  der  Rechtslage,  insbesondere  mit  der Ab

schaffung  der  altrechtlichen  Ersatzlösungen  (Beteiligung  an  einer 
Gemeinschaftsanlage  oder  Finanzierung  öffentlicher  Abstellplätze; 
siehe  vorne  Erw. 3.3),  und  im  Zusammenhang  mit  der  (neuen) 
Baubewilligung  vom  17. Dezember  2012  ist  auch  nicht  ersichtlich, 
was die Beschwerdeführerin aus entsprechenden Dokumenten ablei
ten möchte.
4.3.
Das Eigentum an den Aktien der Parkhaus C. AG erbringt den 
Nachweis  der  dauernden  und  ausschliesslichen  Verfügbarkeit  von 
konkreten  Parkfeldern  (§§ 55 ff.  BauG)  nicht.  Der Aktienbesitz  und 
auch  die  reglementarischen  Rechte  der  Beschwerdeführerin  als 
Aktionärin  der  Parkhaus  C. AG  belegen  keine  dinglich  gesicherten 
Benützungsrechte an einzelnen Parkflächen zugunsten der Beschwer
deführerin oder der Parzelle 532. Von den im Reglement vorgesehe
nen  Möglichkeiten  eines  ausschliesslichen  obligatorischen  oder 
dinglichen Nutzungsrechts an Parkfeldern hat die Beschwerdeführe
rin keinen Gebrauch gemacht. Es kann daher offengelassen werden, 
ob  eine  dieser  Möglichkeiten  den Anforderungen  an  die  Sicherstel
lung gemäss BauG genügen kann.

Die  Vorinstanzen  haben  daher  zu  Recht  festgestellt,  dass  zwei 
der sechs notwendigen Parkfelder nicht auf der Parzelle 532 erstellt 
werden  und  für  die  fehlenden  Parkfelder  auch  die  erforderliche 
Sicherstellung auf privatem Grund fehlt.

5.
5.1. (…)
5.2.
Soweit die Beschwerdeführerin geltend macht, sie sei nicht er

satzpflichtig,  weil  ihre  Rechtsvorgängerin  bereits  Ersatzabgaben  für 

Parkplätze der Parzelle 532 geleistet hat, verkennt sie die Rechtsna
tur und die Grundlagen der Ersatzabgabe. Mit der Ersatzabgabe wird 
nur – aber immerhin – die Realerfüllung (hier die Erstellung eigener 
Parkfelder)  von  Pflichten  im  Zusammenhang  mit  einem  Bauvorha
ben  abgelöst;  es  werden  keine  (virtuellen)  Parkflächen  zulasten  der 
Öffentlichkeit erworben. Die Leistung einer Ersatzabgabe verschafft 
dem  Grundeigentümer  und  seinen  Rechtsnachfolgern  keine  Rechts
position, die sie für die Zukunft von Ersatzabgaben befreien könnte. 
Der Umstand, dass in einer öffentlichen Gemeinschaftsanlage Park
felder  existieren  und  die  Ablösung  der  Pflicht  mittels  Erwerb  von 
Aktien der Parkhaus C. AG seinerzeit (1978 und 1981) als genügen
der  Ersatz  qualifiziert  wurde,  fällt  für  die  Beurteilung  nicht  in  Be
tracht.

Eine  Besitzstandsgarantie  gemäss  § 68  BauG  besteht  nur  bei 

Bauten und Anlagen. Ein Bestandsschutz käme daher nur bestehen
den privaten Parkierungsanlagen, die rechtmässig (baubewilligungs
konform) erstellt wurden, zu. Solche Parkflächen mit dinglicher Be
rechtigung werden nicht behauptet. Die unbestrittene Parkfelderstel
lungspflicht für das vorliegende Bauvorhaben löst auch die neurecht
liche Ablösungspflicht mittels Ersatzabgaben aus.

An  dieser  Pflicht  vermag  auch  der  Vermerk  im Aktienregister 
und auf den Aktienzertifikaten nichts zu ändern. Richtig ist, dass mit 
dem  Stempelaufdruck  die  mehrmalige  Verwendung  der  Aktien  zur 
Abgeltung von Ablösepflichten verhindert werden soll. Der Wortlaut 
schliesst  die  Verwendung  dieser Aktien  zur Abgeltung  von Ablöse
pflichten  generell  aus,  also  auch  für  Ersatzabgaben.  Jedenfalls  mit 
Inkrafttreten  von  §§ 58 ff.  BauG  und  § 63  der  Bau   und  Nutzungs
ordnung hat der Vermerk seine Bedeutung gewandelt. Er dient allen
falls  als  Ausweis  für  die  Erfüllung  altrechtlicher  Ablösepflichten. 
Hinzu kommt, dass die Parkhaus C. AG eine private Unternehmung 
ist,  auch  wenn  die  Stadt  B.  eine  substantielle  Beteiligung  hat. Aus 
dieser privatrechtlichen Ordnung können keine bestandesgeschützten 
Ansprüche gegen den Staat abgeleitet werden.

26

Plakatierung
Ersatz bestehender Plakatstellen: Ermessensspielraum der Gemeinde bei 
der Auslegung eines kommunalen Bewilligungsverbots

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 10. März 2014 in Sachen 
A. AG gegen Departement Bau, Verkehr und Umwelt sowie  Gemeinderat B. 
(WBE.2013.66) und in Sachen Gemeinderat B. gegen A. AG und Departement 
Bau, Verkehr und Umwelt sowie Gemeinderat B. (WBE.2013.76).

Aus den Erwägungen

1.2.
§ 46 BNO lautet:
"(Abs. 1 u. 2).
3  Es  werden  grundsätzlich  keine  neuen  Plakatstellen  auf  öffentlichen  und 
privaten Grundstücken mehr bewilligt, ausgenommen sind Reklamen mit Ortsbezug. 
Der Ersatz bestehender Plakatwände ist gestattet.

(Abs. 4)"
1.3. (…)
2. (…)
3.
3.1. (…)
3.2.
3.2.1.
Entgegen der Vorinstanz wird die Auslegung des Gemeinderats 
von § 46 Abs. 3 Satz 2 BNO, den "Ersatz bestehender Plakatwände" 
nur am exakt vorbestehenden Ort zu bewilligen, durchaus vom Wort
laut des Gesetzes abgedeckt. Der Normtext selbst äussert sich nicht 
ausdrücklich zur örtlichen Dimension des Ersatzes, weshalb er Raum 
sowohl  für  restriktive  als  auch  für  weitere  (wohl  selbst  von  einem 
örtlichen  Bezug  losgelöste)  Interpretationen  bereithält.  Auch  kann 
der einschränkenden gemeinderätlichen Auslegung des "Ersatzes" im 
Normengefüge durchaus Sinn abgewonnen werden. So lässt sich das 
in  § 46  Abs. 3  BNO  verankerte  System  (Verbot  neuer  Plakatwände 
ohne Ortsbezug; Gestattung von Ersatzplakatstellen; konzeptbasierte 

Bewilligung  zusätzlicher  Plakatflächen  als Ausnahme)  durchaus  als 
beabsichtigte Beschränkung der Fremdwerbungsträger auf die im Er
lasszeitpunkt  konkret  bestehenden  –  und  in  ihrem  Bestand  aber  ge
schützten – Standorte im Interesse des Ortsbildschutzes (vgl. Margi
nalie zu § 46) verstehen. Auch die Begrifflichkeiten in den Sätzen 1 
und  3  des  Absatzes  ("keine  neuen"  bzw.  "ausnahmsweise  zusätzli
che"  Plakatflächen)  stehen  der  einschränkenden  Rechtsauffassung 
des  Gemeinderats  zumindest  nicht  entgegen.  Dass  die  Materialien 
zur Gesetzgebung die restriktive Auffassung des Gemeinderats nicht 
zu stützen vermögen, spricht entgegen der Vorinstanz ebenfalls nicht 
gegen diese, da sie auch für eine liberalere Auslegung keine Belege 
bieten. 

3.2.2.
Die  Gemeindeautonomie,  auf  welche  sich  der  Beschwerdefüh
rer  II  beruft,  besteht  allerdings  nur  in  den  Schranken  des  Bun
desverfassungsrechts. Nicht in ihren Schutzbereich fällt demzufolge 
eine  individuell konkrete  Verfügung  gestützt  auf  ein Auslegungser
gebnis  des  kommunalen  Rechts,  welches  die  von  der  Beschwer
deführerin angerufenen Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 BV) verletzt. Die 
Regelung des "Ersatzes" gemäss § 46 Abs. 3 Satz 2 BNO, welche an
wendbar  bleibt,  kann  mit  anderen  Worten  nur  durch  mit  der  Wirt
schaftsfreiheit vereinbare Baubewilligungsentscheide in verfassungs
konformer Auslegung konkretisiert werden. 

3.2.3.
(…)
Nach  bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  geht  ein  undifferen

ziertes  Verbot  von  Fremdreklamen  zumindest  auf  privatem  Grund 
über die im öffentlichen Interesse des Ortsbildschutzes erforderliche 
Beschränkung  weit  hinaus  und  ist  unverhältnismässig  (Urteil  des 
Bundesgerichts  vom  12.  Mai  1998  [1P.122/1998],  in:  ZBl  2000, 
S. 135 ff.,  Erw. 4b;  vgl.  BGE  128  I  3,  Erw.  4b  mit  Hinweisen;  vgl. 
auch AGVE 2007, S. 152, wonach ein generelles, systematisches und 
undifferenziertes Verbot auf 95 % der Bauzonenfläche ein unverhält
nismässiger Eingriff in die Wirtschaftsfreiheit darstellt). Zulässig ist 
dagegen etwa, wenn eine Gemeinde, um die Zahl der Reklamen aus 
ästhetischen Gründen in Grenzen zu halten, Fremdreklamen in schüt

zenswerten Gebieten und Ortsteilen generell verbietet (BGE 128 I 3, 
Erw. 4b;  vgl.  auch  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  21.  März  2007 
[2P.247/2006], Erw. 3).

3.2.4
Zwar enthält § 46 Abs. 3 BNO insofern kein absolutes und flä
chendeckendes Verbot von Fremdwerbungsplakatflächen, als zumin
dest  der  Ersatz  bestehender  Plakatflächen  gewährleistet  bleibt.  Die 
Beschwerdeführerin  I  musste  aber  unbestrittenermassen  neben  zwei 
freistehenden  Plakatträgern  ihre  Plakatträger  in  den  fünf  früheren 
(neu  erstellten  und  nun  gläsernen)  Buswartehäuschen  demontieren 
und  aufgeben.  Folglich  kommt  die  restriktive  Auslegung  des 
Gemeinderats, wonach § 46 Abs. 3 BNO nur Ersatz Plakatstellen am 
exakt  gleichen  Standort  zulasse,  für  sie  Ietztlich  einem  Verbot  von 
ersatzweisen Fremdwerbungsträgern auf dem gesamten übrigen Ge
meindegebiet gleich, welche wirtschaftlich die Funktion der entfern
ten  Flächen  übernehmen  könnten.  Mit  Recht  weist  die  Beschwer
deführerin  I  darauf  hin,  dass  bei  Wegfall  bestehender  Standorte 
(insbesondere zufolge Bautätigkeit bzw. Vertragskündigungen durch 
den Eigentümer) wie hier ein im Sinne des Gemeinderats verstande
ner  Ersatz  ohne  weitere  Differenzierung  ausgeschlossen  erscheint. 
Zu Recht hält sie deshalb auch dafür, dass eine Handhabung von § 46 
Abs. 3 Satz 2 BNO im Sinne des Gemeinderats zumindest langfristig 
geeignet erscheint, faktisch auf die Untersagung jeglicher Fremdwer
bung auf dem Gemeindegebiet hinauszulaufen. Die Erwägungen des 
Gemeinderats  (Erfordernis  exakt  gleichen  Standorts)  erweisen  sich 
damit  als  zu  absolut  und  die  abweisenden  Baubewilligungsent
scheide ohne Prüfung der konkreten Fälle somit als unverhältnismäs
sige  Einschränkung  der  Wirtschaftsfreiheit.  Seine  Auslegung  von 
§ 46 Abs. 3 Satz 2 BNO hält zumindest dann den verfassungsmässi
gen  Anforderungen  nicht  stand,  wenn  das  öffentliche  Interesse  am 
Schutz des bestehenden Orts  und Strassenbilds am Ersatzstandort im 
Vergleich  zur  vorbestehenden  Stelle  ebenfalls  gewahrt  und  die  Be
schränkung auf exakt denselben Standort dazu gar nicht erforderlich 
ist; oder wenn der Schutz des Orts  und Strassenbilds in keinem ver
nünftigen  Verhältnis  zur  dazu  notwendigen  Freiheitsbeschränkung 
steht (Art. 36 BV).

(…)
3.3
3.3.1.
Demgemäss hat die Vorinstanz im Ergebnis die Entscheide des 
Beschwerdeführers  II  betreffend  Bauparzelle  Nr.  217,  Bauparzelle 
Nr. 993, Bauparzelle Nr. 618 zu Recht aufgehoben und die Verfahren 
an  den  Gemeinderat  zu  neuem  Entscheid  zurückgewiesen.  Der  Ge
meinderat  ist  beim  erneuten  Entscheid  und  bei  der Auslegung  von 
§ 46 Abs. 3 BNO an die Bundesverfassung und die Erwägungen des 
vorliegenden Urteils gebunden. Dabei erscheint ein Abweisungsent
scheid dann als unverhältnismässige Einschränkung der Wirtschafts
freiheit (Art. 27 BV), wenn sich der abgewiesene Ersatzstandort nur 
als geringfügige örtliche Verschiebung erweist und sich die ortsbild
bezogene Wirkung des Plakatträgers ob seiner Art, Grösse und Stel
lung  von  jener  des  vorbestehenden  nicht  erheblich  unterscheidet. 
Dies  ist  in  Bezug  auf  die  genannten  drei  Gesuche  gemäss  den 
überzeugenden Überlegungen der Vorinstanz offensichtlich der Fall.

3.3.2.
Der angefochtene Entscheid ist auch insofern nicht zu beanstan
den, als er den gemeinderätlichen Abweisungsentscheid zum Bauge
such  auf  Parzelle  Nr.  165 schützt,  weil  der  quer  zur Kantonsstrasse 
geplante Plakatträger über 300 m von der Landstrasse mit den aufge
hobenen  Standorten  entfernt  in  einem  eigenständig  wahrgenomme
nen  Strassenraum  liege.  Es  ist  im  konkreten  Fall  keinerlei  verfas
sungswidrige  Beschränkung  der  Wirtschaftsfreiheit  darin  zu  erken
nen, dass für den Ersatzstandort ein verhältnismässiger örtlicher Be
zug  zum  bisher  bestehenden  Plakatträger  verlangt  und  der  Ersatz 
nicht beliebig auf dem gesamten Gemeindegebiet zugelassen wird.

In  Bezug  auf  das  Baugesuch  auf  Parzelle  Nr.  1024  stellt  die 
Vorinstanz  massgeblich  auf  die  Stellung  des  Plakatträgers  zur 
Strassenrichtung  ab  und  verneint  das  Vorliegen  eines  Ersatzes  (der 
gleich  grossen  Plakatwand  im  nahe  gelegenen  früheren  Buswarte
häuschen), weil die Montage eines drei Meter näher an der Fahrbahn 
befindlichen  (freistehenden)  Plakatträgers  neu  quer  zur  Strasse  ge
plant sei. Es ist zwar grundsätzlich denkbar, dass die konkrete Stel
lung zur Fahrbahn im Interesse des Ortsbildschutzes einen Eingriff in 

die  Wirtschaftsfreiheit  rechtfertigen  und  ausschlaggebend  für  den 
Abweisungsentscheid sein kann. Eine Beeinträchtigung des Strassen
bilds in einem solchen Ausmass ist aber gestützt auf die Akten nicht 
ausreichend erkennbar. Indes obliegt es in erster Linie den örtlichen 
und  mit  den  lokalen  Verhältnissen  vertrauten  Behörden,  über  den 
ortsbildschützerischen  Aspekt  zu  wachen.  Somit  ist  dem  Begehren 
der Beschwerdeführerin I insofern zu entsprechen, als der Gemeinde
rat  in  nochmaliger  Prüfung  des  Baugesuchs  die  ortsbildbezogene 
Wirkung  des  geplanten  Plakatträgers  zu  beurteilen  und  zu  erwägen 
hat,  ob  zur  Wahrung  des  Ortsbildschutzes  eine  Einschränkung  der 
Wirtschaftsfreiheit  der  Beschwerdeführerin  I  verhältnismässig  er
scheint.  Nur  dann  erscheint  eine  Auslegung  des  Ersatzbegriffs  im 
Sinne der Vorinstanz verfassungsmässig.

27 Mobilfunkantenne; ideelle Immissionen

Standortbeschränkungen  (Kaskadenmodell)  finden  einzig  auf  visuell 
wahrnehmbare Antennen Anwendung.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  1.  Mai  2014  in  Sachen 

Einwohnergemeinde A. gegen B. und Regierungsrat (WBE.2009.17).

Aus den Erwägungen

3.3.
§ 79a BNO lautet:
"1  Für  die  Erstellung  von  Mobilfunkantennen,  welche  in  der  Umgebung  als 

solche erkennbar sind, werden die Bauzonen in verschiedene Prioritäten eingeteilt.

 2  Eine  Mobilfunkantenne  in  Bauzonen,  welche  in  der  Umgebung  als  solche 

erkennbar ist, darf

In  erster  Priorität  in  den  Gewerbezonen  G  und  in  den  Zonen  für  öffentliche 

Bauten entlang der Suhre,

In  zweiter  Priorität  in  den  Wohn   und  Gewerbezonen  WG3  und  in  den 

Kernzonen K,

In dritter Priorität in den Wohnzonen W1, W2, W3, in der Spezialzone Becket 
SP,  in  den  übrigen  Zonen  für  öffentliche  Bauten  und  in  den  Zonen  für  öffentliche 
Anlagen

erstellt werden. In den Bauzonen untergeordneter Priorität kann eine als sol

che  erkennbare Mobilfunkantenne  nur  erstellt  werden,  wenn ihre Erstellung in  den 
Bauzonen übergeordneter Priorität nicht möglich ist. Zudem kann in den Wohnzonen 
W1,  W2,  W3  und  in  der  Spezialzone  Becket  eine  als  solche  erkennbare  Mobil
funkantenne nur erstellt werden, wenn sie vorwiegend die Versorgung dieser Zonen 
bezweckt.

3 Eine neue Mobilfunkantenne in Bauzonen, welche in der Umgebung als sol

che erkennbar ist, muss mit einer bestehenden Antenne koordiniert werden, falls dies 
möglich ist. Falls die neue Antenne auch in einer Bauzone übergeordneter oder glei
cher Priorität möglich wäre, ist – unter Beachtung der rechtlichen Rahmenbedingun
gen  –  in  umfassender  Interessenabwägung  zu  entscheiden,  ob  sie  dort  zu  erstellen 
oder mit der bestehenden Antenne zu koordinieren ist. (…)"

3.4. 
Gemäss  dem  ursprünglich  von  der  Gemeindeversammlung  A. 
beschlossenen § 79 Abs. 3 BNO sollten Mobilfunkanlagen nur in der 
Gewerbezone  C.  mit  mindestens  60  m  Abstand  zu  den  übrigen 
Bauzonen zulässig sein. Die dagegen erhobenen Beschwerden hiess 
der Regierungsrat gut und wies die Bestimmung zur Neubeurteilung 
an den Gemeinderat zurück. Laut Planungsbericht erwog der Regie
rungsrat,  die  Versorgungssicherheit  sei  zwar  durch  die  Standortbe
schränkung  nicht  gefährdet,  dennoch  stelle  die  Beschränkung  einen 
unverhältnismässigen  Eingriff  in  die  Wirtschaftsfreiheit  der  Be
schwerdegegnerin dar. Der Regierungsrat lehnte sich u.a. an das Ur
teil  des  Bundesgerichts  vom  21. Mai  2012 
1C_71/2012).  Gestützt  auf  den  Entscheid  des  Regierungsrats  be
schloss der Gemeinderat am 10. Dezember 2012 den neuen Art. 79a 
BNO.

(1C_51/2012, 

Im genannten Urteil vom 21. Mai 2012 hatte das Bundesgericht 
die  von  der  Gemeinde  Hinwil  erlassene  Regelung  bezüglich 
Standortsteuerung  von  Mobilfunkanlagen  zu  beurteilen.  Die  ange
fochtene  Bestimmung  sollte  auf  alle  –  visuell  wahrnehmbare  und 

  Mobilfunkantennen  Anwendung  finden.  Laut 
nicht  erkennbare 
Bundesgericht  treffe  es  zwar  zu,  dass  auch  das  blosse  Wissen  um 
eine  kaschierte,  nicht  wahrnehmbare  Anlage  in  der  unmittelbaren 
Nachbarschaft  unerwünschte  Auswirkungen  habe.  In  diesen  Fällen 
erscheine jedoch das öffentliche Interesse an der Verhinderung ideel
ler Immissionen derart gering, dass die Beschränkung der Standort
wahl  unverhältnismässig  werde.  Es  mache  psychologisch  einen 
Unterschied,  ob  die  Mobilfunkanlage  den  Bewohnern  unmittelbar 
vor  Augen  stehe  oder  nicht.  Auch  kaschierte  Mobilfunkanlagen 
könnten Angst machen, wenn man ihren Standort kenne und sich vor 
ihrer Strahlung fürchte. Es gehe aber gerade nicht um den Schutz vor 
nichtionisierender Strahlung für welchen die Gemeinde nicht zustän
dig  sei,  sondern  um  den  Schutz  vor  ideellen  Immissionen.  Diese 
knüpften nicht an die Strahlungsintensität, sondern in erster Linie an 
den  für  die  Anwohner  wahrnehmbaren  Antennenstandort  an,  der 
negative Empfindungen und Reaktionen hervorrufen könne.

Der Planungsbericht zu  § 79a BNO verweist auf die Erwägun
gen  des  Bundesgerichts  und  hält  ausdrücklich  fest,  die  neue  Rege
lung  bzw.  die  Standortbeschränkung  solle  einzig  auf  die  visuell 
wahrnehmbaren Antennen Anwendung  finden.  Soweit  der  Gemein
derat nun in seiner Eingabe vom 16. Dezember 2013 erklärt, die neue 
Bestimmung müsse umfassender ausgelegt werden und nicht nur auf 
visuell wahrnehmbare Antennen beschränkt werden, widerspricht er 
der  im  Planungsbericht  eindeutig  wiedergegebenen Auffassung  des 
kommunalen  Gesetzgebers.  Festgehalten  wurde,  dass die  Gemeinde 
die höchstrichterlichen Ausführungen zu den ideellen Auswirkungen 
von  Mobilfunkanlagen  zwar  nicht  teile,  jedoch  eine  mit  der  bun
desgerichtlichen Rechtsprechung konforme Regelung erlassen wolle. 
Eine Auslegung, wie sie der Gemeinderat nun im konkreten Fall gel
tend  macht,  wäre  mit  dem Wortlaut  sowie  mit  Sinn und  Zweck  der 
Norm deshalb nicht vereinbar. Die Unterscheidung zwischen "visuell 
wahrnehmbare" und "in der Umgebung als solche erkennbare" Anla
gen,  wie  sie  der  Gemeinderat  zur  Begründung  seines  Standpunktes 
vorträgt,  erscheint  mit  Blick  auf  die  im  Planungsbericht  klar 
wiedergegebene Absicht  des  kommunalen  Gesetzgebers  als  rabulis
tisch. Schliesslich kann der Gemeinderat auch aus dem Wortlaut von 

§ 79a  Abs. 4  BNO,  welcher  das  Verfahren  der  Standortevaluation 
nach § 79 Abs. 1 – 3 BNO regelt, nichts zu seinem Gunsten ableiten. 
Gleiches  gilt für den  Hinweis auf  § 26  EG  UWR,  welcher  im  Zeit
punkt  der  Gesuchseinreichung  noch  nicht  in  Kraft  war  und  für  das 
vorliegende Verfahren ohne Belang ist.

3.5.
Massgebend  ist  nach  dem  Gesagten,  ob  die  streitbetroffene 
Mobilfunkanlage  in  der  Umgebung  als  solche  erkennbar  ist  oder 
nicht.  Nur  wenn  sie  als  Antenne  visuell  wahrnehmbar  ist,  kommt 
§ 79a BNO zur Anwendung.

4.
Gemäss  den  Baugesuchsunterlagen  soll  die  Mobilfunkanlage 
auf  dem  Dach  des  Mehrfamilienhauses  neben  dem  Dachfirst  als 
sogenannte  Rohrantenne  realisiert  werden.  Diese  besteht  aus  einem 
ca. 2 m hohen Mast mit drei Antennen. Letztere sind nicht extern am 
Mast  befestigt,  sondern  in  eine  zylinderförmige,  glasfaserverstärkte 
Kunststoffummantelung  gehüllt,  welche einen  Durchmesser  von  bis 
zu 28 cm aufweist. In rund 11 m Distanz auf gleicher Höhe sind auf 
dem Giebeldach zwei trommelförmige Richtstrahlantennen vorgese
hen.  Die  Trommeln  sollen  mit  einer  blassbraunen  75 cm  breiten, 
1.55 m langen und bis zu 1.30 hohen Haube eingekleidet werden.

Die  geplante  Mobilfunkanlage  unterscheidet  sich  in  Form  und 

Gestalt  grundsätzlich  von  herkömmlichen  Mobilfunkantennen.  An
statt  die  einzelnen Antennenkörper  mehr  oder  weniger  entfernt  von 
einem Antennenmast gut sichtbar zu installieren, sind die Antennen
module  im  Mast  bzw.  als  Rohrantenne  integriert.  Dadurch  sind  sie 
als  solche  nicht  wahrzunehmen  und  treten  visuell  nicht  in  Erschei
nung. Das neue Element auf dem Dach erscheint als vertikaler Dach
aufbau, der in seiner Wirkung an einen runden Kamin erinnert. Auch 
die eingekleideten Richtfunkantennen sind nicht als solche zu erken
nen.  Durch  die  Ummantelung  tritt  die  typische  Trommelform  der 
Richtfunkantenne  äusserlich  nicht  in  Erscheinung.  Sie  wird  aus  der 
Umgebung  als  Dachaufbau,  z.B.  als  Kamin,  Lüftungseinrichtung, 
Liftaufbau usw. wahrgenommen.

Die  geplante  Mobilfunkanlage 

ist  weniger  auffällig  als 
herkömmliche  Mobilfunkanlagen.  Die  Projektpläne,  insbesondere 

die Seitenansichten zeigen, dass der sichtbare Teil der Anlage in ei
ner  normalen  Dachlandschaft  als  übliche  Dachaufbaute,  als  Kamin, 
Lüftungseinrichtung  oder  andere 
in 
Erscheinung tritt. Ist die Mobilfunkanlage in der Umgebung nicht als 
solche erkennbar, kommt  § 79a BNO nicht zur Anwendung und die 
in  diesem  Zusammenhang  vom  Gemeinderat  vorgebrachten  Rügen 
sind folglich hinfällig.

technische  Dachaufbaute 

28

Nutzungsplanung; Besitzstandsgarantie

Die kantonale Besitzstandsgarantie nach § 68 BauG ist im Verhältnis 
zur kommunalen Nutzungsplanung abschliessend.
Eine  Erweiterung  durch  kommunale  Nutzungs   oder  Ausnahmebe
stimmungen ist nicht zulässig.
Präzisierung der Rechtsprechung

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 26. Mai 2014 in Sachen A. 

AG gegen Regierungsrat und Einwohnergemeinde B. (WBE.2011.301).

Aus den Erwägungen

2.2.
Zentrales  Anliegen  der  Revision  der  Bau   und  Nutzungsord

nung  der  Gemeinde  B.  war  die Anpassung  der  überdimensionierten 
Dorfzone  in  eine  kleinere  Zentrumszone  und  die  Schaffung  neuer 
Wohn   und Arbeitszonen.  Den  Wohn   und Arbeitszonen  WA 2  und 
WA 3  wurden  diejenigen  Gebiete  zugeteilt,  welche  sich  aufgrund 
ihrer  Lage  und  des  ortsbaulichen  Zusammenhangs  gut  für  eine  ge
mischte  Nutzung  eignen  und  meistens  über  einen  gewissen  Anteil 
Gewerbe  und Dienstleistungsflächen bereits verfügten.

Die Zuweisungen aus der früheren Dorfzone in die Zonen WA 2 

und  WA 3  führten  dazu,  dass  verschiedene  bestehende  Betriebsge
bäude – auch jene der Beschwerdeführerin – nach den neuen Zonen

vorschriften  für  die  Zonen  WA 2  und  WA 3  (§ 7  Abs. 1  und  § 10 
Abs. 1 BNO) nicht mehr zonenkonform sind. In diesen Zonen gelten 
neue  Nutzungsvorschriften,  insbesondere  strengere  Massvorschrif
ten.

Im Rahmen des Einsprache  bzw. Einwendungsverfahrens wur

den  eine  Ergänzung  der  Bau   und  Nutzungsordnung  ausgearbeitet 
und Absatz 3 zu § 10 BNO eingefügt. Ziel der Ergänzung ist die Ver
meidung  einer  "Versteinerung"  des  Status  quo  aufgrund  der  Besitz
standsgarantie.  Es  sollen  den  Betroffenen  Anreize  gesetzt  werden, 
"überdimensionierte"  zonenwidrige  Gebäude  im  Hinblick  auf  eine 
gesamthaft bessere Lösung zu verändern. Mit der neuen Bestimmung 
sollen  die  baulichen  Möglichkeiten  über  das  Mass  der  kantonalen 
Besitzstandsgarantie ausgeweitet werden. Diese Regelung soll insge
samt die Probleme bei der Erweiterung oder Veränderung altrechtli
cher  Bauten  entschärfen,  weil  damit  die  baulichen  Möglichkeiten 
über die Besitzstandsgarantie hinaus erweitert werden.

Die Entstehung der umstrittenen Regelung und die Planungsab
sicht zeigen, dass § 10 Abs. 3 BNO die kantonale Besitzstandsgaran
tie in einzelnen Punkten erweitern will. Die Parteien sind auch über
einstimmend der Auffassung, dass sich der Normgehalt der Bestim
mung in dieser Erweiterung erschöpft.

3.
3.1.
Nutzungspläne  sind  für  jedermann  verbindlich  (Art. 21  Abs. 1 
RPG); die Verbindlichkeit wird durch das Baubewilligungsverfahren 
gewährleistet (Art. 22 Abs. 2 RPG). Ausnahmen von der Zonenkon
formität innerhalb der Bauzonen erfordern eine Grundlage im kanto
nalen  Gesetz  (Art. 23  RPG).  Letztere  Bestimmung  ist  eine  Verwei
sungsnorm und hat lediglich deklaratorische Bedeutung. Für die Ge
währung von Ausnahmen von dieser Zonenkonformität wird von der 
Lehre  eine  eigentliche  Ausnahmesituation  verlangt  und  die  Aus
nahmebewilligung  ist  an  relativ  strikte Voraussetzungen  zu  knüpfen 
(BERNHARD  WALDMANN/PETER  HÄNNI,  Handkommentar  RPG, 
Bern 2006, Art. 23 N 3 mit Hinweisen).

3.2.
Das kantonale Recht regelt die Voraussetzungen für die Ausnah

men in § 67 BauG und § 67a BauG. Letztere Bestimmung erleichtert 
Ausnahmebewilligungen  im  Unterabstand  von  Strassen  und  ist  hier 
nicht  einschlägig.  § 67  Abs. 1  BauG  erlaubt  eine Ausnahmebewilli
gung  von  den  kommunalen  Nutzungsplänen  und  damit  unter  ande
rem  auch  vom  Erfordernis  der  Zonenkonformität  innerhalb  der 
Bauzone.  Eine  Ausnahmebewilligung  erfordert  nicht  nur  eine 
Interessenabwägung, sondern setzt kumulativ das Vorliegen ausseror
dentlicher  Verhältnisse  und  einer  unzumutbaren  Härte  voraus  (vgl. 
dazu AGVE 2006, S. 159, Erw. 2.4; ANDREAS BAUMANN, Kommen
tar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau  [Kommentar  BauG],  Bern 
2013, § 67 N 1 ff.).

Die  Ausnahmebestimmungen  regeln  die  Rechtsanwendung  im 

Baubewilligungsverfahren  und  sind  daher  für  das  Planfestsetzungs
verfahren nicht einschlägig.

3.3.
Gemäss  § 68  BauG  dürfen  rechtmässig  erstellte  Bauten  und 
Anlagen, die den geltenden Plänen oder Vorschriften widersprechen, 
unterhalten und zeitgemäss erneuert werden, wobei die Nutzungsord
nung  für  bestimmte  Schutzzonen  die  zeitgemässe  Erneuerung  ein
schränken oder verbieten kann (Abs. 1 lit. a). Sie dürfen angemessen 
erweitert,  umgebaut  oder  in  ihrem  Zweck  geändert  werden,  wenn 
dadurch  ihre  Rechtswidrigkeit  nicht  wesentlich  verstärkt  wird  und 
keine  besonderen  Nutzungsvorschriften  entgegenstehen  (Abs. 1 
lit. b). Schliesslich erlaubt § 68 Abs. 1 lit. c BauG den Wiederaufbau 
von zonenwidrigen Bauten und Anlagen bei Zerstörung durch Brand 
oder andere Katastrophen, wenn an ihrer Nutzung ein ununterbroche
nes Interesse besteht und keine überwiegenden Anliegen der Raum
entwicklung entgegenstehen. Dieser Wiederaufbau wird vom Gesetz 
zugelassen,  wenn  die  zerstörte  Baute  oder  Anlage  hinsichtlich  Art, 
Umfang  und  Lage  beibehalten  wird.  Eine  Änderung  ist  dann  zuläs
sig, wenn damit der bisherige Zustand verbessert wird.

Die Besitzstandsgarantie bezweckt den Schutz berechtigten Ver

trauens in eine ursprünglich rechtmässige Nutzung, die im Laufe der 

Zeit  durch  Rechtsänderung 
AGVE 1986, S. 301).

rechtswidrig  geworden 

ist 

(vgl. 

Die Besitzstandsgarantie ermächtigt nicht dazu, anstelle der al

ten,  freiwillig  beseitigten  eine  neue,  dem  geltenden  Recht  erneut 
widersprechende Baute zu errichten; im Aargau gibt es kein Wieder
aufbaurecht  (vgl.  AGVE 1983,  S. 178).  Der  Wiederaufbau  rechts
widriger Bauten ist ausschliesslich für den Fall der Zerstörung durch 
Brand  und  andere  Katastrophen  gestattet  (§ 68  Abs. 1  lit. c  BauG; 
vgl. auch VERENA  SOMMERHALDER  FORESTIER, Kommentar BauG, 
§ 68  N 25 f.;  AGVE  2000,  S. 253).  Für  verfallene,  technisch 
abbruchreife  Bauten  besteht  demnach  keine  Besitzstandsgarantie 
(ERICH  ZIMMERLIN,  Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aar
gau, 2. Auflage, Aarau 1985,  § 224 N 4d). Vorkehrungen, durch die 
praktisch  ein  Neubau  anstelle  des  bestehenden  Baus  gesetzt  wird, 
sind  ebenfalls  nicht  erlaubt  (vgl.  AGVE  1992,  S. 354;  VGE  III/25 
vom 17. April 2013 [WBE.2012.68], Erw. II/4.2).

Der Anwendungsbereich  der  Besitzstandsgarantie  gemäss  § 68 

BauG liegt im Baubewilligungsverfahren.

3.4.
3.4.1.
Für die Zone WA 3 gelten gemäss § 7 BNO folgende Nutzungs  

und Bauvorschriften: (…)

Nach dem Wortlaut entbindet die Ausnahmebestimmung in § 10 
Abs. 3 BNO nur von der Einhaltung der Nutzungsvorschriften in § 7 
Abs. 1  BNO.  Unberührt  von  der Ausnahmebestimmung  bleiben  die 
Bauvorschriften zu den Zonen WA 2 und WA 3 in den §§ 10 Abs. 1 
BNO  (Nutzungsart),  10  Abs. 2  BNO  (Grenzabstand  von  4  m  für 
eingeschossige  Gewerbebauten  bis  zu  einer  Gebäudehöhe  von  4  m 
und einer Firsthöhe von 6 m) sowie die Grenzabstandsvorschriften in 
§ 35 BNO.

3.4.2. (…)
3.4.3.
Die Ausnahmebestimmung von § 10 Abs. 3 BNO  bezieht sich 
nach Auffassung der Behörde primär auf die Gebäudelänge. Welche 
Auswirkungen  die  Erweiterung  der  Besitzstandgarantie  mit  Bezug 
auf die übrigen Bauvorschriften in der Zone WA 3 hat, konnte auch 

an  der  Augenscheinverhandlung  nicht  restlos  geklärt  werden.  So 
blieben die zulässigen Abweichungen von der Ausnützungsziffer und 
bezüglich der Höhenvorschriften (§ 7 Abs. 1, § 10 Abs. 2 BNO) un
klar. Die Vertreter der Gemeinde hielten dafür, dass in dieser Bezie
hung  keine  quantitativen  Beschränkungen  bestehen.  Grundsätzlich 
begründe  auch  die  25  % Regel  der  Rechtsprechung  zur  Besitz
standsgarantie keine bestimmte Grenze. Bei Zweckänderungen seien 
die  (bundesrechtlichen)  Bestimmungen  zum  Immissionsschutz  rele
vant  und  beim  Zonenzweck  (§ 10  Abs. 1  BNO)  bestimme  sich  die 
Besitzstandsgarantie  ausschliesslich  nach  § 68  Abs. 1  lit. a  BauG. 
Massgebend  sei  allein  die  Frage,  ob  der  aktuelle  Betrieb  der 
Beschwerdeführerin als mässig störender Gewerbebetrieb zu qualifi
zieren ist.

Zwar  bestimmt  Alinea  3  von  § 10  Abs. 3  BNO,  dass  neue 
Rechtswidrigkeiten  nicht  zulässig  sind, indessen  muss  aufgrund  der 
erklärten  Intentionen  der  Gemeinde  und  der Auffassung  der  Vorin
stanz  davon  ausgegangen  werden,  dass  "besitzstandsgeschützte" 
Ausnahmen  über  die  kantonalen  Grenzen  hinaus  im  Baubewil
ligungsverfahren  gewährt  werden  können.  Massgebendes  Kriterium 
bleibt nach Auffassung der Behörden einzig die "gesamthaft bessere 
Lösung,  namentlich  in  architektonischer  Hinsicht  und  bezüglich 
Ortsbild sowie nachbarschaftlicher Interessen". Am Beispiel der Ge
bäudelänge  illustriert,  könnte  das  Betriebsgebäude  auf  Parzelle  460 
über die Parzellen 460 und 1832 bzw. 2212 und 2966 auf über 130 m 
hinaus  erweitert  werden,  sofern  dies  zu  einer  gesamthaft  besseren 
Lösung 
führen  würde.  Das  bestehende  Betriebsgebäude  der 
Beschwerdeführerin  auf  Parzelle  461  weist  aktuell  eine  Länge  von 
rund 80 m auf.

Allseits  anerkannt  ist,  dass  von  den  Grenzabstandsbestimmun

gen  in  § 35  BNO  auch  gemäss  § 10  Abs. 3  BNO  nicht  abgewichen 
werden kann.

§ 10 Abs. 3 BNO will in Alinea 1 für Betriebsgebäude, die ge
gen  § 7  Abs. 1  BNO  verstossen,  über  die  Besitzstandsgarantie  ge
mäss  § 68  Abs. 1  lit. b  BauG  hinaus,  angemessene  Erweiterungen 
und  Umbauten  sowie  Zweckänderungen  unabhängig  von  einer  all
fälligen Verstärkung der Rechtswidrigkeit zulassen, sofern die Verän

derungen zu einer gesamthaft besseren Lösung – namentlich in archi
tektonischer Hinsicht und bezüglich Ortsbild sowie nachbarschaftli
cher  Interessen  –  führen. Alinea  2  dieser  BNO Bestimmung  erlaubt 
unter  der  Voraussetzung  der  gesamthaft  besseren  und  zumutbaren 
Lösung  und  unter  dem  Vorbehalt  allfällig  notwendiger  kantonaler 
Zustimmungen den Wiederaufbau am bestehenden Standort auch mit 
einer  anderen  Volumenverteilung.  Die  Bestimmung  in  Alinea  3 
schliesst "neue Rechtswidrigkeiten" aus. Der materielle Gehalt dieses 
Verbots und sein Verhältnis zur Verstärkung der Rechtswidrigkeit ge
mäss  § 68  BauG  bei  den  Erweiterungen  und  beim  Wiederaufbau 
eines Betriebsgebäudes sind nicht klar.

3.4.4.
Bestehende Bauten, die bei ihrer Vollendung formell und mate

riell rechtmässig waren, stellen grundsätzlich einen abgeschlossenen 
verwaltungsrechtlichen  Tatbestand  dar  (ZIMMERLIN,  a.a.O.,  § 224 
N 4a).  Die  Besitzstandsgarantie  gemäss  § 68  BauG  schützt  den 
Eigentümer  rechtmässig  erstellter  Bauten  und  Anlagen  (sog. 
"altrechtliche  Bauten"),  wenn  sie  neuen  Vorschriften  und  Plänen 
nicht  mehr  entsprechen  (BGE 113  Ia  119,  Erw. 2a;  109  Ib  116, 
Erw. 4;  THIERRY  TANQUEREL,  in:  HEINZ  AEMISEGGER/PIERRE 
MOOR/ALEXANDER RUCH/PIERRE TSCHANNEN [Hrsg.], Kommentar 
RPG, Zürich 2010, Art. 21 N 54 f.). Die Besitzstandsgarantie schützt 
nicht eine vorbestehende Nutzung an sich, auch nicht eine gewerbli
che industrielle  Nutzung,  sondern  die  (vor )  bestehenden  Investitio
nen in Bauten und Anlagen (vgl. BVR 2001, S. 125, Erw. 3).

Die  Besitzstandsgarantie  (§ 68  BauG)  erlaubt  den  (baulichen) 
Unterhalt und die zeitgemässe Erneuerung von rechtmässig erstellten 
Bauten und Anlagen, die den geltenden Plänen oder Vorschriften wi
dersprechen. Solche Bauten dürfen ausserdem angemessen erweitert, 
umgebaut oder in ihrem Zweck geändert werden, wenn dadurch ihre 
Rechtswidrigkeit nicht wesentlich verstärkt wird und keine besonde
ren  Nutzungsvorschriften  entgegenstehen  (§ 68  Abs. 1  lit. a  und  b 
BauG).  Die  kantonale  Besitzstandsgarantie  schützt  das  berechtigte 
Vertrauen  in  eine  ursprünglich  rechtmässige  bauliche  Nutzung,  die 
im Laufe der Zeit infolge einer Rechtsänderung rechtswidrig gewor
den  ist  (vgl.  VGE  III/32  vom  25. Mai  2010  [WBE.2009.293],  S. 6; 

III/88 vom 18. November 2009 [WBE.2008.363], S. 7 f.; III/77 vom 
15.  September  2003  [BE.2003.00040],  S. 12;  III/73  vom  30.  Mai 
2000  [BE.1998.00317],  S. 10;  vgl.  zum  alten  Recht  AGVE  1990, 
S. 278 f.; 1986, S. 301; ZIMMERLIN, a.a.O., § 224 N 4a).

Sinn  und  Zweck  der  Besitzstandsgarantie  liegen  somit  darin, 
zwischen  dem  (privaten)  Interesse  am  Schutz  der  im  Vertrauen  auf 
die  Kontinuität  der  bisherigen  Rechtsordnung  getätigten  Investitio
nen  (Perpetuierung)  und  dem  (öffentlichen)  Interesse  an  der  mög
freien  politisch planerischen  Gestaltung  und  baldigen 
lichst 
Verwirklichung des neuen Rechts einen angemessenen Ausgleich zu 
finden (vgl. AGVE 1983, S. 178 f.). Einerseits soll dem Eigentümer 
die  Weiternutzung 
im  bisherigen  Rahmen  garantiert  werden. 
Andererseits  will  der  Gesetzgeber  aber  den  faktischen  Zustand  mit 
der  geltenden  Rechtslage  zur  Deckung  bringen.  Das  (Anpassungs ) 
Ziel  soll  (indirekt)  dadurch  erreicht  werden,  dass  dem  Eigentümer 
der normwidrigen Baute bestimmte Gestaltungsmöglichkeiten entzo
gen  werden  und  insoweit  die  Baute  für  ihn  uninteressant  gemacht 
wird (AGVE 1996, S. 336; 1994, S. 419; 1989, S. 237).

Die  Wirkung  der  Besitzstandsgarantie  besteht  vor  allem  darin, 
dass  der  durch  sie  geschützten  Altbaute  der  Weiterbestand  in  ihrer 
derzeitigen inneren und äusseren Gestaltung und mit ihrer bisherigen 
Zweckbestimmung gewährleistet ist, und zwar grundsätzlich ebenso 
lange  wie  bei  einer  baurechtskonformen  Baute.  Bauliche  Änderun
gen, nicht aber Erweiterungen, sind in den positiv rechtlichen Gren
zen  statthaft  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom  9. Dezember  2010 
[1C_258/2010],  Erw. 2.7;  ZIMMERLIN,  a.a.O.,  § 224  N 5a).  Die  Be
sitzstandgarantie ist damit eine Konkretisierung der Eigentumsgaran
tie (Art. 26 BV). Die Eigentumsgarantie schützt als Bestandesgaran
tie nur die rechtmässige Ausübung des Privateigentums. Sie gewähr
leistet  das  Eigentum  innerhalb  der  Schranken,  die  ihm  im  öffentli
chen  Interesse  durch  die  Rechtsordnung  gezogen  sind.  Zu  beachten 
sind  namentlich  die Anforderungen  der  Raumplanung  (BGE  117  Ib 
243,  Erw. 3a  mit  Hinweisen).  Die  Baufreiheit  und  damit  auch  das 
Recht  zur  Erweiterung  oder  zum  Ersatz  einer  Baute bestehen daher 
nur innerhalb der Vorschriften, die der Gesetzgeber über die Nutzung 
des  Grundeigentums  erlassen  hat  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom 

[1A.289/2004],  Erw. 2.1.1  mit  Hinweis;  vom 
7. Juni  2005 
24. Februar 2012 [1C_388/2011], Erw. 3 zu VGE III/37 vom 4. Juli 
2011 [WBE.2008.37]).

3.5.
Die  kantonalen  Bestimmungen  über  die  Besitzstandsgarantie 
sind  im  Verhältnis  zu  den  Gemeinden  abschliessend  (AGVE  2000, 
S. 250, Erw. 2c mit Hinweisen; 1986, S. 243, Erw. 3b; 1983, S. 174, 
Erw. 3 mit Hinweisen auf unveröffentlichte Entscheide). Sie erlauben 
den  Gemeinden  eine  Einschränkung  oder ein Verbot der  zeitgemäs
sen  Erneuerung  in  Schutzzonen.  Die  kommunalen  Nutzungsvor
schriften  können  auch  einer  Erweiterung,  einem  Umbau  oder  einer 
Zweckänderung  nur  entgegenstehen.  § 68  Abs. 1  BauG  sieht  keine 
Ausweitung  des  Schutzes  von  Bauten,  die  durch  eine  Rechtsände
rung vorschriftswidrig geworden, durch die Gemeinden vor.

In den AGVE 2009, S. 182 (Erw. 4.3.3), 2000, S. 250 und 1986, 
S. 248  wurde  dieser  Grundsatz  mit  Bezug  auf  die  konkrete 
Nutzungsordnung relativiert. Die kantonale Besitzstandsgarantie be
ziehe sich bloss auf die allgemeine, unabhängig von der zonenmässi
gen  Differenzierung  geltende  Ordnung.  Die  Befugnis  der  Gemein
den, in einzelnen Zonen Vorschriften für den Neubau und für beste
hende Bauten zu erlassen, ändert an der abschliessenden kantonalen 
Kompetenz nichts. Im Einzelnen ergibt sich Folgendes:

 In den publizierten Entscheiden wurde auf die unter dem früheren Bauge
setz des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 (aBauG) geltende Bestim
mung in  § 130 Abs. 2 aBauG verwiesen, wonach die Gemeinden für Alt
stadtgebiete und alte Dorfkerne zusätzliche Vorschriften zur Erhaltung des 
Bestandes  aufstellen  können  (vgl.  dazu  auch  ZIMMERLIN,  a.a.O.,  §§ 130 
bis 133 N 2). Diese Regelung fehlt im neuen Baugesetz. Sie wurde entge
gen der Auffassung der Gemeinde auch nicht durch § 40 Abs. 1 BauG oder 
§ 13 Abs. 2bis BauG ersetzt. Diese beiden Bestimmungen befassen sich mit 
Vorgaben  für  die  Nutzungsplanung:  § 40  Abs. 1  BauG  hinsichtlich  des 
Ortsbildschutzes  und  § 13  Abs. 2bis  BauG  mit  Bezug  auf  die 
Siedlungsqualität  und  Siedlungsentwicklung.  Diese  Planungsvorschriften 
bilden aber keine gesetzliche Grundlage, um die kantonale Besitzstandsga
rantie  in  der  kommunalen  Nutzungsordnung  zu  ergänzen  oder  auszuwei
ten.

 Schon der Wortlaut von § 68 Abs. 1 lit. a BauG schliesst eine kommunale 
Erweiterung der Besitzstandsgarantie aus: Nur die Einschränkung oder ein 
Verbot in kommunalen Nutzungsordnungen für bestimmte Schutzzonen ist 
vorgesehen.  Auch  § 68  Abs. 1  lit. b  BauG  erlaubt  die  angemessene 
Erweiterung und den Umbau oder die Zweckänderung bestehender Bauten 
und Anlagen nur dann, wenn solchen Vorhaben keine besonderen kommu
nalen Nutzungsvorschriften entgegenstehen.
  § 40  Abs. 1  BauG  enthält  klarerweise  einen Auftrag,  die  Ortsbilder  mit 
Massnahmen  der  Nutzungsplanung  zu  schützen  (vgl.  BGE  135  II  209; 
AGVE 2013, S. 173; ERICA HÄUPTLI SCHWALLER, Kommentar BauG, § 40 
N 81).  § 13  Abs. 2bis  BauG  betrifft  ebenfalls  die  Planungspflicht  in  der 
kommunalen  Raumentwicklung.  Planungsvorschriften  über  die  zulässige 
Zonennutzung haben zwar Auswirkungen auf den Inhalt und den Umfang 
der  kantonalen  Besitzstandsgarantie,  da  sie  die  Zonenkonformität 
umschreiben. Das bedeutet aber umgekehrt nicht, dass § 40 BauG eine ge
setzliche  Grundlage  ist,  welche  den  Gemeinden  erlaubt,  die  kantonale 
Besitzstandsregelung auszudehnen.
  Die  erwähnten  Urteile  und  weitere  Entscheide  des  Verwaltungsgerichts 
zur Besitzstandsgarantie ergingen in Baubewilligungsverfahren und betra
fen  die  Zonenkonformität  industrieller  und  gewerblicher  (Alt )  Bauten  in 
Kern   und  Dorfzonen  (vgl.  auch  VGE  III/88  vom  18.  November  2009 
2006 
[WBE.2008.363],  Erw. II/4.3; 
[WBE.2005.59],  Erw. II/5.4.2).  Diese  Rechtsprechung  gewährt  im  Rah
men  der  kantonalen  Besitzstandsgarantie  einzelnen  Bauten  eine  Sonder
stellung im Hinblick auf eine Erhaltung von Industrie  und Gewerbebetrie
ben.  Eine  Erweiterung  der  besitzstandsgeschützten  Bauten  ist  bei  einem 
überwiegenden öffentlichen Interesse und unter restriktiven Voraussetzun
gen möglich, soweit keine Verstärkung der Rechtswidrigkeit vorliegt (vgl. 
AGVE  2009,  S. 182,  Erw. 4.3.4).  Die  Zonenkonformität  muss  auf  der 
Grundlage der kommunalen Zonen  und Bauvorschriften geprüft werden. 
Der  Umkehrschluss,  dass  die  Gemeinden  in  ihrer  Nutzungsordnung  die 
kantonale  Besitzstandsgarantie  erweitern  können, 
ist  demgegenüber 
unzulässig.  Nichts  anderes  ergibt  sich  im  Übrigen  aus  der  von  den  Be
schwerdegegnern  angeführten  Literatur.  WALTER  HALLER  und  PETER 
KARLEN beziehen sich auf die zürcherische Regelung, wonach in Kernzo
nen  der  Umbau  und  Ersatz  baurechtswidriger  Bauten  planungsrechtlich 

31.  August 

III/59 

vom 

abweichend  geregelt  werden  können  (WALTER  HALLER/PETER  KARLEN, 
Raumplanungs , Bau  und Umweltrecht, 3. Auflage, Zürich 1999, Rz. 820; 
vgl. dazu auch RUDOLF  KAPPELER, Die baurechtliche Regelung bestehen
der Gebäude, Zürich 2001, Rz. 643 und hinten Erw. 3.6).

Die  Grundsätze  der  Besitzstandsgarantie  sind  von  den  Pla
nungskompetenzen  der  Gemeinde  zu  unterscheiden.  Eine  kommu
nale Kompetenz  zur  ergänzenden  Rechtsetzung  zu  § 68  BauG  kann 
aus der Rechtsprechung zur Dynamisierung der Besitzstandsgarantie 
für gewerbliche und industrielle Bauten nicht abgeleitet werden (a.A. 
SOMMERHALDER  FORESTIER,  Kommentar  BauG,  § 68  N 8  ff.  und 
N 40). Ohnehin kann die Rechtsprechung den Gemeinden keine Ge
setzgebungskompetenzen übertragen.

3.6.
Im  Baugesetz  fehlt  eine  Kompetenz   oder  Delegationsnorm, 

welche  den  Gemeinden  erlauben  würde,  die  kantonale  Besitz
standsgarantie zu erweitern. § 164a BauG erlaubt dem Regierungsrat, 
Ausführungsvorschriften  zum  kantonalen  Baugesetz  zu  erlassen. 
Nach  § 68  BauG  besteht  –  wie  erwähnt  (vgl.  vorne  Erw. 3.5) –  nur 
die  Möglichkeit,  in  der  Nutzungsordnung  den  Anwendungsbereich 
der kantonalen Besitzstandsgarantie einzuschränken.

Das  Baubewilligungsverfahren  dient  der  Abklärung  und  Prü
fung,  ob  Bauvorhaben  den  Ordnungsvorschriften  der  Nutzungspla
nung und  ordnung entsprechen. Es hat die einzelfallweise Planver
wirklichung  zum  Gegenstand  (BGE  116  Ib  50,  Erw. 3a),  ist  aber 
nicht  geeignet,  selbständige  Planungsentscheide  hervorzubringen. 
Das Baubewilligungsverfahren verfügt weder über das erforderliche 
Instrumentarium  noch  die  demokratische  Legitimität,  einen 
Nutzungsplan zu ändern oder zu ergänzen (vgl. Urteil des Bundesge
richts  vom  11.  Juni  2012  [1C_7/2012],  Erw. 2.3,  in:  ZBl  114/2013, 
S. 281). Die Entscheidungszuständigkeiten gelten nicht nur für Aus
nahmebewilligungen  ausserhalb  der  Bauzone  (vgl.  dazu  ARNOLD 
MARTI,  Die  Planungspflicht  für  grössere  Vorhaben  ausserhalb  der 
Bauzonen, in: ZBl 106/2005, S. 367 f.), sondern auch für das Baube
willigungsverfahren  für  Ausnahmen  innerhalb  der  Bauzone  (vgl. 
TSCHANNEN, Kommentar RPG, Art. 2 N 27 und 30).

Eine andere gesetzliche Regelung  gilt im Kanton Bern und im 

Kanton Zürich. Nach Art. 3 Abs. 4 des bernischen Baugesetzes kön
nen die Gemeinden die Besitzstandsgarantie für besondere Fälle re
geln  (vgl.  ALDO  ZAUGG/PETER  LUDWIG,  Baugesetz  des  Kantons 
Bern vom 9. Juni 1985, 3. Aufl., Bern 2007, Art. 3 N 8). Im Kanton 
Zürich besteht für Nutzungsbestimmungen in Kern  und Quartierer
haltungszonen  ein  Vorbehalt  zugunsten  kommunaler  Sondervor
schriften  (KONRAD  WILLI,  Die  Besitzstandsgarantie  für  vorschrifts
widrige  Bauten  und  Anlagen  innerhalb  der  Bauzonen,  Zürcher 
Studien  zum  öffentlichen  Recht,  Band  158,  Zürich 2003,  S. 81  mit 
Hinweisen).
3.7.
Mit der Feststellung, dass das kantonale Baugesetz die Erweite

rung  der  kantonalen  Besitzstandsgarantie  durch  kommunale 
Nutzungsvorschriften  nicht  nur  grundsätzlich,  sondern  generell aus
schliesst,  verliert  § 10  Abs. 3  BNO  die  gesetzliche  Grundlage,  auf 
die sich die Gemeinde stützt.

Der  materielle  Gehalt  der  massgebenden  Bauvorschriften  für 
besitzstandsgeschützte  Betriebsgebäude  in  den  Zonen  WA 2  und 
WA 3 wird erst im Baubewilligungsverfahren vom Gemeinderat und 
gestützt  auf  ein  Gutachten  festgelegt.  Aus  dem  Wortlaut  von  § 10 
Abs. 3 BNO lässt sich daher nicht mit genügender Bestimmtheit ent
nehmen, bis zu welcher Grenze und in welchem Umfang die Besitz
standsgarantie gemäss § 68 BauG ausgeweitet und die Rechtswidrig
keit verstärkt werden darf (vgl. vorne Erw. 3.4.3 und 3.4.4). Eine sol
che Regelung ist mit § 68 lit. b BauG auch materiell nicht vereinbar.

3.8.
Als  Zwischenergebnis  ist  daher  festzuhalten,  dass  die  von  der 
Gemeinde in § 10 Abs. 3 BNO gewählte Regelung der Veränderung 
und  für  den  Wiederaufbau  bestehender  grosser  Gebäudevolumen 
mangels  kompetenzgemässer  Rechtsgrundlagen  und  wegen  Verlet
zung von § 68 BauG nicht rechtmässig ist.

29 Kostenauflage  in  erstinstanzlichen  Baugesuchssachen  nach  Massgabe 
eines kommunalen Reglements, das sich auf § 5 Abs. 2 BauG abstützt.

Auslegung von § 5 Abs. 2 BauG: Der Begriff "Entscheid über Bauge
suche"  ist  in  einem  weiten  Sinn  zu  verstehen.  Von  der  Bestimmung 
kann  auch  Aufwand  erfasst  sein,  der  im  Zusammenhang  mit  der 
Prüfung bereits erstellter Bauten und Anlagen erforderlich ist, wenn 
die Abklärungen Baurechtswidrigkeiten aufzeigen, die von der Bau
herrschaft im Zuge der Abklärungen dann jedoch freiwillig behoben 
bzw. vom Nachbarn toleriert werden (Erw. 1.2.1. und 1.2.2.).
Die  umstrittenen  Kosten  können  im  konkreten  Anwendungsfall  so
dann  dem  kommunalen  Gebührenreglement  zur  BNO  zugeordnet 
werden (Erw. 2.2.).

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 19. September 2014 in Sa
chen A. und B. gegen Gemeinderat C. sowie Departement Bau, Verkehr und 
Umwelt (WBE.2014.50).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Die  Beschwerdeführer  vertreten  die  Auffassung,  für  die  vom 

Gemeinderat  verfügte  Kostenauferlegung  fehle  es  an  einer  gesetzli
chen Grundlage: § 5 Abs. 2 BauG erlaube eine Abweichung von der 
allgemeinen Regel von § 31 VRPG nur für Entscheide über Baugesu
che  und  Enteignungen.  Nur  schon  vom Wortlaut  her  könnten  keine 
erstinstanzlichen Gebühren für die Kosten des Nachführungsgeome
ters, der ohne hängiges Baugesuch und ohne Wissen der Beschwer
deführer  tätig  geworden  sei,  erhoben  werden.  Dies  entspreche  auch 
der Absicht des Gesetzgebers. Auch sonst bestünden keine Anhalts
punkte, dass gestützt auf § 5 Abs. 2 BauG Gebühren ausserhalb von 
Baugesuchen festgelegt werden dürften. 

(...)
1.2.
1.2.1.
Ausgangspunkt  jeder  Auslegung  bildet  der  Wortlaut.  Ist  der 
Text nicht klar und sind verschiedene Interpretationen möglich, muss 
nach  seiner  wahren  Tragweite  gesucht  werden  unter  Berücksichti
gung aller Auslegungselemente. Abzustellen ist dabei namentlich auf 
die  Entstehungsgeschichte,  auf  den  Zweck  der  Norm,  die  ihr  zu
grunde  liegenden  Wertungen  und  ihre  Bedeutung  im  Kontext  mit 
anderen Bestimmungen. Die Materialien sind zwar nicht unmittelbar 
entscheidend, dienen aber als Hilfsmittel, um den Sinn der Norm zu 
erkennen. Das Bundesgericht hat sich bei der Auslegung von Erlas
sen stets von einem Methodenpluralismus leiten lassen und nur dann 
allein auf das grammatikalische Element abgestellt, wenn sich daraus 
zweifelsfrei die sachlich richtige Lösung ergab (statt vieler: BGE 137 
V 376; 135 II 81; AGVE 2003, S. 191 f., je mit Hinweisen).

1.2.2.
Nach  § 31  Abs. 1  VRPG  ist  das  erstinstanzliche  Verfahren 
unentgeltlich; abweichende Bestimmungen sind jedoch vorbehalten. 
Ein  solcher Vorbehalt  enthält  § 5 Abs. 2  BauG:  Danach  können  für 
Entscheide über Baugesuche und Enteignungen auch von der ersten 
Instanz Gebühren und Kosten auferlegt werden. 

Umstritten  ist,  ob  die  den  Beschwerdeführern  auferlegten,  der 
Gemeinde  entstandenen  Kosten  (insbesondere  für  den  Geometer) 
überhaupt im Rahmen eines "Entscheids über Baugesuche" angefal
len  sind.  Entsprechend  dem Wortlaut  fallen  unter  den  Begriff  "Ent
scheid über Baugesuche" vorab die Baubewilligungsentscheide (vgl. 
§§ 59 ff.  BauG),  d.h.  Entscheide  darüber,  ob  gestützt auf  ein  einge
reichtes  Baugesuch  eine  Baubewilligung  erteilt  werden  kann  oder 
nicht. Unter den Wortlaut lassen sich aber durchaus auch Entscheide 
subsumieren,  die  sich  mit der  Frage  auseinandersetzen,  ob  im  Falle 
bereits erstellter Bauten oder Anlagen ein nachträgliches Baugesuch 
eingereicht werden muss. Auch in solchen Fällen geht es letztlich  – 
wenn  auch  in  einem  etwas  weiteren  Sinn  –  um  "Entscheide  über 
Baugesuche". 

Eine  zweckgerichtete  Auslegung  von  § 5  Abs. 2  BauG  ergibt 
sodann, dass von der Bestimmung auch Aufwand erfasst sein kann, 
der  zur  Abklärung  der  Frage,  ob  ein  nachträgliches  Baugesuchs
verfahren  durchzuführen  ist,  erforderlich  ist.  So  muss  eine  Kosten
auflage  zu  Lasten  des  Bauherrn  (oder  Grundeigentümers)  z.B.  im 
Zusammenhang  mit  der  Überprüfung  bereits  erstellter  Bauten  und 
Anlagen  möglich  sein,  jedenfalls  dann,  wenn  sich  herausstellt,  dass 
eine  bauliche  Vorkehr  von  vornherein  nicht  bewilligungsfähig  ist 
oder  wenn  sich  ergibt,  dass  in  einem  (nachträglichen)  Baugesuchs
verfahren  geprüft  werden  muss,  ob  die  Vorkehr  bewilligt  werden 
kann. Auch in Fällen wie dem vorliegenden, wo teilweise Baurechts
widrigkeiten festgestellt wurden, welche von der Bauherrschaft dann 
jedoch freiwillig behoben bzw. vom Nachbarn toleriert wurden (wes
halb  kein  nachträgliches  Baubewilligungsverfahren  eingeleitet  bzw. 
keine weiteren Massnahmen ergriffen werden mussten), erscheint es 
nicht sachgerecht, wenn die entstandenen Kosten von der Gemeinde 
nicht  weiterverrechnet  werden  dürfen.  Sinn  und  Zweck  von  § 5 
Abs. 2 BauG gebieten, gleiche bzw. vergleichbare Tatbestände auch 
gleich  zu  behandeln.  Anders  zu  entscheiden  würde  bedeuten,  dass 
namentlich eine Bauherrschaft, die eigenmächtig bauliche Vorkehren 
trifft,  welche  behördliche  Interventionen  und  Beanstandungen  nach 
sich ziehen, kostenmässig privilegiert werden. Das widerspricht einer 
sinnvollen  Anwendung  von  § 5  Abs. 2  BauG.  Es  rechtfertigt  sich 
deshalb nicht, § 5 Abs. 2 BauG derart eng an den Wortlaut gebunden 
auszulegen, dass davon einzig Aufwand durchgeführter Baugesuchs
verfahren erfasst wäre.

Gegenteiliges  lässt  sich  auch  den  Materialien  zum  Baugesetz 
1993 nicht entnehmen: Aus der von den Beschwerdeführern zitierten 
Fundstelle ergibt sich einzig, dass es nicht Absicht des Gesetzgebers 
war, eine Grundlage für die Erhebung von Gebühren für Einsprachen 
zu  schaffen,  sondern  dass es  um  Gebühren für  das  Baugesuch  gehe 
(Protokoll  der  grossrätlichen  "Spezialkommission  Baugesetzrevi
sion"  betreffend  die  Beratung  des  BauG 1993,  1. Lesung,  S. 332). 
Die hier interessierende spezielle Frage, ob von § 5 Abs. 2 BauG ins
besondere  auch  Aufwand  erfasst  ist,  der  z.B.  zur  Abklärung  der 
Frage, ob ein nachträgliches Baugesuchsverfahren durchzuführen ist, 

erforderlich ist, wurde im Rahmen des Gesetzgebungsprozesses nicht 
explizit diskutiert. Die Baugesetzkommentare (sowohl zum neuen als 
auch zum alten BauG) enthalten dazu ebenfalls keine ausdrücklichen 
Überlegungen  (siehe  MARTIN  GOSSWEILER,  in:  Kommentar  zum 
Baugesetz  des  Kantons Aargau,  Bern 2013,  § 5  N 9  und  16;  ERICH 
ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons  Aargau  vom  2. Februar  1971, 
2. Auflage, Aarau 1985,  § 3  N 10a  und  b).  Für  die  Beurteilung  von 
§ 5 Abs. 2  BauG  helfen  für  die  vorliegende  Konstellation  demnach 
weder die Materialien noch die Literatur weiter.

Aufgrund  dieser  Erwägungen  ist  der  in  § 5  Abs. 2  BauG 
verwendete  Begriff  "Entscheid  über  Baugesuche"  in  einem  weiten 
Sinn  zu  verstehen.  Von  der  Bestimmung  kann  mitunter  auch  Auf
wand erfasst sein, der im Zusammenhang mit der Prüfung bereits er
stellter Bauten und Anlagen erforderlich ist, wenn die Abklärungen – 
wie  hier  –  Baurechtswidrigkeiten  aufzeigen,  die  von  der  Bauherr
schaft im Zuge der Abklärungen dann jedoch freiwillig behoben bzw. 
vom Nachbarn toleriert werden.

1.2.3. (...)
2.
2.1. (...)
2.2.
Gestützt auf § 5 Abs. 2 BauG, § 24 des Gesetzes über den vor

beugenden  Brandschutz  vom  21. Februar  1989  (Brandschutzgesetz; 
SAR 585.100)  und  § 53  der  geltenden  Bau   und  Nutzungsordnung 
der  Gemeinde  C.  vom  30. Mai  1997,  26. Mai  2006,  27. November 
2009 / 28. Oktober 1997, 16. August 2006, 24. März 2010 (BNO) er
liess  die  Einwohnergemeindeversammlung  C.  am  25. November 
2011 das "Gebührenreglement zur BNO". Gemäss § 1 Abs. 1 Ingress 
des Gebührenreglements zur BNO erhebt der Gemeinderat "für seine 
Leistungen  in  Bausachen  –  z.B.  Entscheide,  Vorentscheide,  Beant
wortung  von Voranfragen,  Beratungen  und Auskünfte  –  vom  Bean
sprucher bzw. Verursacher eine Gebühr" und nach § 3 Abs. 1 Gebüh
renreglement  zur  BNO  hat  der  "Bauherr  bzw. Verursacher"  die  dort 
aufgeführten  Kosten  zu  übernehmen.  Da  § 1  Abs. 1  Ingress  des 
Gebührenreglements zur BNO nur eine beispielhafte Aufzählung der 
Leistungen  in  Bausachen  enthält  ("z.B."),  steht  grundsätzlich  nichts 

im Wege, darunter auch Sachverhaltsabklärungen und Kontrolltätig
keiten  zu  subsumieren.  Nach  lit. a e  ist  dafür  (wie  auch  für  die  in 
Abs. 1  Ingress  explizit  genannten  Beratungen  und Auskünfte)  zwar 
keine Gebühr geschuldet. Hingegen können solche Kosten nach § 3 
Gebührenreglement  zur  BNO  dem  Bauherrn  bzw.  Verursacher 
weiterverrechnet  werden  (Abs. 1);  dazu  gehören  auch  Kosten,  die 
von der Gemeinde an Dritte bezahlt worden sind (Abs. 2). 

Nach  § 3  Abs. 1  lit. d  Gebührenreglement  zur  BNO  hat  der 
Bauherr  bzw.  Verursacher  u.a.  Kosten  für  Mehraufwand,  der  auf 
mangelhafte  Baugesuche  oder  darauf  zurückzuführen  ist,  dass 
Bauordnung und/oder Baubewilligung nicht eingehalten werden und 
dadurch ausserordentliche Aufwendungen, Besichtigungen, Kontrol
len etc. notwendig sind, zu übernehmen. Dabei geht es um typischen 
Aufwand  ausserhalb  eines  Baugesuchsverfahrens.  § 4  Gebühren
reglement  zur  BNO  weist ebenso  darauf  hin, dass  solcher Aufwand 
kostenpflichtig  ist:  Danach  ist  der  Gemeinderat  nämlich  lediglich 
"ermächtigt",  unentgeltlich  Auskunft  und  Beratung  zu  erteilen; 
umgekehrt  formuliert  erfolgen Auskunft  und  Beratung  in  der  Regel 
jedoch entgeltlich. Der Gemeinderat bestätigt zudem, das Baugebüh
renreglement sei in der Absicht erlassen worden, die Bewilligungs , 
Überwachungs   und  Kontrolltätigkeit 
im  Bauwesen  möglichst 
kostendeckend  weiterverrechnen  zu  können,  was  z.B.  auch  für  den 
Aufwand  betreffend  Abklärungen  über  die  Baubewilligungspflicht 
gelte. 

Die vorliegend umstrittenen Kosten können vor diesem Hinter

grund ohne weiteres § 3 Abs. 1 lit. d und Abs. 2 Gebührenreglement 
zur  BNO  zugeordnet  werden:  Die  Kosten  entstanden  für Abklärun
gen,  ob  ein  nachträgliches  Baubewilligungsverfahren  durchgeführt 
werden  muss.  Insofern  entstand  der  Gemeinde  Mehraufwand.  Zu 
weiteren Massnahmen kam es zudem nur deshalb nicht, weil die teil
weise festgestellten Baurechtswidrigkeiten von den Beschwerdefüh
rern  freiwillig  behoben  bzw.  vom  Nachbarn  toleriert  wurden.  Dies 
führt  jedoch  nicht  dazu,  dass  die  entstandenen  Kosten  nicht  dem 
Bauherrn bzw. Verursacher weiterverrechnet werden könnten.

30

Attikageschoss (§ 16a ABauV)
Eine Sonnenschutzkonstruktion, bei der über eine fest montierte Metall
rahmenkonstruktion  eine  Markise  aus   und  eingefahren  werden  kann, 
stellt einen Bauteil gemäss § 16a Abs. 2 ABauV dar, welcher innerhalb der 
Attikagrundfläche liegen muss.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 12. Dezember 2014 in Sa
chen A. und B. gegen Gemeinderat C. sowie Departement Bau, Verkehr und 
Umwelt (WBE.2014.199).

Aus den Erwägungen

1.
Gegenstand  des  nachträglichen  Baubewilligungsverfahrens bil

det die von den Beschwerdeführern auf dem Attikageschoss erstellte 
Sonnenschutzkonstruktion.  Diese  besteht  aus  einem  rechteckigen 
Rahmen  aus  feuerverzinkten  HEB Profilen  120/120 mm  (und  einer 
Unterkonstruktion  aus  feuerverzinktem  Flachstahl  60/8 mm)  sowie 
einer  an  der  Brüstung  befestigten  Stütze,  die  ebenfalls  aus  einem 
HEB Profil  120/120 mm  besteht.  Der  rechteckige  Metallrahmen 
weist Masse von 4.77 m x 4.615 m auf. Auf dem Metallrahmen sind 
Führungsschienen  für  die  ausziehbare  Stoffmarkise  montiert.  Die 
Führungsschienen weisen gegen die Brüstung hin ein Gefälle von ca. 
2.5 % auf. Die Sonnenschutzkonstruktion weist damit eine Grundflä
che von 22 m2 auf, die lichte Höhe beträgt 2.45 m. Die Konstruktion 
ist auf der Terrasse situiert, in der innenliegenden Ecke der L förmi
gen  Wohnung.  Das  rechteckige  Metallgestell  ist  an  zwei  Seiten  an 
der Fassade und auf einer freiliegenden Ecke mit einer Stütze an der 
Brüstung befestigt. 

2.
2.1.
2.1.1. 2.1.2. (...)

2.2.
Bei einem Attikageschoss handelt es sich um ein auf Flachdach
bauten  aufgesetztes,  verkleinertes  Geschoss,  das  wie  ein  Dachge
schoss behandelt wird (§ 64 Abs. 1 BauV i.V.m. § 16a Abs. 1 ABauV 
[Anhang 3 zur BauV]). Es gilt als Attikageschoss, wenn die Grund
fläche höchstens einem Geschoss entspricht, welches auf den Längs
seiten um das Mass seiner Höhe von der Fassade zurückversetzt ist. 
Mit Ausnahme von Dachvorsprüngen müssen alle Bauteile innerhalb 
dieser möglichen Grundfläche liegen (§ 16a Abs. 2 ABauV).

2.3.
Vorliegend  ist  unbestritten,  dass  die  maximale Attikagrundflä

vom 

(VGE III/87 

20. Dezember 

che bereits mit dem Bau des Attikas vollständig ausgeschöpft wurde. 
Es  stellt  sich  deshalb  die  Frage,  ob  die  zu  beurteilende  Sonnen
schutzkonstruktion als Bauteil im Sinne von § 16a Abs. 2 ABauV zu 
qualifizieren  ist.  Das  Verwaltungsgericht  hatte  sich  schon  mit 
mehreren  ähnlich  gelagerten  Fällen  auseinanderzusetzen,  so  mit 
Vordächern (vgl. VGE III/55 vom 31. August 2006 [WBE.2005.289], 
S. 9;  VGE III/16  vom  26. März  2010  [WBE.2009.99],  S. 8 f.),  mit 
einem  Rankgerüst 
2006 
[WBE.2006.90],  S. 7 f.)  oder  mit  einer  wintergartenähnlichen  Glas
konstruktion (VGE III/132 vom 1. Dezember 2014 [WBE.2014.239], 
S. 8 f.).  Es  knüpfte  bei  der  Beurteilung  u.a.  an  folgendes  Kriterium 
an: Erlaube das Vordach eine erweiterte Nutzung der Terrassenfläche 
(beispielsweise in der Art, dass die überdeckte Terrassenfläche auch 
bei  schlechtem  Wetter  genutzt  werden  kann  und  die  Möblierung 
schützt) und führe es im Ergebnis zu einer Volumenerweiterung des 
Attikageschosses,  müsse  das  Vordach  innerhalb  der  zulässigen  Ge
schossfläche  erstellt  werden  (vgl. VGE III/55  vom  31. August  2006 
[WBE.2005.289], S. 9; des Weiteren: VGE III/87 vom 20. Dezember 
2006  [WBE.2006.90],  S.  7;  VGE III/16  vom  26. März  2010 
[WBE.2009.99],  S. 8 f.;  VGE III/132  vom  1. Dezember  2014 
[WBE.2014.239], S. 9). 

Sowohl  die  Vorinstanzen  als  auch  die  Beschwerdeführer  neh

men  wesentlich  Bezug  zum  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts 
betreffend  ein  Rankgerüst  (VGE III/87  vom  20.  Dezember  2006 
[WBE.2006.90]). Das damals beurteilte Rankgerüst bestand aus vier 

Metallstützen und einem aufliegenden Metallrahmen, der mit Metall
drähten bespannt war. Das Verwaltungsgericht hielt fest, das Rankge
rüst erlaube als solches keine Erweiterung der Nutzung, da es in kei
ner Weise vor den Witterungseinflüssen schütze. Eine gewisse, wenn 
auch  bescheidene  Schutzwirkung  (Beschattung,  kurzzeitiger  Schutz 
vor Niederschlägen) dürfte sich aber einstellen, sobald die Weinreben 
oder Schlingpflanzen nach einer mehrjährigen Wachstumsphase der
einst  ein  geschlossenes  Blätterdach  bildeten.  Diese  bescheidene,  im 
Wesentlichen  auf  die  Vegetationszeit  im  Sommer  beschränkte 
Schutzwirkung sei jedoch in keiner Weise mit jener eines grosszügi
gen Vordachs oder anderer mit einem Dach versehenen Bauten ver
gleichbar (z.B. Zelt). Während hier selbst bei schlechtem Wetter eine 
Nutzung der überdeckten Flächen möglich sei, biete das Blätterdach 
wegen seiner Durchlässigkeit nur kurzzeitig Schutz. Bei näherer Be
trachtung  sei  die  Wirkung  des  Blätterdachs  am  ehesten  mit  einem 
schattenspendenden  Baum  oder  Strauch  zu  vergleichen.  Die  Rank
hilfe führe somit nicht zu einer erweiterten Nutzung der Terrassenflä
chen  bzw.  zu  einer  Volumenerweiterung.  Hinzu  komme,  dass  sich 
eine  vergleichbare  optische  Wirkung  auch  mit  bewilligungsfreien 
Pflanzentrögen  (§ 30  Abs. 2  lit. a  ABauV)  erreichen  liesse.  Auch 
vom  Erscheinungsbild  her,  welches  sich  heute  filigran  und  nach er
folgtem  Bewuchs  seitlich  durchlässig  und  naturnah  präsentieren 
dürfte,  könne  nicht  von  einem  volumenerweiternden  Bauteil 
ausgegangen werden. Für den Betrachter handle es sich um eine bei 
Attikageschossen  nicht  unübliche  Begrünung  der  Terrassenfläche 
(VGE III/87 vom 20. Dezember 2006 [WBE.2006.90], S. 7 f.). 

2.4.
2.4.1.
Die  von  den  Beschwerdeführern  an  der  innenliegenden  Ecke 
der L förmigen Wohnung erstellte Sonnenschutzkonstruktion besteht 
aus einer an der Brüstung befestigten Metallstütze und einem darauf 
aufliegenden Metallrahmen, der gleichzeitig an zwei Seiten der Fas
sade befestigt ist. Über die auf dem Metallrahmen befindlichen bei
den  Führungsschienen  lässt  sich  die  ausziehbare  Stoffmarkise  nach 
Bedarf  aus   bzw.  einfahren  (vgl.  vorne  Erw. 1.).  Es  stellt  sich  die 

Frage,  ob  die  Konstruktion  eine  erweiterte  Nutzung  im  Sinne  der 
obgenannten Rechtsprechung erlaubt. 

Die  Beschwerdeführer  bringen  in  ihrer Verwaltungsgerichtsbe

schwerde  vor,  die  montierte  Sonnenschutzkonstruktion  sei  vom 
Architekten  einzig  aus  ästhetischen  Gründen  gewählt  worden;  sie 
bringe – im Vergleich zu einer Gelenkarm  bzw. Teleskoparmmarkise 
– bezüglich der Nutzung keinen Vorteil. Diese Vorbringen widerspre
chen  jedoch  früher  gemachten  Angaben:  So  hielt  der  Architekt  im 
Begleitschreiben zum nachträglichen Baugesuch fest, der Bauingeni
eur  habe  aus  "winddrucktechnischen  Gründen"  eine  schmale  Stütze 
hinter  der  Fassadenflucht  vorgeschrieben  und  die  Ausladung  der 
textilen Horizontalmarkise von 4.5 m benötige in voll ausgefahrenem 
Zustand ein Auflager. Auch seitens der Beschwerdeführer wurde am 
vorinstanzlichen  Augenschein  festgehalten,  das  Gestell  und  die 
Stütze  seien  "wegen  des  Winddrucks  nötig".  Diese Angaben  lassen 
somit nicht darauf schliessen, dass einzig ästhetische Gründe für die 
gewählte  Sonnenschutzkonstruktion  ausschlaggebend  waren.  Viel
mehr scheinen dies vor allem "winddrucktechnische Gründe" gewe
sen zu sein.

Dass die montierte Sonnenschutzkonstruktion – im Vergleich zu 
einer  Gelenkarm Sonnmarkise  –  Vorteile  in  der  Nutzung  bringt, 
leuchtet  dem  Verwaltungsgericht,  dem  ein  dipl.  Architekt  ETH  als 
fachkundiger Richter angehört, durchwegs ein: Der Vorteil liegt nicht 
nur darin, dass die fest montierte, massive Metallkonstruktion schon 
als solches stabiler als eine ausgefahrene Gelenkarm Sonnenstore ist, 
sondern  auch  darin,  dass  mit  einer  Konstruktion  wie  der  vorliegen
den zudem grössere Flächen abgedeckt werden können und die Mar
kise  in  einer solchen Konstruktion  entsprechend  auch  bei  grösseren 
Ausladungen straff gespannt werden kann. Das Konstrukt ist insge
samt  stabiler  und  gegenüber  Witterungseinflüssen  weniger  anfällig. 
Seitens der Beschwerdeführer wurde selber festgehalten, das Gestell 
und die Stütze seien "wegen des Winddrucks nötig" (siehe oben) und 
"Eine Knickarmstore würde tiefer hängen und würde wackeln. Die
ses System hier hat Führungsschienen.". Die montierte Konstruktion 
ermöglicht  es  somit,  dass  die  Markise  länger  ausgefahren  und 
ungünstigen Witterungsverhältnissen ausgesetzt bleiben kann als eine 

Gelenkarm Sonnenmarkise  mit  vergleichbarer  Ausladung.  Daran 
ändert,  wie  die  Vorinstanz  zutreffend  darlegt,  nichts,  dass  einzelne 
Hersteller  möglicherweise  aus  Haftungsbeschränkungsgründen  die 
gleichen  Empfehlungen  betreffend  Wind   und  Regenexposition  für 
Storen  mit  und  ohne  Hilfskonstruktion  abgeben.  Es  ergibt  sich  von 
selbst, dass eine Bauherrschaft auf eine fest montierte, massive Hilfs
konstruktion, die in der Anschaffung wesentlich teurer ist, verzichten 
würde, wenn sie keinerlei Vorteile in der Nutzung brächte.

Was  die  Schutzwirkung  anbelangt,  so  schützt  die  montierte 
Sonnenschutzkonstruktion  ihrem  Zweck  entsprechend  vor  Sonne. 
Für eine gewisse Zeit kann sie aber auch Schutz vor leichtem Regen 
bieten, da der verwendete Acryl Tuchstoff – soweit aus den von den 
Beschwerdeführern  beigebrachten  Produktunterlagen  ersichtlich  – 
wasserabstossende Eigenschaften hat. Wenn die Vorinstanz erläutert, 
die  heutigen  Stoffe  seien  "eine  gewisse  Zeit  regenabweisend",  so 
kann ihr – entgegen dem Einwand der Beschwerdeführer – nicht vor
geworfen  werden,  den  Sachverhalt  ungenügend  abgeklärt  zu  haben 
(§ 17  VRPG).  Im  Rahmen  des  normalen  Unterhalts  könnte  der 
Markisenstoff  problemlos  durch  einen  andern  Stoff,  allenfalls  auch 
eines  andern  Herstellers,  ersetzt  werden. Auf  dem  Markt  sind  über
dies z.B. auch Horizontal Faltstoren erhältlich, die – trotz horizonta
lem Einbau – absolut wasserdicht sind, den Wasserablauf garantieren 
und praktisch in jede Rahmenkonstruktion eingebaut werden können. 
Es  würde  die  Baubehörden  vor  erhebliche  Kontroll   und  Vollzugs
probleme  stellen,  wenn  sie  periodisch  sämtliche  Sonnenschutzkon
struktionen  auf  die  verwendeten  Stoffe/Markisen  überprüfen  und 
sich mit jedem einzelnen Produkt im Detail auseinandersetzen müss
ten.  Deshalb  ist  nicht  zu  beanstanden,  dass  vorliegend  bei  der  Prü
fung  des  Baugesuchs  auch  die  Nutzungsmöglichkeit  der  Baute 
miteinbezogen wurde.

Bei  einer  Gesamtbetrachtung  trifft  es  zwar  zu,  dass  die 

Konstruktion – so wie sie sich heute präsentiert – aufgrund der gerin
gen  Neigung  und  dem  verwendeten  Markisenstoff  (wasserabwei
send, allenfalls aber nicht wasserdicht) nicht als fixes Allwetterdach 
gedacht  und  geeignet  ist.  Die  Konstruktion  bietet  jedoch  im  Ver
gleich zu einer Gelenkarm Sonnenmarkise klarerweise einen weiter

gehenden  Schutz,  indem  die  darunter  liegende  Fläche  bei  ungünsti
gen Witterungsbedingungen länger genutzt werden kann. Ausserdem 
könnte  die  Konstruktion  mit  relativ  wenig Aufwand  noch  wetterre
sistenter gemacht werden (siehe oben). Die Konstruktion ist sodann 
auch mit dem in Erw. 2.3. zitierten Fall eines Rankgerüsts nicht ver
gleichbar:  Beim  Rankgerüst  handelte  es  sich  um  eine  Terras
senbegrünung,  wobei  das  Blätterdach  nur  während  der Vegetations
zeit im Sommer eine bescheidene Schutzwirkung bot. Im Gegensatz 
dazu ist die Schutzwirkung der vorliegenden Konstruktion nicht auf 
die  Vegetationszeit  beschränkt;  die  Schutzwirkung  der  straff 
ausfahrbaren  Markise  ist  höher  als  bei  einem  blossen  Blätterdach. 
Insgesamt  bietet  die  Konstruktion  zwar  nicht  den  gleich  hohen 
Schutz vor Witterungseinflüssen wie ein festes Vordach, auf der an
dern  Seite  ist  die  Schutzwirkung  jedoch  näher  bei  einem  Vordach 
oder  Zelt  als  z.B.  bei  einem  Rankgerüst  einzustufen.  Im  Ergebnis 
kann  das  Verwaltungsgericht  die  Ansicht  der  Vorinstanzen  teilen, 
dass  die  zu  beurteilende  Konstruktion  eine  erweiterte  Nutzung  der 
überdeckten  Fläche  ermöglicht  und  insoweit  zu  einer  Volumen
erweiterung  führt.  Es  ist  von  einem  Bauteil  gemäss  § 16  Abs. 2 
ABauV auszugehen, welcher innerhalb der Attikagrundfläche liegen 
müsste. Da diese Grundfläche durch den Wohnungsgrundriss jedoch 
bereits ausgeschöpft ist, kann die nachgesuchte (ordentliche) Baube
willigung nicht erteilt werden.

2.4.2.
Unabhängig davon gilt zu beachten, dass beim Fall des Rankge

rüsts  auch  vom  optischen  Erscheinungsbild  her  nicht  von  einem 
volumenerweiternden Bauteil ausgegangen werden konnte. Vielmehr 
wurde von einer nicht unüblichen Begrünung der Terrassenfläche ge
sprochen (vgl. Erw. 2.3.). Auch in dieser Hinsicht unterscheidet sich 
der  vorliegende  Fall  erheblich.  Die  fest  montierte  massive  Metall
konstruktion ist  –  insbesondere  auch  wenn  die  Markise  eingefahren 
ist  –  ganzjährig  gut  sichtbar  und  verändert  das  Aussehen  des 
Attikageschosses, bei dem es auch auf den optischen Eindruck eines 
verkleinerten Geschosses ankommt (vgl. § 16a Abs. 1 und 2 ABauV; 
VGE III/87 vom 20. Dezember 2006 [WBE.2006.90], S. 7 f.).

31

Ausstand; Verwirkung

Ausstandspflicht/Befangenheit
Ausstandsgründe  sind  beim  Bekanntwerden  sofort  geltend  zu  ma
chen.  Ein  Untätigbleiben  oder  eine  Einlassung  in  ein  Verfahren  im 
Wissen um das Vorliegen von Ausstandsgründen gilt als Verzicht und 
führt zur Verwirkung des Anspruchs.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 13. März 2014 in Sachen 

A. AG gegen Einwohnergemeinde B. (WBE.2013.362).

Aus den Erwägungen

6.
6.1. (...)
6.2.
Die Anbietenden haben im Vergabeverfahren Anspruch auf Be
urteilung ihrer Offerten und Durchführung des gesamten Vergabever
fahrens inkl. Zuschlagserteilung durch eine unabhängige und unvor
eingenommene  Vergabebehörde 
(vgl.  Peter  GALLI/ANDREAS 
MOSER/ELISABETH  LANG/MARC  STEINER,  Praxis  des  öffentlichen 
Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 2013,  Rz. 1071 
mit  Hinweis).  Gemäss  § 4 Abs. 1  SubmD  richtet  sich  der Ausstand 
von Mitgliedern der Vergabestelle nach den Vorschriften des Verwal
tungsrechtspflegegesetzes. Dieses bestimmt unter anderem, dass am 
Erlass  von  Entscheiden  nicht  mitwirken  darf,  wer  in  der  Sache  ein 
persönliches Interesse hat (§ 16 Abs. 1 lit. a VRPG) oder aus anderen 
Gründen  in  der  Sache  befangen  sein  könnte  (§ 16  Abs. 1  lit. e 
VRPG). 

Ausstandspflichtig  ist  nicht  nur,  wer  selber  verfügt  oder 
(mit )entscheidet,  sondern  das  Mitwirkungsverbot  bezieht  sich  auf 
alle  Personen,  die  auf  das  Zustandekommen  des  Verwaltungsaktes 
Einfluss  nehmen  können;  dazu  gehören  namentlich  auch  Sach
bearbeiter  oder  Protokollführer  mit  beratender  Funktion.  Insofern 
kann in einem Submissionsverfahren auch eine aufgrund eines Auf
tragsverhältnisses  beigezogene  und  die  Vergabebehörde  beratende 
externe  Stelle  (Ingenieur,  Architekt  etc.)  eine  Ausstandspflicht  im 
Sinne  von  § 16  VRPG  treffen,  insbesondere  wenn  er  bezüglich  der 
Vergabe auch Antrag stellt. Die Ausstandspflicht betrifft im Übrigen 
nur  einzelne  Personen  und  nicht  ganze  Behörden  oder  juristische 
Personen (vgl. VGE III/95 vom 16. Juli 1998 [BE.98.00060], S. 17 f. 
mit Hinweisen).

Die Ausstandsregeln  sind  im  Grundsatz  streng  auszulegen,  da 
nur  so  ein  faires,  transparentes  und  für  alle  Beteiligten  leicht 
überprüfbares Auswahlverfahren bei Submissionen garantiert werden 
kann,  was  sowohl  unter  dem  Blickwinkel  der  Rechtssicherheit  als 
auch  der  Rechtsgleichheit  aller  Wettbewerbsteilnehmer  und  wirt
schaftlichen Mitkonkurrenten stets von elementarer und zentraler Be
deutung ist (AGVE 2012, S. 167; Urteil des Verwaltungsgerichts des 
Kantons  Graubünden  vom  30. Juni  2006  [U 06 65],  Erw. 2.b).  Zur 
Annahme einer rechtlich unzulässigen Befangenheit genügt es, wenn 
die  gegebenen  Umstände  den Anschein  derselben  entstehen  lassen; 
ob eine solche tatsächlich besteht, muss nicht nachgewiesen werden. 
Die Ausstandsgründe  sind  beim  Bekanntwerden  sofort  geltend 
zu machen. Ein Untätigbleiben oder eine Einlassung in ein Verfahren 
im Wissen um das Vorliegen von Ausstandsgründen gilt als Verzicht 
und  führt  grundsätzlich  zur  Verwirkung  des  Anspruchs  (vgl.  BGE 
132  II  485,  496 f.;  GALLI/MOSER/LANG/STEINER,  a.a.O.,  Rz. 1086 
mit Hinweisen). Auch die Rüge der Befangenheit ist somit umgehend 
anzubringen, d.h. zu dem Zeitpunkt, zu dem der Betroffene Kenntnis 
von der für eine Befangenheit sprechenden Tatsache erhält. Es geht 
nicht an, im Wissen um die Befangenheit zunächst das Ergebnis des 
Vergabeverfahrens abzuwarten, um anschliessend – je nach Ergebnis 
des Verfahrens – den Einwand der Befangenheit zu erheben. Ein sol
ches Vorgehen verstösst gegen Treu und Glauben.

6.3.
Im  vorliegenden  Fall  ergeben  sich  aufgrund  der  vorliegenden 

Verfahrensakten keinerlei Anhaltspunkte dafür, dass die von der Be
schwerdeführerin  genannten  C.  und  D.  in  irgendeiner Weise  unmit
telbar  am  vorliegenden  Verfahren  beteiligt  waren  oder  darauf  Ein
fluss genommen hätten. Insofern erweist sich die gegen diese beiden 
Personen  gerichtete  Befangenheitsrüge  der  Beschwerdeführerin  als 
unbegründet. 

Hingegen  ist  offensichtlich,  dass  die  E. AG  bzw.  deren 
Mitarbeiter F. und G. in sehr erheblicher Weise an der Durchführung 
des Vergabeverfahrens  und  an  der  Entscheidfindung  mitgewirkt  ha
ben, auch wenn verantwortliche Vergabestelle letztlich der Gemein
derat B. ist. Ob davon gesprochen werden kann, die E. AG habe als 
neutrale  Fachstelle  die Vergabestelle  "im  vorliegenden Verfahren  in 
rein zudienender Weise unterstützt", erscheint fraglich. Die Tatsache, 
dass die E. AG im vorliegenden Vergabeverfahren mitwirken würde, 
war  der  Beschwerdeführerin  bereits  mit  der  Publikation  der  Aus
schreibung bekannt, wird in Ziff. 1.1. der öffentlichen Ausschreibung 
die E. AG doch ausdrücklich als Beschaffungsstelle/Organisator ge
nannt.  Dort  namentlich  erwähnt  ist  auch  G..  Im  von  der  E. AG 
erstellten  Pflichtenheft  kommt  deren  Mitwirkung  ebenfalls  unmiss
verständlich  zum Ausdruck.  Die  Beschwerdeführerin  begründet  die 
Voreingenommenheit  bzw.  Befangenheit  der  E. AG  bzw.  deren 
Mitarbeiter ihr gegenüber mit Umständen, die sich bereits in den Jah
ren 2011 und 2012 ereignet haben. Dies gilt für den Rechtsstreit der 
Beschwerdeführerin gegen die H., in dem letztere von D. bzw. des
in  Bezug  auf  die 
sen  Büropartner  vertreten  war,  das  sich 
Beschwerdeführerin negativ äussernde Schreiben der E. AG (...) oder 
die  unterbliebene  Einladung  zur  Submission  der  Gemeinde  I.  (...). 
Die enge Verflechtung der E. AG mit der J. GmbH war ihr ohnehin 
längst bekannt.

Die  Beschwerdeführerin  hatte  somit  bereits  im  Zeitpunkt  der 
öffentlichen Ausschreibung Kenntnis von den für eine Befangenheit 
der  E. AG  bzw.  deren  Mitarbeiter  sprechenden  Tatsachen,  weshalb 
die  entsprechende  Rüge  bereits  im  Rahmen  der  Anfechtung  der 
öffentlichen  Ausschreibung  hätte  vorgebracht  werden  können  und 

müssen.  Dies  hat  die  Beschwerdeführerin  indessen  unterlassen  und 
ohne jeglichen Vorbehalt gegen die Mitwirkung der E. AG am Verga
beverfahren  ein  Angebot  eingereicht.  Mithin  ist  von  einer  Verwir
kung des Anspruchs auf die Geltendmachung des betreffenden Aus
standsgrunds auszugehen.

32

Varianten; Pauschalangebot
Eine  Vergütungsart,  die  von  den  Bedingungen  der  Ausschreibung  ab
weicht, stellt keine Variante, sondern ein ausschreibungswidriges Angebot 
dar. Will  die Vergabestelle  verschiedene Vergütungsarten  zulassen,  muss 
sie  die  Zulässigkeit  und  die  notwendigen  Rahmenbedingungen  in  den 
Ausschreibungsunterlagen  festlegen,  um  die  Vergleichbarkeit  der  Ange
bote zu gewährleisten. (Bestätigung/Präzisierung der Rechtsprechung)

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 13. März 2014 in Sachen 

A. AG gegen Einwohnergemeinde B. (WBE.2013.550).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Den  Anbietenden  steht  es  grundsätzlich  frei,  Offerten  für 
Varianten und Teilangebote einzureichen (vgl. § 16 Abs. 1 SubmD). 
Die  Frage,  ob  es  sich  bei  einem  Pauschal   oder  Globalangebot  um 
eine  zulässige  Variante  zum  Grundangebot  oder  um  ein  ausschrei
bungswidriges  Angebot  handelt,  war  in  der  Lehre  und  Rechtspre
chung  ursprünglich  umstritten  (vgl.  dazu  Urteil  des Verwaltungsge
richts  des  Kantons  Zürich  vom  19. Mai  2010  [VB.2009.00668], 
Erw. 7.3, mit Hinweisen). Nach Art. 22a Abs. 2 der Verordnung über 
das  öffentliche  Beschaffungswesen  vom  11. Dezember  1995  (VöB; 
SR 172.056.11)  gelten  seit  dem  1. Januar  2010  im  Bundessub
missionsrecht  unterschiedliche  Preisarten  ausdrücklich  nicht  als 

Varianten. Eine andere Preisart (z.B. Pauschal  oder Globalpreis an
stelle des in der Amtsvariante vorgesehenen Einheitspreises) ist keine 
Variante,  sondern  ein  ausschreibungswidriges  Angebot  (was  zum 
Ausschluss  führt),  falls  die  Vergabestelle  die  diesbezügliche 
Möglichkeit nicht ausdrücklich eingeräumt hat (vgl. Eidgenössisches 
Finanzdepartement  [EFD],  Erläuternder  Bericht  zur  Änderung  der 
Verordnung  über  das  öffentliche  Beschaffungswesen  vom  18. No
vember 2009, S. 15 zu Art. 22a VöB; vgl. auch PETER GALLI/ANDRÉ 
MOSER/ELISABETH  LANG/MARC  STEINER,  Praxis  des  öffentlichen 
Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 2013,  Rz. 768). 
Auch nach der publizierten Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts 
(AGVE 2003,  S. 279 f.)  stellt  eine  Vergütungsart,  die  von  den  Be
dingungen der Ausschreibung abweicht, nicht eine Variante, sondern 
ein ausschreibungswidriges Angebot dar. Eine Variante im Sinne von 
§ 16 Abs. 1 SubmD beinhaltet immer eine leistungsbezogene Abwei
chung  von  den  Ausschreibungsunterlagen  (z.B.  Projekt   oder 
Ausführungsvariante);  mit  ihr  soll  den  Anbietern  die  Möglichkeit 
eingeräumt  werden,  von  der  Amtslösung  abweichende,  innovative 
Alternativen  anzubieten.  Demgegenüber  wird  bei  einer  von  den 
Bedingungen der Ausschreibung abweichenden Vergütungsart in Be
zug auf die nachgefragte Leistung – gleich wie beim Grundangebot – 
lediglich die Amtslösung angeboten. Wesentlich erscheint auch, dass 
sich  Pauschal   und  Einheitspreisangebote  nicht  bzw.  höchstens  be
dingt miteinander vergleichen lassen und dadurch die seriöse sachli
che Ermittlung des wirtschaftlich günstigsten Angebots erheblich er
schwert  wird.  Die  Preisbestimmung  erfolgt  bei  den  verschiedenen 
Preisarten nach ganz anderen Grundsätzen. Weicht beispielsweise die 
im Leistungsverzeichnis zu den einzelnen Leistungen angenommene 
Menge  von  der 
für  die  geschuldete  Einheitspreisvergütung 
massgeblichen tatsächlichen Menge ab, so kann ein höherer Einheits
preis preislich günstiger sein als ein tieferes Pauschalangebot. Umge
kehrt kann ein höherer Pauschalpreis günstiger sein als ein Angebot 
mit  Einheitspreisen  und  zusätzlich  separat  zu  entschädigenden 
Regiearbeiten.  Will  die  Vergabebehörde  dennoch  verschiedene  Ver
gütungsarten zulassen, muss sie folglich in den Ausschreibungsunter
lagen  die  Zulässigkeit  und  die  notwendigen  Rahmenbedingungen 

festlegen,  um  die  Vergleichbarkeit  der  Angebote  zu  gewährleisten 
(AGVE 2003,  S. 280 f.;  ferner  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des 
Kantons Zürich vom 23. Januar 2003 [VB.2002.00195], Erw. 4a; Ur
teil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  3. Dezember 
2003  [VB.2003.00256],  Erw. 3.3 
richts  des  Kantons  Zürich  vom  19. Mai  2010  [VB.2009.00668], 
Erw. 7.3,  mit  weiteren  Hinweisen;  vgl.  auch  § 12 Abs. 2  SubmD  in 
Verbindung mit Ziff. 6 von Anhang 5 zum SubmD).

  3.5;  Urteil  des  Verwaltungsge

2.2.
In  Ziff. 1.5.1.  der  Submissionsunterlagen  wird  "ein  vollständig 

ausgefülltes und unterzeichnetes Akkordangebot" verlangt. Die Sub
missionsunterlagen  lassen  zwar  Varianten  zum  bestehenden  Be
schrieb  zu,  enthalten  aber  keine  Vorschriften  über  Zulässigkeit  und 
Bedingungen für Pauschal  oder Globalangebote. Schon deshalb war 
die Vergabestelle  weder  verpflichtet  noch  auch  nur  berechtigt,  Pau
schalangebote beim Zuschlag zu berücksichtigen (vgl. AGVE 2003, 
S. 281). Die Vergabestelle selbst geht zudem davon aus, dass die vor
liegenden Submissionsunterlagen, insbesondere die beiden beigeleg
ten  Baupläne,  mangels  Detaillierungsgrad  für  das  Einreichen  eines 
Pauschalangebots untauglich sind. Auch seien im Leistungsverzeich
nis bzw. in den Akkordangeboten Ausmassreserven zwischen 5 und 
10%  bzw.  rund  Fr. 30'000.00  enthalten.  Das Verwaltungsgericht  hat 
keine  Veranlassung,  diese Angaben  der Vergabestelle  in  Zweifel  zu 
ziehen, zumal die Beschwerdeführerin den fehlenden Detaillierungs
grad  zumindest  der  beigelegten  Pläne indirekt  selbst dadurch  bestä
tigt hat, dass sie offenbar in Eigenregie zusätzliche Pläne beizog. Die 
Vergleichbarkeit  des  Pauschalangebots  der  Beschwerdeführerin  mit 
den  verlangten  Einheitspreisangeboten  ("Akkordangeboten")  ist  so
mit  nicht  gegeben,  weshalb  die  Vergabestelle  das  Pauschalangebot 
auch aus diesem Grund zu Recht nicht berücksichtigt hat.

33

Unterangebot; Vorbefassung

Unterangebote sind nicht per se verboten. Umfasst ein ungewöhnlich 
niedriges Angebot alle geforderten Leistungen bzw. ist die Anbieterin 

in der Lage, diese Leistungen zum offerierten Preis zu erbringen und 
verletzt die Anbieterin mit ihrem Angebot auch nicht die Teilnahme  
oder  Antragsbedingungen,  so  besteht  kein  Grund  für  einen  Aus
schluss  des Angebots  vom  Verfahren.  Dies  umso  weniger, wenn  sich 
die  Vergabestelle  der  Preisdifferenzen  zwischen  den  Angeboten  be
wusst ist und zusätzliche Abklärungen vorgenommen hat (Erw. 7.).
Die Frage einer unzulässigen Vorbefassung (§ 28 Abs. 1 lit. h SubmD) 
stellt sich nicht, wenn die fragliche Person (welche heute für die Zu
schlagsempfängerin tätig ist) an der Erstellung der Ausschreibungs
unterlagen  für  das  vorliegende  Verfahren  nicht  mitgewirkt  hat.  Ob 
die  Zuschlagsempfängerin  für  die Ausarbeitung  ihres Angebots  aus 
der  Tatsache,  dass  diese  Person  aufgrund  ihrer  früheren  Tätigkeit 
für  die  Beschwerdeführerin  bereits  über Vorkenntnisse  verfügte,  ei
nen Nutzen ziehen konnte und damit allfällige private Rechte der Be
schwerdeführerin  verletzt  wurden,  ist  submissionsrechtlich  nicht 
relevant (Erw. 8.).

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 22. April 2014 in Sachen 

A. AG gegen Einwohnergemeinde B. (WBE.2014.29).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Sog. Unterangebote bzw. ungewöhnlich niedrige Angebote sind 
nicht  per se  verboten. Weder  die  IVöB  noch  das  SubmD  sehen  den 
Ausschluss  von  Unterangeboten  vor.  Es  wird  als  zulässig  erachtet, 
wenn ein Anbieter mit einkalkuliertem Risiko ein bezüglich des Prei
ses (zu) niedriges Angebot einreicht, solange die Eignungs  und Zu
schlagskriterien erfüllt sind. Ein im Vergleich zu den andern Angebo
ten deutlich geringerer Preis bedeutet nicht zwangsläufig das Vorlie
gen eines Unterangebots; denkbar ist auch, dass die andern Angebote 
schlicht überhöht bzw. zu teuer sind. Wird ein ungewöhnlich niedri
ges Angebot eingereicht, kann die Vergabebehörde beim Anbieter Er
kundigungen  einziehen,  um  sich  zu  vergewissern,  dass  dieser  die 

Teilnahmebedingungen  einhalten  und Auftragsbedingungen  erfüllen 
kann. Eine Verpflichtung zu entsprechenden Nachfragen besteht aber 
nur dann, wenn konkrete Anhaltspunkte für eine Verletzung der Teil
nahme  und Auftragsbedingungen bestehen (vgl. zum Ganzen PETER 
GALLI/ANDRÉ MOSER/ELISABETH LANG/MARC STEINER, Praxis des 
öffentlichen  Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 
2013, Rz. 1115 ff. mit Hinweisen).

2.2.
(...)
Die  Differenz  zwischen  dem  Preisangebot  der  Beschwer

deführerin  und  demjenigen  der  Zuschlagsempfängerin  beträgt  26 % 
(ohne Optionen) bzw. 17 % (mit Optionen). Wesentlich grösser sind 
die  Preisdifferenzen  zum  drittplatzierten  Angebot  der  C. AG.  Dies 
gilt aber nicht nur für die Beschwerdeführerin, sondern auch für die 
Zuschlagsempfängerin.  Solche  Preisunterschiede  sind  im  Dienst
leistungsbereich  indessen  keineswegs  unüblich  und  lassen  nicht  per 
se  auf  das  Vorliegen  eines  ungewöhnlich  niedrigen  Angebots  bzw. 
"Dumpingangebots" schliessen.

Festzustellen ist, dass das Angebot der Zuschlagsempfängerin – 
im Gegensatz zur Offerte der Beschwerdeführerin – eine detaillierte 
Kostenschätzung  enthält,  aus  der  die  Kosten  für  die  einzelnen 
Leistungen  hervorgehen. Auf  dem  Planerhonorar  inkl.  Nebenkosten 
wird  ein  Rabatt  von  15 %  gewährt.  Die  offerierten  Stundenansätze 
basieren  auf  den  (im  Übrigen  nicht  verbindlichen)  KBOB Richtli
nien;  von  unrealistisch  tiefen  Ansätzen  kann  entgegen  der  Auffas
sung der Beschwerdeführerin nicht die Rede sein.

Die  eingereichten  Angebote  wurden  von  der  Vergabebehörde 
bzw.  von  der  damit  beauftragten  D. AG  rechnerisch  und  inhaltlich 
geprüft, insbesondere auch auf Vollständigkeit und Vergleichbarkeit. 
Mit  Schreiben  vom  4. Oktober  2013  wurden  alle  drei  Anbieter  zu 
verschiedenen Klarstellungen in Bezug auf den Umfang der offerier
ten Leistungen aufgefordert. Die Zuschlagsempfängerin bestätigte in 
ihrem Antwortschreiben  vom  19. Oktober  2013,  dass  das  offerierte 
Kostendach  von  Fr. 122'784.00  auch  die  Optionen  enthalte  bzw. 
diese  von  ihr  erbracht  würden.  Für  das  Mitwirkungsverfahren  seien 
Fr. 5'000.00 als ausreichend angenommen worden. Es würden keine 

zusätzlichen  Kosten  verrechnet.  Für  das  Einwendungsverfahren  sei 
mit 10 Einwendungen gerechnet worden. Sollte die Zahl der Einwen
der  massiv  höher  ausfallen,  müssten  dadurch  begründete  Zusatz
kosten allenfalls weitergegeben werden. Ein allfälliges Beschwerde
verfahren sei nicht Bestandteil des Angebots.

Vorliegend ergeben sich keinerlei Anhaltspunkte dafür, dass das 
Angebot der Zuschlagsempfängerin nicht alle geforderten Leistungen 
umfassen  würde  bzw.  die  Zuschlagsempfängerin  nicht  in  der  Lage 
wäre, diese Leistungen zum offerierten Preis zu erbringen. Ebenfalls 
ist  nicht  ersichtlich,  inwiefern  die  Zuschlagsempfängerin  mit  ihrem 
Angebot  die  Teilnahme   oder Antragsbedingungen  verletzen  würde 
(vgl.  dazu  GALLI/MOSER/LANG/STEINER,  a.a.O.,  Rz. 1126 ff.). 
Selbst  wenn  das  Angebot  der  Zuschlagsempfängerin  nicht  kosten
deckend  sein  sollte,  wäre  dies  letztlich  irrelevant.  Entscheidend  ist, 
dass sich die Vergabebehörde der Preisdifferenzen zwischen den An
geboten durchaus bewusst war und sie auch zusätzliche Abklärungen 
vorgenommen hat. Entgegen der Auffassung der Beschwerdeführerin 
besteht  kein  Grund  für  einen  Ausschluss  des  Angebots  der 
Zuschlagsempfängerin vom Verfahren.

3.
Die  Beschwerdeführerin  vermutet,  dass  die  Zuschlags

empfängerin  die Vorkenntnisse  von  E.  aus  der  ersten  Offertstellung 
(für die Beschwerdeführerin) ausgenutzt habe, was unlauteren Wett
bewerb darstelle.

Unbestritten  ist,  dass  die  Beschwerdeführerin  am  15. März 
2012  dem  Gemeinderat  B.  ein  Pflichtenheft  mit  Honorarofferte  zur 
Gesamtrevision der Nutzungsplanung unterbreitet hat. Diese Unterla
gen  wurden  nach Angaben  der  Beschwerdeführerin  von  E.  erstellt, 
der bis zum 1. Oktober 2012 als Freelancer bei ihr tätig war. Nach
dem  die  Gemeindeversammlung  vom  25. Juni  2012  den  Verpflich
tungskredit  für  die  Gesamtrevision  der  Bau   und  Nutzungsordnung 
nicht  genehmigte,  sondern die  Sache  zur  Überarbeitung  an  den  Ge
meinderat  zurückwies  mit  dem  Auftrag,  Konkurrenzofferten 
einzuholen, beauftragte der Gemeinderat die D. AG mit der Erarbei
tung eines Pflichtenhefts sowie mit der Begleitung des Submissions
verfahrens.

Klar ist damit zunächst, dass E. nicht an der Erstellung der Aus

schreibungsunterlagen für das vorliegende Verfahren mitgewirkt hat. 
Die  Frage  einer  allfälligen  unzulässigen  Vorbefassung  (§ 28 Abs. 1 
lit. h  SubmD)  stellt  sich  somit  von  vornherein  nicht.  Ob  die 
Zuschlagsempfängerin  für  die Ausarbeitung  ihres Angebots  aus  der 
Tatsache,  dass  E.  aufgrund  seiner  früheren  Tätigkeit  für  die  Be
schwerdeführerin  bereits  über Vorkenntnisse  verfügte,  einen  Nutzen 
ziehen  konnte  und  damit  allfällige  private  Rechte  der  Be
schwerdeführerin  verletzt  wurden,  ist  hingegen  keine  submissions
rechtlich  relevante  Fragestellung,  welche  die  Vergabebehörde  (oder 
das Verwaltungsgericht) zu prüfen hätte (vgl. Urteil des Verwaltungs
gerichts  des  Kantons  Luzern  vom  4. Oktober  2004  [V 04  186], 
Erw. 3.c a.E. = LGVE 2004 II Nr. 9).

34

Staatsvertragsbereich; Sektorentätigkeit; Rechtsschutz

Begriff  bzw.  Umfang  der  Sektorentätigkeit.  Die  Beschaffung  von 
Ganzkörperkontaminationsmonitoren für ein Kernkraftwerk gehört 
zur Sektorentätigkeit. 
Selbst  wenn  eine  Beschaffung  nicht  dem  Staatsvertragsbereich 
untersteht,  kann  sich  aus  dem  Grundsatz  des  Vertrauensschutzes 
ergeben, dass einem ausländischen Anbieter der Rechtsschutz auf ge
richtliche  Überprüfung  des  Zuschlags  nicht  abgesprochen  werden 
kann.

Verfügung  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  21. August  2014  in 

Sachen A. GmbH gegen B. AG (WBE.2014.219).

Sachverhalt

Im  Rahmen  der  Beurteilung  eines  Gesuchs  um  aufschiebende 
Wirkung  (§ 26  Abs. 2  SubmD)  stellte  sich  die  Frage,  ob  die 

Beschwerdeführerin als ausländische Anbieterin überhaupt befugt ist, 
den Zuschlag anzufechten.

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Die Vergabestelle bringt zunächst vor, die Beschaffung sei nicht 

dem Staatsvertragsbereich unterstellt, weshalb die Beschwerdeführe
rin gar nicht befugt sei, den Zuschlag anzufechten.

Nach Art. 8 Abs. 1  lit. c  IVöB  unterstehen  dem  Staatsvertrags

bereich  Behörden  sowie  öffentliche  und  private  Unternehmen,  die 
mit  ausschliesslichen  oder  besonderen  Rechten  ausgestattet  sind, 
jeweils  in  den  Sektoren  Wasser ,  Energie   und  Verkehrsversorgung 
sowie  Telekommunikation  für  Aufträge,  die  sie  zur  Durchführung 
ihrer  in  der  Schweiz  ausgeübten  Tätigkeit  in  diesen  Bereichen 
vergeben.  Dieser  Bestimmung  entspricht  § 30 Abs. 1  SubmD.  Dass 
es  sich  bei  der  Vergabestelle  als  Kernkraftwerk  in  der  Schweiz  um 
ein solches Sektorenunternehmen (Elektrizität) handelt, ist zu Recht 
nicht  umstritten  (vgl. Anhang I Annex 3  Ziff. II  GPA; Art. 3 Abs. 2 
lit. f/ii sowie Anhang IV B Schweiz lit. b des Abkommens zwischen 
der  schweizerischen  Eidgenossenschaft  und  der  Europäischen 
Gemeinschaft  über  bestimmte  Aspekte  des  öffentlichen  Be
schaffungswesens  vom  21. Juni  1999 [BilatAbk;  SR 0.172.052.68]). 
Dem  Staatsvertragsrecht  sind  Sektorenauftraggeber  unterstellt, 
soweit  sie  einen  öffentlichen  Auftrag  im  Zusammenhang  mit  einer 
Sektorentätigkeit  vergeben  (vgl.  Anhang I  Annex 3  Note 1  GPA; 
Art. 3 Abs. 7 i.V.m. Anhang VIII lit. a BilatAbk; MARTIN BEYELER, 
Der  Geltungsanspruch  des  Vergaberechts,  Zürich/Basel/Genf 2012, 
Rz. 466,  471 ff.;  PETER  GALLI/ANDRÉ  MOSER/ELISABETH  LANG/ 
MARC  STEINER,  Praxis  des  öffentlichen  Beschaffungsrechts, 
3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2013, Rz. 168). Dabei ist der jeweili
gen Sektorentätigkeit alles zuzurechnen, was für die rechtskonforme, 
fachgerechte  und  zeitgemässe  Verfolgung  der  Kerntätigkeiten  (z.B. 
Herstellung  von  Elektrizität)  direkt  oder  indirekt  (einschliesslich: 

infrastrukturell) notwendig ist. Darüber hinaus ist auch all jenes zur 
Sektorentätigkeit zu zählen, was nicht in diesem Sinne erforderlich, 
aber  für  die  Verfolgung  der  Kerntätigkeit  nützlich  ist  oder  aus 
sonstigen  Gründen  (gegebenenfalls  aus  freier  Wahl  und  Entschei
dung)  vom  Sektorenauftraggeber  zwecks  Unterstützung,  Beför
derung  oder  Verbesserung  der  Sektorentätigkeit  unternommen  wird 
(ob  die  Ziele  tatsächlich  erreicht  werden,  spielt  dabei  keine  Rolle) 
(BEYELER,  a.a.O.,  Rz. 481  mit  Hinweisen;  GALLI/MOSER/  LANG/ 
STEINER,  a.a.O.,  Rz. 155).  Die  vorliegende  Beschaffung  von  Ganz
körperkontaminationsmonitoren gehört vor diesem Hintergrund ohne 
Weiteres zur Sektorentätigkeit. Für die Verfolgung der Kerntätigkeit 
sind  sie  notwendig  bzw.  sie  dienen  dieser  unmittelbar,  da  sie  die 
öffentliche  Sicherheit  und  den  Schutz  der  Personen,  die  im  Kon
trollbereich des Kernkraftwerks arbeiten, gewährleisten. Wenn in der 
Literatur  beispielsweise  selbst  der  Betrieb  einer  Kindertagesstätte, 
bei der die betreuten Kinder zur Hauptsache jene von Mitarbeitenden 
sind,  zur  Sektorentätigkeit  gezählt  werden  –  oder  der  Betrieb  eines 
Restaurants, das primär für die im Rahmen der Sektorentätigkeit be
schäftigten  Mitarbeiter  durch  den  Sektoren Auftraggeber  bereitge
stellt oder betrieben wird (BEYELER, a.a.O., Rz. 481; GALLI/MOSER/ 
LANG/STEINER,  a.a.O.,  Rz. 155),  muss  dies  für  die  zur  Beurteilung 
stehende  Beschaffung  von  Ganzkörperkontaminationsmonitoren  für 
ein  Kernkraftwerk  erst  recht  gelten.  Die  vorliegende  Beschaffung 
untersteht  daher  dem  Staatsvertragsbereich.  Davon  ging  die 
Vergabestelle  im  Übrigen  auch  selber  aus,  führte  sie  für  die 
Beschaffung  doch  ausdrücklich  ein  offenes  Verfahren  nach 
GATT/WTO Abkommen  bzw.  Staatsvertrag  durch. Auch  wurde  das 
Absageschreiben vom 23. Juni 2014 mit einer Rechtsmittelbelehrung 
versehen.  Es  mutet  eigenartig  und  widersprüchlich  an,  wenn  die 
Vergabestelle im Beschwerdeverfahren nun plötzlich die Ansicht ver
tritt, der Auftrag unterstehe gar nicht dem Staatsvertragsbereich und 
könne von der Beschwerdeführerin nicht angefochten werden.

Zu keinem andern Ergebnis führte im Übrigen, wenn die vorlie
gende Beschaffung nicht dem Staatsvertragsbereich (was – wie dar
gelegt – jedoch nicht der Fall ist) unterstände: Die Beschwerdeführe
rin  wäre  insofern  zwar  kein  privilegierter  ausländischer  Bieter,  d.h. 

so zu behandeln wie ein ausländischer Anbieter aus einem Nichtver
tragsstaat  (vgl.  BEYELER,  a.a.O.,  Rz. 1440 f.).  Schweizerischen 
Vergabestellen  ist  es  jedoch  nicht  untersagt,  ausländische  Anbieter 
aus Nichtvertragsstaaten zuzulassen und ihnen einen Zuschlag zu er
teilen  (Urteil  des  Verwaltungsgerichts  Zürich  vom  10. September 
2012 
[VB.2012.00328],  Erw. 2;  BEYELER,  a.a.O.,  Rz. 1401, 
1442 ff.).  Soweit ein  solcher  Bieter  durch  einen  schweizerische  Be
schaffungsstelle zur Teilnahme zugelassen wird, stehen ihm auch die 
aus  dem  Grundsatz  der  Vertrauensschutzes  fliessenden  Rechte  zu 
(Urteil  des  Verwaltungsgerichts  Zürich  vom  10. September  2012 
[VB.2012.00328],  Erw. 2; BEYELER,  a.a.O.,  Rz. 1447 ff.).  Nachdem 
die  Beschwerdeführerin  zur  Teilnahme  zugelassen  wurde,  eine 
Offerte  einreichte,  Vertreter  der  Vergabestelle  die  Produktionsstätte 
der  Beschwerdeführerin  in  C.  besichtigten  (wo  sie  sich  die  Eigen
schaften und Charakteristika der offerierten Geräte präsentieren lies
sen), die Vergabestelle die Offerte der Beschwerdeführerin bewertete 
und  der  Beschwerdeführerin  schliesslich  die  anderweitige  Vergabe 
unter  Beifügung  einer  Rechtmittelbelehrung  eröffnete,  wäre  es  mit 
den  Grundsätzen  des  Vertrauensschutzes  nicht  vereinbar,  der  Be
schwerdeführerin den Rechtsschutz auf gerichtliche Überprüfung des 
Zuschlags  auf  dessen  Rechtmässigkeit  abzusprechen 
(siehe 
BEYELER, a.a.O., Rz. 1447, 1456).

35

Begriff  des  öffentlichen  Auftrags;  Dienstleistungsaufträge;  Wahl  der 
Verfahrensart

Begriff des öffentlichen Auftrags; Übertragung der kommunalen Ju
gendarbeit auf eine externe (private) Trägerschaft ist ein öffentlicher 
Auftrag (Erw. 1.3.2. und 1.3.3.).
§ 6  SubmD  erfasst  im  Nicht Staatsvertragsbereich  sämtliche  (und 
nicht  nur  die  in  Anhang 2  aufgeführten)  Dienstleistungsaufträge 
(Erw. 1.3.4.).

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 8. Oktober 2014 in Sachen 

A. gegen Stadt B. (WBE.2014.187).

Aus den Erwägungen

1.
1.1. 1.2. (...)
1.3.
1.3.1.
Der  Stadtrat  hat  den  (nicht  berücksichtigten)  Anbietern  den 

Vergabeentscheid  betreffend  Jugendarbeit  mit  anfechtbarer  Verfü
gung  (mit  Rechtsmittelbelehrung)  eröffnet.  In  der  Beschwerdeant
wort  stellt  er  indessen  die  Anwendbarkeit  des  Submissionsdekrets 
auf  die  streitige Auftragsvergabe  in  Frage  und  geht  neu  davon  aus, 
dass die Übertragung der Jugendarbeit auf einen externen Träger gar 
nicht dem öffentlichen Beschaffungsrecht unterstehe. Die Rechtsmit
telbelehrung  auf  dem  Schreiben  vom  3. Juni  2014  sei  nur  "sicher
heitshalber" angefügt worden.

1.3.2.
Bei der Stadt B. handelt es sich um eine Vergabestelle im Sinne 

von § 5 Abs. 1 lit. b SubmD. Als subzentrale staatliche Auftraggebe
rin  (politische  Gemeinde)  untersteht  sie  dem  öffentlichen  Beschaf
fungsrecht  in  subjektiver  Hinsicht  integral,  das  heisst  für  alle  Ge
schäfte,  die  objektiv  als  öffentliche  Aufträge  zu  qualifizieren  sind 
(PETER  GALLI/ANDRÉ  MOSER/ELISABETH  LANG/MARC  STEINER, 
Praxis  des  öffentlichen  Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/ 
Basel/Genf 2013, Rz. 129; MARTIN BEYELER, Der Geltungsanspruch 
des Vergaberechts, Zürich/Basel/Genf 2012, Rz. 42). 

Zu  prüfen  ist,  ob  es  bei  der  Übertragung  der  kommunalen 

Jugendarbeit auf eine externe (private) Trägerschaft um ein  öffentli
ches Beschaffungsgeschäft handelt.

1.3.3.
Ein öffentlicher Auftrag oder eine öffentliche Beschaffung liegt 

vor, sobald ein öffentlicher Auftraggeber im Hinblick auf die Erfül
lung  öffentlicher  Aufgaben  einen  synallagmatischen  Vertrag  mit 

einem  Wirtschaftsteilnehmer  abschliesst,  gestützt  auf  den  der  Wirt
schaftsteilnehmer dem Auftraggeber gegen Entrichtung einer Vergü
tung  Bau ,  Sach   oder  Dienstleistungen  erbringt.  Ob der  öffentliche 
Auftraggeber  die  Leistung  selber  benötigt,  verwendet  oder  konsu
miert  oder  ob  er  sie  mittelbar  oder  unmittelbar  Dritten  bzw.  der 
Öffentlichkeit  zur  Verfügung  stellt,  ist  dabei  unerheblich.  Begriffs
notwendig  für  den  öffentlichen  Auftrag  ist  in  erster  Linie  der 
wechselseitige Leistungsaustausch (Synallagma). Der Regelfall eines 
öffentlichen  Auftrags  ist  das  Erbringen  einer  Bau ,  Liefer   oder 
Dienstleistung gegen die Bezahlung einer Vergütung (vgl. Urteil des 
Kantonsgerichts  des  Kantons  Luzern  vom  12. Februar  2014 
[7H 13 98],  in:  LGVE 2014  IV  Nr. 1,  Erw. 10.2;  BEYELER,  a.a.O., 
Rz. 604, GALLI/MOSER/LANG/STEINER, a.a.O., Rz. 178 ff.; Baurecht 
2014, S. 193 Nr. 298). 

Öffentliche  Aufgabe  ist  grundsätzlich,  was  sich  der  Staat 

gesetzlich als Aufgabe gibt (Urteil des Bundesgerichts vom 16. Okto
ber 2012 [2C_198/2012], Erw. 5.2.3 mit Hinweisen). Die Verfassung 
des Kantons Aargau vom 25. Juni 1980 (KV; SAR 110.000) führt un
ter  den  öffentlichen Aufgaben  auch die Jugendbelange  auf.  Gemäss 
§ 38bis KV berücksichtigen der Kanton und die Gemeinden bei allen 
ihren Tätigkeiten die Anliegen und Bedürfnisse der Jugend, und sie 
können  die  Schaffung  entsprechender  Infrastrukturen  unterstützen 
(vgl.  auch  Bundesgesetz  über  die  Förderung  der  ausserschulischen 
Arbeit mit Kindern und Jugendlichen vom 30. September 2011 [Kin
der   und  Jugendförderungsgesetz,  KJFG;  SR 446.1]).  Insofern  ist 
beim  vorliegenden Projekt  (Umsetzung  des Konzepts  zur Jugendar
beit durch einen privaten Träger) von der Erfüllung bzw. der Übertra
gung  einer  öffentlichen  Aufgabe  auszugehen.  Die  Übertragung  der 
öffentlichen Aufgabe auf den privaten Träger erfolgt zudem entgelt
lich. Infolgedessen liegt ein öffentliches Beschaffungsgeschäft vor. 

1.3.4.
Der Stadtrat ist der Auffassung, bei der Führung der Jugendar
beit  handle  es  sich  um  einen  Dienstleistungsauftrag  nach  CPC
Kategorie 935 ("Other social services without accommodation"), der 
von  der  Positivliste  gemäss Anhang 2  des  Submissionsdekrets  nicht 
erfasst werde.

Gemäss § 6 Abs. 1 lit. a   c SubmD unterliegen dem Dekret alle 
Arten von öffentlichen Aufträgen, insbesondere Bauaufträge gemäss 
Anhang 1,  Lieferaufträge  über  die  Beschaffung  beweglicher  Güter, 
namentlich durch Kauf, Leasing, Miete, Pacht oder Mietkauf, sowie 
Dienstleistungsaufträge gemäss Anhang 2. Der Anhang 2 enthält eine 
Positivliste  der  unterstehenden  Dienstleistungskategorien,  die  An
hang I  Annex 4  des  GPA  entspricht.  Der  Wortlaut  von  § 6  Abs. 1 
SubmD erscheint in Bezug auf die unterstellten Dienstleistungen un
klar bzw. widersprüchlich (vgl. auch  GALLI/MOSER/LANG/STEINER, 
a.a.O.,  Rz. 230):  Einerseits  unterliegen  dem  Dekret  "alle Arten  von 
öffentlichen Aufträgen", andererseits wird in lit. c auf die (einschrän
kende)  Positivliste  gemäss Anhang 2  verwiesen.  Klarheit  bringt  der 
Beizug der Materialien zur am 31. Dezember 2005 in Kraft getrete
nen Teilrevision des SubmD. Gemäss der diesbezüglichen Botschaft 
des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  vom  7. Juli  2004  (Ges.
Nr. 04.199),  S. 9,  wurde  in  Bezug  auf  den  revidierten  § 6  SubmD 
Folgendes  beabsichtigt:  "Im  Einklang  mit  der  Regelung  der  rIVöB 
wird  der  Geltungsbereich  in Abs. 1  auf  alle Arten  von  öffentlichen 
Aufträgen ausgedehnt". Art. 6 IVöB regelt die unterstellten Auftrags
arten  und  unterscheidet  dabei  zwischen  dem  Staatsvertragsbereich 
und dem Nicht Staatsvertragsbereich: Während im Staatsvertragsbe
reich  (lediglich)  die  in  den  Staatsverträgen  definierten Aufträge  der 
IVöB unterstehen (Art. 6 Abs. 1 IVöB), findet die IVöB im von den 
Staatsverträgen  nicht  erfassten  Bereich  auf  alle  Arten  von  öffentli
chen  Aufträgen  Anwendung  (Art. 6  Abs. 2  IVöB),  somit  auch  auf 
sämtliche  Dienstleistungen 
(vgl.  GALLI/MOSER/LANG/STEINER, 
a.a.O.,  Rz. 229).  Aufgrund  der  vom  Dekretgeber  angestrebten 
Angleichung  an  die  IVöB  ist  davon  auszugehen,  dass  auch  § 6 
SubmD im Nicht Staatsvertragsbereich sämtliche Dienstleistungsauf
träge  erfasst  und  somit  auf  den  vorliegenden  Dienstleistungsauftrag 
das Submissionsdekret Anwendung findet.

36

Sozialhilfe; Wohnung
Im Anwendungsbereich der SKOS Richtlinien besteht nach längerer Un
terbringung  in  einer  Notunterkunft  der  Gemeinde  (vorliegend  fünf  Mo
nate) mit erfolglosen Suchbemühungen der unterstützten Person ein An
spruch  auf  Vermittlung  von  Wohnraum,  in  welchem  eine  selbstständige 
Haushaltsführung ermöglicht wird.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 20. August 2014 in Sachen 

A. gegen Beschwerdestelle SPG und Sozialkommission B. (WBE.2014.3).

Aus den Erwägungen

2.4.
2.4.1.
Die Notunterkunft, welche dem Beschwerdeführer von der Ge

meinde zur Verfügung gestellt wurde, war ein Zimmer ohne direktes 
Tageslicht und nur mit gemeinschaftlich nutzbaren sanitären Anlagen 
ausgestattet. Diese Notunterkunft befindet sich in einer (Lager ) Ge
werbehalle  einer  Baufirma  und  verfügt  nur  über  ein  Fenster  in  den 
Lagerraum. Die Halle hat kleine Oblichter. Das Zimmer ist klein und 
war auch nach Darstellung der Sozialen Dienste der Gemeinde B. als 
Übergangslösung  gedacht.  Der  Beschwerdeführer  lebte  zum  Zeit
punkt  der  Unterzeichnung  des  Mietvertrages  bereits  rund  fünf  Mo
nate in dieser Notunterkunft.

2.4.2.
Es besteht grundsätzlich ein Anspruch auf ein menschenwürdi

ges  Obdach,  in  welchem  den  Grundbedürfnissen  nach  Bewegung, 
Luft,  Licht, Wärme,  Schlaf,  Körperhygiene  und  privater  Rückzugs
möglichkeit  nachgegangen  werden  kann.  So  gehören  insbesondere 
angemessene  Beleuchtung  und  Belüftung  zum  Kernbestand  einer 

menschenwürdigen  Unterbringung.  Vorübergehend  ist  es  jedoch 
zulässig, jemanden in einem nur künstlich belüfteten und beleuchte
ten Raum unterzubringen (vgl. KATHRIN AMSTUTZ, Das Grundrecht 
auf Existenzsicherung, Bern 2002, S. 218 f.). Des Weiteren gehören 
zur unerlässlichen Grundausstattung einer menschenwürdigen Unter
kunft  sanitäre  Einrichtungen  (vgl.  dies.,  a.a.O.,  S.  222  f.).  Ob  eine 
Unterkunft  zumutbar  ist,  bemisst  sich  nach  den  konkreten  Umstän
den im  Einzelfall,  wobei  auch  die  Dauer der  Notlage  von  Relevanz 
ist  (vgl.  CLAUDIA  HÄNZI,  Die  Richtlinien  der  Schweizerischen 
Konferenz  für  Sozialhilfe,  Basel  2011,  S. 370).  Mit  zunehmender 
Dauer  einer  materiellen  Notlage  verdichtet  sich  der  Anspruch  auf 
Obdach zu einem Recht auf Zuteilung bzw. Vermittlung eines men
schenwürdigen  Wohnraums,  in  welchem  eine  selbstständige  Haus
haltsführung  ermöglicht  wird  (vgl.  AMSTUTZ,  a.a.O.,  S. 236). Auch 
wenn  an  Notunterkünfte  geringere  Anforderungen  gestellt  werden 
dürfen, muss die Würde des Betroffenen gewahrt bleiben (vgl. JÖRG 
PAUL  MÜLLER/MARKUS  SCHEFER,  Grundrechte  in  der  Schweiz, 
4. Auflage, Bern 2008, S. 775).

Entgegen  den  Ausführungen  der  Beschwerdestelle  SPG  war 
dem  Beschwerdeführer  nicht  mehr  zumutbar,  über  einen  weiteren 
längeren Zeitraum in der Notunterkunft zu wohnen. Diese Notunter
kunft  ist  auf  längere  Sicht  kein  zumutbares  Logis.  Der  Beschwer
deführer lebte bereits fünf Monate darin und suchte während dieser 
Zeit mit Unterstützung der Sozialbehörde erfolglos nach einer günsti
gen, angemessenen Unterkunft. Nach fünf Monaten in der Notunter
kunft  ohne  Aussicht  auf  eine  Veränderung  der  Situation  ist  ein 
treuwidriges Verhalten des Beschwerdeführers fraglich.

37

Sozialhilfe; Unterstützungswohnsitz

Der  Unterstützungswohnsitz  setzt  die  subjektive  und  nach  aussen 
manifestierte Absicht  dauernden  Verbleibens  voraus,  wozu  alle  Ele
mente  der  äusserlichen  Gestaltung  der  Lebensverhältnisse  zu  be
rücksichtigen sind.

Für  die  Wohnsitzbegründung  von  drogenabhängigen  Personen  ist 
nicht erforderlich, dass sie während des Aufenthalts Beziehungen im 
Sinne einer sozialen oder beruflichen Integration zum Wohnort ent
wickeln.
Bei  drogenabhängigen  Personen  führen  Klinikaufenthalte,  vorüber
gehendes Untertauchen bei Verwandten oder Bekannten oder auf der 
Gasse sowie allein die Gewährleistung einer Notunterkunft durch die 
fallführende  Gemeinde  nicht  zum  Verlust  des  Unterstützungswohn
sitzes.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 20. August 2014 in Sachen 
Einwohnergemeinde  A.  gegen  Einwohnergemeinde  B.  und  Regierungsrat 
(WBE.2014.52).

Aus den Erwägungen

1.3.
Für  die  Bestimmung  des  Unterstützungswohnsitzes  und  des 

Aufenthaltsortes gelten im innerkantonalen Verhältnis unter den Ge
meinden  aufgrund  von  § 6  Abs. 3  SPG  die  Vorschriften  des  ZUG. 
Der  unterstützungsrechtliche  Wohnsitz  gemäss  Art. 4  ZUG  ist  dem 
zivilrechtlichen (vgl. Art. 23 Abs. 1 ZGB) angeglichen. Für die Beur
teilung der Frage, ob ein Unterstützungswohnsitz begründet worden 
ist, kann daher grundsätzlich auf die Lehre und Rechtsprechung zum 
zivilrechtlichen  Wohnsitzbegriff  abgestellt  werden 
(WERNER 
THOMET,  Kommentar  zum  ZUG,  Zürich  1994,  Rz. 95;  VGE  IV/84 
vom 13. Dezember 2012 [WBE.2012.261], Erw. II/3.1).

Gemäss  Art. 23  Abs. 1  ZGB  befindet  sich  der  Wohnsitz  einer 

Person an dem Ort, wo sie sich mit der Absicht dauernden Verblei
bens  aufhält.  Niemand  kann  an  mehreren  Orten  zugleich  seinen 
Wohnsitz haben (Art. 23 Abs. 2 ZGB). Der einmal begründete zivil
rechtliche  Wohnsitz  bleibt  bis  zum  Erwerb  eines  neuen  Wohnsitzes 
bestehen. Im Gegensatz dazu gibt es aufgrund der abweichenden Re
gelung in Art. 9 Abs. 1 ZUG keinen fiktiven Unterstützungswohnsitz 
im  Sinne  von  Art. 24  Abs. 1  ZGB.  Die  Beendigung  eines  Unter

stützungswohnsitzes  ist  daher  ohne  die  Begründung  eines  neuen 
möglich  (vgl.  THOMET,  a.a.O.,  Rz. 89;  Botschaft  zur  Änderung  des 
Bundesgesetzes  über  die  Zuständigkeit  für  die  Unterstützung 
Bedürftiger  vom  22.  November  1989,  89.077,  in:  BBl  1990  I 63). 
Gegebenenfalls  wird  die Aufenthaltsgemeinde  unterstützungspflich
tig (vgl. Art. 11 und Art. 12 Abs. 2 ZUG; Urteil des Bundesgerichts 
vom 5. Juli 2010 [8C_223/2010], Erw. 3.1 mit Hinweisen).

Die Absicht  dauernden Verbleibens  muss  sich  nach  der  Recht
sprechung in äusserlich erkennbaren Umständen verwirklichen, wes
halb als Wohnsitz einer Person der Ort gilt, an dem sich faktisch der 
Mittelpunkt ihrer Lebensbeziehungen befindet. Aufgrund der Bedeu
tung  des  Wohnsitzes  nicht  nur  für  die  betroffene  Person,  sondern 
auch  für  Drittpersonen  und  das  Gemeinwesen,  muss  die  innere Ab
sicht auch nach aussen erkennbar sein (vgl.  DANIEL  STAEHELIN, in: 
Basler  Kommentar,  Zivilgesetzbuch I,  Art. 1 
  456  ZGB,  4. Aufl., 
2010, Art. 23 N 5; BGE 127 V 237, Erw. 1). Die nach aussen erkenn
bare Absicht muss auf einen dauernden Aufenthalt gerichtet sein. Bei 
der  Bestimmung  des  Unterstützungswohnsitzes ist  aufgrund  der  ge
samten Lebensumstände festzustellen, wo eine Person die intensivs
ten  familiären,  gesellschaftlichen  und  beruflichen  Beziehungen 
unterhält. Entscheidend ist, ob eine Person den Ort, an dem sie sich 
aufhält, in einer für Dritte erkennbaren Weise zum Mittelpunkt ihrer 
Lebensinteressen  gemacht  hat  oder  zu  machen  beabsichtigt 
(BGE 119 II 64, Erw. 2b/bb). Nicht als Beweis eines zivilrechtlichen 
Wohnsitzes gilt u.a. die Haltung oder Auffassung einer Verwaltungs
behörde 
(PETER  TUOR/BERNHARD  SCHNYDER/JÖRG  SCHMID/ 
ALEXANDRA  RUMO JUNGO,  Das  Schweizerische  Zivilgesetzbuch, 
13. Aufl.,  Zürich 2009,  § 10  Rz. 14). Auch  ein  bloss  vorübergehen
der Aufenthalt  kann  einen Wohnsitz  begründen,  wenn  er  auf  Dauer 
angelegt ist und der Lebensmittelpunkt dorthin verlegt wird. Den so 
verstandenen  Lebensmittelpunkt  kann  eine  Person  nur  in  einer 
bestimmten Gemeinde haben (VGE IV/84 vom 13.  Dezember 2012 
[WBE.2012.261],  Erw. II/3.1; 
2011 
[WBE.2010.336], Erw. II/4.2).

9. Februar 

IV/2 

vom 

Für die Wohnsitzbegründung erforderlich ist sodann der physi

sche  Aufenthalt,  d.h.  ein  Aufenthalt  im  Sinne  des  Wohnens;  der 

blosse Wille  dazu  genügt  nicht.  Ist  die  objektiv  erkennbare Absicht 
eines  dauerhaften  Verweilens  und  die  Begründung  eines  neuen  Le
bensmittelpunktes  gegeben,  so  genügt  ein  Aufenthalt  von  kurzer 
Dauer (vgl. STAEHELIN, a.a.O., Art. 23 N 20 ff.).

1.4. (…)
1.5.
Gemäss Art. 4 Abs. 2 ZUG gilt die polizeiliche Anmeldung als 

Wohnsitzbegründung, wenn nicht nachgewiesen ist, dass der Aufent
halt schon früher begonnen hat oder nur vorübergehender Natur ist. 
Aufgrund  der Akten  ist  davon  auszugehen,  dass  der Aufenthalt  be
reits anfangs bzw. am 7. Februar 2011 begonnen hat. Wie der Kanto
nale  Sozialdienst  im  Entscheid  zu  Recht ausführte, ist  die  polizeili
che  Anmeldung  (blosses)  Indiz  für  die  Begründung  des  Unter
stützungswohnsitzes; massgebend ist in erster Linie  die objektiv er
kennbare Absicht dauernden Verbleibens mit Anwesenheit.

Für die Ermittlung der subjektiven und nach aussen manifestier
ten Absicht  dauernden  Verbleibens  sind  alle  Elemente  der  äusserli
chen  Gestaltung  der  Lebensverhältnisse  zu  berücksichtigen  (Urteil 
des  Bundesgerichts  vom  5.  Juli  2010  [8C_223/2010],  Erw. 4.1  mit 
Hinweisen).  Mit  der polizeilichen Anmeldung  in A.  vom  8. Februar 
2012 brachte C. zum Ausdruck, sich auf unbestimmte Zeit an diesem 
Ort  aufhalten  zu  wollen.  Die  Absicht  des  Verbleibens  zielte  nicht 
bloss auf einen vorübergehenden, sondern dauernden Aufenthalt ab. 
Dies  muss  aus  dem  vorgelegten  Dokument  über  eine  Mietwohnung 
und  deren  Verfügbarkeit  geschlossen  werden.  Der  zivilrechtlichen 
Gültigkeit  des  Vertrags  kommt  zunächst  keine  Bedeutung  zu.  Die 
Vertragsparteien  wollten  einen  unbefristeten  Mietvertrag  schliessen. 
Die Wohnung wurde bezogen und der Aufenthalt schliesslich durch 
die  Klinikeinweisung  vom  23.  Februar  2012  unterbrochen.  Diese 
Einweisung  hatte  keinen  Einfluss  auf die  Begründung  oder  Beendi
gung des Unterstützungswohnsitzes (vgl. Art. 5 und 9 Abs. 3 ZUG).
Es ist zwar nicht anzunehmen, dass C. während seines Aufent
halts Beziehungen im Sinne einer sozialen oder beruflichen Integra
tion  zum Wohnort  entwickeln  konnte.  Dies  ist  indessen  für  die  Be
gründung des Unterstützungswohnsitzes auch nicht erforderlich. Das 
Fehlen gefestigter sozialer und ökonomischer Beziehungen ist gerade 

für drogenabhängige Personen typisch und kann daher für sich allein 
nicht  ausschlaggebend  sein.  Andernfalls  könnten  solche  Personen 
kaum  je  einen  Unterstützungswohnsitz  begründen  (Urteil  des  Bun
desgerichts  vom  5.  Juli  2010  [8C_223/2010],  Erw. 4.1  mit  Hinwei
sen; vom 2. Mai 2000 [2A.420/1999], Erw. 6a).

Der  verhältnismässig  kurze  Aufenthalt  im  Februar  2012  steht 
der  Begründung  des  Unterstützungswohnsitzes  nicht  entgegen.  Wie 
an die Absicht dauernden Verbleibens dürfen auch an die tatsächliche 
Dauer des Verbleibens keine strengen Anforderungen gestellt werden 
(THOMET, a.a.O., Rz. 100). Ein Telefonanschluss war nicht entschei
dend.

Damit sind die Vorinstanzen zu Recht davon ausgegangen, dass 
C.  im  Februar  2012  unterstützungsrechtlichen  Wohnsitz  in  A. 
begründete.
2.
2.1. 2.2. (…)
2.3.
2.3.1.
Fraglich ist, ob der unterstützungsrechtliche Wohnsitz in A. in

folge Wegzugs nach Art. 9 Abs. 1 ZUG oder Begründung eines neues 
Unterstützungswohnsitzes unterging.

2.3.2.
Das kantonale Sozialhilferecht und das ZUG definieren den Be

griff  des Wegzugs  nicht  näher.  Negativ  wird  einzig  festgelegt,  dass 
bei  zweifelhaftem  Zeitpunkt  eines  Wegzugs  der  Zeitpunkt  der 
polizeilichen Abmeldung gilt (§ 9 Abs. 2 ZUG). THOMET ist der An
sicht, wegziehen bedeute, dass eine Person nicht mehr an diesem Ort 
wohnhaft  und  niedergelassen  sein  wolle  und  nach  Aufgabe  der 
Unterkunft mit ihrem Gepäck oder ihrem gesamten Hausrat das Kan
tonsgebiet  bzw.  die  Gemeinde  verlasse  (THOMET,  a.a.O.,  Rz. 146). 
Die gleiche Auslegung verwendet auch das Handbuch Sozialhilfe des 
Kantonalen  Sozialdienstes  (4. Aufl.,  2003;  Kapitel  4,  Ziff. 4.4.4, 
S. 26).  Unterhält  eine  bedürftige  Person  gleichzeitig  zu  mehreren 
Orten  persönliche  Beziehungen,  so  ist  der  Ort  mit  den  intensivsten 
Beziehungen  zu  ermitteln  und  massgebend,  d.h.  der  Mittel   oder 

Schwerpunkt  der  Lebensbeziehungen  (THOMET,  a.a.O.  Rz. 98  mit 
Hinweis).

Der Nachweis des Wegzugs obliegt dem Gemeinwesen, das aus 
dem  Wegzug  Rechte  ableitet,  d.h.  dessen  Unterstützungspflicht  mit 
dem Wegzug des Bedürftigen (grundsätzlich) erlischt (vgl. THOMET, 
a.a.O., Rz. 151). Vorliegend hat somit die Beschwerdeführerin zu be
weisen, dass C. aus der Gemeinde A. weggezogen ist. Aufgrund der 
Bestimmungen im ZUG und SPG ist dabei nicht vorausgesetzt, dass 
C. in D. einen neuen Unterstützungswohnsitz begründete (kein fikti
ver  Wohnsitz,  vgl. vorne  Erw. 1.3).  Ist  eine  unterstützte  Person 
weggezogen,  ohne  einen  neuen Wohnsitz  zu  begründen,  obliegt  die 
allfällige Unterstützungspflicht der Gemeinde am Aufenthaltsort (§ 6 
Abs. 1  SPG;  vgl.  zur  Regelung  im  ZUG:  Urteil  des Bundesgerichts 
vom 5. Juli 2010 [8C_223/2010], Erw. 3.1). In diesen Fällen trägt der 
Kanton  nach Abzug  allfälliger  Einnahmen  die Kosten  für  die  mate
rielle Hilfe (§ 51 Abs. 1 lit. c SPG).

2.3.3. (…)
2.3.4.
Der  massgebende  Zeitraum  von  Februar  2012  bis  zum  Ent

scheid  des  Kantonalen  Sozialdienstes  im  Dezember  2012  war  von 
der  Suchtproblematik  von  C.  geprägt.  Diese  hatte  zahlreiche  statio
näre Klinikaufenthalte, Therapien und – damit verbunden – instabile 
Wohnverhältnisse zur Folge. Ein Klinikaufenthalt mit abgebrochener 
Therapie  und  zeitweiligem  Untertauchen  führte  zum  Verlust  der 
Wohnung.  Die  bisherige  Unterkunft  wurde  somit  nicht  willentlich 
aufgegeben.  Die  stationären  Klinikaufenthalte  bewirkten  keinen 
Wegzug im Sinne von Art. 9 Abs. 1 ZUG und damit den Untergang 
des  unterstützungsrechtlichen Wohnsitzes.  Der  Eintritt  in  ein  Heim, 
ein Spital oder in eine andere Einrichtung sowie die behördliche Un
terbringung  einer  volljährigen  Person  in  Familienpflege  beendigen 
einen  bestehenden  Unterstützungswohnsitz  nicht  (Art. 9  Abs. 3 
ZUG). Dies muss auch für vorübergehendes Untertauchen beim Bru
der,  bei  Bekannten  oder  auf  der  Gasse  gelten.  Eine  polizeiliche 
Abmeldung bei der Gemeinde A. erfolgte nicht. Entgegen der frühe
ren  Situation  anerkannte  der  Kantonale  Sozialdienst  keine  Flottanz. 
Nach der Konzeption des ZUG oblag es der Wohnsitzgemeinde, wei

terhin  Sozialhilfeleistungen  zu  erbringen,  wozu  nötigenfalls  auch 
eine  Notunterkunft  gehört  (vgl.  THOMET,  a.a.O.,  Rz. 148).  Diese 
kann  beim  Fehlen  entsprechender  Unterbringungsmöglichkeiten 
auch  in  der  vorübergehenden  Einquartierung  in  einem  günstigen 
Hotelzimmer bestehen. Dass die fallführende Gemeinde für die Ver
mittlung  des  Hotelzimmers  besorgt  war,  ist  von  keiner  Bedeutung. 
Ohnehin  wurde  die  Unterbringung  im  Hotel  zu  Beginn  mit  dem 
Übertritt  in  die  Tagesklinik  begründet. Aufgrund  von  weiteren  Kli
nikaufenthalten  und  Therapieabbrüchen  liegt  nahe,  dass  eine  vor
übergehende Unterbringung im Sinne einer Notunterkunft im Vorder
grund  stand.  Im  Zeitpunkt  des  Entscheids  des  Kantonalen  Sozial
dienstes war C. – abgesehen von den stationären Klinikaufenthalten 
– während rund 3 Monaten im Hotelzimmer einquartiert. Unter die
sen Umständen hat die Vorinstanz zu Recht erwogen, dass der Hotel
aufenthalt in D. eine vorübergehende Notunterkunft war. Bei drogen
abhängigen  Personen  kann  einer  befristeten 
Wohnsituation  keine  ausschlaggebende  Bedeutung  zukommen  (Ur
teil des Bundesgerichts vom 5. Juli 2010 [8C_223/2010],  Erw. 4.2). 
Damit  wurde  in  D.  kein  neuer  Unterstützungswohnsitz  begründet. 
Ohnehin wäre selbst ein länger dauernder Aufenthalt (von beispiels
weise 6 Monaten) in derselben Gemeinde nicht Voraussetzung, son
dern  lediglich  ein  Indiz  für  die  Begründung  eines  neuen  Unterstüt
zungswohnsitzes  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  5. Juli  2010 
[8C_223/2010],  Erw. 4.2).  Weitere  Bezugspunkte  zur  Gemeinde  D. 
bestehen nach den Akten nicht. (…)

resp.  unklaren 

38

Sozialhilfe; Subsidiarität

Die Notlage bzw. Bedürftigkeit ist Anspruchsvoraussetzung des ver
fassungsmässigen  Rechts  auf  Hilfe  in  Notlagen  und  des  gesetzlichen 
Anspruchs auf Sozialhilfe.
Ein  freiwilliger  Einkommensverzicht  lässt  bei  fortgesetzter  und  auf 
Dauer angelegter Freiwilligenarbeit (Pflege und Betreuung) den An
spruch auf Sozialhilfeleistungen dahinfallen.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 18. September 2014 in Sa
chen A. gegen Beschwerdestelle SPG und Gemeinderat B. (WBE.2014.155).

Aus den Erwägungen

2.2.
Nach Art. 12 BV hat, wer in Not gerät und nicht in der Lage ist, 
für  sich  zu  sorgen, Anspruch  auf  Hilfe  und  Betreuung  und  auf  die 
Mittel, die für ein menschenwürdiges Dasein unerlässlich sind.

Gemäss  § 5 Abs. 1  SPG  besteht Anspruch  auf  Sozialhilfe,  so

fern  die  eigenen  Mittel  nicht  genügen  und  andere  Hilfeleistungen 
nicht rechtzeitig erhältlich sind oder nicht ausreichen. Damit wird der 
Grundsatz der Subsidiarität der Sozialhilfe ausgedrückt. Die hilfesu
chende  Person  ist  verpflichtet,  sich  nach  Möglichkeit  selbst  zu  hel
fen;  sie  muss  alles  Zumutbare  unternehmen,  um  eine  Notlage  aus 
eigenen  Kräften  abzuwenden  oder  zu  beheben. Wer  objektiv  in  der 
Lage  wäre,  sich  aus  eigener  Kraft  die  für  das  Leben  erforderlichen 
Mittel selber zu verschaffen, hat keinen Anspruch auf Sozialhilfe, da 
sich eine solche Person nicht in einer Notsituation befindet, auf wel
che das Recht auf Hilfe in Notlagen und damit die Ausrichtung von 
Sozialhilfe  zugeschnitten  ist.  Bei  ihr  fehlt  es  bereits  an  den  An
spruchsvoraussetzungen (BGE 130 I 71, Erw. 4; AGVE 2009, S. 225; 
vgl. SKOS Richtlinien, Kapitel A.4). In solchen Fällen erübrigt sich 
die Prüfung, ob die Voraussetzungen für einen Eingriff in das Grund
recht  erfüllt  sind,  denn  dies  setzt  einen  rechtmässigen  Anspruch 
voraus.  Ebenso  wenig  ist  in  derartigen  Konstellationen  zu  untersu
chen, ob ein rechtsmissbräuchliches Verhalten der unterstützungsbe
dürftigen  Person  vorliegt,  welches  allenfalls  eine  vollständige 
Verweigerung  der  Unterstützungsleistungen  rechtfertigen  könnte 
(BGE 139 I 218, Erw. 3.3 mit Hinweisen).

3.
3.1. (…)
3.2.
Aufgrund der Akten ist erstellt, dass der Beschwerdeführer seit 
mehreren Jahren intensiv in der Pflege und der Haushaltführung von 

C.  beschäftigt  ist,  jedoch  dafür  kein  Entgelt  verlangt. Wegen  dieser 
Beschäftigung  war  der  Beschwerdeführer  auch  nicht bereit,  bei  den 
Integrationsbemühungen des Gemeinderats zu kooperieren.

3.3.
Das Recht auf Existenzsicherung durch die Sozialhilfe entlastet 
den Einzelnen nicht von der Verpflichtung, die eigene Arbeitskraft zu 
mobilisieren  und  die  Sozialhilfe  erst in Anspruch  zu nehmen,  wenn 
er  objektiv  darauf  angewiesen  ist  (vgl.  KATHRIN  AMSTUTZ,  Das 
Grundrecht  auf  Existenzsicherung,  Bern  2002,  S.  172).  Die  unter
stützungsbedürftige  Person  hat  somit  kein Wahlrecht zwischen  dem 
Einsatz  der  eigenen  Arbeitskraft  und  der  Inanspruchnahme  der 
Sozialhilfe (SKOS Richtlinien, Kapitel A.4; AGVE 2005, S. 293).

Jede Arbeitsleistung kann je nach Art der Tätigkeit und des er

strebten  Ziels  als  Arbeits   oder  Werkvertrag,  als  Auftrag  oder 
Gefälligkeit  qualifiziert  werden.  Freiwilligenarbeit soll in  der  Regel 
nicht als (rechtlich nicht bindende) Gefälligkeitshandlung qualifiziert 
werden, soweit sie fortgesetzt und auf Dauer angelegt ist, insbeson
dere wenn sie im wirtschaftlichen Interesse des Begünstigten erfolgt 
und  messbare  Auswirkungen  auf  dessen  Vermögen  hat  (GABRIELA 
RIEMER KAFKA,  Freiwilligenarbeit  aus  [arbeits ]  vertraglicher  und 
sozialversicherungsrechtlicher  Sicht,  in: Arbeitsrecht,  Zeitschrift  für 
Arbeitsrecht und Arbeitslosenversicherung [ARV] 2007, S. 58 f.).

Im Arbeitsverhältnis hat der Arbeitgeber dem Arbeitnehmer den 

Lohn zu entrichten, der verabredet oder üblich oder durch Normalar
beitsvertrag oder Gesamtarbeitsvertrag bestimmt ist (Art. 322 Abs. 1 
OR). Lebt der Arbeitnehmer in Hausgemeinschaft mit dem Arbeitge
ber,  so  bildet  der  Unterhalt  im  Hause  mit  Unterkunft  und  Verpfle
gung  einen  Teil  des  Lohnes,  sofern  nichts  anderes  verabredet  oder 
üblich ist (Abs. 2). Gemäss Art. 394 Abs. 2 OR stehen Verträge über 
Arbeitsleistung,  die  keiner  besonderen  Vertragsart  dieses  Gesetzes 
unterstellt  sind,  den  Vorschriften  über  den Auftrag.  Eine  Vergütung 
ist zu leisten, wenn sie verabredet oder üblich ist (Abs. 3). Sie ist im 
Unterschied  zum  Arbeitsvertrag  nicht  begriffswesentlich  (vgl. 
MANFRED REHBINDER/JEAN FRITZ STÖCKLI, in: Berner Kommentar, 
Das Obligationenrecht, Band VI, Der Arbeitsvertrag, Bern 2010, Art. 
319  N  12;  WOLFGANG  PORTMANN,  in:  Basler  Kommentar,  Obli

gationenrecht  I,  Art.  1  –  529,  5. Auflage,  2011,  Art.  319  N  12; 
RIEMER KAFKA,  a.a.O.,  S.  61).  Eine  unentgeltliche  Gefälligkeits
handlung  wird  in  der  Praxis  auch  hier  nicht  angenommen,  wenn 
bspw. erkennbare wirtschaftliche oder sonstwie geschützte Interessen 
des Tätigwerdenden bestehen und Auswirkungen auf sein Vermögen 
bestehen.  Diesfalls  kann  nach  Treu  und  Glauben  kaum  ein  unent
geltlicher  Auftrag  angenommen  werden  (vgl.  ROLF  H.  WEBER,  in: 
Basler  Kommentar,  Obligationenrecht  I,  a.a.O.,  Art.  394  N  16; 
BGE 116 II 695, Erw. 2).

(…)
Aus  diesen  Angaben  kann  der  Schluss  gezogen  werden,  dass 
der Beschwerdeführer aufgrund seiner Arbeitsleistung  – unabhängig 
von der Qualifikation des Vertragsverhältnisses – gegenüber C. einen 
Anspruch  auf  Entgelt  hat,  welcher  den  Betrag  der  beanspruchten 
Sozialhilfe  ohne  Weiteres  deckt.  C.  wäre  aufgrund  seiner  Einkom
mens   und  Vermögenssituation  (Reinvermögen  gemäss  Steuerver
anlagung 2012: […]; Total der Einkünfte: […]) in der Lage, ein die 
privaten Pflege  und Betreuungskosten deckendes Entgelt zu bezah
len. Dies wird vom Beschwerdeführer auch nicht bestritten. Es kann 
daher davon ausgegangen werden, dass er den Anspruch auf Entgelt 
gegenüber  C.  nötigenfalls  gerichtlich  geltend  machen  und  durch
setzen kann.

Nachdem der Beschwerdeführer für erbrachte Arbeitsleistungen 

auf Mittel verzichtet, mit welchen er seinen Lebensunterhalt bestrei
ten könnte, gilt er nicht als bedürftig im Sinne von § 5 Abs. 1 SPG.

39

Einschulung; vorsorgliche Massnahmen

Der Anspruch auf Beschulung und die Schulpflicht erfordern bei Ge
fährdung der schulischen Entwicklung während des Beschwerdever
fahrens den Erlass von vorsorglichen Massnahmen.
Ist  der  Entscheid  über  die  Zuweisung  in  die  Einschulungsklasse 
angefochten,  sind  diejenigen  vorsorglichen  Massnahmen  zu  treffen, 
welche  der  summarisch  beurteilten  Rechtslage  am  ehesten  entspre
chen.

Verfügung des Verwaltungsrichters, 3. Kammer, vom 20. Januar 2014 in Sa
chen  A.  gegen  Schulpflege  B.,  Schulrat  des  Bezirks  C.  und  Regierungsrat 
(WBE.2013.561).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Verwaltungsgerichtsbeschwerde  hat  aufschiebende  Wir

kung, wenn nicht im angefochtenen Entscheid oder durch besondere 
Vorschrift  etwas  anderes  bestimmt  wird  (§ 46  Abs. 1  VRPG).  Im 
angefochtenen  Entscheid  hat  der  Regierungsrat  zur  aufschiebenden 
Wirkung nichts angeordnet und eine von § 46 Abs. 1 VRPG abwei
chende gesetzliche Bestimmung im Schulgesetz fehlt.

Der  Laufbahn   oder  Promotionsentscheid  der  Schulpflege,  mit 
welchem  der  Besuch  einer  anderen,  höheren  Schulstufe  bewilligt 
wird,  ist  eine  positive Anordnung.  Der  Suspensiveffekt  des  Rechts
mittels  hat  bei  solchen  Gestaltungsverfügungen  zur  Folge,  dass  bis 
zum rechtskräftigen Entscheid im Rechtsmittelverfahren ein rechtli
ches  Vakuum  entsteht,  da  der  Übertritt  in  die  Schulstufe  gemäss 
erstinstanzlicher  Verfügung  nicht  vollzogen  werden  kann  und  ein 

anderer formeller (Promotions ) Entscheid, welcher dem betroffenen 
Schüler  erlauben  würde,  in  einer  andern  Schulstufe  die  Schule  zu 
besuchen, fehlt.
2.2.
Gemäss  § 46  Abs. 2  VRPG  kann  die  Beschwerdeinstanz  oder 

das  ihr  vorsitzende  Mitglied Anordnungen  zur  aufschiebenden Wir
kung  oder  andere  vorsorgliche  Massnahmen  treffen.  § 46  Abs. 2 
VRPG  begründet  einen  sekundären,  nachträglichen  einstweiligen 
Rechtsschutz.

Die  Voraussetzungen 

für  die  Anordnung  vorsorglicher 
Massnahmen  entsprechen  grundsätzlich  denjenigen  für  den  Entzug 
oder  die  Wiederherstellung  der  aufschiebenden  Wirkung.  Dies 
bedeutet,  dass  ein  Rechtsanspruch  auf  Erlass  von  Massnahmen  be
steht,  wenn  die  Voraussetzungen  erfüllt  sind  (THOMAS  MERKLI/ 
ARTHUR  AESCHLIMANN/RUTH  HERZOG,  Kommentar  zum  Gesetz 
über  die  Verwaltungsrechtspflege  im  Kanton  Bern,  Bern  1997, 
Art. 27  N  2).  Der  Entscheid  über  die  Anordnung  vorsorglicher 
Massnahmen setzt Dringlichkeit voraus; es bedarf überdies einer hin
reichend  wahrscheinlichen  Notwendigkeit,  um  die  Rechtsdurchset
zung nicht zu gefährden (BGE 127 II 132, Erw. 3; ISABELLE HÄNER, 
Die  vorsorglichen  Massnahmen 
im  Zivil ,  Verwaltungs   und 
Strafverfahren,  in:  ZSR  1997  II,  S.  341).  Sodann  ist  in  einer  sum
marischen  Beurteilung  eine  Interessenabwägung  vorzunehmen  und 
die Hauptsachenprognose zu berücksichtigen, wenn sie eindeutig ist 
(BGE 130  II  149,  Erw. 2.2).  Inhalt  der  vorsorglichen  Massnahmen 
kann  im  Rahmen  des  Verhältnismässigkeitsprinzips  alles  sein,  was 
dem Schutz der gefährdeten Interessen dient und sich im Rahmen des 
Streitgegenstandes  bewegt  (vgl.  MICHAEL  MERKER,  Rechtsmittel, 
Klage  und  Normenkontrollverfahren  nach dem  aargauischen  Gesetz 
über  die  Verwaltungsrechtspflege,  Kommentar  zu  den  §§ 38 72 
VRPG, Zürich 1998, § 44 N 63).

2.3.
Kinder  und  Jugendliche  mit  Aufenthalt  im  Kanton  haben  das 

Recht, diejenigen öffentlichen Schulen zu besuchen, die ihren Fähig
keiten entsprechen und deren Anforderungen sie erfüllen (§ 3 Abs. 1 
SchulG). Sie unterstehen bis zum erfolgreichen Abschluss, längstens 

jedoch bis zur Vollendung des 16. Altersjahres der Schulpflicht (§ 4 
Abs. 1 SchulG).

A. ist seit Beginn des Kindergartens im 2013 schulpflichtig (§ 4 
Abs. 2  Satz  1  SchulG in der  ab  1. August  2013  geltenden  Fassung) 
und hat die Volksschule zu besuchen. Ein Entscheid im Rahmen von 
vorsorglichen Massnahmen ist für die Dauer des Beschwerdeverfah
rens unabdingbar, da A. bis zum Abschluss des Verfahrens vor dem 
Verwaltungsgericht  (Instruktionsverfahren  mit  den  Beschwerdeant
worten, allfällig weiterem  Schriftenwechsel, Hauptverfahren bis zur 
Urteilszustellung) verpflichtet ist, die Volksschule zu besuchen, und 
er auch Anspruch auf eine Beschulung hat. Durch einen ungenutzten 
Zeitablauf  kann  seine  schulische  Entwicklung  auch  gefährdet  sein. 
Damit liegen wichtige Gründe gemäss § 46 Abs. 1 VRPG vor.

3.
3.1. 3.3. (…)
4.
4.1. 4.2. (…)
4.3.
A.  besucht  aufgrund  der  vorsorglichen  Massnahme 
im 
regierungsrätlichen Verfahren seit August 2013 die 1. Klasse, obwohl 
er  einer  individuelleren  Einschulung  bedarf,  als  dies  in  der  Regel
klasse  möglich  ist.  Seine  auch  von  den  Lehrpersonen  in  der 
1. Regelklasse festgestellten  Defizite  sprechen  für  eine  Einschulung 
in der Einschulungsklasse. Die individuellen Betreuungsmöglichkei
ten sind auch im wohlverstandenen Interesse des Kindes.

Für  die  Dauer  des Verfahrens  sind  diejenigen  Massnahmen  zu 
treffen,  welche  der  summarisch  beurteilten  Rechtslage  am  ehesten 
entsprechen.  Die  Feststellungen  und  Beobachtungen  der  Lehrperso
nen  und  die  Entscheide  der  Schulbehörden legen  den  Schluss  nahe, 
dass der Besuch der Regelklasse A. überfordert und der Bildungsauf
trag  nicht  genügend  umgesetzt  werden  kann.  Diese  Einschätzung 
kann von den Beschwerdeführern nicht überzeugend entkräftet wer
den.

Aus sozialen und pädagogischen Gründen sind bei einem weiter 

andauernden  Besuch  der  Regelklasse  die  Einschulung  und  Integra

tion des Kindes in der Einschulungsklasse in Frage gestellt, je länger 
der provisorische Schulbesuch dauert.

Die  von  den  Eltern  vorgetragenen 

Interessen  betreffen 
demgegenüber den Anschluss ihres Sohnes an die Regelklassen nach 
Abschluss  der  Einschulung.  Ziel  der  Einschulungsklassen  ist  eine 
dem Entwicklungsstand der Schülerinnen und Schüler entsprechende 
gezielte  individuelle  Förderung  mit  einer  allmählichen  Eingewöh
nung  in  das  Schulleben.  Der  Lehrplan  entspricht  demjenigen  der 
1. Klasse  der  Primarschule,  nur  wird  der  Lehrstoff  auf  2  Jahre 
verteilt. Wird das Lernziel der 1. Regelklasse nach 2 Jahren erreicht, 
wird  das  Kind  definitiv  in  die  2. Klasse  befördert  (§§ 1 ff.  der 
Verordnung  über  die  Förderung  von  Kindern  und  Jugendlichen  mit 
besonderen 
2000 
[SAR 421.331]).  Die  Befürchtungen  der  Eltern  zum  schwierigeren 
Anschluss in der 2. Klasse erweisen sich damit als wenig fundiert.

schulischen  Bedürfnissen 

28. Juni 

vom 

Für die Dauer des Rechtsmittelverfahrens ist daher A. der Ein

schulungsklasse zuzuweisen.

5.
(…) Für die Dauer des Rechtsmittelverfahrens ist daher die auf
schiebende  Wirkung  zu  entziehen,  womit  auch  der Antrag  der  Be
schwerdeführer auf vorsorgliche Massnahmen abzuweisen ist. (…)

40

Schulstandorte
Nach  §  54 Abs.  2  lit.  d  VRPG  sind  Entscheide  zu  Schulstandorten  auf
grund  ihres  vorwiegend  politischen  Charakters  von  der  Verwaltungsge
richtsbeschwerde ausgeschlossen, unabhängig davon, ob es sich um posi
tive oder negative Standortentscheide handelt.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  8. April  2014  in  Sachen 

Einwohnergemeinde A. gegen Regierungsrat (WBE.2014.27).

Aus den Erwägungen

2.2.
Gemäss  dem  Wortlaut  von  § 54  Abs. 2  lit. d  VRPG  ist  im 
Sachbereich  "Schulstandorte"  eine  Verwaltungsgerichtsbeschwerde 
ausgeschlossen. Aus der Formulierung ergibt sich nicht der geringste 
Hinweis auf allfällige Ausnahmen.

2.3.
2.3.1.
Nach Massgabe der Gesetzessystematik erscheint vorab wesent
lich, dass die Kantone als unmittelbare Vorinstanzen des Bundesge
richts (obere) Gerichte einsetzen müssen (Art. 86 Abs. 2 BGG). Für 
Entscheide  mit  vorwiegend  politischem  Charakter  können  jedoch 
auch  andere  Behörden  als  Vorinstanzen  fungieren  (Art. 86  Abs. 3 
BGG).

Gemäss § 57 SchulG arbeiten die Gemeinden einer Region zu

sammen,  wenn  die  organisatorischen  Rahmenbedingungen  dieses 
Gesetzes einer Gemeinde die eigenständige Errichtung und Führung 
eines  Oberstufenzentrums  nicht  zulassen  (Abs. 1).  Kommt  es  dabei 
zu  keiner  Einigung,  legt  der  Regierungsrat  die  Schulkreise  und 
Standorte fest (Abs. 3). Kriterien für die Festlegung der Schulstand
orte werden keine definiert. Der entsprechende Entscheid richtet sich 
folglich primär nach politischen Gesichtspunkten. Die Rechtswegga
rantie nach Art. 29a BV steht daher dem Ausschluss der verwaltungs
gerichtlichen Überprüfung von Entscheiden betreffend Schulstandor
ten nicht entgegen (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 16. Juli 2012 
[2C_885/2011],  Erw. 2.2;  BVR  2012,  S. 377,  Erw. 2.2  mit  Hinwei
sen).

Immerhin ist denkbar, dass ein Gemeindeverband in seinen Sat

zungen  justiziable  Kriterien  vorgibt,  nach  denen  Standortentscheide 
zu fällen sind. Bei dieser Konstellation wäre ein "vorwiegend politi
scher  Charakter"  des  Standortentscheides  allenfalls  zu  verneinen, 
womit zwingend eine Überprüfbarkeit durch das Verwaltungsgericht 
gewährleistet  sein  müsste.  Vorliegend  ist  indessen  nicht  näher  auf 
diesen  möglichen  Fall  einzugehen,  sehen  doch  die  massgebenden 

Satzungen  keine  Kriterien  betreffend  Bestimmung  der  Schulstand
orte vor.

2.3.2.
Gemäss  § 54  Abs. 2  lit. a  VRPG  sind  Verwaltungsgerichtsbe
schwerden  ausgeschlossen  gegen  "Richtpläne  und  regionale  Sach
pläne,  wenn  die  Beschwerde  nicht  durch  eine  Gemeinde  erhoben 
wird".  Der  Umstand,  dass  die  Beschwerdemöglichkeit  der  betroffe
nen  Gemeinde  hier  explizit  vorgesehen 
"Schulstandorte"  (§ 54 Abs. 2  lit. d VRPG)  jedoch  ein  entsprechen
der Zusatz fehlt, lässt auf eine bewusste Differenzierung schliessen. 
Die Argumentation  der  Vorinstanz,  wonach  bei  der Auslegung  von 
§ 54 Abs. 2  lit. d VRPG  allenfalls  lit. a  derselben  Bestimmung  ana
log herangezogen werden müsse, ist nach Massgabe der Gesetzessys
tematik unbegründet.

ist,  bezüglich  der 

2.3.3.
Aus anderen Gesetzen, namentlich aus dem SchulG, ergibt sich 
kein  Anhaltspunkt,  wonach  der  Entscheid  betreffend  Schulstandort 
vor Verwaltungsgericht (generell oder in bestimmten Fällen) anfecht
bar wäre (vgl. § 54 Abs. 3 VRPG).

2.4.
2.4.1.
Für  die  historische  Auslegung  ist  vorab  auf  die  Botschaft  des 
Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom 
14. Februar  2007,  07.27  (Botschaft  VRPG)  hinzuweisen.  Danach 
sollte  mit  der Ausnahmeregelung  in  § 54 Abs. 2 VRPG  die Verwal
tungsgerichtsbeschwerde  gegen  "politisch  gefärbte  Infrastrukturent
scheide" ausgeschlossen werden. "Generell werden als Infrastruktur
entscheide auch die Bestimmung von Schul  und Spitalstandorten der 
verwaltungsgerichtlichen Zuständigkeit entzogen" (Botschaft VRPG, 
S. 65).

Die (öffentliche) Schule ist eine öffentliche Einrichtung und da

mit Teil der öffentlichen Infrastruktur. Standortentscheide betreffend 
(öffentliche)  Schulen  sind somit  stets  Infrastrukturentscheide.  Diese 
Erkenntnis liegt auch dem zitierten Auszug aus der Botschaft VRPG, 
wonach  die  Bestimmung  von  Schulstandorten  als  Infrastrukturent
scheid  bezeichnet  wird,  zugrunde.  Die  Beurteilung  gilt  unabhängig 

davon,  ob  es  sich  um  einen  Entscheid  über  die  Errichtung  oder  die 
Schliessung eines Schulstandortes handelt. Gestützt auf die Botschaft 
VRPG  ergibt  sich  jedenfalls  kein  Hinweis  darauf,  dass  der  histori
sche  Gesetzgeber  nur  "positive"  (betreffend  Errichtung)  und  nicht 
auch "negative" (betreffend Schliessung) Standortentscheide von der 
Verwaltungsgerichtsbeschwerde  hätte  ausschliessen  wollen.  Für  die 
gegenteilige Argumentation ("Den Materialien zum VRPG ist zu ent
nehmen, dass der Gesetzgeber […] Entscheide über neue Infrastruk
turanlagen  im Auge  hatte"  [Hervorhebung  hinzugefügt])  fehlt  jegli
cher  Beleg.  Eine  entsprechende  Unterscheidung  wäre  letztlich  auch 
nicht  nachvollziehbar,  da  ein  Standortentscheid  regelmässig  sowohl 
"positive" (nämlich die Berücksichtigung eines oder mehrerer Stand
orte)  als  auch  "negative"  (nämlich  die  Nichtberücksichtigung  aller 
anderen möglichen Standorte) Komponenten enthält.

2.4.2.
Grundsätzlich liesse sich argumentieren, der historische Gesetz

geber  habe  nur  "politisch  gefärbte"  Entscheide  über  Schulstandorte 
von der Überprüfung durch das Verwaltungsgericht ausnehmen wol
len.  Demzufolge  gelange  die  Bestimmung  nicht  zur  Anwendung, 
wenn für den Standortentscheid klare Vorgaben bestünden. Auf diese 
Konstellation  ist  indessen  vorliegend  nicht  näher  einzugehen,  da  in 
den Satzungen keine entsprechenden Kriterien aufgenommen wurden 
(siehe vorne Erw. 2.3.1).

2.5.
Der Zweck von § 54 Abs. 2 lit. d VRPG liegt offensichtlich da
rin, die Entscheide betreffend Schulstandorte aufgrund ihres vorwie
gend politischen Charakters von der Überprüfung durch das Verwal
tungsgericht auszunehmen. Diesem Zweck wird mit dem gänzlichen 
Ausschluss  der  Verwaltungsgerichtsbeschwerde  vollumfänglich 
Rechnung  getragen.  Aus  teleologischer  Sicht  drängt  sich  insbeson
dere keinerlei Differenzierung zwischen "positiven" und "negativen" 
Standortentscheiden  auf;  der  vorwiegend  politische  Charakter  ist  in 
beiden Fällen gleichermassen gegeben. Dieser vorwiegend politische 
Charakter besteht im Übrigen unabhängig davon, wer sich gegen den 
betreffenden  Entscheid  zur  Wehr  setzen  will;  insofern  besteht  nach 
Massgabe  des  Gesetzeszweckes  auch  kein  Anlass,  der  betroffenen 

Gemeinde ein Beschwerderecht einzuräumen. Schliesslich wirkt der 
"Querbezug  zur  Raumplanung"  reichlich  konstruiert  und  lässt  die 
Möglichkeit einer verwaltungsgerichtlichen Überprüfung keineswegs 
als zwingend erscheinen.

Aus teleologischer Sicht drängt sich die Einräumung einer Be

schwerdemöglichkeit höchstens dort auf, wo klare Kriterien für den 
Standortentscheid definiert sind. Auf diese Konstellation ist indessen 
– wie gesehen (siehe vorne Erw. 2.3.1 und 2.4.2) – vorliegend nicht 
näher einzugehen.

2.6.
Insgesamt  ergibt  die  Auslegung,  dass  der  Wortlaut  von  §  54 
Abs.  2  lit. d VRPG  eindeutig  ist. Auch  nach  Massgabe  der  übrigen 
Auslegungsmethoden  besteht  kein  Anlass,  verwaltungsgerichtliche 
Beschwerden  gegen  Schulstandortentscheide  (generell  oder  in  be
stimmten  Fällen)  zuzulassen.  Dies  gilt  zumindest  für  den  Regelfall, 
dass keine detaillierten Kriterien für den Standortentscheid bestehen.

41

Ärztliche Praxisbewilligung

Die  Voraussetzungen  des  Gesundheitsgesetzes  zu  Erteilung,  Ein
schränkung  und  Entzug  der  ärztlichen  Praxisbewilligung  stimmen 
inhaltlich mit denjenigen des Medizinalberufegesetzes überein.
Beim Entzug der ärztlichen Praxisbewilligung wegen fehlender Ver
trauenswürdigkeit  sind  sämtliche  Vorhalte,  insbesondere  zu  Pflicht
verletzungen,  ausserberuflichem  Verhalten  und  zur  administrativen 
Praxisführung, gesamthaft zu würdigen.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 4. Juli 2013 in Sachen A. 

gegen Regierungsrat (WBE.2012.453).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
4.1.1.
Am  1.  September  2007  ist  das  Medizinalberufegesetz  in  Kraft 
getreten.  Gemäss  Art. 36  Abs. 1  MedBG  setzt  die  Bewilligung  zur 
selbstständigen Berufsausübung nebst einem entsprechenden Diplom 
(lit. a)  voraus,  dass  die  Gesuchstellerin  oder  der  Gesuchsteller  ver
trauenswürdig ist sowie physisch und psychisch Gewähr für eine ein
wandfreie  Berufsausübung  bietet  (lit. b).  Das  MedBG  regelt  in 
Art. 36  die  Bewilligungsvoraussetzungen  für  die  selbstständige 
ärztliche  Berufsausübung  in  fachlicher  (Abs. 1  lit. a)  wie  auch  in 
persönlicher  Hinsicht  (Abs. 1 
lit. b)  nunmehr  einheitlich  und 
abschliessend  (Urteil  des  Bundesgerichts  vom  14.  April  2008 
[2C_58/2008],  Erw. 2.1;  VGE  IV/53  vom  15.  September  2008 
[WBE.2008.220],  S. 7  f.; Botschaft  zum  MedBG  vom  3.  Dezember 
2004, 04.084, in: BBl 2005 226; vgl. BORIS ETTER, Medizinalberufe

gesetz, Bern 2006, Art. 36 N 1, 13). Gemäss Art. 38 MedBG wird die 
Bewilligung entzogen, wenn ihre Voraussetzungen nicht mehr erfüllt 
sind oder nachträglich Tatsachen festgestellt werden, aufgrund derer 
sie hätte verweigert werden müssen.

Neben diesem administrativen Widerruf sieht das MedBG Dis

ziplinarmassnahmen  vor:  Personen,  die  einen  universitären 
Medizinalberuf selbstständig  ausüben, halten  sich  unter anderem  an 
folgende  allgemeine  Berufspflicht:  Sie  üben  ihren  Beruf  sorgfältig 
und gewissenhaft aus; sie halten sich an die Grenzen der Kompeten
zen, die sie im Rahmen der Aus , Weiter  und Fortbildung erworben 
haben (Art. 40 lit. a MedBG).

Bei  Verletzung  der  Berufspflichten,  der  Vorschriften  des 

MedBG  oder  von Ausführungsbestimmungen  ist  neben  der Verwar
nung  (Art. 43  Abs. 1  lit. a)  und  dem  Verweis  (lit. b)  ein  Verbot  der 
selbstständigen Berufsausübung für längstens 6 Jahre (lit. d) und ein 
definitives Verbot der selbstständigen Berufsausübung für das ganze 
oder  einen  Teil  des  Tätigkeitsspektrums  (lit. e)  vorgesehen.  Zusätz
lich  zu  einem Verbot  kann  eine  Busse  bis  Fr.  20'000.00  angeordnet 
werden  (Abs. 1  lit. c  i.V.m. Abs. 3)  und  die Aufsichtsbehörde  kann 
die Bewilligung zur Berufsausübung während des Disziplinarverfah
rens  einschränken,  mit  Auflagen  versehen  oder  entziehen  (Abs. 4). 
Keine  Berufsverbote  dürfen  ausgesprochen  werden  gegenüber 
Medizinalpersonen, welche die Pflicht zur lebenslangen Fortbildung 
verletzen (Art. 43 Abs. 2 i.V.m. Art. 40 lit. b MedBG).

Das  Medizinalberufegesetz  enthält  zu  den  Disziplinarmassnah

men  Übergangsbestimmungen.  Nach Art. 67  Abs. 1  MedBG  finden 
die  in  Art. 43  MedBG  vorgesehenen  Disziplinarmassnahmen  keine 
Anwendung  auf  Vorfälle,  die  sich  vor  Inkrafttreten  des  Gesetzes 
ereignet haben. Aufgrund der Verletzung von Berufspflichten gemäss 
Art. 40 lit. a MedBG, die sich vor Inkrafttreten dieses Gesetzes ereig
net haben, kann ein befristetes oder definitives Verbot der selbststän
digen  Berufsausübung  ausgesprochen  werden,  wenn  es  zum  Schutz 
der  öffentlichen  Gesundheit  unabdingbar  erscheint  (Art. 67  Abs. 2 
MedBG).

4.1.2.
Das  Kantonale  Gesundheitsgesetz  wurde  am  20.  Januar  2009 
total  revidiert  und  auf  den  1.  Januar  2010  in  Kraft  gesetzt.  Die 
Bewilligungsvoraussetzungen  (§ 5  GesG)  und  die  Bestimmungen 
über  die  Einschränkung  und  den  Entzug  der  Bewilligung  in  § 10 
Abs. 2  GesG stimmen  inhaltlich  mit  den  bundesrechtlichen  Bestim
mungen überein.
4.1.3. (…)
4.2. 4.5. (…)
4.6.
Das Verhalten des Beschwerdeführers insgesamt (Verschweigen 
von Vorstrafen bei der Erteilung der Bewilligung, fehlende Reaktion 
auf Disziplinarverfahren, das desolate Finanzgebahren, Betreibungen 
für  Sozialbeiträge)  dokumentiert  ein  erhebliches  Mass  an  Gering
schätzung  gesetzlicher Vorschriften und die Missachtung öffentlich
rechtlicher  Verpflichtungen.  Seine  Eignung  als  selbstständig  tätiger 
Arzt  ist  nicht  nur  kurz ,  sondern  langfristig  in  Frage  gestellt.  Unter 
diesen  Umständen  ist  nicht  zu  beanstanden,  wenn  die  Aufsichts
behörden  die  Vertrauenswürdigkeit  des  Beschwerdeführers  vernein
ten.

Die  Vertrauenswürdigkeit 

soll  gewährleisten,  dass  der 
selbstständig  tätige  Arzt  jene  Sorgfalt  bei  der  Berufsausübung 
anwendet,  welche  für  die  einwandfreie  Berufsausübung  notwendig 
ist. Daher genügt zur Beeinträchtigung des Vertrauens grundsätzlich 
jede  Pflichtverletzung  und  beim  Entscheid  über  die  Vertrauens
würdigkeit  sind  sämtliche  Vorfälle,  die  dem  Beschwerdeführer 
vorgeworfen  werden,  gesamthaft  zu  würdigen.  Dazu  gehören  auch 
das ausserberufliche Verhalten und die Umstände der administrativen 
Praxisführung.  Eine  administrativ  gut  organisierte  Praxis  wird 
vorausgesetzt (vgl. dazu auch Art. 4 Abs. 2 lit. e MedBG).

Die  Vertrauenswürdigkeit  des  Beschwerdeführers  ist  nachträg
lich  weggefallen,  weil  Verheimlichungen  gegenüber  den Aufsichts
behörden  bekannt  wurden.  Solche  Vorkommnisse  können  bereits 
einen  Bewilligungsentzug  rechtfertigen  (vgl.  Urteil  des  Bundesge
richts  vom  17. Mai  2006  [2P.309/2005],  Erw. 3.3.1). Vorliegend  be
einträchtigen die Vorhalte an den Beschwerdeführer in ihrer Gesamt

heit seine Vertrauenswürdigkeit nachhaltig und könnten eine Bewilli
gungsverweigerung  rechtfertigen.  Die  Verfehlungen  und  Vorkomm
nisse sind insgesamt geeignet, über den konkreten Einzelfall hinaus 
das  Vertrauen  in  die  Kompetenz  und  Integrität  der  selbstständigen 
Hausärzte zu beeinträchtigen. Damit sind auch das Ansehen und die 
Stellung der Hausärzte im Gesundheitssystem tangiert.

4.7.
4.7.1. 4.7.2. (…)
4.7.3.
4.7.3.1.
Beim  Entzug  der  Praxisbewilligung  handelt  es  sich  um  einen 
schweren Eingriff in die Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 BV). Das Fehlen 
einer  genügenden  formell gesetzlichen  Grundlage  wird  vom  Be
schwerdeführer zu Recht nicht geltend gemacht. Das öffentliche Inte
resse an der Durchsetzung der Gesundheitsgesetzgebung wird eben
falls nicht in Frage gestellt.

Der  Grundsatz  der  Verhältnismässigkeit  (Art. 5  Abs. 2  und  36 
Abs. 3 BV; § 3 VRPG) fordert, dass die Verwaltungsmassnahmen zur 
Verwirklichung des im öffentlichen Interesse liegenden Ziels geeig
net und notwendig sind. Ausserdem  muss der angestrebte Zweck in 
einem  vernünftigen  Verhältnis  zu  den  Freiheitsbeschränkungen  ste
hen,  die  den  Privaten  auferlegt  werden  (ULRICH  HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht,  6. Aufl., 
Zürich/St.  Gallen  2010,  Rz.  581;  PIERRE  TSCHANNEN/ULRICH 
ZIMMERLI/MARKUS  MÜLLER,  Allgemeines  Verwaltungsrecht, 
3. Aufl., Bern 2009, § 21 N 1; BJM 1996, S. 31 ff.).

4.7.3.2.
Der Entzug der Praxisbewilligung wegen fehlender Vertrauens
würdigkeit wirkt sich für den Beschwerdeführer ähnlich wie die Dis
ziplinarmassnahme  des  definitiven  Verbots  der  selbstständigen 
Berufsausübung nach Art. 43 Abs. 1 lit. e MedBG aus. Der Bewilli
gungsentzug  ist  nur  anzuordnen,  wenn  aufgrund  einer  Gesamt
beurteilung  des  persönlichen  und  beruflichen  Verhaltens  das  Ver
trauen  in  einem  Masse  beeinträchtigt  ist,  so  dass  er  keine  Gewähr 
mehr für diese Tätigkeit bietet und andere Massnahmen als ungenü
gend erscheinen.

4.7.3.3.
(…)  Aufgrund  der  wiederholten  Disziplinarmassnahmen,  der 
Vorstrafen,  der  Unfähigkeit  des  Beschwerdeführers  zur  Einhaltung 
von  finanziellen Verpflichtungen  und  der  zahlreichen  laufenden  ge
richtlichen  Auseinandersetzungen  ist  nicht  ersichtlich,  mit  welchen 
milderen  Massnahmen  die  Vertrauenswürdigkeit  wiederhergestellt 
werden  könnte.  Namentlich  nicht  ausreichen  kann,  die  Bewilligung 
mit Auflagen zu versehen (vgl. Verfügung der Gesundheitsdirektion 
des Kantons Zürich und Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons 
Bern). Bereits das Berner Verwaltungsgericht hatte es in seinem Ent
scheid mit Bezug auf die Vorstrafen des Beschwerdeführers als nicht 
ausreichend  erachtet,  wenn  dieser  finanzielle  und  administrative 
Pflichten Dritten überträgt, zumal diese auf Angaben und Belege des 
Auftraggebers angewiesen seien.

Nach dem Gesagten erweist sich der Entzug der Praxisbewilli

gung als verhältnismässig. (…)

(Anm.:  Das  Bundesgericht  wies  die  gegen  diesen  Entscheid 
erhobene  Beschwerde  in  öffentlich rechtlichen Angelegenheiten  mit 
Urteil vom 17. Juni 2014 [2C_879/2013] ab.)

42

§§ 37 und 38 GPR

Mangelnde Legitimation einer Kreisschulpflege als Behörde
Grundsätze  für  die  Wahl  einer  Kreisschulpflege,  insbesondere 
Durchführung eines zweiten Wahlgangs

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 25. April 2014 in Sachen 

A., B., C. und D. gegen Kreisschulrat X. (WBE.2014.37).

Aus den Erwägungen

I.
1. (…)
2.
2.1. (…)
2.2.
Die  Kreisschulpflege  ist  als  Behörde  zur  Beschwerdeerhebung 

nicht legitimiert. Als solche kann sie nicht unter eigenem Namen ge
gen  Entscheide  des  Kreisschulrats  Beschwerde  führen  (sog.  Behör
denbeschwerde;  vgl.  Botschaft  zur  Totalrevision  des  VRPG,  S. 55 
mit  Hinweisen);  dass  eine  entsprechende  spezialgesetzliche  Er
mächtigung bestehe (vgl. § 42 Abs. 1 lit. b VRPG), macht die Kreis
schulpflege  zu  Recht  nicht  geltend.  Die  Kreisschulpflege  ist  aber 
auch  kein  Selbstverwaltungskörper  (wie  etwa  eine  Gemeinde  oder 
ein Gemeindeverband wie die Kreisschule S.), sondern lediglich Teil 
eines solchen. Sie handelt hier, wo sich ihre Beschwerde gegen einen 
Beschluss  eines  anderen  Organs  des  gleichen  Selbstverwaltungs
körpers richtet, nicht für einen Selbstverwaltungskörper. Auch unter 
diesem  Aspekt  kommt  daher  eine  Beschwerdeführung  durch  die 
Kreisschulpflege nicht infrage. 

2.3.
Hingegen haben, worauf schon die Vorinstanz zutreffend hinge
wiesen hat, die im ersten Wahlgang nicht gewählten bisherigen Mit
glieder  der  Kreisschulpflege  (A.,  B.,  C.  und  D.)  ein  aktuelles  Inte
resse an der Beurteilung ihrer Beschwerde, sind sie doch der Auffas
sung, dass, wäre am 4. Dezember 2013 ein – nach ihrer Auffassung 
zwingender – zweiter Wahlgang durchgeführt worden, sie wieder als 
Mitglieder  der  Schulpflege  gewählt  worden  wären.  Mit  ihrer  Be
schwerde wollen sie denn auch genau dieses Ziel – die Feststellung 
durch  das Verwaltungsgericht,  dass  sie  rechtsgültig  gewählt  seien  – 
erreichen. 
(…)
II.
1.
1.1.
Die Mitglieder der Schulpflege werden gemäss § 21 Abs. 1 lit. b 
GG  in  der  Gemeindeversammlung  oder  an  der  Urne  gewählt.  Dies 
gilt  sinngemäss  auch  für  Kreisschulverbände  (§ 69 Abs. 2  SchulG). 
In einer Organisation mit einem Kreisschulrat werden die Schulpfle
gemitglieder durch den Kreisschulrat gewählt. Für das Wahlpozedere 
gelten  dabei,  wie  die  Vorinstanz  zutreffend  dargelegt  hat,  die  Vor
schriften  des  GPR.  Auf  die  hier  zu  beurteilenden  Gesamterneue
rungswahlen, die der Kreisschulrat in öffentlicher Sitzung durchführt 
(vgl.  § 17  Abs. 5  und  § 18  Ziff. 1  Satzungen),  gelangen  mithin  die 
Regeln von § 37 ff. GPR zur Anwendung. 

1.2.
Gemäss  § 23  des  Geschäftsreglements  des  Kreisschulrats  X. 

sind  vom  Kreisschulrat  durchzuführende  Wahlen  wie  folgt  abzuwi
ckeln: 

§ 37 und 38 GPR bestimmen: 

1.3.
Aus  diesen  Bestimmungen  ergibt  sich,  wie  die  Vorinstanz 

zutreffend  dargestellt  hat,  dass  die  am  4.  Dezember  2013  durchge
führten  Gesamterneuerungswahlen  der  Mitglieder  der  Kreisschul
pflege  mangelhaft  durchgeführt  worden  sind.  Entgegen  § 37 Abs. 4 
GPR wurde die Wahl nämlich nicht in ein  und derselben Versamm
lung  durchgeführt,  sondern  der  zweite  Wahlgang  wurde  auf  einen 
späteren  Termin  verschoben.  Dabei  rechtfertigt  sich  auch  der  Hin
weis der Vorinstanz, wonach die Vorschriften des GPR in jedem Fall 
einzuhalten sind. Das GPR ist gemäss seinem § 1 Abs. 1 i.V.m. § 27 
Abs. 1 Ziff. 4 auf die Wahlen in die Kreisschulpflege anwendbar und 

enthält  gewissermassen  einen  kantonalrechtlichen  Mindeststandard 
für  Wahlverfahren  in  Gemeindeverbänden  und  damit  auch  für  die 
Wahl in  die Kreisschulpflege.  Soweit  Bestimmungen  im  Reglement 
eines  Gemeindeverbands  somit  der  Regelung  im  GPR  widersprä
chen, ginge die Regelung des GPR vor.

Das Vorgehen an der Versammlung vom 4. Dezember 2013 ver

letzt im Übrigen auch § 23 Geschäftsreglement, der dann, wenn ein 
Kandidat  im  ersten  Wahlgang  nicht  das  absolute  Stimmenmehr  er
reicht, was hier hinsichtlich der drei bisherigen Mitglieder der Schul
pflege A.,  B.  und  C.  der  Fall  war,  die  Durchführung  eines  zweiten 
Wahlgangs vorsieht. In diesem zweiten Wahlgang, in dem neue Vor
schläge hätten vorgebracht werden können (§ 38 Abs. 2 GPR), wären 
dann  die  Personen  gewählt  gewesen,  welche  das  relative  Mehr  der 
Stimmen auf sich vereinigt hätten. Erst wenn auch nach dem Ergeb
nis des zweiten Wahlgangs die Kreisschulpflege nicht vollständig be
setzt  hätte  werden  können,  wäre  Unmöglichkeit  im  Sinn  von  § 37 
Abs. 4  zweiter  Satz  GPR  anzunehmen  und  die  Durchführung  einer 
weiteren Wahlversammlung angezeigt gewesen.

Die  Vorinstanz  hat  ausserdem  zutreffend  darauf  hingewiesen, 

dass  die  Nichtdurchführung  des  zweiten  Wahlgangs  mit  Neuaus
schreibung für die drei (noch) nicht gewählten Mitglieder der Kreis
schulpflege – und ohne Nennung eines vor dem 22. Dezember 2013 
liegenden  zweiten  Wahltermins  –  auch  einen  Verstoss  gegen  die 
regierungsrätlichen Vorgaben hinsichtlich der Erneuerungswahlen in 
den  Gemeinden  für  die  Amtsperiode  2014 
stützt auf § 13 GPR) darstellt, mussten solche Wahlen doch gemäss 
den regierungsrätlichen Vorgaben im Zeitraum vom  9. Juni bis zum 
22. Dezember 2013 durchgeführt werden. 

  2017  (Anordnung  ge

1.4.
Nachdem  die  Vorinstanz  wie  dargelegt  zutreffend  festgestellt 

hat,  dass  die  am  4.  Dezember  2013  durchgeführte  Gesamterneue
rungswahl  der  Kreisschulpflege  an  verschiedenen  Mängeln  litt,  ist 
einzig  zu  prüfen,  welche  Rechtsfolgen  diese  Mängel  haben.  Allein 
darum dreht sich denn auch der vorliegende Streit. 

2.
2.1.
Der erste Wahlgang ist, wie im angefochtenen Entscheid zutref

fend  festgestellt  wird,  ordnungsgemäss  durchgeführt  worden.  Es  ist 
daher entgegen der Auffassung der Vorinstanz nicht einzusehen, wa
rum  dieser  für  Personen,  bei  denen  von  der  Annahme  der  Wahl 
auszugehen ist, nochmals durchgeführt werden sollte. 

2.2. 2.3. (…)
3.
Zu entscheiden bleibt, welche Folgen die Verletzungen der Vor

schriften  betreffend  die  Durchführung  eines  zweiten Wahlgangs  bei 
fehlendem absolutem Mehr im ersten Wahlgang haben. 

3.1.
3.1.1.
Die Vorinstanz ist in diesem Zusammenhang zum Ergebnis ge

langt,  die  ganze Wahl  müsse  nochmals  durchgeführt  werden.  Unter 
Einbezug des bisherigen Ergebnisses – keine Wiederholung der Wahl 
vom  4.  Dezember  2013  mit  Bezug  auf  die  beiden  im  ersten  Wahl
gang gewählten Mitglieder der Kreisschulpflege – ist davon auszuge
hen,  dass  die  Vorinstanz  zumindest  die  Durchführung  des  zweiten 
Wahlgangs  für  die  im  ersten  Wahlgang  nicht  gewählten  Mitglieder 
für erforderlich hielte.

3.1.2.
Die Beschwerdeführer sind dagegen der Auffassung, die Durch

führung  eines  zweiten Wahlgangs  sei  überflüssig.  Gehe  man  davon 
aus, dass im zweiten Wahlgang die noch nicht gewählten bisherigen 
Mitglieder A., B. und C.wiederum sechs Stimmen erhalten hätten, so 
könne  festgestellt  werden,  dass  deren  Wahl  rechtsgültig  erfolgt  sei, 
nachdem sie das relative Mehr erreicht hätten. Aus prozessökonomi
schen Gründen sei daher direkt durch das Verwaltungsgericht festzu
stellen, dass auch die Mitglieder A., B. und C. rechtsgültig gewählt 
seien.

3.2.
Entgegen der Auffassung der Beschwerdeführer kann nicht ein

fach  davon  ausgegangen  werden,  dass die  drei  bisherigen  im  ersten 
Wahlgang mangels Erreichens des absoluten Mehrs nicht gewählten 

Mitglieder  im  zweiten  Wahlgang  gewählt  worden  wären.  Es  mag 
zwar  eine  gewisse  Wahrscheinlichkeit  dafür  bestehen,  dass  diejeni
gen sechs Mitglieder des Kreisschulrats, die im ersten Wahlgang ihre 
Stimme  für A.,  B.  und  C.  abgegeben  haben,  dies  auch  im  zweiten 
Wahlgang  wieder  tun  würden.  Dies  ist jedoch  nicht sicher.  Deshalb 
kann dem Hauptantrag der Beschwerdeführer A., B. und C. nicht ge
folgt werden.
4.
Damit  ist  aber  noch  nicht  darüber  entschieden,  wer  zu  diesem 
zweiten  Wahlgang  noch  als  Kandidat  zuzulassen  ist.  Während  die 
Vorinstanz  und  der Kreisschulrat  offenbar  davon  ausgehen,  dass  im 
zweiten Wahlgang noch beliebige Kandidaten vorgeschlagen werden 
können,  beantragen  die  Beschwerdeführer A.,  B.  und  C.  der  Sache 
nach, dass nur noch sie als Kandidaten zum zweiten Wahlgang zuzu
lassen sind.

4.1.
Die Wahlordnung gemäss den §§ 37 ff. GPR ist eine Wahlord

nung  für Versammlungswahlen  –  im  Unterschied  zu Wahlen  an  der 
Urne gemäss den §§ 27 ff. GPR. 

Anders  als  bei  Urnenwahlen  ist  bei  Versammlungswahlen  die 

unmittelbare Durchführung eines zweiten Wahlgangs technisch mög
lich. Obwohl das nicht bedeutet, dass der Gesetzgeber sich auch für 
das Modell der Wahl in einer Versammlung entscheiden muss, hat er 
in § 37 Abs. 4 GPR genau dieses Modell verankert. Dabei fällt auf, 
dass dieses Modell auch in anderen Kantonen weit verbreitet ist (vgl. 
z.B.  §§ 123  ff.  des  Luzerner  Stimmrechtsgesetzes  vom  25. Oktober 
1988 [SRL 10]; §§ 47 ff. des Zürcher Gemeindegesetzes vom 6. Juni 
1926 [SG  131.1];  §§ 5  ff  des  Zuger  Gesetzes  über  die  Organisation 
und  die  Verwaltung  der  Gemeinden  vom  4. September  1980  [BGS 
171.1]; § 19b des Basellandschaftlichen Gesetzes über die Organisa
tion  und  die  Verwaltung  der  Gemeinden  vom  28.  Mai  1970  [SGS 
180]; § 32 ff. des Solothurner Gemeindegesetz vom 16. Februar 1992 
[BGS 131.1]). Hinzu kommt, dass der aargauische Gesetzgeber auch 
bei  der  Urnenwahl,  bei  der  die  Durchführung  eines  unmittelbar  an 
den  ersten Wahlgang  anschliessenden  zweiten Wahlgangs  technisch 
gar nicht möglich ist, sehr kurze Fristen für Wahlvorschläge für den 

zweiten  Wahlgang  vorgesehen  hat  (vgl.  §§ 30a,  32,  33  GPR).  Das 
deutet  darauf  hin,  dass  es  nach  dem  Willen  des  Gesetzgebers  nicht 
möglich  sein  soll,  im  Hinblick  auf  den  zweiten  Wahlgang  in  Ruhe 
nach  anderen  Kandidaten Ausschau  halten  zu  können  als jenen,  die 
im  ersten  Wahlgang  präsentiert  wurden.  Damit  wird  nicht  nur  für 
eine  Konzentration  der  Wahlgeschäfte  gesorgt  –  es  soll  möglichst 
rasch klar sein, wer ein bestimmtes Amt bekleiden soll. Diese Ausge
staltung  des  Wahlverfahrens  macht  darüber  hinaus  auch  Sinn,  weil 
sie  einen  gewissen  Schutz  für  die  Kandidierenden  sowohl  bei  Neu  
als  auch  bei  Gesamterneuerungswahlen  beinhaltet:  Es  wird  vermie
den,  dass  im  ersten  Wahlgang  nicht  gewählte  Kandidaten,  welche 
zum  zweiten  Wahlgang  antreten,  über  lange  Zeit  im  Ungewissen 
darüber  sind,  ob  sie  nun  doch  noch  gewählt  werden.  Diese  Überle
gung  gilt  umso  mehr  für  bisherige  Amtsinhaber,  denen  gegenüber 
durch die Nichtwiederwahl im ersten Wahlgang (jedenfalls in deren 
subjektiver  Empfindung)  das  Misstrauen  ausgesprochen  wird;  sie 
sollen möglichst rasch wissen, ob sie nun – im zweiten Wahlgang, al
lenfalls nur mit relativem Mehr – doch gewählt werden. Gerade der 
hier  zu  beurteilende  Sachverhalt  zeigt  einen  weiteren  Nachteil  erst 
lange nach dem ersten Wahlgang durchgeführter zweiter Wahlgänge: 
Das Risiko, dass ein zu wählendes Gremium funktionsunfähig wird 
bzw. dass es nur weiter funktionsfähig bleibt, weil Mitglieder, die im 
ersten Wahlgang nicht gewählt wurden, in ihm weiter mitwirken, ist 
gross. Gerade dies will der Gesetzgeber mit der in den §§ 37 ff. GPR 
verankerten Wahlordnung verhindern. 

Diese  Umstände  deuten  darauf  hin,  dass  der  Gesetzgeber  so

wohl  hinsichtlich  der  Urnen   als  auch  der  Versammlungswahl  eine 
Ordnung  verwirklichen  wollte,  die  eine  zügige  Durchführung  der 
Wahlgeschäfte  gewährleistet.  Vor  diesem  Hintergrund  kommt  denn 
auch dem Zusammenspiel der Vorschriften von § 37 Abs. 4 und § 38 
Abs. 2  GPR  erhebliche  Bedeutung  zu:  Versammlungswahlen  sollen 
in  einer  Versammlung  durchgeführt  werden.  Da  in  der  Versamm
lungswahl (im Gegensatz zur Urnenwahl; vgl. Botschaft des Regie
rungsrats zum GPR vom 17. Dezember 1990, S. 13 und § 30 Abs. 1 
GPR)  stets  nur  in  der  Versammlung  vorgeschlagene  Kandidaten 
wählbar  sind,  hat  der  Gesetzgeber  ausdrücklich  die  Möglichkeit 

vorgesehen,  dass  für  den  zweiten  Wahlgang  noch  Vorschläge  ge
macht werden können. Auch diese gesetzliche Ordnung, die denjeni
gen,  welche  neue Kandidaten  allenfalls auch erst  im  zweiten Wahl
gang vorschlagen möchten, eine entsprechende Sitzungsvorbereitung 
erlaubt, spricht klar gegen die Zulässigkeit einer Vertagung des zwei
ten Wahlgangs. 
4.2.
Das  dargelegte  in  der  gesetzlichen  Ordnung  zum  Ausdruck 
kommende  Gewicht  des  Anliegens  der  zügigen  Durchführung  von 
Wahlgeschäften  insbesondere  bei  der  Versammlungswahl  verbietet 
es, Verhaltensweisen quasi noch zu belohnen, die zu einer Aushebe
lung  der  gesetzlichen  Ordnung  führen  würden.  Genau  darauf  liefe 
aber,  worauf  die  Beschwerdeführer  zutreffend  hinweisen,  die  einfa
che Anordnung  der  Durchführung  eines  zweiten Wahlgangs  hinaus: 
Sie  würde  die  Möglichkeit  eröffnen,  entgegen  dem  in  § 37  Abs. 4 
i.V.m. § 38 Abs. 1 GPR vorgesehenen Verfahren (und auch in Abwei
chung  von  § 32  GPR)  lange  nach  Durchführung  des  ersten  Wahl
gangs  noch  Kandidatenvorschläge  einzureichen.  Das  läuft  aber  wie 
dargelegt  offensichtlich  der  ratio  legis  der  gesetzlichen  Ordnung 
zuwider. 

Hinzu  kommt,  dass  auf  diese  Weise  dem  unter  dem  Gesichts

punkt  des  auch  im  öffentlichen  Recht  geltenden  Grundsatzes  des 
Handelns  nach  Treu  und  Glauben  (vgl.  ULRICH  HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht,  6. Aufl., 
Zürich  2010,  Rz  622  mit  Hinweisen)  fragwürdigen  Verhalten  des 
Kreisschulrats  bzw.  dessen  federführender  Mitglieder  Vorschub  ge
leistet würde: Wie sich aus den Akten ergibt, suchte der Kreisschulrat 
bereits mit zwei Inseraten im Landanzeiger vom 12. und 19. Septem
ber 2013 nach möglichen Kandidaten für die Kreisschulpflege. In der 
Folge  wurde  das Vorgehen  für  die Versammlung  vom  4.  Dezember 
2013 vorbereitet, indem gestützt auf eine vom Büro des Grossen Rats 
beim  Rechtsdienst  des  Regierungsrats  eingeholte  schriftliche 
Stellungnahme  betreffend  das  Verfahren  bei  der  Wiederwahl  eines 
Oberrichters dem Kreisschulrat ein von den Vorgaben des GPR und 
des  Geschäftsreglements  abweichendes  Wahlverfahren  vorgeschla
gen wurde. In diesem Zusammenhang rechtfertigt sich insbesondere 

der  Hinweis,  dass  der  Kreisschulrat  nicht  etwa  geltend  macht,  er 
habe eine Rechtsauskunft zur offenen Frage des Wahlverfahrens ein
geholt,  auf  die  er  sich  in  der  Folge  aufgrund  des Vertrauensschutz
prinzips  habe  stützen  können.  Er  hat  vielmehr  gerade  keine 
Rechtsauskunft  eingeholt,  sondern  sich  –  ohne  Absicherung  durch 
Einholen  einer  Auskunft  des  Rechtsdiensts  der  Gemeindeabteilung 
(was näher gelegen hätte) – auf seine eigene Meinung zur Durchfüh
rung  des Wahlverfahrens  verlassen  (die  er,  wie  bereits  erwähnt,  auf 
eine  ein  gänzlich  anderes  Wahlgeschäft  betreffende  Rechtsauskunft 
des Rechtsdiensts des Regierungsrats stützte) und auf dieser Grund
lage  ein  Sitzungsszenario  entworfen.  Als  in  der  Sitzung  vom 
4. Dezember  2013  Einwände  gegen  das  vorgeschlagene  Verfahren 
erhoben wurden, hat die Sitzungsleitung auch nicht etwa zur Abklä
rung der rechtlichen Zulässigkeit des beabsichtigten Vorgehens eine 
Verschiebung des ganzen Wahlgeschäfts in Erwägung gezogen. Viel
mehr wurde einfach über einen Antrag auf (korrekte) Durchführung 
des  Wahlverfahrens  abgestimmt  und  dieser  abgelehnt.  Aus  diesem 
gesamten Ablauf (Stellenausschreibung, Vorbereitung und Durchfüh
rung  des  Wahlgeschäfts)  ist  klar  erkennbar,  worum  es  dem 
Kreisschulrat bzw. dessen federführenden Mitgliedern ging: Es soll
ten zumindest zum Teil neue Kandidaten für die Wahl in die Kreis
schulpflege präsentiert werden (weil offenbar eine gewisse Unzufrie
denheit  mit  der Tätigkeit  eines Teils  der  bisherigen  Schulpflegemit
glieder bestand). Da bis zur Versammlung des Kreisschulrats vom 4. 
Dezember 2013 keine Kandidaten gefunden worden waren, sollte die 
Durchführung  eines  zweiten  Wahlgangs  verhindert  und  ein  Zeit
fenster für das Finden neuer Kandidaten geöffnet werden. Es braucht 
nicht  entschieden  zu  werden,  ob  dieses  Vorgehen  geradezu  rechts
missbräuchlich  war,  wie  die  Beschwerdeführer  geltend  machen. 
Jedenfalls widersprach es klar der gesetzlichen Ordnung und es wäre 
den  verantwortlichen  Mitgliedern  des  Kreisschulrats  auch  möglich 
gewesen,  durch  vorgängige  Einholung  geeigneter  Auskünfte  beim 
Rechtsdienst der Gemeindeabteilung für einen korrekten Ablauf des 
Wahlgeschäfts zu sorgen. Unter diesen Umständen fällt entgegen der 
Auffassung  der Vorinstanz  eine  einfache Wiederholung  des  zweiten 

Wahlgangs  mit  Präsentation  allfälliger  neuer Kandidaten  ausser  Be
tracht. 

4.3.
4.3.1.
Kommt ein zweiter Wahlgang mit vorgängiger erneuter Kandi

datensuche  nicht  infrage,  kann  anlässlich  der  Durchführung  des 
zweiten  Wahlgangs  § 38  Abs. 2  GPR  auch  nicht  zur  Anwendung 
gelangen: Zwar hätten am 4. Dezember 2013 vor Durchführung eines 
zweiten  Wahlgangs  gemäss  dieser  Vorschrift  neue  Kandidaten  prä
sentiert  werden  können.  Es  wurde  indessen  kein  zweiter  Wahlgang 
durchgeführt. Würden  nunmehr  nach Abschluss  des  verwaltungsge
richtlichen  Verfahrens  in  einem  zweiten  Wahlgang  Kandidaten 
präsentiert, so würde damit im Ergebnis wiederum wie bereits darge
legt  die  gesetzliche  Ordnung  unterlaufen.  Da  andererseits  aber  nur 
vorgeschlagene Kandidaten gewählt werden können (vgl. § 38 Abs. 1 
GPR und den Kommentar zu dieser Bestimmung in der Botschaft des 
Regierungsrats, S. 13), können somit im zweiten Wahlgang nur noch 
die bisherigen Kandidaten A., B. und C. zur Wahl stehen.

4.3.2.
Damit  fragt  sich  weiter,  ob  die  Durchführung  eines  zweiten 
Wahlgangs überhaupt noch Sinn macht: Im zweiten Wahlgang zählt 
das relative Mehr (§ 23 Geschäftsreglement, § 23 Abs. 1 i.V.m. § 39 
GPR).  Gemäss  dem  auch  bei  der  Versammlungswahl  anwendbaren 
§ 22 Abs. 1  GPR  (erfasst  vom Verweis  in  § 39  GPR)  fallen  bei  der 
Ermittlung  des  Mehrs  die leeren  und  ungültigen  Stimmzettel  ausser 
Betracht.  Das  bedeutet,  dass  für  die  Wahl  der  drei  im  ersten Wahl
gang nicht gewählten Mitglieder eine einzige Stimme genügen kann 
(wenn  z.B.  je  ein  Wählender  je  eine  der  drei  Personen  auf  seinen 
Stimmzettel  schreibt  und  alle  übrigen  Wählenden  leer  einlegen). 
Dies würde an sich nahe legen, den zweiten Wahlgang still durchzu
führen  (wie  es  im  Ergebnis  die  Beschwerdeführer  beantragen).  Da 
indessen  (zumindest  theoretisch)  nicht  auszuschliessen  ist,  dass  die 
drei  bisherigen Kandidaten  im  zweiten Wahlgang  (überhaupt)  keine 
Stimmen  erhalten  und  das  Gesetz  für  die Versammlungswahl  –  an
ders als für bestimmte Konstellationen bei der Urnenwahl (vgl. § 30a 
Abs. 2  und  § 33 Abs. 2  GPR;  beide  Bestimmungen  sind  nicht  vom 

Verweis in § 39 erfasst) – für Versammlungswahlen keine stille Wahl 
vorsieht,  rechtfertigt  es  sich,  von  der  Durchführung  eines  zweiten 
Wahlgangs nicht abzusehen. Als Ergebnis ist daher in teilweiser Gut
heissung  der  Beschwerde  die  Durchführung  eines  zweiten  Wahl
gangs (nur) mit den drei Kandidaten A., B. und C. anzuordnen.

43

Besoldung Lehrpersonen Kindergarten

Lehrpersonen  Kindergarten  üben  einen  typischen  Frauenberuf  aus 
(Erw. 1). 
Die  ABAKABA Punktewerte  des  Verwaltungspersonals  sowie  der 
Lehrpersonen sind direkt miteinander vergleichbar (Erw. 5). 
Es  lässt  sich  grundsätzlich  nicht  beanstanden,  dass  für  die  Lohn
einstufung  des  Verwaltungspersonals  einerseits  und  der  Lehrperso
nen andererseits Vergleichslöhne unterschiedlich berücksichtigt wer
den (Erw. 6). 
Anforderungen an die Erhebung der Vergleichslöhne (Erw. 7).
Soweit  die  Besoldung  der  Lehrpersonen  Kindergarten  an  deren 
Besoldung gemäss dem früheren Lohnsystem anknüpft, bedarf es des 
Nachweises,  dass  diese  frühere  Besoldung  diskriminierungsfrei  war 
(Erw. 8). 

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  29. Januar 

2014 in Sachen. B. gegen Schulpflege V. (WBE.2013.151).

Aus den Erwägungen

1.
Die Beschwerdeführerin macht geltend, ihre Lohneinstufung sei 

diskriminierend. Der entsprechenden Argumentation legt sie die Be
hauptung zugrunde, als Lehrperson Kindergarten übe sie einen typi
schen Frauenberuf aus. Diese Qualifikation ist ohne weiteres zutref
fend; sie deckt sich mit der Rechtsprechung des Bundesgerichts (Ur
teil  des  Bundesgerichts  vom  15.  Juni  2007  [2A.79/2007],  Erw. 2; 
BGE 125 II 530, 
des  Verwaltungsgerichts 
sowie 
(VGE IV/89 vom 7. Dezember 2007 [WNO.2005.1 4], S. 23). Allein 

Erw. 2b) 

durch eine Besoldungserhöhung wird die Qualifikation als typischer 
Frauenberuf nicht hinfällig.

2.
2.1.
Die Beschwerdeführerin bezieht sich im Zusammenhang mit ih
rer Rüge der Diskriminierung primär auf den Vergleich mit Funktio
nen der Kantonalen Verwaltung (Sachbereichsleiter/in, Sachbearbei
ter/in II und Fachspezialist/in I). (…) 

2.2.
(Darstellung  des  Besoldungssystems  für  das  aargauische  Ver
waltungspersonal;  dieses richtet  sich  primär  nach dem Arbeitsplatz
bewertungssystem ABAKABA)

2.3.
(Darstellung des Besoldungssystems für die aargauischen Lehr
personen;  zusammenfassend  wird  die  Lohneinstufung  aufgrund  fol
gender  Gewichtung  festgelegt:  37,5 %  bisheriger  Positionslohn 
[= Minimallohn  gemäss  dem  früheren  Besoldungssystem],  12,5  % 
ABAKABA Lohn,  50 %  Marktlohn  [=  Vergleichslohn,  der  in  be
stimmten anderen Kantonen ausbezahlt wird])

3.
(Darstellung der Rechtsprechung betreffend die Lohngleichheit 

von Mann und Frau)

4. (…)
5.
5.1.
Die  Behauptung,  die  Tätigkeit  der  Lehrpersonen  Kindergarten 
sei  gegenüber  den  ähnlich  besoldeten  Tätigkeiten  der  Verwaltung 
deutlich  höher  einzustufen,  ist  vorab  nach  Massgabe  der  Arbeits
platzbewertung ABAKABA zu prüfen. Umstritten ist in diesem Zu
sammenhang die Bedeutung des ABAKABA Merkmals "Fd" betref
fend  die  "Verantwortung  für  die  Erreichung  von  Lernzielen".  Nach 
Darstellung  des  Beigeladenen  ist  dieses  Merkmal  "systemwidrig" 
und einzig darauf ausgerichtet, die unterschiedlichen Funktionen von 
Lehrpersonen  präziser  abbilden  zu  können.  Da  es  nur  bei  den 
Lehrpersonen  erhoben  werde  bzw.  nur  sie  hier  Punkte  generieren 
könnten,  sei  ein  Quervergleich  der  ABAKABA Punktezahlen  des 

Verwaltungspersonals einerseits sowie der Lehrpersonen andererseits 
ausgeschlossen.
5.2.
Der  sachverständige  Zeuge  erklärte  an  der  Verhandlung  vor 

Verwaltungsgericht, gemäss seinen Informationen sei der Merkmals
bereich "F" (Führung) für die beiden Personalgruppen Lehrpersonen 
und  Verwaltungspersonal  gleich  ausgestaltet.  Das  Merkmal  "Fd" 
(Verantwortung  für  die  Erreichung  von  Lernzielen) sei  zwar  beson
ders für Lehrpersonen konzipiert worden, finde aber auch bei der Be
wertung  der  Arbeitsplätze  des  Verwaltungspersonals  Anwendung. 
Das Merkmal gelte demnach für beide Personalgruppen gleichermas
sen. Die Verantwortung für die Erreichung von Lernzielen erwachse
ner  Personen  werde  weniger  hoch  bewertet  als  diejenige  für  die 
Erreichung  von  Lernzielen  von  Kindern und Jugendlichen,  weil die 
Eigenverantwortung bei Erwachsenen grösser sei. Es sei jedoch nicht 
so,  dass  die  Lehrpersonen  im  Vergleich  zum  Verwaltungspersonal 
Zusatzpunkte erhalten würden. Immerhin könnten die Lehrpersonen 
bei den Merkmalen "Fa–c" keine Punkte sammeln. Im Übrigen gebe 
es  immer  Merkmale,  die  nur  für einen Teil  der  Funktionen  relevant 
seien, beispielsweise das Merkmal "Pd6" (Kälte, Hitze, Nässe, Arbeit 
im  Freien).  Ein  einzelnes  Merkmal  könne  nur  dann  ausgeklammert 
werden, wenn bei einem Arbeitgeber keine einzige Funktion vorhan
den sei, für die es relevant sein könnte. Das System sei darauf ange
legt,  alle  Arbeitsplätze  nach  dem  gleichen  Raster  zu  beurteilen,  so 
dass eine vollumfängliche Vergleichbarkeit der Punktewerte gewähr
leistet  sei.  Dies  sei  auch  in  Bezug  auf  die  Lehrpersonen  sowie  das 
Verwaltungspersonal "absolut" erfüllt. Die Behauptung des Beigela
denen, wonach im Zusammenhang  mit dem Merkmal "Fd" die Ver
gleichbarkeit nicht gegeben sein soll, könne er (der sachverständige 
Zeuge) nicht nachvollziehen.

5.3.
Die  erwähnten  Aussagen  des  sachverständigen  Zeugen,  nota

bene eines der beiden Begründer des Arbeitsplatzbewertungssystems 
ABAKABA, sind schlüssig und nachvollziehbar. Es besteht kein An
lass, an deren Richtigkeit zu zweifeln bzw. die Vergleichbarkeit der 
ABAKABA Punktewerte der Lehrpersonen einerseits sowie des Ver

waltungspersonals  andererseits  in  Frage  zu  stellen.  Dies  gilt  umso 
mehr,  als  es  sich  dabei  ausschliesslich  um  eine  rein  arbeitswissen
schaftliche  Problematik  handelt.  Der  Umstand,  dass  beim  Merkmal 
"Fd" primär Lehrpersonen Punkte generieren, vermag an der erwähn
ten  Einschätzung  nichts  zu  ändern.  Im  Übrigen  existieren  ausweis
lich  der  vom  Beigeladenen  zu  den  Akten  gereichten  ABAKABA
Protokolle beim Verwaltungspersonal mit dem/der Fachspezialist(in) 
Informatik  und  dem/der  Zivilschutzinstruktor(in)  mindestens  zwei 
Funktionen, die für das umstrittene, angeblich den Lehrpersonen vor
behaltene  Merkmal  "Fd"  ebenfalls  Punkte  erhielten.  Dass  die 
ABAKABA Punktewerte der Lehrpersonen und des Verwaltungsper
sonals  "eins  zu  eins"  miteinander  vergleichbar  sind,  zeigt  sich 
schliesslich  nicht  zuletzt  auch  darin,  dass  der  Beigeladene  die  sich 
aus  den  ABAKABA Protokollen  für  die  Lehrpersonen  ergebenden 
Punktewerte  auf  den  Lohnstufenplan  für  das  Verwaltungspersonal 
referenzierte,  um  den 
in  das  Vektorenmodell  einzusetzenden 
"ABAKABA Lohn" zu erhalten.

5.4. (…)
5.5.
Die Lehrpersonen Kindergarten erreichten bei der Arbeitsplatz

bewertung  nach  ABAKABA  478  Punkte  (Total  gewichtet).  Damit 
wären sie nach der entsprechenden Umrechnungsskala in die Lohn
stufe 13 des Lohnstufenplans für das Verwaltungspersonal (für Funk
tionen mit 440 bis 479,99 Punkten) einzureihen, für welche 2011 ein 
Minimal   oder  Positionslohn  von  Fr. 96‘478.50  bzw.  ein  Maximal
lohn  von  Fr. 135'069.90  galt.  Tatsächlich  wurde  die  Beschwer
deführerin in  die  Lohnstufe  2  des  Lohnstufenplans  für  die  Lehrper
sonen mit einem Minimal  bzw. Positionslohn von Fr. 70‘622.00 und 
einem  Maximallohn  von  Fr. 112'995.00  eingereiht  (Anhänge  I  und 
IIA LDLP). 

Allein  aufgrund  der  im  Vergleich  zum  Verwaltungspersonal 
tieferen  Einstufung  ist  jedoch  eine  Diskriminierung  im  Sinne  von 
Art. 8  Abs. 3  BV  und  Art. 3  GlG  weder  dargetan  noch  auch  bloss 
glaubhaft  gemacht.  Dies  ergibt  sich  bereits  daraus,  dass  das  Vek
torenmodell,  welches  letztlich  zur  Tiefereinstufung  führt  (vgl.  Bot
schaft  Änderung  LDLP,  Tabelle  S. 12),  für  sämtliche  Lehrpersonen 

Anwendung  findet,  also  nicht  nur  für  den  frauenspezifischen  Beruf 
der Lehrpersonen Kindergarten. Im Folgenden ist indessen zu prüfen, 
ob die Vektoren "Marktlohn" und "bisheriger Lohn" für die Lehrper
sonen Kindergarten diskriminierende Auswirkungen haben.

6.
6.1.
6.1.1.
Für  die  Lohneinstufung  des  Verwaltungspersonals  spielt  der 
Marktvergleich gegenüber der ABAKABA Bewertung eine weniger 
gewichtige  Rolle.  Dies  ergibt  sich  schon  aus  dem  Wortlaut  von 
§ 5 LD:  Gemäss  Abs. 3  legt  der  Regierungsrat  die  Positionslöhne 
nach  einem  Bericht  über  die  Bewertung  der Arbeitsplätze  fest;  ge
mäss Abs. 4 bildet dieser Bericht auch die Basis für den Lohnstufen
plan  sowie  den  Einreihungsplan.  § 5  Abs. 4  LD  verlangt  indessen 
ausdrücklich,  dass  zusätzlich  auch  die Arbeitsmarktsituation  zu  be
rücksichtigen  ist.  Ursprünglich  wurden  bei  der  Zuordnung  der 
ABAKABA Punktezahl  zu  den  einzelnen  Lohnstufen  verschiedent
lich dauerhafte Marktkorrekturen um plus oder minus ein oder zwei 
Lohnstufen  vorgenommen.  Im  Rahmen  der  Revision wurde  demge
genüber  speziell  darauf  geachtet,  die  Notwendigkeit  derartiger 
Marktkorrekturen soweit als möglich zu vermeiden. Effektiv konnten 
die  Ergebnisse  der Arbeitsplatzbewertung  so  auf  die  Marktsituation 
abgestimmt werden, dass aus der Zuordnung der ABAKABA Punk
tewerte  zu  den  einzelnen  Lohnstufen  marktgerechte  Löhne  resul
tierten. § 5 Abs. 1 LD bietet indessen weiterhin die Möglichkeit, bei 
Bedarf  die  sich  aus  ABAKABA  ergebenden  Löhne  dauerhaft  nach 
Massgabe des Marktes zu reduzieren oder zu erhöhen.

6.1.2.
Im Lohnsystem für die Lehrpersonen spielt der Marktlohn eine 

bedeutend zentralere Rolle, kommt ihm doch im Rahmen des Vekto
renmodells  ein  Gewicht  von  50 %  zu.  Dies  wird  damit  begründet, 
dass der Arbeitsmarkt Lehrpersonen weitgehend in sich geschlossen 
ist  und  primär  eine  Konkurrenz  zu  den  umliegenden  Kantonen  be
steht (vgl. Botschaft LDLP, S. 15).

6.2.
Gemäss  der  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  ist  es  einem 
Kanton  nicht  verwehrt,  sein  Lohnsystem  auf einen  grösseren Markt 
auszurichten und die dort bezahlten Gehälter mit zu berücksichtigen. 
Der Arbeitgeber  darf  das Arbeitsmarktargument  jedoch  nicht  derart 
anwenden,  dass  er  daraus  ohne  sachliche,  geschlechtsunabhängige 
Gründe  nur  zum  Nachteil  des  einen  Geschlechts  bzw.  von  vorwie
gend weiblichen Funktionsbereichen Schlüsse zieht, nicht aber beim 
anderen Geschlecht bzw. bei neutralen oder vorwiegend männlichen 
Funktionsbereichen. Demnach muss sich der Arbeitgeber – vor allem 
wenn  es  um  Herabsetzungen  geht  –  vergewissern,  dass  die  Ver
gleichslöhne auf dem Markt nicht selber diskriminierende Züge auf
weisen. Ansonsten würden allfällige auf dem Markt bestehende Ge
schlechterdiskriminierungen  (wieder)  Einfluss  in  das  Lohnsystem 
finden,  obwohl  es  gerade  ein  Ziel  der  analytischen  Arbeitsplatz
bewertung  war,  sie  auszuräumen.  Im  Weiteren  müssen  die  geltend 
gemachten arbeitsmarktlichen Verhältnisse tatsächlich vorhanden ge
wesen  sein  und  den  Lohnentscheid  beeinflusst  haben  (BGE  131  II 
393, Erw. 7.4 mit zahlreichen Hinweisen). Dem erwähnten Urteil des 
Bundesgerichts  lag  ein  sogenannter  Minusklassenentscheid  zugrun
de, d.h. es wurde – unter Verweis auf den Marktlohn – zum Nachteil 
geschlechtsspezifischer Funktionen eine tiefere Lohneinreihung vor
genommen,  als  sie  gemäss  systematischer  Arbeitsbewertung  ange
zeigt gewesen wäre. Das Bundesgericht hielt in diesem  Zusammen
hang fest, dass ein derartiges Vorgehen begründungsbedürftig ist und 
in der Regel zur Vermutung einer Diskriminierung führt; die Beweis
last wird nach Art. 6 GlG umgekehrt (BGE 131 II 393, Erw. 7.1 mit 
Hinweisen).
6.3.
6.3.1.
Es lässt sich grundsätzlich nicht beanstanden, dass für das Ver

waltungspersonal  einerseits  sowie  die  Lehrpersonen  andererseits 
zwei  verschiedene  Besoldungssysteme  vorgesehen  sind.  Der  Um
stand, dass die beiden Systeme dem Markt in verschiedener Art und 
Weise Rechnung tragen, vermag an dieser Einschätzung nichts zu än
dern.  Dies  ergibt sich insbesondere  daraus,  dass  bei den  Lehrperso

nen  im  Gegensatz  zum  Verwaltungspersonal  zum  einen  eine  hohe 
Vergleichbarkeit  gegeben  ist  und  zum  anderen  ein  geschlossener 
Markt  besteht  (siehe  vorne  Erw. 6.1.2).  Es  erscheint  daher  gerecht
fertigt, dass der Beigeladene in besonderem Masse auf diesen Markt 
abstellt  bzw.  das  Lohnniveau  der  Lehrpersonen  wesentlich  nach 
demjenigen der Nachbarkantone ausrichtet. 

Hinzu  kommt,  dass  sich  die  Zuordnung  der  ABAKABA
Punktezahl zur entsprechenden Lohnstufe stark nach den Bedürfnis
sen  des  Marktes  für  das  allgemeine  Verwaltungspersonal  richtet 
(siehe  vorne  Erw. 6.1.1)  und  dennoch  die ABAKABA Punktewerte 
der  Lehrpersonen  auf  den  Lohnstufenplan  des  allgemeinen Verwal
tungspersonals  referenziert  werden.  Aufgrund  dieser  Konstellation 
erscheinen Korrekturen unvermeidbar, damit bei der Lohneinstufung 
der  Lehrpersonen  dem  diesbezüglichen Markt  gebührend  Rechnung 
getragen werden kann. Alternativ wäre es nach Darstellung des sach
verständigen  Zeugen  möglich  gewesen,  bei  der  erwähnten  Zuord
nung  sowohl  den  Markt  des  allgemeinen  Verwaltungspersonals  als 
auch denjenigen der Lehrpersonen zu berücksichtigen; dabei hätte je
doch  kaum  auf  Korrekturen  in  der  Form  von  dauerhaften  Marktan
passungen verzichtet werden können.

6.3.2.
Problematisch  mag  erscheinen,  wie  stark  bei  zwei  parallelen 

Lohnsystemen desselben Arbeitgebers die Gewichtungen des Mark
tes voneinander abweichen dürfen. Dies kann jedoch vorliegend auf
grund der nachstehenden Erwägungen offen gelassen werden. (…)

7.
7.1.
7.1.1.
Wird ein Lohnsystem wesentlich auf den Markt ausgerichtet, so 
ist  im  Sinne  der  erwähnten  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung 
vorauszusetzen,  dass  in  einem  ersten  Schritt  die  Vergleichslöhne 
sorgfältig  und  hinreichend  differenziert  erhoben  werden.  Eine  ent
sprechend durchgeführte Marktanalyse ist eine grundlegende Voraus
setzung  für  jegliche Anpassung  der  aus  einer  analytischen Arbeits
platzbewertung resultierenden Löhne an davon abweichende Markt
löhne.  Je  stärker  das  Gewicht  des  Marktlohnes  im  Vergleich  zum 

ABAKABA Lohn ist, eine umso höhere Bedeutung kommt der sorg
fältigen Erhebung des Marktlohnes zu.

7.1.2.
Der  Marktvergleich  betreffend  die  Lehrpersonen  Kindergarten 

wurde – wie bei allen Lehrpersonen – mit den sechs Nachbarkanto
nen  (Basel Land,  Solothurn,  Bern,  Luzern,  Zug,  Zürich)  sowie  mit 
den Kantonen Basel Stadt und St. Gallen durchgeführt. Die Konkur
renzsituation  mit  den  Nachbarkantonen  erscheint  offensichtlich  und 
wird  letztlich  auch  von  der  Beschwerdeführerin  nicht  in  Frage  ge
stellt. Dasselbe gilt in Bezug auf den nicht direkt angrenzenden, je
doch nahe gelegenen Kanton Basel Stadt. Fraglich erscheint demge
genüber  der  Einbezug  des  Kantons  St. Gallen,  zu  welchem  im 
Gegensatz zu den Nachbarkantonen nur eine untergeordnete Konkur
renzsituation  besteht.  Es  mag  zutreffen,  dass  dieser  Kanton  ver
gleichbare  wirtschaftliche  Strukturen  aufweist  (Botschaft  LDLP, 
S. 15). Diese Parallelität genügt jedoch nicht, um die Lohneinstufung 
der  Lehrpersonen  (auch)  nach  dem  Kanton  St. Gallen  auszurichten. 
Ergeben  sich  folglich  für  den  Kanton  St. Gallen  über   oder  unter
durchschnittliche Vergleichswerte, ist ihre Berücksichtigung mangels 
genügender  Konkurrenzsituation  nicht  gerechtfertigt;  bei  durch
schnittlichen Werten ist ein Einbezug ohne erkennbaren Nutzen.

Der Vollständigkeit halber sei darauf hingewiesen, dass gewisse 

Anhaltspunkte  für  eine  unterdurchschnittliche  Besoldung  der  Lehr
personen Kindergarten im Kanton St. Gallen sprechen (vgl. dazu den 
"Lohnvergleich  2013"  des  Zentralverbands  Öffentliches  Personal 
Schweiz 
auf  http://oeffentlichespersonal.ch/downloads/Lohnver
gleich_2013_deutsch.pdf sowie den Artikel "Lohnklagen der Lehre
rinnen könnten Kantone Millionen kosten" vom 12. Dezember 2013 
auf  http:///www.tagesanzeiger.ch/schweiz/Lohnklagen der Lehrerin
nen koennten Kantone Millionen kosten /story/24621331).  Aller
dings muss vorliegend offen bleiben, ob die entsprechenden Verglei
che auf gesicherten Zahlen beruhen. 

7.1.3.
Bei  der  letzten  Erhebung  der  Vergleichslöhne  wurde  offenbar 

nur danach gefragt, wie hoch der Minimallohn der betroffenen Lehr
personen ist. Mehr gibt das vom Beigeladenen mit der Eingabe vom 

20.  November  2013  eingereichte  Datenblatt  jedenfalls  nicht  her.  Es 
zeigt für acht anonymisierte Kantone je die Jahreslöhne (Marktwerte, 
Stand  Mai  2010)  für  die  Lehrpersonen  Kindergarten  einerseits  und 
die  Lehrpersonen  Primarstufe  /  Einschulungsklasse  andererseits. 
Nimmt man den Schnitt aus den acht für die Kindergartenlehrperso
nen 
Fr. 66'170.00, 
Fr. 70'763.00 und Fr. 71'245.00), resultiert der in der Botschaft Ände
rung LDLP (Tabelle S. 12) verzeichnete Marktmittellohn von aufge
rundet Fr. 67'370.00.

(Fr. 57'599.00,  Fr. 65'476.00, 
Fr. 69'548.00, 
Fr. 69'438.00, 

präsentierten  Lohnzahlen 

Fr. 68'712.00, 

Ein umfassender Besoldungsvergleich würde eine Vielzahl von 
Komponenten beinhalten, d.h. nicht nur den Lohn im engeren Sinne, 
sondern auch sämtliche weiteren wirtschaftlichen Leistungen des Ar
beitgebers  (Pensionskassenlösungen,  Lohnfortzahlung  bei  Krank
heit/Unfall,  Dienstaltersgeschenke  etc.)  sowie  namentlich  die 
Arbeitszeit (Pflichtstunden pro Woche, Ferien). Ein solcher Vergleich 
wäre  indessen  überaus  aufwendig  und  würde  den  Rahmen  dessen, 
was im Hinblick auf die Lohneinstufung angezeigt erscheint, spren
gen.  Auf  der  anderen  Seite  erscheint  es  jedenfalls  dort,  wo  zuun
gunsten eines frauenspezifischen Berufes von einer analytischen Ar
beitsplatzbewertung  abgewichen  wird,  als  ungenügend,  für  die  Be
stimmung des Marktlohnes bloss auf die in anderen Kantonen ausbe
zahlten Minimallöhne abzustellen. Vielmehr erweist es sich für eine 
aussagekräftige Marktanalyse als zwingend, zusätzliche Erhebungen 
vorzunehmen. Dazu gehören namentlich Abklärungen betreffend die 
in  anderen  Kantonen  vorausgesetzte  Ausbildung  (siehe  hinten 
Erw. 7.4.2),  betreffend  den  Lohnrahmen  (Differenz  zwischen  Mini
mal   und  Maximallohn)  oder  betreffend  die  Lohnentwicklung  (wie 
wird der Anfangslohn festgesetzt und aufgrund welcher Kriterien er
folgt der Anstieg innerhalb des Lohnrahmens?).

Aus  den  in  Erw. 7.1.2  erwähnten Vergleichen  ergibt  sich,  dass 

der Beigeladene unter den deutschsprachigen Kantonen mit dem An
fangslohn  im  Mittelfeld  liegt,  mit  zunehmender  Dauer  des  Anstel
lungsverhältnisses  aber  schlechter  abschneidet.  Auch  wenn  die  er
wähnten Zahlen – soweit ersichtlich – nicht aus gesicherten Quellen 
stammen und daher mit Vorsicht zu geniessen sind, zeigt sich darin 

beispielhaft, dass ein Marktvergleich, der sich lediglich auf die Mini
mallöhne beschränkt, letztlich nicht zu genügen vermag. Ein solches 
Vorgehen erfüllt die Voraussetzungen an einen hinreichend verlässli
chen Marktvergleich nicht. Der Fokus ist vielmehr zu erweitern.

7.2.
Der korrekten Erhebung aller notwendigen Daten für einen ver

lässlichen  Marktvergleich  müsste  die  Klärung  der  Frage  folgen,  ob 
die zum Vergleich herangezogenen Löhne in den anderen Kantonen 
diskriminierungsfrei  festgelegt  wurden  (siehe  vorne  Erw. 6.2).  Wie 
umfassend  diese  Prüfung  zu  erfolgen  hat,  lässt  sich  der  bundes
gerichtlichen Rechtsprechung nicht entnehmen. Zumindest in Bezug 
auf  unterdurchschnittliche  Löhne  erscheint  es  indessen  unverzicht
bar,  sie  anhand  einfacher  einschlägiger  Indizien  auf  eine  allfällige 
Diskriminierung  hin  zu  überprüfen.  Im  Vordergrund  dürften  dabei 
die  Fragen  stehen,  wann  im  betroffenen Vergleichskanton  die  letzte 
Besoldungsrevision  stattgefunden  hat,  ob  die  entsprechende  Einstu
fung  der  Lehrpersonen  Kindergarten  bereits  gerichtlich  überprüft 
wurde oder ob der tiefe Marktlohn allenfalls auf ein generell tieferes 
Lohnniveau im betreffenden Kanton zurückzuführen ist. Vorzugswei
se sind nur diejenigen (Nachbar )Kantone in den Marktvergleich ein
zubeziehen, die aufgrund der erwähnten groben Prüfung eine gewis
se  Gewähr  für  eine  diskriminierungsfreie  Lohneinstufung  bei  den 
Lehrpersonen Kindergarten bieten.

7.3.
Der Umstand, dass das Vektorenmodell auf sämtliche Lehrper

sonen  anwendbar  ist  und  nicht  nur  auf  die  (geschlechtsspezifische) 
Funktion der Lehrpersonen Kindergarten, vermag an der Notwendig
keit,  den  Marktlohn  korrekt  und  diskriminierungsfrei  zu  erheben, 
nichts  zu  ändern.  Dies  gilt  umso  mehr,  als  der  vom  Beigeladenen 
vorgenommene  Marktvergleich  die  Lehrpersonen  Kindergarten  ge
genüber  allen  anderen  Lehrfunktionen  benachteiligt.  Aus  der  Bot
schaft Änderung LDLP (Tabelle S. 12) geht hervor, dass der für die 
Kindergartenlehrpersonen  zum  Vergleich  herangezogene  Marktlohn 
mit Fr. 67'370.00 beinahe 20 % tiefer ist als der in das Vektorenmo
dell  eingesetzte ABAKABA Lohn  von  Fr. 83'583.00.  Die  Differenz 
zwischen dem für die Primarlehrpersonen ermittelten Marktlohn von 

Fr. 76'188.00  und  dem  dazugehörigen  ABAKABA Lohn  von 
Fr. 83'583.00 ist mit rund 9 % nicht einmal halb so hoch. Bei den an
deren  Lehrpersonen  liegt  der  ABAKABA Lohn  lediglich  zwischen 
1,4 %  (Lehrpersonen  Berufsfachschule)  und  8 %  (Lehrpersonen 
Kantonale Schule für Berufsbildung) über dem Marktlohn; bei eini
gen Funktionen (Lehrpersonen Instrumentalunterricht Sekundarstufe 
II,  Lehrpersonen  Höhere  Fachschule  und  Lehrpersonen  Mittel
schule/Berufsmittelschule)  ist  der  Marktlohn  sogar  höher.  Durch
schnittlich (ohne Lehrpersonen Kindergarten) ist der Marktlohn rund 
3 % tiefer als der ABAKABA Lohn. Wegen der hohen Gewichtung 
des  Marktlohns  und  der  geringen  Gewichtung  des  ABAKABA
Lohns  (siehe  vorne  Erw. 6.1.2)  hat  die  überdurchschnittlich  hohe 
Differenz  zwischen  dem  Markt   und  dem ABAKABA Lohn für  die 
Lehrpersonen  Kindergarten  besonders  gravierende  Auswirkungen; 
der Vektor Marktlohn hat hier eine bedeutend höhere Reduktion des 
ABAKABA Lohns zur Folge als bei allen anderen Lehrkräften.

7.4.
7.4.1.
Aufgrund der im vorliegenden Prozess verfügbaren Unterlagen 
ergeben  sich  somit  erhebliche  Zweifel  an  der  Rechtmässigkeit  des 
Einbezugs des Kantons St. Gallen in den Marktvergleich. Im Weite
ren  erscheint  dieser  insofern  unvollständig,  als  er  sich  lediglich  auf 
die Minimallöhne stützt. Schliesslich wurde selbst auf eine minimale 
Überprüfung verzichtet, ob die erhobenen Vergleichszahlen allenfalls 
diskriminierend  sind,  obwohl  dies  vom  Bundesgericht  ausdrücklich 
verlangt  wird.  Der  vom  Beigeladenen  erhobene  Marktvergleich  ist 
dementsprechend  nicht  geeignet,  die  diesbezüglich  massgebenden 
Kriterien zu erfüllen. Dies wiegt umso schwerer, als sich vorliegend 
der Marktvergleich einseitig zuungunsten der Lehrpersonen Kinder
garten auswirkt.

Demzufolge  rechtfertigt  es  sich,  in  teilweiser  Gutheissung  der 

Beschwerde  die  angefochtene  Verfügung  aufzuheben.  Der  Beigela
dene hat  in  Bezug  auf  die Lehrpersonen Kindergarten  einen Markt
vergleich durchzuführen, der den entsprechenden Anforderungen zu 
genügen vermag. In der Folge ist die Lohneinstufung neu festzulegen 
(siehe zusätzlich hinten Erw. 8).

7.4.2.
Der  Vollständigkeit  halber  ist  zusätzlich  auf  die  folgende 
Problematik  hinzuweisen:  Nach  dem Arbeitsplatzbewertungssystem 
ABAKABA  bedarf  eine  Kindergartenlehrperson  einer  Grundausbil
dung  auf  Stufe  Bachelor  (siehe  dazu  das  Merkmal  "Ia1"  im 
ABAKABA Protokoll für die Funktion Lehrpersonen Kindergarten). 
Bis vor wenigen Jahren waren die Ausbildungsanforderungen gerin
ger. Der Beigeladene macht geltend, es könne nicht verlangt werden, 
dass  eine  neue  Ausbildungsanforderung  umgehend  lohnmässig  be
rücksichtigt  werde.  Dies  mag  insofern  zutreffen,  als  eine  Änderung 
der Ausbildungsanforderungen kaum einen Anspruch auf eine sofor
tige  Besoldungsrevision  zu  begründen  vermag.  Demgegenüber  darf 
jedoch im Rahmen einer Besoldungsrevision nicht über die in diesem 
Zeitpunkt  relevanten  Ausbildungsanforderungen  hinweggegangen 
werden.  Will  man  verhindern,  dass  Lehrpersonen  Kindergarten  mit 
einer "alten" Ausbildung  von  der  relativ  hohen  Lohneinstufung  von 
Lehrpersonen  Kindergarten  mit  einer  "neuen"  Ausbildung  profitie
ren, so ist diesem Anliegen mit einer entsprechenden Übergangsrege
lung Rechnung zu tragen. Die gewählte Lösung, bei der Arbeitsplatz
bewertung ABAKABA von den aktuellen Ausbildungsanforderungen 
auszugehen  und  beim  Marktvergleich  etwaige  unterschiedliche 
Ausbildungsanforderungen  unberücksichtigt  zu  lassen,  lässt  demge
genüber  die  nötige  Differenzierung  vermissen 
Erw. 7.1.3 und hinten Erw. 8.3).

(siehe  vorne 

8.
8.1.
Ein weiteres Element der Lohneinstufung der Lehrpersonen bil

det das "bestehende Lohngefüge" (§ 5 Abs. 2 LDLP). Gestützt darauf 
wird  im  Vektorenmodell  der  bisherige  Positionslohn  ("Ist Anfangs
lohn"  oder  "Positionslohn  alt")  berücksichtigt  und  mit  37,5 %  ge
wichtet.

Für die Lohneinstufung des Verwaltungspersonals spielt demge

genüber  der  bisherige  (Positions )Lohn  grundsätzlich  keine  Rolle 
(…).  Vielmehr  beschränkt  sich  die  Relevanz  des  bisherigen  Lohns 
auf die Überführungsproblematik: Liegt er innerhalb des massgeben
den  Lohnbandes,  wird  er  unverändert  überführt.  Falls  der  bisherige 

Lohn über dem massgebenden Lohnband liegt, besteht allenfalls eine 
Besitzstandsgarantie nach Massgabe von Ziff. 4 Anhang III LD.

8.2.
Analog  zur  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zum  Markt
lohn  (siehe  vorne  Erw. 6.2)  erscheint  es  für  den  Einbezug  des  "Ist
Anfangslohnes"  bei  der  Lohneinstufung  der  Lehrpersonen  Kinder
garten  unabdingbar,  dass  er  seinerseits  keinerlei  diskriminierende 
Züge  aufweist.  Andernfalls  würde  mit  der  Berücksichtigung  des 
bisherigen  Positionslohns  die  frühere  Diskriminierung  in  die  neue 
Lohneinstufung überführt und damit perpetuiert (vgl. Urteil des Bun
desgerichts  vom  7.  Mai  2009  [1C_62/2008],  Erw. 5.4  mit  Hinwei
sen).

Der  Beigeladene  hat  demzufolge  sicherzustellen,  dass  sich  ge

stützt auf die Berücksichtigung des früheren Positionslohns keinerlei 
Diskriminierung  ergibt.  Dieser  Nachweis  wurde  –  soweit erkennbar 
– bis dato nicht erbracht und ist, falls am Vektor "Positionslohn alt" 
festgehalten werden soll, zwingend nachzuholen. Die entsprechende 
Notwendigkeit  besteht  umso  mehr,  als  der  "Positionslohn  alt" 
(Fr. 64'088.00)  23,3 %  unter  dem ABAKABA Lohn  (Fr. 83'583.00) 
liegt  (Botschaft  Änderung  LDLP  [Tabelle,  S. 12]).  Selbst  unter  Be
rücksichtigung  dessen,  dass  bei  der  Festsetzung  des  ABAKABA
Lohns  neu  ein  Bachelor Abschluss  vorausgesetzt  ist  (siehe  vorne 
Erw. 7.4.2),  erscheint  die  erwähnte  Differenz  sehr  gross  und  könnte 
Ausdruck einer bisherigen Diskriminierung sein. Hinzu kommt, dass 
bereits  bei  der  Einführung  des  LDLP  der  Lohn  nach  dem 
Vektorenmodell  festgesetzt  wurde.  Dies  bedeutet,  dass  bei  der  Be
stimmung des "Positionslohn alt" der vor Einführung des LDLP gel
tende Anfangslohn ebenfalls mit 37,5 % berücksichtigt wurde. Es ist 
gerichtsnotorisch, dass dieser frühere Anfangslohn für Lehrpersonen 
Kindergarten  sehr  tief  war  und  eine  Diskriminierung  nicht  a  priori 
ausgeschlossen werden kann.

Schliesslich  erscheint  wesentlich,  dass  –  ähnlich  wie  beim 

Marktlohn  –  durch  die  hohe  Gewichtung  des  bisherigen  Positions
lohns den Lehrpersonen Kindergarten deutlich grössere Nachteile er
wachsen als dem gesamten übrigen Lehrkörper. Dies ergibt sich aus 
der  Botschaft  Änderung  LDLP  (Tabelle,  S. 12):  Während  bei  den 

Lehrpersonen  Kindergarten  die  Differenz  zwischen  dem  ABAKA
BA Lohn und dem "Ist Anfangslohn" 23,3 % beträgt, beläuft sie sich 
bei  den  anderen  Lehrpersonen  auf  maximal  11,1 %  (Lehrpersonen 
Kantonale  Schule  für  Berufsbildung);  im  Durchschnitt  liegt  sie  bei 
lediglich  4,9  %.  Auch  aus  diesem  Grund  bedarf  die  Frage  einer 
allfälligen früheren Diskriminierung einer eingehenden Überprüfung. 

8.3.
Allenfalls lässt sich die grosse Differenz zwischen dem bisheri

gen  Positionslohn  und  dem  ABAKABA Lohn  damit  erklären,  dass 
gemäss ABAKABA neu ein Bachelor Abschluss vorausgesetzt wird 
(siehe  vorne  Erw. 7.4.2  und  8.2).  Diesfalls  wäre  es  aber  dennoch 
nicht gerechtfertigt, unbesehen auf den bisherigen Lohn abzustellen. 
Vielmehr wäre eine differenzierte (Übergangs )Regelung für Kinder
gartenlehrpersonen mit "altem" und mit "neuem" Abschluss vorzuse
hen (siehe vorne Erw. 7.4.2 hiervor).

9.
9.1.
Zusammenfassend ist in teilweiser Gutheissung der Beschwerde 

die angefochtene Verfügung aufzuheben und die Sache an die Vorin
stanz zurückzuweisen. Der Beigeladene hat gestützt auf einen Markt
vergleich,  der  sämtlichen  diesbezüglich  massgebenden  Kriterien  zu 
genügen vermag, die Lohneinstufung der Lehrpersonen Kindergarten 
zu überprüfen, worauf die Vorinstanz den Lohn der Beschwerdefüh
rerin neu festsetzen muss. Der bisherige Positionslohn darf dabei nur 
insoweit  berücksichtigt  werden,  als  dadurch  keine  frühere  Lohndis
kriminierung fortgeführt wird. 

Es  ist  Sache  des  Beigeladenen  zu  entscheiden,  ob  gestützt  auf 

den vorliegenden Entscheid eine isolierte Überprüfung der Lohnein
stufung der Lehrpersonen Kindergarten genügt oder ob die Lohnein
stufungen sämtlicher Lehrpersonen einzubeziehen sind. Immerhin sei 
darauf hingewiesen, dass aus Gründen der Rechtsgleichheit eine iso
lierte Betrachtungsweise nicht unproblematisch erscheint.

44

Notariatstarif; Normenkontrolle
Die  Regelung  von  § 69  Abs. 1  BeurG  und  § 1  Abs. 1  Notariatstarif,  wo
nach für Notariatsdienstleistungen kein minimaler Stundenansatz vorge
schrieben  ist  und  vom  Gebührentarif  nach  unten  abgewichen  werden 
kann, verstösst nicht gegen höherrangiges Recht.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  19.  Februar  2014  in  Sa
chen  A.,  B.  und  Aargauische  Notariatsgesellschaft  gegen  Kanton  Aargau 
(WNO.2012.3).

Aus den Erwägungen

5.
5.1.
Der  materielle  Begriff  der  öffentlichen  Beurkundung  gehört 
dem Bundesrecht an; die Kompetenz zu deren gesetzlichen Regelung 
liegt  jedoch  grundsätzlich  bei  den  Kantonen.  Diesen  wird  durch 
Art. 55  SchlT  ZGB  die Aufgabe  übertragen  zu  bestimmen,  wer  auf 
dem Kantonsgebiet zur Errichtung öffentlicher Urkunden befugt und 
wie dabei vorzugehen ist. Neben Zuständigkeit und Form des Verfah
rens sind insbesondere die Voraussetzungen für die Tätigkeit als Ur
kundsperson,  die Aufgaben  und  Berufspflichten  der  Urkundsperson 
sowie das Gebühren  und Aufsichtswesen zu regeln. Diese Normie
rungsfreiheit  der  Kantone  wird  immerhin  in  zweierlei  Hinsicht  be
schränkt, einerseits durch die bundesrechtlichen Minimalanforderun
gen, die sich aus dem materiell rechtlichen Zweck des Instituts erge
ben, und andererseits durch die punktuellen Regelungen, welche die 
Beurkundungsgeschäfte  im  Gesetzesrecht  des  Bundes  erfahren 
(BGE 133 I 259, Erw. 2 mit Hinweisen).

5.2.
Obwohl im Kanton Aargau die Beurkundungstätigkeit freiberuf

lich, d.h. nicht durch ein Amtsnotariat ausgeübt wird, handelt es sich 
beim Entgelt für die Notariatsdienstleistung um eine Gebühr (§§ 69 
und 70 BeurG). Die Entschädigung für eine amtliche Tätigkeit einer 
Privatperson  untersteht  grundsätzlich  den  gleichen  Regeln  wie  das 
Entgelt,  das  für  Leistungen  des  Gemeinwesens  zu  entrichten  ist 
(BGE 103 Ia 85, Erw. 5 mit Hinweisen). Für die Bemessung der Ent
schädigung sind daher neben den kantonalen Bestimmungen die ein
schlägigen Grundsätze des Bundesrechts anzuwenden.

Die  Verpflichtung  zu  einer  öffentlichen  Geldleistung  erfordert 
eine  formell  gesetzliche  Grundlage  und  bei  der  Bemessung  einer 
Verwaltungsgebühr sind namentlich das Kostendeckungs  sowie das 
Äquivalenzprinzip zu beachten. (…)

5.3.
Die  Anwendung  der  dargelegten  Verfassungsgrundsätze  über 
die  quantitative  Festlegung  einer  Gebühr  stösst  auf  praktische 
Schwierigkeiten, wenn das Notariat freiberuflich organisiert ist (vgl. 
dazu  ausführlich  BGE  103  Ia  85,  Erw. 5c).  Das  Bundesgericht  ge
langte daher zum Schluss, dass sich die verfassungsrechtliche Über
prüfung  kantonaler  Notariatsgebühren  bei  freiberuflicher  Organisa
tion aus  praktischen  Gründen  auf  die  folgenden  Gesichtspunkte  be
schränken  muss:  Die  im  konkreten  Fall  erhobene  Gebühr  muss  in 
einem  vernünftigen  Verhältnis  zur  erbrachten  Leistung  stehen.  Ein 
offensichtliches Missverhältnis müsste als übermässige Erschwerung 
der  Benützung  des  privatrechtlichen  Instituts  der  öffentlichen  Beur
kundung betrachtet werden, was gegen Sinn und Geist des Bundeszi
vilrechts verstossen würde. Im Übrigen muss der Tarif nach sachlich 
haltbaren  Gesichtspunkten  ausgestaltet  sein  und  darf  keine 
Unterscheidungen  treffen,  für  die  ein  vernünftiger  Grund  nicht 
ersichtlich ist (BGE 103 Ia 85, Erw. 5c).

6.
6.1.
Für  die  amtliche  Tätigkeit  erhebt  die  Urkundsperson  eine  Ge

bühr  und  fordert  Ersatz  der  entstandenen  Auslagen  (§ 69  Abs. 1 

Satz 1 BeurG). Unter der Marginale "Gegenstand und Höhe der Ge
bühr; Auslagen" bestimmt § 70 BeurG Folgendes:

"1Die  Gebühr  für  die  Beurkundung  von  Verträgen  zur  Übertragung  von 
Grundstücken,  zur  Begründung  von  selbstständigen  und  dauernden  Bau
rechten  sowie  auf  Errichtung  und  Erhöhung  von  Grundpfandrechten  be
misst sich nach Promilletarif.
2Die Gebühr für Beglaubigungen bemisst sich nach festen Ansätzen.
3Die  Gebühr  für  alle  übrigen  Verrichtungen  bemisst  sich  nach  dem 
Zeitaufwand der Urkundsperson.
4Die  Höhe  der  Promillesätze  und  der  dazugehörigen  Maximal   und 
Minimalbeträge, der festen Ansätze, des Stundenansatzes sowie den Ausla
geersatz regelt der Grosse Rat durch Dekret."

§§ 1  ff.  des  Dekrets  über  den  Notariatstarif  vom  30. August 
2011  (Notariatstarif;  SAR 295.250)  legen  für  den  Aufwand   und 
Promilletarif  die  konkreten  Bemessungsgrundlagen,  nach  denen  die 
Höhe  der  Gebühr  festzulegen  ist,  sowie  die  Ansätze  beim  Fixtarif 
fest.

Aufwandtarif:  Der  Stundenansatz  der  Urkundsperson  beträgt  höchstens 
Fr. 300.00  (§ 1  Abs. 1  Notariatstarif).  Liegt  keine  Vereinbarung  über  die 
Höhe des Stundenansatzes vor und können sich die Parteien diesbezüglich 
nicht  einigen,  so  erfolgt  die  konkrete  Festlegung  je  nach  Bedeutung  und 
Schwierigkeit des betroffenen Geschäfts (§ 1 Abs. 2 Notariatstarif).
Promilletarif:  Für  Verträge  auf  Eigentumsübertragung  von  Grundstücken 
und Begründung von selbständigen und dauernden Baurechten (§ 2 Notari
atstarif) richtet sich die Höhe der Gebühr nach vorgegeben Promillen des 
Vertragswerts  und  beträgt  im  Minimum  Fr.  300.00  (§ 2  Abs. 1  Ziff.  1 
Notariatstarif) und im Maximum Fr. 20'000.00 (Ziff. 3).
Für  Verträge  auf  Errichtung  und  Erhöhung  von  Grundpfandrechten  (§ 3 
Notariatstarif) beträgt die Höhe der Gebühr 2/3 der Ansätze von § 2 für die 
Pfandsumme, höchstens aber Fr. 7'500.00.
Fixtarif: Für Beglaubigungen sieht § 6 Notariatstarif feste Ansätze vor.
Festzuhalten  ist,  dass  der  Notariatstarif  nur  bei  der  Festlegung 

des Stundenansatzes auf einen Minimalansatz verzichtet.

6.2.
6.2.1.
§ 1  Abs. 1  Notariatstarif  sieht  –  entgegen  dem  regierungsrätli

chen Antrag  (Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons Aargau  an 
den Grossen Rat vom 16. Februar 2011, 11.36, Bericht und Entwurf 
zur 2. Beratung [im Folgenden: Botschaft 2], S. 11) – keine explizite 
Untergrenze  für den  Stundenansatz  vor.  Offenbar  wurde eine  derar
tige Limite als überflüssig angesehen, da gemäss § 69 Abs. 1 Satz 2 
BeurG die Gebühr ohnehin reduziert werden kann (vgl. Protokoll des 
Grossen  Rats  [Prot.  GR]  vom  30. August  2011, Art. 1416,  S. 3186, 
Votum  Grossrätin  Ruth  Jo.  Scheier;  S. 3187,  Votum  Landammann 
Dr. Urs Hofmann).

Die erwähnte Auffassung lässt sich schwer nachvollziehen. § 70 
Abs. 4  BeurG  sieht  einen  Minimalbetrag  auch  beim  Stundenansatz 
vor.  Die  in  § 69 Abs.1  Satz  2  BeurG  vorgesehene  Reduktionsmög
lichkeit erfolgt systematisch in einem zweiten Schritt. Für die Festle
gung  der  "Grundgebühr", von  der  allenfalls  nach  unten  abgewichen 
wird,  hätte  die  Festlegung  einer  expliziten  Minimalgrenze  ihre 
Berechtigung  gehabt  (vgl.  dazu  DENIS  PIOTET,  Liberté  tarifaire  ou 
égalité  devant  la  contribution  de  droit  public?,  in:  Festschrift  100 
Jahre  Verband  bernischer  Notare,  Langenthal  2003,  S. 221  f.).  Die 
Kritik  der  Gesuchsteller  ist  insoweit  teilweise  berechtigt.  Im  vor
liegenden Verfahren  zu  beurteilen  ist  allerdings  nur,  ob  die  Festset
zung  eines  Mindeststundenansatzes  im  Aufwandtarif  aufgrund  der 
von den Gesuchstellern gerügten rechtlichen Mängel notwendig ist.

6.2.2.
Der  Notariatstarif  sieht  in  § 1  Abs. 2  vor,  dass  bei  Uneinigkeit 

der (Vertrags ) Parteien über die Gebühr und bei fehlender Vereinba
rung über den Stundenansatz die Gebühr in einem Schlichtungs  und 
Klageverfahren  (§§ 73  und  74  BeurG)  nach  der  Bedeutung  und 
Schwierigkeit des betroffenen Geschäfts festgesetzt wird. Beim Stun
denansatz  bereitet  dies  auch  ohne  Minimalansatz  keine  Probleme. 
Die  kostendeckenden  Stundenansätze  für  Notare  dürften  derzeit  im 
Bereich  der  vom  Regierungsrat  vorgeschlagenen  expliziten  Unter
grenze  (Fr. 180.00;  vgl.  Botschaft  2,  S. 11) liegen.  Sie  können  auch 
in  Zukunft  nach  dem  Kostendeckungsprinzip,  nötigenfalls  auch  im 

Quervergleich  mit  den  Ansätzen  anderer  Dienstleistungen  mit  ver
gleichbaren  Kostenstrukturen  wie  Anwalts   und  Treuhänderbüros 
(vgl.  dazu Anwaltstarif;  BGE  132  I  201,  Erw. 8.7;  http://www.treu
handvergleich.ch/treuhand kanton AG.htm), festgelegt werden. Nach 
der Konzeption des Gesetz  und Dekretsgebers ergibt sich, dass sich 
anhand  von  §§ 1 ff.  Notariatstarif  für  jede  notarielle  Dienstleistung 
das  Entgelt  unter  Beachtung  des  Kostendeckungs   und  Äquivalenz
prinzips  bestimmen  lässt.  Das  nach  diesen  Grundsätzen  bemessene 
Entgelt bildet die grundsätzlich geschuldete Gebühr.

6.3.
§ 69 Abs. 1 Satz 2 BeurG erlaubt den Notaren, vom bestimmba
ren Entgelt nach Tarif nach unten abzuweichen und eine tiefere Ge
bühr  mit  den  Parteien  zu  vereinbaren.  Ein  Überschreiten  des Tarifs 
ist ausgeschlossen. Eine Pflicht zur Unterschreitung besteht indessen 
nicht.  Diese Wertung  der Gebührenordnung  entspricht  den  Intentio
nen  des  Gesetzgebers:  Der  Regierungsrat  schlug  dem  Grossen  Rat 
einen Notariatstarif vor, der offenbar im interkantonalen Vergleich zu 
den  tiefsten  Tarifen  im  freien  Notariat  gehörte.  Gegenüber  dem 
früheren (Zwangs )Tarif nach der Notariatsordnung vom 28. Dezem
ber 1911 (SAR 295.110) erfolgte eine erhebliche Herabsetzung unter 
anderem  durch  die  Einführung  einer  Maximalgrenze  bei  Liegen
schaftsgeschäften und durch die Überführung diverser Geschäfte aus 
dem Promille  in den Stundentarif (vgl. Botschaft des Regierungsrats 
des Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 17. März 2010, 10.92, 
Bericht  und  Entwurf  zur  1.  Beratung  [im  Folgenden:  Botschaft  1], 
S. 88 f.; Prot. GR, S. 3188, Votum Landammann Dr. Urs Hofmann). 
Nach  den  Intentionen  des  Regierungsrates  sollte  mit  einer  unteren 
Begrenzung  auch  beim  Stundentarif  u.a.  die  Quersubventionierung 
zwischen  Routinegeschäften  und  Einzelgeschäften  und  die  Qualität 
der  Arbeit  gewährleistet  werden.  Der  Regierungsrat  vertrat  zudem 
die Ansicht, dass die Festlegung von öffentlich rechtlichen Gebühren 
nicht dem Belieben der Notare anheimgestellt werden soll, weshalb 
der  Dekretsentwurf  Bestimmungen  zur  Unterschreitung  des  Tarifs 
aus  bestimmten  Gründen  vorsah  (Botschaft  2,  S. 14  f.;  Prot.  GR, 
S. 3184, Votum Dr. Urs Hofmann).

6.4.
Die  Gebührenforderung  der  freiberuflichen  Urkundsperson  ge

hört  ihrer  Entstehung  nach  dem  öffentlichen  Recht  an;  gleichzeitig 
ist  sie  aber  auch  von Anfang  an Teil  des  Privatvermögens.  Ersteres 
spricht grundsätzlich gegen ein freies Verfügungsrecht der Urkunds
person  und  damit  auch  gegen  einen  (nach  unten)  offenen  Tarif, 
letzteres lässt aufgrund der Vertragsfreiheit auf das Gegenteil schlies
sen (vgl.  CHRISTIAN  BRÜCKNER/PETER  HETTICH,  Gutachten  betref
fend verschiedene Fragen im Zusammenhang mit dem Notariatstarif 
des Kantons Aargau vom 12. November 2010). Zu Recht verzichten 
die Gesuchsteller auf die Behauptung, es dürfe einzig auf die Entste
hung  und  die  Rechtsnatur abgestellt  werden  und jede  Offenheit  des 
Tarifs nach unten sei daher a priori als unzulässig zu erachten.

7.
7.1.
Die  Gesuchsteller  machen  zunächst  geltend,  die  beanstandeten 
Normen würden gegen die Grundsätze der öffentlichen Beurkundung 
gemäss  Zivilgesetzbuch  verstossen.  Die  Unabhängigkeit  der  Ur
kundsperson  werde  gefährdet,  da  sie  von  Grosskunden  abhängig 
werden könne. Es vertrage sich nicht mit dem Vertrauen in den Nota
riatsstand als Ganzem, wenn durch Tiefpreisangebote Kundenabwer
bung betrieben würde. Hoheitliche Tätigkeit und Markt würden sich 
nicht  vertragen.  Der  nach  unten  offene  Notariatstarif  gefährde  den 
Grundgedanken  der  öffentlichen  Beurkundung  und  schaffe  Rechts
unsicherheit,  obwohl  gerade  das  Privatrecht  auf  die  Stabilisierung 
von Vertrauen angewiesen sei. Die Qualität der Notariatsarbeit werde 
unter dem Wettbewerbsdruck leiden. Da ohne Tarifuntergrenzen die 
Quersubventionierung der defizitären Geschäfte durch profitable Ge
schäfte  nicht  mehr  gewährleistet  sei,  würden  sich  die  Notare  vor 
defizitären  Geschäften  drücken  oder  sie  qualitativ  nur  mangelhaft 
ausführen.  Schliesslich  verliere  die  Urkundspflicht  gemäss  § 23 
BeurG durch den nach unten offenen Tarif ihre Rechtfertigung. Die 
Kundschaft mit unprofitablen Geschäften werde Mühe haben, innert 
nützlicher Frist einen Notar zu finden. Durch diesen erschwerten Zu
gang werde das Institut der öffentlichen Beurkundung grundsätzlich 
in Frage gestellt. Schliesslich führe die neue Tarifordnung dazu, dass 

die Gebühren für den Privaten zum Voraus schlicht nicht bestimmbar 
seien.  Auch  diese  Unsicherheit  erschwere  die  öffentliche  Beurkun
dung übermässig und hindere Kreise der Bevölkerung am Gang zum 
Notar.

7.2.
§§ 21  ff.  BeurG  regeln  die  Berufspflichten  der  Urkundsperso
nen. Diese sind unter anderem gehalten, das Ansehen des Berufsstan
des zu wahren (§ 21 BeurG) bzw. alle Verhaltensweisen zu unterlas
sen, die geeignet sind, das Vertrauen in die Notare zu beeinträchtigen 
(ADRIAN GLATTHARD, in: STEPHAN WOLF [Hrsg.], Kommentar zum 
Notariatsrecht  des Kantons  Bern,  Bern  2009, Art. 45  N 23).  Sie  ha
ben  den  Beruf  unabhängig  auszuüben  und  setzen  sich  keinem  Ein
fluss  Dritter  aus,  der  mit  ihrer  Unabhängigkeit  nicht  vereinbar  ist 
(§ 22  BeurG).  Die  Beurkundungen  und  Beglaubigungen,  mit  denen 
der  Betroffene  betraut  wird,  sind  effektiv  vorzunehmen  (sog. 
Urkundspflicht,  § 23  BeurG).  Zudem  haben  die  Urkundspersonen 
eine  umfassende  Sorgfalts   und  Wahrheitspflicht  zu  befolgen  (§ 28 
BeurG)  und  die  Interessen  der  Beteiligten  nach  bestem Wissen  und 
Gewissen  gleichmässig  und  unparteiisch  zu  wahren  (§ 29  BeurG). 
Speziell  zu  erwähnen  sind  schliesslich  die  Rechtsbelehrungspflicht 
(§ 30  BeurG)  sowie  die  Vorschriften  über  die  einzelnen  Beurkun
dungsverfahren.  Die  vorsätzliche  oder  fahrlässige  Verletzung  dieser 
Pflichten wird von der Notariatskommission disziplinarisch geahndet 
(§ 39 BeurG; vgl.  GLATTHARD, a.a.O., Art. 45 N 22). Für kantonale 
Gerichts   und  Verwaltungsbehörden  besteht  eine  Pflicht,  mögliche 
Verletzungen  von  Berufspflichten  der  Notariatskommission  zu  mel
den (§ 77 BeurG). Urkundspersonen haften schliesslich für den Scha
den, den sie in Ausübung der beruflichen Tätigkeit widerrechtlich so
wie vorsätzlich oder fahrlässig verursachen (§ 42 Abs. 1 BeurG).

7.3.
Die bundesrechtlichen Minimalanforderungen an das Beurkun
dungsverfahren verlangen, dass der mit der Beurkundungsform ange
strebte Zweck sichergestellt werden kann. Die kantonalen Vorschrif
ten  dürfen  das  materiell rechtliche  Institut  der  bundesrechtlichen 
Ordnung  (die  öffentliche  Beurkundung)  weder  verunmöglichen, 
noch  ungebührlich  erschweren  oder  ihre  Wirksamkeit  beeinträchti

gen  (BGE  106  II  146,  Erw. 2b  mit  Hinweisen;  CHRISTIAN 
BRÜCKNER,  Schweizerisches  Beurkundungsrecht,  Zürich  1993, 
Rz. 8 ff. mit Hinweisen). Die zivilrechtlichen Mindestanforderungen 
betreffen, abgesehen  von  den  spezifischen Vorschriften  für einzelne 
Rechtsgeschäfte in ZGB und OR, das Beurkundungsverfahren (Bera
tungs ,  Belehrungs   und Wahrheitspflicht),  die  Beachtung  von Aus
standpflichten  und  die  Anforderungen  an  die  Erstellung  und  Form 
der öffentlichen Urkunde (Einheit des Begründungsaktes).

7.4.
7.4.1.
Die  umfangreichen  Berufspflichten  einerseits  sowie  die  Sank
tionierungsmöglichkeiten  und  die  Haftbarkeit  anderseits  sind  ge
eignet,  die  Einhaltung  der  bundesrechtlichen Anforderungen  an  das 
Beurkundungsverfahren sicherzustellen. Bezogen auf die Rügen der 
Gesuchsteller ist insbesondere wesentlich, dass der Notar im Rahmen 
seiner  Berufspflichten  seine  Unabhängigkeit  wahren  muss,  die 
Qualität  der  Beurkundung  zu  gewährleisten  hat  und  eine  Urkunds
pflicht  besteht.  Es  besteht  daher  kein  Grund  für  die  im  Nor
menkontrollgesuch  heraufgeschworene  Befürchtung,  wonach  der 
Zweck des Beurkundungsvorgangs vereitelt und der Zugang zu einer 
Urkundsperson übermässig erschwert werden könnte.

Es  mag  sein,  dass  ein  Tarif  mit  zwingenden  Minimalansätzen 

mitzuhelfen vermag, die Einhaltung der Anforderungen an das Beur
kundungsverfahren  zu  unterstützen.  Entgegen  der  Darstellung  der 
Gesuchsteller lässt sich daraus jedoch nicht der Umkehrschluss zie
hen,  dass  ein  entsprechender  Tarif  unabdingbare  Voraussetzung  für 
ein  ordnungsgemässes  Beurkundungsverfahren  wäre.  Insbesondere 
ist eine Gewährung von Provisionszahlungen oder "Kickbacks", wel
che bei einer Urkundsperson zu einer Abhängigkeit von Grosskunden 
führt,  mit  dem  in  § 22  Abs. 2  BeurG  vorgeschrieben  Unabhängig
keitsgebot  kaum  vereinbar.  Eine  Abhängigkeit  des  Notars,  die  zu 
Interessenkollisionen  führt,  wie  dies  die  Gesuchsteller  befürchten, 
wäre  zudem  ein Ausstands   und  Befangenheitsgrund  (vgl.  §§ 24  ff. 
BeurG, insbesondere § 24 Abs. 3).

Die bundesrechtlichen Vorgaben zur öffentlichen Beurkundung 

enthalten  keine  Aussage  zum  Marktauftritt  der  Notare.  Entspre

chende  Vorgaben  können  auch  nicht  aus  dem  Grundgedanken  der 
öffentlichen  Beurkundung  hergeleitet  werden.  Den  Schutz  des 
Vertrauens  und  Ansehens  in  den  Notariatsstand  gewährleistet  § 21 
BeurG; eine unzulässige Kundenbewerbung verbietet § 34 BeurG.

In diesem Zusammenhang sei nochmals daran erinnert, dass ge

mäss  der  umstrittenen  Regelung  die  Festlegung  der  Beurkundungs  
bzw.  Beglaubigungsgebühr  nicht  dem  unbeschränkten  Wettbewerb 
ausgesetzt ist. Vielmehr lässt sich nach Massgabe von §§ 1 ff. Nota
riatstarif für jedes Geschäft eine Gebühr ermitteln; von dieser grund
sätzlich  geschuldeten  Gebühr  darf  nur  nach  unten,  nicht  aber  auch 
nach oben abgewichen werden (vgl. vorne Erw. 6).

7.4.2.
Die  Tatsache,  dass  die  öffentliche  Beurkundung  im  Aargau 
durch  freiberufliche  Notare  vorgenommen  wird,  impliziert  eine 
Marktordnung, in der grundsätzlich ein Wettbewerb stattfinden kann 
und  eine  (beschränkte)  Vertragsfreiheit  gilt.  Der  Notariatstarif  legt 
die Maximalhöhe der Gebühren fest und erlaubt Tarifunterschreitun
gen.  Es  besteht  also  keine  absolut  freie  Preisbildung  und  auch  die 
Vertragsfreiheit ist eingeschränkt. Nur die Festlegung von Gebühren 
unter den Tarifwerten ist der Vereinbarung der Marktteilnehmer über
lassen.

Diese Preisbildung ohne staatliche Beschränkungen funktioniert 
bei  andern  freien  Berufen;  sie  führt  weder  zu  Qualitätseinbussen 
noch  zu  einer  Gefährdung  des  Marktzugangs  oder  der  Versorgung. 
Es ist daher kein sachlicher Grund erkennbar, weshalb die Urkunds
person  mittels  eines  zwingenden  Minimaltarifs  vor  sich  selbst  ge
schützt werden soll. Ein Zwangstarif mit Mindestansätzen garantiert 
auch  keine  sorgfältige  Berufsausübung.  Den  Schutz  der  breiten 
Allgemeinheit, d.h. der privaten (Klein ) Kundschaft, vor versteckten 
Interessenbindungen  der  Urkundsperson  vermag  im  freien  Notariat 
ein Tarif – sei es mit oder ohne Öffnung nach unten – ohnehin nicht 
zu gewährleisten.
7.4.3.
Art. 55  SchlT  ZGB  überlässt  den  Kantonen  bei  der  Regelung 
der  Gebühren  für  die  Beurkundung  eine  weitgehende  Autonomie 
(vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 30. Juni 1998, Erw. 4, in: ZBGR 

81/2000,  S. 72).  Aufgrund  dieser  Freiheit  sind  sie  auch  nicht  ver
pflichtet, Tarife mit minimalen Gebührenansätzen festzulegen. Folg
lich ist keine Verletzung von Minimal  oder Maximalanforderungen 
des  Bundesrechts  erkennbar,  wenn  den  Urkundspersonen  erlaubt 
wird,  im  Einzelfall  von  der  tarifären  Grundgebühr  nach  unten 
abzuweichen.
8.
8.1.
Die  Gesuchsteller  machen  im  Weiteren  geltend,  die  umstritte
nen Bestimmungen würden dem Gleichbehandlungsgebot widerspre
chen. Je nachdem, wie viel "Marktmacht" jemand aufweise, sei eine 
Amtshandlung  für  ihn  billiger  oder  teurer.  So  bezahle  der  einfache 
Bürger, der einmal im Leben eine Liegenschaft erwerbe, mehr für die 
Notariatsdienstleistung  als  der  institutionelle  Liegenschaftenhändler 
oder Bauunternehmer. Dies sei mit der Rechtsgleichheit nicht verein
bar.  Der  Gesetz   bzw.  Dekretsgeber  habe  unterschiedliche  Sachver
halte zu wenig differenziert geregelt. Die umstrittenen Normen wür
den  alle  Beurkundungsfälle  gleich  behandeln.  Die  Festlegung  der 
Gebühr sei immer Sache der Parteien, wie unterschiedlich die Fälle 
auch seien. Das Abweichen vom Tarif sei nicht von einem sachlichen 
Grund abhängig. Entgegen der Meinung des entsprechenden Antrag
stellers  im  Grossen  Rat  werde  der  nach  unten  offene  Tarif  nur  den 
Grosskunden  zugutekommen  und  allen  anderen  Kunden  schaden. 
Auch  die  bisher  zulässige  "Quersubventionierung"  von  profitablen 
und  nicht profitablen  Geschäften  werde  durch  das  neue  System  aus 
den Angeln  gehoben.  Insgesamt  widerspreche  die  getroffene  Regel 
der  Zweckrationalität  und  der  instrumentellen  Vernunft.  Das  vom 
Grossen Rat gewählte Mittel tauge nicht zum postulierten Zweck. Es 
fehle ein sachlicher Grund für die Gleichbehandlung aller Beurkun
dungsfälle.  Damit  sei  das  Differenzierungsgebot  verletzt.  Die  im 
interkantonalen  Vergleich  singuläre  Regelung  in  § 69  Abs. 1  Satz 2 
BeurG  sei  vom  Gesetzgeber  beschlossen  worden,  ohne  dass er  sich 
über deren Tragweite im Klaren gewesen sei. Schliesslich könne eine 
rechtsgleiche  Behandlung  durch  alle  im  Kanton  zugelassenen  Ur
kundspersonen  mit  der  umstrittenen  Regelung  von  vornherein  nicht 
erreicht  werden.  Die  entsprechende  Aufgabe  der  Notariatskommis

sion  zu  überbinden  widerspräche  dem  Willen  des  Gesetz   bzw. 
Dekretsgebers und wäre zudem kartellrechtlich unzulässig.

8.2. (…)
8.3.
Vorab erscheint nicht unwesentlich, dass sich selbst bei der An
wendung  der  herkömmlichen  Tarifordnungen  für  notarielle  Dienst
leistungen Rechtsungleichheiten ergeben können:

  Ist  ein  fixer  Stundenansatz  vorgeschrieben,  ist  dieser  grundsätzlich 
unabänderlich.  Demgegenüber  kann  die  für  ein  Geschäft  aufgewendete 
(bzw.  verrechnete)  Zeit  von  Urkundsperson  zu  Urkundsperson  variieren 
(vgl. Botschaft 1, S. 73).
 Rahmentarife  mit einem Mindest  sowie einem Höchstbetrag lassen der 
Urkundsperson  bei  der  Gebührenfestlegung  gewisse  Freiräume.  Dies  gilt 
auch  dann,  wenn  für  das Ausfüllen  des  Tarifrahmens  "weiche  Faktoren" 
vorgegeben sind (z.B. vermögensrechtliche Bedeutung des Geschäfts, Ver
antwortung, Zeitaufwand etc.; BRÜCKNER/HETTICH, a.a.O., S. 28).
  Soweit  kein  reiner  Aufwandtarif  besteht,  gilt  für  die  Abgrenzung  zwi
schen tarifierten und nicht tarifierten Leistungen häufig keine starre Rege
lung  (vgl.  BRÜCKNER/HETTICH,  a.a.O.,  S. 21  ff.).  Urkundspersonen haben 
in  diesem  System  Möglichkeiten,  nicht tarifierte  Leistungen  separat  in 
Rechnung zu stellen und zusätzlich zu den Beurkundungsleistungen auch 
für nicht tarifierte Leistungen ein Entgelt verlangen. Auch Notarinnen und 
Notare  ohne  Anwaltspatent  treten  regelmässig  mit  zusätzlichen  Dienst
leistungsangeboten  am  Markt  auf,  welche  dem  Notariatstarif  nicht  unter
stehen  (Erbteilungen,  Steuerberatung,  Verbandssekretariate  etc.)  und  die 
ihre Betriebskalkulation wesentlich prägen.
 Im Weiteren gilt es darauf hinzuweisen, dass in der Praxis ein Zwangsta
rif  die  Gewährung  von  Rabatten  nicht  auszuschliessen  vermag 
(BRÜCKNER/HETTICH,  a.a.O,  S. 19 f.).  Diese  Auswirkungen  liessen  sich 
auch  mit  dem  Zwangstarif  in  der  Notariatsordnung  vom  28. Dezember 
1911 nicht verhindern.
  Die  Gesuchsteller  blenden  sodann  vollständig  aus,  dass  die  freie  Nota
riatstätigkeit  nicht  in  einem  einheitlichen  Betriebsumfeld  stattfindet.  Ne
ben den traditionellen, klassischen Einzelunternehmen wird die Notariats
tätigkeit im Anstellungsverhältnis (§ 7 Abs. 3 BeurG), von Rechtsanwälten 
als Neben  oder Zusatztätigkeit (§ 7 Abs. 2 BeurG) sowie in Partnerschaft 

oder Anstellung bei Anwaltskanzleien ausgeübt (§ 18  Abs. 2 BeurG). Die 
Beurkundungsgebühr  dieser  Urkundspersonen  erscheint  beim  Kunden  in 
einer Gesamtabrechnung. Notare arbeiten sodann auch mit Banken, Treu
handunternehmen und Anwälten zusammen.
  Die  Unternehmensstrukturen,  in  denen  die  aargauischen  Urkundsperso
nen  auf  dem  Markt  auftreten,  sind  ohnehin  individuell  und  verschieden 
(vgl. dazu Register der Urkundspersonen). Eine einheitliche Kostenstruk
tur  ihrer  Unternehmen  besteht  nicht,  ganz  abgesehen  davon,  dass  die 
Gebühren nur einen Teil des Einkommens der Notarinnen und Notare dar
stellen.
 Die Urkundsperson darf sich auch bei einem Zwangstarif mit minimalen 
Ansätzen, wie dem Tarif im Kanton Bern, "wettbewerbsmässig" verhalten 
und  damit  die  konkrete  Notariatsgebühr  im  Einzelfall  tiefer  halten  (vgl. 
dazu: MARTIN BICHSEL, in: WOLF [Hrsg.], Kommentar zum Notariatsrecht 
des Kantons Bern, a.a.O., Art. 52 N 53).

Entsprechend lässt sich festhalten, dass bei der Gebührenfestle

gung  Freiräume  bestehen  und  insofern  auch  Rechtsungleichheiten 
aufgrund  tatsächlicher  Unterschiede  in  Kauf  genommen  werden 
müssen.  Sie  sind  unmittelbare  Folge  des  freien  Notariats  und  der 
wirtschaftlichen Realitäten dieses Berufs. Im freiberuflichen Notariat 
lässt sich eine einheitliche Handhabung der Tarifordnung systembe
dingt  nicht  gewährleisten.  Der  Notariatstarif  vermag  in  seinen 
tatsächlichen Auswirkungen  eine  rechtsgleiche  Behandlung  der  Ur
kundspersonen und der Kunden daher nicht realitätsgerecht sicherzu
stellen. Auch wenn er nach unten zwingend ausgestaltet ist, kann ein 
Wettbewerb stattfinden. Selbst eine relative Gleichbehandlung ist an
gesichts  der  wirtschaftlichen  Unterschiede  ausgeschlossen.  Die  von 
den Gesuchstellern postulierte Zweckrationalität und die "instrumen
telle Vernunft" ist keine Frage der Tarifierung. Die Preisbildung nach 
unten  ist  vielmehr  der  unternehmerischen,  beruflichen  und  berufs
ständischen Verantwortung der Notare und Notarinnen überlassen.

8.4.
Es besteht offenbar eine gewisse Befürchtung, dass der Verzicht 
auf  einen  minimalen  Stundenansatz  (vgl.  § 1  Abs. 1  Notariatstarif) 
sowie die generelle Möglichkeit, die Gebühren gemäss Notariatstarif 
unterschreiten  zu  können  (§ 69 Abs. 1  Satz 2  BeurG),  zu  einem 

ruinösen  Verdrängungswettbewerb  führen  werden,  in  dem  sich  Ur
kundspersonen  mit  Dumpingpreisen  gegenseitig  unterbieten  (vgl. 
BRÜCKNER/HETTICH, a.a.O., S. 18). Vorab erscheint fraglich, ob der 
Markt (soweit von einem Markt gesprochen werden kann) der Nota
riatsdienstleistungen  auf  einen  derartigen  Konkurrenzkampf  über
haupt  anfällig  ist  (vgl.  BRÜCKNER/HETTICH,  a.a.O.,  S. 18).  Darüber 
hinaus ist namentlich Folgendes wesentlich:

8.4.1.
Es bestehen keine Anhaltspunkte dafür, dass die umstrittene Ge

bührenordnung  die  Anforderungen,  die  sich  aus  dem  Prinzip  der 
Rechtsgleichheit  ergeben,  nicht  einhalten  würde.  Dies  gilt  nament
lich für den Aufwandtarif; der Rahmen zwischen der frei vereinbaren 
Minimalgebühr und der Maximalgebühr auf der Basis von Fr. 300.00 
pro Stunde (§ 1 Abs. 1 Notariatstarif) ist bei fehlender Einigung der 
Parteien anhand der Kriterien in § 1 Abs. 2 Notariatstarif (Bedeutung 
und  Schwierigkeit  des  betroffenen  Geschäfts)  und  dem  Kosten
deckungsprinzip  auszufüllen.  Eine  vereinbarte  tiefere  Gebühr  wird 
sich regelmässig  zwischen  dem  von  der  betroffenen  Urkundsperson 
als  kostendeckend  angesehenen  Entgelt  und  der  erwähnten 
"Grundgebühr"  bewegen.  Damit  ist  eine  rechtsgleiche  Behandlung 
der  Kunden  bzw.  eine  genügende  Differenzierung  hinreichend  ge
währleistet.
8.4.2.
In Bezug auf den Aufwandtarif kommt dem Äquivalenzprinzip 
neben den Kriterien der Bedeutung und Schwierigkeit des Geschäfts 
(§ 1  Abs. 2  Notariatstarif)  kaum  eine  eigenständige  Bedeutung  zu. 
Demgegenüber muss die gemäss Promilletarif errechnete Gebühr un
ter Umständen nach Massgabe des Äquivalenzprinzips reduziert wer
den, damit die Urkundsperson das ihr mit § 69 Abs. 1 Satz 2 BeurG 
eingeräumte Ermessen ("darf") nicht unterschreitet. Insofern gewähr
leistet das Prinzip Differenzierungen, die über die Gebührenordnung 
in §§ 1 ff. Notariatstarif hinausgehen.

Betreffend den Fixtarif ist darauf hinzuweisen, dass die Gebühr 
für  Beglaubigungen  ohnehin  kaum  kostendeckend  ist  (BRÜCKNER/ 
HETTICH, a.a.O., S. 19). Der Umstand, dass vom Gebührentarif nach 

unten abgewichen werden kann, dürfte  daher in diesem Zusammen
hang keine wesentliche Auswirkung haben.

8.4.3.
Auf  die  umfangreichen  Berufspflichten  der  Urkundspersonen 
wurde  bereits  hingewiesen  (vgl.  vorne  Erw. 7.2).  Sie  schränken  die 
Möglichkeit, dass im Bereich notarieller Dienstleistungen ein "ruinö
ser" Wettbewerb stattfindet, deutlich ein.

Zu  beachten  ist,  dass  Preisunterbietungen  auch  aus  wettbe

werbsrechtlichen  Gründen  widerrechtlich  sein  können,  wenn  eine 
Urkundsperson  unter  Missbrauch  ihrer  Marktmacht  oder  mit  un
lauteren Mitteln systematisch mit nicht kostendeckenden Angeboten 
andere Anbieter unterbietet. Gemäss Art. 2 UWG ist ein Angebot un
lauter,  wenn  eine  Urkundsperson  die  Differenz  zu  kostendeckenden 
Preisen  mit  illegalen  Mitteln  deckt,  etwa  durch  die  Verletzung  von 
Berufspflichten.  Die  systematische  Festlegung  von  Gebühren,  wel
che  nicht  kostendeckend  sind,  dürfte  –  soweit  sie  sich  nicht  direkt 
aus  dem  Gebührentarif  ergibt  oder  andere  sachliche  Gründe  vorlie
gen – kaum mit den Berufspflichten vereinbar sein. Einem ruinösem 
Preiskampf zu Lasten der Kleinkunden kann mit den Berufspflichten 
in § 21 BeurG (Wahrung des Ansehens des Berufsstandes), der Sorg
falts  und Wahrheitspflicht (§ 28 BeurG), der gleichmässigen Interes
senwahrungspflicht  (§ 29  BeurG),  der  Werbebeschränkung  in  § 34 
BeurG sowie dem Gleichbehandlungsgebot in § 7 Notariatstarif (vgl. 
dazu hinten Erw. 8.4.5) wirksam entgegengetreten werden.

Schliesslich übt die freiberufliche Urkundsperson eine amtliche, 
hoheitliche Tätigkeit aus. Daraus folgt, dass sie in dieser Eigenschaft 
an  die  Grundsätze  staatlichen  Handelns  der  Verfassung  (Art. 5  BV 
und § 2 KV) gebunden ist.

Aufgrund  dieser Einschränkungen  ergibt  sich,  dass  der  Ermes

sensspielraum,  den  § 69  Abs. 1  Satz 2  BeurG  einräumt,  deutlich 
geringer ist, als der Wortlaut der Bestimmung glauben lässt. Dadurch 
ist aber auch die Möglichkeit reduziert, dass bei vergleichbaren Ge
schäften ohne sachlichen Grund wesentlich unterschiedliche Gebüh
ren  verlangt  werden  und  somit  gegen  das  Rechtsgleichheitsprinzip 
verstossen wird.

Dieselbe  Schlussfolgerung  ergibt  sich  bereits  daraus,  dass  der 

Spielraum  der  Urkundspersonen  aus  wirtschaftlichen  Gründen  be
schränkt ist (vgl. vorne Erw. 6.2).

8.4.4.
Die Notare sind der Verordnung über die Bekanntgabe von Prei

sen  vom  11. Dezember  1978  (Preisbekanntgabeverordnung,  PBV; 
SR 942.211) unterstellt. Daraus ergibt sich die Pflicht, die Preise für 
die Notariatsdienstleistung leicht zugänglich und gut lesbar bekannt 
zu  geben  (Art. 11  Abs. 1  PBV),  etwa  in  Form  von  Preisanschlägen 
oder  Preislisten.  Die  Preisbekanntgabe  soll  dem  Notariatsklienten 
ermöglichen, im Voraus die Höhe der zu erwartenden Rechnung für 
die  beanspruchte  Dienstleistung  erkennen  zu  können  (vgl.  ROLAND 
PFÄFFLI, in: Der Bernische Notar [BN] 2012, S. 383; Staatssekreta
riat  für  Wirtschaft  SECO,  Preisbekanntgabe  für  Notariatsdienst
leistungen,  Informationsblatt  vom  1. April  2012  [aktualisiert  April 
2013],  S. 7).  Durch  diese  Regelung  ist  selbst  für  Konsumenten,  die 
nur wenig notarielle Dienstleistungen in Anspruch nehmen, eine ge
wisse Transparenz  gewährleistet,  womit  auch  sie (und  nicht  nur  die 
"Grosskunden") von preisgünstigen Angeboten profitieren können.

8.4.5.
Gemäss  § 7  Notariatstarif  darf  bei  Beteiligung  mehrerer  Par

teien  an  demselben  Beurkundungsgegenstand  der  Tarif  auf  diese 
nicht  unterschiedlich  angewendet  werden.  Insofern  ist  die  Rechts
gleichheit  bei  den  einzelnen  Beurkundungsgeschäften  explizit  ge
währleistet.  Soweit  diese  Bestimmung  mittels  Provisionszahlungen 
umgangen wird, dürfte dies mit den Berufspflichten kaum vereinbar 
sein. Hierzu sei angeführt, dass die von den Gesuchstellern befürch
tete  Provisions   und  "Kick Back" Kultur  bei  Grundstückgeschäften 
geeignet  ist,  das  Ansehen  des  Notariatsstandes  zu  verletzen  (vgl. 
GLATTHARD, a.a.O., Art. 45 N 32). Die Gewährung von "stillen" Pro
visionen  und  Retrozessionen  und  die  Einschaltung  von  "Beurkun
dungsbrokern" kann im Falle einer Umgehung von § 7 Notariatstarif 
ebenfalls einen Disziplinartatbestand begründen.

8.4.6. (…)
8.5. (…)
8.6.
Zusammenfassend lässt sich festhalten, dass die herkömmlichen 
Notariatstarife  gewisse  Rechtsungleichheiten  nicht  auszuschliessen 
vermögen (vgl. vorne Erw. 8.3). Der nach unten offene Gebührentarif 
schafft  keine  erhöhte  Gefahr  einer  rechtsungleichen  Behandlung, 
welche über das hinausgeht, was dem freiberuflichen Notariat ohne
hin systemimmanent ist.

In  der  Praxis  dürften  sich  die  Abweichungen  von  den  nach 
§§ 1 ff.  Notariatstarif  und  dem  Äquivalenzprinzip  berechneten 
Gebühren nach unten in einem relativ engen Rahmen bewegen (vgl. 
vorne Erw. 8.4). Schliesslich dient die umstrittene Möglichkeit, vom 
Tarif  nach  unten  abzuweichen,  einem  erheblichen  öffentlichen  bzw. 
volkswirtschaftlichen Interesse. In Anbetracht dessen erscheinen die 
allfälligen  Rechtsungleichheiten,  die  mit  der  umstrittenen  Regelung 
unabdingbar zusammenhängen, als vertretbar. Jedes Gebührenmodell 
hat Vorzüge und Nachteile für die einzelnen Kunden. Erst wenn diese 
Unterschiede zu einer verbotenen Ungleichbehandlung führten, wäre 
dies zu beanstanden.

In Bezug auf die Rüge der Gesuchsteller, mit der neuen Rege

lung  werde  die  sogenannte  Quersubventionierung  von  über   und 
unterbezahlten Geschäften verunmöglicht, gilt es vorab festzuhalten, 
dass kein bundesrechtlicher Anspruch auf eine derartige Ausgleichs
möglichkeit besteht (BRÜCKNER/HETTICH, a.a.O., S. 18). Im Übrigen 
wurde die Quersubventionierung bei der Festsetzung des Promilleta
rifs berücksichtigt (Botschaft 2) und ist somit nach wie vor von Be
deutung.  Auch  im  Rahmen  des  Äquivalenzprinzips  kann  der 
Quersubventionierung  Rechnung  getragen  werden  (BGE  103  Ia  85, 
Erw. 5c; 97 I 193, Erw. 5b).

Unverständlich  ist  schliesslich  die  (durch  ein  Parteigutachten 
belegte)  Argumentation  der  Gesuchsteller,  wonach  die  umstrittene 
Regelung bei grossen Geschäften zu einer Aufspaltung der notariel
len  Dienstleistungen  "in  intellektuell  aufwändige  Vorbereitungsar
beit",  welche  "teure  Anwaltskanzleien"  besorgen,  und  "fortab  als 
minderwertige  Commodity  verstandene,  eng  definierte  Beurkun

dungstätigkeit" führen dürfte. Tatsächlich besteht ein entsprechendes 
Risiko  unabhängig  von  der  Gestaltung  des  Gebührentarifs.  Es  liegt 
einerseits  an  den  Urkundspersonen  selber,  durch  entsprechende 
Leistung  dafür  zu  sorgen,  dass  ihnen  neben  der  eigentlichen 
Beurkundung auch die Vorbereitungsarbeiten übertragen werden. An
derseits  schaltet  die  Freigabe  der  Preisbildung  "nach  unten"  den 
Leistungswettbewerb nicht aus (vgl. CHRISTIAN BRÜCKNER, Gefähr
detes  Notariat?,  in:  BN 2014,  S. 229  f.).  Schliesslich  ist  daran  zu 
erinnern, dass die Sorgfalts  und Wahrheitspflicht auch gelten, wenn 
der  Urkundsperson  eine  von  Anwälten  vorbereitete  Urkunde  zur 
Beurkundung vorgelegt wird (§ 28 Abs. 4 BeurG).

9. (…)
10.
10.1.
Die Gesuchsteller machen schliesslich geltend, die umstrittenen 

Bestimmungen  würden  in  stossender  Weise  dem  Gerechtigkeits
gedanken  zuwiderlaufen;  die  Regelung  benachteilige  Kleinkunden 
und verschaffe denjenigen Vorteile, welche häufig zum Notar gehen. 
Eine  solche  Ungleichbehandlung  lasse  sich  unter  keine  der  zahl
reichen Vorstellungen  von  Gerechtigkeit  subsumieren.  Der Tarif  sei 
weder  nach  sachlich  haltbaren  Gesichtspunkten  ausgestaltet,  noch 
treffe er sachlich erforderliche Unterscheidungen. § 69 Abs. 1 Satz 2 
BeurG sei damit willkürlich und aufzuheben.

10.2.
Die  angefochtenen  Bestimmungen  stellen  die  Festsetzung  der 
konkreten  Beurkundungsgebühr  im  Einzelfall  in  das  Ermessen  der 
freiberuflichen  Notare  und  erlauben  eine  Abweichung  von  der 
Grundgebühr nach unten. Diese Tarifordnung steht nicht in unverein
barem Widerspruch zu den von den Gesuchstellern angerufenen Ver
fassungsbestimmungen  oder  zum  bundesrechtlichen  Institut  der 
Beurkundung. Dass die Urkundspersonen das ihnen eingeräumte Er
messen  bei  der  Fakturierung  missbräuchlich  oder  willkürlich  ausü
ben,  ist  nicht  zu  vermuten,  nur  weil  eine  ausdrückliche  gesetzliche 
Regelung  für  eine  Unterschreitung  der  "Grundgebühren"  fehlt.  Die 
Rechtsanwendung  innerhalb  des  Tarifrahmens,  insbesondere  eine 
Herabsetzung der Grundgebühr, ist nur unter Beachtung der Berufs

pflichten  und  der  für  die  staatliche  Tätigkeit  geltenden  Grundsätze 
zulässig.  Damit  ist  zureichend  sichergestellt,  dass  in  der  Praxis 
sachliche Gründe zu einer Unterschreitung der kostendeckenden Ge
bühr führen.

45

Verletzung von Berufspflichten; Disziplinarmassnahmen

Die  Rechnungsstellung  für  das  vom  Gericht  gekürzte  Honorar  an 
den unentgeltlich vertretenen Klienten verletzt die Berufspflichten.
Die  Rechnungsstellung  für  prozessfremde  Leistungen  während  der 
unentgeltlichen  Vertretung  erfordert,  dass  der Anwalt  den  Klienten 
auf die Honorarfolgen hinweist und sich separat mandatieren lässt.
Ein  Anstellungsverhältnis  und  die  kanzleiinterne  Weisungsgebun
denheit des nachfakturierenden Anwalts können bei der Sanktionie
rung im Rahmen des Verschuldens berücksichtigt werden.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 21. August 2014 in Sachen 

A. gegen Anwaltskommission (WBE.2014.95).

Aus den Erwägungen

3.1.
Dem  Beschwerdeführer  wird  vorgeworfen,  einer  unentgeltlich 
vertretenen  Klientin  im  Zusammenhang  mit  gerichtlichen  und 
behördlichen  Verfahren  über  das  Honorar  bzw.  die  Parteientschädi
gung hinaus Leistungen in Rechnung gestellt und von ihr einen Be
trag von Fr. 31'000.00 gefordert zu haben.

3.2.
Für  Anwältinnen  und  Anwälte  gelten  unter  anderem  folgende 
Berufsregeln  (Art. 12  BGFA):  Sie  üben  ihren  Beruf  sorgfältig  und 
gewissenhaft aus (lit. a); sie sind verpflichtet, in dem Kanton, in des
sen Register sie eingetragen sind, amtliche Pflichtverteidigungen und 

im Rahmen der unentgeltlichen Rechtspflege Rechtsvertretungen zu 
übernehmen (lit. g).

Die  Entschädigung  des  unentgeltlichen  Rechtsbeistands  durch 

den  Staat  muss  angemessen  sein,  darf  indessen  gemäss  bundes
gerichtlicher  Rechtsprechung  tiefer  ausfallen  als  das  im  Falle  einer 
privat  bestellten  Parteivertretung  geltende  Honorar 
(STEFAN 
MEICHSSNER,  Das  Grundrecht  auf  unentgeltliche  Rechtspflege 
[Art. 29 Abs. 3 BV], Basel 2008, S. 206; BGE 132 I 201, Erw. 7.3.4).
Vorliegend  ist  festzuhalten,  dass  die  richterlich  festgesetzten 

Honorare der unentgeltlichen Vertretung und die Höhe Parteientschä
digung nicht angefochten wurden.

3.3.
Dem vom Staat eingesetzten Rechtsanwalt ist es verwehrt, vom 
Vertretenen  zusätzliche  Kostenvorschüsse  oder  Entschädigungen  zu 
verlangen, selbst dann, wenn der staatliche Entschädigungstarif tiefer 
als  das  üblicherweise  privatrechtlich  geschuldete  Honorar  ausfällt 
und  der  Vertretene  zur  Zahlung  einverstanden  wäre;  andernfalls 
würde der Zweck der unentgeltlichen Rechtspflege, dem Mittellosen 
das Prozessieren ohne Beeinträchtigung des Lebensunterhaltes zu er
möglichen,  in  Frage  gestellt  (MEICHSSNER,  a.a.O.,  S. 199  mit  Hin
weisen).  Bei  der  unentgeltlichen  Rechtsvertretung  hat  sich  der An
walt mit der staatlichen Entschädigung zu begnügen, sofern die Ge
genpartei nicht kostenpflichtig wird oder sein eigener Klient nicht zu 
Vermögen  gelangt  (WALTER  FELLMANN,  in:  WALTER  FELLMANN/ 
GAUDENZ  G.  ZINDEL  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Anwaltsgesetz, 
2. Aufl., Zürich 2011, Art. 12 N 149; ders., Anwaltsrecht, Bern 2010, 
Rz. 422).
3.4.
3.4.1.
Nach  der  Rechtsprechung  stellt  die  Rechnungsstellung  an  eine 
Partei, welcher die unentgeltliche Rechtspflege gewährt wurde, eine 
Berufspflichtverletzung  dar  (FELLMANN,  Kommentar  zum Anwalts
gesetz,  a.a.O.,  Art. 12  N 149a;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
26. September  2005  [2A.196/2005],  Erw. 2.3;  BGE  122  I  322, 
Erw. 3b; 117 Ia 22, Erw. 4e; 108 Ia 11, Erw. 3; AGVE 2000, S. 64). 
In  Lehre  und  Praxis  ist  umstritten,  ob  sich  diese  Berufspflicht  aus 

lit. a oder lit. g von Art. 12 BGFA ergibt (vgl. FELLMANN, Kommen
tar  zum Anwaltsgesetz,  a.a.O., Art. 12  N 149b;  ders., Anwaltsrecht, 
Bern 2010, Rz. 422).

3.4.2.
Kein Verstoss  gegen  das Verbot,  dem  Klienten  zusätzliche  Be

mühungen in Rechnung zu stellen, ist anzunehmen, wenn der Anwalt 
dem  Klienten  Bemühungen  in  Rechnung  stellt,  welche  das  Gericht 
bei  der  Festsetzung  der  Entschädigung  nicht  berücksichtigt  hat 
(FELLMANN, Kommentar zum Anwaltsgesetz, a.a.O., Art. 12 N 149c 
mit Hinweis; ders., Anwaltsrecht, a.a.O., Rz. 423). Der Anwaltstarif 
verweist für die Festsetzung des Honorars der unentgeltlichen Vertre
tung  auf  die  Bestimmungen  der  Parteientschädigung  (vgl.  § 10 
Abs. 1 AnwT) und stellt in § 12 AnwT lediglich zusätzliche Verfah
rensvorschriften auf. Gemäss § 2 AnwT sind durch die tarifgemässe 
Entschädigung  die  in  einem  Verfahren  notwendigen  und  entspre
chend  der  Bedeutung  der  Sache  üblichen  Leistungen  des  Anwalts, 
einschliesslich  der  üblichen  Vergleichsbemühungen,  abgegolten. 
Werden  im  Zusammenhang  mit  dem  Prozess  stehende  geltend  ge
machte Aufwendungen des unentgeltlichen Vertreters vom Gericht in 
dem Sinne nicht berücksichtigt, dass eine eingereichte Honorarnote 
(§ 12  AnwT)  gekürzt  wird,  ist  eine  Rechnungsstellung  für  solche 
Leistungen unzulässig (vgl. AGVE 2000, S. 65).

3.4.3.
Die  unentgeltliche  Rechtspflege  wird  praxisgemäss  nur  aus

nahmsweise  rückwirkend  gewährt  (vgl.  § 34  Abs. 3  VRPG  i.V.m. 
Art. 119 Abs. 4 ZPO). Als prozessfremde Bemühungen fallen vor al
lem solche in Betracht, die erbracht wurden, bevor der Entschluss zur 
Prozessführung  gefasst  und  bevor  der  Rechtsanwalt  als  unentgeltli
cher Rechtsvertreter in Aussicht genommen wurde (vgl. FELLMANN, 
Kommentar  zum  Anwaltsgesetz,  a.a.O.,  Art. 12  N 149c;  ders.,  An
waltsrecht, a.a.O., Rz. 423).

3.4.4.
Nach Auffassung  der Aufsichtskommission  über  die Anwältin

nen  und Anwälte  des  Kantons  Zürich  werden  auch  die  persönliche 
Betreuung eines (unvermögenden) Klienten oder die Betreuung von 
dessen  Angehörigen  durch  den  unentgeltlichen  Rechtsvertreter  als 

prozessfremde Bemühungen vom Gericht nicht honoriert (Beschluss 
vom 3. November 2005, in: ZR 105/2006, S. 68). Dieser Auffassung 
kann  im  Hinblick  auf  die  Zulässigkeit  einer  zusätzlichen  Honorie
rung  nur  insoweit  gefolgt  werden,  als  entsprechende  Bemühungen 
bzw. persönliche Betreuungen des Klienten nicht im Zusammenhang 
mit dem Verfahren stehen, für welches die unentgeltliche Rechtsver
tretung gewährt wurde. Bei übermässiger Inanspruchnahme für vom 
Prozess erfasste Leistungen hat der Anwalt Vorkehren zur Beschrän
kung  auf  die  notwendigen  Aufwendungen  zu  treffen,  will  er  jene 
nicht auf eigenes Risiko erbringen. Eine Betreuung von Angehörigen 
dürfte nur in Ausnahmefällen vom Mandat erfasst sein.

3.5.
In  tatsächlicher  Hinsicht  bestreitet  der  Beschwerdeführer,  der 
unentgeltlich  vertretenen  Klientin  eine  Rechnung  von  Fr. 31'000.00 
geschickt zu haben.

Für  die  Berufspflichtverletzung  ist  nicht  erforderlich,  dass  der 

Beschwerdeführer dem Schreiben an die Klientin einen Einzahlungs
schein  beilegte  oder  darin  eine  Kontoverbindung  nannte.  Diese 
Angaben  finden  sich  unter  anderem  auf  der  Honorarrechnung  über 
Fr. 40'994.15. Der Entscheid des Obergerichts zur Entschädigung der 
unentgeltlichen Rechtsvertretung für das erst  und zweitinstanzliche 
Eheschutzverfahren  datiert  vom  28.  April  2011,  die  Entschädigung 
durch  das  Bezirksamt  C.  erfolgte  gemäss  Zusatzverfügung  vom 
6. Januar  2011.  Unter  diesen  Umständen  genügt  die  erkennbare 
Absicht  im  Schreiben  vom  7.  Juni  2012,  der  unentgeltlich  vertrete
nen Klientin im  Zusammenhang  mit  dem  Mandat über  die  staatlich 
gewährte  Entschädigung  hinaus  Leistungen  zu  verrechnen.  Der 
Zweck  von  Art. 12  BGFA  besteht  unter  anderem  im  Schutz  des 
rechtssuchenden Publikums (vgl. AGVE 2012, S. 217; 2008, S. 289; 
BGE 128 I 346, Erw. 2.2 mit Hinweisen).

3.6. (…)
3.7.
3.7.1.
Der  Beschwerdeführer  bestreitet,  dass  die  verrechneten  Auf

wendungen  durch  gewährte  Entschädigungen  abgedeckt  waren.  Zur 
Begründung  wird  ausgeführt,  die  eingereichten  Kostennoten  seien 

nicht nach Stundenaufwand, sondern entsprechend dem Anwaltstarif 
erstellt worden. Es sei ein weit höherer Betrag geltend gemacht wor
den als gewährt. Bei dieser Art der Abrechnung könne jedoch nicht 
davon ausgegangen werden, dass auch prozessfremde Dienstleistun
gen erfasst seien. Das Gericht habe daher auch keine entsprechende 
Ausscheidung vornehmen können. Es seien zusätzliche Aufwendun
gen erbracht worden. Die Klientin sei mit verschiedensten Anliegen 
gekommen, wobei jeweils mitgeteilt worden sei, dass diese Aufwen
dungen nicht von der unentgeltlichen Rechtspflege gedeckt seien. Im 
Rahmen  solcher  zusätzlichen  Aufträge  seien  insbesondere  Leistun
gen für Kontakte mit der Sozialbehörde, Besprechungen und Korres
pondenzen mit "GA" (im Zusammenhang mit dem Besuchsrecht und 
der  Bevormundung  von  B.)  erbracht  worden. Auch  kurzfristige  Ge
spräche und Telefonate mit der Klientin seien nicht durch die unent
geltliche  Rechtsvertretung  abgedeckt.  Die Klientin  habe jeweils  auf 
einer  Erledigung  bestanden.  Sie  habe  auch  mehrfach  verlangt,  dass 
der erfahrene Kanzleiinhaber und Vorgesetzte des Beschwerdeführers 
bei Besprechungen anwesend war und sein "Reviewing" der Einga
ben gefordert. Der Klientin sei von Anfang an bewusst gewesen, dass 
sämtliche Aufwendungen  des Kanzleiinhabers nicht  über  die  unent
geltliche Vertretung abgerechnet werden könnten. Dies sei ihr mehr
fach mitgeteilt worden.

3.7.2. (…)
3.7.3.
Zur  Begründung  der  Berufspflichtverletzung  können  nur  Auf
wendungen relevant sein, welche im Zusammenhang mit den Prozes
sen stehen, für welche die unentgeltliche Vertretung gewährt wurde. 
Eine Rechnungsstellung für Leistungen, welche nach Eröffnung des 
Urteils des Obergerichts beziehungsweise der Verfügung des Bezirk
samts  erbracht  wurden,  ist  aufsichtsrechtlich  nicht  relevant.  Solche 
Aufwendungen  fallen  zur  Begründung  der  Berufspflichtverletzung 
ausser Betracht. (…)

3.7.4.
Zeitlich während der prozessualen Verfahren erbrachte Leistun
gen  sind  aufsichtsrechtlich  relevant,  sofern  ein  direkter  Zusammen
hang  zu  den  Leistungen  im  Verfahren  besteht.  Prozessfremde  Auf

wendungen  könnten  nur  angenommen  werden,  soweit  die  Klientin 
ein separates Mandat für solche Bemühungen erteilt hätte. Bezüglich 
solcher  prozessfremder  Aufwendungen  gebietet  die  Sorgfaltspflicht 
des Anwalts,  den  Klienten  auf  die  Honorarfolgen  hinzuweisen  und 
sich  separat  mandatieren  zu  lassen.  Aufgrund  der  Unbeachtlichkeit 
der  Einwilligung  des  unentgeltlich  vertretenen  Klienten  (vgl.  vorne 
Erw. 3.3)  fällt  eine  zusätzliche  Mandatierung  des  unentgeltlichen 
Vertreters  für  die  notwendigen  und  üblichen  Aufwendungen  (§ 2 
Abs. 1 AnwT) ausser Betracht. (…)

3.7.5. 3.7.6. (…)
4.
4.1. 4.2. (…)
5.
Fraglich  ist,  welche  Bedeutung  dem  Umstand  zukommt,  dass 
der Beschwerdeführer im Anstellungsverhältnis tätig ist. Gemäss den 
Ausführungen  in  der  Beschwerde  führte  er  das  Mandat,  wobei  die 
Verantwortung  für  die  Fakturierung  beim  Vorgesetzten  und  Kanz
leiinhaber  lag.  Das  Schreiben,  in  welchem  der  Klientin  eine  Pau
schalzahlung  von  Fr. 30'000.00  mit  Abzahlungsmöglichkeit  vorge
schlagen wurde, trägt die Unterschriften des Beschwerdeführers und 
des Vorgesetzten. Das Schreiben (Aufforderung zur Unterzeichnung 
des  Verjährungsverzichts)  ist  nur  vom  Kanzleiinhaber  unterschrie
ben. Im Zahlungsbefehl wird dieser und nicht der Beschwerdeführer 
als Gläubiger aufgeführt.

Der  Beschwerdeführer  ist  im  Anwaltsregister  eingetragen  und 
untersteht  den  Berufsplichten  (vgl.  Art. 2  Abs. 1  BGFA;  HANS 
NATER, in: FELLMANN/ZINDEL, a.a.O., Art. 2 N 3). Die Berufspflicht 
beziehungsweise  die  Sanktionierung  bei  deren  Verletzung  dient 
insbesondere  dem  Schutz  des  rechtssuchenden  Publikums  (vgl. 
AGVE 2012, S. 217; 2008, S. 289; BGE 128 I 346, Erw. 2.2 mit Hin
weisen). Der Beschwerdeführer ist zwar nach plausibler Darstellung 
intern  in  der  Anwaltskanzlei  für  die  Abrechnung  und  Fakturierung 
nicht  verantwortlich.  Indessen  war  er  als  unentgeltlicher  Vertreter 
vom Gericht ernannt und fallführender Anwalt. Dem Anstellungsver
hältnis  kommt  in  Bezug  auf  den  objektiven  Tatbestand  der  Berufs
pflichtverletzung keine Bedeutung zu.

6. (…)
7.
7.1.
Bei  der  Wahl  der  geeigneten  Sanktion  aus  dem  Katalog  von 
Art. 17  BGFA  ist  der  Einzelfall  zu  betrachten,  wobei  general   und 
spezialpräventive Aspekte für die Wahl und Bemessung der Sanktion 
massgebend  sind.  Die  Sanktion  hat  grundsätzlich  administrativen 
Charakter und dient dem Schutz des rechtssuchenden Publikums und 
der Wahrung des Ansehens der Anwaltschaft. Bei der Wahl und Be
messung der Sanktion steht der Anwaltskommission ein gewisser Er
messensspielraum  zu,  welcher  durch  das  Verhältnismässigkeitsprin
zip eingeschränkt ist (AGVE 2008, S. 289 mit Hinweisen; vgl. auch 
VGE  IV/37  vom  23.  Juni  2010  [WBE.2010.46],  Erw. II/5.1;  IV/32 
vom 13. Mai 2008 [WBE.2008.46], Erw. II/4.1).

7.2.
Die  Anwaltskommission  hat  den  Beschwerdeführer  mit  einer 

Busse  von  Fr. 1'000.00  belegt.  Bei  der  Beurteilung  der  Ver
hältnismässigkeit der Sanktion ist das Mass des Verschuldens zu be
rücksichtigen (vgl. TOMAS POLEDNA, in: FELLMANN/ZINDEL, a.a.O., 
Art. 17  N 27;  vgl.  auch  VGE 
IV/32  vom  13.  Mai  2008 
[WBE.2008.46],  Erw. II/5.2).  Der  Beschwerdeführer  ist  im  Anstel
lungsverhältnis  tätig.  Die  Verantwortung  für  das  Rechnungswesen 
liegt beim Inhaber der Kanzlei und Vorgesetzten des Beschwerdefüh
rers.  Dieser  ist  ihm  gegenüber  in  den  finanziellen  Belangen 
weisungsbefugt (vgl. vorne Erw. 5). Der Beschwerdeführer trägt da
mit  an  der  Sorgfaltspflichtverletzung  ein  erheblich  reduziertes  Ver
schulden.  Im  Vergleich  zur  Pflichtwidrigkeit  des  Vorgesetzten  und 
Kanzleiinhabers  und  angesichts  der  erstmaligen Verfehlung  des  Be
schwerdeführers ist eine Busse unverhältnismässig. Unter den vorlie
genden  Umständen  ist  der  Beschwerdeführer  lediglich  mit  einem 
Verweis zu belegen.

46

§ 28 Abs. 1 VRPG i.V.m. Art. 148 Abs. 1 ZPO
Verschulden bei verspäteter Leistung des Kostenvorschusses; keine Frist
wiederherstellung

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 29. Januar 2014 in Sachen 

Erben der A. B. (WBE.2013.401).

Aus den Erwägungen

I.
1. (…)
2.
Vorab  zu  prüfen  ist,  ob  die  Beschwerdeführer  den  Kostenvor

schuss fristgerecht überwiesen haben.

2.1.
Die  instruierende  Behörde  kann  unter  Ansetzung  einer  ange

messenen Frist einen Anteil der mutmasslichen Verfahrenskosten als 
Kostenvorschuss  erheben.  Bezahlt  die  Partei  den  Kostenvorschuss 
nicht innert Frist, setzt ihr die instruierende Behörde eine letzte Frist 
von 10 Tagen mit der Androhung, dass im Unterlassungsfall auf das 
Begehren nicht eingetreten werde (§ 30 Abs. 1 und 2 VRPG). Für die 
Berechnung der Fristen und die Wiederherstellung gegen die Folgen 
der  Säumnis  gilt  gemäss  § 28  Abs. 1 VRPG  die  Schweizerische 
Zivilprozessordnung vom 19. Dezember 2008 (ZPO, SR 272). 

Die Frist für eine Zahlung an das Gericht ist eingehalten, wenn 
der Betrag spätestens am letzten Tag der Frist zugunsten des Gerichts 
der  Schweizerischen  Post  übergeben  oder  einem  Post   oder  Bank
konto  in  der  Schweiz  belastet  worden  ist  (Art. 143  Abs. 3  ZPO). 
Massgeblich  für  die  Fristwahrung  ist  damit  bei  inländischen  Bank
überweisungen  der  Zeitpunkt  der  effektiven  Kontobelastung;  nicht 

genügend  ist,  den  letzten  Tag  der  Frist  im  Zahlungsauftrag  als  Va
lutadatum einzusetzen. Mit dieser Regelung, die derjenigen in Art. 48 
Abs. 4 BGG) entspricht, wird die frühere bundesgerichtliche Praxis, 
die beim Giroverkehr in der Regel auf den Zeitpunkt des Zahlungs
auftrags  abstellte  (vgl.  BGE 117  Ib  220),  obsolet  (ADRIAN 
STAEHELIN,  in:  THOMAS  SUTTER SOMM/FRANZ  HASENBÖHLER/
CHRISTOPH LEUENBERGER [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen 
Zivilprozessordnung,  2. Auflage,  Basel  2012, Art. 143  N 7;  URS  H. 
HOFFMANN NOWOTNY:  in  PAUL  OBERHAMMER  [Hrsg.]  Kurzkom
mentar ZPO, Basel 2010, Art. 143 N 13).

2.2.
Nicht erstellt  ist  zunächst, dass  die  Beschwerdeführerin  1,  wie 
sie  selbst  behauptet,  auf  die  erste  Zahlungsaufforderung  hin,  ihrer 
Bank  einen  Zahlungsauftrag  erteilt  hat,  den  diese  dann  nicht  aus
führte.  Den  Akten  ist  hingegen  zu  entnehmen,  dass  sich  die 
Beschwerdeführerin  1  entsprechend  ihrer  eigenen  Darstellung  am 
letzten  Tag  der  nicht  erstreckbaren  Nachfrist  von  10  Tagen,  kurz 
nach  der  Mittagszeit  (vgl.  Schreiben  der  Aargauischen  Kantonal
bank, Filiale B., vom 7. Oktober 2013), zur Bankfiliale begeben hat 
und dort eine Zahlung mit Valutadatum 30. September 2013 in Auf
trag  gegeben  hat.  Obwohl  dieser  Zahlungsauftrag  von  der  Bank  in 
einem  "Express Verfahren"  in  die Wege  geleitet  wurde,  erfolgte die 
Valuta Zahlung tatsächlich nicht mehr an diesem Tag (vgl. wiederum 
Schreiben  der  Aargauischen  Kantonalbank,  Filiale  B.,  vom  7. Ok
tober 2013).  Das  Konto  der  Beschwerdeführerin  1  wurde  vielmehr 
erst  am  1. Oktober 2013  belastet  (und  an  diesem  Tag  erfolgte  auch 
die  Gutschrift  auf  dem  Konto  der  Gerichtskasse).  Dies  ergibt  sich 
nicht  nur  aus  der  Bestätigung  der  Bank  der  Beschwerdeführerin 1, 
sondern  auch  aus  den  Details  der  ESR(=Einzahlungsschein  mit 
Referenznummer) Einzahlung.  Daraus ist  eindeutig  ersichtlich,  dass 
das  Belastungsdatum  der Auftraggeberin  bei  der  beauftragten  Bank 
("Zahldatum") der 1. Oktober 2013 war und somit mit dem Verarbei
tungs  und dem Gutschriftsdatum (jeweils 1. Oktober 2013) überein
stimmt. Da die Zahlung des Kostenvorschusses somit dem Konto der 
Beschwerdeführerin 1 nicht am 30. September 2013, sondern erst am 
1. Oktober 2013 belastet wurde, erfolgte die Bezahlung des Kosten

vorschusses  nicht  fristgerecht.  Auf  die  Beschwerde  darf  damit  – 
vorausgesetzt,  es  liegen  keine  Fristwiederherstellungsgründe  vor  – 
nicht eingetreten werden.

3.
3.1.
Mit  der  Eingabe  vom  8.  Oktober 2013  stellte  der Vertreter  der 
Beschwerdeführer  (sinngemäss)  ein  Gesuch  um  Wiederherstellung 
der Frist, "da der nicht valutagerechte Eingang nicht auf ein Versehen 
oder eine Unterlassung der Steuerpflichtigen erfolgt ist".

3.2.
3.2.1.
Gemäss Art. 148 Abs. 1 ZPO kann das Gericht auf Gesuch einer 

säumigen  Partei  eine  Nachfrist  gewähren  oder  zu  einem Termin  er
neut  vorladen,  wenn  die  Partei  glaubhaft  macht,  dass  sie  kein  oder 
nur ein leichtes Verschulden trifft.

3.2.2.
Die Möglichkeit der Wiederherstellung versäumter Fristen und 

Termine ist ein Ventil gegen zu rigorosen prozessrechtlichen Forma
lismus  zugunsten  der  materiellen  Wahrheitsfindung  und  bezweckt, 
die  Gefahren  des  prozessualen  Formalismus  abzuschwächen,  wenn 
ein Missverhältnis zwischen der Grösse des Verschuldens und den an 
eine  Säumnis  anknüpfenden  Rechtsnachteilen  besteht  (HOFFMANN
NOWOTNY, a.a.O., Art. 148 N 1, mit Hinweisen).

Vor  Inkrafttreten  der  (eidgenössischen)  ZPO  war  sowohl  auf 
Bundesebene  (siehe Art. 50  BGG  und Art. 33  SchKG)  als  auch  im 
Kanton Aargau (§ 98 Abs. 1 aZPO) nur bei Schuldlosigkeit eine Wie
derherstellung  der  Frist  zulässig,  wobei  kein  Unterschied  danach 
gemacht  wurde,  ob  eine  Frist  von  vornherein  als  Verwirkungsfrist 
oder nur  nach  Nichteinhalten  einer  ersten  Frist  nochmals,  und  zwar 
dann  als  Verwirkungsfrist  angesetzt  wurde.  Demgegenüber  kann 
nunmehr im Anwendungsbereich der ZPO die Wiederherstellung be
willigt werden, wenn die säumige Partei ohne oder nur aus leichtem 
Verschulden die Säumnis bewirkt hat. 

Das Verschulden des Vertreters, der die Säumnis verursacht hat, 

wird  der  Partei  angerechnet  und  kann  ebenfalls  die  Wiederherstel

lung  ausschliessen  (BGE 119  II  86;  STAEHELIN,  a.a.O.,  Art. 148 
N 7). 

3.3.
3.3.1.
Hier hat sich die Beschwerdeführerin 1 zwar (noch) rechtzeitig 
zur  Bezahlung  des  Kostenvorschusses  zur  Bank  begeben.  Sie  legt 
dar,  dass  sie den  Bankangestellten  korrekt  instruiert habe.  Es ist je
doch  nicht  nachgewiesen,  dass  die  Beschwerdeführerin 1  den 
Bankangestellten  ausdrücklich  instruiert  hat,  dass  die  Zahlung  noch 
am gleichen Tag ausgeführt, d.h. dass ihr Konto unbedingt noch glei
chentags belastet werden müsse. Ihr Verschulden an der verspäteten 
Zahlung kann nicht mehr als leicht eingestuft werden: Zunächst hat 
die Beschwerdeführerin 1 nämlich die erste ihr gesetzte Zahlungsfrist 
ungenutzt  verstreichen  lassen.  Sodann  hat  sie  sich  nicht  etwa 
unmittelbar,  nachdem  ihr  die  zweite  Zahlungsfrist  gesetzt  worden 
war,  sondern  erst  am  letzten  Tag  dieser  zweiten  Frist  und  erst  am 
Nachmittag  (vgl.  Schreiben  der  Aargauischen  Kantonalbank,  Fi
liale B., vom 7. Oktober 2013) auf der Bank gemeldet und ihren Auf
trag deponiert. 

Wer eine erste Zahlungsfrist nicht einhält, muss sich angesichts 

der  Ansetzung  einer  zweiten  Zahlungsfrist  und  der  damit  ver
bundenen  Androhung  des  Nichteintretens  auf  sein  Rechtsmittel  im 
Fall  der  verspäteten  Zahlung  darüber  im  Klaren  sein,  dass  es  nun 
"Ernst gilt". Wer selbst dann noch wie die Beschwerdeführerin 1 erst 
am  letzten  Tag  der  zweiten  Frist  und  zudem  erst  am  Nachmittag 
handelt und nicht alles Mögliche vorkehrt, um für die Einhaltung der 
Frist  besorgt  zu  sein,  dessen  Verschulden  ist  nicht  als  leicht  ein
zustufen.  Dies  muss  auch  deshalb  gelten,  weil  es  heute  erheblich 
einfacher  ist,  die  Frist  einzuhalten  (Belastung  des  eigenen  Kontos 
genügt)  als  noch  unter  der  früheren  bundesgerichtlichen  Recht
sprechung  (rechtzeitige  Übergabe  des  Datenträgers  erforderlich). 
Wer am letzten Tag der zweiten ihm gesetzten Frist handelt, der muss 
damit rechnen, dass es – aus welchen Gründen auch immer (fehler
haftes  Handeln  der  Hilfsperson,  EDV Probleme,  Übermittlungs
schwierigkeiten etc.) – zu Verzögerungen kommt, welche zur Nicht
einhaltung der gesetzten Zahlungsfrist führen. Entsprechend muss er 

selbst  die  erforderlichen  Vorkehrungen  treffen,  damit  sein  Konto 
auch wirklich noch innerhalb der Frist belastet wird. Dies muss hier 
umso  mehr  gelten,  als  der  Beschwerdeführerin 1  neben  der  Mög
lichkeit der Banküberweisung mit der Bareinzahlung bei der Post ein 
allseits bekanntes Mittel zur Verfügung gestanden hätte, mit dem sie 
ohne  weiteres  die  Frist  hätte  einhalten  können  (Adresse  der 
Kantonalbank  B.:  A.strasse  23;  Adresse  der  nächsten  Poststelle: 
A.strasse 11). Wenn sie dennoch die mit der sehr knappen Auslösung 
einer Banküberweisung am Nachmittag des letzten Tages der zweiten 
ihr gewährten Frist verbundenen Risiken in Kauf nahm, so kann ihr 
Verschulden  im  Hinblick  auf  die  Nichteinhaltung  der  Zahlungsfrist 
jedenfalls nicht mehr als leicht eingestuft werden. Dementsprechend 
ist keine Fristwiederherstellung zu gewähren und auf die Beschwerde 
nicht einzutreten.

47

Normenkontrollbegehren

Die Antragsbefugnis einer Vereinigung im Normenkontrollverfahren 
richtet sich nach den Voraussetzungen der egoistischen Verbandsbe
schwerde.
Die  Genehmigung  des  Bundes  für  kantonale  Erlasse  zum  Register
recht  (Art.  52 Abs.  3  SchlT  ZGB)  schliesst  eine  abstrakte  Normen
kontrolle durch das Verwaltungsgericht nicht aus.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  19.  Februar  2014  in  Sa
chen  A.,  B.  und  Aargauische  Notariatsgesellschaft  gegen  Kanton  Aargau 
(WNO.2012.3).

Aus den Erwägungen

I.
1.2.

2.1.
Zum Antrag  ist  befugt,  wer  durch  die Anwendung  dieser Vor
schriften  in  absehbarer  Zeit  in  seinen  schutzwürdigen  eigenen  Inte
ressen  verletzt  werden  könnte  (§  71  VRPG).  Schutzwürdig  ist  ein 
Interesse,  wenn  die  beantragte  Aufhebung  der  Norm  dem  Gesuch
steller  einen  nennenswerten  Vorteil  bringen  kann.  Eine  tatsächliche 
Berührung der Interessenssphäre genügt, weshalb auch Normen, wel
che  Dritte  begünstigen,  im  Normenkontrollverfahren  überprüfbar 
sind  (MICHAEL  MERKER,  Rechtsmittel,  Klage  und  Normenkontroll
verfahren nach dem aargauischen Gesetz über die Verwaltungsrechts
pflege  [Kommentar  zu  den  §§ 38 72  aVRPG],  Diss.  Zürich  1998, 
§ 69  N  15;  MONIKA  FEHLMANN LEUTWYLER,  Die  prinzipale  Nor
menkontrolle nach aargauischem Recht, Aarau 1988, S. 164 f.).

Für  Vereinigungen,  die  nicht  ohnehin  als  juristische  Personen 
betroffen  und  damit  zum  Normenkontrollantrag  berechtigt  sind, 
ergibt  sich  die  Legitimation  analog  zu  den  entsprechenden  Voraus
setzungen im Beschwerdeverfahren. Es muss sich um Anliegen han
deln, die sie nach ihren Statuten zu wahren haben, die der Mehrheit 
oder doch einer grossen Anzahl ihrer Mitglieder gemeinsam sind und 
zu  deren  Geltendmachung  durch  einen  Normenkontrollantrag  jedes 
ihrer  Mitglieder  oder  deren  Mehrheit  berechtigt  ist.  Im  Weiteren 
muss  die  Vereinigung  juristische  Persönlichkeit  haben  und  Gewähr 
für  eine  gewisse  Beständigkeit  bieten.  Zusätzliches  Erfordernis  ist, 
dass sie ihre Tätigkeit regelmässig, tatsächlich ausübt, eine zeitliche 
Konstanz  besitzt  (keine Ad hoc Gruppierung),  sich  an  den  Rahmen 
einer  statutarischen  Zielsetzung  hält  und  auf  einer 
internen 
demokratischen  Willensbildung  beruht  (VGE  VI/75  vom  27. Sep
tember 2012 [WNO.2012.2], Erw. I/2 mit Hinweisen).

2.2.
Die  Legitimation  der  Gesuchstellerin  1  und  des  Gesuchstel

lers 2  ist  offensichtlich  gegeben;  als  im  Aargau  tätige  Notarin  und 
Notar sind sie von den umstrittenen Bestimmungen direkt betroffen.

Die Gesuchstellerin 3 ist ein Verein im Sinne von Art. 60 ZGB 
(Art.  1  der  Statuten  der  Aargauischen  Notariatsgesellschaft  vom 
8. Dezember  1998).  Er  bezweckt  unter  anderem,  "das Ansehen  und 
die  Unabhängigkeit  sowie  die  Rechte  und  Interessen  des  Notariats

standes zu wahren" (Art. 3 lit. a der Statuten). Zumindest eine grosse 
Anzahl der Mitglieder sind als Notarinnen und Notare im Aargau tä
tig  und  damit  selber  berechtigt,  einen  Normenkontrollantrag  in  Be
zug auf die umstrittenen Bestimmungen zu stellen. Auch die übrigen 
Legitimationsvoraussetzungen sind erfüllt, so dass die Gesuchstelle
rin 3  ebenfalls  zur  Einreichung  eines  Normenkontrollantrages  be
rechtigt ist.

3. 5. (…)
II.
1. 2. (…)
3.
Gemäss Art. 52 Abs. 3 SchlT ZGB bedürfen kantonale Anord

nungen zum Registerrecht der Genehmigung des Bundes. Tatsächlich 
wurden  sowohl  das  Beurkundungs   und  Beglaubigungsgesetz  als 
auch der Notariatstarif am 10. Oktober 2012 durch den Bund geneh
migt.  Gemäss  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  steht  eine 
derartige Genehmigung der späteren Prüfung der Frage, ob sich die 
betreffende Bestimmung mit dem Bundesrecht vertrage, nicht entge
gen (BGE 99 II 159, Erw. 3 mit Hinweis). Dasselbe muss auch in Be
zug auf die Überprüfung im Rahmen des vorliegenden Normenkon
trollverfahrens gelten. Die bundesrätliche Genehmigung wird praxis
gemäss  nur  bei  offensichtlicher  Bundesrechtswidrigkeit  verweigert 
und  bedeutet  keine  Beschränkung  der  richterlichen Kognition  (Gut
achten  des  Bundesamtes  für  Justiz  vom  25. März  1999,  in:  VPB 
63/1999, Nr. 63, S. 596 ff., Ziffer 6/b).

4.
Bei der Normenkontrolle wird ein Rechtssatz mit einem andern 
Rechtssatz  verglichen;  geprüft  wird,  ob  der  zu  kontrollierende 
Rechtssatz  der  Massstabsnorm  entspricht  (FEHLMANN LEUTWYLER, 
a.a.O., S. 85 ff.), d.h. ob übergeordnete Verfassungs  und Gesetzesbe
stimmungen  verletzt  sind  (AGVE  1992,  S. 168;  1988,  S. 110).  Bei 
der  Prüfung  der  Verfassungsmässigkeit  eines  Erlasses  im  Rahmen 
der abstrakten Normkontrolle ist massgebend, ob der angefochtenen 
Norm nach anerkannten Auslegungsregeln ein Sinn zugemessen wer
den kann, der sie mit dem angerufenen übergeordneten Recht verein
bar  erscheinen  lässt.  Das  Verwaltungsgericht  hebt  eine  kantonale 

Norm  nur  auf,  sofern  sie  sich  jeglicher  verfassungs   und  kon
ventionskonformen Auslegung entzieht, nicht jedoch, wenn sie einer 
solchen in vertretbarer Weise zugänglich bleibt. Dass ausnahmsweise 
mit rechtswidrigen Anwendungsfällen gerechnet werden muss, recht
fertigt  eine  Aufhebung  nicht;  solche  können  sich  immer  ereignen. 
Zudem  steht  hier  der  Weg  der  vorfrageweisen  Überprüfung  im 
jeweiligen  Einzelfall  zur  Verfügung  (AGVE  2004,  S.  257;  2002, 
S. 165;  BGE  137  I  31,  Erw. 2  mit  Hinweisen;  ULRICH  HÄFELIN/
WALTER  HALLER/HELEN  KELLER,  Schweizerisches  Bundesstaats
recht,  8. Aufl.,  Zürich  2012,  Rz.  2082;  MERKER,  a.a.O.,  § 68  N 67 
und  76  mit  Hinweisen).  Eine  weitergehende  Prüfung  im  Verfahren 
der abstrakten Normenkontrolle kann dann angebracht sein, wenn die 
Möglichkeit  der  inzidenten  Prüfung  einem  Betroffenen  den  erfor
derlichen  Schutz  nicht  zu  gewährleisten  vermag  (BGE  111  Ia  23, 
Erw. 2;  zum  Ganzen:  VGE 
IV/27  vom  13. August  2004 
[NO.2003.00002], S. 5).

Im  Rahmen  einer  abstrakten  Normenkontrolle  überprüft  das 
Verwaltungsgericht  die  Rechtsmässigkeit  eines  kantonalen  Erlasses 
mit  uneingeschränkter  ("voller")  Kognition.  Zurückhaltung  übt  das 
Gericht bei der Aufhebung einer Norm (vgl. zur beschränkten Aufhe
bungspflicht  MERKER,  a.a.O.,  §  49  N  5;  Urteil  des  Bundesgerichts 
vom  30. September  2009  [1C_179/2008],  Erw.  2;  vom  17.  März 
2009 [1C_140/2008], Erw. 3, in: ZBl 111/2010, S. 42). Diese institu
tionelle  Zurückhaltung  beruht  nicht  wie  beim  Bundesgericht  auf 
einer  föderalistischen  Rücksichtnahme  (vgl.  dazu  BGE  135  II  243, 
Erw. 2; 130 I 82, Erw. 2.1), sondern erfolgt aus Gründen der Gewal
tenteilung  und  der  Verhältnismässigkeit  (vgl.  dazu  AGVE  1986, 
S. 106, Erw. 4b).

48

§ 41 Abs. 1 VRPG; § 159 Abs. 1 BauG
Eine Anordnung, mit welcher der Bauherrschaft zur Wahrung des recht
lichen  Gehörs  Gelegenheit  eingeräumt  wird,  Vorschläge  zur  Herstellung 
des  rechtmässigen  Zustandes  zu  machen,  stellt  einen  Zwischenentscheid 

dar.  Mangels  Vollstreckbarkeit  und  eines  später  nicht  wiedergutzu
machenden Nachteils kann er nicht selbständig angefochten werden. 

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 1. Mai 2014, in Sachen L. 
AG  gegen  Gemeinderat  A.  und  Departement  Bau,  Verkehr  und  Umwelt 
(WBE.2013.343).

Aus den Erwägungen

II.
1.
1.1.
Streitgegenstand  des  vorliegenden  Verfahrens  bildet  nunmehr 
Ziff.  III.5  des  Beschlusses  des  Gemeinderats  A.  vom  28.  Januar 
2013,  worin  festgestellt  wurde,  dass  die  Tiefgaragenabfahrt  in  der 
Mehrfamilienhausüberbauung  B.  ein  zu  starkes  Gefälle  aufweise, 
gestützt worauf angeordnet wurde, dass die Bauherrschaft innerhalb 
einer bestimmten Frist Vorschläge zur Herstellung des rechtmässigen 
Zustandes einzureichen habe. Die Vorinstanz vertritt die Auffassung, 
dass  es  sich  dabei  um  eine  Wiederherstellungsverfügung  gemäss 
§ 159 BauG handle.
1.2. (…)
2.
2.1.
Wird  durch  die  Errichtung  von  Bauten  oder  Anlagen  ohne 
Bewilligung,  unter  Verletzung  einer  solchen  oder  auf  andere  Weise 
ein unrechtmässiger Zustand geschaffen, so kann die Herstellung des 
rechtmässigen  Zustandes,  insbesondere  die  Beseitigung  oder  Ände
rung  der  rechtswidrigen  Bauten  oder  Anlagen  angeordnet  werden 
(§ 159 Abs. 1 BauG). Im vorliegenden Fall ist mittlerweile unbestrit
ten,  dass  das  tatsächliche  Gefälle  der  Tiefgarageneinfahrt  in  der 
Mehrfamilienhausüberbauung  B.  mit  den  mittels  einer  Höhenauf
nahme  vor  Ort  ermittelten  16,68 %  stärker  ist  als  dasjenige  in  den 
mit  der  Baubewilligung  vom  24. September  2007  genehmigten  Plä
nen,  wonach  das  Gefälle  15,7 %  beträgt.  Mit  anderen  Worten  liegt 

eine Situation vor, in welcher ein Teil einer Überbauung die dafür er
teilte  Baubewilligung  verletzt  bzw.  nicht  von  dieser  abgedeckt  ist. 
Zudem wurde ein materiell rechtswidriger Zustand dadurch geschaf
fen, dass das erwähnte Gefälle von 16,68 % die gemäss § 26a Abs. 1 
ABauV  i.V.m.  Ziff.  18.4  der  VSS Norm  SN  640  291a  "Parkieren; 
Anordnung und Geometrie der Parkierungsanlagen" vom 1. Februar 
2006  für  ungedeckte  Zufahrtsrampen  maximal  zulässige  Längsnei
gung  von  15 %  übertrifft. Auch  wenn  der VSS Norm  SN  640  291a 
nach dem Wortlaut von § 26a Abs. 1 ABauV nur Richtliniencharakter 
zukommt,  ist  sie  konsequent  anzuwenden  (vgl.  AGVE  2005, 
S. 204 f.).  Es  darf  nur 
in  begründeten  Fällen  mit  besseren 
Einzelfalllösungen  davon  abgewichen  werden,  andernfalls  das 
Regelwerk  zur  Makulatur  verkommen  würde.  Damit 
ist  der 
Tatbestand von § 159 Abs. 1 BauG erfüllt und es kann grundsätzlich 
die Wiederherstellung  des  rechtmässigen  Zustandes,  namentlich  der 
Rückbau der bestehenden Garageneinfahrt und der Ersatz durch eine 
neue, weniger steile Einfahrt verlangt werden.

(…)
2.2.
In  inhaltlicher  Hinsicht  zeichnet  sich  eine  Wiederherstellungs
verfügung  dadurch  aus,  dass  darin  die  Beseitigung  des  rechtswidri
gen Zustandes angeordnet wird, was auf verschiedene Art und Weise 
geschehen  kann  (Rückbau/Abbruch  einer  Baute  bzw.  eines  Bauteils 
und allenfalls Ersatz durch einen Neubau bzw. eines neuen Bauteils, 
Abänderung einer Baute bzw. eines Bauteils etc.). Im Vorfeld hat die 
Behörde von Amtes wegen zu untersuchen, welche Vorkehren einer
seits  erforderlich  und  geeignet  sind,  andererseits  nicht  zu  einem 
schärferen Eingriff führen, als zur Erreichung des Zwecks unbedingt 
notwendig  ist.  Dabei  sollte  den  von  der  beabsichtigten  Wiederher
stellung Betroffenen vorab Gelegenheit gegeben werden, selbst Vor
schläge  über  die  anzuordnenden  Massnahmen  einzureichen.  Erwei
sen  sich  diese  als  ungeeignet  oder  unzureichend,  befreit  das  die 
Baubehörde  nicht  von  der  Pflicht,  unter  verschiedenen  möglichen 
Vollstreckungsvorkehren jenes auszusuchen, das als verhältnismässig 
gelten  dürfte  und  am  wenigsten  einschneidend  ist  (BGE  107  Ia  19, 
Erw. 3b).

Mit Ziff. III.5 des Beschlusses vom 28. Januar 2013 hat der Ge
meinderat A.  vorerst  nichts  anderes  getan,  als  die  Baurechtswidrig
keit der Tiefgarageneinfahrt festzustellen (Satz 1) und der Beschwer
deführerin  zur  Wahrung  ihres  Anspruchs  auf  rechtliches  Gehör  die 
Gelegenheit einzuräumen, sich über mögliche Massnahmen zur Her
stellung  des  rechtmässigen  Zustandes  auszusprechen  (Satz  2).  Die 
betreffende Anordnung  beinhaltet  noch  nicht  den  definitiven,  einst
weilen lediglich in Aussicht gestellten Wiederherstellungsbefehl, der 
nach  dem  oben  Gesagten  erst  ergehen  kann,  wenn  die  Beschwer
deführerin  ihre  Vorschläge  eingereicht  oder  die  Frist  hierfür  unbe
nützt  verstreichen  lassen  hat,  und  wenn  der  Gemeinderat  anschlies
send – mit oder ohne entsprechende Vorschläge der Beschwerdefüh
rerin  –  unter  Verhältnismässigkeitsgesichtspunkten  geprüft  hat,  ob 
und auf welche Art und Weise die Herstellung des rechtmässigen Zu
standes  bewerkstelligt  werden  kann  und  darf.  Bei  der  Feststellung, 
dass die Tiefgarageneinfahrt ein zu starkes Gefälle aufweise, könnte 
es sich rein vom Inhalt her um einen Vorentscheid über eine Rechts
frage handeln, die für den Fortgang des Verfahrens entscheidend ist. 
Fraglich ist allerdings, ob der Gemeinderat überhaupt einen Vorent
scheid  über  die  Frage  der  Baurechtswidrigkeit  der  Tiefgaragenein
fahrt  fällen  wollte  und  –  unter  den  gegebenen  Umständen  –  fällen 
durfte, und welche Bindungswirkungen einem solchen Vorentscheid 
(im  weiteren  Verlauf  des  Verfahrens)  zukommen  (vgl.  MICHAEL 
MERKER,  Rechtsmittel,  Klage  und  Normenkontrollverfahren  nach 
dem  aargauischen  Gesetz  über  die  Verwaltungsrechtspflege,  Zürich 
1998,  § 38  aVRPG  N  24  und  35 ff.).  Darauf  wird  an anderer  Stelle 
zurückzukommen  sein.  Die  Aufforderung  an  die  Beschwerde
führerin,  dem  Gemeinderat  Vorschläge  für  Wiederherstellungs
massnahmen  zu  unterbreiten,  stellt  hingegen  bloss  einen  (ersten) 
Schritt  auf  dem  Weg  zum  Endentscheid  dar.  Das  Verfahren 
betreffend Herstellung des rechtmässigen Zustandes wird damit nicht 
abgeschlossen.  Vielmehr  liegt  eine  verfahrensleitende  (prozesslei
tende) Verfügung bzw. ein Zwischenentscheid vor, mit welchem ein 
Wiederherstellungsverfahren  eingeleitet  wurde,  das  entweder  mit 
einem Wiederherstellungsbefehl, d.h. mit einer Anordnung von kon
kreten  baulichen  Massnahmen  zur  Herstellung  des  rechtmässigen 

Zustandes (Reduktion des Gefälles der Tiefgarageneinfahrt in einem 
bestimmten  Masse)  oder,  falls  eine  Wiederherstellung  aus  Gründen 
der Verhältnismässigkeit und/oder des Vertrauensschutzes ausser Be
tracht fallen  sollte,  mit einer  nachträglichen  Baubewilligung  für  die 
rechtswidrig  erstellte Tiefgarageneinfahrt enden  wird (vgl.  zur  Cha
rakteristik  von  verfahrensleitenden  Verfügungen  und  zu  deren 
Qualifikation als Zwischenentscheide MERKER, a.a.O., § 38 aVRPG 
N 53 sowie 21 [FN 52], 23 und 42 [FN 105], jeweils mit Hinweisen).

2.3.
Im  Gegensatz  zu  Vorentscheiden,  die  –  wie  Endentscheide  – 
selbstständig  weitergezogen  werden  können  (MERKER,  a.a.O.,  § 38 
aVRPG  N  41),  sind  verfahrensleitende  (Zwischen )Entscheide  nach 
ständiger Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts im Interesse einer 
speditiven Verfahrenserledigung in der Regel nur zusammen mit dem 
Endentscheid  anfechtbar.  Anders  ist  ausnahmsweise  dann  zu  ent
scheiden, wenn ein Zwischenentscheid für den Betroffenen unter Be
rücksichtigung der sich stellenden Rechtsschutzinteressen einen spä
ter  nicht  wiedergutzumachenden  Nachteil  mit  sich  bringen  könnte, 
wobei ein tatsächlicher Nachteil genügt (AGVE 2010, S. 263; 2008, 
S. 301;  2006,  S. 88 ff.;  1992,  S. 454; MERKER,  a.a.O.,  § 38  aVRPG 
N 55). Von einem nicht wiedergutzumachenden Nachteil ist auszuge
hen,  wenn  der  rechtliche  oder  tatsächliche  Nachteil  einen  Schaden 
erwarten 
lässt,  an  dessen  Vermeidung  der  Betroffene  ein 
schutzwürdiges Interesse hat; Irreparabilität ist nicht zwingend erfor
derlich (MERKER, a.a.O., § 44 aVRPG N 50). Lehre und Rechtspre
chung verneinen einen nicht wiedergutzumachenden Nachteil, wenn 
die betreffende Anordnung mit dem in der Sache ergehenden Endent
scheid  angefochten  werden  kann  und  sich  die  Wirkungen  des  Zwi
schenentscheids durch den Endentscheid voll beseitigen lassen (BGE 
137  III  380,  Erw.  1.2.1;  133  III  629,  Erw.  2.3;  126  I  97,  Erw.  1b; 
AGVE 2010, S. 263; 2008, S. 302; 2006, S. 88 ff.; 1989, S. 313, mit 
Hinweisen; MERKER, a.a.O., § 44 aVRPG N 50). Blosse prozessöko
nomische  Überlegungen  begründen  keine  selbständige  Anfechtbar
keit  von  Zwischenentscheiden  (BGE  116  Ia  184,  Erw.  2b;  AGVE 
2008, S. 465 f.; MERKER, a.a.O., § 38 aVRPG N 64).

Der  Beschwerdeführerin  droht  durch  die  im  Beschluss  vom 

28. Januar  2013  enthaltene Anordnung,  Vorschläge  für  die  Herstel
lung  des  rechtmässigen  Zustandes  der Tiefgarageneinfahrt  einzurei
chen, kein Nachteil, der sich nicht schon mit der blossen Aufhebung 
eines allfälligen Wiederherstellungsbefehls im Rechtsmittelverfahren 
beheben liesse. Die "Verpflichtung" zur Einreichung von Wiederher
stellungsvorschlägen  kann  nicht  (real)  vollstreckt  werden.  Entspre
chend  braucht  die  Beschwerdeführerin  keinen  (Planungs )Aufwand 
im Hinblick auf mögliche bauliche Massnahmen zur Herstellung des 
rechtmässigen Zustandes zu betreiben, der sich als unnötig erweisen 
könnte,  falls  die  Beschwerdeführerin  mit  ihrem  Standpunkt  durch
dringt. Bleibt die Beschwerdeführerin diesbezüglich untätig, weil sie 
auf  dem  Standpunkt  beharrt,  dass  eine  Wiederherstellung  in  ihrem 
Fall aus grundsätzlichen Überlegungen abzulehnen ist, geschieht ge
mäss den vorstehenden Ausführungen in Erwägung 2.2 nichts weiter, 
als  dass  der  Gemeinderat  mögliche  Wiederherstellungsmassnahmen 
ohne  Einbezug  der  Beschwerdeführerin  prüft  und  im Anschluss  da
ran  allenfalls  eine  Wiederherstellungsverfügung  erlässt.  Dagegen 
könnte  sich  dann  die  Beschwerdeführerin  mit  den  im  vorinstanzli
chen  Verfahren  und  vor  Verwaltungsgericht  erhobenen  Rügen  (der 
Unverhältnismässigkeit der vom Gemeinderat "A." ins Auge gefass
ten  Wiederherstellung  und  der  Verletzung  des  Vertrauensschutzes) 
uneingeschränkt  zur  Wehr  setzen.  Falls  gewünscht,  könnte  sie  im 
Eventualpunkt  auch  noch eigene  (mildere) Wiederherstellungsmass
nahmen beantragen. Dieser Möglichkeit begibt sie sich nicht, indem 
sie von dem ihr mit Ziff. III.5 des Beschlusses vom 28. Januar 2013 
eingeräumten Mitwirkungsrecht keinen Gebrauch macht.

2.4.
Daraus  folgt,  dass  eine  Verfügung,  mit  welcher  die  Bauherr
schaft  –  wie  die  Beschwerdeführerin  mit  Ziff.  III.5  Satz  2  des  Be
schlusses  des  Gemeinderats A.  vom  28.  Januar  2013  –  verpflichtet 
wird,  Vorschläge  für  die  Herstellung  des  rechtmässigen  Zustandes 
eines  Bauwerks  einzureichen,  nicht  als  selbstständig  anfechtbarer 
Zwischenentscheid  qualifiziert  werden  kann.  In  diesem  Punkt  hätte 
deshalb  die  Vorinstanz  nicht  auf  die  Verwaltungsbeschwerde  vom 
22. Februar 2013 eintreten dürfen. Eine Auseinandersetzung mit der 

Frage der Verhältnismässigkeit der vom Gemeinderat beabsichtigten 
Wiederherstellung  sowie  mit  dem  Vertrauensschutz,  welcher  der 
Wiederherstellung  entgegenstehen  soll,  hätte  sich  insofern  erübrigt. 
Mit diesen Fragen wird sich die Vorinstanz gegebenenfalls zu befas
sen  haben,  falls  der  Gemeinderat  A.  die  in Aussicht  gestellte  Wie
derherstellung – wie geplant – anordnet und die Beschwerdeführerin 
ein  Rechtsmittel  dagegen  ergreift.  Stünde  mit  dem  definitiven Wie
derherstellungsbefehl  eine  konkrete  bauliche  Massnahme  zur  Wie
derherstellung  des  rechtmässigen  Zustandes  zur  Debatte, liesse  sich 
alsdann  auch  sorgfältiger  und  detaillierter  prüfen  und  darlegen,  ob 
und  weshalb  die  privaten  Interessen  der  Beschwerdeführerin  hinter 
die öffentlichen Interessen an der Herstellung des rechtmässigen Zu
standes zurückzutreten haben. (…)

49

§ 42 Abs. 1 lit a VRPG
Mangelndes Rechtsschutzinteresse zur Anfechtung einer Veranlagung, bei 
der  durch  das  KStA  zu  Lasten  des  Eigenkapitals  eine  Minusreserve  für 
ein  wertloses  Darlehen  gebildet  wird.  Zur  Aufrechnung  der  verdeckten 
Gewinnausschüttung kommt es erst bei der Abschreibung des Darlehens.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  26. Juni  2014  in  Sachen 

X. AG (WBE.2013.450).

Aus den Erwägungen

2.
Zunächst ist zu klären, ob auf die Beschwerde überhaupt einge
treten  werden  kann.  Die  Beschwerdeführerin  beantragt  in  ihrer  Be
schwerde,  sie  sei  für  das  Jahr  2005  mit  einem  steuerbaren  Reinge
winn  (Verlust)  in  Höhe  von  Fr. 130'066.00  und  einem  steuerbaren 
Kapital von Fr. 127'635.00 sowie für das Jahr 2006 mit einem steuer

baren  Reingewinn  (Verlust)  in  Höhe  von  Fr. 42'548.00  und  einem 
steuerbaren Kapital in Höhe von Fr. 137'436.00 zu veranlagen.

Die  Beschwerdeführerin  wurde  vom  KStA  für  die  Jahre  2005 
und 2006 jeweils mit einem Reingewinn von Fr. 0.00 veranlagt. Für 
das  Jahr  2005  wurde  sie  mit  einem  steuerbaren  Eigenkapital  von 
Fr. 98'412.00  und  für  das  Jahr  2006  mit  einem  steuerbaren  Eigen
kapital  von  Fr. 81'776.00  veranlagt.  Die  Beschwerdeführerin  be
antragt  somit  hinsichtlich  des  Eigenkapitals  eine  Höherveranlagung 
und  darüber  hinaus  eine  Anerkennung  des  Verlustvortrages.  Im 
Folgenden ist zunächst auf den Antrag auf Höherveranlagung einzu
gehen;  anschliessend  ist  der  Antrag  auf  Anerkennung  eines  Ver
lustvortrags zu behandeln.

2.1.
2.1.1.
Die Befugnis zur Beschwerdeerhebung setzt ein schutzwürdiges 

Interesse  an  der Aufhebung  oder  Änderung  des  angefochtenen  Ent
scheids voraus (§ 42 Abs. 1 lit. a VRPG). Da die Beschwerdeführerin 
vorliegend eine  Höherveranlagung  beantragt,  ist fraglich,  ob sie  ein 
solches  schutzwürdiges  Interesse  hat.  Ein  solches  ergibt  sich  klar, 
wenn  eine  tiefere Veranlagung  angestrebt  wird.  Ein  schutzwürdiges 
Interesse an einer Höherveranlagung besteht dagegen nur in Ausnah
mefällen. Schutzwürdig ist das eigene Interesse, wenn die Erhebung 
eines erfolgreichen Rechtsmittels dem Betroffenen einen praktischen 
Nutzen bringt, das heisst einen Nachteil abwendet, den der angefoch
tene Entscheid für ihn zur Folge hätte. Ein schutzwürdiges Interesse 
an einer Höherveranlagung besteht beispielsweise, wenn dies in einer 
folgenden  Steuerperiode  zu  tieferen  Steuern  führt  oder  wenn  die 
steuerpflichtige Person dadurch ein Nachsteuer  und Hinterziehungs
verfahren vermeiden kann (AVGE 2004 S. 271 = StE 2005 B 96.21 
Nr. 13;  siehe  auch  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zü
rich vom 27. Juni 2012 [SB.2012.00019] Erw. 2.1). Das allgemeine 
Interesse  an  einer  gesetzmässigen  Besteuerung  genügt  dagegen  als 
schutzwürdiges Interesse nicht (ASA 43 [1974/75], 342 ff.).

2.1.2.
Die  Bildung  der  sogenannten  Minus Reserve  durch  das  KStA 
ist  Konsequenz  dessen Auffassung,  wonach  die  Darlehenserhöhung 

in den Jahren 2005 und 2006 simuliert ist, somit die entsprechenden 
Beträge als (verdeckt) an die Beteiligten ausgeschüttet zu betrachten 
sind und das Eigenkapital sich dementsprechend vermindert hat. Als 
Konsequenz dieser Auffassung wird das KStA die Vornahme von Ab
schreibungen, Rückstellungen oder anderer Belastungen der Erfolgs
rechnung  zulasten  der  Aktivdarlehen  in  späteren  Steuerperioden 
nicht  als  geschäftsmässig  begründet  anerkennen  (Ebenso  wird  es 
„Rückzahlungen“ in späteren Steuerperioden im Umfang der Minus
reserve  steuerlich  als  Kapitaleinlagen  betrachten).  Für  die  Veranla
gung  der  Gewinnsteuern  2005  und  2006  spielt  die  umstrittene  Bil
dung  einer  Minusreserve  indessen  keine  Rolle.  Erst  wenn  die  Be
schwerdeführerin  Abschreibungen,  Rückstellungen  oder  andere 
Wertberichtigungen  auf  dem  vom  KStA  als  simuliert  betrachteten 
Darlehen  (bzw.  auf  den  Erhöhungen  in  den  Jahren  2005  und  2006) 
vornimmt  und  das  KStA  diese  als  nicht  geschäftsmässig  begründet 
anerkennt,  kommt  es  zu Aufrechnungen  und  kann  die  Beschwerde
führerin  die  entsprechenden  Veranlagungen  anfechten  (vgl.  im 
Ergebnis ebenso Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Zürich 
vom 27. Juni 2012 [SB.2012.00019] Erw. 2.2). Insbesondere wäre es 
für das KStA dannzumal auch nicht möglich, unter Hinweis auf die 
Berücksichtigung  der  Minusreserve  bei  der  Berechnung  des  steuer
baren  Kapitals  bei  der  Kantons   und  Gemeindesteuer  der  Steuer
perioden  2005  und  2006  eine  Beurteilung  der  Aufrechnung  unter 
Hinweis  darauf,  damit  sei  über  diese  Problematik  schon  in  einer 
früheren Steuerperiode rechtskräftig entschieden worden, zu verwei
gern.  Deshalb  erweist  sich  auch  der  vom  Spezialverwaltungsgericht 
angeführte  Entscheid  des Verwaltungsgerichts  vom  7. Februar  2007 
(WBE.2006.122)  als  unzutreffend,  indem  er  ohne  weiteres  davon 
ausgeht,  dass  im  Hinblick  auf  eine  später  notwendig  werdende 
Auflösung  der  Minusreserve  (praktisch:  Verrechnung  des  sich  als 
Verlust niederschlagenden Abschreibungsaufwands mit der Minusre
serve,  d.h.  Verbuchung  einer  "echten"  Eigenkapitalreduktion)  ein 
schutzwürdiges  Anfechtungsinteresse  bestehe  (vgl.  Urteil  des 
Verwaltungsgerichts  vom  7. Februar  2007  [WBE.2006.122]  i.V.m. 
2006 
Urteil 
[3 RV.2005.50131]  Erw. 3).  An  dieser  im  angeführten  Entscheid 

Steuerrekursgerichts 

19. Januar 

vom 

des 

ohne  nähere  Begründung  geäusserten  Auffassung  kann  nicht 
festgehalten  werden.  Schliesslich  liegt  auch  kein  schutzwürdiges 
Interesse im Umstand, dass den beteiligten Darlehensempfängern die 
Aufrechnung  der  verdeckten  Gewinnausschüttungen  droht,  können 
sie sich doch in den sie betreffenden Verfahren dagegen wehren. 

Die Vorinstanz hat im Zusammenhang mit dem für die Rekurs  
bzw.  Beschwerdeführung  erforderlichen  aktuellen  schutzwürdigen 
Interesse zwar zutreffend ausgeführt, dass bei einer Veranlagung nur 
das  Dispositiv  in  Rechtskraft erwächst,  während die dem  Entscheid 
zugrunde  liegende  Begründung  nicht  an  der  Rechtskraft  teilnimmt. 
Sie  hat  indessen  verkannt,  dass,  da  in  der  fraglichen  Steuerperiode 
noch  keine  Abschreibungen  auf  dem  simulierten  Darlehen  vorge
nommen  wurden  und  nur  das  Dispositiv  des  Entscheids  in  Rechts
kraft erwächst, die Beschwerdeführerin auch erst dann ein aktuelles 
Interesse  an  der  rechtlichen  Qualifikation  des  Darlehens  hat,  wenn 
sie  Abschreibungen  darauf  vornimmt  und  diese  von  der  Steuer
behörde  nicht  zugelassen  werden.  Nur  dann  führt  die  Qualifikation 
des  Darlehens  auch  zu  einer  Erhöhung  der  Steuerfaktoren  und  die 
Steuerveranlagung  kann  entsprechend  angefochten  werden  (vgl. 
wiederum  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich 
vom 27. Juni 2012 [SB.2012.00019], Erw. 2.2). In den beiden hier zu 
beurteilenden Steuerperioden ist dies aber noch nicht der Fall und die 
Beschwerdeführerin  hat  daher  vorliegend  noch  kein  aktuelles  Inte
resse an der Anfechtung der Veranlagung. 

Es  steht  somit  fest,  dass  die  Beschwerdeführerin  kein  schutz

würdiges  aktuelles  Interesse  an  der  Erhöhung  ihrer  Steuerfaktoren 
hat  und  daher  auf  ihre  Beschwerde  nicht  eingetreten  werden  kann, 
soweit sie eine Korrektur des steuerbaren Eigenkapitals verlangt. 

2.2.
Das  Bundesgericht  verneint  in  ständiger  Praxis  ein  Feststel
lungsinteresse  hinsichtlich  der  Festlegung  des  Verlustvortrags,  so
lange der in Frage stehende Verlust nicht in einer Steuerperiode zur 
Verrechnung  gebracht  wird,  d.h.  sich  die  Höhe  des  Verlustvortrags 
nicht  unmittelbar  auf  die  umstrittene  Veranlagung  auswirkt  (vgl. 
Urteil des Bundesgerichts vom 23. Juni 2008 [2C_761/2007], Erw. 1, 
m.w.H.).  Dieser  Praxis  folgt  auch  die  Rechtsprechung  des  Verwal

tungsgerichts  (AGVE  2009,  S. 123 ff.).  Auf  die  Beschwerde  kann 
daher auch nicht eingetreten werden, soweit die Beschwerdeführerin 
die Anerkennung  eines  Verlustvortrages  für  das  Jahr  2005  in  Höhe 
von  Fr. 130'066.00  und  die Anerkennung  eines  Verlustvortrages  für 
das Jahr 2006 in Höhe von Fr. 42'548.00 beantragt.

2.3.
Zusammenfassend  ist  kein  schutzwürdiges  Interesse  der  Be

schwerdeführerin an der Erhöhung der Steuerfaktoren ersichtlich und 
es  besteht  praxisgemäss  kein  Feststellungsinteresse  bezüglich  der 
Festlegung des Verlustvortrages. Auf die Beschwerde kann daher ge
samthaft gesehen nicht eingetreten werden. Da schon die Vorinstanz 
auf den Rekurs nicht hätte eintreten dürfen, rechtfertigt es sich, das 
Dispositiv  des  angefochtenen  Entscheids  entsprechend  zu  korrigie
ren.

50 Ordnungsbusse nach § 25 VRPG

Der gegenüber mehreren Amtsstellen und Personen erhobene, ehren
rührige Vorwurf der strafbaren Handlung verletzt den prozessualen 
Anstand (Erw. 6.1. 6.3.).
Gewährung des rechtlichen Gehörs (Erw. 6.4.)
Strafzumessung  im  konkreten  Anwendungsfall;  Entschuldigung/ 
Rückzug  der  Vorwürfe  durch  den  Rechtsvertreter  wirkt  sich  straf
mindernd aus (Erw. 6.5.).

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  21. August  2014  in  Sa
chen A. gegen B. und Gemeinderat C. sowie Departement Bau, Verkehr und 
Umwelt (WBE.2013.503).

Aus den Erwägungen

6.
6.1.

Wer  im  verwaltungsgerichtlichen  Verfahren  den  prozessualen 
Anstand  grob  verletzt,  kann  nach  § 25  VRPG  mit  einem  Verweis 
oder  mit  einer  Ordnungsbusse  bis  Fr. 1'000.00  bestraft  werden.  Ob 
sich  die  betreffende  Handlung  gegen  das  Gericht,  eine  Partei  oder 
unbeteiligte  Dritte  richtet,  ist  belanglos  (vgl.  analog  zum  früheren 
Recht:  AGVE  1992,  S. 419 f.;  VGE III/20  vom  30. Mai  2007 
[WBE.2006.31], S. 18, je mit weiteren Hinweisen). Bei der Frage, ob 
ein Verhalten den Anstand verletzt und damit "ungebührlich" ist, geht 
es letztlich um eine Wertung. Dabei sind der Anspruch der Parteien, 
ihren Standpunkt auch pointiert vertreten zu können, und die Freiheit 
der Kritik, welche für eine wirksame Kontrolle der Rechtspflege not
wendig ist, gegen das ebenso berechtigte Interesse der Justiz abzuwä
gen,  ein  geordnetes  Verfahren  durchzuführen  und,  gerade  zum 
Schutz von Verfahrensbeteiligten, unzumutbare Vorwürfe zu verhin
dern (VGE III/20 vom 30. Mai 2007 [WBE.2006.31], S. 18, mit Hin
weis). Die Zuständigkeit des Verwaltungsgerichts zur Sanktionierung 
von Verstössen gegen den prozessualen Anstand folgt dabei unmittel
bar  aus  § 25  VRPG  (vgl.  VGE  III/20  vom  30. Mai  2007 
[WBE.2006.31], S. 18, mit Hinweis). 

6.2.
Der  Beschwerdeführer  äussert  sich  in  seiner  Verwaltungsge

richtsbeschwerde vom 16. November 2013 in verunglimpfender und 
inhaltlich deplatzierter Weise über diverse Amtsstellen und Personen. 
So  wirft  er  der  (…)  Bauverwaltung  Urkundenfälschung  und  Betrug 
vor.  Dem  Gemeinderat  wird  mehrfach  Korruption,  Betrug  und 
"Begünstigung" (effektiv dürfte damit Amtsmissbrauch gemeint sein) 
nachgesagt;  zudem  habe  er  "bösartig  auf  einen  Volksentscheid 
getreten"  und  halte  Gesetze  nicht  ein.  Auch  der  zuständigen 
Sachbearbeiterin  des  Departements  BVU  wird  "Begünstigung" 
vorgeworfen; weiter wird behauptet, sie hätte den Beschwerdeführer 
"absichtlich  geschädigt,  diskriminiert  und  rassistisch  behandelt". 
Schliesslich  wird  ausgeführt,  eine  Person  des  Departements  BVU 
habe Ende 2005 eine Lärmmessung gefälscht. Diese Zusammenstel
lung verunglimpfender Aussagen ist nicht abschliessend.

6.3.
Die genannten Vorwürfe sind strafrechtlicher Natur (vgl. insbe

sondere Art. 146 [Betrug], Art. 251 ff. [Urkundenfälschung], Art. 305 
[Begünstigung]  und  Art. 312  [Amtsmissbrauch]  StGB)  und  wiegen 
schwer.  Unbestrittenermassen  besteht  zwar  ein  erhebliches  öffentli
ches  Interesse  daran,  Missstände  in  der  Rechtspflege  aufzudecken; 
dies  berechtigt  aber  nicht  dazu,  unbewiesene  Verdächtigungen  oder 
unqualifizierte  Vorwürfe  gegen  Verfahrensbeteiligte  zu  richten  (vgl. 
VGE III/20  vom  30. Mai  2007  [WBE.2006.31],  S. 19,  mit  Hinwei
sen).  Sodann  vermag  der  Beschwerdeführer  seine Anschuldigungen 
nicht  konkret  zu  begründen;  entsprechend  zog  er  mit  Eingabe  vom 
8. April  2014  "die  verschiedenen  Behauptungen,  Belastungen  und 
verfehlten  juristischen  Qualifikationen"  zurück.  Tatsächlich  müsste 
der  Wahrheitsbeweis  für  die  Aussage,  jemand  habe  eine  strafbare 
Handlung begangen, grundsätzlich durch ein rechtskräftiges Strafur
teil erbracht werden. Ist eine Verurteilung noch nicht erfolgt, so müs
sen entsprechende Äusserungen zurückhaltend erfolgen und deutlich 
werden  lassen,  dass  einstweilen  nur  der  Verdacht  vorliegt  (vgl. 
VGE III/20 vom 30. Mai 2007 [WBE.2006.31], S. 19, mit Hinweis). 
Eine solche Zurückhaltung hat der Beschwerdeführer vermissen las
sen.  Der  gegenüber  mehreren  Amtsstellen  und  Personen  erhobene, 
ehrenrührige Vorwurf der strafbaren Handlung schiesst klar über das 
hinaus, was es zu einer sachlichen Begründung einer Verwaltungsge
richtsbeschwerde  bedarf.  Irgendwelche  Rechtfertigungsgründe  wer
den vom Beschwerdeführer nicht geltend gemacht; solche sind auch 
nicht 
einem 
tatbestandsmässigen, sondern auch von einem widerrechtlichen Ver
halten  auszugehen.  Der  Umstand,  dass  der  Beschwerdeführer  seine 
Äusserungen  nachträglich  zurücknahm,  vermag  an  dieser  Beurtei
lung nichts zu ändern.

ist  deshalb  nicht  nur  von 

ersichtlich.  Es 

6.4.
Bei der Ausfällung einer Sanktion nach § 25 VRPG ist dem Be

troffenen in der Regel vorgängig das rechtliche Gehör zu gewähren, 
da  nachteilig  in  seine  Rechtsstellung  eingegriffen  werden  soll.  Der 
Betroffene erhält durch die Möglichkeit der vorgängigen Äusserung 
die  Gelegenheit,  mit  einer  Entschuldigung  die  Anstandsverletzung 

zwar nicht rückgängig zu machen, aber immerhin seine Bereitschaft 
zu  dokumentieren,  den  durch  § 25  VRPG  geschützten  Gerichtsfrie
den  wiederherzustellen  (vgl.  VGE III/20  vom  30. Mai  2007 
[WBE.2006.31], S. 19 f., mit Hinweis).

Der  Beschwerdeführer  wurde  mit  Verfügung  vom  14. Februar 

2014  auf  § 25  VRPG  hingewiesen.  Gleichzeitig  wurde  ihm  mitge
teilt, dass die Beschwerdeschrift auch nach Massgabe dieser Bestim
mung  geprüft werde. In seiner Eingabe vom 8. April 2014 liess der 
Beschwerdeführer festhalten, die Beschwerdeschrift enthalte tatsäch
lich Formulierungen, die so nicht hingenommen werden könnten. Er 
sei wegen den jahrelangen Auseinandersetzungen verbittert und ent
täuscht,  dass  Verwaltung  und  Gerichte  nicht  immer  so  entschieden 
hätten, wie er dies verlangt habe. Er ziehe die verschiedenen Behaup
tungen,  Belastungen  und  verfehlten juristischen  Qualifikationen  mit 
dem Ausdruck des Bedauerns zurück. Er ersuche höflich darum, von 
einer  Disziplinierung  abzusehen;  dem  Rechtsfrieden  diene  der  Ver
zicht auf eine Disziplinierung mehr. 

6.5.
Der vom Beschwerdeführer begangene Verstoss gegen den pro

zessualen Anstand  wiegt  schwer,  griff  er  doch  mehrere Amtsstellen 
und  Personen  in  massiv  ehrverletzender  Weise  an.  Hinzu  kommt, 
dass  er  bereits  früher  vom  Verwaltungsgericht  wegen  einer  Ver
letzung  des  prozessualen  Anstands  mit  einer  Busse  von  Fr. 250.00 
bestraft  werden  musste 
(VGE III/20  vom  30. Mai  2007 
[WBE.2006.31]). Diese Gründe legen es nahe, von einem schweren 
Verschulden  auszugehen  und  die  Höhe  der  Busse  im  obersten  Be
(maximal  Fr. 1'000.00) 
reich  des  vorgesehenen  Strafrahmens 
festzulegen.  Die  angebliche  Verbitterung  vermag  daran  nichts  zu 
ändern;  Niederlagen  vor  Verwaltungs   und/oder  Gerichtsinstanzen 
vermögen derart schwere Anschuldigungen, wie sie der Beschwerde
führer erhob, in keiner Art und Weise zu rechtfertigen. Der Verweis 
auf  die  angeblich  früher  erlittene  Unbill  ist  umso  unverständlicher, 
als  die  verwaltungsrechtlichen  Verfahren  betreffend  die  eigentliche 
Sitzplatzüberdachung schon 9 bzw. 11 Jahre zurückliegen. Immerhin 
ist  dem  Beschwerdeführer  zugutezuhalten,  dass  er  im  Nachhinein 
(wenn  auch  erst  nach  der  impliziten Androhung  allfälliger  Sanktio

nen und offensichtlich unter erheblichem Zuspruch seines Rechtsver
treters) seine Vorwürfe  "mit  dem Ausdruck  des  Bedauerns"  zurück
zog.  Dies  lässt  auf  eine  gewisse  Reue  schliessen,  welche  strafmin
dernd zu berücksichtigen ist. Insgesamt rechtfertigt es sich, dem Be
schwerdeführer eine Busse von Fr. 500.00 aufzuerlegen.

51

Ausstand; Anwaltskommission
Die blosse Vertretung einer Gegenpartei in einem Verfahren, in welchem 
ein  Anwalt  als  unentgeltlicher  Rechtsbeistand  eingesetzt  ist,  begründet 
für sich alleine keinen Anschein der Befangenheit eines Mitglieds der An
waltskommission.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 21. August 2014 in Sachen 

A. gegen Anwaltskommission (WBE.2014.95).

Aus den Erwägungen

1.3.
§ 16 VRPG regelt den Ausstand. Erfasst werden teilweise gene
ralklauselartig Umstände, die geeignet sind, das Misstrauen (von aus
sen)  in  die  Unparteilichkeit  eines  Behördemitglieds  zu  erwecken; 
solche  Umstände  können  im  persönlichen  Verhalten  oder  auch  in 
funktionellen  oder  organisatorischen  Begebenheiten  begründet  sein 
(Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  der  Grossen 
Rat vom 14. Februar 2007, 07.27, S. 26). Gemäss § 16 Abs. 1 VRPG 
darf am Erlass von Entscheiden unter anderem nicht mitwirken, wer 
in  der  Sache  ein  persönliches  Interesse  hat  (lit.  a);  wer  eine  Partei 
vertritt  oder  für  eine  Partei  in  der  gleichen  Sache  tätig  war  (lit.  c); 
wer aus andern als in lit. a bis d genannten Gründen in der Sache be
fangen sein könnte (lit. e).

Zur  Konkretisierung  der Ausstandsgründe  kann  die  bundesge
richtliche Rechtsprechung zu Art. 30 Abs. 1 BV herangezogen wer

den (vgl. VGE IV/43 vom 27. Juni 2012 [WBE.2012.166], Erw. II). 
Danach  hat  der  Einzelne  Anspruch  darauf,  dass  seine  Sache  von 
einem  unparteiischen,  unvoreingenommenen  und  unbefangenen 
Richter  ohne  Einwirken  sachfremder  Umstände  entschieden  wird. 
Voreingenommenheit und Befangenheit werden nach der Rechtspre
chung  angenommen,  wenn  Umstände  vorliegen,  die  bei  objektiver 
Betrachtung  geeignet  sind,  Misstrauen  in  die  Unparteilichkeit  des 
Richters  zu  erwecken.  Solche  Umstände  können  entweder in  einem 
bestimmten  Verhalten  des  betreffenden  Richters  oder  in  gewissen 
äusseren  Gegebenheiten  funktioneller  und  organisatorischer  Natur 
begründet  sein (BGE  136 I  207,  Erw.  3.1;  134  I  238,  Erw.  2.1).  Es 
genügt,  wenn  Umstände  vorliegen,  die  bei  objektiver  Betrachtung 
den Anschein der Befangenheit und Voreingenommenheit erwecken. 
Für  die Ablehnung  wird  nicht  verlangt,  dass  der  Richter tatsächlich 
befangen ist (BGE 136 I 207, Erw. 3.1; 135 I 14, Erw. 2; 131 I 113, 
Erw. 3.4).
1.4.
Die  Anwaltskommission  setzt  sich  zusammen  aus  zwei 

Oberrichterinnen  oder  Oberrichtern,  zwei  in  einem  kantonalen  An
waltsregister  eingetragenen  Anwältinnen  oder  Anwälten  und  einer 
weiteren Person mit Fähigkeitsausweis als Anwältin oder Anwalt so
wie  einer  gleichen  Zahl  von  Ersatzmitgliedern  mit  entsprechender 
beruflicher Tätigkeit beziehungsweise Fähigkeitsausweis (§ 6 Abs. 2 
EG BGFA).

B.  ist  Mitglied  der  Anwaltskommission  und  als  selbständige 

Anwältin mit Büro in C. tätig. Nach dem Willen des kantonalen Ge
setzgebers sollen frei praktizierende Anwälte in der Anwaltskommis
sion  Einsitz  nehmen.  Verwiesen  wurde  unter  anderem  darauf,  dass 
diese  Mitglieder  regelmässig  wichtige  Hinweise  auf  die  Praxis  und 
den Rechtsalltag geben und so, wie etwa die Fachrichter am Verwal
tungsgericht,  für  praxisnahe  Entscheide  sorgen.  Im  Gesetzge
bungsverfahren  wurden  Bedenken,  dass  diese  Regelung  zu  wenig 
Gewähr  für  unabhängige  und  wettbewerbsrechtlich  unbedenkliche 
Entscheide biete, explizit verworfen (vgl. Botschaft des Regierungs
rats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom  12. November 
2003, 03.310, S. 11). Diesem Umstand ist in Bezug auf den Anschein 

von Befangenheit Rechnung zu tragen, wenn wie vorliegend ein Mit
glied  der  Anwaltskommission  in  einem  Verfahren,  in  welchem  ein 
Beanzeigter eine Vertretung innehat, eine Gegenpartei vertritt.

Die  Standesregeln  des  Schweizerischen Anwaltsverbands  kön
nen beschränkt als Auslegungshilfe der Sorgfaltspflichten herangezo
gen werden (vgl. AGVE 2008, S. 277; BGE 130 II 270, Erw. 3.1.3). 
Insoweit sie allgemein anerkannte Prinzipien zum Ausdruck bringen 
(vgl. AGVE  2012,  S.  214  mit  Hinweisen),  können  sie  auch  für  die 
Bewertung  von  kollegialen  Beziehungen  als  Massstab  beigezogen 
werden. Sie sehen in Art. 24 für das Verhalten unter Kollegen ein Ge
bot der Fairness und Kollegialität vor. Danach greifen Rechtsanwäl
tinnen  und  Rechtsanwälte  Kolleginnen  und  Kollegen  bei  ihrer 
Berufsausübung nicht persönlich an. Eine diesbezügliche Verfehlung 
von  Rechtsanwältin  B.  behauptet  der  Beschwerdeführer  nicht. Viel
mehr  leitet  er  ihre  Befangenheit  als  Mitglied  der Aufsichtskommis
sion  aus  dem  blossen  Umstand  der Vertretung  einer  Gegenpartei  in 
einem Prozess ab, in welchem er als unentgeltlicher Rechtsvertreter 
eingesetzt ist. Dass dieser Prozess möglicherweise mit tatsächlichen 
oder rechtlichen Herausforderungen verbunden ist, kann keinen An
schein der Voreingenommenheit begründen. Es überzeugt auch nicht, 
das Scheitern von Vergleichsverhandlungen (ausschliesslich) auf den 
Willen einer Gegenanwältin zurückzuführen. Ohnehin wirkt der Vor
wurf  der  fehlenden  Objektivität  konstruiert,  da  zwischen  dem Auf
sichtsverfahren  und  den  Prozessvertretungen  keinerlei  Zusammen
hang besteht. Es ist geradezu lebensfremd, einem Mitglied der Auf
sichtskommission, welches als Anwältin in einem (parallelen) Schei
dungsverfahren  tätig  ist,  gleichsam  "unbedingten  Siegeswillen" 
vorzuhalten  und  aus  dieser  Einstellung  eine  relevante  Befangenheit 
zu konstruieren. Es ist nicht ersichtlich, dass B. ein persönliches Inte
resse  am  Ausgang  des  Aufsichtsverfahrens  haben  oder  aus 
irgendwelchen Gründen befangen sein könnte. Dieses Vorbringen er
weist sich als unbegründet.

Bei  diesem  Ergebnis  kann  offen  bleiben,  ob  der  Beschwer
deführer bereits vor dem Entscheid der Anwaltskommission ein Aus
standsbegehren  zu  stellen  hatte.  Die  ordentliche  Besetzung  der An

waltskommission  ist  aus  dem  Staatskalender  und  dem  Internet 
ersichtlich.

52 Wiederaufnahme

Von Bundesrechts wegen schliesst eine hängige Beschwerde in öffent
lich rechtlichen  Angelegenheiten  die  Wiederaufnahme  des  verwal
tungsgerichtlichen  Beschwerdeverfahrens  für  sich  alleine  nicht  aus; 
die Voraussetzung des rechtskräftig erledigten Verfahrens nach  § 65 
Abs. 1 VRPG steht einer Wiederaufnahme insoweit nicht entgegen.
Die Subsidiarität der Wiederaufnahme ist formelles Gültigkeitserfor
dernis, bei dessen Fehlen auf das Gesuch nicht einzutreten ist.
Unechte  Noven  nach  § 65  Abs. 1  lit. a  VRPG  rechtfertigen  eine 
Wiederaufnahme  nur, wenn  der  Gesuchsteller  darlegt,  dass  ihm  die 
Beweise  oder  Tatsachen  trotz  hinreichender  Sorgfalt  ebenfalls  nicht 
bekannt oder nicht zugänglich waren.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 26. August 2014 in Sachen 

A. gegen Regierungsrat (WBE.2014.222).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Ein  rechtskräftig  erledigtes  Verfahren  ist  nach  § 65  Abs. 1 
VRPG  auf  Begehren  einer  Partei  durch  die  letzte  Instanz,  die 
entschieden  hat,  wieder  aufzunehmen,  wenn  nachgewiesen  wird, 
dass erhebliche Tatsachen oder Beweismittel vorliegen, die zur Zeit 
des  Entscheids  wohl  bestanden,  den  Behörden  aber  nicht  bekannt 
waren  (lit. a),  die  Vorschriften  über  die  rechtmässige  Zusammen
setzung  der  entscheidenden  Behörde  verletzt  oder  erhebliche Tatsa
chen, die sich aus den Akten ergaben, versehentlich nicht berücksich

tigt worden sind (lit. b) oder der Entscheid durch Arglist oder straf
bare Handlungen beeinflusst wurde (lit. c).

Die  Beurteilung  eines  Wiederaufnahmegesuchs  erfolgt  in  drei 

Schritten:

a)  Vorab  ist,  wie  in  allen  verwaltungsgerichtlichen  Verfahren, 
darüber  zu  befinden,  ob  die Verfahrensvoraussetzungen  erfüllt sind. 
Darunter fällt die Prüfung der Zuständigkeit und der Zulässigkeit des 
Begehrens  (Legitimation,  Antrag  und  Begründung,  Fristwahrung), 
welche  im  Wiederaufnahmeverfahren  insbesondere  auch  die  Sub
sidiarität  (d.h.  die  Subsidiarität  des  Wiederaufnahmeverfahrens 
gegenüber dem ursprünglichen Verfahren einschliesslich der damali
gen  Rechtsmittelmöglichkeiten)  mitumfasst.  Fehlt  eine  dieser 
Voraussetzungen, ist auf das Gesuch nicht einzutreten (AGVE 2001, 
S.  390  mit  Hinweisen;  MARTIN  BERTSCHI,  in:  ALAIN  GRIFFEL 
[Hrsg.],  Kommentar  zum  Verwaltungsrechtspflegegesetz  des  Kan
tons Zürich [VRG], 3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2014, § 86d N 2; 
THOMAS  MERKLI/ARTHUR  AESCHLIMANN/RUTH  HERZOG,  Kom
mentar  zum  Gesetz  über  die  Verwaltungsrechtspflege  im  Kanton 
Bern,  Bern  1997,  Art.  98  N 1;  vgl.  zur  Subsidiarität  insbesondere: 
RUDOLF  WEBER,  Grundsätzliches  zur  Wiederaufnahme  nach  § 27 
VRPG,  in:  Festschrift  für  Dr.  Kurt  Eichenberger,  alt  Oberrichter, 
Beinwil am See, Aarau 1990, S. 348 ff.).

b)  In  einem  zweiten  Schritt  ist  darüber  zu  befinden,  ob  das 
Revisionsgesuch  begründet  ist  (AGVE  2001,  S.  391  mit  Hinweis). 
Geht  es  wie  hier  um  die Anwendung  von  § 65  Abs. 1  lit. a  VRPG, 
hat sich das Gericht insbesondere von der Erheblichkeit der geltend 
gemachten,  nicht  berücksichtigten  Tatsachen  zu  überzeugen.  Diese 
Prüfung der Erheblichkeit umfasst die Prognose, ob der gerügte Wie
deraufnahmetatbestand  zu  einer  für  den  Gesuchsteller  günstigeren 
Beurteilung führen kann. Die Tatsache muss geeignet sein, den von 
der  rechtsanwendenden  Behörde  zugrunde  gelegten  Sachverhalt  zu 
verändern  und  so  zu  einer  anderen  Entscheidung  in  der  Sache  zu 
führen  (AGVE  1987,  S. 330).  Erweisen  sich  die  vorgebrachten 
Revisionsgründe  als  nicht  rechtserheblich,  ist  das Wiederaufnahme
begehren  abzuweisen  (AGVE  2001,  S.  390  f.;  URSINA  BEERLI
BONORAND,  Die  ausserordentlichen  Rechtsmittel  in  der  Verwal

tungsrechtspflege des Bundes und der Kantone, Zürich 1985, S. 163; 
VGE III/21 vom 20. Februar 2001 [BE.2000.00369], S. 7 f. mit Hin
weisen). Wird demgegenüber die Erheblichkeit der geltend gemach
ten  Wiederaufnahmegründe  bejaht,  sind  der  Entscheid  oder  Teile 
davon aufzuheben und ist zu entscheiden, welche Instanz neu in der 
Sache befindet (vgl. § 68 VRPG).

c)  Die  Aufhebung  beendet  das  Wiederaufnahmeverfahren  im 
engeren  Sinn,  und  es  ist  in  einem  dritten  Verfahrensabschnitt  eine 
materielle  Neubeurteilung  des  nunmehr  wieder  hängigen  früheren 
Verfahrens  vorzunehmen.  Im  hier  zu  beurteilenden  Fall  wäre  somit 
bei einer Gutheissung des Wiederaufnahmegesuchs über die Verwal
tungsgerichtsbeschwerde neu zu befinden.

1.2.
Die  Wiederaufnahme  kann  sich  nur  gegen  rechtskräftig  erle
digte Verfahren richten (§ 65 Abs. 1 VRPG). Der Entscheid des Ver
waltungsgerichts ist mit seiner Eröffnung formell nicht rechtskräftig 
geworden.  Die  Gesuchstellerin  hat  dagegen  Beschwerde  in  öffent
lich rechtlichen  Angelegenheiten  gemäss  Art.  82  ff.  BGG  erhoben. 
Das Verfahren vor dem Bundesgericht ist noch nicht abgeschlossen. 
Das ordentliche Rechtsmittel hindert den Eintritt der Rechtskraft des 
Urteils des Verwaltungsgerichts (Art. 103 BGG; § 76 Abs. 1 VRPG; 
ULRICH  MEYER/JOHANNA  DORMANN,  in:  MARCEL  ALEXANDER 
NIGGLI/PETER  UEBERSAX/HANS  WIPRÄCHTIGER  [Hrsg.],  Basler 
Kommentar, Bundesgerichtsgesetz, 2. Auflage, 2011, Art. 103 N 5).
Nach Art. 125 BGG kann die Revision eines Bundesgerichtsent

scheids, der den Entscheid der Vorinstanz bestätigt, nicht aus einem 
Grund verlangt werden, der schon vor der Ausfällung des bundesge
richtlichen Entscheids entdeckt worden ist und mit einem Revisions
gesuch  bei  der  Vorinstanz  hätte  geltend  gemacht  werden  können. 
Nach  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  zu  Art.  125  BGG 
dürfen Vorinstanzen nicht einzig aus dem Grunde nicht auf Wieder
aufnahmebegehren  eintreten,  weil  gegen  den  zu  revidierenden 
Entscheid  Beschwerde  in  öffentlich rechtlichen  Angelegenheiten 
beim  Bundesgericht  erhoben  worden  und  hängig  ist  (BGE  138  II 
386,  Erw.  4  und  6.4;  ELISABETH  ESCHER,  in:  Basler  Kommentar, 
a.a.O.,  Art.  125  N  3).  Die  kantonale  Verfahrensbeschränkung  der 

Wiederaufnahme,  das  "rechtskräftig  erledigte  Verfahren"  (§ 65 
Abs. 1 VRPG), steht daher insoweit der Anhandnahme eines Wieder
aufnahmegesuchs  gegen  einen  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts 
vor  der  rechtskräftigen  Erledigung  des  Beschwerdeverfahrens  vor 
dem Bundesgericht nicht entgegen.

1.3. (…)
2. 4. (…)
5.
5.1. (…)
5.2.
Vorab ist  unter dem Aspekt  der  Subsidiarität  zu  prüfen,  ob  die 
Wiederaufnahmegründe im Verfahren, das dem Entscheid vorausging 
oder  mit  einem  Rechtsmittel  gegen  den  Entscheid  hätten  geltend 
gemacht  werden  können  (§ 65  Abs. 3  VRPG;  Botschaft  des  Regie
rungsrats des Kantons Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom  14. Februar 
2007  [Botschaft],  07.27,  S. 78).  Die  Subsidiarität  der  Wiederauf
nahme ist ein formelles Gültigkeitserfordernis, bei dessen Fehlen auf 
das  Gesuch  nicht  eingetreten  wird  (vgl.  AGVE  2001,  S. 390  f.). 
Selbst  Beweismittel  und  Tatsachen,  die  vor  der  Entscheidfällung 
bereits  bestanden,  den  Behörden  im  Zeitpunkt  ihres  Entscheides 
nicht  bekannt  waren  und  damit  in  Hinblick  auf  § 65  Abs. 1  lit. a 
VRPG als unechte Noven gelten, rechtfertigen eine Wiederaufnahme 
nur  dann,  wenn  die  Gesuchstellerin  darlegt,  dass  ihr  die  Beweise 
oder  Tatsachen  trotz  hinreichender  Sorgfalt  ebenfalls  nicht  bekannt 
oder nicht zugänglich waren (vgl.  ALFRED  KÖLZ/ISABELLE  HÄNER/
MARTIN  BERTSCHI,  Verwaltungsverfahren  und  Verwaltungs
rechtspflege  des  Bundes,  3.  Auflage,  Zürich/Basel/Genf  2013, 
Rz. 1340; ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, 
Prozessieren  vor  dem  Bundesverwaltungsgericht,  2. Auflage,  Basel 
2013, Rz. 5.47).

Auch vor dem Hintergrund des Untersuchungsgrundsatzes nach 

§ 17  VRPG  ist  das  Verwaltungsgericht  nicht  gehalten,  nach  Tatsa
chen  zu  forschen,  von  deren  angeblichem  Vorhandensein  es  nichts 
weiss und aufgrund der vorhandenen Akten auch nichts wissen kann. 
So  entbindet  die  Pflicht  des  Richters,  den  Sachverhalt  von  Amtes 
wegen festzustellen (§ 17 Abs. 1 VRPG), die Parteien nicht von ihrer 

Mitwirkungspflicht  bei  der  Feststellung  der  Tatsachen  und  der  Be
schaffung  von  Beweismitteln  (§ 23  Abs. 1  VRPG)  (AGVE  1997, 
S. 377).  Die  Gesuchstellerin  kann  sich  also  nicht  wiederaufnahme
weise auf Tatsachen und Beweismittel berufen, die sie aufgrund der 
Mitwirkungspflicht  bereits  im  vorgegangenen  Verfahren  hätte  vor
bringen  müssen  (vgl.  Entscheid  des  Zürcher  Verwaltungsgerichts 
vom 20. August 2008 [VB.2008.00204], Erw. 4.2).

Wiederaufnahmegesuche dürfen nicht dazu dienen, früher nicht 

ergriffene,  ordentliche  Rechtsmittel  zu  ersetzen,  damalige  vermeid
bare Unterlassungen der Gesuchstellerin zu korrigieren oder umstrit
tene Anordnungen stets wieder zur Diskussion zu stellen. Andernfalls 
hätte es jedermann in der Hand, die Rechtsmittelfristen zu unterlau
fen und die Wiederaufnahme verkäme zu einem Instrument, das ein
zig dazu da wäre, den funktionellen Instanzenzug zu verlängern (vgl. 
AGVE 2011, S. 255, Erw. 3.3; 2001, S. 390; RUDOLF WEBER, a.a.O. 
S. 348 ff.; BEERLI BONORAND, a.a.O., S. 45).

Nach dem Grundsatz der Subsidiarität der Wiederaufnahme als 
ausserordentliches  Rechtsmittel  (vgl.  dazu  WEBER,  a.a.O.,  S.  360) 
muss sich der Betroffene auch gegen die Verletzung von Verfahrens
vorschriften in erster Linie innerhalb des Verfahrens und mittels der 
ordentlichen Rechtsmittel wehren.

53

§ 38 VRPG
Anfechtbarkeit  der  regierungsrätlichen  Behandlung  einer  Aufsichtsan
zeige 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 1. Dezember 

2014 in Sachen M.B. gegen Regierungsrat (WBE.2014.308).

Aus den Erwägungen

3.2.
(…)

hat  die  Vorinstanz  zusätzlich  die  Rechtmässigkeit  der 
Weitergabe  des  Polizeiberichts  vom  (…)  und  des  Journaleintrags 
vom (…) untersucht, allerdings nicht im Rahmen des auf die Frage 
nach  dem  Anspruch  der  Beschwerdeführerin  auf  eine  (partielle) 
Datensperrung  beschränkten  Beschwerdeverfahrens,  sondern  von 
Aufsichts  wegen.  Der  Aufsichtsentscheid  –  das  Gesetz  spricht  von 
der  Beantwortung  der Aufsichtsanzeige  (vgl.  § 38 Abs. 2  VRPG)  – 
ist keine Verfügung und eröffnet, ausser bei Kostenauflage und dann 
nur  in  diesem  Umfang,  kein  förmliches  Beschwerdeverfahren.  For
mell beschwerdefähig sind nur die durch ein Aufsichtsanzeigeverfah
ren  ausgelösten  Verfügungen,  so  wenn  die  Aufsichtsbehörde  einen 
Verwaltungsakt  aufhebt.  Abgesehen  davon  ist  das  Verwaltungsge
richt  nicht  Aufsichtsbehörde  über  den  Regierungsrat;  dies  ist  eine 
Folge  des  Gewaltentrennungsprinzips  und  folgt  aus  der  Verfassung 
des Kantons Aargau vom 25. Juni 1980. Aufsichtsentscheide können 
mithin  nicht  beim Verwaltungsgericht  angefochten  werden,  auch 
nicht  mit  einer  Rechtsverweigerungsbeschwerde  gestützt  auf  § 41 
Abs. 2  VRPG  (MICHAEL  MERKER,  Rechtsmittel,  Klage  und 
Normenkontrollverfahren  nach  dem  aargauischen  Gesetz  über  die 
Verwaltungsrechtspflege,  Kommentar  zu  den  §§ 38 72  [a]VRPG, 
Diss. Zürich 1998, § 59a N 32).

54

55

§ 65d und § 67q Abs. 1 lit. b EG ZGB
Für  Beschwerdeverfahren  betreffend  fürsorgerische  Unterbringungen 
von minderjährigen Personen zur Behandlung einer psychischen Störung 
ist das Verwaltungsgericht zuständig (§ 67q Abs. 1 lit. b EG ZGB). Rich
tet  sich  die  Beschwerde  in  solchen  Fällen  inhaltlich  lediglich  gegen  die 
Aufhebung  der  elterlichen  Obhut  und  damit  gegen  die  materiellen 
Voraussetzungen nach Art. 310 Abs. 1 ZGB, nicht aber gegen die Unter
bringung  des  Kindes,  ist  indes  das  Zivilgericht  des  Obergerichts,  Kam
mer  für  Kindes   und  Erwachsenenschutz,  zuständig  (§ 65d  EG  ZGB 
i.V.m. § 10 Abs. 1 lit. c EG ZPO und Anhang 1 zur Geschäftsverteilungs
ordnung des Obergerichts).

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 11. November 2013 in Sachen D. M. (XBE.2013.86).

Art. 425 ZGB
Verstirbt  eine  verbeiständete  Person,  ist  deren Todestag  Stichtag  für  die 
Schlussrechnung  des  Beistandes.  Allfällige  nach  diesem  Datum  vorge
nommene vermögensrelevante Handlungen wie die Bezahlung von Heim
kosten  –  selbst  wenn  diese  auf  erbrachte  Dienstleistungen  während  der 
Mandatszeit zurückzuführen sind – sind nicht in die Schlussrechnung zu 
integrieren,  sondern  gegebenenfalls  in  einer  zusätzlichen  Übergaberech
nung abzulegen.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 5. Dezember 2013 in Sachen J. H. (XBE.2013.74).

56

Art. 363 Abs. 2 Ziff. 3 ZGB 
Bei  der  Eignungsprüfung  der  vorsorgebeauftragten  Person  ist  nicht  der 
gleich  hohe  Massstab  anzusetzen  wie  bei  Mandatsträgern  behördlicher 
Massnahmen. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 3. April 2014 in Sachen H. S. und J. S. (XBE.2013.108).

Aus den Erwägungen

4.3.
Aus  den  Vorakten  geht  unzweifelhaft  hervor,  dass  der  Be

schwerdeführer  auf  Hilfe  angewiesen  ist.  Zu  prüfen  gilt  es  aber 
zunächst,  ob  von  einer  erwachsenenschutzrechtlichen  Massnahme 
abgesehen  werden  kann,  weil  der  Beschwerdeführer  für  den  Fall 
seiner  Hilfsbedürftigkeit rechtzeitig  vorgesorgt  hat  und  die  bezeich
nete Person gewillt und in der Lage ist, die erforderlichen Unterstüt
zungs   und  Hilfeleistungen  ausreichend  zu  erbringen  bzw.  ange
messen sicherzustellen. 

Das  neue  Recht  legt  grossen  Wert  auf  die  Subsidiarität  des 

staatlichen  Eingriffs,  wonach  behördliche  Massnahmen  nur  anzu
ordnen  sind,  wenn  die  Unterstützung  der  hilfsbedürftigen  Person 
nicht ausreichend durch die Familie oder Dritte sichergestellt werden 
kann oder von vornherein nicht ausreicht. Zusätzlich werden behörd
liche Massnahmen notwendig, wenn eine Person urteilsunfähig wird 
und keine oder keine ausreichende eigene Vorsorge getroffen wurde 
bzw. die Massnahmen von Gesetzes wegen (Art. 374 ff. ZGB) nicht 
genügen (Art. 389 ZGB). Auch wenn die Zweiteilung zwischen eige
ner privater Vorsorge einerseits und behördlichen Massnahmen ande
rerseits im neuen Recht zentral ist, lassen sich die Institutionen nicht 
vollständig  trennen.  Eine  gewisse  staatliche  Kontrolle  ist  auch  bei 
der  eigenen  und  privaten Vorsorge  notwendig,  um  das  mit  dem  Er
wachsenenschutzrecht bezweckte Wohl und den Schutz hilfsbedürfti
ger  Personen  sicherzustellen  (Art.  388 Abs. 1  ZGB).  So  hat  die  Er
wachsenenschutzbehörde  insbesondere  bei  Vorsorgeaufträgen  zu 

klären, ob private Hilfe genügt oder ob ein behördlicher Eingriff sich 
als  notwendig  erweist  (Art.  363  Abs.  2  Ziff.  4  ZGB).  Allerdings 
unterscheiden  sich  Aufgabenstellung  und  Betrachtungsweise  der 
privaten  Vorsorge  im  Vergleich  zu  behördlichen  Massnahmen.  So
weit es um behördliche Massnahmen geht, ist für das Mass der Sorg
falt immer ein professionelles Handeln massgebend. Demgegenüber 
ist bei der privaten Vorsorge dem Umstand Rechnung zu tragen, dass 
die  betroffene  Person  den  Vorsorgebeauftragten  wissentlich  und  im 
Besitz  ihrer  geistigen  Kräfte  ausgewählt  hat.  Kannte  die  betroffene 
Person  gewisse  Schwächen  des  Vorsorgebeauftragten,  hat  sie  diese 
bewusst in Kauf genommen, weshalb diese auch bei der zu erwarten
den  Sorgfalt  zu  berücksichtigen  sind.  Im  Zusammenhang  mit  der 
Vermögensvorsorge  ist  daher  in  erster  Linie  zu  klären,  ob  die 
Schwächen  der  beauftragten  Person  und  die  Besonderheiten  bezüg
lich  der  Vermögensverwaltung  tatsächlich  dem  Willen  der  betroffe
nen Person entsprechen, oder ob sich die Lage – nicht der Wille der 
betroffenen Person – seit der Errichtung des Vorsorgeauftrags erheb
lich verändert hat und die Fähigkeiten der beauftragten Person nicht 
mehr  die  gleichen  sind  (GEISER,  Vermögenssorge  im  Erwachsenen
schutz, ZKE 5/2013 S. 329 ff., N. 1.2 ff., 2.2 und 3.2). 

Bei der Eignungsprüfung des Vorsorgebeauftragten ist somit nur 

dann  vom Willen des Auftraggebers  abzuweichen,  wenn  offensicht
lich ist, dass die bezeichnete Person ihren Aufgaben nicht gewachsen 
ist  (Botschaft,  a.a.O,  S.  7027).  Bis  dahin  darf  die  Erwachsenen
schutzbehörde  aufgrund  des  Selbstbestimmungsrechts  des  Auftrag
gebers  von  dessen  Willen  nicht  abweichen  bzw.  nicht  einschreiten, 
selbst  wenn  es  besser  geeignete  Personen  gäbe  (RUMO JUNGO,  in: 
Basler  Kommentar,  Erwachsenenschutz,  Basel  2012,  N. 25  zu 
Art. 363 ZGB).
4.4.
4.4.1.
In  den Akten  befinden  sich  ein  handschriftlicher  Vorsorgeauf

trag  vom  8. April  2013  (Beilage  der  Eingabe  vom  15. April  2013), 
eine notariell beglaubigte Generalvollmacht vom 21. November 2012 
(Beschwerdebeilage  6)  sowie  eine Vorsorgevollmacht  vom  15. Feb
ruar 2010 (Beilage 6 zum Aufhebungsgesuch der Beistandschaft vom 

5. April 2013). In all diesen Dokumenten bringt der heute nicht mehr 
urteilsfähige  Beschwerdeführer  den  Willen  zum Ausdruck,  dass  im 
Falle  seiner  Urteilsunfähigkeit  die  Beschwerdeführerin  über  seine 
persönlichen  und  finanziellen  Angelegenheiten  bestimmen  soll. 
Sollte sich eines oder mehrere dieser Dokumente als gültiger Vorsor
geauftrag  herausstellen,  ginge  dieser  einer  neurechtlichen  Massnah
me vor und es wäre an die Eignungsvoraussetzungen der Beschwer
deführerin  als Vorsorgebeauftragte  ein  tieferer  Massstab  anzusetzen 
als  an  eine  Beiständin  bzw.  die  Beschwerdeführerin  wäre  nur  bei 
offensichtlicher Ungeeignetheit als Vorsorgebeauftragte abzulehnen. 
Auch wenn ein Vorsorgeauftrag vor dem Inkrafttreten des neuen 
Erwachsenenschutzrechts  keine  Wirkungen  nach  Art.  360  ff.  ZGB 
entfalten konnte – was nicht heisst, dass er nach früherem Recht gar 
keine Wirkungen hatte – bestand bereits vor dem 1. Januar 2013 die 
Möglichkeit, einen neurechtlichen Vorsorgeauftrag zu errichten. Die
ser  ist  durch  die  Erwachsenenschutzbehörde  auch  im  Rahmen  der 
Überführung  einer  bereits  angeordneten  Massnahme  in  eine  neu
rechtliche  zu  prüfen  und  auf  die  Umwandlung  der  Massnahme 
allenfalls zu verzichten (Art. 1 Abs. 2 SchlT ZGB; GEISER, in: Fam
Kommentar,  Erwachsenenschutz,  Bern  2013,  N.  24  zu Art.  14  und 
14a SchlT ZGB; WIDMER BLUM, in: Handkommentar zum Schwei
zer  Privatrecht,  Zürich  2012,  N.  28  zu  Art. 360  ZGB  mit  weiteren 
Verweisen;  REUSSER,  in:  Basler  Kommentar,  Erwachsenenschutz, 
Basel 2012 N. 30 f. zu Art. 14 SchlT).

57

§ 65a Abs. 4 EG ZGB
Der Bundesgesetzgeber hat die Regelung betreffend Parteientschädigung 
den Kantonen überlassen. Im Kanton Aargau besteht hinsichtlich des Er
wachsenenschutzverfahrens  grundsätzlich  weder  im  Einführungsgesetz 
zum  Schweizerischen  Zivilgesetzbuch  und  Partnerschaftsgesetz  noch  im 
subsidiär  anwendbaren  Recht  eine  gesetzliche  Grundlage  für  einen An
spruch auf Entschädigung gegenüber dem Staat. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 10. Juni 2014 in Sachen D. S. (XBE.2014.2).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Der Bund hat auf eine umfassende Verfahrensordnung im Kin
des   und  Erwachsenenschutzrecht  –  insbesondere  auf  die  Kostenre
gelung  –  verzichtet  und  der  kantonale  Gesetzgeber  gestützt  auf  die 
Ermächtigung  in  Art. 450f  ZGB  in  den  §§ 65a  und  65b  EG  ZGB 
ergänzende Verfahrensvorschriften erlassen. Daraus geht hervor, dass 
Verfahren im Kindes  und Erwachsenenschutz grundsätzlich kosten
pflichtig  sind  (Beilage 1  zur  Botschaft  des  Regierungsrates  des 
Kantons  Aargau  11.153,  S. 17 f.)  bzw.  für  die  Kostenregelung  im 
Rechtsmittelverfahren  die  Bestimmungen  der  Zivilprozessordnung 
anwendbar sind. 

Die  Verfahren  der  Kindes   und  Erwachsenenschutzbehörden 
sind, von wenigen hier nicht interessierenden Ausnahmen abgesehen, 
der  freiwilligen  bzw.  nichtstreitigen  Gerichtsbarkeit  zuzuordnen, 
weshalb die Verteilungsgrundsätze von Art. 106 ZPO nicht anwend
bar sind. Diese sind offensichtlich auf das streitige Zweiparteienver
fahren  zugeschnitten  und setzen  begriffsnotwendig  eine  unterlegene 
Partei  voraus.  Der  am  Verfahren  beteiligten  Behörde  kommt  aber 
keine  Parteistellung  im  Sinne  der  ZPO  zu  (KOKES Praxisanleitung 
Erwachsenenschutz,  Zürich/St. Gallen  2012,  N 1.170,  S. 68;  vgl. 
auch  Urteil  des  Bundesgerichts  5P.212/2005  vom  22. August  2005 
E. 2.2 zum alten Recht). 

Eigene Vorschriften zu den Kosten der freiwilligen Gerichtsbar

keit enthält die ZPO nicht, sieht in Art. 98 ZPO indes vor, dass wer 
immer  eine  gerichtliche  Instanz  anruft,  vorerst  einmal  die  Kosten 
trägt.  Die  entstandenen  Gerichtskosten  werden  alsdann  mit  dem 
geleisteten Vorschuss verrechnet (Art. 111 Abs. 1 ZPO). Gibt es eine 
Gegenpartei, kann der Vorschusspflichtige allenfalls auf diese Rück
griff  nehmen  und  eine  Parteientschädigung  beanspruchen  (Art. 111 

Abs. 2  ZPO).  Im  freiwilligen  (nichtstreitigen) Verfahren  kommt  ein 
solcher Rückgriff nach dem oben Aufgeführten aber nicht in Frage. 
Es  bleibt  folglich  dabei,  dass  der  Antragsteller  die  Gerichtskosten 
übernehmen  muss  und  auch  seine  Parteikosten  selber  zu  tragen  hat 
(Urteil  des  Bundesgerichts  5P.212/2005  vom  22. August  2005 
E. 2.2). Anders wäre nur zu entscheiden, wenn im Sinne von Art. 107 
Abs. 2  ZPO  Gerichtskosten  entstanden  sind,  die  weder  eine  Partei 
noch  Dritte  veranlasst  haben  und  diese  aus  Billigkeitsgründen  dem 
Kanton  aufzuerlegen  wären  (Art. 107 Abs. 2  ZPO)  oder  aber  unnö
tige  Kosten  gemäss  Art. 108  Abs. 2  ZPO  darstellen  würden.  Doch 
selbst in diesen Fällen werden nach der Praxis des Obergerichts des 
Kantons  Aargau  keine  Parteientschädigungen  zulasten  des  Kantons 
ausgerichtet,  nachdem  in  Fällen  fehlerhafter  Gerichtshandlungen 
weder die ZPO noch das kantonale Recht eine Rechtsgrundlage dazu 
kennen  (Art. 107  Abs. 2  und  116  Abs. 1  ZPO  i.V.m.  §§ 22 ff. 
EG ZPO;  vgl.  Entscheide  der  3.  und  5. Zivilkammer  des  Oberge
richts  Aargau  vom  17. März  2014  [ZSU.2013.  301]  E. 8.2,  vom 
25. Februar  2013  [ZSU.2012.353]  E. 3  und  vom  17. Februar  2014 
[ZSU.2013.328] E. 3).

58

Art. 425 ZGB
Anders  als  die  periodische  Berichterstattung  (Art.  415  ZGB)  dient  der 
Schlussbericht  (Art.  425  ZGB)  der  Information  und  nicht  der  Überprü
fung  der  Mandatsführung.  Die  Behörde  genehmigt  den  Schlussbericht, 
soweit er der Informationspflicht genügt. Die Mandatsführung durch den 
Beistand  kann  daher  nicht  Gegenstand  einer  Beschwerde  gegen  die 
Genehmigung  des  Schlussberichts  sein.  Allfällige  Verfehlungen  des  Bei
standes sind auf dem Weg der Verantwortlichkeitsklage gemäss Art. 454 
f. ZGB geltend zu machen. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 30. Juni 2014 in Sachen Y. M. (XBE.2014.11).

59

§ 14 V KESR
Die Gemeinde ist in der Entschädigungsorganisation der kindes  und er
wachsenenschutzrechtlichen  Mandatsträger  frei.  Es  ist  nicht  Sache  der 
Kindes   und  Erwachsenenschutzbehörde,  im  Rahmen  der  Festsetzung 
der  Mandatsentschädigung  eines  Berufsbeistandes  zu  prüfen,  inwieweit 
die  kostenpflichtige  Gemeinde  einer  allfälligen  verbandsinternen  Ent
schädigungspflicht nachgekommen ist. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 10. Oktober 2014 in Sachen B. R. (XBE.2014.29).

Aus den Erwägungen

2.3.
Nach Massgabe von Art. 404 Abs. 1 ZGB hat der Beistand An
spruch auf eine angemessene Entschädigung und auf Ersatz der not
wendigen Spesen aus dem Vermögen der betroffenen Person. Unter
schreitet  das  Vermögen  der  betroffenen  Person  nach  Belastung  der 
Entschädigung den Mindestsatz von Fr. 15'000.00, ist die Entschädi
gung  sowie  der  Spesen   und Auslagenersatz  des  Beistands  von  der 
Gemeinde  zu  tragen  (Art.  404  Abs.  3  ZGB  i.V.m.  §  67  Abs.  4 
EG ZGB  und  §  14 Abs.  1  V KESR).  Der Anspruch  auf  Entschädi
gung  des  Beistandes  gilt  unabhängig  davon,  ob  ein  Privatbeistand 
oder  ein  Berufsbeistand  eingesetzt  worden  ist.  Es  wäre  allerdings 
nicht  richtig,  wenn  der  Berufsbeistand  zusätzlich  zu  seinem  Lohn 
noch  ein  Entgelt  aus  dem  geführten  Mandat  erhält  (REUSSER,  in: 
Basler  Kommentar,  Erwachsenenschutz,  2012,  N.  33  zu  Art.  404 
ZGB). § 14 Abs. 2 V KESR sieht vor, dass die Gemeinde Berufsbei
stände  selbst  besolden  und  die  von  der  Kindes   und  Erwachsenen
schutzbehörde  festzulegende  Entschädigung  (Art.  404 Abs. 2  ZGB) 
sowie  Spesen   und Auslagenersatz  aus  dem Vermögen  der  betroffe
nen Person für sich vereinnahmen kann. In der Organisationsstruktur 

der  Beistände  und  deren  Finanzierung  ist  die  Gemeinde  frei.  Sie 
kann dies insbesondere über einen Verband organisieren. 

2.4.
Das Vermögen der Verbeiständeten setzt sich aus einem Privat
kontoguthaben bei der RB von Fr. 121.50, einem Freizügigkeitskon
toguthaben bei der UBS AG von Fr. 25'663.05 sowie einem PC Kon
toguthaben beim KESD von Fr. 2'711.53 zusammen.  Diesen Gutha
ben 
aus  Sozialhilfebezügen  von 
Fr. 144'936.00 gegenüber. Verrechnet man die Vermögenspositionen, 
ergibt  sich  ein  deutlicher  Passivsaldo.  Die  Vorinstanz  hat  daher  zu 
Recht darauf verzichtet, die Mandatsführungskosten dem Vermögen 
der Verbeiständeten zu belasten. 

stehen  Eventualschulden 

Es  ist  allerdings  nicht  Sache  der  Vorinstanz  zu  prüfen,  inwie

weit  die  Gemeinde  ihrer  verbandsinternen  Kostentragungspflicht 
nachgekommen ist. Diese verwaltungsinterne Angelegenheit ist nicht 
Gegenstand des Kindes  und Erwachsenenschutzverfahrens.

60

Art. 415 Abs. 2 ZGB
Eine  Berichtigung  des  periodischen  Rechenschaftsberichts  des Beistands 
ist nur sehr zurückhaltend vorzunehmen  – mithin, wenn sie Einfluss auf 
die weitere Mandatsführung oder die Ausgestaltung der Massnahme hat 
und damit im (objektiven) Interesse des Verbeiständeten liegt. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 12. November 2014 in Sachen L. F. (XBE.2014.41).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Gemäss Art.  415 Abs.  2  ZGB  prüft  die  Erwachsenenschutzbe
hörde den Bericht des Beistandes und erteilt oder verweigert die Ge

nehmigung;  wenn  nötig  verlangt  sie  eine  Berichtsergänzung.  Dies 
gilt sinngemäss für den Kindesschutz.

Die  Berichtsprüfung  dient  einerseits  als  Rechenschaftsablage 
gegenüber  der  Kindes   und  Erwachsenenschutzbehörde,  indem  sie 
die Kontrolle und Aufsicht über die Tätigkeit des Mandatsträgers er
möglicht.  Andererseits  dient  sie  als  Standortbestimmung  über  die 
Zwecktauglichkeit und Notwendigkeit der Massnahme und bildet die 
Grundlage für eine allfällige Anpassung der Massnahme. 

Der Inhalt des Berichts hat über die Lage der betroffenen Per

son und die Ausübung der Beistandschaft Auskunft zu erteilen (Art. 
411 Abs. 1 ZGB). Dies möglichst objektiv und sachbezogen. Es liegt 
aber in der Natur der Sache, dass ein Bericht zuweilen die persönli
che Sicht des Mandatsträgers wiedergeben kann und daher Passagen 
möglicherweise inhaltlich umstritten sind. Durch die Berichtsgeneh
migung erhält der Berichtsinhalt jedoch keine Beweiskraft. Die Ge
nehmigung bedeutet auch nicht eine Zustimmung zu allen Aussagen 
des  Mandatsträgers.  Vielmehr  bringt  die  Behörde  damit  lediglich 
zum  Ausdruck,  dass  sie  die  Betreuung  durch  den  Beistand  für  die 
entsprechende  Periode  als  richtig  befindet  (BIDERBOST,  in:  Fam
Kommentar,  Erwachsenenschutz,  2013,  N. 6  zu  Art. 415  ZGB; 
VOGEL,  in:  Basler  Kommentar,  Erwachsenenschutz,  2012,  N. 11  zu 
Art. 415  ZGB).  Eine  Berichtsberichtigung  zu  konkreten  Sachver
haltsdarstellungen  ist  daher  nur  sehr  zurückhaltend  vorzunehmen  – 
mithin,  wenn  sie  Einfluss  auf  die  weitere  Mandatsführung  oder  die 
Ausgestaltung  der  Massnahme  hat  und  damit  im  Interesse  des Ver
beiständeten liegt. 

2.2.
[…]
Es ist zwar verständlich, dass sich Betroffene oder deren Ange
hörige  an  –  aus  persönlicher  oder  objektiver  Sicht  –  falsch  wieder
gegebenen  Darstellungen  im  Rechenschaftsbericht  stören  können, 
weshalb  diese  möglichst  zu  vermeiden  sind.  Eine  Berichterstattung 
im Sinne aller Beteiligten wäre im Einzelfall aber kaum je möglich 
und ein Rechtsmittel dagegen der Sache vielfach auch nicht dienlich, 
weil  dies  je  nach  Einvernehmen  der  Beteiligten  mit  erheblichem 
zeitlichen Aufwand verbunden wäre, ohne konkreten Nutzen auf die 

Mandatsführung zu haben. Berichtigungen haben daher die Ausnah
me zu bleiben. Eine solche Ausnahme liegt hier nicht vor, nachdem 
weder  dargelegt  wird  noch  ersichtlich  ist,  dass  der  Rechenschafts
bericht nicht aussagekräftig ist und alle Beteiligten mit der Mandats
führung und dem Massnahmeumfang einverstanden sind. 

Im  Übrigen  steht  es  der  Beschwerdeführerin  frei,  der  Kindes  
und  Erwachsenenschutzbehörde  ihre  Sicht  der  Dinge  schriftlich 
darzulegen,  womit  diese  Eingang  in  die Akten  findet. Auf  die  Vor
bringen der Beschwerdeführerin ist somit mangels Rechtsschutzinte
resse nicht einzutreten.

61

Art. 394 i.V.m. Art. 395, Art. 398 ZGB
Bei stark ausgeprägter Demenz reicht eine Vertretungsbeistandschaft mit 
besonders  breit  gefasstem Auftrag  in  der  Regel  aus,  um  dem  Schutzbe
dürfnis der betagten Person zu begegnen. Liegt eine offensichtliche Hand
lungsunfähigkeit der betroffenen Person vor, ist keine Beschränkung der 
Handlungsfähigkeit anzuordnen.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 14. November 2014 in Sachen T. G. (XBE.2014.17).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Die Vorinstanz  erwog  zur Schutzbedürftigkeit der  Betroffenen, 

die  progrediente  dementielle  Erkrankung  erlaube  es  der  Schutzbe
dürftigen nicht mehr, Entscheidungen zu treffen, weshalb sie mittler
weile  selbst  im  alltäglichen  Leben  umfassender  Hilfe  bedürfe.  Die 
Betroffene befinde sich seit mehreren Jahren im Alters  und Pflege
heim  X.  und  sei  schwer  pflegebedürftig,  wobei  eine  weitere  Ver
schlechterung  der  Erkrankung  in  den  nächsten  Monaten  als  sehr 

wahrscheinlich erscheine. Die Betroffene vermöge keinerlei Angele
genheiten  der  Personensorge,  der Vermögenssorge  oder  des  Rechts
verkehrs selber zu erledigen, weshalb eine Vertretungsbeistandschaft 
mit Einkommens  und Vermögensverwaltung sowie ein umfassender 
Aufgabenkatalog zu errichten sei. Aufgrund der starken Demenz und 
der hohen Pflegebedürftigkeit sei indes eine umfassende Einschrän
kung  der  Handlungsfähigkeit  nicht  notwendig  und  es  genüge,  diese 
auf  die  Einkommens   und  Vermögensverwaltung  sowie  Rechtsge
schäfte mit finanziellen Folgen zu beschränken (E. 2.2).

3.2.
Die  Beschwerdeführerin  kritisiert  die  vorinstanzlich  angeord
nete Vertretungsbeistandschaft mit nur teilweisem Entzug der Hand
lungsfähigkeit  und  verlangt  eine  umfassende  Beistandschaft,  da  die 
Errichtung  einer  Vertretungsbeistandschaft  mit  "massgeschneider
tem" Aufgabenkatalog in der Praxis zu mehr Rechtsunsicherheit füh
re als eine umfassende Beistandschaft. 

Die  Betroffene  sei  dauerhaft  urteilsunfähig  und  verfüge  über 

keine Ressourcen mehr, die sie zur Regelung der Personen  und Ver
mögenssorge  oder  im  Rechtsverkehr  zweckmässig  einsetzen  könne. 
Es  sei  daher  widersprüchlich  und  sinnlos,  ihre  Handlungsfähigkeit 
formell  zu  erhalten.  Dies  würde  vielmehr  auf  einen  blossen  "Eti
kettenschwindel" heraus laufen und die Gefahr bergen, dass je nach 
Haltung des Gläubigers die Urteilsfähigkeit zuerst in einem Prozess 
festgestellt werden müsse. Wobei der schutzbedürftigen Person sogar 
die  Klägerrolle  zukommen  könne,  wenn  der  Gläubiger  unter  Um
ständen über einen "abgenötigten" Rechtsöffnungstitel verfüge. Fak
tisch  könne  eine  urteilsunfähige  Person  von  der  formell  noch  be
stehenden Handlungsfähigkeit gar keinen Gebrauch mehr machen.

Bereits der Wortlaut von Art. 394 Abs. 1 ZGB spreche in Fällen, 
wo die Betroffenen keinerlei Angelegenheiten mehr selber erledigen 
könnten,  gegen  eine Vertretungsbeistandschaft,  die  zu  errichten  sei, 
wenn  die  hilfsbedürftige  Person  nur  bestimmte  Angelegenheiten 
nicht erledigen könne und deshalb vertreten werden müsse. Im Um
kehrschluss bedeute dies, dass eine umfassende Beistandschaft ange
ordnet werden müsse, wenn eine Person ihre Angelegenheiten über
haupt nicht mehr selber erledigen könne. 

Anders als im bisherigen Recht sei mit dem revidierten Erwach

senenschutzrecht  die stigmatisierende Wirkung  einer Entmündigung 
eliminiert  worden.  Die  Terminologie  sei  angepasst  worden  und  die 
Massnahmen würden nicht mehr publiziert. 

Da eine dauerhaft urteilsunfähige Person den Unterschied dieser 
Massnahmen sowieso nicht mehr erfassen könne, werde sie durch die 
Errichtung  einer  umfassenden  Beistandschaft  auch  subjektiv  nicht 
belastet. 

Schliesslich  seien  die  von  der  Vorinstanz  verwendeten  Um

schreibungen der mandatsgebundenen Aufgaben nicht praxistauglich. 
Die in Ziffer 2 Spiegelstrich 4 und 5 umschriebenen Aufgabenberei
che  der  Mandatsträgerin  seien  problematisch,  da  zu  befürchten  sei, 
dass  diese  in  der  Praxis  zu  Auslegungsproblemen  und  unnötiger 
Rechtsunsicherheit führten. Insbesondere sei unklar, in welchem Ver
hältnis diese zueinander stehen würden. Während die Mandatsträge
rin gemäss Punkt 4 beim Erledigen der finanziellen und administrati
ven  Angelegenheiten  nur  "soweit  nötig"  zur  Vertretung  beauftragt 
sei, insbesondere im Verkehr mit Dritten, fehle bei Punkt 5 eine sol
che  Einschränkung,  obwohl  es  ebenfalls  um  die  Erledigung  der 
finanziellen  Angelegenheiten  (insbesondere  die  Einkommens   und 
Vermögensverwaltung)  gehe.  Angesicht  der  starken  Hilfsbedürftig
keit  der  Betroffenen  hätte  die  Vorinstanz  bei  der  Formulierung  des 
Aufgabenkatalogs das Muster der KOKES unter Ziff. 5.5.3. überneh
men müssen (Kombination von Beistandschaften, teilweise mit Ein
schränkung  der  Handlungsfähigkeit).  Dieses  kenne  die  Einschrän
kung  "soweit  nötig"  weder  in  administrativen  noch  in  finanziellen 
Belangen.
3.3.
Die  behördlichen  Massnahmen  des  Erwachsenenschutzes  stel

len  das  Wohl  und  den  Schutz  hilfsbedürftiger  Personen  sicher 
(Art. 388 Abs. 1 ZGB). Gleichzeitig haben sie die Selbstbestimmung 
der betroffenen Person so weit wie möglich zu erhalten und zu för
dern  (Art.  388  Abs.  2  ZGB).  Voraussetzung  einer  beistandschaft
lichen  Massnahme  ist  ein  Schwächezustand,  der  in  einer  geistigen 
Behinderung,  einer  psychischen  Störung  oder  in  einem  ähnlichen 
Schwächezustand  des  Betroffenen  liegt  sowie  eine  daraus  folgende 

Schutzbedürftigkeit (Art. 390 Abs. 1 Ziff. 1 ZGB). Dabei ist auch die 
Belastung  und  der  Schutz  von Angehörigen  und  Dritten  zu  berück
sichtigen  (Art.  390 Abs.  2  ZGB).  Im  Weiteren  hat  die  Massnahme 
subsidiär  und  verhältnismässig  zu  sein  (Art.  389  ZGB).  Das  heisst, 
Erwachsenenschutzmassnahmen  dürfen  nur  angeordnet  werden, 
wenn  den  negativen  Folgen  eines  Schwächezustandes  nicht  anders 
begegnet werden kann und die Massnahme erforderlich und geeignet 
ist. Das bedeutet, dass die Massnahme so wenig wie möglich, aber so 
stark  wie  nötig  in  die  Privatsphäre  und  in  die  Rechtsstellung  des 
Betroffenen  eingreifen  darf,  namentlich  nur  soweit  als  es  der 
Schwächezustand erforderlich macht und dies den Bedürfnissen des 
Betroffenen  entspricht.  Die  Befugnisse  des  Beistandes  sind  folglich 
so begrenzt wie möglich zu halten, sollen sich aber nicht auf einzelne 
Angelegenheiten  beschränken,  wenn  weitere  Bedürfnisse  absehbar 
sind.  Umgekehrt  dürfen  nicht  Massnahmen  auf  Vorrat  angeordnet 
werden. Zudem muss der mit der Massnahme einhergehende Eingriff 
in  einer  vernünftigen  Relation  zum  Ziel  desselben  stehen  und  zwi
schen  den  öffentlichen  und  privaten  Interessen  an  der  Massnahme 
und  dem  privaten  Interesse,  keinen  Eingriff  erdulden  zu  müssen, 
abgewogen werden (HENKEL, in: Basler Kommentar, Erwachsenen
schutz, 2012, N. 5 ff. zu Art. 389 ZGB; ROSCH, in: Kurzkommentar, 
Schweizerisches  Zivilgesetzbuch,  2012,  N.  4  ff.  zu  Art. 389  ZGB; 
FOUNTOULAKIS,  in:  Handkommentar  zum  Schweizer  Privatrecht, 
2. Aufl. 2012, N. 2 ff. zu Art. 389 ZGB).

Eine Vertretungsbeistandschaft wird errichtet, wenn die hilfsbe

dürftige Person bestimmte Angelegenheiten nicht erledigen kann und 
deshalb  vertreten  werden  muss  (Art.  394 Abs.  1  ZGB).  Die  Hand
lungsfähigkeit  der  betroffenen  Person  kann  entsprechend  einge
schränkt  werden  (Art.  394 Abs. 2  ZGB).  Ist  eine  Person  besonders 
hilfsbedürftig,  ist  eine  umfassende  Beistandschaft  anzuordnen  (Art. 
398 Abs. 1 ZGB). Diese lässt die Handlungsfähigkeit der betroffenen 
Person  von  Gesetzes  wegen  entfallen  (Art.  398  Abs. 3  ZGB).  Die 
umfassende  Beistandschaft  bezieht  sich  auf  die  gesamte  Personen  
und Vermögenssorge sowie auf die umfassende Vertretung mit Aus
nahme  der  absolut  höchstpersönlichen  Rechte  (Art. 398  Abs.  2 
ZGB). 

Die  Lehre  ist  sich  uneinig,  ob  es  die  starre  und  damit  system

fremde  Massnahme  der  umfassenden  Beistandschaft  angesichts  der 
sonst  durchwegs  massgeschneiderten  Beistandschaften  überhaupt 
noch  braucht  (ablehnend  LANGENEGGER,  Aspekte  des  Systems  der 
amtsgebundenen  behördlichen  Massnahmen  des  neuen  Erwachse
nenschutzrechtes,  ZVW  5/2003  S.  317  ff.,  E. 3.2.3.).  Immerhin  er
weist  sich  ein  Entzug  der  Handlungsfähigkeit  bei  Personen  mit 
schwerer geistiger Behinderung oder demenzkranken pflegebedürfti
gen Menschen im fortgeschrittenen Stadium gerade nicht notwendig, 
da  die  Handlungsfähigkeit  infolge  der  dauernden  Urteilsunfähigkeit 
ohnehin  gestützt  auf  Art. 17  ZGB  nicht  mehr  besteht  und  dem 
Schutzbedürfnis mittels einer Vertretungsbeistandschaft in der Regel 
genügend  begegnet  werden  kann  (BIDERBOST,  Eine  Beistandschaft 
ist  eine  Beistandschaft?!?,  ZVW  5/2003  S.  299  ff.,  Rz.  23; 
FASSBIND,  Erwachsenenschutz,  2012,  S. 246,  Fn. 548;  HÄFELI, 
Grundriss  zum  Erwachsenenschutzrecht,  2013,  Rz. 19.60  f.;  HEN
KEL,  a.a.O.,  N. 17  zu  Art.  398  ZGB;  KOKES,  Praxisanleitung  Er
wachsenenschutzrecht,  2012,  Rz.  5.40;  MEIER,  in:  FamKommentar, 
Erwachsenenschutz, 2013, N. 7 zu Art. 398 ZGB). Dennoch wird in 
der  Literatur  das  Institut  der  umfassenden  Beistandschaft  mehrheit
lich befürwortet, allerdings sehr restriktiv und weitgehend in Fällen, 
in  denen  die  betroffene  Person  unter  dauernder  Urteilsunfähigkeit 
leidet,  ein  Bedürfnis  nach  umfassender  Personen   und  Vermögens
sorge aufweist, ein ausgedehntes Vertretungsbedürfnis vorhanden ist 
und  die  betroffene  Person  gegen  ihre  Interessen  zu  handeln  droht 
oder der Gefahr ausgesetzt ist, durch Dritte ausgenutzt zu werden. So 
beispielsweise bei Personen mit einer geistigen Behinderung, die für 
Dritte nicht offensichtlich ist, und die am sozialen Leben teilnehmen 
und  Rechtsgeschäfte  abschliessen,  deren  Tragweite  sie  nicht 
abschätzen  können,  und  die  deshalb  auch  besonders gefährdet  sind, 
ausgenutzt zu werden. Aber auch, wenn eine Person an einer immer 
wieder auftretenden Urteilsunfähigkeit leidet und in den dazwischen 
liegenden  Zeiträumen  gegen  ihre  Interessen  handelt.  Während  die 
mildere  Variante  der  kombinierten  Vertretungsbeistandschaft  bei 
älteren  Menschen  bezüglich  Schutz  und  Unterstützung  regelmässig 
als  hinreichend  betrachtet  wird  (vgl.  Fassbind,  a.a.O.,  S. 245 f.; 

Fountoulakis, a.a.O.,  N. 2  f.  zu  Art. 398  ZGB;  Hausheer/Geiser/ 
Aebi Müller,  Das  Familienrecht  des  Schweizerischen  Zivilgesetz
buches,  5.  Aufl.  2014,  Rz. 20.116  f.;  Henkel,  a.a.O.,  N. 5/14  zu 
Art. 398 ZGB; Häfeli, a.a.O., Rz. 19.62; KOKES, a.a.O., Rz. 5.51 f.; 
MEIER, a.a.O., N. 10 ff. zu Art. 398 ZGB; SCHMID, Kommentar Er
wachsenenschutz, 2010, N. 6 ff. zu Art. 398 ZGB).

Nach  der  Botschaft  kommen  der  umfassenden  Beistandschaft 
zwei  Funktionen  zu:  Zum  einen  steht  sie  zur  Verfügung,  wenn  es 
nicht verantwortet werden kann, dass eine Person Rechtshandlungen 
vornimmt,  und  ihre  Handlungsfähigkeit  bewusst  entzogen  werden 
soll.  Zum  anderen  geht  es  um  Personen,  die  überhaupt  nicht  mehr 
handeln  können  und  deren  Handlungsfähigkeit  ohnehin  nicht  mehr 
gegeben  ist.  Dabei  werden  als  Beispiel  für  besonders  ausgeprägte 
Hilfsbedürftigkeit schwer demezkranke Personen genannt (BBl 2006 
7048 f.). 
3.4.
Fest steht, dass die betagte Betroffene an einer neurodegenerati

ven Erkrankung mit progredienter Demenz leidet, so dass sie schwer 
pflegebedürftig  ist  und  nach  einem  ärztlichen  Attest  vom  20. No
vember  2012  keinerlei  Entscheidungen  hinsichtlich  ihres  sozialen 
oder  wirtschaftlichen  Lebens  mehr  treffen  kann  (act.  11).  Die  Be
troffene  verbringt  denn  auch  70 %  im  Bett,  während  sie  die  restli
chen  30  %  im  Rollstuhl  sitzt  (act.  32).  Selbst  ein  Gespräch  über 
grundlegende alltägliche Belange erweist sich nicht mehr als möglich 
(Anhörungsprotokoll  der Vorinstanz,  act.  37).  Unter  diesen  Beding
ungen  erscheint  die  Gefahr  selbstschädigender  Handlungen  äusserst 
gering, zumal hier gutgläubige Dritte keine Urteilsfähigkeit und da
mit  keine  Handlungsfähigkeit  der  Betroffenen  mehr  vermuten  kön
nen. Ausserdem  sind  rechtsgeschäftliche  Handlungen  allein  infolge 
der fehlenden  Mobilität  der  Betroffenen  nicht  zu  erwarten.  Eine er
weiterte Massnahme der Betroffenen bringt somit keinen konkret er
sichtlichen  Zusatznutzen.  Der  Entzug  der  Handlungsfähigkeit  bzw. 
eine  umfassende  Beistandschaft  erscheinen  daher  mit  Blick  auf  die 
Schutzbedürftigkeit  der  Betroffenen  trotz  umfassender  Hilfsbedürf
tigkeit nicht erforderlich. 

Nichtsdestotrotz sehen die Materialien explizit für Fälle schwer 

demenzerkrankter  Personen  die  Möglichkeit  der  umfassenden  Bei
standschaft  vor.  Hierfür  sprechen  zunächst  die  klaren  Verhältnisse 
und  die  Rechtssicherheit,  die  mit  einer  umfassenden  Beistandschaft 
geschaffen  werden  und  es  den  Rechtsteilnehmenden  erlauben,  die 
Situation  richtig  einzuschätzen,  was  auch  im  Interesse  der  betroffe
nen Person sein kann. So hat eine umfassend verbeiständete Person 
einen unselbständigen gesetzlichen Wohnsitz (Art. 26 ZGB) am Sitz 
der  Erwachsenenschutzbehörde,  was  dem  Wohnsitz  leichte  Erkenn
barkeit und Stabilität verleiht. Dies erleichtert den Behörden, sich in 
administrativen und gerichtlichen Verfahren um das Wohl der schutz
bedürftigen  Person  zu  kümmern  (BBl  2006  7096  f.).  Der  mit  einer 
umfassenden  Beistandschaft  einhergehende  Entzug  der  Handlungs
fähigkeit  hat  weiter  Auswirkungen  auf  Vollmachten  bzw.  Aufträge 
(Art. 35 Abs.  1  und 405 Abs.  1  OR)  oder  unter  Umständen  auf das 
Stimmrecht  (Art. 2  BPR).  Solange  eine  aufgetretene  Handlungsun
fähigkeit  behördlich  nicht  festgestellt  ist,  besteht  im  Rechtsverkehr 
womöglich  Unsicherheit  in  den  aufgeführten  Punkten.  Hinweise, 
dass  im  konkreten  Fall  solche  Probleme  zum  Nachteil  der  Be
troffenen  auftreten  könnten,  sind  allerdings  aus  den Akten  nicht  er
sichtlich. 

Kaum  von  Bedeutung  für  die  Ausgestaltung  der  Massnahme 
sein  kann,  inwieweit  diese  der  Beiständin  die Aufgaben  erleichtert, 
da  für  die  Entscheidung  der  passenden  Massnahme  die  Bedürfnisse 
der betroffenen Person entscheidend sind. Als Vertretungsbeiständin 
ist die Beschwerdeführerin allerdings – unabhängig einer Einschrän
kung  der  Handlungsfähigkeit  der  Betroffenen  –  selbständig  hand
lungsberechtigt, ohne dass Dritte zu prüfen hätten, ob die Betroffene 
mit  konkreten  Handlungen  einverstanden  ist  oder  nicht.  Zuzu
stimmen  ist  der  Beschwerdeführerin  hingegen  in  ihrem  Einwand, 
dass die Einschränkung der Vertretungsbefugnis hinsichtlich admini
strativer  und  finanzieller  Angelegenheiten  "soweit  nötig"  zu  un
nötigen Auslegungsproblemen führt. Bei der vorliegend ausgewiese
nen  umfassenden  Hilfsbedürftigkeit  erscheint  dieser  Vorbehalt 
überflüssig,  weshalb  er  zugunsten  der  Rechtssicherheit  zu  streichen 
ist. 

Was  die  mit  dem  neuen  Recht  beseitigte stigmatisierende Wir

kung der Entmündigung anbelangt, ist zu befürchten, dass sich diese 
auf  die  umfassende  Beistandschaft  übertragen  wird.  Immerhin  ent
fällt im neuen Recht die Publikation. Der Beschwerdeführerin ist als
dann zuzustimmen, dass es für ihre schwer demente Mutter subjektiv 
keine  Rolle  spielen  dürfte,  ob  deren  Handlungsunfähigkeit  primär 
mit der fehlenden Urteilsfähigkeit oder aber der angeordneten umfas
senden  Beistandschaft  begründet  wird.  Dasselbe  gilt  wohl  auch  für 
eine allfällige stigmatisierende Wirkung einer umfassenden Beistand
schaft.  Beizupflichten  ist  der  Beschwerdeführerin  auch  hinsichtlich 
dem dargelegten grundsätzlichen Widerspruch, jemandem die Hand
lungsfähigkeit  belassen  zu  wollen,  der  tatsächlich  dauerhaft  über 
keine  solche  mehr  verfügt.  Dennoch  würde  hier  eine  umfassende 
Beistandschaft  trotz  umfassender  Hilfsbedürftigkeit  der  Betroffenen 
dem Geist des neuen Erwachsenenschutzrechts und der damit einher
gehenden Massschneiderung nach Bedarfsprinzip zuwiderlaufend. Es 
kann gerade nicht der Sinn der Revision sein, in Fällen mit sehr um
fangreicher  Hilfsbedürftigkeit  stets  eine  umfassende  Beistandschaft 
anzuordnen,  weil  diese  "ultima  ratio"  darstellt  und  mit  gesamthaft 
umschriebenem  Aufgabenbereich  ein  Teil  der  Massschneiderung 
möglich bleibt.

Im konkreten Fall stellt sich überdies das Problem, dass gemäss 
der  bundesgerichtlichen  Auslegung  von  Art.  446  Abs.  2  ZGB,  die 
sich auf die Botschaft und bewährte Lehre stützt, die  Erwachsenen
schutzbehörde ein Gutachten einer sachverständigen Person einzuho
len hat, wenn eine umfassende Beistandschaft ins Auge gefasst wird 
fehlt 
und  dem  Spruchkörper  der  erforderliche  Sachverstand 
(BGE 140  III  97  E. 4.).  Die  Lehre  befürwortet  mit  der  bundesrätli
chen  Botschaft  (BBl  2006  7078 f.)  das  Einholen  eines  Gutachtens, 
falls  eine  Massnahme  zur  Beschränkung  der  Handlungsfähigkeit 
wegen psychischen Störungen oder Geistesschwäche führt und kein 
Mitglied der Behörde über die erforderlichen Fachkenntnisse verfügt 
(AUER/MARTI, in: Basler Kommentar, Erwachsenenschutz, N. 19 zu 
Art.  446  ZGB;  FASSBIND,  in:  Navigator Kommentar,  Schweizeri
sches  Zivilgesetzbuch,  2.  Aufl.  2011,  N.  2  zu  rev.  Art.  446  ZGB; 
STECK,  in:  FamKommentar,  Erwachsenenschutz,  2013,  N.  13  zu 

Art. 446  ZGB;  vgl.  auch  BBl  2006  7078;  unklar  HENKEL,  a.a.O., 
N. 15  zu  Art.  398  ZGB;  SCHMID,  a.a.O.,  N.  6  zu  Art. 446  ZGB; 
Urteil des Bundesgerichts 5A_211/2014 vom 17. Juli 2014 E. 3.2.1.). 

3.5.
Zusammengefasst  kann  festgehalten  werden,  dass  bei  einer  so 

stark  ausgeprägten  Demenz  wie  bei  der  Betroffenen  eine  Vertre
tungsbeistandschaft mit besonders breit gefasstem Auftrag ausreicht, 
um  dem  Schutzbedürfnis  der  Betagten  zu  begegnen. Die  angestreb
ten  Wirkungen  können  auch  im  Rahmen  dieser  gegenüber  einer 
umfassenden  Beistandschaft  milderen  Massnahme  erreicht  werden. 
Die  vorinstanzlich  angeordnete  Vertretungsbeistandschaft  mit  Ein
kommens   und  Vermögensverwaltung  ist  daher  im  Grundsatz  nicht 
zu  beanstanden.  Der Aufgabenkatalog  ist indes  im  Sinne  der  vorer
wähnten Erwägungen anzupassen, namentlich der Vorbehalt der Ver
tretung "soweit nötig" zu streichen. Damit ist der Eventualantrag der 
Beschwerdeführerin gutzuheissen. 

Ferner ist infolge der offensichtlichen Handlungsunfähigkeit der 
Betroffenen  die  Beschränkung  der  Handlungsfähigkeit  von  Amtes 
wegen aufzuheben.

62

Art. 647 Abs. 2 Ziffer 1 ZGB; Art. 221 Abs. 1 lit. b ZPO
Zulässige Rechtsbegehren nach Art. 647 Abs. 2 Ziffer 1 ZGB

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 3. Zivilkammer, vom 23. Juni 2014 in 

Sachen B. gegen STWEG (ZSU.2014.85).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Die Vorinstanz ist auf das von der Klägerin im Gesuch gestellte 
Feststellungsbegehren  (Begehren  1c)  nicht  eingetreten,  was  von  der 
Klägerin  nicht  angefochten  worden  ist.  Mit  ihren  beiden  anderen 
Begehren  verlangte  die  Klägerin,  es  sei  eine  notwendige  Sanierung 
der  in  ihrem  ausschliesslichen  Benutzungsrecht  stehenden  Dach
terrasse  ihrer  Maisonettewohnung  (Nr.  7)  unter  Kostenbeteiligung 
nach Wertquoten sämtlicher Stockwerkeigentümer gemäss einer von 
ihr bei der Firma Y eingeholten Offerte (vgl. Gesuchsbeilage 15) in 
Auftrag zu geben (Begehren 1a),  und zwar durch das Gericht selber 
(Begehren  1b).  Die  Vorinstanz  hat  demgegenüber  die  Klägerin 
berechtigt,  die  Sanierung  im  Rahmen  der  besagten  Offerte  unter 
Kostenbeteiligung nach Wertquoten in Auftrag zu geben (Dispositiv
Ziffer 1 des angefochtenen Entscheids), und damit, auch wenn es im 
Entscheid  nicht  zum Ausdruck  gelangt,  das  Gesuch  jedenfalls  nicht 
in Bezug auf die ursprünglichen Begehren gutgeheissen.

3.2.
3.2.1.
In  der  Berufung  anerkennt  die  Beklagte  ausdrücklich,  dass  die 
Sanierung  der  "Dachterrasse"  (mit  der  Beklagten  [vgl.  act.  17]  ist 
von einem Balkon auszugehen, vgl. insbesondere Gesuchsbeilage 6) 
in Auftrag zu geben ist, weshalb darauf nicht weiter einzugehen ist.

3.2.2.
Demgegenüber  wendet  sich  die  Beklagte  in  der  Berufung  in 
materieller Hinsicht dagegen, dass im angefochtenen Entscheid nicht 
sie verpflichtet, sondern die Klägerin dazu berechtigt erklärt worden 
ist,  den Auftrag  zur  Sanierung  im  Sinne  der  eingeholten  Offerte  zu 
erteilen,  und  dass  eine  Tragung  der  Sanierungskosten  durch  die 
Stockwerkeigentümer  nach  den  von  ihnen  gehaltenen  Wertquoten 
vorgesehen worden ist.

3.2.2.1.
Bei  dem  in  Art.  647  Abs.  2  Ziff.  1  ZGB  dem  Miteigentümer 
(und  damit  dem  Stockwerkeigentümer,  vgl. Art.  712g Abs.  1  ZGB) 
zur Verfügung gestellten Behelf geht es in erster Linie darum, einen 
Ersatz für den von der Stockwerkeigentümergemeinschaft (STWEG) 
verweigerten  Beschluss  zu  schaffen  (Brunner/Wichtermann,  Basler 
Kommentar, 4. Aufl., 2011, N. 54 zu Art. 647 ZGB). Ohne einen sol
chen  kann  die  notwendige Verwaltungshandlung  (hier  eine  notwen
dige bauliche Massnahme) nicht durch einen einzelnen interessierten 
Stockwerkeigentümer  auf  Kosten  der  STWEG  veranlasst  werden 
(vgl. ZR  2000  Nr. 2). Unter diesem Gesichtspunkt bedarf es grund
sätzlich weder einer Verpflichtung der STWEG noch einer Ermächti
gung  des  klagenden  Stockwerkeigentümers  zur  Vornahme  der  not
wendigen  Verwaltungshandlung  im  Urteil(sdispositiv),  sondern  ge
nügt  es,  dass  das  Gericht  die  notwendige  Verwaltungshandlung  als 
solche  – anstelle der STWEG  – anordnet. Dies schliesst wohl nicht 
aus,  dass  der  klagende  Stockwerkeigentümer  durch  das  Urteil 
berechtigt  werden  kann,  die  notwendige  Handlung  im  Namen  und 
auf  Rechnung  der  STWEG  vorzunehmen.  Nach  der  Dispositions
maxime  (Art.  58 Abs.  1  ZPO)  setzt  dies  aber einen entsprechenden 
Antrag voraus. 

Die Klägerin hat im Gesuch ursprünglich den Antrag gestellt, es 

habe  das  Gericht  den  Auftrag  hinsichtlich  der  notwendigen  Sanie
rungsmassnahme  zu  erteilen.  Dieser  Antrag  muss  als  unzulässig 
qualifiziert  werden,  denn  es  fehlt  eine  gesetzliche  Grundlage  dafür, 
dass  der  Summarrichter  nach  Art.  647  Abs.  2  Ziff.  1  ZGB  rechts
geschäftlich  als  Stellvertreter  für  die  STWEG  und  damit  privat
rechtlich tätig werden darf. An der vorinstanzlichen Verhandlung hat 

die  Klägerin  dann  ausgeführt,  sie  wolle  sich  ermächtigen  lassen, 
"diesen Gemeinschaftsteil" zu sanieren (act. 34). Darin ist eine Kla
geänderung  zu  erblicken,  die  indes,  weil  sie  nicht  auf  neuen  Tat
sachen oder Beweismitteln beruhte, unzulässig war (Art. 230 ZPO). 

Nach  dem  Gesagten  ist  die  im  angefochtenen  Entscheid 
enthaltene Ermächtigung der Klägerin, die notwendige Sanierung der 
Dachterrasse selber in Auftrag zu geben, aufzuheben. (…)

3.2.2.2.
Wie in vorstehender Erw. 3.2.2.1. erwähnt, geht es im summa
rischen Verfahren darum, einem jeden Stockwerkeigentümer als Mit
eigentümer  die  Möglichkeit  zu  verschaffen,  zu  erreichen,  dass  (ob
jektiv)  notwendige  Verwaltungshandlungen  durchgeführt  werden. 
Dagegen  ist  keine  Notwendigkeit  ersichtlich,  bereits  im  summari
schen Verfahren darüber zu entscheiden, nach welchem Schlüssel die 
mit der Sanierung verbundenen Kosten auf die einzelnen Stockwerk
eigentümer zu verteilen sind. Diese Frage ist vielmehr – nötigenfalls 
– in einem  ordentlichen Prozess zu klären. Damit ist auch der Beru
fungsantrag 2.3. gutzuheissen.

63

Art. 198 und 199 ZPO
Bei Klagen auf Kinderunterhalt ist vorgängig ein Schlichtungsverfahren 
durchzuführen.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 3. Zivilkammer, vom 23. Juni 2014, 

i.S. A. gegen B. (ZOR.2014.13).

Aus den Erwägungen

3.2.
Dem Entscheidverfahren hat ein Schlichtungsversuch vor einer 
Schlichtungsbehörde  vorauszugehen  (Art.  197  ZPO). Art.  198  ZPO 
regelt  die  Ausnahmen  von  diesem  Grundsatz;  Art.  199  ZPO  be
stimmt, in welchen Fällen ein Verzicht auf das Schlichtungsverfahren 
zulässig ist. Gemäss Art. 198 ZPO entfällt das Schlichtungsverfahren 
in  summarischen  Verfahren,  bei  Verfahren  über  den  Personenstand, 
im Scheidungsverfahren, im Verfahren zur Auflösung der eingetrage
nen  Partnerschaft,  bei  bestimmten  Klagen  aus  dem  SchKG,  bei 
Streitigkeiten,  für  die  nach  den  Art.  5  und  6  ZPO  eine  einzige 
kantonale  Instanz  zuständig  ist,  bei  der  Hauptintervention,  der  Wi
derklage  und  der  Streitverkündungsklage  sowie,  wenn  das  Gericht 
Frist für eine Klage gesetzt hat. 

Selbständige  Klagen  auf  Kinderunterhalt,  unter  Einschluss 
entsprechender Abänderungsklagen, sind im vereinfachten Verfahren 
durchzuführen  (Art.  295  ZPO).  Sie  fallen  nach  dem  Wortlaut  von 
Art.  198  ZPO  nicht  unter  die  in  dieser  Bestimmung  aufgeführten 
Ausnahmen  vom  Erfordernis  eines  vorgängigen  Schlichtungsver
suchs.  In  Übereinstimmung  mit  dem  Gesetzeswortlaut  geht  denn 
auch  die  überwiegende  Lehrmeinung  davon  aus,  dass  bei  Kinder
unterhaltsklagen vorgängig ein Schlichtungsverfahren durchzuführen 

ist (Gloor/Umbricht Lukas, in: Kurzkommentar ZPO, 2. Aufl., Basel 
2014, N. 4 zu Art. 198 ZPO; Honegger, in: Kommentar zur Schwei
zerischen  Zivilprozessordnung  [ZPO Komm.],  2.  Aufl.,  Zürich/Ba
sel/Genf 2013, N. 9 zu Art. 198 ZPO; Spycher, in: Berner Kommen
tar, Schweizerische Zivilprozessordnung, Band II, Bern 2012, N. 16 
zu Art. 295 ZPO; Sutter Somm, Das Schlichtungsverfahren der ZPO: 
Ausgewählte  Problempunkte,  in:  Schweizerische  Zeitschrift  für  Zi
vilprozessrecht [SZZP] 2012, S. 69 ff., 74). 

Eine  abweichende  Lehrmeinung  (Egli,  in:  Brunner/Gasser/ 
Schwander  [Hrsg.],  Schweizerische  Zivilprozessordnung  [ZPO], 
Kommentar,  Zürich/St.  Gallen  2011,  N.  8  zu  Art.  198  ZPO)  geht 
zwar  ebenfalls  davon  aus,  dass  bei  reinen  Unterhaltsklagen  ausser
halb  des  Scheidungsrechts  nach  dem  Wortlaut  des  Gesetzes  ein 
vorgängiges  Schlichtungsverfahren  durchzuführen  wäre.  Dennoch 
spricht sie sich für eine direkte Klageeinleitung aus, weil die Parteien 
über  den  Streitgegenstand  nicht  frei  verfügen  könnten.  Das  mit  der 
Sache befasste Gericht müsse nicht nur das Recht anwenden, sondern 
auch  den  Sachverhalt  von  Amtes  wegen  ermitteln.  Die  mit  dem 
Schlichtungsverfahren  verbundene  Freiheit,  auch  unangemessene 
Ergebnisse  zu  akzeptieren,  widerspreche  den  auf  Unterhaltsklagen 
anwendbaren Verfahrensgrundsätzen.

Der  auf Verfahren  betreffend  Kinderunterhalt  anwendbare  Un

tersuchungsgrundsatz (Art. 296 Abs. 1 ZPO) spricht nicht gegen ein 
vorgängiges Schlichtungsverfahren, da er die Frage der Verfügungs
befugnis über den Streitgegenstand und damit die Möglichkeit, sich 
gütlich  zu  einigen,  nicht  berührt. Aufgehoben  wird  die  freie  Verfü
gungsbefugnis dagegen durch die ebenfalls auf Verfahren betreffend 
Kinderunterhalt anwendbare Offizialmaxime (Art. 296 Abs. 3 ZPO). 
Dass  die  Parteien  nicht  frei  über  den  Streitgegenstand  verfügen 
können,  ist  ein  Umstand,  der  zu  Gunsten  eines  Verzichts  auf  ein 
Schlichtungsverfahren  ins  Gewicht  fällt.  So  wurde  die  Ausnahme 
vom Erfordernis eines vorgängigen Schlichtungsverfahrens bei Kla
gen  betreffend  den  Personenstand  in  der  Botschaft  des  Bundesrats 
damit  begründet,  hier  sei  ein  separater  Schlichtungsversuch  nicht 
sinnvoll,  weil  der  Prozess  grundsätzlich  nicht  einvernehmlich  erle
digt werden könne (Bundesblatt 2006, S. 7329). Die Ausnahme vom 

Erfordernis  eines  Schlichtungsverfahrens  bei  Klagen  betreffend  den 
Personenstand  wird  von  einem  Teil  der  Literatur  allerdings  kritisch 
hinterfragt: Der Umstand, dass diese Verfahren nicht durch gütliche 
Einigung  erledigt  werden  könnten,  habe  nicht  zur  Folge,  dass  das 
Interesse  an  einer  Vermittlung  wegfalle,  die  zu  einem  der  gericht
lichen  Genehmigung  unterliegenden  Vergleich 
führen  könnte 
(Bohnet, in: Code de procédure civile commenté, Basel 2011, N. 6 zu 
Art. 198 ZPO; vgl. auch Honegger, ZPO Komm., a.a.O., N. 9 zu Art. 
198 ZPO). Bezüglich der Unterhaltspflicht gegenüber Kindern kann 
in einem gerichtlichen Verfahren ein Vertrag abgeschlossen werden, 
welcher  der  Genehmigung  durch  das  Gericht  unterliegt  (Art.  287 
Abs.  3  ZGB).  Unterhaltsverträge  können  aber  auch  mit  Genehmi
gung der Kindesschutzbehörde für das Kind verbindlich abgeschlos
sen werden (Art. 287 Abs. 1 ZGB).

Ob und inwieweit es sich rechtfertigt, in Verfahren mit Offizial

maxime  von  einem  vorgängigen  Schlichtungsverfahren  abzusehen, 
ist  demnach  umstritten.  Klare Anhaltspunkte  dafür,  dass  nach  Sinn 
und Zweck der auf die selbständigen Klagen betreffend Kinderunter
halt anwendbaren Regeln vom insoweit klaren Wortlaut der Art. 197 
und  198  ZPO  abzuweichen  und  von  einem  vorgängigen  Schlich
tungsverfahren  abzusehen  wäre,  sind  nicht  ersichtlich.  In  Überein
stimmung  mit  dem  Gesetzeswortlaut  und  der  überwiegenden  Lehr
meinung  ist  deshalb  bei  Klagen  auf  Kinderunterhalt  vorgängig  ein 
Schlichtungsverfahren  durchzuführen.  Die  Berufung  erweist  sich 
somit in diesem Punkt als begründet.

64

Art. 104 Abs. 1 und 2 ZPO
Bei Entscheiden betreffend Sicherheitsleistung (Art. 99 101 ZPO) handelt 
es  sich  um  prozessleitende  Verfügungen  und  nicht  um  Zwischen
entscheide  i.S.v.  Art.  237  ZPO,  für  welche  gestützt  auf  Art.  104  Abs.  2 
ZPO die bis zu diesem Zeitpunkt entstandenen Prozesskosten bereits vor 
dem Endentscheid verteilt werden könnten. 

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  3. Zivilkammer,  vom  10. November 

2014, i.S. A. gegen B. (ZSU.2014.155).

Aus den Erwägungen

2.4.1.1.
Das Gericht entscheidet über die Prozesskosten in der Regel im 
Endentscheid (Art. 104 Abs. 1 ZPO). Bei einem Zwischenentscheid 
(Art. 237 ZPO) können bis zu diesem Zeitpunkt entstandene Prozess
kosten verteilt werden (Art. 104 Abs. 2 ZPO).

2.4.1.2.
Die  Vorinstanz  hat  den  angefochtenen  Entscheid  unzutreffend 

als  Zwischenentscheid  bezeichnet.  Bei  Entscheiden  betreffend  Si
cherheitsleistung  (Art.  99 101  ZPO)  handelt  es  sich  um  prozesslei
tende Verfügungen (Sterchi,  in: Berner Kommentar zur ZPO, Bd.  I, 
Bern 2012,  N. 1 zu Art. 103 ZPO; Suter/von Holzen, in: Kommentar 
zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung  [ZPO Komm.],  2.  Aufl., 
Zürich/Basel/Genf  2013,  N.  14  zu Art.  99  ZPO;  Schmid,  in:  Kurz
kommentar  ZPO,  2. Aufl.,  Basel  2014,  N.  1  zu Art.  103  ZPO)  und 
nicht  um  Zwischenentscheide  i.S.v.  Art.  237  ZPO,  für  welche  ge
stützt  auf  Art.  104  Abs.  2  ZPO  die  bis  zu  diesem  Zeitpunkt  ent
standenen Prozesskosten bereits vor dem Endentscheid verteilt wer
den könnten. Bei prozessleitenden Verfügungen ist in Art. 104 ZPO 
kein  Entscheid  über  die  Prozesskosten  vorgesehen,  weshalb  für  sie 
keine  separate  Kosten   und  Entschädigungsregelung  getroffen  wer
den kann (Schmid, a.a.O., N. 4 zu Art. 104 ZPO; vgl. auch Suter/von 
Holzen, ZPO Komm., a.a.O., N. 14 zu Art. 99 ZPO; a.M.: Rüegg, in: 
Basler Kommentar zur ZPO, 2. Aufl., Basel 2013, N. 4 zu Art. 100 
ZPO). Der durch das Begehren um Leistung einer Sicherheit verur
sachte  zusätzliche  Aufwand  ist  beim  Endentscheid  zu  berück
sichtigen  (Suter/von  Holzen,  ZPO Komm.,  a.a.O.,  N.  14  zu Art.  99 
ZPO).

65

Art. 81 Abs. 1, Art. 82 und Art. 149 Abs. 2 SchKG
Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene Forderung 
auf  einem  definitiven  Rechtsöffnungstitel,  kann  gestützt  auf  den  Pfän
dungsverlustschein  weder  definitive  noch  provisorische  Rechtsöffnung 
erteilt werden.

Aus  dem  Entscheid    des  Obergerichts,  4.  Zivilkammer,  vom  25.  Februar 

2014 i.S. Kanton A. et al. gegen A.M.R. (ZSU.2014.20).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Gemäss der gesetzlichen Regelung ist für eine auf einem defini

tiven  Rechtsöffnungstitel  beruhende  Forderung  definitive  (Art. 81 
Abs. 1  SchKG)  und  für  eine  auf  einem  provisorischen  Rechts
öffnungstitel  beruhende  Forderung  provisorische  (Art.  82  SchKG) 
Rechtsöffnung  zu  erteilen. Ob  definitive  oder  provisorische  Rechts
öffnung zu erteilen ist, ist als Rechtsfrage ohne Rücksicht auf die im 
Rechtsöffnungsbegehren  beantragte  Art  der  Rechtsöffnung  von 
Amtes wegen zu entscheiden (Art. 57 ZPO; AGVE 2005 Nr. 5 S. 35; 
Staehelin, in: Staehelin/Bauer/Staehelin (Hrsg.), Basler Kommentar, 
Bundesgesetz  über  Schuldbetreibung  und  Konkurs  I,  2. Aufl. 2010, 
Art.  84  N.  38  ff.;  Stücheli,  Die  Rechtsöffnung,  Diss. 2000,  S. 126). 
Die  provisorische  Rechtsöffnung  unterscheidet  sich  von  der  defini
tiven durch die Möglichkeit der Aberkennungsklage (Art. 83 Abs. 2 
SchKG), welche  für eine auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel 
beruhende Forderung wegen der einer Neubeurteilung der Forderung 
entgegenstehenden  Rechtskraft  ausgeschlossen  ist,  sodass  die  für 
eine  solche  Forderung  erteilte  Rechtsöffnung  von  Gesetzes  wegen 

notwendig  definitiv  sein  muss.  Für  eine  auf  einem  definitiven 
Rechtsöffnungstitel  beruhende  Forderung  muss  deshalb  der  für  sie 
bestehende  definitive  Rechtsöffnungstitel  vorgelegt  werden.  Daran 
ändert nichts, wenn für die auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel 
beruhende  Forderung  in  einer  für  sie  eingeleiteten  früheren  Betrei
bung ein Pfändungsverlustschein ausgestellt worden ist. Ein solcher 
ist  als  Ausweis  einer  für  den  darin  angegebenen  Forderungsbetrag 
erfolglos verlaufenen Betreibung und Bestätigung des Bestands die
ser Forderung ein provisorischer Rechtsöffnungstitel (Art. 149 Abs. 2 
SchKG),  bewirkt  indessen  keine  Neuerung  dieser  in  der  erledigten 
Betreibung in Betreibung gesetzten Forderung im Sinn von Art. 116 
OR  und  zeitigt  für  diese  Forderung  keine  materiell rechtlichen 
Wirkungen,  weshalb  eine  zum  Zeitpunkt  der Ausstellung  des  Pfän
dungsverlustscheins  bestehende  Schuldurkunde  durch  diesen  nicht 
entkräftet  wird.  Der  Gläubiger  kann  sich  deshalb  in  der  neu 
angehobenen  Betreibung  neben  dem  Pfändungsverlustschein  auch 
auf  die  diesem  zugrunde  liegende  Schuldurkunde  berufen  und  ge
stützt  darauf  Rechtsöffnung  verlangen  (Huber,  in:  Staehelin/Bauer/ 
Staehelin (Hrsg.),  Basler Kommentar,  Bundesgesetz  über  Schuldbe
treibung und Konkurs I, 2. Aufl. 2010, Art. 149 N. 41, 44). Dabei ist 
jedoch,  wenn  die  durch  den  Pfändungsverlustschein  ausgewiesene 
Forderung  auf  einem  definitiven  Rechtsöffnungstitel  beruht,  wegen 
der  durch  diesen  ausgeschlossenen Aberkennungsklage  nur  gestützt 
auf  diesen  definitive  Rechtsöffnung  möglich.  In  einem  solchen  Fall 
ist der definitive Rechtsöffnungstitel für die nur mögliche definitive 
Rechtsöffnung  vorzulegen  und  der  Pfändungsverlustschein  nur  zur 
Entkräftung  der  dem  Schuldner  zur Abwehr  der  definitiven  Rechts
öffnung offenstehenden Verjährungseinrede (Art. 81 Abs.  1 SchKG) 
tauglich  und  einzureichen  (ständige  Rechtsprechung  des  Oberge
richts; zuletzt Entscheid des Obergerichts ZSU.2012.95 vom 7. Juni 
2012 Erw. 4.2; a.A. Staehelin, a.a.O., Art. 82 N. 163; Stücheli, a.a.O., 
S. 394;  beide  erachten  die  provisorische  Rechtsöffnung  gestützt  auf 
einen solchen Verlustschein für zulässig). 

4.2.
Die  Kläger  haben  im  Zahlungsbefehl  als  Rechtsöffnungstitel 
drei Verlustscheine im Gesamtbetrag von Fr. 21'642.50 genannt und 

diese  mit  dem  Rechtsöffnungsbegehren  eingereicht.  Gestützt  auf 
diese  Verlustscheine  kann  aber  weder  definitive  noch  provisorische 
Rechtsöffnung erteilt werden, weil die Verlustscheine bloss proviso
rische  Rechtsöffnungstitel  sind  (Art.  149  Abs.  2  SchKG),  was  die 
definitive  Rechtsöffnung  ausschliesst,  die  in  ihnen  verurkundeten 
Forderungen  auf  definitiven  Rechtsöffnungstiteln  beruhen,  was  der 
provisorischen  Rechtsöffnung  wegen  der  damit  verbundenen  Aber
kennungsklage entgegensteht. Die Kläger haben ferner vier definitive 
Steuerveranlagungen  im  Gesamtbetrag  von  Fr.  19'162.00  vorgelegt, 
wobei  die  beiden  Veranlagungen  für  1993/1994  identisch  sind. 
Gestützt auf diese definitiven Steuerveranlagungen könnte definitive 
Rechtsöffnung erteilt werden, allerdings nicht in dem in Betreibung 
gesetzten Betrag, für den die Vorinstanz provisorische Rechtsöffnung 
erteilt hat. Die Kläger würden folglich durch einen solchen Entscheid 
des  Obergerichts  schlechter  gestellt,  zumal  die  provisorische 
Rechtsöffnung zur definitiven wird, falls der Beklagte wie behauptet 
keine  Aberkennungsklage  eingereicht  hat  (Art.  83  Abs.  3  SchKG; 
Stücheli,  a.a.O.,  S.  394).  Zufolge  der  Geltung  der  Dispositions
maxime  ist  das  Obergericht  im  Rechtsmittelverfahren  aber  an  den 
Antrag der Kläger gebunden und darf sie nicht schlechter stellen als 
die  Vorinstanz  (Art.  58 Abs.  1  ZPO;  sog.  Verbot  der  reformatio  in 
peius; Meier, Schweizerisches Zivilprozessrecht, 2010, S. 510). Die 
Beschwerde ist aus diesen Gründen abzuweisen.

66

Art. 177 ZGB, Art. 80 Abs. 1 SchKG. Eine in einem Eheschutzverfahren 
verfügte Anweisung an den Schuldner gemäss Art. 177 ZGB ist gegenüber 
dem angewiesenen Schuldner kein definitiver Rechtsöffnungstitel (Praxis
änderung).

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 5. Zivilkammer, vom 17. März 2014 

in Sachen H. gegen R. (ZSU.2013.317).

Aus den Erwägungen

4.3.
Gemäss Art. 80 Abs. 1 SchKG kann der Gläubiger beim Richter 
die  definitive  Rechtsöffnung  verlangen,  wenn  die  Forderung  auf 
einem vollstreckbaren gerichtlichen Entscheid beruht.

Die Anweisung an den Schuldner eines Ehegatten im Sinn von 
Art. 177 ZGB als privilegierte Zwangsvollstreckungsmassnahme sui 
generis (BGE 137 III 197 Erw. 1.2.) setzt voraus, dass der betreffen
de Ehegatte zu Geldzahlungen an den Familienunterhalt verpflichtet 
ist  (Bräm/Hasenböhler,  Zürcher  Kommentar,  Zürich  1998,  N.  9  zu 
Art. 177 ZGB). Der Anspruch muss auf einem gültigen Titel   einem 
gültigen Unterhaltsvertrag oder einem vollstreckbaren Urteil – beru
hen.  Nicht  erforderlich  ist  aber,  dass  bereits  ein  Geldbetrag  richter
lich  festgesetzt  ist.  In  diesem  Fall  kann  mit  dem  Antrag  auf  An
weisung an den Schuldner gestützt auf Art.  173 ZGB (während des 
Zusammenlebens  der  Ehegatten),  Art. 176  ZGB  (im  Falle  des 
Getrenntlebens  der  Ehegatten)  oder  Art.  276  ZPO  (für  die  Dauer 
eines  Scheidungsverfahrens)  ein  Begehren  um  Zusprechung  von 
Unterhaltsbeiträgen  verbunden  werden  (vgl.  Hausheer/Reusser/Gei
ser, Berner Kommentar zu Art. 159 180 ZGB, Bern 1999, N. 9a zu 
Art. 177 ZGB).

Die Forderung, für welche im vorliegenden Verfahren die defi

nitive Rechtsöffnung beantragt wird, beruht demnach nicht auf dem 
Anweisungsentscheid;  sie  beruht  vielmehr  auf  dem  Eheschutzent
scheid der 5. Zivilkammer des Obergerichts vom 14. November 2011 
(ZSU.2011.349) im Verfahren zwischen der Klägerin und ihrem Ehe
mann. Beim Anweisungsentscheid handelt es sich lediglich um eine 
privilegierte Zwangsvollstreckungsmassnahme, die an die Stelle der 
Rechtsöffnung mit anschliessender Pfändung tritt (BGE 137 III 197 
Erw.  1.2.).  Die  Lohnpfändung  geschieht  dadurch,  dass  der  Betrei
bungsbeamte dem Schuldner oder dessen Vertreter bekannt gibt, dass 
er  ohne  seine  Einwilligung  nicht  mehr  über  die  gepfändete  Ein
kommensquote verfügen dürfe (BGE 109 III 11 Erw. 2; vgl. Vonder 
Mühll,  in:  Basler  Kommentar,  Bundesgesetz  über  Schuldbetreibung 
und  Konkurs  I  [BSK SchKG  I],  2.  Auflage,  Basel  2010,  N.  43  zu 

Art. 93  SchKG).  Bei  der  Anzeige  an  den  Drittschuldner,  dass  er 
rechtsgültig  nur  noch an  das  Betreibungsamt  leisten  könne  (Art.  99 
SchKG),  handelt  es  sich  um  eine  blosse  Sicherungsmassnahme 
(BGE 109  III  11  Erw. 2), die  mit  der  Pfändung  als  solcher  nicht  zu 
verwechseln  ist  (Lebrecht,  BSK SchKG  I,  a.a.O.,  N.  7  zu  Art.  99 
SchKG).  Wenn  der  Drittschuldner  trotz  dieser  Anzeige  an  den 
Betreibungsschuldner  bezahlt,  trägt  er  das  Risiko,  doppelt  bezahlen 
zu  müssen  (Lebrecht,  a.a.O.,  N.  10  zu  Art.  99  SchKG).  Wie  die 
Rechtsöffnung mit anschliessender Pfändung keinen Rechtsöffnungs
titel  gegen  den  Drittschuldner,  der  nicht  Partei  des  Zwangsvoll
streckungsverfahrens ist, begründet, so begründet auch die Zahlungs
anweisung  im  Sinn  von  Art.  177  ZGB  als  Zwangsvollstreckungs
massnahme  sui  generis  keinen  Rechtsöffnungstitel  gegen  den  Dritt
schuldner.  In  Anbetracht  der  Qualifikation  der  Zahlungsanweisung 
im Sinn von Art. 177 ZGB als Zwangsvollstreckungsmassnahme sui 
generis  und  der  Unterscheidung  zwischen  Erkenntnis   und  Voll
streckungsverfahren  rechtfertigt  es  sich  somit  entgegen  der  in 
AGVE 1982,  Nr.  11,  S. 47  ff.,  veröffentlichten  Praxis  nicht  mehr, 
einen Anweisungsentscheid als Rechtsöffnungstitel anzuerkennen.

Der angewiesene Arbeitgeber ist zudem nicht Partei des Anwei
sungsverfahrens.  Zwar  wird  die Auffassung  vertreten,  der Arbeitge
ber könne gegen die Anweisung im Sinn von Art. 177 ZGB Berufung 
einlegen  (Reetz,  in:  Sutter Somm/Hasenböhler/Leuenberger  [Hrsg.], 
Kommentar  zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung 
[ZPO
Komm.],  2. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 2013,  N.  35 der Vorbemer
kungen zu den Art. 308 318 ZPO). Damit ihm das rechtliche Gehör 
gewahrt  wird,  müsste  er  allerdings  in  der  Berufung  sämtliche  Tat
sachenbehauptungen  und  Beweisanträge  einbringen  können,  die  er 
hätte einbringen können, wenn er von Anfang an in das erstinstanz
liche Verfahren einbezogen worden wäre. In diesem Fall aber würde 
die  angestrebte  Beschleunigung  nicht  mehr  erreicht,  abgesehen 
davon, dass den Parteien eine Instanz verloren ginge, in welcher über 
die betreffenden neuen Behauptungen zu befinden wäre.

Beruht die Forderung auf einem vollstreckbaren Entscheid eines 

schweizerischen Gerichts oder einer schweizerischen Verwaltungsbe
hörde,  so  wird  die  definitive  Rechtsöffnung  gemäss Art.  81 Abs.  1 

SchKG  erteilt,  wenn  nicht  der  Betriebene  durch  Urkunden  beweist, 
dass die Schuld seit Erlass des Entscheids getilgt oder gestundet wor
den ist, oder die Verjährung anruft. Über den materiellen Bestand der 
Forderung  darf  das  Rechtsöffnungsgericht  nicht  befinden 
(BGE 5P.356/2002,  Erw.  1;  Staehelin,  BSK SchKG  I,  a.a.O.,  N.  2a 
zu Art. 81 SchKG). Im Anweisungsverfahren zwischen den Ehegat
ten  wird  nicht  über  die  Forderung  zwischen  dem  Arbeitgeber  und 
dem  Schuldnerehegatten  entschieden. Art.  81  SchKG  setzt  aber  vo
raus,  dass  über  den  Bestand  der  Forderung,  die  vollstreckt  werden 
soll,  bereits  entschieden  worden  ist.  Da  dies  nicht  geschehen  ist, 
müsste  dem  Schuldner  somit  die  Einwendung  offen  stehen,  die 
Schuld bestehe nicht. Gerade über diese Frage aber soll im Verfahren 
betreffend  definitive  Rechtsöffnung  nicht  entschieden  werden.  Das 
Verfahren  betreffend  definitive  Rechtsöffnung  unterscheidet  sich 
insofern  vom  Verfahren  betreffend  provisorische  Rechtsöffnung,  in 
welchem  alle  Einwendungen  und  Einreden  zu  hören  sind,  welche 
zivilrechtlich  von  Bedeutung  sind,  um  die  Schuldanerkennung  zu 
entkräften  (vgl.  Staehelin,  a.a.O.,  N.  84  zu  Art.  82  SchKG).  Auch 
unter  diesem  Gesichtspunkt  rechtfertigt  es  sich  nicht,  einen Anwei
sungsentscheid als definitiven Rechtsöffnungstitel zu qualifizieren.
Die in AGVE 1982 publizierte Praxis ist daher aufzugeben
(…).

67

Einkommenssteuertarif B; getrennte Eltern (§ 43 Abs. 2 StG, § 29 Abs. 2 
StGV)
Bei getrennten Eltern, die ihre gemeinsamen Kinder je zur Hälfte betreu
en  und  finanzieren,  wird  der  Tarif  B  (nur)  dem  besser  verdienenden 
Elternteil gewährt (Änderung der Rechtsprechung).

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. Januar 2014 in Sachen N.H.A. (3 RV.2013.187).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die Rekurrentin hat sich per 1. Januar 2011 von ihrem Ehemann 
M.A.  getrennt.  Die  beiden  gemeinsamen  Kinder  C.  (geb.  25.2.04) 
und  M.  (geb.  25.2.05)  betreuen  sie  gemäss  ihren Angaben  gemein
sam je zur Hälfte. C. ist bei M.A. angemeldet, M. bei der Rekurren
tin.  Auch  die  Kosten  sowie  die  Kinderzulagen  werden  je  hälftig 
geteilt  (Rekurs,  S.  1).  Die  Rekurrentin  und  M.A.  lebten  nach  der 
Trennung  in  der  selben  Liegenschaft  (vgl.  Einspracheentscheid, 
S. 1),  währenddem  der  Wohnort  heute  ein  "Steinwurf  voneinander 
entfernt" ist (Rekurs, S. 2).

Die Rekurrentin beantragt, es sei ihr nachträglich die Hälfte der 
Kinderabzüge  (Replik)  sowie  der Tarif  B  zu  gewähren  (Rekurs  und 
Replik).
2.2.
Die  Vorinstanz  veranlagte  die  Rekurrentin  unter  Bezugnahme 
auf  eine  Auskunft  der  Eidgenössischen  Steuerverwaltung  gemäss 
dem Tarif A, weil der Tarif B in jedem Fall nur  einem Elternteil ge

währt  werden  könne.  Der  Tarif  B  werde  demjenigen  Elternteil  ge
währt, welcher mehr verdiene. Das sei vorliegend M.A.

3.
3.1.
Für  Verheiratete,  die  in  rechtlich  und  tatsächlich  ungetrennter 
Ehe leben, sowie für verwitwete, getrennt lebende, geschiedene und 
ledige Steuerpflichtige, die mit Kindern zusammenleben, für die ein 
Kinderabzug nach § 42 Abs. 1 lit. a gewährt wird, ist der Steuersatz 
des  halben  steuerbaren  Einkommens  (Tarif  B)  anzuwenden  (§ 43 
Abs. 2 StG in der Fassung gemäss Gesetz vom 22. August 2006, in 
Kraft seit 1. Januar 2007).

Erfüllen  bei  gemeinsamer  elterlicher  Sorge,  aber  getrennter 
Steuerpflicht beide Elternteile die Voraussetzungen von § 43 Abs. 2 
des  Gesetzes,  wird  der  Tarif  B  demjenigen  Elternteil  gewährt,  bei 
dem sich das Kind überwiegend aufhält (§ 29 Abs. 2 StGV).

3.2.
Gemäss den Angaben der Rekurrentin betreuen und finanzieren 
sie  und  M.A.  ihre  beiden  gemeinsamen  Kinder  exakt  je  zur  Hälfte. 
Die  Rekurrentin  ist  daher  der Auffassung,  dass  auch  sie,  und  nicht 
nur M.A., Anspruch auf die Gewährung des Tarifs B hat.

3.3.
3.3.1.
Das  Steuerrekursgericht  hat  in  einem  Fall,  in  welchem  die 
Eltern  nach  der  Scheidung  in  unmittelbarer  Nähe  voneinander  je  in 
einer eigenen Wohnung lebten und die beiden gemeinsamen Kinder 
sich  etwa  gleich  viel  bei  ihrem  Vater  und  ihrer  Mutter  aufhielten, 
beiden  Elternteilen  den Tarif  B  gewährt  (AGVE  2000  S.  401  ff.  in 
Anwendung  des  bis  zum  31.  Dezember  2000  geltenden  Gesetzes 
über  die  Steuern  auf  Einkommen, Vermögen,  Grundstückgewinnen, 
Erbschaften und Schenkungen vom 13. Dezember 1983).

Zwischenzeitlich  hat  das  Bundesgericht  entschieden,  dass  der 
Tarif  für  Ehepaare  nicht  beiden  Ehegatten  gewährt  werden  darf, 
wenn  sie  getrennt  oder  geschieden  sind  (BGE  131  II  553  =  Pra  95 
[2006]  Nr.  78  =  StR  2005  S.  767  ff.  =  ASA  75  S.  224  ff.).  Diese 
Beurteilung  betrifft  die  direkte  Bundessteuer,  lässt  sich  aber  ohne 
weiteres  auf  die  vorliegend  anwendbaren  Kantons   und  Gemeinde

steuern übertragen, weil die Regelung von Art. 214 Abs. 2 (Tarif für 
Ehepaare)  des  Bundesgesetzes  vom  14. Dezember  1990  über  die 
direkte  Bundessteuer  (DBG)  mit  §  43  Abs.  2  StG  inhaltlich  über
einstimmt (vgl. RGE vom 23. Oktober 2008 in Sachen P.M.) und das 
System  der  Ehegattenbesteuerung  in  beiden  Rechtsgebieten  das 
gleiche ist.

Da das Bundesgericht trotz teilweise anders lautenden Lehrmei

nungen (Peter Locher, Kommentar zum DBG, 1. Teil, Therwil/Basel 
2001, Art. 36 DBG N 16; ASA 76 S. 15 f.) mit dem Entscheid vom 
4. September 2007 (= 133 II 305) das Verbot der doppelten Anwen
dung  des  Tarifs  für  Ehepaare  bei  geschiedenen  Eltern  ausdrücklich 
bestätigt  hat,  kann  das  Spezialverwaltungsgericht  an  seiner  bisheri
gen Rechtsprechung nicht festhalten.

3.3.2.
Das Bundesgericht erwähnt in seinem Entscheid 133 II 305 die 

im Kreisschreiben Nr. 7 ("Familienbesteuerung nach dem Bundesge
setz über die direkte Bundessteuer [DBG]; Übertragung der gemein
samen  elterlichen  Sorge  auf  unverheiratete  Eltern  und  die  gemein
same Ausübung  elterlichen  Sorge  durch  getrennte  oder  geschiedene 
Eltern")  vom  20.  Januar  2000  getroffene  Regelung  der  Eidgenössi
schen  Steuerverwaltung,  dass,  wenn  sich  ein  Kind  in  der  alter
nierenden  Obhut  beider  Elternteile  befindet  und  keine  Beiträge  von 
einem Elternteil an den andern für den Unterhalt des Kindes fliessen 
oder  wenn  die  Beiträge  beider  Elternteile  gleich  hoch  sind,  das 
Ausmass der Obhut jedes Elternteils das massgebende Kriterium ist. 
Der Sozialabzug für Kinder (Art. 213 Abs. 1 lit. a DBG) und der Ta
rif  gemäss Art.  214 Abs.  2  DBG  werden somit jenem  Elternteil  ge
währt, der den bedeutenderen Anteil an der tatsächlichen Betreuung 
auf sich nimmt; wenn beide Eltern in gleichem Mass die tatsächliche 
Betreuung  auf  sich  nehmen,  bildet  das  höhere  Einkommen  das 
entscheidende  Kriterium  (Ziff.  7.3).  Das  Bundesgericht  bezeichnet 
die  Lösung  der  Eidgenössischen  Steuerverwaltung,  wonach  bei 
alternierender  Obhut  zu  gleichen  Anteilen  der  Sozialabzug  für 
Kinder und der gesetzlich daran gebundene Versicherungsabzug dem 
Elternteil  mit  dem  höheren  Einkommen  gewährt  wird  und  dieser, 
sofern  er  mit  dem  Kind  im  gleichen  Haushalt  zusammenlebt, 

Anspruch  auf  den  Tarif  für  Ehepaare  hat,  als  zweckmässig  (133 II 
305 ff., Erw. 8.5 f.).

Auch gemäss dem Kreisschreiben Nr. 30 ("Ehepaar  und Fami
lienbesteuerung  nach  dem  Bundesgesetz  über  die  direkte  Bundes
steuer [DBG]")  der  Eidgenössischen  Steuerverwaltung  vom  21. De
zember  2010  erhält  bei  getrennten,  geschiedenen  oder  unverhei
rateten  Eltern  (zwei  Haushalte)  mit  gemeinsamem  minderjährigem 
Kind  bei  alternierender  Obhut  derjenige  Elternteil,  der  zur  Haupt
sache für den Unterhalt des Kindes aufkommt, den Elterntarif. Dabei 
ist davon auszugehen, dass dies derjenige mit dem höheren Einkom
men ist. Der andere Elternteil wird zum Grundtarif besteuert (…).

Die Vorinstanz hat dem besser verdienenden M.A. den Tarif B 
gewährt.  Dies  erweist  sich  aufgrund  der  obigen  Ausführungen  als 
sachgerecht.

68

Definitive Steuerveranlagung; Veranlagung unter Vorbehalt (§ 191 Abs. 1 
StG)

  eine  in  diesen  Punkten  korrigierte  Steuerveran

Es ist nicht zulässig, eine definitive Steuerveranlagung unter Vorbe
halt  einiger  Punkte  (teilweise  provisorische  Steuerveranlagung)  zu 
  nach  Ablauf  der 
eröffnen,  und  zu  einem  späteren  Zeitpunkt 
Rechtsmittelfrist 
lagung vorzunehmen.
Die  "Veranlagung  unter  Vorbehalt"  wurde  als  "ordentliche  Steuer
veranlagung"  bezeichnet  und  das  Wort  "provisorisch"  weder  an 
prominenter  Stelle  noch  hervorgehoben  verwendet.  Daher  sind  die 
Pflichtigen  nicht  darauf  zu  behaften,  dass  sie  sich  nicht  gegen  das 
Vorgehen gewehrt haben.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 20. Februar 2014 in Sachen S. + I.S. (3 RV.2013.36).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Der  Rekurrent  ist  Alleinaktionär  und  Geschäftsführer  der 

S. AG. In der Steuererklärung 2008 deklarierte er Einkünfte aus un
selbständiger  Erwerbstätigkeit  von  CHF  101'159.00  und  einen 
Steuerwert der Aktien von total CHF 100'000.00. 

2.2.
Mit der definitiven Steuerveranlagung 2008 vom 18. März 2010 
wurden  die  Rekurrenten  zu  einem  steuerbaren  Einkommen  von 
CHF 98'200.00  veranlagt.  Diese  entsprach,  abgesehen  von  der  Be
rücksichtigung  eines  Vergütungszinses,  der  Selbstdeklaration.  In 
einem "Beiblatt zur Steuerveranlagung 2008" wurde Folgendes fest
gehalten:

"Bestimmt  wundern  sie  sich,  warum  sie  bis  heute  noch  keine 

definitive Steuerabrechnung für das Jahr 2008 erhalten haben.

Die  Kantonale  Steuerverwaltung  Aarau  [recte:  Aargau]  hat  die 
Freigabe  noch  nicht  erteilt.  Weil  die  Sektion  juristische  Personen  mehrere 
Steuerjahre  zusammen  bearbeitet  und  sich  dadurch  die  Prüfung  der  Wert
schriftenverzeichnisse  mit  den  Aktien   bzw.  GmbH Anteilbewertungen 
durch  die  Sektion  Verrechnungssteuern  und  Wertschriftenbewertung  hin
auszögert,  kann  dies  bei  der  privaten  Steuerveranlagung  zu  mehrjährigen 
Verzögerungen führen. 

Um dem entgegenzuwirken eröffnen wir Ihre Steuerveranlagung unter 
dem  ausdrücklichen  Vorbehalt  einer  Änderung  aufgrund  von  Meldungen 
des  Kantonalen  Steueramtes.  Sollten  sich  nachträglich  grössere  Abwei
chungen  ergeben,  nimmt  die  Steuerbehörde  die  Änderungen  vor.  Dies  gilt 
für  Lohnnebenleistungen  und  die  Bewertung  von  Wertschriften  und  des 
Kapitalertrages.  Die  anderen  Faktoren 
  sofern  sie  nicht  davon  betroffen 
werden   unterstehen der ordentlichen Rechtsmittelfrist.

Wir gehen davon aus, dass dies ihrem Wunsch entspricht und sie dies 

schätzen.  Andererseits  [korrekt:  Andernfalls]  bitten  wir  Sie,  uns  dies  in
nerhalb von 30 Tagen mitzuteilen."

2.3.

Mit "Meldung über Rechnungen und Zahlungen" des KStA vom 
6.  Oktober  2010  (handschriftlich  korrigiert  auf  den  "9.2.2012") 
wurde  dem  Gemeindesteueramt  B.  eine  geldwerte  Leistung  der  S. 
AG an den Rekurrenten von CHF 10'583.00 mitgeteilt. 

Gestützt  darauf  eröffnete  die  Steuerkommission  B.  den  Re

kurrenten eine "Definitive Steuerveranlagung 2008   Korrektur" vom 
21. Juni 2012, in der die geldwerte Leistung von CHF 10'583.00 zum 
steuerbaren Einkommen gerechnet wurde.

Aufgrund  der  Einsprache  der  Rekurrenten  vom  18./30.  Juli 

2012  eröffnete  die  Steuerkommission  B.  die  "Definitive  Steuerver
anlagung  2008 
  Korrektur"  vom  20.  September  2012,  in  der  die 
geldwerte Leistung von CHF 10'583.00 zum steuerbaren Einkommen 
gerechnet, aber privilegiert zu 40 % des Gesamtsatzes besteuert wur
de.

In  der  Folge,  nach  einem  erneuten  Schreiben  der  Rekurrenten, 
wies  die  Steuerkommission  B.  die  Einsprache  ab,  soweit  damit  die 
Aufhebung der Korrektur Verfügungen verlangt wurde. 

3.
Umstritten  ist,  ob  es  zulässig  ist,  eine  definitive  Steuerveran

lagung  unter  Vorbehalt  einiger  Punkte  (teilweise  provisorische 
Steuerveranlagung)  zu  eröffnen,  und  zu  einem  späteren  Zeitpunkt   
  eine  in  diesen 
nach  Ablauf  der  Rechtsmittelfrist  von  30  Tagen 
Punkten korrigierte Steuerveranlagung vorzunehmen.

Die Steuerkommission B. führt aus, die Rekurrenten hätten die 
Veranlagung  unter  Vorbehalt  nicht  innert  der  Frist  von  30  Tagen 
gerügt.  Es  sei  daher  nach  Treu  und  Glauben  auf  den  Vorbehalt 
abzustellen.  Dies  gelte  umso  mehr,  als  es  sich  eindeutig  um  eine 
geldwerte  Leistung  handle  (Einspracheentscheid).  In  der  Vernehm
lassung  wird  ergänzend  ausgeführt,  es  sei  in  begründeten  Einzel
fällen,  zur  Verhinderung  von  mehrjährigen  Verzögerungen  bei  Prü
fungen  von  Unternehmen  durch  das  Kantonale  Steueramt,  zulässig, 
Sofortveranlagungen  unter Vorbehalt  vorzunehmen.  Dies  erfolge  im 
Interesse der steuerpflichtigen Personen und auch aufgrund der wei
teren,  von  der  Veranlagung  abhängigen  Beiträge  wie  Kranken
kassenprämienverbilligung,  Elternbeiträge 
Schullager, Kinderkrippen, Mittagstisch oder Stipendiengesuche.

für  Musikunterricht, 

Die  Rekurrenten  sind  dagegen  der  Ansicht,  das  StG  kenne 
weder eine Teil Veranlagung noch eine Veranlagung unter Vorbehalt. 
Das  Vorgehen  der  Steuerkommission  B.  sei  rechtlich  daher  nicht 
haltbar  und  unbeachtlich. Aus  dem  Umstand,  dass  auf  den  Hinweis 
auf  dem  Beiblatt  nicht  reagiert  worden  sei,  könne  keine  Bindung 
abgeleitet werden (Rekurs).

4.
4.1.
Die  Einkommens   und  Vermögenssteuern  werden  für  jede 
Steuerperiode  festgesetzt  und  erhoben  (§  58  Abs.  1  StG).  Als 
Steuerperiode gilt das Kalenderjahr (§ 58 Abs. 2 StG). 

Gemäss  §  225  Abs.  1  StG  wird  für  jede  Steuerperiode  eine 
provisorische  Rechnung  zugestellt.  Die  Höhe  der  provisorischen 
Rechnung  ist  in  der  Regel  auf  Grund  der  letzten  rechtskräftigen 
Veranlagung  und  der  wirtschaftlichen  Entwicklung  festzusetzen 
(§ 78  Abs.  1  StGV).  Eine  provisorische  Rechnung  kann  abgeändert 
werden,  wenn  anzunehmen  ist,  dass  sie  wesentlich  vom  definitiven 
Steuerbetrag abweicht (§ 78 Abs. 2 StGV).

Das Veranlagungsverfahren wird von der Veranlagungsbehörde 

mit  der Veranlagungsverfügung,  mit  der  die  Steuerfaktoren  (steuer
bares Einkommen und Vermögen), die Steuersätze und die Steuerbe
träge festgesetzt werden, abgeschlossen (§ 191 Abs. 1 StG). Abwei
chungen  von  der  Steuererklärung  gibt  sie  der  steuerpflichtigen  Per
son spätestens bei der Eröffnung der Veranlagungsverfügung bekannt 
(§ 191 Abs. 2 StG).

Mit  der  Veranlagung  wird  die  definitive  Schlussabrechnung 

zugestellt (§ 226 Abs. 1 StG). 

4.2.
Wie  sich  aus  den  vorstehenden  Bestimmungen  ergibt,  ist  eine 

(teilweise)  provisorische  Steuerveranlagung  im  StG  nicht  vorgese
hen. Die dafür erforderliche gesetzliche Grundlage fehlt.

Dieses  Ergebnis  wird  auch  vom  KStA  in  seinen  Weisungen 
"Wertschriftenverzeichnis  und  Verrechnungssteuer"  bestätigt,  wo 
ausgeführt wird:

"[Das  Veranlagungsprogramm] 

lässt  die  Möglichkeit  zu,  ein 
[Wertschriftenverzeichnis] vor dem Abschluss der Prüfung durch das KStA 

freizugeben.  Eine  solche  Freigabe  darf  aber  grundsätzlich  nicht  erfolgen. 
Sie ist aus formellen Gründen problematisch […]. Auch wenn bei der Eröff
nung der Veranlagung ein entsprechender Vorbehalt gemacht  wird, ist eine 
nachträgliche Korrektur rechtlich nicht durchsetzbar."

Das  Verwaltungsgericht  des  Kantons  Zürich  ist  ebenfalls  der 

Ansicht,  dass  der  im  Dispositiv  einer  Verfügung  angebrachte  Vor
behalt,  die  Steuerbehörde  werde  unter  gewissen  Umständen  auf  die 
Verfügung  zurückkommen,  unbeachtlich  sei  (Rechenschaftsbericht 
an den Kantonsrat [RB] 1998, S. 84).

4.3.
Die  Gründe,  die  das  Gemeindesteueramt  B.  in  der  Vernehm

lassung  für  eine  Veranlagung  unter  Vorbehalt  vorbringt,  vermögen 
daran  nichts  zu  ändern.  Insbesondere  ist  nicht  erkennbar,  dass  sich 
die Rekurrenten jemals beschwert hätten, dass die Steuerveranlagung 
2008 noch nicht eröffnet worden war. 

Zudem  macht  es  keinen  Sinn,  die  von  der  Steuerveranlagung 

abhängigen  Kosten  und  Beiträge,  wie  etwa  die  Krankenkassenprä
mienverbilligung  von  einem    allenfalls  zu  tiefen    teilweise  provi
sorischen  steuerbaren  Einkommen  zu  berechnen.  Wohl  gibt  es  hier 
gegebenenfalls zeitliche Differenzen, da für die Berechnungen in der 
Regel auf die letzte rechtskräftige Steuerveranlagung abgestellt wird. 
Diese (ausserhalb der Steuergesetzgebung liegenden) Nachteile sind 
indes  systembedingt  hinzunehmen  und  lassen  sich  selbst  durch  die 
Vornahme  von  Veranlagungen  unter  Vorbehalt  nicht  vollständig 
verhindern. 
4.4.
Zu  erwähnen  ist  schliesslich,  dass  die  Rechtssicherheit  bei  der 
Vornahme  von  Veranlagungen  unter  Vorbehalt  erheblich  leidet.  So 
weiss die steuerpflichtige Person nie, ob noch eine Korrektur zu er
warten ist.  Und  wenn sich  keine Korrekturen  ergeben,  würde  allen
falls die teilweise provisorische Veranlagung auf Dauer provisorisch 
bleiben,  wenn  nicht  die  Steuerkommission  die  provisorischen 
Positionen noch ausdrücklich als definitiv bezeichnet. 

(…)
4.6.

Als Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass die Eröffnung einer 

Veranlagungsverfügung unter Vorbehalt nicht zulässig ist. 

5.
5.1.
Der in Art.  9  BV  verankerte  Grundsatz  von Treu  und  Glauben 
verleiht einer Person einerseits Anspruch auf Schutz des berechtigten 
Vertrauens  in  unrichtige  Zusicherungen,  Auskünfte,  Mitteilungen 
oder  Empfehlungen  einer  Behörde,  andererseits  verbietet  er  wider
sprüchliches Verhalten (VGE vom 20. August 2008 in Sachen R.B. + 
U.W.B.  [WBE.2008.3],  mit  Hinweisen  auf  die  bundesgerichtliche 
Rechtsprechung).  Auch  Veranlagungsverfügungen  dürfen  nicht  wi
dersprüchlich,  irreführend  oder  missverständlich  sein  (Urteil  des 
Bundesgerichts vom 31. August 2005 [2A.537/2004]).

5.2.
Die  hier  zu  prüfende  "Veranlagung  unter Vorbehalt" wurde  als 

"Definitive  Steuerveranlagung  2008"  bezeichnet  und  auf  dem  glei
chen  Formular  eröffnet,  wie  die  jährliche Veranlagung  ohne Vorbe
halt.  Das  Wort  "provisorisch"  wurde  weder  an  prominenter  Stelle 
noch  irgendwie  hervorgehoben  (zum  Beispiel  durch  Fettschrift) 
verwendet. Zudem ist in der Veranlagung die "Steuerrechnung 2008" 
enthalten,  bei  der  es  sich  um  eine  definitive  Schlussabrechnung  im 
Sinne von § 226 Abs. 1 StG handelt.

Insgesamt  vermochte  die  Veranlagung  ohne  weiteres  den 
Eindruck  zu  erwecken,  dass  es  sich  um  eine  ordentliche  definitive 
Steuerveranlagung für das Jahr 2008 im Sinne von § 191 Abs. 1 StG 
handelt.  Dies  gilt  umso  mehr,  als 
  eine 
Veranlagung  unter  Vorbehalt  im  StG  nicht  vorgesehen  ist  und  die 
Rekurrenten  daher  mit  einer  solchen  nicht  rechnen  mussten.  Hinzu 
kommt  schliesslich,  dass  in  der  Veranlagung  die  Steuerfaktoren 
ausser  der  Erfassung  des  Vergütungszinses  für  zu  viel  bezahlte 
Steuern 
kurrenten übernommen wurden. 

  unverändert  gemäss  der  Steuererklärung  2008  der  Re

  wie  vorne  erwähnt 

5.3.
Zu  prüfen  ist  schliesslich, ob  die  Rekurrenten  gestützt  auf  den 
Grundsatz  von  Treu  und  Glauben  auf  die  "Steuerveranlagung  unter 

 
Vorbehalt" zu behaften sind, da sie sich nach deren Eröffnung nicht 
gegen das Vorgehen gewehrt haben.

Dazu  ist  vorab  festzuhalten,  dass  es  stossend  ist,  wenn  die 
Steuerkommission  B.  bewusst  eine  gesetzlich  nicht  vorgesehene 
"Veranlagung  unter  Vorbehalt"  eröffnet  und  in  der  Folge  die 
Rekurrenten gestützt auf den Grundsatz von Treu und Glauben daran 
zu binden versucht.

Zudem  war,  wie  bereits  in  Erw.  5.2.  ausgeführt,  nicht  auf  den 
ersten Blick zu erkennen, dass die Veranlagung "nur" unter Vorbehalt 
erfolgt ist. Den Rekurrenten kann jedenfalls kein Verstoss gegen den 
Grundsatz von Treu und Glauben vorgeworfen werden. 

5.4.
Die  Veranlagungsverfügung  vom  18.  März  2010  stellt  damit 
entsprechend  ihrer  Bezeichnung  eine  "definitive  Steuerveranlagung 
2008" im Sinne von § 191 Abs. 1 StG dar. 

6.
6.1.
6.1.1.
Formell  rechtskräftige  Steuerverfügungen  sind  grundsätzlich 

unabänderlich.  Die  Steuerfestsetzung  wird  damit  für  den  Steuer
pflichtigen wie für das Gemeinwesen endgültig. Auf eine rechtskräf
tige  Verfügung  bzw.  einen  rechtskräftigen  Entscheid  kann  nur 
ausnahmsweise  zurückgekommen  werden,  wenn  ein  gesetzlicher 
Änderungsgrund  erfüllt  ist  (BGE  121  II  273;  Kommentar  zum 
Aargauer Steuergesetz, 3. Auflage, Muri Bern 2009, § 201 StG N 2).

6.1.2.
Die Veranlagungsverfügung  vom  18.  März  2010 ist  in  Rechts

kraft  erwachsen.  Darauf  hätte  die  Steuerkommission  B.  somit  nur 
zurückkommen  dürfen,  wenn  ein  im  Steuergesetz  vorgesehener 
Änderungsgrund  erfüllt  war  (ebenso:  RB  1988  S.  84).  Dies  ist  im 
Folgenden zu prüfen. 

6.2.
6.2.1.
Im  Steuergesetz  ist  für  die  Korrektur  einer  rechtskräftigen 

Verfügung zu Gunsten der steuerpflichtigen Person die Revision ge
mäss § 201 ff. StG vorgesehen. Die Voraussetzungen sind vorliegend 

offensichtlich  nicht  erfüllt,  da  das  steuerbare  Einkommen  mit  den 
Korrekturverfügungen vom 21. Juni 2012 bzw. 20. September 2012 
zu Ungunsten der Rekurrenten erhöht wurde.

6.2.2.
Sowohl zu Gunsten als auch zu Ungunsten der steuerpflichtigen 

Person können gemäss § 205 StG Rechnungsfehler und Schreibver
sehen  in  rechtskräftigen  Verfügungen  berichtigt  werden.  Im  vorlie
genden Fall ist indes weder das Eine noch das Andere gegeben.

6.3.
6.3.1.
In  §  206  ff.  StG  sind  schliesslich  die  Nachsteuern  geregelt. 

Gemäss § 206 Abs. 1 StG gilt Folgendes:

"Ergibt  sich  aufgrund  von  Tatsachen  oder  Beweismitteln,  die  der 
zuständigen  Steuerbehörde  nicht  bekannt  waren,  dass  eine Veranlagung  zu 
Unrecht unterblieben oder eine rechtskräftige Veranlagung unvollständig ist, 
oder  ist  eine  unterbliebene  oder  unvollständige  Veranlagung  auf  ein 
Verbrechen oder Vergehen zurückzuführen,  wird die nicht  erhobene Steuer 
samt Zins als Nachsteuer eingefordert."

Die Nachsteuer setzt gemäss § 209 StG das KStA fest. 
6.3.2.
Vorliegend hätte, da die Veranlagungsverfügung vom 18. März 
2010 in Rechtskraft erwachsen war, ein Nachsteuerverfahren eröffnet 
und,  bei  Vorliegen  der  Voraussetzungen,  die  nicht  erhobene  Steuer 
als Nachsteuer eingefordert werden müssen. Für die Festsetzung von 
Nachsteuern fehlt der Steuerkommission B. aber die Kompetenz. Die 
Korrekturverfügungen vom 21. Juni 2012 bzw. 20. September 2012 
wurden  somit  von  der  unzuständigen  Steuerkommission  B.  ohne 
gesetzliche Grundlage erlassen. Diese sind aufzuheben. Dabei kann, 
da  sie  angefochten  wurden,  offen  gelassen  werden,  ob  die  Korrek
turverfügungen nichtig oder nur anfechtbar sind. Ebenso aufzuheben 
ist damit der Einspracheentscheid vom 18. Dezember 2012.

6.4.
6.4.1.
In  den  Weisungen  "Nachsteuern  und  Bussen"  des  KStA  vom 

30. November 2000 (Fassung vom 31. Januar 2008) wird das Folgen
de ausgeführt:

"5. Rektifikat 
Für  die  Vornahme  eines  Rektifikats  bestehen  keine  gesetzlichen 

Grundlagen.  Obwohl  sich  in  der  Praxis  diese  Möglichkeit  der  Verfahrens
erledigung  in  der  Regel  bewährt  hat,  ist  davon  nur  begrenzt  und  unter 
Einhaltung folgender Bedingungen Gebrauch zu machen: 

 Die steuerpflichtige Person ist (ohne  Einschüchterung  mit  einem 

allfälligen  Nachsteuer   und  Bussenverfahren)  damit  einverstan
den; 
Es handelt sich um eine betragsmässig eher geringfügige Korrek
tur; 
Es  liegt  kein  oder  nur  ein  leichtes  Verschulden  der  steuerpflich
tigen Person vor; 





 Die  zuständige  Steuerkommissärin  bzw.  der  zuständige  Steuer
kommissär  erklären  zum  vorgesehenen  Rektifikat  ihr  Einver
ständnis. 

In  Grenzfällen  ist  mit  dem  Kantonalen  Steueramt,  Sektion  Spezial

steuern, Nachsteuern und Bussen, Rücksprache zu nehmen."

6.4.2.
Im  vorliegenden  Fall  waren  die  erwähnten  Voraussetzungen 
nicht  erfüllt.  So  sind  die  Rekurrenten  gar  nie  aufgefordert  worden, 
sich zur Art der Verfahrenserledigung zu äussern. Zudem waren und 
sind  sie  offensichtlich  mit  dem  Umfang  der  Erhöhung  des  steuer
baren  Einkommens  im  Rahmen  des  "Rektifikats"  nicht  einver
standen.

Offen bleiben kann, ob ein "Rektifikat" anerkannt werden könn
te,  wenn  die  steuerpflichtige  Person  ursprünglich  damit  einverstan
den ist, jedoch im Nachhinein eine Einsprache und in der Folge einen 
Rekurs dagegen erhebt. 

7.
Zusammenfassend  sind  in Gutheissung  des  Rekurses der  Eins
pracheentscheid  vom  18.  Dezember  2012  und  die  Korrekturver
fügungen vom 21. Juni 2012 bzw. 20. September 2012 aufzuheben.

69 Mehrkosten der auswärtigen Verpflegung (§ 35 Abs. 1 lit. b StG)

Das Spezialverwaltungsgericht  verfolgt  eine grosszügige Praxis und geht 
davon  aus,  dass  eine  Aufenthaltsdauer  zu  Hause  von  42  Minuten  auch 
dann nicht ausreichend ist, wenn das Mittagessen nicht selber zubereitet 
werden muss.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 20. Februar 2014 in Sachen P. + R.E (3 RV.2013.84).

Aus den Erwägungen

3.2.
3.2.2.
(…)
Das Aargauische Verwaltungsgericht  hat  festgehalten,  dass  all

fällige veränderte Alltagsgewohnheiten bezüglich der Einnahme des 
Mittagessens  steuerrechtlich  unbeachtlich  seien.  Es  entschied,  dass 
einem  alleinstehenden  Steuerpflichtigen  mit  flexiblen  Arbeitszeiten 
und  kurzem  Arbeitsweg  ohne  weiteres  eine  Rückkehr  über  Mittag 
zugemutet  werden  könne  (VGE  vom  16.  Juni  2010  in  Sachen  R.G. 
[WBE.2009.382]  =  AGVE  2010  S. 118).  Die  gängige  Praxis  des 
Spezialverwaltungsgerichts,  wonach  die  Heimkehr  über  Mittag  als 
zumutbar gilt, wenn der Aufenthalt zu Hause mindestens 75 Minuten 
(Mahlzeit muss selber zubereitet werden) bzw. 45 Minuten (Mahlzeit 
muss  nicht  selber  zubereitet  werden)  beträgt  (vgl.  RGE  vom 
26. April 2007 in Sachen E. + S.K., unter anderem mit Hinweis auf 
AGVE 1981 S. 338), wurde dabei nicht in Frage gestellt, ist indes im 
Lichte  der  oberinstanzlichen  Rechtsprechung  als  grosszügig  zu 
bezeichnen.

(…)
4.2.4.
4.2.4.1.
Die Mittagspause der Rekurrentin von 60 Minuten verkürzt sich 

nach dem Gesagten mindestens wie folgt:

Umziehen, Hände waschen (...) 6 Minuten
Fahrten über Mittag (...)12 Minuten

Damit  verbleiben  der  Rekurrentin  zu  Hause  höchstens  42  Minuten. 
Diese Dauer ist für die Zubereitung und Einnahme des Mittagessens 
selbst  im  Lichte  der  gegenüber  der  Praxis  des  Spezialverwaltungs
gerichts  strengeren  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  nicht  mehr 
als zumutbar zu betrachten. 
So  anerkennt  denn  auch  die  Steuerkommission  L.,  dass  der  Re
kurrentin vom Januar – April 2011, während der Zeit als (auch) der 
Rekurrent  noch  gearbeitet  hatte,  die  Heimkehr  über  Mittag  nicht 
zumutbar war (…). 
Fraglich ist, wie es sich für den Zeitraum von Mai – Dezember 2011, 
als der Rekurrent arbeitslos war, verhält. 

4.2.4.2.
Das  Spezialverwaltungsgericht  geht  davon  aus,  dass  eine Auf

enthaltsdauer zu Hause von 42 Minuten auch dann nicht ausreichend 
ist,  wenn  das  Mittagessen  nicht  selber  zubereitet  werden  muss  (...). 
Es kann daher offen bleiben, ob der Rekurrent für die Bereitstellung 
des Essens hätte besorgt sein können bzw. müssen.

4.2.4.3.
Der  Rekurrentin  war  damit  im  Jahr  2011  eine  Heimkehr  über 

Mittag nicht zumutbar.

70

Vermögensertrag;  Dividende;  Zeitpunkt  der  Besteuerung  (§ 29  Abs. 1 
lit. c StG, § 8 Abs. 2 StGV)
Eine  Dividende  wird  mit  dem  entsprechenden  Generalversammlungsbe
schluss der AG fällig und ist in diesem Zeitpunkt zu versteuern. 

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 20. Februar 2014 in Sachen R + M.K. (3 RV.2013.101).

Aus den Erwägungen

2.
Der Rekurrent ist Inhaber sämtlicher Anteile an der A. AG (…). 
Präsident  des  Verwaltungsrats  ist  der  Rekurrent,  einziges  weiteres 
Mitglied des Verwaltungsrats ist die Rekurrentin. Beide zeichnen mit 
Einzelunterschrift. Die Steuerkommission Z. hat den Rekurrenten in 
der  Veranlagung  2010  beim  Ertrag  aus  qualifizierten  Beteiligungen 
CHF 80'000.00 für eine für das Geschäftsjahr 2008 durch die A. AG 
an  den  Rekurrenten  ausgeschüttete  Dividende  (folgend  Dividende 
2008) aufgerechnet. 

(…)
4.3.2.
An  die  Aktionäre  ausgeschüttete  Dividenden  stellen  gemäss 
ausdrücklicher  Regelung  in  §  29 Abs.  1  lit.  c  StG  zu  versteuerndes 
Einkommen dar. § 8 Abs. 2 StGV schreibt dabei vor, dass die Besteu
erung  von  Dividenden  im  Fälligkeitszeitpunkt  zu  erfolgen  hat.  Da 
der Anspruch des Aktionärs auf die Dividende mit dem Beschluss der 
Generalversammlung entsteht (vgl. Art. 698 Abs. 2 Ziff. 4 OR), gel
ten  Dividenden in  diesem  Zeitpunkt  als  realisiert  und  sind  dann  als 
Vermögensertrag  zu  versteuern  (Kommentar  zum  Aargauer  Steu
ergesetz, 3. Auflage, Muri Bern 2009, § 29 StG N 41). 

(…)
4.3.4.
Die  genannten  die  Generalversammlung  zum  Geschäftsjahr 

2008 betreffenden Dokumente weisen damit widersprüchliche Datie
rungen  auf.  Auf  weiteren  Dokumenten  (namentlich  Kopien  der 
Protokolle  der  Generalversammlungen  für  die  Geschäftsjahre  2007 
und 2008) aus den Akten des Verrechnungssteuerverfahrens wurden 
von Hand Korrekturen an Datierung und Nummerierung vorgenom
men.  Da  der  Beschluss  über  die  Dividende  2008  als Anteil  am  Ge
winn nur auf Basis der Jahresrechnung  2008 gefasst werden konnte 
und  die  Jahresrechnung  vom  12.  Februar  2010  datiert,  ist  davon 
auszugehen,  dass  die  Generalversammlung  zum  Geschäftsjahr 2008 
  gemäss  Kontrollblatt  Verrechnungssteuer  am 
erst  im  Jahr  2010 
18. Februar 2010   stattfand. Dafür spricht auch, dass der Abschluss 

2009  vom  25.  Juni  2010  datiert  und  dieses  Datum  mit  dem  Datum 
der  Generalversammlung  für  das  Jahr  2009  übereinstimmt.  Zudem 
wurde  gemäss  den  vorliegenden  Generalversammlungs Protokollen 
die  Revisionsstelle  jeweils  für  das  folgende  Geschäftsjahr  gewählt 
(d.h.  an  der  Generalversammlung  des  Geschäftsjahres  2007  für  das 
Jahr 2008, etc.). Einzig auf dem Protokoll der "12. Generalversamm
lung"  der  A.  AG  betreffend  das  Geschäftsjahr  2008  mit  Datierung 
25. Juni  2009  ist  die  Wahl  der  Revisionsstelle  für  dasselbe 
Geschäftsjahr 2008 festgehalten. Auch daraus ist ersichtlich, dass die 
Datierung dieses Protokolls nicht richtig sein kann. Diese Schlussfol
gerung wurde auch im Einspracheentscheid gezogen. Die Rekurren
ten  haben  dem  jedoch  nichts  entgegengesetzt.  Zu  den  wider
sprüchlichen  Datierungen  führen  sie  einzig  aus:  "Unbestritten  ist, 
dass  die  Firma  A.  AG  bei  den  Verrechnungssteuern  […]  formell 
etwas durcheindander gebracht hat, […]". Demnach ist davon auszu
gehen, dass der Dividendenbeschluss für das Jahr 2008 im Jahr 2010 
erfolgte. 

4.3.5.
Zwar äussern sich die Rekurrenten nicht zum Datum der Gene

ralversammlung für das Geschäftsjahr 2008. Indessen führen sie aus, 
die Dividende sei bereits Ende 2009 an den Rekurrenten ausbezahlt 
worden. 

4.3.6.
Gemäss  oben  stehenden Ausführungen ist für  die  zeitliche  Zu
ordnung  von  Dividenden  der  Zeitpunkt  des  Generalversammlungs
beschlusses  massgebend.  Dass  die Auszahlung  der  Dividende  2008 
Ende  2009  aufgrund  eines  gültigen  Generalversammlungsbe
schlusses im Jahr 2009 erfolgt wäre, haben die Rekurrenten zu Recht 
nicht behauptet. Auch bei einer Aktiengesellschaft, welche in Händen 
eines einzigen Aktionärs liegt, ist für die Dividendenausschüttung ein 
Generalversammlungsbeschluss 
schlüsse,  die  nicht  durch  die  Generalversammlung  gefasst  werden 
(so  etwa  unprotokollierte  "Geheimbeschlüsse")  sind  auch  in  diesen 
Fällen  nichtig  (Peter  Böckli,  Schweizer  Aktienrecht,  3. Auflage, 
Zürich  2004,  §  12  N  530  f.).  Erfolgt  eine  Ausschüttung  der  Divi
dende  vor  der  Beschlussfassung  durch  die  Generalversammlung, 

erforderlich.  Ausschüttungsbe

kann  allenfalls  eine  sogenannte  à  conto Dividende  vorliegen.  Bei 
einer  solchen  handelt  es  sich  rechtlich  um  ein  Darlehen  der  Akti
engesellschaft an den Aktionär, welches bei Vorliegen des (späteren) 
Generalversammlungsbeschlusses  mit  dem  dann  entstandenen  An
spruch  des  Aktionärs  auf  die  Dividende  verrechnet  wird  (Peter 
Böckli, a.a.O., § 12 N 533).

4.3.7.
Die  als  Darlehen  zu  qualifizierende  à  conto Dividende  kann 
demnach  kein  steuerbares  Einkommen  darstellen.  Eine  vor  dem 
Generalversammlungsbeschluss  erfolgte  Auszahlung  der  Dividende 
hat  somit  keinen  Einfluss  auf  die  nach  Steuerrecht  vorzunehmende 
zeitliche  Zurechnung.  Auch  dann  gilt  die  Dividende  erst  im  Zeit
punkt des Beschlusses als realisiert.

71 Gewinnungskosten 

und 

unselbständiger 

bei 
Erwerbstätigkeit (§ 35 Abs. 1 StG; § 36 Abs. 1 StG)
Die für die unselbständige (Haupt )Erwerbstätigkeit notwendigen Berufs
auslagen sind losgelöst von einem allfälligen Nebenerwerb zu beurteilen. 
Die im Zusammenhang mit der selbständigen Nebenerwerbstätigkeit an
fallenden  Gewinnungskosten  sind  unter  diesem  Titel  abschliessend  gel
tend zu machen.

selbständiger 

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 20. März 2014 in Sachen N.R. (3 RV.2013.67).

72

Untersuchungsgrundsatz; Nachsteuer; neue Tatsache (§ 206 Abs. 1 StG)
Verfügen die Steuerbehörden in der Steuererklärung über Anhaltspunkte 
für  eine  mögliche  andere  steuerliche  Qualifikation  (Einkommens   statt 
Schenkungssteuer), so haben sie dies abzuklären. Wird die erforderliche 
Abklärung unterlassen, liegt keine neue Tatsache vor.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 24. April 2014 in Sachen J.W. (3 RV.2012.201).

Aus den Erwägungen

6.3.
6.3.1.
Der  Steuererklärung  2010  legte  der  Rekurrent  die  Bestätigung 
einer  von  R.  K.  ausgerichteten  Schenkung  über  den  Betrag  von 
CHF 40'000.00  bei.  In  die  Rubrik  "Schenkungen"  2010  setzte  der 
Rekurrent  "Schenkung  von  K.  R.,  (…),  nicht  verwandt,  an:  W.  J., 
14.12.2010  Bargeld,  40'000"  ein.  Als  Arbeitgeberin  wurde  in  der 
"Personalien,  Berufs   und  Familienverhältnisse  am 
Rubrik 
31.12.2010" die "K. AG" eingetragen.

6.3.2.
Aufgrund der der Steuerklärung 2010 beigelegten schriftlichen 
Schenkungsbestätigung vom 25. Januar 2011 in Verbindung mit den 
Angaben zur Arbeitgeberin hätten nach der Auffassung der Mehrheit 
des  Spezialverwaltungsgerichtes  von  den  Steuerbehörden  weitere 
Abklärungen vorgenommen werden müssen. Auch wenn die Unrich
tigkeit oder Unvollständigkeit der deklarierten Schenkung nicht gera
dezu offensichtlich ins Auge sprang, hätte die Übereinstimmung des 
Namens  des  Schenkers  mit  der  Firma  der Arbeitgeberin  Zweifel  an 
einer  Schenkung  wecken  müssen.  Das  gilt  auch  deshalb,  da 
Schenkungen  von Arbeitgebern  zwar  nicht  vollständig  ausgeschlos
sen sind, jedoch regelmässig Anlass zu weiteren Abklärungen geben, 
da  diese  Zuwendungen  eher  den  steuerbaren  Einkünften  aus  einem 
Arbeitsverhältnis zugerechnet werden. In Bezug auf die Deklaration 
hat sich der Rekurrent lediglich an die Empfehlung der mit R. K. ge
troffenen internen Vereinbarung "Schenkung an J. W." gehalten, was 
ihm nicht vorgeworfen werden kann. Er durfte davon ausgehen, dass 
diese Empfehlung von einer Fachperson stammte. Dies ändert an ei
ner  von Anfang  an  bestehenden Abklärungspflicht  der  Steuerbehör
den jedoch nichts. 

6.4.

6.4.1.
Der  Rekurrent  macht  weiter  geltend,  am  29.  September  2011 
habe  das  Gemeindesteueramt X  dem  Regionalen  Steueramt  Y  die 
Schenkung  gemeldet.  Daraufhin  sei  das  Gemeindesteueramt  X  vom 
Regionalen Steueramt Y telefonisch ersucht worden, mit der Veranla
gung  2010  zuzuwarten.  Das  Gemeindesteueramt X  sei  unter  diesen 
Umständen  verpflichtet  gewesen,  die  Veranlagung  offenzuhalten 
bzw. sie innert der laufenden Rechtsmittelfrist zu widerrufen. Damit 
lässt der Rekurrent geltend machen, die Steuerbehörden X hätten be
reits vor der Rechtskraft der Veranlagung 2010 von deren möglichen 
Unvollständigkeit  erfahren,  weshalb  es  an  einer  neuen  Tatsache 
fehle.

6.4.2.
Es  trifft  zu,  dass  das  Gemeindesteueramt  X  am  29.  September 
2011  dem  Regionalen  Steueramt Y  eine  Steuermeldung  betreffend 
die  Schenkung  von  R.  K.  an  J.  W.  erstattete.  Aus  der  E Mail  des 
Regionalen  Steueramtes Y,  Herr A.,  vom  30.  Januar  2012  an  (…), 
Gemeindesteueramt  X, ergibt sich, dass nach erfolgter Meldung ein 
Telefongespräch stattgefunden hatte. Die E Mail lautet wie folgt: 

"Durch  Meldung  haben  Sie  uns  die  genannte  Schenkung  gemeldet. 

Daraufhin haben wir Sie telefonisch gebeten, mit der Veranlagung 2010 zu
zuwarten, bis wir die diversen Schenkungen / Zahlungen des Herrn K., ehe
maliger Inhaber der K. AG, an seine Arbeitnehmer, geklärt haben. Es stellt 
sich heraus, dass der Geldfluss als Zusatzzahlung des Arbeitsgebers betrach
tet  werden  kann. Daher bitten  wir Sie,  den sogenannten Schenkungsbetrag 
als Lohnzahlung zu betrachten und in die Veranlagung 2010 einfliessen zu 
lassen."

Auf  die  Frage,  wie  das  Wort  "daraufhin"  in  der  E Mail  zu 

verstehen sei, führte Herr A. auf Anfrage des Spezialverwaltungsge
richtes aus, er habe nach der Steuermeldung des Gemeindesteueram
tes X  sicher  innerhalb  einer  Woche  etwas  gemacht,  das  heisse,  die 
Steuermeldung  des  Gemeindesteueramtes X  sicher  innert  einer Wo
che bearbeitet. Herr A. führte weiter aus, er lasse Sachen nicht liegen 
(Aktennotiz vom 13. Januar 2014).

6.4.3.

Aus den beigezogenen Steuerakten 2010 des Rekurrenten ergibt 
sich nicht genau, wann nach dem 29. September 2011 (Zeitpunkt der 
Steuermeldung  des  Gemeindesteueramtes  X)  und  dem  Ablauf  der 
Rechtsmittelfrist  der  Veranlagung  vom  21.  Oktober  2011  zwischen 
Herrn  A.  vom  Regionalen  Steueramt Y  und  den  Steuerbehörden  X 
ein  Gespräch  stattgefunden  hat. Aufgrund  der  glaubhaften Angaben 
von  Herrn A.  muss  davon  ausgegangen  werden,  dass  dieses  Ge
spräch  etwa  innert  Wochenfrist  nach  Eingang  der  Steuermeldung, 
d.h.  anfangs  Oktober  2011  und  damit  vor  dem  Eintritt  der  Rechts
kraft der Veranlagung 2010 erfolgte. Auch deshalb wären die Steuer
behörden verpflichtet gewesen, die Veranlagung des Rekurrenten mit 
dem Ziel, weitere Abklärungen vornehmen zu können, offen zu hal
ten  und  die Veranlagung    soweit  notwendig    zu  widerrufen. Auch 
insofern fehlt es an einer neuen Tatsache.

7.
7.1.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die  Steuerbehörden 
nach  der Auffassung  der  Mehrheit  des  Spezialverwaltungsgerichtes 
vor  Erlass  der  Veranlagungsverfügung  vom  21.  Oktober  2011  über 
Anhaltspunkte  verfügten  (insbesondere  Übereinstimmung  des  Na
mens des Schenkers mit der Firma der Arbeitgeberin), welche sie zu 
weiteren  Abklärungen  hätten  veranlassen  müssen.  Aufgrund  der 
mündlichen  Mitteilung  des  Steueramtsvorstehers  der  Gemeinde  Y 
betreffend  steuerlicher  Problematik  "Schenkung  oder  Einkommen", 
welche  im  Zeitpunkt  der Veranlagung  beziehungsweise  vor  Rechts
kraft der definitiven Veranlagung vom 21. Oktober 2011 vorlag, hät
ten  die  Steuerbehörden  X  um  ihre  allfällig  falsche  Beurteilung 
(Schenkungssteuer  statt  Einkommenssteuer)  wissen  können.  Daher 
wäre die Steuerkommission X verpflichtet gewesen, mit der definiti
ven Veranlagung zuzuwarten beziehungsweise diese vor Eintritt der 
Rechtskraft zurückzunehmen. So oder anders fehlt es an einer neuen 
Tatsache, die die Erhebung einer Nachsteuer rechtfertigen könnte.

(…)
7.3.
Der Rekurs ist dementsprechend gutzuheissen. Die Nachsteuer

verfügung und der Einspracheentscheid sind ersatzlos aufzuheben.

73

Ermessensveranlagung; Untersuchungsnotstand (§ 191 Abs. 3 StG)
Muss  keine  Einkommensposition  nach  Ermessen  festgesetzt  werden,  ob
wohl  die  steuerpflichtige  Person  keine  Steuererklärung  eingereicht  hat, 
liegt  kein  Untersuchungsnotstand  vor.  Bei  der  Veranlagung  handelt  es 
sich nicht um eine Ermessensveranlagung.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 26. Juni 2014 in Sachen M.P. (3 RV.2013.215).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Der  Rekurrent  wurde  von  der  Steuerkommission  B.  mit  der 

"Definitive[n]  Steuerveranlagung  –  Ermessensveranlagung"  zu  ei
nem  steuerbaren  Einkommen  von  CHF  99'900.00  veranlagt.  In  der 
"Abweichungsbegründung 2012" wurde dazu ausgeführt: 

"Veranlagung  nach  pflichtgemässem  Ermessen  gemäss  §  191  des 

Steuergesetzes wegen Nichteinreichung der Steuererklärung."

3.2.
Nach § 190 Abs. 1 StG prüft die Steuerbehörde die Steuererklä
rung und nimmt die erforderlichen Untersuchungen vor. Hat die steu
erpflichtige  Person  trotz  Mahnung  ihre  Verfahrenspflichten  nicht 
erfüllt oder können die Steuerfaktoren mangels zuverlässiger Unter
lagen nicht einwandfrei ermittelt werden, wird die Veranlagung nach 
pflichtgemässem  Ermessen  vorgenommen.  Dabei  können  Erfah
rungszahlen, Vermögensentwicklung und Lebensaufwand der steuer
pflichtigen Person berücksichtigt werden (§ 191 Abs. 3 StG).

3.3.
3.3.1.
Entgegen  der  Gesetzesformulierung,  die  auf  zwei Tatbestands
varianten hindeutet (Verletzung  von Verfahrenspflichten, Fehlen zu

verlässiger  Unterlagen),  setzen  die  angeführten  Bestimmungen  für 
eine Veranlagung nach pflichtgemässem Ermessen stets einen Unter
suchungsnotstand  voraus  (VGE  vom  21.  Oktober  2009  in  Sachen 
R.G. [WBE.2009.111] = AGVE 2009 S. 129; Kommentar zum Aar
gauer  Steuergesetz,  3.  Auflage,  Muri Bern  2009,  § 191  StG  N  14; 
Kommentar  zum  Schweizerischen  Steuerrecht  [StHG],  Band  I/1, 
2.  Auflage,  Basel  2002,  Art.  46  StHG  N  29;  Kommentar  zum 
Schweizerischen  Steuerrecht  [DBG],  Band  I/2b,  2.  Auflage, 
Basel 2008, Art.  130  DBG  N  30;  Markus  Berger,  Voraussetzungen 
und Anfechtung der Ermessensveranlagung, in: ASA 75 S. 196).

3.3.2.
Das  Erfordernis  eines  Untersuchungsnotstandes  hat  zum  einen 
zur  Folge,  dass    ungeachtet  der Verletzung  der Verfahrenspflichten 
  keine  Ermessensveranlagung 
durch  die  steuerpflichtige  Person 
vorzunehmen  ist,  wenn  die  Verfahrenspflichtverletzung  keinen 
Untersuchungsnotstand bewirkt.

Eine  andere  Folge  des  Erfordernisses  des  Untersuchungsnot

stands  besteht  darin,  dass  die  Steuerbehörden,  bevor  sie  zu  einer 
Ermessensveranlagung Zuflucht nehmen dürfen, die ihnen zur Verfü
gung stehenden Untersuchungsmittel ausschöpfen müssen. Insbeson
dere können sie im Fall der Einreichung unvollständiger Steuererklä
rungen  oder  fehlender  Unterlagen  nicht  ohne  weiteres  zu  einer 
Ermessensveranlagung schreiten, sondern müssen den Steuerpflichti
gen  zunächst auffordern, die festgestellten  Mängel  zu  beheben  und, 
sofern  dieser  der  Aufforderung  nicht  nachkommt,  zur  Einhaltung 
seiner  Verfahrenspflichten  mahnen,  da  erst  nach  erfolgloser  Mah
nung feststeht, dass die Verfahrenspflichtverletzung der steuerpflich
tigen Person auch einen Untersuchungsnotstand zur Folge hatte bzw. 
sich  dieser  mangels  Mitwirkung  nicht  beheben  lässt  (zum  Ganzen: 
VGE  vom  21.  Oktober  2009  in  Sachen  R.G.  [WBE.2009.111],  mit 
Hinweisen).
3.4.
Der  Rekurrent  hat  unbestritten  trotz  Mahnung  die  Steuererklä

rung 2012 nicht eingereicht. Daraufhin hat die Steuerkommission B. 
zu  Recht  den  Lohnausweis  2012  des  Rekurrenten  direkt  bei  der 
Arbeitgeberin einverlangt und auch erhalten. In der Veranlagungsver

fügung  wurden  die  Einkünfte  aus  unselbständiger  Erwerbstätigkeit 
entsprechend  dem  Lohnausweis  auf  CHF 111'751.00  festgesetzt. 
Weitere Einkünfte wurden nicht erfasst. Insbesondere hat die Steuer
kommission  B.  in  Beachtung  der  Steuerveranlagung  2011  (die  auf 
der  eingereichten  Steuererklärung  2011  basierte)  den Wertschriften
ertrag auf null Franken festgesetzt.

Bei  den  Abzügen  wurden  die  Berufsauslagen  (Pauschalabzug 
von 3 % des Nettolohnes) von CHF 3'353.00, der Pauschalbetrag für 
Versicherungsprämien  von  CHF  2'000.00  und  ein  Kinderabzug  von 
CHF 6'400.00 berücksichtigt. 

Die  Nichteinreichung  der  Steuererklärung  2012  hatte  damit  in 

Bezug  auf  die  einkommensbegründenden  Faktoren  keine  Auswir
kung,  weshalb  nicht  von  einem  Untersuchungsnotstand  auszugehen 
ist.  Der  Umstand,  dass  gewisse  Abzüge  mangels  Einreichung  der 
Steuererklärung  nicht  gewährt  wurden,  führt  nicht  zu  einer  Qualifi
kation  der  Veranlagung  als  Ermessensveranlagung  im  Sinne  von 
§ 191 Abs. 3  StG.  Damit  handelt  es  sich  bei der Steuerveranlagung 
2012  vom  22.  Oktober  2013  entgegen  deren  Bezeichnung  um  eine 
ordentliche Veranlagung gemäss § 191 Abs. 1 StG und nicht um eine 
Ermessensveranlagung.

74

Forderungsverzicht;  Kapitalabfindung  für  wiederkehrende  Leistungen; 
Auslegung von Gesetzesbestimmungen (§ 44 StG)
Der auf aufgelaufene Mietzinse gewährte Forderungsverzicht stellt keine 
Kapitalabfindung für wiederkehrende Leistungen dar.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 26. Juni 2014 in Sachen A.S. (3 RV.2014.22).

Aus den Erwägungen

2.4.
Unbestritten ist, dass der Forderungsverzicht der Einkommens

steuer  unterliegt.  Vorliegend  ist  damit  einzig  zu  klären,  ob  der 
Steuersatz  aufgrund  von  §  44  StG  zu  reduzieren  ist  und  die  Vor
instanz dessen Anwendung zu Unrecht verweigert hat.

(…)
5.2.2.
Dass  mit  §  44  StG  indessen  eine  generelle Abschwächung  der 
Progression bei einmaligen Zuflüssen jeglicher Art beabsichtigt sein 
sollte,  ist  jedoch  bei  gesamthafter  Betrachtung  der  Steuerrechts
gesetzgebung  und  deren  Zwecksetzung  zu  bezweifeln.  Das  steuer
bare  Einkommen  umfasst  denn  nach  § 25 Abs.  1  StG  (vgl. Art. 16 
DBG  und  Art. 7  Abs.  1  StHG)  ausdrücklich  sowohl  die  wieder
kehrenden  als  auch  die  einmaligen  Einkünfte  (Verwirklichung  der 
Gesamtreineinkommenstheorie).  Nicht  nur  das  regelmässig  flies
sende Einkommen, sondern auch einmalige Zuflüsse führen zu einer 
höheren  wirtschaftlichen  Leistungsfähigkeit  (im  entsprechenden 
Steuerjahr). Gemäss § 27 Abs. 2 StG gehören zu den Einkünften aus 
selbstständiger  Erwerbstätigkeit  auch  alle  Kapitalgewinne  aus  Ver
äusserung,  Verwertung  und  buchmässiger  Aufwertung  von  Ge
schäftsvermögen. Der Erlass einer Geschäftsschuld beim selbststän
dig Erwerbenden bzw. ein Sanierungsgewinn infolge Forderungsver
zichts  (echter  Sanierungsgewinn)  ist  einkommens   bzw.  gewinn
steuerwirksam  (VGE  vom  7. Dezember  2011  in  Sachen  W.  +  T.W. 
[WBE.2011.179];  VGE  vom  19. Mai  2010  in  Sachen  B.  +  P.W. 
[WBE.2009];  Handkommentar  zum  DBG,  2. Auflage,  Zürich  2009, 
Art.  58  DBG  N  61).  Die  progressiven  Steuertarife  sind  zwar  auf 
regelmässig  zufliessende  Einkünfte  zugeschnitten  (P.  Locher,  Kom
mentar  zum  DBG  I.  Teil,  Therwil  2001,  Art.  37  N  1).  Die  durch 
einmalige (hohe) Einkünfte bewirkte Progression wird dabei jedoch 
in  Kauf  genommen.  Das  Bundesgericht  hat  ausdrücklich  festgehal
ten,  dass  progressive  Steuertarife  dem  Grundsatz  der  Besteuerung 
nach der wirtschaftlichen Leistungsfähigkeit entsprechen (BGE 133 I 
206).  Eine  allgemein  formulierte  Ausnahmeregelung  zur  Abschwä
chung der Progressionswirkung bei einmaligen Zuflüssen gibt es ge
rade nicht.

5.2.3.
Bei  der  Zweckbestimmung  von  §  44  StG  (bzw. Art.  37  DBG 

und Art. 11 Abs. 2 StG) ist zuletzt wesentlich, dass die Progressions
wirkung  vornehmlich  dort  gebrochen  werden  soll,  wo  durch  eine 
Einmalzahlung die wirtschaftliche Leistungsfähigkeit im Augenblick 
erhöht ist, dies aber mit einer entsprechenden Verminderung in ande
ren  Steuerperioden  erkauft  wurde  (Handkommentar  zum  DBG, 
a.a.O., Art. 37 DBG N 2). Dies ist vorliegend gerade nicht der Fall. 
Der geschuldete Mietzins wurde bisweilen nicht bezahlt und die Aus
stände  dem  Rekurrenten  schliesslich  gänzlich  erlassen.  Die  Erfas
sung  des  Schulderlasses  beim  Einkommen  im  Jahr  2011  entspricht 
somit einer Korrektur der zuvor (retrospektiv betrachtet) jahrelang zu 
hoch veranschlagten Aufwände bzw. Schulden. 

5.3.
Systematisch steht § 44 StG am Ende des Kapitels über die Ein

kommenssteuer  der  natürlichen  Personen  unter  der  Überschrift  "V. 
Steuerberechnung", welche folgende Regelungen umfasst:

(…)
Daraus wird ersichtlich, dass die Einkommenssteuerberechnung 

grundsätzlich aufgrund des in § 43 StG vorgegebenen Steuertarifs er
folgt. Nur in den gemäss §§ 44 bis 45a StG beschriebenen Sonderfäl
len ist von der in § 43 StG vorgegebenen Steuerberechnung abzuwei
chen (vgl. Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, 3. Auflage, Muri
Bern  2009,  § 44  StG  N  1).  Die  vier Ausnahmefälle  ("Sonderfälle") 
sind  spezifisch  und  eng  umschrieben.  Aus  diesem  Grund  erscheint 
eine ausdehnende Auslegung der Norm mit Blick auf die Systematik 
als nicht angebracht. 

5.4.
5.4.1.
Im Rahmen der zeitgemässen Auslegung wird der Fokus auf die 
im  Entscheidzeitpunkt  herrschende  Betrachtungsweise  gelegt.  Mit 
dem  Bundesgerichtsurteil  vom  5.  Oktober  2000  (2A.68/2000  = 
StE 2001 B 29.2 Nr. 7 = ASA 70 S. 210 = StR 2001 S. 23) hat eine 
gewisse  Ausweitung  des  Anwendungsbereichs  von  Art.  37  DBG 
stattgefunden. Dem ist das Spezialverwaltungsgericht bei der Ausle
gung von § 44 StG gefolgt (vgl. RGE vom 1. Juli 2004 in Sachen R. 

+ M.O.). Demnach fallen nach heutiger Auffassung unter den Begriff 
der Kapitalabfindungen für wiederkehrende Leistungen 

Zuflüsse, mit welchen ein Anspruch des Steuerpflichtigen auf zu
künftige  oder  vergangene  wiederkehrende  Leistungen  getilgt 
wird, wenn
dem  Wesen  der  Leistung  entsprechend  ordentlicherweise  eine 
periodische Ausrichtung vorgesehen gewesen wäre und
dies ohne Zutun des Steuerpflichtigen unterblieben ist.

5.4.2.
In Lehre und Rechtsprechung anerkannt sind etwa kapitalisierte 
Renten  oder  Rentennachzahlungen,  Lidlohnabgeltungen,  einmalige 
Entschädigungen  für  die  Einräumung  eines  befristeten  Nutzungs
rechts oder Mietzinsvorauszahlungen für mehrere Jahre (Kommentar 
zum Aargauer Steuergesetz, a.a.O., § 44 StG N 3). Ausdrücklich ver
neint wird jedoch das Vorliegen von Kapitalabfindungen für wieder
kehrende  Leistungen  gemäss  der  vorzitierten  Rechtsprechung 
(Erw. 5.4.1.) bei der Realisierung stiller Reserven, bei Entschädigun
gen für hingegebenes Kapital, bei Abgangsentschädigungen oder bei 
auf  Vereinbarung  beruhenden  Lohnzahlungen.  Aus  der  Recht
sprechung geht damit klar hervor, dass die Ausnahmeregelung zu den 
Kapitalabfindungen  gemäss  §  44  StG  (bzw.  zu  Art.  37  DBG  und 
Art. 11 Abs. 2 StHG) nach wie vor nicht ausdehnend ausgelegt wird 
(vgl. auch Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, a.a.O., § 44 StG 
N 2 ff.). 

5.4.3.
Im  vorliegenden  Fall  ist  keines  der  drei  Kriterien  erfüllt.  Ein 

Anspruch  des  Rekurrenten  auf  den  Schulderlass  lag  nicht  vor;  viel
mehr verzichtete die Gläubigerin auf ihr zustehende Mietzinsleistun
gen.  Der  Zufluss  (aufgrund  des  Schulderlasses)  trat  auch  nicht  an
stelle  einer  wiederkehrenden  Leistung,  wie  der  Rekurrent  geltend 
macht.  Vorliegend  stand  der  Zufluss  erst  im  Zeitpunkt  fest,  als  der 
Schulderlass  durch  die  Gläubigerin  ausgesprochen  bzw.  rechtsver
bindlich  schriftlich  vereinbart  wurde.  Gemäss  den  vorliegenden 
Angaben  war  in  den  vorangegangenen  Jahren,  während  derer  die 
Mietzinsschulden aufgelaufen waren, nicht absehbar, dass die Gläu
bigerin  dereinst  auf  ihre  Forderungen  verzichten  würde.  Bei  den 

Mietzinsen, nicht aber beim Schulderlass handelt es sich um wieder
kehrende Leistungen, auch wenn grundsätzlich auch  ein gestaffelter 
Erlass  für Teilschuldbeträge  denkbar  wäre.  Letzteres  führt  indessen 
zur Verneinung des letzten Kriteriums, hätte doch der Rekurrent im 
Rahmen  der  Erlassvereinbarung  auf  einen  gestaffelten  Schulderlass 
hinwirken  können.  Der einmalige  Zufluss  erfolgte  damit  auch  nicht 
"ohne Zutun" des Rekurrenten.

75 Grundstückschätzung (§ 219 Abs. 1 StG)

Zuständigkeit für die temporäre Herabsetzung des Eigenmietwertes auf
grund von Baustellenlärm.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 18. September 2014 in Sachen H. + S.S. (3 RV.2014.80).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Im Rekursverfahren beantragen die Rekurrenten ausschliesslich 
eine  temporäre  Reduktion  des  Eigenmietwertes  für  die  Jahre  2013 
und 2014. Eine dauernde Reduktion des Eigenmietwertes wird weder 
im Rekurs noch in der Replik verlangt. Es ist nachfolgend zu prüfen, 
ob  das  Kantonale  Steueramt,  Sektion  Grundstückschätzung  (KStA 
GS), für die Beurteilung einer solchen zeitlich limitierten Reduktion 
des Eigenmietwertes überhaupt zuständig ist.

4.2.
4.2.1.
Nach  §  219 Abs.  1  StG  verfügt  das  KStA  die  Eigenmietwerte 

und die Vermögenssteuerwerte gestützt auf die Erhebungen der Ge
meindeschätzungsbehörde.  Dieser  Regelung  entsprechend  setzt  das 
KStA  GS  in  den  Verfügungen  betreffend  Grundstückschätzung  je

weils  den  massgeblichen Vermögenssteuerwert  und  –  bei  Eigennut
zung  –  den  für  ein Kalenderjahr  massgeblichen  Eigenmietwert fest. 
Ausserhalb  von  allgemeinen  Neuschätzungen  können  die  verfügten 
Vermögenssteuer  und Eigenmietwerte nur beim Vorliegen besonde
rer Gründe abgeändert werden (§ 218 Abs. 2 StG).

(…)
4.3.
4.3.1.
Die zuständige Veranlagungsbehörde legt in der Veranlagungs
verfügung  die  Steuerfaktoren  (steuerbares  Einkommen  und  Vermö
gen), die Steuersätze und die Steuerbeträge fest. Damit bestimmt sie 
auch  über  den  Umfang  der  Steuerpflicht  bzw.  der  massgeblichen 
Steuerfaktoren. Die Eigenmietwerte sind dabei von der für die Veran
lagung  der  natürlichen  Personen  zuständigen  Steuerkommissionen 
unverändert zu übernehmen. 

4.3.2.
Ist bei der Bestimmung der Einkommenssteuerfaktoren der Um

fang  bzw.  das  Mass  des  steuerpflichtigen  Einkommens  streitig,  hat 
darüber    auch  im  Bereich  der  Eigenmietwerte  als  Einkommen  aus 
unbeweglichem Vermögen gemäss § 30 StG   die Steuerkommission 
zu entscheiden. Dasselbe gilt insbesondere auch bei der Festsetzung 
eines  Unternutzungsabzuges  oder  beim  unterjährigen  Erwerb  einer 
Liegenschaft  zur  Eigennutzung  mit  der  Einsetzung  eines  für  die 
Steuerperiode massgeblichen Pro rata Eigenmietwertes. 

5.
5.1.
Die  Rekurrenten  lassen  im  Rekursverfahren  weder  den  mit 
Verfügung  vom  28.  November  2006  festgesetzten  Eigenmietwert, 
noch  den  Vermögenssteuerwert  bestreiten.  Sie  verlangen  lediglich 
die  temporäre  Reduktion  des  Eigenmietwertes,  beschränkt  auf  den 
Zeitraum  der  Bautätigkeit  auf  der  Nachbarparzelle  in  den  Jahren 
2013  und  2014.  Damit  geht  es  nicht  um  eine  dauerhafte  Änderung 
des  Eigenmietwertes.  Für  die  Festsetzung  der  Einkommenssteuer
faktoren  und  damit  für  die  Bestimmung  einer  allfälligen  Nutzungs
reduktion ist die Steuerkommission O. zuständig. Eine Zuständigkeit 
des  KStA  GS  dafür  fehlt  hingegen.  Der  angefochtene  Einsprache

entscheid, der sich ausschliesslich mit der temporären Herabsetzung 
des  Eigenmietwertes  befasst,  ist  daher  mangels  Zuständigkeit  des 
KStA GS aufzuheben.

(…)
6.
Die  Steuerkommission  O.  wird  sich  im  Rahmen  der  Veranla
gungsverfahren  2013 und 2014  mit  der  beantragten  temporären  Re
duktion des Eigenmietwertes zu befassen haben. Dabei wird sie sich 
bei  der  Beurteilung  des  Gesuches  insbesondere  mit  dem  Vergleich 
zwischen  Mieterschaft  und  Eigentümerschaft  von  Liegenschaften 
auseinanderzusetzen  haben,  zumal  dieser  Vergleich  bei  der  verfas
sungsrechtlichen  Herleitung  der  Eigenmietwertbesteuerung  nicht 
völlig  unbeachtlich  ist.  Im  öffentlichen  Recht hat  sich  die  damalige 
Schätzungskommission  nach  Baugesetz  (heute:  Spezialverwaltungs
gericht, Abteilung Kausalabgaben und Enteignungen) mit Entscheid 
vom  25. April  2006  (= AGVE  2006  S. 341)  mit  den  nachbarlichen 
Abwehrrechten  und  einem  Entschädigungsbegehren  wegen  Immis
sionen durch eine Baustelle befasst.

76

Selbständige  Erwerbstätigkeit;  Jahressteuer  auf  Kapitalzahlung  aus  der 
beruflichen  Vorsorge;  Rückabwicklung  bei  Scheinselbständigkeit  (§ 27 
Abs. 1 StG, § 45 Abs. 1 lit. a StG)
Dient  die  Kapitalzahlung  aus  der  2.  Säule  nicht  der Aufnahme  der  selb
ständigen  Erwerbstätigkeit,  so  haben  die  Steuerbehörden  dem  Steuer
pflichtigen die Gelegenheit zur Rückzahlung an die Vorsorgeeinrichtung 
zu  geben,  bevor  die  Barauszahlung  mit  der  ordentlichen  Einkommens
steuer erfasst wird.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. Oktober 2014 in Sachen M. + T.O. (3 RV.2014.17).

Aus den Erwägungen

7.
7.1.
Gemäss  §  27  Abs.  1  StG  sind  alle  Einkünfte  aus  einem  Han
dels , Industrie , Gewerbe , Landwirtschafts  und Forstwirtschaftsbe
trieb, aus einem freien Beruf sowie aus jeder anderen  selbständigen 
Erwerbstätigkeit steuerbar.

7.2.
Der  Begriff  der  selbständigen  Erwerbstätigkeit  wird  weder  im 
Bundesgesetz  über  die  Harmonisierung  der  direkten  Steuern  der 
Kantone  und  Gemeinden  (StHG)  vom  14. Dezember  1990  noch  im 
kantonalen Steuergesetz definiert. Gemäss Lehre und Praxis fällt da
runter allgemein jede Tätigkeit, bei der ein Unternehmer auf eigenes 
Risiko, unter Einsatz von Arbeit und Kapital, in einer frei gewählten 
Organisation  und  mit  der  Absicht  der  Gewinnerzielung  am  Wirt
schaftsverkehr teilnimmt. Eine solche Tätigkeit kann haupt  oder ne
benberuflich, dauernd oder temporär ausgeübt werden. Ob eine selb
ständige  Erwerbstätigkeit  vorliegt,  ist stets  nach  den gesamten  Um
ständen  des  Einzelfalls  zu  beurteilen;  die  einzelnen  Begriffsmerk
male  dürfen  nicht  isoliert  betrachtet  werden  und  können  auch  in 
unterschiedlicher  Intensität  auftreten.  Im  Einzelfall  kann  eine  selb
ständige Erwerbstätigkeit auch dann vorliegen, wenn der Betreffende 
nicht  nach  aussen  sichtbar  am  Wirtschaftsverkehr  teilnimmt  bezie
hungsweise wenn kein selbständiger Marktauftritt vorliegt und wenn 
kein  Unternehmen,  Gewerbe  oder  Geschäft  betrieben  wird.  Ent
scheidend  ist  letztlich  das  Gesamtbild  einer  bestimmten  Tätigkeit 
(Urteil des Bundesgerichts vom 17. September 2009 [2C_271/2009]; 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  31. August  2005  [2A.46/2005]  = 
ASA  75  S.  75  f.  =  StE  2006  B  23.1  Nr. 59;  BGE  125  II  120; 
VGE vom  16. Juni  2010  in  Sachen  A.  +  M.B.  [WBE.2009.402];  
Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz,  3.  Auflage,  Muri Bern 
2009, § 27 StG N 9 ff., mit Hinweisen).

8.
8.1.
8.1.1.

Der Umstand, dass die SVA Aargau und die SUVA die selbstän

dige Erwerbstätigkeit nicht nur geprüft, sondern unter Vorbehalt der 
Verwendung  eigener  Betriebsmittel  ab  dem  1. August  2009  akzep
tiert haben, vermag die Steuerkommission X nicht zu binden. Diese 
kann die steuerliche Beurteilung der Tätigkeit des Rekurrenten unab
hängig davon vornehmen.

Das Bundesgericht hält in Übereinstimmung mit der herrschen
den  Lehre  fest,  dass  weder  die  zivilrechtliche  Rechtsnatur  des Ver
tragsverhältnisses noch die sozialversicherungsrechtliche Qualifizie
rung für die steuerrechtliche Abgrenzung zwischen selbständiger und 
unselbständiger  Erwerbstätigkeit  entscheidend  ist  (BGE  121  I  259 
Erw. 3/c; Bundesgerichtsurteil vom 27. September 2005 [2P.98/2005 
Erw. 3.4], wonach eine Qualifikation durch die Ausgleichskassen die 
steuerrechtliche  Qualifikation  grundsätzlich  nicht  zu  präjudizieren 
vermag;  RGE  vom  19.  Juli  2012  in  Sachen  M.R.  [3 RV.2012.19]; 
RGE  vom  19. August  2010  in  Sachen  D.H.  [3 RV.2010.27];  RGE 
vom 21. Februar 2008 in Sachen P.J. [3 RV.2006.167]).

(…)
8.1.7.
Aus  den  vom  Rekurrenten  eingereichten  Belegen  kann  daher 

insgesamt nicht auf die Aufnahme einer selbständigen Erwerbstätig
keit im Jahr 2009 geschlossen werden.

(…)
8.2.2.
Der  Umstand,  dass  der  Rekurrent  in  der  Steuererklärung  2012 
nur  noch  ein  Einkommen  aus  einem  Anstellungsverhältnis  bei  der 
M. GmbH  für  die  Tätigkeit  "Elektrokontrollen"  deklariert,  lässt  da
rauf schliessen, dass es dem Rekurrenten nie um die Aufnahme einer 
selbständigen Erwerbstätigkeit ging.
Vielmehr  ging  es  dem  Rekurrenten  um  die  Bereitstellung  des 
erforderlichen Kapitals für eine weitere Gesellschaft mit beschränk
ter  Haftung  mit  dem  Zweck  "Elektrokontrolle".  Nur  so  macht  die 
zeitlich unmittelbare Gründung der M. GmbH vom 23. Oktober 2009 
nach  den  Kapitalzahlungen  vom  22.  September  2009  und  vom 
30. September  2009  Sinn  (vgl.  dazu  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 

7. Juni 2011 [2C_156/2010] = StR 2011 S. 856 = StE 2011 B 26.13 
Nr. 27 = ASA 81 S. 379 ff., insbesondere S. 389).

8.2.3.
Der  Rekurrent  stand  ausserdem  schon  in  den Jahren 2009  und 
2010 in einem Anstellungsverhältnis mit der N. GmbH. Er hat in den 
Steuererklärungen  2009  und  2010  aus  diesem Anstellungsverhältnis 
Einkünfte  aus  unselbständiger  Erwerbtätigkeit  von  CHF 16'957.00 
bzw.  CHF  22'140.00  angegeben.  Der  Rekurrent  hat  dabei  in  den 
Steuererklärungen  präzisiert,  es  handle  sich  um  Einkommen  aus 
Elektrokontrollen. 

Grundsätzlich  ist  es  möglich,  neben  der  Tätigkeit  im  An

stellungsverhältnis  für  die  eigene  GmbH  gleichzeitig  eine  davon 
unabhängige eigenständige Tätigkeit als selbständigerwerbender Ein
zelunternehmer auszuüben (Urteil des Bundesgerichts vom 26. April 
2012 [2C_396/2011] = ZStP 3/2012 S. 217). Nachdem der Rekurrent 
aber  offensichtlich  für  die  N.  GmbH  bereits  einer  Elektrokontrol
lentätigkeit im Angestelltenverhältnis nachging, kann nicht mehr von 
einer davon unabhängigen, eigenständigen Elektrokontrollentätigkeit 
als Selbständigerwerbender die Rede sein.  

8.3.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die  Sachverhaltsdar
stellung des Rekurrenten in den Akten keine Stütze findet. Es beste
hen  zudem  zahlreiche  Widersprüche.  Gegen  die  Aufnahme  einer 
selbständigen  Erwerbstätigkeit  sprechen  insbesondere  die  Tatsache, 
dass der Rekurrent unmittelbar nach den erfolgten Kapitalzahlungen 
eine  die  –  nach  seinen Angaben  –  bestehende  Einzelunternehmung 
direkt konkurrenzierende Gesellschaft (M. GmbH) mit beschränkter 
Haftung gründete, sowie die Tatsache, dass der Rekurrent in den Jah
ren 2009 und 2010 in unselbständiger Erwerbstätigkeit für die ihm zu 
95  %  gehörende  N.  GmbH  im  Bereich  der  Elektrokontrollen  tätig 
war.  Das  Spezialverwaltungsgericht  kommt  aufgrund  dieser  Erwä
gungen  zum  Schluss,  dass der  Rekurrent  im  Jahre  2009  keine  selb
ständige Erwerbstätigkeit aufgenommen hat. Dementsprechend fehlt 
es an einem Barauszahlungsgrund für die Vorsorgeguthaben. Auf die 
steuerliche Behandlung ist nachfolgend einzugehen.

9.

9.1.
Der  Rekurrent  stellt  sich  auf  den  Standpunkt,  dass  die  Steuer

kommission  X  seine  selbständige  Erwerbstätigkeit  akzeptiert  habe, 
indem sie die Kapitalzahlungen von total CHF 97'177.00 bereits mit 
einer  separaten Jahressteuer  gemäss  §  45 Abs.  1 lit.  a  StG  definitiv 
veranlagt habe. Es trifft zu, dass die Steuerkommission X die Kapi
talzahlungen  mit  der  Veranlagung  vom  Januar  2010  (Stempel  "Er
öffnet  19.  Januar  2010")  als  Leistungen  aus  der  2.  Säule  mit  einer 
gesonderten  Jahressteuer  zum  Vorsorgetarif  rechtskräftig  veranlagt 
hat.  Nachfolgend  ist  zu  überprüfen,  ob  dieser  Veranlagung  eine 
"Sperrwirkung" zukommt.

9.2.
9.2.1.
Das  Bundesgericht  hat  in  seinem  Entscheid  vom  7.  Juni  2011 
(2C_156/2010  = ASA  81  S.  379  f.  =  StR  2011  S.  856  =  StE  2011 
B 26.13  Nr.  27)  in  einem  gleichgelagerten  Sachverhalt  entschieden, 
dass in einem noch offenen ordentlichen Veranlagungsverfahren neue 
Erkenntnisse  berücksichtigt  bzw.  berichtigt  werden  können.  Diese 
Berichtigung ist an keine besonderen Voraussetzungen geknüpft und 
darf auch zu Ungunsten des Steuerpflichtigen vorgenommen werden.

9.2.2.
Die  Steuerkommission  X  eröffnete  am  18.  April  2013  die 
ordentliche Veranlagung 2009. In diesem Zeitpunkt lag zwar bereits 
eine  rechtskräftige  Veranlagung  der  Kapitalzahlungen  vor.  Solange 
jedoch das ordentliche Verfahren vor der Veranlagungs  oder Rechts
mittelbehörde rechtshängig ist, ist die Veranlagung von Einkommen 
und Vermögen noch offen und die Behörde hat die Selbstveranlagung 
des  Steuerpflichtigen  zu  prüfen  und  sie  darf  die  Steuerfaktoren  ge
stützt auf das Steuergesetz und die Steuerverordnung festsetzen. Die 
Steuerkommission  X  durfte  somit  im  ordentlichen  Verfahren  die 
mangels  Aufnahme  einer  selbständigen  Erwerbstätigkeit  als  nicht 
rechtmässig qualifizierten Auszahlungen aus der 2. Säule trotz veran
lagter gesonderter Jahressteuer abweichend beurteilen. 

Dafür spricht auch, dass die Steuerkommission X im Zeitpunkt 
der Veranlagung der Kapitalzahlungen zum Vorsorgetarif noch keine 
Kenntnis  davon  hatte,  dass  die  Barauszahlungen  zu  Unrecht  erfolgt 

waren. Der Rekurrent hat die mit Schreiben vom 11. November 2010 
einverlangten  "Aufstellungen  über  Einnahmen  und Ausgaben, Akti
ven  und  Passiven  sowie  über  Privateinlagen  und  Privatentnahmen 
der selbständigen Erwerbstätigkeit" nicht (rechtzeitig) eingereicht.

9.3.
Nicht beantwortet ist damit die Frage, wie mit der rechtskräfti
gen Veranlagung der Kapitalzahlungen zum Vorsorgetarif zu verfah
ren ist. 

Die  Steuerkommission  X  hat  im  Einspracheentscheid  vom 

2. Dezember  2013  festgehalten,  dass  "nach  Rechtskraft  der  Steuer
veranlagung  2009  […]  die  Steuerveranlagung  der  Kapitalzahlung 
2009  aufgehoben"  werde  (vgl.  auch  Bemerkungen  zur  Steuerver
anlagung  2009  vom  26.  März  2013:  "Nach  Rechtskraft  der  Steuer
veranlagung  2009  wird  die  Steuerveranlagung  der  Kapitalzahlung 
2009 aufgehoben"). 

Dieses  Vorgehen  lässt  sich  auf  das  Bundesgerichtsurteil  vom 
7. Juni 2011 (2C_156/2010 = ASA 81 S. 379 f. = StR 2011 S. 856 = 
StE  2011  B  26.13  Nr.  27)  abstützen.  Das  Bundesgericht  hat  ausge
führt, dass eine rechtskräftige Verfügung auf Antrag oder von Amtes 
wegen  zu  Gunsten  der  steuerpflichtigen  Person  revidiert  werden 
kann. Um eine solche Revision zu Gunsten des Rekurrenten handelt 
es sich bei der durch die Steuerkommission X in Aussicht gestellten 
Aufhebung der Veranlagung der separaten Jahressteuer gemäss § 45 
Abs. 1 lit. a StG.

9.4.
Die  vom  Rekurrenten  geltend  gemachte  "Sperrwirkung"  der 
Veranlagung  der  Kapitalzahlungen  zum  Vorsorgetarif  besteht  somit 
nicht.

10.
10.1.
Abschliessend  stellt  sich  die  Frage,  wie  die  Kapitalzahlungen 

steuerlich zu behandeln sind. Primär ist festzuhalten, dass kein Bar
auszahlungsgrund  vorliegt.  Unter  diesen  Umständen  sind  die  Ka
pitalzahlungen der X Freizügigkeitsstiftung vom 22. September 2009 
und der Y Lebensversicherungs Gesellschaft AG vom 30. September 
2009 grundsätzlich zurückzubezahlen.

10.2.
Das KStA hat in seiner Funktion als Aufsichtsbehörde im Rah

men des Weiterbildungsseminars für das Aargauer Gemeindepersonal 
vom März 2014 die Problematik von gesetzeswidrigen Auszahlungen 
aus der 2. Säule aufgenommen. Im Sinne einer – für das Spezialver
waltungsgericht  nicht  verbindlichen  –  Praxisanweisung  wurde  vom 
Leiter  der  Unterabteilung  Veranlagung  des  KStA  festgehalten,  dass 
steuerpflichtige  Personen  vor  der  Besteuerung  zur  Rückabwicklung 
der unstatthaften Barauszahlungen anzuhalten sind (vgl. das Thema 3 
"Versicherung  und  Vorsorge",  Aufgabe  5  "Kapitalbezug  bei  Auf
nahme  selbständige  Erwerbstätigkeit").  Erst  danach  könne  über  all
fällige  Steuerfolgen  entschieden  werden.  Erfolge  die  Rückzahlung 
der bezogenen Leistung, so sei die bereits erfolgte Steuerveranlagung 
der  Kapitalzahlung  nach  Eingang  der  Rückzahlungsbestätigung 
aufzuheben. Erfolge die Rückzahlung der bezogenen Leistung hinge
gen nicht, so sei die Kapitalzahlung zusammen mit dem ordentlichen 
Einkommen  voll zu besteuern. Im Anschluss  an die Rechtskraft der 
ordentlichen Veranlagung  sei  die  bereits  erfolgte  Steuerveranlagung 
der Kapitalzahlung aufzuheben.

Die  Steuerkommission  X  hat  direkt,  ohne  dem  Rekurrenten 
Gelegenheit  zur  Rückzahlung  der  Kapitalzahlungen  von  total 
CHF 97'177.00  zu  geben,  die  ordentliche  Veranlagung  vorgenom
men.

10.3.
Vorliegend  hat  unbestrittenermassen 

ein  Zufluss  von 

CHF 97'177.00 aus der 2. Säule stattgefunden. Gleichzeitig lastet je
doch  eine  Rückzahlungsverpflichtung  auf  den  Kapitalzahlungen,  da 
sich  der  Rechtsgrund  "Aufnahme  einer  selbständigen  Erwerbstätig
keit" nicht verwirklicht hat. Somit fehlt ein abgeschlossener Reinver
mögenszufluss, was die sofortige Besteuerung ausschliesst. Vielmehr 
ist  die  definitive  Klärung  des  Sachverhalts  in  diesem  Punkt 
zwingend.

Die Steuerkommission X hat somit dem Rekurrenten die Mög
lichkeit zur Rückzahlung anzubieten. Erst wenn diese vom Rekurren
ten  verweigert  wird  oder  nicht  möglich  ist,  gilt  der  Reinvermö

genszufluss als definitiv. Dann erst ist eine ordentliche Besteuerung 
vorzunehmen.
10.4.
Nachdem  die  Steuerkommission  X  dem  Rekurrenten  keine 

Möglichkeit  zur  Rückzahlung  angeboten  hat,  ist  der  Einspracheent
scheid vom 2. Dezember 2013 aufzuheben und die Sache an die Vor
instanz zurückzuweisen. 

Die  Vorinstanz  wird  den  Rekurrenten  auffordern  müssen,  die 
bezogenen Vorsorgeleistungen an die X Freizügigkeitsstiftung und an 
die Y  Lebensversicherungs Gesellschaft AG  zurückzubezahlen  (vgl. 
Urteil  des  Bundesgerichts  vom  7.  Juni  2011  [2C_156/2010]  = 
StR 2011 S. 856 = StE 2011 B 26.13 Nr. 27 = ASA 81 S. 379 ff., ins
besondere S. 387; StE 2005 B 26.13 Nr. 18). Sie wird ihm dafür eine 
angemessene  Frist  setzen  müssen.  Nur  bei  Rückzahlung  kann  dem 
Rekurrenten die Möglichkeit eröffnet werden, einer ordentlichen Be
steuerung  zu  entgehen.  Verweigert  der  Rekurrent  die  Rückzahlung 
oder  bietet  dazu  keine  Hand,  wird  die  Steuerkommission  zur 
ordentlichen Veranlagung zu schreiten haben.

11.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  der  Rekurrent  keine 
selbständige  Erwerbstätigkeit  aufgenommen  hat.  Damit  fehlte  es  an 
einem Barauszahlungsgrund für das in der 2. Säule gebundene Kapi
tal. Entgegen der Auffassung der Vorinstanz hätte sie den Rekurren
ten vor der Erfassung mit der ordentlichen Einkommenssteuer jedoch 
zur  Rückabwicklung  des  Kapitalbezuges  auffordern  müssen  und 
nicht  direkt  zu  dessen  Besteuerung  mit  dem  übrigen  Einkommen 
schreiten dürfen. 

Der  Einspracheentscheid  vom  2.  Dezember  2013  ist  daher 
aufzuheben  und  die  Angelegenheit  zum  Vorgehen  im  Sinne  der 
Erwägungen an die Steuerkommission X zurückzuweisen.

77

Einkommen  aus  selbstständiger  Erwerbstätigkeit;  Überführung  von 
landwirtschaftlichem Geschäfts  in Privatvermögen (§ 27 Abs. 4 StG)
Bei einer Umzonung eines Teils einer landwirtschaftlichen Parzelle in die 
Bauzone  mit  anschliessender  Abparzellierung, 
ist  die  steuerliche 
Überführung von landwirtschaftlichem Geschäftsvermögen in Privatver
mögen im Zeitpunkt der Parzellierung bzw. deren Bewilligung durch das 
LWAG vorzunehmen.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. Oktober 2014 in Sachen A. + S.R. (3 RV.2014.57).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Der  Rekurrent  war  (und  ist)  Eigentümer  des  Grundstücks 
GB O. Nr. X, das zu Beginn des Jahres 2009 eine Fläche von 68.50 a 
hatte. Dieses Grundstück gehörte (und gehört) unbestritten zum land
wirtschaftlichen Geschäftsvermögen des Rekurrenten. 

An  der  Einwohnergemeindeversammlung  der  Gemeinde  O. 
vom 26. November 2009 wurde die Gesamtrevision des allgemeinen 
kommunalen  Nutzungsplanes  beschlossen.  Damit  erfolgte  (unter 
anderem) die "Teileinzonung der Parzelle X, O Strasse in die Wohn
zone (W2)". 

Der  Regierungsrat  des  Kantons  Aargau  genehmigte  die  "Ge
samtrevision  der  Nutzungsplanung  der  Gemeinde  O.  vom  26.  No
vember 2009" an seiner Sitzung vom 29. September 2010. 

Am 28. Februar 2011 entschied der Gemeinderat O., "[d]ie Bau
ingenieurarbeiten  für  die  Werkleitungserschliessung  O Strasse  wer
den dem Ingenieurbüro F. AG, […] erteilt. Die Auftragserteilung er
folgt in Absprache mit [dem Rekurrenten]."

4.2.
4.2.1.
Mit öffentlich beurkundetem "Parzellierungsbegehren mit Neu

aufnahme  und  Kaufvertrag"  vom  23.  Mai  2011  wurden  597  m²  der 

Liegenschaft GB O. Nr. X als neue Liegenschaft GB O. Nr. Y abpar
zelliert und für CHF 167'160.00 verkauft. Die Genehmigung der Ur
kunde  durch  den  Kanton  Aargau,  Departement  Finanzen  und 
Ressourcen, Abteilung  Landwirtschaft Aargau  (LWAG),  wurde  aus
drücklich vorbehalten. 

Mit  Verfügung  vom  16.  Juni  2011  erteilte  die  LWAG  die 
Bewilligung  zur  Realteilung  des  landwirtschaftlichen Gewerbes  des 
Rekurrenten und die Zerstückelung durch Abtrennung der neuen Par
zelle Nr. Y im Halte von 5.97 Aren. 

Am  6.  Juli  2011  wurden  die Abtrennung  und  der  Verkauf  der 

Parzelle GB O. Nr. Y im Grundbuch eingetragen.

(…)
6.3.
Der abparzellierte Teil der Parzelle GB O. Nr. X wurde von der 
landwirtschaftlichen  Nutzung  dem  Liegenschaftenhandel  zugeführt. 
Damit  ist  grundsätzlich  im  Sinne  der  bundesgerichtlichen  Rech
tsprechung aufgrund des zeitnahen Systemwechsels die Überführung 
vom landwirtschaftlichen Geschäftsvermögen in das Privatvermögen 
(und  die  direkte  Überführung  in  das  übrige  Geschäftsvermögen) 
steuerlich abzurechnen.

6.4.
6.4.1.
Umstritten ist, zu welchem Zeitpunkt im vorliegenden Fall die 
Überführung  des  eingezonten  und  abparzellierten Teils  der  Parzelle 
Nr.  X  erfolgte  bzw.  zu  welchem  Zeitpunkt  die  Überführung  vom 
landwirtschaftlichen Geschäftsvermögen in das Privatvermögen (und 
die  direkt  anschliessende  Überführung  in  das  übrige  Geschäftsver
mögen)  steuerlich  zu  erfassen  ist.  Die  Steuerkommission W.  ist  der 
Ansicht,  dies  sei  mit  der  Einzonung  erfolgt;  die  Rekurrenten  sehen 
den Grund erst bei der Baureife. 

6.4.2.
Das Bundesgericht äussert sich hierzu nicht einheitlich. Im Ur

teil  vom  2. Dezember  2011  (2C_11/2011  =  BGE  138  II  32  = 
StE 2012 B 23.47.2 Nr. 14 = StR 2012 S. 137) wird festgehalten, die 
Überführung müsse "im Zeitpunkt der Einzonung" erfolgen.

Dagegen  wird  im  Urteil  vom  28.  Januar  2011  (2C_708/2010) 
ausgeführt  die Abrechnung  habe  mit  "der  Zuerkennung  einer  neuen 
Funktion" zu erfolgen. 

6.4.3.
Das  Bundesgericht  hat  im  Urteil  vom  2. Dezember  2011 
(2C_11/2011 = BGE 138 II 32 = StE 2012 B 23.47.2 Nr. 14 = StR 
2012  S.  137)  festgehalten,  dass  zur  Beurteilung,  ob  ein  land   und 
forstwirtschaftliches Grundstück im Sinne von § 27 Abs. 4 StG gege
ben ist, auf die Regelung gemäss Art. 2 BGBB abzustellen sei. Von 
einem  steuerlich  privilegierten  Grundstück  könne  nur  gesprochen 
werden, wenn die für die Anwendung des BGBB gültigen Vorausset
zungen erfüllt seien.

Daraus ergibt sich, dass ein Grundstück aus dem landwirtschaft

lichen  Geschäftsvermögen  ausscheidet  und  in  das  Privatvermögen 
(bzw.  das  übrige  Geschäftsvermögen)  überführt  wird,  wenn  es  aus 
dem  Anwendungsbereich  des  BGBB  entlassen  wird.  Dies  hält  im 
Übrigen auch das KStA in seiner Vernehmlassung so fest. 

Nach  Ansicht  des  Spezialverwaltungsgerichtes  ist  daher  die 
Wendung  "mit  der  Umzonung"  im  Urteil  vom  2. Dezember  2011 
(2C_11/2011 = BGE 138 II 32 = StE 2012 B 23.47.2 Nr. 14 = StR 
2012 S. 137) zu eng gefasst. Diese kann sich nur auf Parzellen bezie
hen, die gesamthaft umgezont, und damit direkt dem Anwendungsbe
reich des BGBB entzogen werden. 

Vorliegend wurde jedoch nur der (später abparzellierte) Teil der 
Parzelle Nr. X umgezont. Damit verblieb die Parzelle Nr. X gestützt 
auf Art. 2 Abs. 2 lit. c BGBB weiterhin im Anwendungsbereich des 
BGBB.  Erst  mit  den  Parzellierungen  und  den  rechtskräftigen  Be
willigungen  durch  das  LWAG  wurden  die  umgezonten Teilbereiche 
der  Parzelle  Nr.  X  aus  dem  Geltungsbereich  des  BGBB  entlassen. 
Dieser  Zeitpunkt  (bzw.  diese  Zeitpunkte)  sind  damit  für  die  Über
führungen  vom  landwirtschaftlichen  Geschäfts   in  das  Privatver
mögen  (und  die  direkt  anschliessende  Überführung  in  das  übrige 
Geschäftsvermögen)  massgebend.  Da  vorliegend  sämtliche  sechs 
neuen  Parzellen  im  Jahr  2011  von  der  Parzelle  Nr.  X  abparzelliert 
und  die  Bewilligungen  des  LWAG  im  Jahr  2011  rechtskräftig  wur
den, hat in diesem Jahr die Abrechnung zu erfolgen. Die Rekurrenten 

haben also zu Recht eine Abrechnung der Überführung im Jahr 2011 
beantragt.

78 Grundstückschätzung;  Definition  der  "landwirtschaftlichen  Nutzung" 

eines Grundstückes (§ 51 Abs. 2 StG, § 8 VBG)
Fehlt die landwirtschaftliche Nutzung bei einem Nebenerwerbsbetrieb, ist 
die Wohnhausparzelle zum Mittel aus Verkehrswert und Ertragswert zu 
schätzen.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. Oktober 2014 in Sachen R.H. (3 RV.2014.62).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Der Rekurrent verkaufte am 20. Dezember 2007 drei landwirt
schaftliche  Grundstücke  (…)  im  Halte  von  4  ha  70  m2.  Damit  ver
blieben noch die Parzellen Nrn. 988 und 990 mit einer Gesamtfläche 
von  2  ha  78  a  50  m2  in  seinem  Eigentum.  In  der  Folge  nahm  das 
Kantonale Steueramt, Sektion Grundstückschätzung (KStA GS), mit 
Verfügung vom 16. Februar 2010 eine Neuschätzung mit dem Schät
zungsgrund  "Flächenveränderung  /  Zu   / Abgänge  (Bestandesände
rung)"  vor.  Der Vermögenssteuerwert  ab  Steuerperiode  2007  wurde 
auf CHF 82'900.00 reduziert, der Eigenmietwert für die Wohnliegen
schaft auf der Parzelle Nr. 988 blieb mit CHF 4'246.00 unverändert. 
Die  Grundstücke  wurden  dabei  nach  landwirtschaftlichen  Kriterien 
geschätzt. Diese Schätzung ist unangefochten in Rechtskraft erwach
sen.

2.2.
Es  ist  unbestritten  geblieben,  dass  der  Rekurrent  im  Jahr  2008 
das Milchkontingent – mit der Auflösung der Milchgenossenschaft T. 

–  veräusserte  (…)  und  fortan  nur  noch  zwei  Stück  Rindvieh  hielt 
(Einspracheentscheid, S.  3). Gestützt darauf ging das KStA GS von 
einer Nutzungsänderung – Wechsel von einer landwirtschaftlichen zu 
einer nicht landwirtschaftlichen Nutzung – aus. Das noch im Eigen
tum  des  Rekurrenten  stehende  Grundstück  Parzelle  Nr.  988  (…) 
wurde mit Verfügung vom 10. Januar 2012 neu nach nicht landwirt
schaftlichen Kriterien geschätzt. Die Schätzung der Parzelle Nr. 990 
mit einer Fläche von 54 a 90 m2 (…) wurde gemäss "Mitteilung des 
Steuerwertes aufgrund: Änderung der admin. Grunddaten ohne Ein
fluss  auf  die  Wert Berechnung"  unverändert  nach  landwirtschaftli
chen Kriterien vorgenommen.

(…)
3.
3.1.
Als  Einzelschätzungsgrund  wird  eine  "Nutzungsänderung" 
angegeben.  Anstatt  wie  zuvor  nach  landwirtschaftlichen  Kriterien 
wurde die Parzelle Nr. 988 neu nach nicht landwirtschaftlichen Krite
rien geschätzt. In dem mit dem Rekurs von einer weiteren landwirt
schaftlichen  Bewirtschaftung  der  Parzellen  Nr.  988  (und  Nr.  990) 
ausgegangen  wird,  wird  das  Vorliegen  eines  Einzelschätzungsgrun
des bestritten. 
(…)
4.
4.1.
4.1.1.
Nach  §  51 Abs.  2  StG  (dieser  entspricht  dem  §  39 Abs.  2  des 

Steuergesetzes  vom  13. Dezember  1983  [aStG])  werden  landwirt
schaftliche Grundstücke, die ausserhalb der Bauzone liegen oder die 
zum  landwirtschaftlichen  Geschäftsvermögen  des  Eigentümers  oder 
der  Eigentümerin  bzw.  des  anderen  Eheteils  gehören,  zum  Ertrags
wert  besteuert.  Als  landwirtschaftlich  genutzt  gilt  ein  Grundstück, 
wenn  es  der  landwirtschaftlichen,  bodenabhängigen  Produktion  so
wie  Betrieben  des  produzierenden  Gartenbaus  dient  (§  8  Abs.  1 
VBG).  Als  landwirtschaftlich  genutzt  gelten  insbesondere  Grund
stücke des Gemüsebaus, Obst  und Beerenproduktionsbetriebe, Reb
betriebe,  Sömmerungsbetriebe,  Topfpflanzenbetriebe,  Schnittblu

menbetriebe  und  Baumschulen,  nicht  jedoch  solche  von  Hobbybe
trieben,  Geflügelfarmen,  Mastbetriebe  und  Reitpferdestallungen  oh
ne  ausreichende  eigene  Futtermittelproduktion  sowie  Grundstücke, 
welche  der  reinen  Selbstversorgung  dienen  (§  8  Abs.  2  VBG). 
Wohnräume von Gebäuden gelten insoweit als landwirtschaftlich ge
nutzt,  als  sie  unmittelbar  dem  landwirtschaftlichen  Voll   und  Zuer
werbsbetrieb dienen (§ 8 Abs. 3 VBG). Bei Wohngebäuden von Ne
benerwerbsbetrieben mit weniger als drei Hektaren Fläche liegt keine 
landwirtschaftliche Nutzung im Sinne von § 39 Abs. 2 aStG vor (§ 8 
Abs.  4  VBG).  Die  Qualifikation  über  die  landwirtschaftliche  Nut
zung  eines  Grundstückes  besagt  nichts  über  dessen  Zugehörigkeit 
zum Geschäftsvermögen oder zum Privatvermögen des Eigentümers 
(§ 8 Abs. 5 VBG). 

4.1.2.
Das  Verwaltungsgericht  hat  sich  in  seinem  Entscheid  vom 
22. Februar  2012  in  Sachen W.S.  (WBE.2010.351)  zum  Begriff  der 
landwirtschaftlichen Nutzung wie folgt geäussert:

"2.3. 
2.3.1. 
Das Steuergesetz  verwendet zwar in § 51 (und in § 23) StG den Be

griff  des  landwirtschaftlich  genutzten  Grundstücks,  definiert  diesen  aber 
nicht. § 8 VBG definiert in Abs. 1 und 2, welche Grundstücke als landwirt
schaftlich genutzt gelten. Danach gilt ein Grundstück als landwirtschaftlich 
genutzt, wenn es der landwirtschaftlichen, bodenabhängigen Produktion so
wie  Betrieben  des  produzierenden  Gartenbaus  dient  (vgl.  Beispiele  in  § 8 
Abs.  2  VBG).  Grundstücke,  welche  der  reinen  Selbstversorgung  dienen, 
gelten nicht als landwirtschaftlich genutzt (§ 8 Abs. 2 VBG in fine). 

2.3.2. 
Wenn die Besteuerung zum Ertragswert nach dem Wortlaut von § 23 
Abs.  1  lit.  a  StG  auf  'landwirtschaftlich  genutzte  Grundstücke'  beschränkt 
bleiben soll, stimmt dies mit der Zwecksetzung von § 51 Abs. 2 StG über
ein: Tatsächlich landwirtschaftlich genutztes Land soll mittels eines niedri
gen  Steuerwerts 
wirtschaftlich 'billig' gehalten werden; und zwar nicht nur für den Selbstbe
wirtschafter,  sondern  auch  für  den  Fall  einer  Verpachtung:  Der  niedrige 
Steuerwert  ermöglicht  die  Ansetzung  eines  niedrigen  Pachtzinses,  was 

landwirtschaftliche  Nutzung 

im  Hinblick  auf  die 

wiederum die Wahrscheinlichkeit erhöht, dass ein Grundstück auch weiter
hin für die Urproduktion verwendet wird. 

Diese Zielsetzung tritt dann in den Hintergrund, wenn nach einer Be
triebsaufgabe die landwirtschaftliche Nutzung aufhört und das bisherige Ge
schäftsvermögen  als  Bauland  oder  (ausserhalb  des  Baugebietes)  in  ähnli
cher, nicht mehr landwirtschaftlich gebundener Weise verwendet wird. Des
halb  ist  die  Besteuerung  zum  Ertragswert  stets,  auch  im  Falle  eines 
Steueraufschubs im Sinne von § 23 Abs. 1 StG, von der weiteren tatsächli
chen  (aktuellen)  landwirtschaftlichen  Nutzung  abhängig  (VGE  II/173  vom 
21. Dezember 1994 [BE.1993.00107], S. 9). 

2.3.3. 
Aus der dargelegten Rechtsprechung ergibt sich, dass dann, wenn ein 
Eigentümer  seine  selbstständige  Erwerbstätigkeit  als  Landwirt  aufgibt  und 
er  Land  verpachtet,  das  auf  diesem  Weg  weiterhin  tatsächlich  landwirt
schaftlich genutzt wird, dieses Land auch weiter zum Ertragswert zu besteu
ern ist. Für jenes Land, das er nicht verpachtet, greift hingegen   und zwar 
unabhängig davon, ob es aus dem Geschäftsvermögen ausscheidet oder auf
grund  einer  entsprechenden  Erklärung  des  Eigentümers  in  seinem  Ge
schäftsvermögen  verbleibt  (§  23 Abs.  1  StG)    nicht  mehr  länger  die  Be
steuerung  zum  Ertragswert,  da  das  Land,  selbst  wenn  der  Eigentümer  es 
weiterhin  als  Selbstversorger  oder  hobbymässig  'landwirtschaftlich'  nutzt, 
keinem  haupt   oder  nebenberuflich  geführten  landwirtschaftlichen  Betrieb 
mehr  dient  (vgl.  auch  BARBARA  SRAMEK,  in:  Kommentar  StG,  a.a.O., 
§ 51 N 20). Die Ertragswertbesteuerung eigenen, nicht verpachteten Landes 
setzt das Fortdauern einer, wenn auch gegebenenfalls stark eingeschränkten, 
selbstständigen Erwerbstätigkeit als Landwirt auf diesem Land voraus."

Zur Frage der Besteuerung von Wohngebäuden hat das Verwal

tungsgericht  im  VGE  vom  24.  Februar  2010  in  Sachen  U.E. 
(WBE.2009.110; vgl. auch VGE vom 21. Dezember 1994 in Sachen 
KStA/A.H.  [BE.93.00107])  präzisiert,  dass  ein  Wohngebäude  die 
dem  Landwirtschaftsbetrieb  dienende  Funktion  als  Wohnstätte  des 
Betriebsleiters (mit Familie) verliere, wenn der Bewirtschafter selbst 
seine  Betriebstätigkeit  einstellt,  und  zwar  auch  dann,  wenn  ein  Fall 
des Steueraufschubes gemäss § 23 Abs. 1 StG vorliege.

(…)
5.

5.1.
Soweit  sich  der  Rekurrent  auf  die  bundesgerichtliche  Recht

sprechung  zur  Auslegung  des  Begriffs  des  "landwirtschaftlichen 
Grundstückes" 
(Bundesgerichtsurteil  vom  2.  Dezember  2011 
[2C_11/2011] = BGE 138 II 32) und zusätzlich des "landwirtschaftli
chen  Betriebes"  (Bundesgerichtsurteil  vom  15. Dezember  2010 
[2C_539/2010],  Erw.  3.2)  beruft,  lässt  sich  für  den  vorliegenden 
Sachverhalt,  wo  es  einzig  um  die  steuerliche  Bewertung  dieser 
Grundstücke geht, nichts ableiten.

Im Bundesgerichtsurteil vom 2. Dezember 2011 wurde der mit 
Art. 8 Abs. 1 StHG und Art. 18 Abs. 4 DBG übereinstimmende § 27 
Abs.  4  StG  ausgelegt.  Dafür  wurde  im  Sinne  einer  einheitlichen 
Auslegung  auf  die  Bedeutung  des  Begriffs  "landwirtschaftliches 
Grundstück" in weiteren, etwa zeitgleich erlassenen Gesetzen (StHG, 
BGBB und Landwirtschaftsgesetz) abgestellt. 

Gleichzeitig  wurde  im  genannten  Urteil  des  Bundesgerichtes 
auf das Bundegerichtsurteil vom 15. Dezember 2010 (2C_539/2010) 
Bezug genommen. Es wurde ausgeführt: 

"Eine solche Begriffsbestimmung ["landwirtschaftliches Grundstück"] 
kann  sich  nicht  darauf  beschränken,  nur  den  steuerrechtlichen  Belangen 
Rechnung  zu  tragen.  Vielmehr  hat  sie  namentlich  auch  folgende  Gesetze 
(insbesondere  deren  Zielsetzungen  sowie  Interessenabwägungen)  zu  be
rücksichtigen:  Das  Bundesgesetz  über  das  bäuerliche  Bodenrecht  vom 
4. Oktober  1991  (BGBB,  SR  211.412.11),  das  Bundesgesetz  über  die 
Raumplanung  vom  22.  Juni  1979  (RPG,  SR  700)  und  das  Bundesgesetz 
über die Landwirtschaft vom 29. April 1998 (LWG, SR 910.1)."

Zur Bewertung von "landwirtschaftlichen Grundstücken" wurde 
in  Erw.  3  ausgeführt,  dass  landwirtschaftlich  genutzte  Grundstücke 
gemäss § 51 Abs. 2 StG zum Ertragswert besteuert werden, wenn sie 
ausserhalb  der  Bauzone  liegen  oder  zum  landwirtschaftlichen  Ge
schäftsvermögen der Steuerpflichtigen gehören. Daraus folge umge
kehrt, dass landwirtschaftlich genutzte Grundstücke in einer Bauzo
ne,  die  nicht  zu  einem  landwirtschaftlichen  Betrieb  gehören,  ver
kehrswertorientiert besteuert werden.

5.2.

Das StHG schreibt den Kantonen in Art.  14 Abs. 1 die Bewer
tung des Vermögens zum Verkehrswert vor. Dabei kann der Ertrags
wert  angemessen  berücksichtigt  werden.  Land   und  forstwirtschaft
lich genutzte Grundstücke sind nach Art. 14 Abs. 2 StHG dagegen im 
Grundsatz  zum  Ertragswert  zu  bewerten.  Dabei  kann  das  kantonale 
Recht  bestimmen,  dass  bei  der  Bewertung  der  Verkehrswert  mitbe
rücksichtigt wird. 

5.3.
Aus  der  bundesgerichtlichen  Rechtsprechung  und  aus  dem 
StHG folgt, dass nicht sämtliche "landwirtschaftlichen Grundstücke" 
– solche stellen die Parzellen Nrn. 988 und 990 zweifellos dar – aus
nahmslos  zum  Ertragswert  besteuert  werden  müssen.  Insbesondere 
die Ausnahmeregelung von § 8 Abs. 4 VBG, wonach Wohngebäude 
von  Nebenerwerbsbetrieben  mit  weniger  als  3  ha  Fläche  nicht  zum 
Ertragswert,  sondern  zum  Mittel  von Verkehrswert  und  Ertragswert 
zu besteuern sind, liegt im Rahmen der von Art. 14 Abs. 2 StHG sta
tuierten  Möglichkeit,  unter  bestimmten  Umständen  eine  verkehrs
wertorientierte  Bewertung  landwirtschaftlicher  Grundstücke  vorzu
nehmen.  Mit  der  Beschränkung  auf  Betriebe  mit  weniger  als  3  ha 
Fläche  wird  zulässigerweise  subsumiert,  es liege  keine  (genügende) 
landwirtschaftliche  Nutzung  mehr  vor,  welche  eine  reine  Ertrags
wertbewertung rechtfertigen könne.

Diese vordergründig rein steuerrechtliche Optik wird durch die 

vom KStA GS angeführte raumplanungsrechtliche (Interne Vollzugs
hilfe  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  zum  Bauen  aus
serhalb  der  Bauzone  [Stand:  April  2008])  und  landwirtschaftliche 
(Direktzahlungen)  Betrachtungsweise  bestätigt  –  auch  wenn  keine 
Bindung  des  Spezialverwaltungsgerichtes  an  die  entsprechenden 
internen Verwaltungsverordnungen  besteht.  Im  Sinne  der  bundesge
richtlichen  Rechtsprechung  ist  festzustellen,  dass  die  "landwirt
schaftliche  Nutzung"  jeweils  in  Anwendung  steuerlicher,  raumpla
nungsrechtlicher  oder  landwirtschaftsrechtlicher  Erlasse  einer  mini
malen  Betriebsgrösse  –  sei  es  gemessen  an  Fläche  oder  Ar
beitskräften –  bedarf. Wird  diese Minimalgrösse  nicht  erreicht,  darf 
demnach  vorliegend  bei  einem  Betrieb  mit  einer  Gesamtfläche  von 
nur noch 2 ha 78 a 50 m2 die "landwirtschaftliche Nutzung" – wie sie 

mit § 8 Abs. 4 VBG flächenabhängig definiert wird  – verneint wer
den. 

5.4.
Aus  den  vom  Rekurrenten  eingereichten  Unterlagen  (Auszug) 
aus der Tierdatenbank für den Zeitraum vom 1. Januar 2009 bis zum 
31.  Dezember  2012; Abrechnungen  über  Kauf  und  Verkauf)  ist  er
sichtlich, dass ab dem 21. September 2007 bis zum 14. Oktober 2013 
in der Regel zwei Tiere (Zuchttiere/Mastremonten) gehalten wurden. 
Aufgrund des geringen Umfangs dieser Tierhaltung auf der nach dem 
Verkauf  der  wesentlichen  landwirtschaftlichen  Grundstücke  nahezu 
auf die Hofparzelle mit Mehrumschwung beschränkten Fläche kann 
nicht  mehr  von  einer  landwirtschaftlichen  Nutzung  im  Sinne  des 
Steuergesetzes gesprochen werden. Es fehlt die Wesentlichkeit, was 
sich  auch  aus  dem  noch  ausgewiesenen,  geringen  Einkommen  aus 
Landwirtschaft zeigt.

5.5.
Vor  diesem  Hintergrund  ist  das  Vorliegen  eines  Einzelschät

zungsgrundes (Nutzungsänderung) zu bejahen. Dementsprechend ist 
die Parzelle Nr. 988 nach § 51 Abs. 4 StG zu schätzen, soweit es sich 
nicht um Wald handelt. Waldflächen unterliegen uneingeschränkt der 
Ertragswertbesteuerung (§ 51 Abs. 2, 1. Satz StG).

79

Parteientschädigung
Keine Zusatzentschädigung für private Fachberater

Aus dem Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabga
ben  und  Enteignungen,  vom  18.  Dezember  2013  in  Sachen  Erbengemein
schaft J.A.M. gegen Einwohnergemeinde Z. (4 BE.2011.18).

Aus den Erwägungen

12.3.4.
12.3.4.1.
Der Vertreter der Beschwerdegegnerin brachte vor, dass er R. P. 

als technischen Berater hinzugezogen habe und machte deshalb des
sen Honorar ebenfalls als Parteikostenersatz geltend.

(…)
12.3.4.2.
§ 29 VRPG versteht unter dem Begriff Parteikosten diejenigen 
Kosten,  welche  aufgrund  der Vertretung  oder Verbeiständung  durch 
Anwältinnen und Anwälte oder weitere vor Verwaltungsjustizbehör
den zugelassene Vertretungen (…) notwendigerweise entstanden sind 
(…).

Nach  dieser  Bestimmung  ist  es  ausgeschlossen,  dass  im  Rah

men  der  Parteikosten  Kostenersatz  für  Fachberater  (vorliegend 
Ingenieure), welche als Vertretungen vor Verwaltungsjustizbehörden 
eben nicht zugelassen wären, geltend gemacht wird.

Zusätzliche  Sachverständige  sind  nur  zu  entschädigen,  soweit 
sie  das  Gericht  für  notwendig  hält  und  sie  entsprechend  beauftragt 
hat. Dies ist vorliegend nicht der Fall. Aufgrund der Sachkunde der 
eingesetzten Fachrichter fällt für die vorliegend zu beurteilenden Fra
gen ein solcher Beizug ausser Betracht.

Im Übrigen kann der Kostenersatz für privat beigezogene Sach

verständige  nicht  weiter  gehen  als  die  Praxis  zur  Berücksichtigung 
der  von  diesen  eingereichten  Gutachten,  inkl.  deren  Berücksichti
gung bei den Kosten, was bei unverlangt eingereichten Eingaben nur 
der Fall ist, wenn sich das Gericht in seinem Entscheid darauf stützt.

Eine  Entschädigung  für  private  Fachberater  muss  daher  sehr 

restriktiv gehandhabt werden. Der Beizug und damit die Verfahrens
kosten würden ausarten, wenn es dem Willen der Parteien überlassen 
bliebe, wen sie beiziehen wollen. Die Kostenrisiken würden gänzlich 
unkalkulierbar  und  könnten  sich  sogar  geradezu  prohibitiv  auswir
ken.  Eine  Zusatzentschädigung  für  private  Fachberater  ist  daher 
abzulehnen und das entsprechende Begehren der Beschwerdegegne
rin abzuweisen.
(…)

80

Anschlussgebühren Abwasser
Für Dach  und Hartflächen, die nicht an die Kanalisation  angeschlossen 
sind, dürfen im Regelfall keine Anschlussgebühren erhoben werden.

Aus dem Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabga
ben und Enteignungen, vom 9. Juli 2014 in Sachen G.I. AG gegen Einwohner
gemeinde R. (4 BE.2012.19).

Sachverhalt

Die Gemeinde R. belastet Hart  und Dachflächen, welche direkt 

in einen Vorfluter entwässert werden, mit Anschlussgebühren.

Aus den Erwägungen

7.3.
Die  Kanalisationsanschlussgebühr  ist  die  einmalige  Gegenleis

tung  des  Grundeigentümers  dafür,  dass  er  das  Recht  erhält,  die 
öffentliche  Kanalisation  für  die Ableitung  des Abwassers  zu  benut
zen. Es handelt sich folglich um eine so genannte Kausalabgabe und 
somit  um  eine  Geldleistung,  welche  der  Private  kraft  öffentlichen 
Rechts als Entgelt für eine bestimmte staatliche Gegenleistung zu be
zahlen  hat  (ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN, 
Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6. Auflage,  Zürich  2010,  N  2625). 
Die Anschlussgebühr ist dann geschuldet, wenn der Anschluss an die 
Kanalisation erfolgt und deren Benutzung möglich ist. (...) Hingegen 
ist nicht erforderlich,  dass die tatsächliche  Benutzung  auch  nachge
wiesen  ist  (BGE  106  Ia  242  Erw.  3.b).  Das  Vorliegen  eines  An
schlusses  an  Abwasserbeseitigungsanlagen  und  somit  die  Möglich
keit, diese zu benützen, ist Voraussetzung dafür, dass der Eigentümer 
einer Liegenschaft zur Bezahlung von Anschlussgebühren verpflich
tet werden kann. (…)

Grundsätzlich  richtet  sich  die  Abwasseranschlussgebühr  nach 
dem  wirtschaftlichen  Sondervorteil,  der  dem jeweiligen  Grundstück 
durch den Anschluss erwächst. 

7.4.
7.4.1.
(…)
Der  Sondervorteil  liegt  bei  den  Anschlussgebühren  im  An

schluss an die Kanalisation. (…)

7.4.2.
Gemäss  Verwaltungsgericht  darf  aus  dem  Umstand,  dass  eine 

Gemeinde einen Tatbestand als abgabepflichtig bezeichnet, nicht au
tomatisch auf das Vorliegen eines wirtschaftlichen Sondervorteils ge
schlossen  werden 
Erw. 2.2.5.). (…)

(VGE  WBE.2008.26  vom  5.  Mai  2009 

Die Tatsache allein, dass die Beschwerdegegnerin in ihrem An
hang  zum  Abwasserreglement  (AR)  sämtliche  Hart   und  Dachflä
chen als anschlussgebührenpflichtig erklärt  – unabhängig davon, ob 
diese an die Kanalisation angeschlossen sind oder nicht – begründet 
gemäss dieser Rechtsprechung also keinen Sondervorteil. (…)

7.5.
An  dieser  Beurteilung  vermögen  auch  die  Vorbringen  der  Be
schwerdegegnerin  in  der  Eingabe  vom  4. April  2014  nichts  zu  än
dern.

7.5.1.
Zuvorderst postuliert die Beschwerdegegnerin die "Einheitlich
keit" des Abwasseranschlusses. Sie leitet aus dem unstrittig bestehen
den  Schmutzwasseranschluss  für  das  Streitobjekt  ab,  dass  dieses 
insgesamt angeschlossen sei und es sich entsprechend bei der "Dach
wasserfrage" nur um eine "Bemessungsfrage" innerhalb eines beste
henden Anschlusses handle. Die im AR verwendeten Bemessungskri
terien  seien  zulässig  und  machten  sachlich  vertretbare  Differenz
ierungen.  Die  getroffenen Schematisierungen  seien  unbestritten  und 
würden auch vom SKE in seiner Rechtsprechung anerkannt. Es kön
ne  daher  nicht  darauf  ankommen,  wenn  ein  Teilelement  (wie  "die 
Entwässerung  z.B.  einer  Dachfläche")  nicht  zu  einer  Belastung  der 
öffentlichen Infrastruktur führe.

Dieser Ansatz geht über die nach Dafürhalten des Gerichts für 

die Einforderung einer Kausalabgabe zentrale Voraussetzung des Be
stehens  eines  Sondervorteils  hinweg. Wenn  kein Anschluss  vorhan
den ist, fehlt es daran eben für die Erhebung einer Anschlussgebühr.
Die Argumentation der Beschwerdegegnerin mag im Mischsys
tem, wenn also Schmutz  und Meteorwasser in gemeinsamen Leitun
gen abgeführt werden, etwas für sich haben. Selbst dort darf aber nur 
für Abwasser, das letztlich wirklich ins kommunale Abwassersystem 
gelangt, eine Anschlussabgabe erhoben werden. Im Übrigen wird seit 
einiger Zeit im Abwasserwesen von Bund und Kanton das Trennsys
tem verlangt (vgl. Art.  7 GSchG; Art. 11 GSchV; §  118 BauG). Für 
Schmutz   und  Meteorwasser  werden  getrennte  Entwässerungssys
teme aufgebaut (so auch gemäss GEP der Beschwerdegegnerin).

Ein  Grund  dafür  liegt  in  der  Entlastung  der  Abwasserreini
gungsanlagen.  Dieses  Ziel  wird  gesamtkantonal  üblich  mit  An
schlussgebührenrabatten  gefördert,  wenn das auf  einer  Liegenschaft 
anfallende  Meteorwasser  nur  zum  Teil  ins  kommunale  Abwasser
system gelangt.

Die Beschwerdegegnerin beruft sich in diesem Zusammenhang 

auf  die  "Gebäudeversicherungs" Gemeinden,  wo  die  "Dachwasser
frage" aufgrund des Bemessungssystems tatsächlich nicht einfach zu 
lösen ist und quer durch den Kanton auch sehr unterschiedlich ange
gangen  wird.  Dem  Gericht  sind  indessen  durchaus  auch  "Gebäude
versicherungs" Gemeinden bekannt, welche zusätzlich zur Schmutz
wasseranschlussgebühr  eine  Dachwasser   und  Hartflächenentwässe
rungsabgabe einziehen, wenn das kommunale Abwassersystem bean
sprucht wird (…). Vorliegend entbehrt das Argument von vornherein 
des Gehalts, weil es sich bei der Beschwerdegegnerin eben nicht um 
eine  "Gebäudeversicherungs" Gemeinde  handelt.  Das  massgebliche 
und  im  Grundsatz  tatsächlich  nicht  zu  beanstandende  Bemessungs
kriterium sind vorliegend Flächen.

Wo sich abwasserverursachende Teilflächen klar abgrenzen las
sen  und  sich  eine  Inanspruchnahme  des  kommunalen Abwassersys
tems  (Schmutz   und  Meteorwasser)  wie  hier  klar  ausscheiden  lässt, 
geht es eben nicht bloss um eine zu vernachlässigende Schematisie
rung innerhalb eines grösseren Ganzen, sondern es ist für jede zu be
lastende Teilfläche die Entwässerung resp. der Anschluss nachzuwei
sen.  Wenn  eine  Variante  erstellt  ist,  die  das  kommunale  Netz  nicht 
belastet, erbringt die Gemeinde keine Leistung und ist entsprechend 
nicht berechtigt, eine Anschlussgebühr zu erheben. 

Die  Richtigkeit  dieser  Auffassung  wird  vorliegend  übrigens 
auch faktisch durch das Gewicht der Abgabe belegt. Die für das nicht 
ins  kommunale  Netz  entwässerte  Meteorwasser  geforderte  Abgabe 
macht  rund  ¾  der  gesamten  Abwasseranschlussgebühren  (inkl. 
Schmutzwasser und entwässerte Hartflächen) aus.

7.5.2.
Anders  beurteilt  das  Gericht  demgegenüber  den  Fall,  wo  ein 

Anschluss  vorhanden  ist,  dieser  voraussichtlich  aber  nur  wenig  ge
nutzt  wird  (Notüberlauf;  …).  Es  sieht  zwischen  den  beiden  Tatbe
ständen einen grundsätzlichen, qualitativen und nicht nur einen quan
titativen Unterschied. (…)

7.5.3.
Nach Wissen des Gerichts gibt es einen einzigen, übrigens nicht 
publizierten  Entscheid,  in  dem  das  Verwaltungsgericht  abweichend 

von den vorstehenden Grundsätzen eine Anschlussgebührenerhebung 
bei Direktableitung in den Vorfluter im Grundsatz, aber in der Höhe 
herabgesetzt,  geschützt  hat  (BE.96.00324  vom  4.  März  1999  in  Sa
chen  D.M.  gegen  Einwohnergemeinde  M.).  Voraussetzung  für  die 
Abgabenerhebung war dort die Wirkung des Zuflusses auf das kom
munale Abwassersystem.  Vorliegend  wird  von  der  Beschwerdegeg
nerin  nicht  einmal  behauptet,  dass  im  Hinblick  auf  die  bewilligte 
Direkteinleitung in den Vorfluter irgendwelche Massnahmen zulasten 
der  Gemeinde  ergriffen  worden  wären  (GEP Überarbeitung,  Bach
ausbauten  wie  z.B.  Hochwasserentlastungen,  etc.).  Der  blosse  Hin
weis auf den Umstand, dass der G bach im GEP verzeichnet ist, bzw. 
die pauschale These, dass im dicht überbauten Gebiet jeder Zufluss 
Wirkungen auf das kommunale Abwassersystem habe, vermag unter 
diesem  Titel  nicht  zu  genügen.  Es  fehlt  an  der  notwendigen 
Konkretisierung  des  Vorhalts,  welche  zur  ausnahmsweisen  Abwei
chung vom Grundsatz führen könnte (…). Gegen die Annahme eines 
Ausnahmefalls  spricht  im  Übrigen  auch  die  erwähnte  Zuleitungs
bewilligung,  über  welche  die  Beschwerdeführerin  verfügt  (…).  Ob 
die  Dinge  nach  deren Auslaufen  anders  zu  beurteilen  sein  werden, 
braucht hier nicht entschieden zu werden.

7.5.4.
Unter dem Titel Gleichbehandlung ist darauf hinzuweisen, dass 

es beim Bauen zwischen den einzelnen Bauplätzen immer tatsächli
che oder rechtliche Unterschiede gibt, welche deren Nutzung unter
schiedlich aufwändig machen. Zu den faktischen Vorteilen dürfte die 
Möglichkeit  gehören,  Sauberwasser  versickern  zu  lassen  oder  eben 
direkt  in  einen Vorfluter  einzuleiten  (wenn  es  denn  bewilligt  wird). 
Daraus kann indessen nicht abgeleitet werden, dass ein Grundeigen
tümer  mit  einer  gegenleistungslosen  Kausalabgabe  belastet  werden 
dürfte.  Die  Ausgangslage  bei  den  für  ein  einzelnes  Objekt  festzu
legenden Anschlussgebühren  ist  eine  andere  als  bei  den  über  einen 
ganzen  Perimeter  (Erschliessungseinheit)  zu  erhebenden  Baubeiträ
gen,  wo  der  Solidaritätsgedanke  schwerer  wiegt  (vgl.  dazu 
AGVE 2005 S. 413). Schliesslich sei erwähnt, dass Vorteile meistens 
auch wieder mit Nachteilen verbunden sind (z.B. Hochwasserrisiken, 
etc.).

7.6.
Zusammenfassend  ist  somit  festzuhalten,  dass  für  Hart   und 
Dachflächen,  welche  nicht  an  die  Kanalisation  angeschlossen  sind 
und  von  welchen  das  Wasser  auch  nicht  auf  andere  Weise  in  die 
Kanalisation  gelangt  ("verlaufen  lassen"),  mangels  Sondervorteils 
keine Abwasseranschlussgebühr erhoben werden kann.

81

Legitimation
Nach dem Verkauf einer brandgeschädigten Liegenschaft ist der Verkäu
fer  nicht  mehr  legitimiert,  bezüglich  des  abgestossenen  Grundstücks  bei 
der Gebäudeversicherung Anträge zu stellen.

Aus dem Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabga
ben  und  Enteignungen,  vom  12.  März  2014  in  Sachen  T.  AG  gegen  AGV 
(6 SV.2013.1).

Sachverhalt

Die T. AG verkaufte am 20. Juni 2011 ihr Grundstück in E. mit 

den von einem Brand geschädigten Bauten. Am 25. Juni 2012 bean
tragte sie bei der AGV eine Verlängerung der Wiederaufbaufrist so
wie  eine  Nutzungsänderung  für  die  von  der  Käuferin  geplanten 
Ersatzbauten.

Aus den Erwägungen

4.1.
(…  [Ausführungen  zum  Gebäudeversicherungsobligatorium 

und  zum  automatischen  Versicherungsübergang  bei  einem  Hand
wechsel])
4.2.
Tritt ein Schadenfall ein, ist die Eigentümerin oder der Eigentü

mer im Zeitpunkt des Schadenereignisses entschädigungsberechtigt – 
unter  Berücksichtigung  der  Interessen  der  Grundpfandgläubiger 
(§ 28 Abs. 1 GebVG; § 16 Abs. 1 GebVV).

(…)

Der  Entschädigungsanspruch  gliedert  sich  in  zwei  Teile,  die 

Entschädigung  des  Zeitwerts  und  die  Entschädigung  der  Neuwert
differenz. Wird  ein  vollständig  zerstörtes  Gebäude  nicht  wiederauf
gebaut, wird der Zeitwert entschädigt. Bei einem teilweise zerstörten 
Gebäude  wird  in  diesem  Fall  der  auf  den  nicht  wiederhergestellten 
Teil entfallende Zeitwert vergütet (§ 26 Abs. 1 GebVG). Auf diesen 
Teil des Versicherungsanspruchs besteht ein unbedingter Anspruch. 
Wird das beschädigte Gebäude wiederhergestellt, wird der Ver

sicherungswert  (Neuwert)  entschädigt  (vgl.  §  24  Abs.  1  und  2 
GebVG  in  Verbindung  mit  §  15  Abs.  1  GebVG).  Zusätzlich  zum 
Zeitwert  wird  also  die  Neuwertdifferenz  ersetzt.  Diese  Entschädi
gung steht jedoch unter dem Vorbehalt, dass das vollständig oder teil
weise  zerstörte  Gebäude  innert  dreier  Jahre  am  selben  Ort  und  mit 
gleichartiger  Nutzung  wiederhergestellt  wird  (§ 26  Abs.  1  und  2 
GebVG). Dieser Teil des Anspruchs ist also mehrfach auflösend be
dingt.  Es  liegt  am  Versicherungsnehmer,  die  Bedingungen  zeitge
recht zu erfüllen und damit den Anspruch definitiv zu erwerben. Bei 
Nicht  oder nicht zeitgerechter Erfüllung geht der Anspruch unter.

4.3.
Für alle drei Bedingungen sieht das Gesetz Abweichungen vor. 
Aus  wichtigen  Gründen  kann  die Versicherung  die  Frist  erstrecken. 
Als wichtige Gründe gelten objektive Hinderungsgründe wie z.B. die 
Dauer öffentlich rechtlicher Verfahren (§ 23 GebVV). Die Versiche
rung kann zudem den Aufbau an einem anderen Standort oder mit ei
ner  anderen  Nutzung  genehmigen,  wenn  besondere  Verhältnisse  es 
rechtfertigen  (§  26 Abs.  3  GebVG).  "Besondere Verhältnisse  liegen 
namentlich  dann  vor,  wenn  der Aufbau  oder  die  bisherige  Nutzung 
am  alten  Ort  aus  öffentlich rechtlichen  Gründen  unzulässig  sind" 
(§ 14 GebVV). 

Alle  drei Ausnahmen  setzen  demnach  eine  Bewilligung  durch 

die  AGV  voraus,  welche  Gültigkeitsvoraussetzung  für  die  Abwei
chung ist.
4.4.
Umstritten ist, ob die Eigentümerin im Zeitpunkt des Schadens 

nach dem Verkauf der Liegenschaft noch ein Gesuch um Nutzungs

änderung  stellen  kann.  Die  Antwort  darauf  ist  durch  Geset
zesauslegung zu ermitteln.

4.5.
(…)
Die klassischen Auslegungsmethoden führen zu keiner eindeuti

gen Antwort auf die Legitimationsfrage.

4.6.
Rein sachlogisch ist eine Ausnahmebewilligung einzuholen, be
vor  die  Ausnahme  in  Anspruch  genommen  wird.  Ein  Frister
streckungsgesuch  ist  vor Ablauf  der  Frist  zu  stellen,  das  Nutzungs
änderungsgesuch vor dem Bau eines anders genutzten Gebäudes, das 
Standortverschiebungsgesuch vor dem Aufbau an einem anderen Ort. 
In  den  beiden  letzten  Fällen  ist  dieses  Gesuch  zudem  vor  einer 
allfälligen Veräusserung der "Trägerparzelle" zu stellen.

Der Anspruch  auf  die  Neuwertdifferenz  bleibt  zwischen  Scha

denseintritt und Erfüllung der Bedingungen gemäss § 26 GebVG in 
der  Schwebe.  Das  Gesetz  sieht  –  anders  als  beim  Versicherungs
schutz  –  keinen  automatischen  Übergang  des  Versicherungsan
spruchs  auf  einen  allfälligen  Rechtsnachfolger  vor.  Der  Versiche
rungsnehmer  hat  im  Schadenfall  verschiedene  Handlungsmöglich
keiten: Er kann wiederaufbauen, d.h. die Bedingungen erfüllen, und 
dadurch  den  Anspruch  auf  die  Neuwertdifferenz  einlösen.  Das  gilt 
auch,  wenn  er  mit  vorgängiger  Bewilligung  etwas  Abweichendes 
baut.  Er  kann  sodann  auf  den  Wiederaufbau  und  damit  auf  die 
Neuwertdifferenz  verzichten.  Weiter  kann  er  die  Schadensliegen
schaft  veräussern  und  den  Versicherungsanspruch  an  den  Käufer 
abtreten. Der Preis wird sich nach dem Zustand der Brandruine und 
der  zu  erwartenden  Versicherungsleistung  bestimmen.  (…).  In 
diesem Fall – Verkauf mit Übertragung des Versicherungsanspruchs 
– ist die Leistung von Zeitwert plus Neuwertdifferenz gerechtfertigt, 
weil  die  Wiederaufbaubedingungen  erfüllt  und  das  Ziel,  den 
Gebäudebestand zu erhalten und Spekulationsgewinne zu vermeiden, 
gewahrt  wird.  Das  Eigentum  am  Gebäude  und  der  Ersatzanspruch 
bleiben  zusammen.  Verzichtet  der  Verkäufer  aber  auf  die  Übertra
gung  des  Entschädigungsanspruchs,  steht  ihm  nur  der  Zeitwert  zu, 
weil  er  die  Wiederaufbaubedingungen  nicht  mehr  erfüllen  kann. 

Etwas  anderes  würde  nur gelten,  wenn  die Transaktion  von Anfang 
an  auf  einen  Ersatzbau  an  einem  neuen  Standort  ausgerichtet  war, 
was  aber  voraussetzt,  dass  vorgängig  bei  der  AGV  eine  Ausnah
mebewilligung für eine Standortverschiebung eingeholt wurde. Ohne 
diese  besteht  aus  Sicht  von  Gesetz  und  Versicherung  keine  ausrei
chende  Gewähr,  dass  die  eng  gehaltenen  Voraussetzungen  für  die 
Leistung der Neuwertdifferenz eingehalten werden. Auch für eine ge
plante Umnutzung muss die Zustimmung der AGV vorliegen, bevor 
der  entsprechende  Anspruch  auf  einen  Käufer  übertragen  werden 
kann. Nach dem Verkauf ist der Verkäufer nicht mehr legitimiert, be
züglich  des  abgestossenen  Grundstücks  Anträge  zu  stellen  –  ins
besondere auch dann, wenn er den Versicherungsanspruch übertragen 
hat.

Ein  nachträgliches  Umnutzungsgesuch  missachtet  sowohl  die 
erwähnte  Sachlogik  des  Verfahrensablaufs  als  auch  die  Bedeutung 
der  Bewilligung  und  die  materiell  hohen  Hürden  für  eine  Abwei
chung von der regulären Wiederherstellung. 

Der  Neuwertdifferenz Anteil  ist  keine  reine  Summenversiche

rung,  dessen  Verwendung  im  Belieben  des  Versicherungsnehmers 
steht.  Dieser  kann  deshalb  auch  nicht  mit  den  Refinanzierungs
bedürfnissen  einer  beliebigen  Ersatzimmobilie argumentieren.  Hätte 
der  Gesetzgeber  diese  Möglichkeit  öffnen  wollen,  hätte  er  keine 
Neuwertdifferenz  mit  besonderen  Voraussetzungen  zu  definieren 
brauchen. 

4.7.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  der  Anspruch  auf  die 
Neuwertdifferenz während der "Schwebephase" untrennbar mit dem 
Eigentum am beschädigten Gebäude verbunden ist, ausser die AGV 
hat  dem  Anspruchsberechtigten  eine  Ausnahmebewilligung  erteilt. 
Entsprechend  kann  der  Neuwertdifferenzanspruch  –  anders  als  der 
unbedingte  Anspruch  auf  Ersatz  des  Zeitwerts  –  nicht  beliebig 
übertragen werden. Der Gesetzgeber hat offensichtlich gewollt, dass 
der Neuwertdifferenz Anteil der Versicherungsleistung verfällt, wenn 
das  Geld  nicht  für  eine  eng  definierte  Wiederherstellung  eingesetzt 
wird. Er fällt der Versicherung bzw. der Gesamtheit der Versicherten 
zu. Abweichungen von diesem Grundsatz sind nur in Ausnahmefäl

len  vorgesehen,  wobei  der AGV  mit  den  vorgeschriebenen  Bewilli
gungen  ein  entscheidendes  Mitwirkungsrecht  zukommt.  Dem  Ver
sicherungsnehmer  muss  bewusst  sein,  dass  er  den  Anspruch  auf 
Neuwertdifferenz verliert, wenn er die Vorgaben nicht einhält. 

All  diese  Überlegungen  müssen  bei  einem Teilschaden  (…)  in 
noch höherem Mass gelten als bei einem Totalschaden, weil hier ein 
weiterverwertbarer Anteil am alten Standort von vornherein gegeben 
ist. So gesehen müssen allfällige Nutzungsänderungs  oder Standort
verschiebungsgründe umso gewichtiger sein (...). 

4.8.
Die T. AG hat das Grundstück in E. mit den beschädigten Bau

ten  abgestossen,  bevor  sie  eine  Umnutzungsbewilligung  von  der 
AGV in Händen hielt. Aus den dargelegten Gründen kann sie die Be
willigung nach dem Verkauf der Liegenschaft nicht mehr einholen.

82

Art. 12 lit. c BGFA 
Interessenkollision.  Ein  verbotener  Interessenkonflikt  liegt  dann  vor, 
wenn eine Anwältin die Wahrung von Interessen einer Klientin übernom
men und dabei Entscheidungen zu treffen  hat,  mit  denen  sie  sich  poten
tiell in Konflikt zu eigenen oder anderen ihr zur Wahrung übertragenen 
Interessen begibt.

Entscheid der Anwaltskommission vom 27. Mai 2014 (AVV.2013.46).

Aus den Erwägungen

[…]
2.
2.1.
Der  beanzeigten Anwältin  wird  vorgeworfen,  sie  habe  die  Be

rufsregel  von  Art. 12  lit.  c  BGFA  verletzt,  indem  sie  im  Rahmen 
eines Strafverfahrens wegen sexuellen Handlungen die Tochter E des 
Anzeigers sowie die Mutter von E, V, in einem Verfahren betreffend 
Abänderung  des  Scheidungsurteils  vertrete.  Der Anzeiger  führt  aus, 
dass die beanzeigte Anwältin nicht beide Interessen vertreten könne. 

2.2.
Art. 12  lit. c  BGFA  auferlegt  dem  Anwalt  kraft  öffentlichen 
Rechts eine besondere Treuepflicht. Er hat jeden Konflikt zwischen 
den  Interessen  seiner  Klientschaft  und  den  Personen,  mit  denen  er 
geschäftlich  oder  privat  in  Beziehungen  steht,  zu  meiden  (Walter 
Fellmann in: Walter Fellmann/Gaudenz G. Zindel [Hrsg.], Kommen
tar zum Anwaltsgesetz, 2. Auflage, Zürich 2011, N 84 zu Art. 12 [zit. 
Name,  BGFA Kommentar]).  Nach  Auffassung  des  Bundesgerichts 
liegt  allerdings  nur  dann  eine  unzulässige  Interessenkollision  vor, 
wenn  ein  konkreter  Interessenkonflikt  besteht.  Die  blosse  abstrakte 

Möglichkeit, dass zwischen verschiedenen Klienten Differenzen auf
treten  könnten,  genüge  nicht  (vgl.  Fellmann,  BGFA Kommentar, 
a.a.O., N 84b zu Art 12; Testa, a.a.O., S. 93 f.). 

Ein verbotener Interessenkonflikt liegt dann vor, wenn der An

walt  die  Wahrung  von  Interessen  eines  Klienten  übernommen  und 
dabei  Entscheidungen  zu  treffen  hat,  mit  denen  er  sich  potentiell in 
Konflikt  zu  eigenen  oder  anderen  ihm  zur  Wahrung  übertragenen 
Interessen  begibt  (Giovanni  Andrea  Testa,  Die  zivil   und  standes
rechtlichen  Pflichten  des  Rechtsanwaltes  gegenüber  dem  Klienten, 
Zürich  2001,  S. 93  [zit.  Testa]).  Wird  während  der  Führung  eines 
Mandats ein verbotener Interessenkonflikt festgestellt, muss der An
walt  das  Mandat  unverzüglich  niederlegen.  In  bestimmten  Fällen 
verbietet  Art.  12  lit.  c  BGFA  bereits  die  Mandatsübernahme.  Das 
Verbot widerstreitende Interessen zu vertreten, greift in diesen Fällen 
bereits im Vorfeld des Vertragsschlusses ein und geht damit in jedem 
Fall  weiter  als  die  auftragsrechtliche  Treuepflicht.  Es  gilt  auch  zu
gunsten ehemaliger Klienten und sogar von Personen, deren Mandat 
der  Anwalt  abgelehnt  hat  (Fellmann,  BGFA Kommentar,  a.a.O., 
N 85 zu Art. 12; Testa, a.a.O., S. 99; Martin Sterchi, Kommentar zum 
bernischen Fürsprechergesetz, Bern 1992, N 2 zu Art. 13). Wer sich 
einem  Anwalt  anvertraut  –  und  sei  es  nur  im  Rahmen  einer 
Mandatsanfrage, in der er ihm Einblick in den Fall gibt – muss sich 
darauf verlassen dürfen, dass dieser über alles Anvertraute schweigt 
und  die  erhaltenen  Kenntnisse  niemals  in  irgendeiner  Form  gegen 
ihn  verwendet  (vgl.  Fellmann,  BGFA Kommentar,  a.a.O.,  N  85  zu 
Art 12; Testa, a.a.O., S. 93 f.).

[…]
3.3.2.
Es  ist  somit  zu  prüfen,  ob  die  beanzeigte  Anwältin  durch  die 
Übernahme des zweiten Mandats, nämlich die Vertretung  von V im 
Verfahren  betreffend Abänderung  des  Scheidungsurteils,  bzw.  Neu
zuteilung der elterlichen Sorge, Entscheide zu treffen hat, mit denen 
sie sich potentiell in Konflikt zu den ihr von   E zur Wahrung über
tragenen Interessen begeben hat. Wie oben dargelegt (Ziff. 2.3) müs
sen  konkrete  Anhaltspunkte  für  einen  Interessenkonflikt  bestehen. 
[…]

Die Rolle einer Mutter ist in jedem Strafverfahren, welches ge

gen ihren Partner wegen sexuellen Missbrauchs der Tochter geführt 
wird,  ein  Thema  (Einvernahme  als  Zeugin,  Auskunftsperson,  etc.). 
Nicht auszuschliessen ist, dass die beanzeigte Anwältin von der E In
formationen hinsichtlich des Verhaltens der Mutter anlässlich des an
gezeigten  Missbrauchs  erhält,  welche  allenfalls  sogar  eine  Strafan
zeige gegen die Mutter (wegen Beihilfe o.ä.) nötig machen könnten. 
Im  Verfahren  betreffend  Abänderung  des  Scheidungsurteils  vertritt 
die  beanzeigte Anwältin  die  Mutter  und  hat  in  diesem  Zusammen
hang gegen den Vorwurf, dass diese die Tochter vernachlässigt, res
pektive nicht genügend vor den Übergriffen  ihres Lebenspartners R 
geschützt  habe,  vorzugehen.  Diese  Interessenlage  führt  aber  dazu, 
dass sie es dann im Strafverfahren notgedrungen unterlässt bzw. un
terlassen muss, als Opfervertreterin und/oder als Vertreterin der Pri
vatklägerin das Augenmerk auf eine allenfalls unrühmliche Rolle der 
Mutter im Zusammenhang mit den Übergriffen auf E zu legen (z.B. 
durch kritische Fragen, einen entsprechenden Beweisantrag auf Ein
vernahme der Mutter oder durch Einreichen einer Strafanzeige gegen 
diese). Damit liegt aber ein konkreter Interessenkonflikt vor. Dieser 
konkrete Interessenkonflikt musste der beanzeigten Anwältin spätes
tens ab Kenntnis vom Vorwurf des Anzeigers bewusst gewesen sein. 
So warf der Anzeiger V vor, sie sei nicht imstande, sich ausreichend 
um  die  Bedürfnisse  der  Kinder  zu  kümmern  und  habe  Kenntnis 
davon  gehabt,  dass  R  bereits  ein  Sexualdelikt  begangen  habe,  die 
Beziehung zu diesem aber nicht beendet habe. 

Ob die beanzeigte Anwältin die Interessen ihrer Mandantinnen 

schlussendlich  genügend  wahrgenommen  hat,  ist  dabei  nicht  ent
scheidend.

83

Art. 12 lit. g BGFA
Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte haben sich im Rahmen der unent
geltlichen Rechtsvertretung mit der staatlichen Entschädigung zu begnü
gen,  sofern  die  Gegenpartei  nicht  kostenpflichtig  wird  oder  die  eigene 

Klientschaft  nicht  zu  Vermögen  gelangt. Auch  der  amtlichen  Verteidige
rin,  bzw.  dem  amtlichen  Verteidiger  ist  es  nicht  gestattet,  zusätzlich  zur 
Entschädigung  aus  der  Staatskasse  von  der  Klientschaft  ein  Honorar  zu 
fordern.  Zusätzliche  Leistungen  können  der  Klientschaft  nur  in  Rech
nung  gestellt werden,  wenn  zusätzliche Tätigkeiten  geleistet  wurden,  die 
nicht  zum  Mandat,  für  welches  die  unentgeltliche  Rechtspflege  gewährt 
wurde,  gehören,  und  darüber  eine  entsprechende  Vereinbarung 
abgeschlossen worden ist.

Entscheid der Anwaltskommission vom 14. Oktober 2014 (AVV.2014.9).

Sachverhalt

1.
[…]
Der Anzeiger führte sinngemäss und zusammenfassend aus, das 
Gerichtspräsidium  habe die beanzeigte Anwältin mit Verfügung vom 
6.  Juni  2012  im  Verfahren  betreffend Aufhebung  des  gemeinsamen 
Haushalts/Präliminar  zur  unentgeltlichen  Rechtsvertreterin  der  Ehe
frau ernannt. Mit Verfügung vom 29. Oktober 2013 sei die Gerichts
kasse angewiesen worden, der beanzeigten Anwältin einen Honorar
vorschuss  auszuzahlen.  Dennoch  habe  sie  ihre  Klientin  mit  Schrei
ben vom 26. November 2013 dazu aufgefordert, ihr – trotz knapper 
Verhältnisse – monatlich CHF 50.00 abzubezahlen.

Die Geltendmachung von zusätzlichem Honorar gegenüber der 

unentgeltlich prozessierenden Klientin könnte im konkreten Fall ge
gen  die  Berufsregeln  der Anwälte  verstossen  haben,  zumal  sich  die 
finanzielle  Situation  der  unentgeltlich  prozessierenden  Ehefrau  im 
Laufe des Verfahrens (soweit ersichtlich) nicht verbessert habe.

Aus den Erwägungen

[…]
2.2.

Bei  der  unentgeltlichen  Rechtsvertretung  hat  sich  der  Anwalt 

mit  der  staatlichen  Entschädigung  zu  begnügen,  sofern  die  Gegen
partei  nicht  kostenpflichtig  wird  oder  sein  eigener  Klient  nicht  zu 
Vermögen  gelangt. Auch  dem  amtlichen Verteidiger  ist  es  nicht  ge
stattet, zusätzlich zur Entschädigung aus der Staatskasse vom Klien
ten ein Honorar zu fordern, selbst wenn der Klient ihm von sich aus 
ein  solches  anbietet  (vgl.  Walter  Fellmann  in:  Walter  Fellmann  / 
Gaudenz G. Zindel [Hrsg.], Kommentar zum Anwaltsgesetz, 2. Auf
lage, Zürich 2011, N 149 zu Art. 12 [zit. Name, BGFA Kommentar]). 
Gestützt auf die bundesgerichtliche Rechtsprechung stellt die Rech
nungsstellung an eine Partei, welcher die unentgeltliche Rechtspflege 
gewährt  wurde,  eine  Berufspflichtverletzung  dar  (vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichtes  vom  26.  September  2005,  2A.196/2005,  E.2.1  und 
3.2.).  Das Verbot,  dem  Klienten  Bemühungen  in  Rechnung  zu  stel
len, die das Gericht im Rahmen der unentgeltlichen Rechtspflege bei 
der  Festsetzung  der  Entschädigung  bereits  berücksichtigt  hat,  ist 
dieses  Verbot  Ausfluss  der  Berufspflicht  des  Art.  12  lit.  g  BFFA, 
amtliche  Pflichtverteidigungen  zu  übernehmen  und  im  Rahmen  der 
unentgeltlichen  Rechtspflege  Rechtsvertretungen  zu  übernehmen. 
Wenn  sich  ein  Anwalt  nicht  mit  der  amtlich  zugesprochenen 
Vergütung  begnügt,  verletzt  er  daher  nicht  Art.  12  lit.  a  sondern 
Art. 12  lit.  g  BGFA  (vgl.  Walter  Fellmann,  BGFA Kommentar, 
a.a.O., N. 149b zu Art. 12).

2.3.
Kein Verstoss gegen das Verbot, dem Klienten zusätzlich Bemü

hungen  in  Rechnung  zu  stellen,  liegt  vor,  wenn  der  Anwalt  dem 
Klienten diejenigen Bemühungen in Rechnung stellt, welche das Ge
richt  bei  Festsetzung  der  Entschädigung  nicht  berücksichtigt  hat.  In 
Betracht  fallen  namentlich  pro zessfremde  Bemühungen,  wie  bei
spielsweise Vergleichsverhandlungen, die geführt wurden, bevor der 
Entschluss zur Prozessführung gefasst wurde und bevor der Rechts
anwalt  als  unentgeltlicher  Rechtsvertreter  in  Aussicht  genommen 
wurde. Auch die persönliche Betreuung eines Klienten oder die Be
treuung  von  dessen Angehörigen  durch den  unentgeltlichen  Rechts
vertreter werden als prozessfremde Bemühungen vom Gericht nicht 

honoriert (vgl. Walter Fellmann, BGFA Kommentar, a.a.O., N. 149c 
zu Art. 12).

Zusätzliche Leistungen des Anwaltes können dem Klienten so

mit  nur  in  Rechnung  gestellt  werden,  wenn  zusätzliche  Tätigkeiten 
geleistet  wurden,  die  nicht  zum  Mandat,  für  welches  die  unentgelt
liche  Rechtspflege  gewährt  wurde,  gehören,  und  darüber  mit  der 
Mandantin/dem  Mandanten  eine  entsprechende  Vereinbarung  abge
schlossen worden ist.

[…]
3.3
[…]
Wie  oben  dargelegt  (vgl.  E.  2.3.),  dürfen  nur    prozessfremde 

Bemühungen zusätzlich in Rechnung gestellt werden. Wie die bean
zeigte  Anwältin  in  ihrer  Stellungnahme  ausführt,  rief  ihre  Klientin 
zwar ständig an, jedoch ist den Ausführungen zu entnehmen, dass sie 
Fragen  stellte,  die  vielleicht  unnötig  waren,  aber  dennoch  stets  im 
Zusammenhang  mit  dem  Eheschutzverfahren,  insbesondere  mit  den 
Kinderbelangen  standen.  Es  handelte  sich  somit  nicht  um  prozess
fremde Bemühungen, wie von der beanzeigten Anwältin geltend ge
macht  wird.  Die  entsprechenden Aufwendungen  hat  die  beanzeigte 
Anwältin  in  ihrer  Kostennote  an  das  Bezirksgericht    dann  auch  in 
Rechnung gestellt und in ihrer Stellungnahme sogar als teilweise not
wendige Aufwendungen  begründet.  Für  dieses Verfahren  wurde  die 
beanzeigte  Anwältin  mit  Verfügung  des  Bezirksgerichts  vom  26. 
März 2014 auch entschädigt und sie durfte deshalb – unabhängig da
von, ob dies mit der Klientin vereinbart wurde oder nicht – von der 
Klientin  für  die  gestellten  Fragen  und  die  Korrespondenz  keine  zu
sätzliche  Entschädigung  verlangen,  auch  wenn  die  staatliche  Ent
schädigung  tiefer  ausfiel. Sofern  sie  tatsächlich  prozessfremde Auf
wendungen gehabt hätte, davon ist vorliegend aber nicht auszugehen, 
hätte die beanzeigte Anwältin mit ihrer Klientin diesbezüglich nicht 
nur  eine  separate  Vereinbarung  treffen  müssen,  sondern  sie  hätte 
diese  auch  als  prozessfremde  Leistungen  gegenüber  ihrer  Klientin 
ausweisen und auch separat in Rechnung stellen müssen. Die bean
zeigte Anwältin  hat  jedoch  von  ihrer  Klientin  die  Vergütung  genau 
jener  Positionen  verlangt,  die  durch  die  staatliche  Entschädigung 

nicht  gedeckt  wurden, respektive  um  welche  ihre Kostennote  durch 
das Bezirksgericht gekürzt wurde. Damit handelte es sich bei diesen 
Positionen zweifelsohne nicht um prozessfremde Aufwendungen, an
dernfalls  sie  dafür  wohl  kaum  eine  staatliche  Entschädigung  bean
tragt hätte. […]

Die  beanzeigte  Anwältin  hat  demnach,  indem  sie  zugestande
nermassen das ihr vom Gericht gekürzte Honorar zumindest teilwei
se  ihrer  Klientin  in  Raten  à  CHF  50.00  in  Rechnung  gestellt  hat, 
gegen die Berufspflicht im Sinne des Art. 12 lit. g BGFA verstossen.

84

Art. 12 lit. a BGFA
Zu  den  allgemeinen  und  vom  Gebot  einer  sorgfältigen  und  gewissenhaf
ten Berufsausübung erfassten Pflichten gehört auch die Pflicht zur Füh
rung einer Kanzlei.  Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte sind  nament
lich  verpflichtet,  die  für  die  Berufsausübung  erforderlichen  sachlichen, 
personellen und organisatorischen Voraussetzungen  zu  schaffen.  Rechts
anwältinnen  und  Rechtsanwälte  haben  jedenfalls  die  Erreichbarkeit  für 
Klientschaft,  Gerichte  und  Behörden  sicherzustellen.  Sie  müssen  sich  so 
organisieren,  dass  Telefonanrufe  und  sonstige  Mitteilungen  innert  an
gemessener Frist beantwortet werden können.

Entscheid der Anwaltskommission vom 16. Oktober 2014 (AVV.2014.22).

Sachverhalt

1.
[…] Mit Mitteilung vom 5. März 2014 teilte die beanzeigte An

wältin dem Bezirksgericht die Vertretung einer Prozesspartei mit. Im 
Anschluss habe das Bezirksgericht zwei Schreiben an die beanzeigte 
Anwältin  geschickt.  Diese  seien  mit  dem  Vermerk  "Empfänger 
konnte  unter  angegebener Adresse  nicht  ermittelt  werden"  von  der 
Post  zurückgeschickt  worden.  Bei  ihren  Briefen  hätten  sie  die  von 

der beanzeigten Anwältin in ihrer Rechtsschrift angegebene Adresse 
verwendet.  Telefonisch  sei  die  beanzeigte  Anwältin  nicht  zu  errei
chen  gewesen.  Eine  Reaktion  auf  die  E Mail Nachricht  des Anzei
gers sei nicht erfolgt. […]

Aus den Erwägungen

[…]
2.
2.1.
Gemäss der Generalklausel in Art. 12 lit. a BGFA haben Anwäl
tinnen und Anwälte "ihren Beruf sorgfältig und gewissenhaft" auszu
üben.  Dieses  Gebot der  sorgfältigen  und  gewissenhaften  Berufsaus
übung erstreckt sich auf die gesamte Berufstätigkeit (BGE 130 II 270 
E.  3.2).  Die  Berufsregel  von  Art.  12  lit.  a  BGFA  will  letztlich  im 
Interesse  des  rechtsuchenden  Publikums  und  des  Rechtsstaates  die 
getreue und sorgfältige Ausführung von Anwaltsmandaten sicherstel
len  (Walter  Fellmann  in:  Walter  Fellmann  /  Gaudenz  G.  Zindel 
[Hrsg.],  Kommentar  zum  Anwaltsgesetz,  2. Auflage,  Zürich  2011, 
N 9 zu Art. 12 [zit. Name, BGFA Kommentar]). Die in Art. 12 lit. a 
BGFA statuierte Pflicht zur sorgfältigen und gewissenhaften Berufs
ausübung  ist  weit  auszulegen.  Sie  bezieht  sich  nicht  nur  auf  die 
Beziehung  zwischen Anwalt  und  Klient,  sondern  auch  auf  das Ver
halten  des  Anwalts  gegenüber  den  Behörden,  der  Gegenpartei  und 
der Öffentlichkeit (BGE 2A.499/2006 vom 11. Juni 2007, E. 2.1). 

2.2.
Zu den allgemeinen und vom Gebot einer sorgfältigen und ge

wissenhaften  Berufsausübung  erfassten  Pflichten  gehört  auch  die 
Pflicht  zur  Führung  einer Kanzlei.  Der  Rechtsanwalt  ist  namentlich 
verpflichtet, die für seine Berufsausübung erforderlichen sachlichen, 
personellen  und  organisatorischen  Voraussetzungen  zu  schaffen. 
Auch wenn der Anwalt grundsätzlich selbst bestimmt, welche Mittel 
für  seine  individuelle Art  der  Berufsausübung  erforderlich  sind,  so 
hat er jedenfalls die Erreichbarkeit für Klientschaft, Gerichte und Be
hörden sicherzustellen. Er muss sich so organisieren, dass er Telefon

innert  angemessener  Frist 
anrufe  und  sonstige  Mitteilungen 
beantworten  kann  (vgl.  Fellmann,  BGFA Kommentar,  a.a.O.,  N 17 
ff. zu Art. 12).
[…]
3.3
Die  Korrespondenz  des  Bezirksgerichts  und  allfälliger  anderer 
Behörden,  konnte  der  beanzeigten  Anwältin  während  drei  Wochen 
nicht  zugestellt  werden. Weiter  war  sie auch  telefonisch  und  per  E
Mail nicht erreichbar. Die beanzeigte Anwältin bringt vor, dass sie an 
einer  Krankheit  litt.  Wenn  dem  so  war,  und  davon  ist  auszugehen 
[…],  so  hätte  sie  das  Bezirksgericht  und  andere  Gerichte  sowie 
Behörden  zwingend  darüber  in  Kenntnis  setzen  müssen.  Allenfalls 
hätte  sie  sich  um  eine  Vertretung  bemühen  müssen.  […]  Der  Um
stand, dass die Post angeblich hätte umgeleitet werden müssen, dies 
aber  offenbar  nicht  funktioniert  habe,  vermag  sie  im  Hinblick  auf 
den Klientenschutz und Gewährleistung eines ordnungsgemäss funk
tionierenden Rechtsstaates nicht zu entlasten. Denn sie war nicht nur 
nichtper Post, sondern auch nicht per Telefon und E Mail erreichbar. 
Ein solches Verhalten gefährdet das Vertrauen in die Person des An
waltes oder in die Anwaltschaft massiv, weshalb die Pflicht zur sorg
fältigen  und  gewissenhaften  Berufsausübung  gemäss  Art. 12  lit. a 
BGFA verletzt wurde.

85

Immissionen einer privaten Küchenabluftanlage (Dampfabzug)

Lärmrechtliche Beurteilung (Erw. 3)
Geruchsimmissionen  aus  privater  Küchenabluft  gelten  nicht  als 
übermässig (Erw. 4.2).
Vorsorgliche  Massnahmen  zur  Reduktion  der  Küchengerüche  von 
Ein  und Doppeleinfamilienhäusern in üblichen Überbauungssituati
onen  sind  unverhältnismässig.  Es  kann  weder  ein  Ausstoss  der 
Emissionen über Dach (Art. 6 Abs. 2 LRV) verlangt noch eine andere 
Vorgabe  zur  Austrittsstelle  der  Küchenabluft  gemacht  werden 
(Erw. 4.2–4.4).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

10. Juni 2014 (BVURA.13.781).

Aus den Erwägungen

2. Ausgangslage
Im Jahre 1996 wurden … das … Doppeleinfamilienhaus Nr. 11 
der Beschwerdegegner wie auch das … Doppeleinfamilienhaus Nr. 9 
der Beschwerdeführenden bewilligt. Der Austritt der Küchenventila
tion  des  Hauses  Nr.  11  wurde  dabei  …  gegen  Südosten  gerichtet 
ausgeführt. Im Mai/Juni 2012 bauten die Beschwerdegegner die Kü
che  um  …;  dabei  führten  sie  u.a.  den Austritt  der  neu  eingebauten 
Küchenventilation  Modell  Electrolux  EFC  9360  neu  zur  Nordost
fassade.  Streitgegenstand  bildet  diese  Küchenventilation  am  neuen 
Standort.  …  Die  Beschwerdeführenden  wenden  sich  gegen  die  … 
Versetzung  der  Lüftung  mit  der  Begründung,  dass  durch  den  neuen 
Austritt der Küchenventilation die übermässig lästigen und störenden 
Lärm   und  Geruchsemissionen  unmittelbar  und  frontal  auf  Wohn
räume und den Garten der Beschwerdeführenden geleitet würden …

3. Lärmrechtliche Beurteilung
3.1
Das  Umweltschutzgesetz  will,  entsprechend  dem  Verfassungs
auftrag (Art. 74 Abs. 1 BV), den Menschen und seine natürliche Um
welt  gegen  schädliche  und  lästige  Einwirkungen  schützen  (Art.  1 
Abs. 1 USG). Das USG will dabei kein Verhinderungs , sondern ein 
Massnahmengesetz  sein,  das  seinem  Konzept  nach  die  Quellen  der 
Umweltbelastung nicht als solche in Frage stellt; die Nachfrage soll 
nicht  untersagt,  sondern  befriedigt  werden,  wobei  aber  gleichzeitig 
die  den  Umweltschutzanforderungen  entsprechenden  Vorkehren  ge
troffen  werden  sollen  (BGE  124  II  233).  In  diesem  Sinne  sind 
Einwirkungen, die schädlich oder lästig werden könnten, unabhängig 
von der bestehenden Umweltbelastung frühzeitig so weit zu begren
zen,  als  dies  technisch  und  betrieblich  möglich  und  wirtschaftlich 
tragbar  ist  (sog.  Vorsorgeprinzip  gemäss Art.  1 Abs.  2  und Art.  11 
Abs.  2  USG;  Art.  7  Abs.  1  lit.  a  und  Art.  8  Abs.  1  LSV;  siehe 
BGE 126  II  305  ff.  und  118  Ib  238  sowie  AGVE  2010,  S.  146; 
AGVE 1999, S. 272 f., je mit Hinweisen). Mit der Postulierung des 
Vorsorgeprinzips soll die Umweltbelastung präventiv möglichst weit 
unterhalb  der  Schädlichkeits   und  Lästigkeitsgrenze  gehalten  wer
den; im Rahmen des Verhältnismässigkeitsprinzips ist mit Massnah
men  bei  der  Quelle  alles  technisch betrieblich  Mögliche  und  wirt
schaftlich Zumutbare zu unternehmen, ohne dass in jedem Einzelfall 
eine  konkrete  Umweltgefährdung  nachgewiesen 
sein  muss 
(AGVE 1999,  S. 273).  Das  Kriterium  der  wirtschaftlichen  Tragbar
keit  ist  auf  Unternehmungen  zugeschnitten,  die  nach  marktwirt
schaftlichen Prinzipien, d.h. gewinnorientiert, betrieben werden. Ge
hen die beanstandeten Emissionen von anderen Quellen aus, so fällt 
das  erwähnte  Beurteilungskriterium  dahin  und  sind  allfällige  wirt
schaftliche  Gesichtspunkte  im  Rahmen  der  allgemeinen  Verhältnis
mässigkeitsprüfung  zu  beachten  (BGE  127  II  318  mit  Hinweisen; 
vgl. zum Ganzen VGE III/26 vom 10. Juni 2008). Laut Art. 12 Abs. 1 
USG  werden  Emissionen  eingeschränkt  durch  den  Erlass  von 
Emissionsgrenzwerten  (lit. a),  Bau   und  Ausrüstungsvorschriften 
(lit. b), Verkehrs  oder Betriebsvorschriften (lit. c), Vorschriften über 
die  Wärmeisolation  von  Gebäuden  (lit. d)  und  Vorschriften  über 

Brenn  und Treibstoffe (lit. e). Solche Begrenzungen werden gemäss 
Art.  12 Abs.  2  USG  durch  Verordnungen  oder,  soweit  diese  nichts 
vorsehen, durch unmittelbar auf das Umweltschutzgesetz abgestützte 
Verfügungen vorgeschrieben.

Auf einer zweiten Stufe setzt das USG bei den Immissionen an: 
Die  Emissionsbegrenzungen  werden  verschärft,  wenn  feststeht  oder 
zu  erwarten  ist,  dass  die  Einwirkungen  unter  Berücksichtigung  der 
bestehenden Umweltbelastung schädlich oder lästig werden (Art. 11 
Abs. 3 USG). Als Massstab für die Beurteilung der schädlichen oder 
lästigen  Einwirkungen  dienen  Immissionsgrenzwerte  (Art.  13–15 
USG). Diese sind so festzulegen, dass nach dem Stand der Wissen
schaft  oder  der  Erfahrung  Immissionen  unterhalb  dieser  Werte  die 
Bevölkerung  in  ihrem Wohlbefinden  nicht erheblich stören (Art.  15 
USG).  Der  Bundesrat  hat  solche Werte  für  verschiedene  Lärmarten 
wie Strassenverkehrslärm, Industrie  und Gewerbelärm etc. und nach 
Empfindlichkeitsstufen graduell festgelegt (Anhänge 3–8 LSV). Feh
len  Belastungsgrenzwerte,  so  sind  im  Einzelfall  die  Lärmimmissio
nen  nach  den  Kriterien  von Art.  15,  19  und  23  USG  zu  beurteilen 
(Art. 40 Abs. 3 LSV). Bei dieser Einzelfallbeurteilung sind der Cha
rakter des Lärms, Zeitpunkt und Häufigkeit seines Auftretens sowie 
die Lärmempfindlichkeit und Lärmvorbelastung der Zone, in der die 
Immissionen auftreten, zu berücksichtigen (BGE 123 II 335). Dabei 
ist nicht auf das subjektive Lärmempfinden einzelner Personen abzu
stellen,  sondern  eine  objektivierte  Betrachtung  unter  Berücksichti
gung  von  Personen  mit  erhöhter  Empfindlichkeit  wie  Kinder, 
Kranke,  Betagte  und  Schwangere  (Art.  13 Abs.  2  USG)  vorzuneh
men (AGVE 2010, S. 148 mit Hinweisen).

Die  vorstehend  angeführten  Bestimmungen  und  Grundsätze 
gelten  generell  für  alle Anlagen  im  Sinne  von Art.  7 Abs.  7  USG. 
Neue ortsfeste Anlagen, d.h. Anlagen, die nach dem Inkrafttreten des 
USG am 1. Januar 1985 erstellt worden sind (BGE 123 II 330 f.), un
terstehen zudem Art. 25 Abs. 1 USG, wonach solche Anlagen nur er
richtet  werden  dürfen,  wenn  die  durch  sie  allein  erzeugten  Lärm
immissionen  die  –  unter  den  Immissionsgrenzwerten  liegenden  – 
Planungswerte  in  der  Umgebung  nicht  überschreiten  (Art.  23  USG 
und Art. 25 Abs. 1 USG, Art. 7 Abs. 1 lit. b LSV). Das heisst, die An

lage  …  darf  die  Bevölkerung  …  höchstens  geringfügig  stören (vgl. 
BGE 123 II 335; AGVE 2010, S. 148).

Die  in  Frage  stehende  Küchenventilation  Modell  Electrolux 
WH  EFC  9360  CN  stellt  zweifellos  eine  ortsfeste Anlage  im  Sinne 
von Art.  7 Abs.  7  USG  dar,  bei  deren  Betrieb  Lärm   und  Geruchs
emissionen  verursacht  werden.  Nachdem  sowohl  die  bisherige  Lüf
tungsanlage als auch die neue Anlage nach Inkrafttreten des USG er
stellt wurden, gilt die Anlage als neue ortsfeste Anlage im Sinne von 
Art. 25 Abs. 1 USG i.V.m. Art. 7 Abs. 1 LSV, die die Planungswerte 
einzuhalten hat. Für Heizungs , Lüftungs  und Klimaanlagen sind im 
Anhang 6 LSV (Ziff. 1 Abs. 1 lit. e LSV) entsprechende Belastungs
grenzwerte  festgelegt,  die  die  Abluftanlage  von  Gesetzes  wegen 
einzuhalten hat. Für die vorliegend massgebliche Wohnzone W, wel
ist,  beträgt  der 
che  der  Empfindlichkeitsstufe  II  zugewiesen 
Planungswert bei Tag, d. h. von 07.00 bis 19.00 Uhr, 55 dB(A) und 
bei Nacht, d. h. von 19.00 bis 07.00 Uhr, 45 dB(A) (Ziff. 2 und 31 
Abs. 1 Anhang 6 LSV).

3.2.2
Besteht  Grund  zur  Annahme,  dass  die  Belastungsgrenzwerte 

überschritten  werden  könnten  (Art.  36 Abs.  1  LSV),  so  ist  die  Be
hörde  zur  Durchführung  eines  Beweis   und  Ermittlungsverfahrens 
nach  den Art.  36  ff.  LSV  und  den Anhängen  2–7  LSV  verpflichtet 
(BGE 115 Ib 451; Urteil des Bundesgerichts  1C_278/2010 vom 31. 
Januar  2011,  Erw.  4.4.1  =  URP  2011,  S.  142;  vgl.  Urteil  des 
Bundesgerichts  1C_161/2013  /  1C_162/2013  /  1C_163/2013  / 
1C_164/2013 vom 27. Februar 2014, Erw. 5.3). An die Wahrschein
lichkeit einer solchen Überschreitung sind keine hohen Anforderun
gen  zu  stellen,  d. h.  es  genügt,  wenn  eine  solche  beim  aktuellen 
Kenntnisstand nicht ausgeschlossen werden kann (Urteil des Bundes
gerichts 1C_278/2010 vom 31. Januar 2011, Erw. 4.4.1 = URP 2011, 
S. 142). …

In  ihrem  Fachbericht  vertreten  die  Fachexperten  der Abteilung 
für Umwelt BVU die Ansicht, dass ein neues Lärmgutachten, wie es 
die  Beschwerdeführenden  beantragen,  nicht  notwendig  sei.  Die 
Durchführung der Schallpegelmessung sei aus ihrer Sicht korrekt er
folgt. Das akustische Gutachten der P. GmbH sowie Berechnungsver

fahren und Messgerät entsprächen den Anforderungen gemäss Kapi
tel 7 LSV. … Konkretisierend führen die Fachexperten aus, dass es 
korrekt  sei,  die  Messungen  nahe  an  der  Schallquelle  vorzunehmen, 
um  den  Einfluss  der  Hintergrundgeräusche  zu  minimieren,  und  an
schliessend  mittels  Berechnungen  den  Schalldruckpegel  am  offenen 
Fenster des lärmempfindlichsten Raums beim Empfänger zu bestim
men.  …  Da  der  Küchenventilator  ein  breitbandiges  Rauschen  ohne 
hörbare  tonale  Komponente  erzeuge,  sei  es  richtig,  wenn  für  die 
Pegelkorrektur K2 bei der Berechnung mit 0 dB(A) eingesetzt werde. 
… Die kantonalen Fachexperten beurteilen die ermittelten Werte von 
49 dB(A) am Tag, 54 dB(A) bei Dauerbetrieb (mehr als 85 Minuten 
und  während  365  Tagen  im  Jahr)  auf  der  höchsten  Stufe  und  43 
dB(A) bei Dauerbetrieb auf der Stufe III als korrekt. Sie führen aus, 
dass mit dem akustischen Gutachten aufgezeigt werde, dass die Kü
chenventilation den Planungswert am Tag bei maximaler Geschwin
digkeit des Ventilators einhalten könne. Ebenso werde der Planungs
wert in  der  Nacht  bei  Geschwindigkeit  III  des Ventilators  eingehal
ten.  Der  Planungswert  werde  überschritten,  wenn  der  Ventilator  in 
der  Nacht  (19.00  Uhr  bis 07.00  Uhr) täglich,  d.h.  an  365 Tagen  im 
Jahr während mehr als 85 Minuten auf höchster Stufe in Betrieb sei 
(eine  solche  intensive  Benutzung  kann  bei  einem  Privathaushalt  je
doch  ausgeschlossen  werden).  Sie  ziehen  daraus  den  Schluss,  dass 
die Planungswerte eingehalten sind. … Dieser Auffassung ist beizu
pflichten. …
3.3
3.3.1
Selbst wenn die Planungswerte durch die Küchenlüftung einge

halten werden, müssen die Lärmemissionen nach Art. 11 Abs. 2 USG 
bzw. Art.  7 Abs.  1  Iit.  a  LSV  im  Rahmen  der Vorsorge  so  weit  be
grenzt werden, als dies technisch und betrieblich möglich sowie wirt
schaftlich tragbar ist. Im Bereich des Lärmschutzes gelten mithin die 
Voraussetzungen der Einhaltung der Planungswerte und der vorsorg
lichen  Emissionsbegrenzung  kumulativ. Auch  wenn  ein  Projekt  die 
Planungswerte einhält, ist deshalb anhand der in Art. 11 Abs. 2 USG 
und Art.  7 Abs.  1  Iit.  a  LSV  genannten  Kriterien  zu  prüfen,  ob  das 
Vorsorgeprinzip  weitergehende  Beschränkungen  erfordert.  Daraus 

folgt,  dass  sich  die  Bewilligungsbehörde  nicht  darauf  beschränken 
darf, dem Baugesuchsteller die Auswahl zwischen verschiedenen, die 
Planungswerte einhaltenden Projektvarianten zu gewähren. Vielmehr 
hat sie sich für jene Massnahme zu entscheiden, welche im Rahmen 
des  Vorsorgeprinzips  und  des  Verhältnismässigkeitsprinzips  (Art.  5 
Abs.  2  BV)  den  besten  Lärmschutz  gewährleistet.  Dies  kann  auch 
dazu  führen,  dass  verschiedene  Lärmschutzmassnahmen  kumulativ 
anzuordnen  sind  (Urteil  des  Bundesgerichts  1C_506/2008  vom 
12. Mai  2009,  E.  3.3).  Zu  berücksichtigen  ist  aber  auch,  dass  nach 
der  Rechtsprechung  und  Lehre  –  wenn  die  massgebenden  Pla
nungswerte eingehalten sind – solche zusätzlichen Massnahmen zur 
Emissionsbegrenzung  in  der  Regel  nur  dann  als  wirtschaftlich  trag
bar gelten, wenn sich mit relativ geringem Aufwand eine wesentliche 
zusätzliche  Reduktion  der  Emissionen  erreichen  lässt  (BGE  124  II 
517 E. 5a; 2). So können im Rahmen des Vorsorgeprinzips auch pro
jektbezogene  Verbesserungen  bzw.  Projektvarianten  in  Betracht 
gezogen  werden.  Die  behördliche  Einforderung  und  Durchsetzung 
von Projektvarianten bzw. von projektbezogenen Verbesserungen ist 
insbesondere dann möglich, wenn zum geplanten Bauvorhaben eine 
funktionell gleichwertige Alternative besteht, die dem Vorsorgeprin
zip  besser  Rechnung  trägt  und  im  Rahmen  des  Verhältnismässig
keitsgrundsatzes bleibt bzw. wenn neben den privaten Interessen der 
Bauherrschaft  nicht  auch  noch  solche  von  Dritten  betroffen  sind 
(A
gesetz, Ergänzungsband zur 2. A., Zürich 2011, Art. 1 N 21, drittes 
Lemma, mit Hinweisen; Art. 11 N 16).

,  Kommentar  zum  Umweltschutz

/H

G

R

3.3.2
Als  Hauptantrag  verlangen  die  Beschwerdeführenden,  …  die 
Beschwerdegegner seien zu verpflichten, den neuen Lüftungsaustritt 
an der Nordost Fassade … zurückzubauen.

…  Der  Rückbau  des  Lüftungsaustritts  wäre  zwangsläufig  mit 
dem Ausstoss über die Südostfassade verbunden; dadurch wären aber 
die  Nachbarn  im  Südosten  in  ihren  Interessen  betroffen,  was  ent
sprechend  den  vorstehenden  Ausführungen  der  beantragten  Mass
nahme entgegensteht (vgl. Erw. 4.4.1). Zudem ist zu berücksichtigen, 
dass  wenn  man  im  vorliegenden  Fall  aus  lärmtechnischen  Gründen 

die  entsprechenden  Massnahmen  gestützt  auf  das  Vorsorgeprinzip 
anordnen  würde,  es  konsequenterweise  jedem  Privathaushalt  unter
sagt  werden  müsste,  seine  Küchenabluft  mittels  Ventilator  über  die 
Fassade  abzuleiten  (vgl.  Erw.  4.4.1).  Der  verlangten  Schliessung 
bzw. dem Rückbau des Lüftungsaustritts ist die Verhältnismässigkeit 
zweifellos und unabhängig von mutmasslichen Kosten für den Rück
bau abzusprechen.

3.3.3
Eventualiter verlangen die Beschwerdeführenden … den Einbau 
einer  Schalldämpfung  und  einschränkende  Betriebszeiten  (Betrieb 
nur  zwischen  7.30–8.30  Uhr,  11.00–12.00  Uhr  und  17.00–18.00 
Uhr). … 

Laut  den  kantonalen  Fachexperten  mag  der  Einsatz  eines 
Schalldämpfers in einer Gross  oder Industrieküche angebracht sein, 
im  vorliegenden  Fall  seien  der  nachträgliche  Einbau  eines  Schall
dämpfers sowie weitere bauliche oder betriebliche Massnahmen un
verhältnismässig.  Die  beantragte  Betriebszeitbeschränkung  des  Ab
luftventilators sehen die Fachexperten als realitätsfremd an. Die Be
schwerdeinstanz  kann  sich  den  fachkundigen  Ausführungen  ihrer 
Fachexperten vollumfänglich anschliessen. ….

4. Luftreinhaltung
4.1
Die  Geruchsemissionen,  die  vom  Küchenabzug  der  Beschwer

degegner  ausgehen,  beurteilen  sich ebenso  wie die  Lärmemissionen 
nach der Umweltschutzgesetzgebung des Bundes. Das USG und die 
gestützt  darauf  erlassene  Luftreinhalteverordnung  haben  zum  Ziel, 
die  Menschen  vor  schädlichen  oder  lästigen  Luftverunreinigungen 
und damit auch vor erheblich störenden, übermässigen Geruchsbeläs
tigungen zu schützen (Art. 1 Abs. 1, Art. 7 Abs. 3 USG, Art. 1 Abs. 1 
LRV).  Zu  diesem  Zweck  sind  Luftverunreinigungen,  d.h.  Verän
derungen  des  natürlichen  Zustands  der  Luft,  namentlich  durch 
Rauch,  Staub,  Gase,  Aerosole,  Dämpfe,  Geruch  oder  Abwärme 
(Art. 7  Abs. 3  USG),  in  erster  Linie  durch  Massnahmen  an  der 
Quelle zu begrenzen (Art. 11 Abs. 1 USG). In der ersten Stufe sind 
Emissionen  im  Rahmen  der  Vorsorge  unabhängig  von  der  beste
henden  Umweltbelastung  so  weit  zu  begrenzen,  als  dies  technisch 

und  betrieblich  möglich  sowie  wirtschaftlich  tragbar  ist  (Vorsorge
prinzip gemäss Art. 11 Abs. 2 USG sowie Art. 4 Abs. 1 LRV). Dabei 
müssen  neue  und  bestehende Anlagen  so  ausgerüstet  und  betrieben 
werden,  dass  sie  die  in  den  Anhängen  1–4  LRV  festgelegten 
Emissionsbegrenzungen  einhalten  (Art.  3  und  7  LRV).  Da  die 
Verordnung  für  Gerüche  keine  Emissionsgrenzwerte festlegt  (Art.  3 
Abs.  1  und Anhang  1  LRV),  sind  die  Emissionen  von  der  Behörde 
vorsorglich so weit zu begrenzen, als dies technisch und betrieblich 
möglich und wirtschaftlich tragbar ist (Art. 4 Abs. 1 LRV). Massnah
men  der  Emissionsbegrenzung  gelten  nach  Art.  4  Abs.  2  LRV  als 
technisch und betrieblich möglich, wenn sie bei vergleichbaren Anla
gen im In  oder Ausland erfolgreich erprobt sind (lit. a) oder bei Ver
suchen erfolgreich eingesetzt wurden und nach den Regeln der Tech
nik  auf  andere  Anlagen  übertragen  werden  können  (lit.  b).  Das 
Vorsorgeprinzip bezweckt u.a., unüberschaubare Risiken mit nachtei
ligen  Folgen  für  die  Umwelt  zu  vermeiden.  Daraus  lässt  sich  aber 
nicht ableiten, dass von einer Anlage Betroffene überhaupt keine Be
lastungen  hinzunehmen  hätten.  Vielmehr  hat  das  Vorsorgeprinzip 
nach  der  Konzeption  des  Umweltschutzgesetzes  emissionsbegren
zenden und nicht emissionseliminierenden Charakter: Es besteht kein 
Anspruch darauf, dass eine Anlage absolut geruchsfrei funktionieren 
müsste,  insofern  ist  eine  geringfügige  Belästigung  der  Umgebung 
zumutbar  (Urteil  des  Bundesgerichts  1C_97/2007  vom  10. Septem
ber 2007, E. 2.6).

Auf einer zweiten Stufe sind die getroffenen Emissionsbegren
zungen zu verschärfen oder zu ergänzen, wenn feststeht oder zu er
warten  ist,  dass  die  Einwirkungen  trotzdem  übermässig  werden 
(Art. 11  Abs.  3  USG,  Art.  5  und  9  LRV).  Für  die  Beurteilung  der 
schädlichen und lästigen Einwirkungen legt der Bundesrat durch Ver
ordnung  Immissionsgrenzwerte  fest  (Art.  13  Abs.  1  USG).  Die 
Immissionsgrenzwerte sind so festzulegen, dass nach dem Stand der 
Wissenschaft oder der Erfahrung Immissionen unterhalb dieser Werte 
die  Bevölkerung  in  ihrem  Wohlbefinden  nicht  erheblich  stören 
(Art. 14 lit. b USG). In Bezug auf Luftverunreinigungen gelten jene 
Immissionen  als  übermässig,  die  einen  oder  mehrere  Immissions
grenzwerte  nach  Anhang  7  LRV  überschreiten.  Bestehen  für  einen 

Schadstoff keine Immissionsgrenzwerte, hat die Behörde im Einzel
fall  festzulegen,  was  als  schädlich  oder  lästig  zu  bezeichnen  ist 
(Art. 12 Abs. 2 USG). Dabei sind die Immissionen dann als übermäs
sig einzustufen, wenn aufgrund einer Erhebung feststeht, dass sie ei
nen  wesentlichen  Teil  der  Bevölkerung  in  ihrem  Wohlbefinden  er
heblich stören (Art. 2 Abs. 5 lit. b LRV). Dementsprechend sind Ge
ruchsimmissionen,  für  welche  keine  zahlenmässig  festgelegten  Im
missionsgrenzwerte  bestehen,  durch  die  Behörde  nach  den  allge
meinen Kriterien zu beurteilen.

4.2
Hinsichtlich  der  geruchsrechtlichen  Aspekte  der  Beschwerde 
führten  die  Fachexperten  der Abteilung  für  Umwelt  BVU  in  ihrem 
Fachbericht vom 18. März 2014 Folgendes aus:

"1. Luftreinhaltung
1.1 Vorsorgliche Emissionsbegrenzungen
Die  LRV  gibt  keinen  Grenzwert  für  Geruchsemissionen  vor.  Gemäss 
Art. 11 Abs. 2 USG sind Emissionen im Rahmen der Vorsorge unabhängig 
von der bestehenden Umweltbelastung so weit zu begrenzen, als dies tech
nisch  und  betrieblich  möglich  und  wirtschaftlich  tragbar  ist.  Gemäss  LRV 
fällt  unter  die  Emissionsbegrenzung  auch  die  Abluftführung  und  gemäss 
Auslegung  der  Umweltschutzgesetzgebung  auch  der  Standort  der 
Emissionsquelle.

1.1.1 Grundsätzliches / Verhältnismässigkeit
Gemäss Art.  5 Abs.  2  BV  muss  staatliches  Handeln  im  öffentlichen 
Interesse liegen und verhältnismässig sein. Gemäss § 3 VRPG müssen alle 
Entscheide das öffentliche Interesse wahren, den Verhältnissen angemessen 
sein  und  die  Rechtsgleichheit  beachten.  Der  Grundsatz  der  Verhältnis
mässigkeit  verlangt,  dass Verwaltungsmassnahmen  zur Verwirklichung  des 
im  öffentlichen  Interesse  liegenden  Ziels  geeignet  und  notwendig  sein 
müssen  (H
,  Allgemeines 
G
Verwaltungsrecht, 6. Auflage, 2010, Rz. 581).

/  M

/  U

U

F

Die  meisten  Emissionen  aus  stationären  Anlagen  können  für  Men

schen,  Tiere,  Pflanzen,  ihre  Lebensgemeinschaften  und  Lebensräume 
und/oder den Boden, natürlich in Abhängigkeit von Konzentration und Mas
senstrom der Schadstoffe, schädlich sein. Bei Geruchsemissionen aus priva

ter  Küchenabluft  kann  es  sich  allenfalls  um  lästige,  keinesfalls  aber  um 
schädliche Luftverunreinigungen handeln.

Fast  jeder  Haushalt  ist  Verursacher  von  Kochgerüchen.  Werden  ge

ruchsintensive Tätigkeiten in  den Küchen ausgeführt  und der Dampfabzug 
ist in Betrieb oder das Küchenfenster steht offen,  werden  Kochgerüche im 
Nahbereich  wahrgenommen.  Die  Erfahrung  hat  gezeigt,  dass  bei  üblichen 
Überbauungssituationen  mit  Einhaltung  der  gesetzlich  vorgeschriebenen 
Gebäudeabstände  bei  Ein   oder  Doppeleinfamilienhäusern  keine  Belästi
gungen  betreffend  Kochgerüchen  zu  erwarten  sind,  auch  wenn  keine 
Massnahmen zur vorsorglichen Emissionsbegrenzung angewendet werden.

Das im öffentlichen Interesse liegende Ziel des Schutzes vor lästigen 
Luftverunreinigungen  kann  im  Falle  von  Küchengerüchen  aus  privaten 
Haushaltungen  bei  Ein   und  Doppeleinfamilienhäusern  mit  üblicher  Über
bauungssituation  somit  auch  ohne  die  Anwendung  von  Massnahmen  zur 
vorsorglichen  Emissionsbegrenzung  erreicht  werden.  Es  wäre  daher  un
verhältnismässig,  bei  allen  bestehenden  und  neuen  Ein   und  Doppeleinfa
milienhäusern mit üblicher Überbauungssituation im Rahmen der Vorsorge 
Massnahmen  wie  beispielsweise  die Abluftführung  der  Küchenabluft  über 
Dach und/oder der Einbau eines Aktivkohlefilters zu verlangen.

Im vorliegenden Fall handelt es sich aus Sicht der Abteilung für Um

welt um eine übliche Überbauungssituation, auf welche die oben gemachten 
Erläuterungen ohne weiteres angewendet werden können.

1.1.2 Standort Küchenabluftaustrittsstelle
Die  Beschwerdeführenden  beantragen,  dass  der Austritt  der  Küchen

abluft  an  der  Nordost Fassade  wieder  zu  verschliessen  ist  resp.  wieder  an 
die  Südost Fassade  verlegt  wird.  Sie  legen  der  Beschwerde  ein  'Strö
mungsbild  Küchenabluft'  bei.  Wir  gehen  davon  aus,  dass  bei  dieser  Dar
stellung viele Faktoren wie z.B. die Durchmischung mit der Aussenluft nach 
Austritt  oder  Windeinflüsse  unberücksichtigt  blieben.  Eine  solche  Dar
stellung erachten wir als realitätsfern.

Die Beschwerdeführenden halten zudem fest, dass beim Bau der Sied
lung 'Breite' genau abgewogen worden sei, wo an den Liegenschaften Lüf
tungsaustritte  von  Küchenventilationen  gebaut  werden  sollen,  um  störende 
Immissionen auf angrenzende Liegenschaften möglichst zu vermeiden, und 
dass  aus  diesem  Grund  der  Lüftungsaustritt  der  Küchenventilation  an  der 

Liegenschaft der Beschwerdegegner an der Südost Fassade geplant und ge
baut worden sei.

In den Baugesuchsplänen sind die Küchenabluftaustrittsstellen der je
weiligen  Wohneinheiten  jedoch  nicht  eingezeichnet.  Dies  ist  bei  Bauge
suchsplänen  auch  nicht  üblich.  Die  Baugesuchsunterlagen  liefern  keine 
Hinweise,  dass  beim  Bau  der  Siedlung  die  Platzierung  der  Küchenab
luftaustrittsstellen sorgfältig abgewogen wurde. Es ist unklar, ob zum Zeit
punkt der Baubewilligungserteilung überhaupt schon feststand, wo sich die 
jeweiligen Küchenabluftaustrittsstellen befinden werden. Die Abluftöffnung 
der Küchenabluft der Beschwerdegegner hätte sich somit auch von Anfang 
an an der Nordostseite des Hauses befinden können.

Zu  beachten  ist,  dass  eine  Liegenschaft  meist  verschiedene  Nachbar

liegenschaften  hat  und  die  Optimierung  einer  Küchenabluftaustrittsstelle 
zugunsten  eines  Nachbars  womöglich  höhere  Geruchsimmissionen  bei 
einem andern Nachbarn zur Folge hat. Auch im vorliegenden Fall kann die 
Küchenabluftaustrittsstelle  nicht  für  alle  Nachbarn  gleichzeitig  optimiert 
werden.

Wie bereits in  Ziffer 1.1.1 erläutert,  sind Vorgaben zur Austrittsstelle 
der  Küchenabluft  bei  Ein   und  Doppeleinfamilienhäusern  mit  üblicher 
Überbauungssituation  im  Rahmen  der  Vorsorge  zudem  als  unverhältnis
mässig zu betrachten.

1.1.3 Abluftführung über Dach
Die  Beschwerdeführenden  beantragen,  dass  eventualiter  die  Küchen

abluft über Dach zu führen ist.

Emissionen  sind  nach  Art.  6  Abs.  1  LRV  so  abzuleiten,  dass  keine 
übermässigen  Immissionen  entstehen.  Gemäss Art.  6 Abs.  2  LRV  müssen 
Emissionen in der Regel durch Kamine oder Abluftkanäle über Dach ausge
stossen werden.

Bei  einer  privaten  Küchenabluft  sind  keine  übermässigen  Immissio

nen  zu  erwarten  (vgl.  Ziffer  1.2.2),  auch  wenn  die Abluft  nicht  über  Dach 
geführt  wird.  Daher  und  aufgrund  der  Überlegungen  gemäss  Ziffer  1.1.1 
müssen Emissionen der Küchenabluft von Ein  und Doppeleinfamilienhäu
sern bei einer üblichen Überbauungssituation im Sinne einer Ausnahme von 
der Regel von Art. 6 Abs. 2 LRV nicht über Dach geführt werden.

1.1.4 Betriebszeiten
Die Beschwerdeführenden beantragen, dass subeventualiter in Verbin

dung  mit  andern Auflagen  die  Küchenventilation  nur  zu  folgenden  Zeiten 
betrieben werden darf: 7.30–8.30; 11.00–12.00; 17.00–18.00.

Eine solche Regelung würde die Gestaltung des Tagesablaufs des Be
schwerdegegners massiv einschränken und ist als unverhältnismässig zu be
trachten (vgl. Ziffer 1.1.1).
1.1.5 Aktivkohlefilter
Gemäss Beschluss des Gemeinderats vom 7. Oktober 2013 ist von den 

Beschwerdegegnern  ein Aktivkohlefilter  in  den  Küchenventilator  einzuset
zen,  welcher  gemäss  Herstellervorgaben  ersetzt  werden  muss.  Die  Be
schwerdeführenden beantragen, dass subeventualiter in Verbindung mit an
dern  Auflagen  die  Küchenventilation  mit  einem  Aktivkohlefilter  versehen 
werden muss, der vom Beschwerdegegner regelmässig im Abstand von vier 
Monaten ersetzt werden muss.

Die  Wirkung  eines Aktivkohlefilters  bei  Küchenabluft  ist  beschränkt 

(insbesondere aufgrund der Feuchtigkeit der Abluft). Wie bereits unter Zif
fer 1.1.1 erläutert,  sind bei  üblichen  Überbauungssituationen bei Ein  oder 
Doppeleinfamilienhäusern  vorsorgliche  Emissionsbegrenzungen  betreffend 
Küchenabluft  nicht  verhältnismässig.  Daher  ist  auch  ein  alle  vier  Monate 
vorgeschriebener  Wechsel  des  Aktivkohlefilters,  welcher  zudem  ohnehin 
nur eine beschränkte Wirkung hat, als unverhältnismässig zu betrachten.

1.2 Verschärfte Emissionsbegrenzungen
Ergänzende oder verschärfte Emissionsbegrenzungen werden verfügt, 
wenn feststeht resp. zu erwarten ist, dass eine einzelne Anlage übermässige 
Immissionen verursacht, obwohl sie die vorsorglichen Emissionsbegrenzun
gen  einhält  (Art.  5 Abs.  1  resp. Art.  9 Abs.  1  LRV).  Geruchsimmissionen 
gelten als übermässig, wenn aufgrund einer Erhebung feststeht, dass sie ei
nen  wesentlichen  Teil  der  Bevölkerung  in  ihrem  Wohlbefinden  erheblich 
stören (Art.2 Abs. 5 lit.b LRV).

1.2.1 Hedonische Geruchswirkung
In  der  Beschwerde  vom  13.  November  2013  wird  Küchenabluft  als 

generell  sehr  unangenehmer  Geruch  bezeichnet.  Dieser  Einschätzung  kön
nen  wir  nicht  zustimmen.  Untersuchungen  zur  hedonischen  Geruchswir
kung von Küchenabluft sind uns nicht bekannt. Aus unserer Erfahrung kön
nen wir jedoch festhalten, dass als sehr unangenehm zum Beispiel gewisse 

Gerüche  aus  Tierkörperverwertungsanlagen  oder  der  Abfallverwertung, 
Gerüche aus der privaten Küchenabluft hingegen als neutral bis angenehm 
einzustufen sind.

1.2.2 Abschätzung zur Übermässigkeit
In  der  Beschwerde  vom  13.  November  2013  werden  die  Geruchs
immissionen,  welche  aus  der  Küchenabluft  der  Beschwerdegegner  stam
men,  verschiedentlich  als  übermässig  bezeichnet.  Die  Methode  der  Bege
hung durch ortsfremde Probanden, mit welcher die effektiven Immissionen 
objektiv  ermittelt  werden  können,  kommt  meist  nur  bei  komplexen 
Geruchsfällen  zur  Anwendung,  da  sie  sehr  zeit   und  kostenintensiv  ist. 
Mittels des Geruchszeitanteils kann jedoch in einfacheren  Fällen,  wie dem 
vorliegenden  Fall,  abgeschätzt  werden,  ob  die  Geruchsimmissionen  über
mässig sein können.

In  der  deutschen  Geruchsimmissions Richtlinie  (kann  unter  folgen
dem  Link  bezogen  werden:  http://www.umwelt.sachsen.de/umwelt/luft/
15666.htm) … wird die Übermässigkeit von Gerüchen über die Häufigkeit, 
mit  welcher  ein  Geruch  wahrnehmbar  ist,  definiert.  In  Wohnzonen  dürfen 
im Jahresmittel nicht mehr als 10 % positive Geruchsstunden auftreten. Die
ser  Wert  wird  bei  normal  genutzten  privaten  Küchen  nicht  erreicht.  Ge
ruchsimmissionen  aus  einer  privaten  Küchenabluft  gelten  somit  nicht  als 
übermässig.

Da  im  vorliegenden  Fall  wie  oben  erläutert  keine  übermässigen  Ge
ruchsimmissionen  vorliegen,  müssen  auch  keine  ergänzenden  oder  ver
schärften Emissionsbegrenzungen getroffen werden."

4.3
4.3.1
…  Die  ungestörte  Ausübung  der  Wohnnutzung  bedingt  eine 
Umgebung, die möglichst frei ist von Lärm, Gerüchen und anderen 
Immissionen  (AGVE  1994,  S.  370  mit  Hinweisen;  AGVE  1990, 
S. 298 mit Hinweisen). Dennoch ist die Bevölkerung auch in einem 
noch  so  immissionsarmen  Wohnquartier  automatisch  gewissen  Ein
wirkungen ausgesetzt, die hingenommen werden müssen, da sie mit 
der Wohnnutzung direkt zusammenhängen. Dies sind beispielsweise 
Lärm  bzw.  Geruch,  den  spielende  Kinder  bzw.  Haustiere  verur
sachen, sowie Lärm oder andere Immissionen, wie sie mit dem Be
trieb  eines  Rasenmähers  verbunden  sind  oder  vom  Strassenverkehr 

herrühren  (AGVE  1990,  S.  298;  VGE  III/35  vom  25.  April  2006, 
S. 6). Auch können Nachbarn nicht beanspruchen, dass sie von Ge
ruchsimmissionen  gänzlich  verschont  bleiben.  Derartige  Immissio
nen  sind  in  einer Wohnzone,  solange  sie  nicht  ununterbrochen  auf
treten,  grundsätzlich  zu  tolerieren  (URP  2/2004,  S.  164).  Bewohner 
eines, wie hier, eher stark besiedelten Gebiets müssen zudem bereit 
sein,  der  Nachbarschaft  dieselben  Freiheiten  zuzugestehen,  wie  sie 
sie auch für sich selbst in Anspruch nehmen.

Die Ausführungen der Fachexperten der Abteilung für Umwelt 

BVU in ihrer Stellungnahme vom 18. März 2014 sind nachvollzieh
bar.  …  (Es)  erweist  sich  als  ausgeschlossen,  dass  die  Beschwer
deführenden  übermässigen  Geruchsimmissionen  aus  der  strittigen 
Küchenabluft der Parzelle Nr. 960 ausgesetzt sind. Massnahmen zur 
Verminderung der Immissionen sind demzufolge nicht anzuordnen.

In einem nächsten Schritt wird nachfolgend zu prüfen sein, ob 

sich  gestützt  auf  das Vorsorgeprinzip  die Anordnung  von  Massnah
men aufdrängt.
4.4
4.4.1
Die  Beschwerdeführenden  verlangen  die  Schliessung  des  er
stellten neuen  Lüftungsaustritts  der Küchenventilation  an  der  Nord
ostfassade  bzw.  dessen  Rückbau.  Wie  vorstehend  dargelegt  können 
Standortoptimierungen  als  Projektvarianten  im  Rahmen  des  Vor
sorgeprinzips  grundsätzlich  in  Betracht  gezogen  werden,  wenn  zum 
geplanten  Bauvorhaben  eine  funktionell  gleichwertige  Alternative 
besteht, die dem Vorsorgeprinzip besser Rechnung trägt und im Rah
men  des  Verhältnismässigkeitsgrundsatzes  bleibt.  Dabei  ist  die  in 
lärmschutzrechtlichen Fällen entwickelte Praxis zu beachten, wonach 
bei  Einhaltung  der  Planungswerte  (d.h.  des  Immissionsniveaus  der 
Geringfügigkeit) zusätzliche Massnahmen zur Emissionsbegrenzung 
in der Regel nur dann als wirtschaftlich tragbar gelten, wenn sich mit 
relativ  geringem  Aufwand  eine  wesentliche  zusätzliche  Reduktion 
der Emissionen erreichen lässt. Nichts anderes kann im Bereich der 
Luftreinhaltung gelten.

…  In  diesem  Zusammenhang  ist  zu  beachten,  dass …  alterna

tive Neuplanungen mit neuen Auswirkungen auf Dritte grundsätzlich 

/R
unverhältnismässig sind (G
mit  lässt  sich  eine  Massnahme  wie  die  vorliegend  beantragte,  die 
zwar Einwirkungen auf einen Nachbarn reduzieren mag, aber gleich
zeitig die Einwirkungen auf einen anderen Nachbarn erhöht, gestützt 
auf das Vorsorgeprinzip nicht rechtfertigen.

, a.a.O., Art. 11 N 16). Da

86

Asylbewerberunterkunft
Die  Umnutzung  eines  Wohngebäudes  in  eine  Unterkunft  für Asylbewer
bende gilt als Wohnnutzung und benötigt keine Baubewilligung.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

7. Juli 2014 (BVURA.14.327).

Aus den Erwägungen

3.3
Des Weiteren ist zu prüfen, ob die Nutzung der fraglichen Lie

genschaft  als  Unterkunft  für Asylbewerber  baubewilligungspflichtig 
ist.

Wie  oben  schon  erwähnt  wurde,  bedürfen  nach  § 59  Abs. 1 

BauG nicht nur alle Bauten, sondern auch ihre gesundheits  und bau
polizeilich  bedeutsame  Umgestaltung  oder  Zweckänderung  einer 
Baubewilligung  durch  den  Gemeinderat.  Nicht  jede  nebensächliche 
Umgestaltung oder Zweckänderung ist jedoch bewilligungspflichtig, 
sondern nur eine solche, die öffentliche und nachbarliche Interessen 
berührt. Zweckänderungen unterliegen dann dem Vorbehalt der Bau
bewilligung, wenn andere Bauvorschriften zur Anwendung gelangen 
oder  wenn  sich  erhöhte  und  neue  Gefahren  oder  Nachteile  für  die 
Nachbarschaft, insbesondere in bau  oder verkehrspolizeilicher Hin
sicht  ergeben  (vgl.  ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons Aar
gau, Aarau  1985,  § 150  N 3;  MARIO  BARBLAN,  Bewilligungserfor
dernis  und  Zulässigkeitsvoraussetzungen  für  Zweckänderungen  von 

Bauten  ausserhalb  der  Bauzonen  nach  dem  Recht  des  Bundes  und 
der Kantone, St. Gallen 1991, S. 55 ff.). Die Nutzung einer Liegen
schaft als  Unterkunft für Asylsuchende ist keine gewerbliche Tätig
keit. Entgegen der Meinung des Gemeinderats handelt es sich grund
sätzlich  um  eine  normale  Wohnnutzung,  wie  dies  auch  z.B.  bei 
Studentenunterkünften  und  bei  Wohngemeinschaften  der  Fall  ist; 
dies  selbst  dann,  wenn  die  Liegenschaft  dadurch  intensiver  genutzt 
wird  als  durch  eine  durchschnittliche  Familie.  Die  Liegenschaft 
wurde  seinerzeit  als  Zweifamilienhaus  bewilligt  bzw.  benutzt.  Die 
Intensivierung der Wohnnutzung für sich allein begründet grundsätz
lich  ebenso  wenig  wie  "die  Art  der  Bewohner"  die  Pflicht,  eine 
Baubewilligung  einzuholen  (vgl.  AGVE  1991,  S.  544;  VGE  III/4 
vom 18. Januar 1991, S. 26 ff.; RRB Nr. 294 vom 11. Februar 1991, 
Erw. 4; ERICH ZIMMERLIN, a.a.O., § 150 N 2b–3; MARIO BARBLAN, 
a.a.O.,  S. 72  ff.,  104  und  116).  Dass  die  Liegenschaft  eine  gewisse 
Zeit  leer  stand,  ändert  nichts  daran.  In  den  Bauzonen  geht  das  be
willigte Nutzungsrecht durch einen begrenzten Leerstand nicht verlo
ren.  Wird  ein  Zweifamilienhaus  durch  12  bis  14  Personen  belegt, 
liegt  auch  keine  relevante  Nutzungsintensivierung  vor;  eine  solche 
Belegung  war  vor  noch  nicht  langer  Zeit  ganz  üblich.  Die  Umnut
zung  der  betroffenen  Liegenschaft  stellt  daher  keine  bewilligungs
pflichtige Zweckänderung im Sinn von § 59 Abs. 1 BauG dar.

3.4
Den angefochtenen Entscheid begründet der Gemeinderat ferner 
damit,  dass  gemäss  § 52  BauG  den  Vorschriften  des  Brandschutzes 
sowie den Anforderungen des Gesundheitsschutzes entsprochen wer
den  müsse.  Der  Gemeinderat  sei  verpflichtet,  die  Einhaltung  der 
Brandschutzvorschriften  zu  prüfen.  Grundsätzlich  könne  er  dies  je
derzeit tun. In der Praxis erfolge die Prüfung dann, wenn ein äusserer 
Anlass dazu besteht.

… Nach seiner eigenen Argumentation liegt bei der Umnutzung 
der fraglichen Liegenschaft in eine Unterkunft für Asylsuchende ein 
Anlass  zur  Prüfung  der  genannten  Vorschriften  vor.  Wieso  der  Ge
meinderat dafür ein Baubewilligungsverfahren benötigt, ist nicht  er
sichtlich.  Nach  Angaben  des  Beschwerdeführers  …  ist  die  Unter
bringungssituation  für  Asylsuchende  im  Kanton  Aargau  sehr  ange

spannt. Aktuell sind die vorhandenen 1'455 Plätze in den kantonalen 
Unterkünften  mit  1'531  Personen  belegt.  Es  besteht  somit  ein 
schwerwiegendes öffentliches Interesse an einem möglichst baldigen 
Bezug der Unterkunft. Dessen Verzögerung infolge eines Baubewilli
gungsverfahrens zwecks Prüfung der Einhaltung der genannten Vor
schriften,  die  auch  unabhängig  vom  Bewilligungsverfahren  ohne 
weiteres kontrolliert werden können, ist unbegründet und unverhält
nismässig …
3.5
Des Weiteren bringt der Gemeinderat in seiner Beschwerdeant

wort sinngemäss vor, dass eine Asylbewerberunterkunft viel mehr als 
eine gewöhnliche Wohnnutzung lästige oder gar schädigende Einwir
kungen  auf  die  benachbarten  Grundstücke  haben  könne.  Daher  sei 
den Betroffenen das rechtliche Gehör zu gewähren, was gemäss § 60 
Abs. 2 BauG durch die Publikation und Auflage des Baugesuchs  zu 
geschehen habe.

Das  Vorbringen  des  Gemeinderats  überzeugt  nicht.  Vorliegend 
handelt  es  sich  um  ein  älteres  Zweifamilienhaus,  das  sich  in  der 
Wohnarbeitszone 3  befindet  und  vor  der Anmietung  durch  den  Be
schwerdeführer nicht bewohnt war. Gemäss § 10 BNO ist die Wohn
arbeitszone 3  für  Bauten  mit  Wohnungen  und  mit  Mischnutzung 
(Wohnen/Arbeiten)  sowie  für  mässig  störende  Betriebe  bestimmt. 
Dem  Gemeinderat  ist  insoweit  Recht  zu  geben,  dass  es  sich  nicht 
ausschliessen  lässt,  dass  durch  die  Umwandlung  des  Zweifamilien
hauses  in  eine  Unterkunft  für  Asylsuchende  mit  grösseren  Immis
sionen als bei der früheren privaten Nutzung zu rechnen ist. Der Ge
meinderat sowie die Nachbarschaft können aber nicht beanspruchen, 
dass  das  mit  dem  früheren  Zweifamilienhaus  verbundene  Immis
sionsausmass  erhalten  bleibt.  Sie  haben  vielmehr  diejenigen 
Immissionen zu dulden, die in einer Wohnarbeitszone 3 – in welcher 
notabene auch mässig störende Betriebe zugelassen sind  – nicht als 
übermässig  betrachtet  werden  können.  Die  durch  das  Wohnen  und 
Leben  der  Asylsuchenden  verursachten  Lärm   oder  Störeinwir
kungen sind klarerweise als natürliche Wohnimmissionen zu werten 
und  haben  daher  als  wohn   und  geschäftszonenkonform  zu  gelten. 
Das Vorbringen des Gemeinderats stellt somit keinen triftigen Grund 

für die Durchführung eines ordentlichen Baubewilligungsverfahrens 
dar. 

…
3.7
Mit  Blick  auf  die  oben  gemachten Ausführungen ist festzuhal
ten,  dass  das  Zweifamilienhaus  mit  der  Einrichtung  der  Asylbe
werberunterkunft  einer  erneuten  Wohnnutzung  zugeführt  wird,  was 
in der Wohnarbeitszone 3 durchaus zulässig ist. Aufgrund des häufi
geren Wechsels der Bewohnerinnen und Bewohner sowie der inten
siveren  Nutzung  der  Liegenschaft  ist  zwar  möglicherweise  mit 
grösseren  Immissionen  zu  rechnen,  als  dies  bei  einer  früheren  Nut
zung als Zweifamilienhaus der Fall war. Da es sich aber ausschliess
lich  um  übliche  Wohnimmissionen  handelt,  erreichen  diese  keine 
Intensität,  welche  fassbare Auswirkungen  auf  die  Nutzungsordnung 
in der Wohnarbeitszone 3 hat. Unter Berücksichtigung der Tatsache, 
dass  es  sich  bei  der  Unterkunft  für Asylsuchende  grundsätzlich  um 
eine  normale Wohnnutzung  handelt,  stellt  die  Umnutzung  der  frag
lichen Liegenschaft keine bewilligungspflichtige Zweckänderung im 
Sinn von  § 59 Abs. 1 BauG dar. Da auch keine baupolizeilich rele
vanten  baulichen  Modifikationen  vorgenommen  worden  sind,  ist 
zusammenfassend festzuhalten, dass im Hinblick auf die Umnutzung 
der  Liegenschaft  …  auf  die  Durchführung  eines  Baubewilligungs
verfahrens zu verzichten ist.

87

Ausnützungsziffer; Terrassenhäuser

Wasch   und  Trockenräume  eines  Terrassenhauses  müssen  nicht  an 
die Ausnützungsziffer angerechnet werden, wenn sie im hangseitigen 
Geschossteil liegen und dieser Geschossteil seitlich nicht mehr als wie 
ein  Untergeschoss  über  das  massgebliche  (gewachsene)  Terrain 
hinausragt. Anrechnung bis zur Geschossmitte (Hälfte der Geschoss
breite), wenn dies nur für die eine der beiden Seitenfassaden zutrifft 
(Erw. 4.2.2)

Als  "Terrasse"  eines Terrassenhauses  zählt  jene  Fläche,  die  vor  der 
(und nicht seitlich zur) zurückversetzen Gebäudeeinheit liegt, bis zur 
Fassadenflucht der darunterliegenden Terrassenstufe (Erw. 5.2)

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

10. Juli 2014 (BVURA.14.238).

Aus den Erwägungen

4.2.2
(Aus  §  32 Abs.  2  lit.  a  Ziff.  1  BauV  ergibt  sich,  dass  Keller , 
Wasch   und Trockenräume  in  Untergeschossen  und  nicht  "natürlich 
belichteten  Vollgeschossen"  nicht  an  die  Ausnützungsziffer  ange
rechnet  werden  müssen.)  Was  als  "natürlich  belichtetes  Vollge
schoss" gilt, ist eine Frage der Auslegung. Der bereinigte Bericht zur 
Bauverordnung  vom  3.  Mai/25.  Mai  2011  erläutert  zu  § 32 Abs.  2 
lit. a Ziffer 1 Folgendes (S. 19):

"Ein Abzug  für  Wasch   und  Trockenräume  ist  nur  möglich,  wenn  es 

um Flächen in Untergeschossen, im Estrich oder in nicht natürlich belichte
ten Vollgeschossen (in den Hang gebauter Geschossteil eines Terrassenhau
ses)  geht.  Es handelt sich dabei um eine Rechtsänderung, die Streitfälle  in 
der Praxis vermeiden helfen soll. 

Ein  Abzug  für  ein  Reduit  oder  einen  Waschraum  auf  einer  Vollge

schossebene,  die  natürlich  belichtet  wird,  ist  demnach  künftig  nicht  mehr 
möglich. Technische Räume hingegen (Ziff. 2) können weiterhin abgezogen 
werden.

Diese Änderung verhindert Rechtsungleichheiten und verhindert Prob

leme, die sich ergeben können, wenn solche Nebenräume nachträglich doch 
zu Wohnzwecken genutzt werden."

Der  Bericht  erwähnt  somit  als  Beispiel  für  ein  nicht  natürlich 
belichtetes  Vollgeschoss  einen  "in  den  Hang  gebauten  Geschossteil 
eines Terrassenhauses".... Daraus ergibt sich, dass nach der Intention 
des Verordnungsgebers insbesondere bei Terrassenbauten der in den 
Hang  gebaute Teil  des  Vollgeschosses  quasi  als  eigenständiges  Ge
schoss  zu  betrachten ist.  Ist  dieses "Geschoss"  vollständig  im  Hang 

oder  wäre  es  (bei  der  seitlichen  Fassade)  quasi  ein  Untergeschoss, 
dann gilt es nach dem Willen des Verordnungsgebers als nicht natür
lich  belichtet.  Fällt  die  Beurteilung  auf  den  beiden  Fassadenseiten 
unterschiedlich  aus,  dann  liegt  es  nahe,  die  "Untergeschossqualität" 
nur bis zur Mitte des Geschosses gelten zu lassen und entsprechend 
nur die fraglichen Räume in jener Hälfte nicht anzurechnen. Hinge
gen  entsprach  es  –  wovon  ausgegangen  werden  kann  –  nicht  der 
Intention  des  Verordnungsgebers,  die  Nichtanrechenbarkeit  von 
Kellerräumen bspw. auch in der Ebene auf Vollgeschosse auszudeh
nen,  die  mittels  Aufschüttungen  Untergeschossqualität  erreichen; 
man  wollte  eine  Sonderregelung  insbesondere  für  Terrassenbauten 
schaffen. Daraus ergibt sich nun aber auch, dass für die Beurteilung 
der  Untergeschossqualität  analog  §  15  Abs.  1  ABauV  auf  das 
gewachsene  und  nicht  auf  das  gestaltete  Terrain  abzustellen  ist.  ... 
Der Regelung von § 32 Abs. 2 lit. a Ziff. 1 BauV (liegt) auch der Ge
danke der haushälterischen Bodennutzung zugrunde. Diesem Grund
satz soll insoweit Rechnung getragen werden, als Nebennutzflächen 
in Keller  und Untergeschossen, und nicht in voll nutzbaren Vollge
schossen, untergebracht werden sollen.

Nichts  anderes  lässt  sich  den  vom  BVU  herausgegebenen  Er

läuterungen  zum  Bau   und  Nutzungsrecht  des  Kantons  Aargau 
(BNR), Version 3.1, Juni 2012 / Januar 2014, N. 291 zu § 32 Abs. 2 
lit.  a  Ziff.  1  BauV  mit  folgendem Wortlaut  entnehmen  (im  Internet 
unter: www.ag.ch/bauen > Baurecht > Bauverordnung):

"Mit  dem  Boden  ist  haushälterisch  umzugehen.  Nebennutzflächen 
(Wasch   und  Trockenräume)  sollen  in  Keller   und  Untergeschossen  –  und 
nicht in voll nutzbaren Vollgeschossen  – untergebracht werden. Ein Abzug 
für  ein  Reduit  oder  einen  Waschraum  auf  einer  Vollgeschossebene,  die 
natürlich belichtet  wird, ist  künftig  nicht  mehr  möglich. Bei Terrassenhäu
sern  ist  ein Abzug  zulässig,  wenn  es  um  den  in  den  Hang  gebauten  (nicht 
natürlich  belichtbaren)  Geschossteil  geht.  Für  technische  Räume  (Ziff.  2) 
gelten  diese  Einschränkungen  nicht.  Diese  Änderung  verhindert  Rechtsun
gleichheiten  und  Probleme,  die  sich  ergeben  können,  wenn  solche  Neben
räume nachträglich doch zu Wohnzwecken genutzt werden."...

Zusammenfassend ist § 32 Abs. 2 lit. a Ziff. 1 BauV damit so zu 
verstehen,  dass  als  natürlich  belichtetes  Vollgeschoss  auch  solche 

Geschossteile gelten, die zwar weder Fenster noch Lichtschacht auf
weisen, aber mehr als 80 cm in der Ebene oder 1.2 m am Hang über 
das  gewachsene  Terrain  hinausragen  (vgl.  §  15 Abs.  1 ABauV).  In 
Bezug auf die Anrechenbarkeit von Technik  und Maschinenräumen 
(§  32 Abs.  2  lit.  a  Ziff.  2  BauV)  sowie  von  Gemeinschaftsräumen 
(§ 32 Abs.  2  lit.  b  BauV)  sind  diese  Kriterien  aber  unmassgeblich, 
d.h. diese Räume müssen auch dann nicht angerechnet werden, wenn 
sie vollständig über dem gewachsenen Terrain liegen. ...

5.2 
Die  jahrzehntelange  konstante  Praxis  des  Verwaltungsgerichts 
zu  den  terrassierten  Bauten  lässt  sich  wie  folgt  zusammenfassen 
(AGVE 2011, S. 440 ff. mit Hinweis auf AGVE 2009, S. 153 ff.):

"Am Hang  werden Gebäudehöhe, Firsthöhe und Geschosszahl talsei

2  ABauV).  Mit 

dieser  Sonderregelung  wird 

tig gemessen (§ 12 Abs. 3 Satz 1 ABauV). Bei gestaffelten und terrassierten 
Bauten  werden  sie  für  jeden  Gebäudeteil  einzeln  gemessen  (§ 12  Abs.  3 
Satz 
bezweckt, 
Treppenüberbauungen  an  Hanglagen  zu  ermöglichen.  Andernfalls  würden 
nämlich die Höhenvorschriften der Nutzungsordnung regelmässig bei Wei
tem  überschritten.  Rechtfertigen  lässt  sich  dabei  die  auf  den  einzelnen 
Gebäudeteil  bezogene  Betrachtungsweise  deshalb,  weil  der  Eindruck  einer 
einheitlichen Gebäudefront bei derartigen Treppenüberbauungen wegen der 
Versetzung  der  einzelnen  Gebäudestufen  und  deren  Anlehnung  an  den 
Hangverlauf massgeblich abgeschwächt wird; dies ist denn auch der Grund, 
weshalb  die  Praxis  die  Voraussetzung  geschaffen  hat,  dass  die  Terrassen
fläche  ein bestimmtes Verhältnis zur Wohnfläche  nicht unterschreiten darf. 
§ 12 Abs. 3 Satz 2 ABauV ist also auf eine ganz bestimmte Art von Bauten, 
nämlich eben Treppenbauten an Hanglagen, bei denen die versetzte Anord
nung der einzelnen Gebäudestufen auf einem baulichen Sachzwang beruht, 
zugeschnitten (AGVE 2005, S. 156 mit Hinweis). (...) 

Als  'terrassiert'  gelten  der  Hangneigung  nach  erstellte  Gebäudestufen 
von  einem  oder  mehreren  übereinanderliegenden  Geschossen,  wobei  jede 
Stufe  in  der  Regel  eine  selbständige  Wohneinheit  nach  dem  Modell  eines 
Einfamilienhauses  bildet.  Die  einzelnen  Gebäudestufen  der Terrassenbaute 
liegen also senkrecht übereinander, wenn auch nur teilweise; deshalb gelten 
sie  nicht  als  'senkrecht  übereinander  liegend'.  Der  Raum  über  der  unteren 
Stufe dient dabei der oberen Stufe als verhältnismässig geräumiger Vorplatz 

oder Garten, nicht bloss als überdimensionierter Balkon. Die Terrasse muss 
daher  eine  minimale  Grösse  im Verhältnis  zum Volumen  des  Hauses,  dem 
sie dient, aufweisen, um ihre Funktionen überhaupt erfüllen zu können; die 
Regel ist hier ein Verhältnis von Terrassenfläche zur Wohnfläche von min
destens  1:3.  Senkrecht  übereinander  befinden  sich  demgegenüber  Ge
schosse, die praktisch mit der ganzen Fläche übereinander liegen, mit Aus
nahme  von  Vorbauten  wie  Treppen,  Erkern,  Balkonen  oder  Gebäudevor
sprüngen oder entsprechenden nebensächlichen Rückversetzungen." ...

Die  neuere  Rechtsprechung  des  Verwaltungsgerichts  und  des 
BVU hat näher festgelegt, wie die massgebende Terrassenfläche und 
die  Wohnfläche  im  Detail  zu  bestimmen  sind:  Gemäss  Recht
sprechung  muss  der  Raum  über  der  unteren  Stufe  der  oberen  Stufe 
als verhältnismässig geräumiger Vorplatz oder Garten, nicht bloss als 
überdimensionierter  Balkon,  dienen  (siehe  der  oben  zitierte  AGVE 
2009,  S. 153  ff.).  Ein  Terrassenteil,  der  das  darunter  liegende  Ge
schoss  balkonähnlich  oder  wie  ein  Dachvorsprung  oder  Vordach 
überragt,  liegt  nicht  mehr  über  der  unteren  Stufe  und  darf  deshalb 
nicht in die Berechnung miteinbezogen werden. Dieser auskragende 
Teil gilt also nicht als Terrassenfläche. Die Fläche der Absturzsiche
rung (Brüstung, Pflanzentröge oder blosses Geländer) am Rand einer 
Terrasse zählt hingegen zur Terrassenfläche (wenn sie sich über dem 
unteren  Geschoss  befindet;  vgl.  VGE  III/55  vom  31. August  2006, 
S. 8;  EBVU  06.382  vom  10. Januar  2007,  S.  8).  Bei der Terrassen
fläche  darf  ferner  nur  auf  den  offenen  Teil  der  Terrasse  abgestellt 
werden, weil bei der Frage der Terrassierung der optische Eindruck 
wesentlich  ist  und  dieser  verändert  wird,  wenn  die  Terrasse  durch 
darüberliegende Gebäudeteile gedeckt wird. So hat das Verwaltungs
gericht  entschieden,  dass  wenn  ein  auskragendes  oberes  Geschoss 
die  Terrassenfläche  deckt,  diese  nicht  als  Terrassen ,  sondern  als 
Wohnfläche zählt. Damit verkleinert sich nicht nur die anrechenbare 
Terrassenfläche,  sondern  vergrössert  sich  zugleich  die  massgebende 
Wohnfläche,  was  das  Verhältnis  zwischen  Terrassen   und  Wohn
fläche in doppelter Hinsicht verändert (vgl. VGE III/55 vom 31. Au
gust 2006, S. 7 ff.). Dasselbe gilt gemäss Rechtsprechung des BVU, 
wenn die Terrasse gedeckt wird durch eine auskragende Terrasse der 
oberen Stufe (mit oder ohne feste Brüstung) oder durch ein Vordach, 

das  eine  erweiterte  Nutzung  der  Terrassenfläche  erlaubt  (beispiels
weise indem die Fläche auch bei schlechtem Wetter genutzt werden 
kann  und  die  Möblierung  geschützt  wird;  EBVU  08.393  vom 
20. Oktober  2008,  S.  3;  06.382  vom  10.  Januar  2007,  S.  8).  Ein 
Dachvorsprung,  der  dem  Fassadenschutz  dient,  hat  demgegenüber 
keinen Einfluss auf die anrechenbare Terrassenfläche. Übersteigt der 
Dachvorsprung jedoch eine zulässige Tiefe von 60 cm und wird da
mit  zum  Vordach,  ist  die  gesamte  darunterliegende  Terrassenfläche 
nicht  als  solche  anrechenbar,  nicht  nur  der  das  zulässige  Mass  von 
60 cm überragende Teil (AGVE 2011, S. 442 f.).

Ferner  ist  dem  Grundsatz  Rechnung  zu  tragen,  dass  die  Baute 
aufgrund  der  topografischen  Gegebenheiten  bewusst  treppenförmig 
zu erstellen ist, indem die einzelnen Gebäudestufen entsprechend der 
vorhandenen Neigung treppenartig in den Hang hineingebaut werden 
(AGVE  2005,  S.  157).  Eine  Terrassierung  ist  dann  zu  verneinen, 
wenn wie im zitierten Fall das Gebäude nicht der durch den Hang be
stimmten Topografie folgt, sondern auch in der Ebene ohne weiteres 
erstellt werden könnte.

Sodann  thematisieren  die  Beschwerdeführenden  hauptsächlich, 

dass seitliche Terrassenteile nicht zur Terrassenfläche gerechnet wer
den dürfen. ... Der oben dargelegten Begriffsdefinition ist immanent, 
dass nur Gebäudeteile als Terrassenfläche gelten, welche der Wohn
fläche vorgelagert sind, keinesfalls aber seitlich, hinter der talseitigen 
Fassadenflucht liegende begehbare Flächen; letztere tragen nichts zur 
Abschwächung  der  einheitlichen  Erscheinung  der  Gebäudefront  bei 
und dürfen folglich nicht berücksichtigt werden. Zudem dürfen nach 
der  oben  erwähnten  Rechtsprechung  vorgelagerte  Auskragungen 
über den darunterliegenden Gebäudeteil nicht zur Terrassenfläche ge
zählt werden, umso weniger dürfen dies seitliche Auskragungen.

88

Fassadenhöhe (gemäss IVHB)
Die Fassadenhöhe eines begehbaren Flachdachs wird oberkant der Brüs
tung  gemessen,  unabhängig  davon,  ob  es  sich  um  eine  geschlossene, 

durchbrochene  oder  verglaste  Brüstung  handelt  (Figur  5.2  Anhang  2 
IVHB).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

6. Oktober 2014 (BVURA.14.453).

Aus den Erwägungen

4.4.2 
Die  in  der  Gemeinde  Zeiningen  zulässige  talseitig  gemessene 
(traufseitige) Fassadenhöhe beträgt  maximal 7 m (§ 6 Abs. 1 BNO). 
Gemäss  § 16  i.V.m.  Ziffer  5.2 Anhang  1  BauV  wird  die  Fassaden
höhe wie folgt definiert:

"Die  Fassadenhöhe  ist  der  grösste  Höhenunterschied  zwischen  der 
Schnittlinie der Fassadenflucht mit der Oberkante der Dachkonstruktion und 
der dazugehörigen Fassadenlinie."

Die Erläuterungen zur IVHB (Stand 3.9.2013; im Internet unter: 
www.ag.ch/bauen  >  Baurecht  >  Baubegriff  –  IVHB)  halten  dazu 
präzisierend fest:

"Bei begehbaren Flachdächern bestimmt das Konkordat zwar nicht im 
Text,  aber  in  der  Skizze  5.2  des Anhangs  2,  dass  bei  der  zurückversetzten 
Attikafassade (vgl. Ziff. 6.4) bis oberkant selbst von offenen, durchbroche
nen oder verglasten Brüstungen (Geländer usw.) zu messen ist."

Der  auf  der  Parzelle  Nr.  (…)  geplante  Gebäudekomplex  sieht 

vor, dass die Terrasse des Obergeschosses auf dem Dach des Erdge
schosses liegt. Dieser Dachabschnitt des Erdgeschosses ist somit ge
stalterisch einem begehbaren Flachdach gleichzusetzen, weshalb die 
genannte Messweise gemäss IVHB anzuwenden ist. Bei dieser Mess
weise  ergibt  sich  beim  vorliegenden  Bauprojekt  eine  talseitig  ge
messene Fassadenhöhe von 8,10 m (ohne Brüstung beträgt die Höhe 
7,20 m) bzw. 7,30 m (ohne Brüstung beträgt die Höhe 6,50 m;) wo
mit  die  zulässige  Maximalhöhe  von  7 m  (§ 6  Abs. 1  BNO)  über
schritten wird.

89

Akzessorische Normenkontrolle und Lärmschutz

Zuständigkeit zur Vornahme einer akzessorischen Normenkontrolle 
Gesetzmässigkeit von Art. 31 Abs. 2 LSV

Aus dem Entscheid des Regierungsrats i.S. X. vom 13. Februar 2013 gegen 
den Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt (BVU)/Stadtrat Y. 
(RRB Nr. 2013 000100).

Aus den Erwägungen

4.  Sachverhalt/Baubewilligungsentscheid
(…)
Die  Abteilung  für  Baubewilligungen  BVU  erteilte  dem  Be
schwerdeführer  eine  befristete  lärmschutzrechtliche  Ausnahmebe
willigung nach Art. 31 Abs. 2 LSV und stimmte dem Baugesuch da
mit unter Auflagen zu. 

Der  Stadtrat  Y.  vertritt  in  seinem  Entscheid  den  Standpunkt, 
dass Art. 31 Abs. 2 LSV im Widerspruch zu Art. 22 USG stehe. Der 
Stadtrat Y. versagte Art.  31 Abs.  2 LSV die Anwendung und lehnte 
das Baugesuch auf Grund eines Verstosses gegen die Lärmschutzvor
schriften ab (Überschreitung der Immissionsgrenzwerte). (…). 
5.  Zuständigkeit zur akzessorischen Normenkontrolle
Der Regierungsrat und die Gerichte sind gehalten, Erlassen die 
Anwendung zu versagen, die Bundesrecht, kantonalem Verfassungs  
oder Gesetzesrecht widersprechen (§§ 90 Abs. 5 und 95 Abs. 2 KV, 
§ 2  Abs.  2  VRPG).  Anderen  Behörden,  insbesondere  erstinstanzli
chen  Verwaltungsbehörden,  steht  dagegen  nur  die  Kontrolle  von 
kommunalem  Recht  zu  (§  2 Abs.  2  Satz  2  e  contrario VRPG).  Der 
Gesetzeswortlaut  bestimmt  übereinstimmend  mit  dem  Verfassungs
text,  dass  die  kommunalen  Behörden  nicht  berechtigt  sind,  Normen 
des  kantonalen  Rechts  und  des  Bundesrechts  zu  überprüfen.  Ver
fassungs   und  Gesetzgeber  wollten  damit  eine  unkoordinierte  Nor

menkontrolle jeder rechtsanwendenden Behörde verhindern. Festzu
halten  ist  jedoch,  dass  der  verfassungsrechtlich  statuierte  Normen
kontrollauftrag  des  Regierungsrats  im  Rahmen  eines  beliebigen 
Hauptverfahrens  verlangt  werden  kann.  Ergeben  sich  in  einem  vor 
einer  unteren  Verwaltungsstelle  hängigen  Verwaltungsverfahren 
Zweifel  an  der  Rechtmässigkeit  einer  von  ihr  anzuwendenden  Be
stimmung, so ist dieses Verfahren zu sistieren und der Regierungsrat 
um  Vornahme  einer  akzessorischen  Normenkontrolle  anzugehen 
(KURT  EICHENBERGER,  Verfassung  des  Kantons  Aargau,  Textaus
gabe  mit  Kommentar, Aarau  und  Frankfurt  a.M.  1986,  N.  18  ff.  zu 
§ 90 KV). 

Dem Stadtrat Y. stand es deshalb nicht zu, die Gesetzmässigkeit 
von Art.  31 Abs.  2  LSV  zu  prüfen  und  im  Ergebnis  diesen Artikel 
nicht anzuwenden. Die gegenteiligen Argumente des Stadtrats Y. (...) 
widersprechen dem insoweit klaren Verfassungs  und Gesetzeswort
laut  und  erweisen  sich  damit  als  unberechtigt.  Die  vom  Stadtrat  Y. 
durchgeführte  akzessorische  Normenkontrolle  verletzt  §  90  Abs.  5 
KV und § 2 Abs. 2 VRPG. Die entsprechende Rüge des Beschwerde
führers ist berechtigt (...). 

6.  Gesetzmässigkeit von Art. 31 Abs. 2 LSV in Bezug auf den 

konkreten Anwendungsfall

6.1
Alle wichtigen rechtsetzenden Bestimmungen sind in der Form 
des Bundesgesetzes zu erlassen (Art. 164 Abs. 1 Satz 1 BV). Zu den 
wichtigen Bestimmungen gehören gemäss Art. 164 Abs. 1 Satz 2 BV 
insbesondere die grundlegenden Bestimmungen über die in Art. 164 
Abs. 1 Satz 2 lit. a–g BV ausdrücklich genannten Bereiche. Rechtset
zungsbefugnisse können durch Bundesgesetz übertragen werden, so
weit  dies  nicht  durch  die  Bundesverfassung  ausgeschlossen  wird 
(Art.  164 Abs.  2  BV).  Der  Bundesrat  erlässt  rechtsetzende  Bestim
mungen  in  der  Form  der  Verordnung,  soweit  er  durch  Verfassung 
oder Gesetz dazu ermächtigt ist (Art. 182 Abs. 1 BV). Art. 164 Abs. 
1  BV  soll  sicherstellen,  dass  das  Parlament  die  ihm  zukommenden 
Gesetzgebungsaufgaben erfüllt und diesen nicht mittels Delegations
bestimmungen  ausweicht.  Er  soll  auch  den  Schutz  der  Volksrechte 
gewährleisten.  Das  Parlament  darf  grundsätzlich  keinen  wichtigen 

Regelungsbereich  dem  Bundesrat  überlassen  und  auf  diese  Weise 
den  direktdemokratischen  Einflussmöglichkeiten  entziehen.  Bei  der 
Beurteilung  der  Frage,  ob  eine  Bestimmung  im  Sinne  von Art.  164 
Abs. 1 Satz 1 BV wichtig ist und daher in der Form des Bundesgeset
zes  erlassen  werden  muss,  sind  verschiedene  Kriterien  zu  berück
sichtigen. Massgebend ist namentlich, ob die Bestimmung einen er
heblichen Eingriff in die Rechte und Freiheiten der Privaten vorsieht, 
ob von der Bestimmung ein grosser Kreis von Personen betroffen ist 
oder  ob  gegen  die  Bestimmung  angesichts  ihres  Inhalts  mit  Wider
stand der davon Betroffenen zu rechnen ist (BGE 133 II 331 E. 7 und 
7.1 mit weiteren Hinweisen). Der Bundesrat darf jedoch, auch ohne 
entsprechende  ausdrückliche  gesetzliche  Ermächtigung,  direkt  ge
stützt auf Art. 182 Abs. 1 BV das Gesetz vollziehende Verordnungen 
erlassen.  Dem  Vollziehungsverordnungsrecht  des  Bundesrates  sind 
durch das Legalitäts  und Gewaltenteilungsprinzip in vierfacher Hin
sicht Schranken gesetzt. Eine Vollziehungsverordnung muss sich auf 
eine Materie beziehen, die Gegenstand des zu vollziehenden Geset
zes bildet (1.), darf dieses weder aufheben noch abändern (2.), muss 
der  Zielsetzung  des  Gesetzes  folgen  und  dabei  lediglich  die  Rege
lung,  die  in  grundsätzlicher  Weise  bereits  im  Gesetz  Gestalt 
angenommen hat, aus  und weiterführen, also ergänzen und spezifi
zieren (3.) und darf dem Privaten keine neuen, nicht schon aus dem 
Gesetz  folgenden  Pflichten  auferlegen  (4.),  und  zwar  selbst  dann 
nicht, wenn diese Ergänzungen mit dem Zweck des Gesetzes in Ein
klang stehen (BGE 129 V 95 E. 2.1 mit weiteren Hinweisen). Noch 
nicht abschliessend geklärt ist die Frage, ob die Bundesversammlung 
im Rahmen ihrer Rechtssetzungsbefugnisse den Erlass von wichtigen 
Bestimmungen im Sinne von Art. 164 Abs. 1 Satz 1 BV durch eine 
Delegationsnorm im Bundesgesetz an den Verordnungsgeber übertra
gen darf oder nicht (BGE 133 II 331 E. 7.2.2 mit weiteren Hinwei
sen).

6.2
Gemäss Art. 22 Abs. 1 USG werden in lärmbelasteten Gebieten 
Baubewilligungen  für  neue  Gebäude,  die  dem  längeren  Aufenthalt 
von Personen dienen, unter Vorbehalt von Absatz 2 nur erteilt, wenn 
die  Immissionsgrenzwerte  nicht  überschritten  werden.  Sind  die  Im

missionsgrenzwerte  überschritten,  so  werden  Baubewilligungen  für 
Neubauten,  die  dem  längeren Aufenthalt  von  Personen  dienen,  nur 
erteilt,  wenn  die  Räume  zweckmässig  angeordnet  und  die allenfalls 
notwendigen  zusätzlichen  Schallschutzmassnahmen  getroffen  wer
den (Abs. 2).

Den  Vollzug  von  Art.  22 Abs.  2  USG  regelt  der  Bund  in  der 

LSV wie folgt: Sind die Immissionsgrenzwerte überschritten, so dür
fen Neubauten und wesentliche Änderungen von Gebäuden mit lärm
empfindlichen Räumen nur bewilligt werden, wenn diese Werte ein
gehalten werden können: (a.) durch die Anordnung der lärmempfind
lichen  Räume  auf  der  dem  Lärm  abgewandten  Seite  des  Gebäudes; 
oder  (b.)  durch  bauliche  oder  gestalterische  Massnahmen,  die  das 
Gebäude gegen Lärm abschirmen (Art. 31 Abs. 1 LSV). Können die 
Immissionsgrenzwerte  durch  Massnahmen  nach Absatz  1  nicht  ein
gehalten  werden,  so  darf  die  Baubewilligung  nur  erteilt  werden, 
wenn  an  der  Errichtung  des  Gebäudes  ein  überwiegendes  Interesse 
besteht und die kantonale Behörde zustimmt (Abs. 2). Die Grundei
gentümer tragen die Kosten für die Massnahmen (Abs. 3).

6.3
6.3.1
Art. 22 Abs. 2 USG enthält zwar keine direkte Ermächtigung an 
den  Bundesrat,  die  Norm  in  einer  Verordnung  auszuführen.  Der 
Gesetzestext verwendet aber mehrere unbestimmte Begriffe, welche 
es dem Bundesrat ohne weiteres erlauben, direkt gestützt auf Art. 182 
Abs. 1 BV und vor allem Art. 39 Abs. 1 USG (vgl. Ingress zur LSV) 
eine Art.  22 Abs.  2  USG  vollziehende  Verordnungsbestimmung  zu 
erlassen.  Ohnehin  ist  der Bundesrat  beauftragt,  Planungs ,  Immissi
ons  und Alarmwerte festzulegen (Art. 13, 15, 19 und 23 USG). Die 
lärmschutzrechtliche  Ausnahmebewilligung  (Art.  31  Abs.  2  LSV) 
stellt  inhaltlich  keine  besonders  wichtige  Bestimmung  im  Sinn  von 
Art.  164  Abs.  1  BV  dar,  welche  mindestens  einer  expliziten  Er
mächtigung  im  Gesetz  bedürfte  bzw.  welche  eigentlich  auf  Stufe 
Bundesgesetz  erlassen  werden  sollte.  Der  Erlass  der  Vollziehungs
verordnung verletzt damit das Gewaltenteilungsprinzip nicht. 

6.3.2

Das Legalitätsprinzip ist als weitere Schranke des Vollziehungs

verordnungsrechts  des  Bundesrats  zu  beachten.  Damit  kommt  der 
Gesetzesauslegung  und  der  Ermittlung  des  Sinns  und  Zwecks  des 
Gesetzes massgebliches Gewicht zu. 

Dazu  folgendes:  In  seiner  ursprünglichen  Fassung  verlangte 
Art.  22  Abs.  2  aUSG  (AS  1984  1122)  bei  überschrittenen 
Immissionsgrenzwerten,  dass  Baubewilligungen  für  Neubauten,  die 
dem  längeren  Aufenthalt  von  Personen  dienen,  nur  erteilt  werden, 
wenn die notwendigen zusätzlichen Schallschutzmassnahmen getrof
fen und die Räume zweckmässig angeordnet werden.

Aus den Materialien ergibt sich, dass diese Fassung von Art. 22 

Abs. 2 aUSG gestützt auf einen Abänderungsantrag der nationalrätli
chen  Kommission  in  das  Gesetz  aufgenommen  wurde,  welcher  die 
bundesrätliche Gesetzesvorlage aufweichte. Der Bundesrat wollte in 
seiner  dem  Parlament  unterbreiteten  Fassung  in  lärmbelasteten  Ge
bieten  nämlich  nur  die  Errichtung  von  (unbewohnten)  Gebäuden, 
welche  entsprechend  ihrer  Nutzung  weniger  schutzbedürftig  sind 
(z.B. Garagen, Geräteschuppen u.dgl.) erlauben (Botschaft 79.072 zu 
einem Bundesgesetz über den Umweltschutz USG, vom 31.Oktober 
1979,  BBl  1979  III  749,  S.  799,  842).  Der  Nationalrat  beschränkte 
demgegenüber  den  Geltungsbereich  des  Artikels  ausdrücklich  auf 
Baubewilligungen  für  neue  Gebäude,  welche  dem  längeren Aufent
halt  von  Personen  dienen,  und  sah  zusätzlich  die  Erteilung  von 
Baubewilligungen  vor,  falls  die  notwendigen  Schallschutzmassnah
men  getroffen  und  die  Räume  zweckmässig  angeordnet  werden 
(Amtliches Bulletin   Die Wortprotokolle von Nationalrat und Stän
derat,  AB  1982  N  S.  395  Votum  Schmid).  In  der  nationalrätlichen 
Debatte gab der zuständige Bundesrat darüber hinaus auf die Frage, 
ob der Errichtung neuer Gebäude wesentliche Umbauten und Erwei
terungen gleichgestellt sind, der Annahme Ausdruck, dass der Begriff 
"neue Gebäude" weit ausgelegt werden soll. "Vor allem dann, wenn 
ein neues oder altes Gebäude erweitert und sich vielleicht inskünftig 
in diesem Gebäude Personen aufhalten, was vorher im alten Gebäude 
nicht der Fall war; dann scheint mir eindeutig zu sein, dass die Aufla
gen,  wie  sie  hier  in Artikel  19  festgelegt  sind  eingehalten  werden" 
(AB 1982 N S. 396 Votum Bundesrat Hürlimann). Der nationalrätli

che Vorschlag von Art. 22 Abs. 2 USG wurde vom Ständerat ohne in
haltliche Diskussion übernommen (AB 1983 S S. 267 f.). 

Die  heute  gültige  Fassung  von Art.  22 Abs.  2  USG  beschloss 
die Bundesversammlung am 21. Dezember 1995, wobei die von der 
nationalrätlichen Kommission eingebrachte Änderung ohne Erläute
rung  und  Diskussion  im  Plenum  angenommen  wurde  (AB  1995  N 
S. 1332 ff.; AB 1995 S S. 830). Die Gesetzesänderung vom 21. De
zember  1995  erfolgte  im  Übrigen  bereits  unter  Geltung  der  vom 
Bundesrat im Jahr 1986 erlassenen LSV und damit auch in Kenntnis 
von Art. 31 Abs. 2 LSV.

Aus  den  Gesetzesmaterialien  folgt  zusammengefasst,  dass  die 

Bundesversammlung die Anforderungen an die Erteilung von Baube
willigung in lärmbelasteten Gebieten gegenüber dem ursprünglichen 
bundesrätlichen Vorschlag in zwei Schritten abschwächte.

6.3.3
Wie  bereits  erwähnt  lässt Art.  22 Abs.  2  USG  Raum  für  eine 
bundesrätliche  Vollziehungsverordnung.  Der  Bundesgesetzgeber 
überliess  dem  Bundesrat  Gestaltungsspielraum  bei  der  Ausfüllung 
der  im  Gesetzestext  unbestimmten  Begriffe  "zweckmässige  Anord
nung" und "allenfalls notwendigen Schallschutzmassnahmen". Dabei 
kommt insbesondere der erst im Jahr 1995 in den Gesetzestext aufge
nommenen  Einschränkung  der  "notwendigen  Schallschutzmassnah
men"  durch  das  Wort  "allenfalls"  Bedeutung  zu.  Es  darf  davon 
ausgegangen  werden,  dass  der  Bundesgesetzgeber  mit  der  damals 
vorgenommenen  Abschwächung  der  gesetzlichen  Anforderungen 
klarstellen  wollte,  dass  die  Ausnahmebewilligung  gemäss  Art.  31 
Abs.  2  LSV  vom  Gesetzestext  noch  gedeckt  ist.  Jedenfalls  ist  der 
Tatsache der damals bereits erlassenen LSV bei der Überprüfung der 
Gesetzesmässigkeit von Art. 31 Abs. 2 LSV erhebliches Gewicht bei
zumessen.  Bezugnehmend  auf  GRIFFEL/RAUSCH  bedeutet  diese 
grundsätzliche Bejahung der Gesetzeskonformität von Art. 31 Abs. 2 
LSV,  dass  der  Ausnahmetatbestand  einschränkend  anzuwenden  ist 
und dass die Kritik an der Anwendung des Ausnahmetatbestands als 
Regel  durchaus  ihre  Berechtigung  hat  (ALAIN  GRIFFEL/HERIBERT 
RAUSCH,  Kommentar  zum  Umweltschutzgesetz,  Ergänzungsband 
zur  2. Auflage,  Zürich  2011,  N  14  zu Art.  22).  Überwiegende  Inte

ressen  sind  deshalb  grundsätzlich  zurückhaltend  anzunehmen  und 
deren Annahme darf in keinem unlösbaren Widerspruch zu Sinn und 
Zweck des Gesetzes stehen (Erw. 6.2 und 6.4).

Der Anspruch auf Erteilung einer dem Sinn und Zweck des Ge

setzes  entsprechenden  (Ausnahme )Bewilligung  kann  im  Übrigen 
auch aus dem Verhältnismässigkeitsprinzip (Art. 5 Abs. 2 BV) abge
leitet werden, welches sämtliches staatliches Handeln umfasst. 

Zusammengefasst kann damit festgehalten werden, dass Art. 31 

Abs. 2 LSV als Vollziehungsverordnungsbestimmung einer gesetzes
konformen Auslegung entspricht und insoweit auch angewendet wer
den kann und muss. 

(…)

90

Tempo 30 Zone 

Torwirkung im Ein  und Ausfahrtsbereich der Tempo 30 Zone
Weisser Querbalken als zulässige Gestaltungsmassnahme zur vorge
schriebenen Torwirkung
Unterscheidung zwischen Signal, Markierung und Gestaltung
Ähnlichkeitsverbot gemäss Art. 72 Abs. 1bis SSV

Aus dem Entscheid des Regierungsrats vom 19. Februar 2014 i.S. Stadtrat 
X. gegen den Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt  (BVU) 
(RRB Nr. 2014 000127).

Aus den Erwägungen

3. 
Der  Beschwerdeführer  hat  am  R.weg  und  in  anderen  Strassen 
im Stadtgebiet den Übergang in die Tempo 30 Zonen mit einem 2 m 
breiten,  weissen  Querbalken  auf  der  Strasse  angezeigt.  Die  Vor
instanz macht geltend, ein weisser Querbalken sei als Markierung in 
den  Normen  nicht  vorgesehen  und  könne  von  Fussgängerinnen  und 

Fussgängern  mit  einer  Strassenquerungsstelle  verwechselt  werden. 
Ein solcher Querbalken sei daher weder zulässig, noch sinnvoll. 

3.1
Art. 5 Abs. 1 der Verordnung über die Tempo 30 Zonen und die 
Begegnungszonen vom 28. September 2001 (SR 741.213.3) schreibt 
vor,  dass  die  Übergänge  vom  übrigen  Strassennetz  in  die  Zonen 
deutlich erkennbar sein müssen und dass die Ein  und Ausfahrten der 
Zonen durch eine kontrastreiche Gestaltung zu verdeutlichen sind, so 
dass  die  Wirkung  eines  Tores  entsteht.  Art.  5  sagt  jedoch  nichts 
darüber, wie diese Gestaltung der Übergänge genau auszusehen hat. 
Abs.  2 bestimmt  lediglich,  dass  der  Zonencharakter mit  besonderen 
Massnahmen  gemäss  den  einschlägigen  technischen  Normen  ver
deutlicht  werden  kann.  Auch  in  der  Signalisationsverordnung  wird 
die Gestaltung des Übergangs in die Tempo 30 Zone nicht geregelt. 
Es  findet  sich  keine  Norm,  welche  diese  Gestaltung  genauer  um
schreibt.  Unter anderem  wohl  deshalb  hat  die Vorinstanz  ein  Merk
blatt  zur  Tempo 30 Zone  verfasst.  Im  Merkblatt  "Tempo 30 Zonen 
und Begegnungszonen" der Abteilung Tiefbau BVU vom 23. Dezem
ber 2011 schreibt diese unter dem Punkt gestalterische Massnahmen: 
"Freie  Wahl  der  Massnahmen.  Verdeutlichung  der  Eingänge  durch 
kontrastreiche Gestaltung (Torwirkung)". Offensichtlich bezieht sich 
die Vorinstanz dabei auf den Art. 5 der Verordnung über die Tempo
30 Zonen und die Begegnungszonen. 

In der Schweizer Norm (SN) des Schweizerischen Verbands der 

Strassen  und Verkehrsfachleute (VSS) 640 214, Entwurf des Stras
senraums,  Farbliche  Gestaltung  von  Strassenoberflächen,  vom  Juni 
2009, werden zwar verschiedene farbliche Gestaltungen erwähnt, die 
Gestaltung  des  Übergangs  in  die Tempo 30 Zone  wird jedoch  nicht 
geregelt.  In  dieser  Norm  werden  flächige  Gestaltungen,  breite  Bän
der  am  Fahrbahnrand  zur  optischen  Einengung  und  Mehrzweck
streifen behandelt, aber nicht die Gestaltung der Torwirkung bei der 
Tempo 30 Zone.  Regelungszweck  ist  die  Unterscheidung  von  Mar
kierungen und die Vermeidung von Verwechslungen mit solchen. Da 
die  Gestaltung  des  Übergangs  in  die  Tempo 30 Zone  in  der  VSS 
Norm  640  214  gar  nicht  thematisiert  wird  und  soweit  keine  Ver
wechslungsgefahr  besteht,  ist  diese  Norm  für  die  vorliegend  rele

vanten Fragen nicht anwendbar. SN 640 850a, Markierungen, Ausge
staltung und Anwendungsbereiche, vom November 2004 regelt unter 
anderem  verschiedene  Quermarkierungen,  wie  zum  Beispiel  Halte  
und  Wartelinien,  nicht  aber  die  Ein   und  Ausfahrtsgestaltung  von 
Tempo 30 Zonen.  SN  640  851,  Besondere  Markierungen,  Anwen
dungsbereiche,  Formen,  Abmessungen,  vom  Juni  2002  regelt 
wiederum nur die Anzeige der zulässigen Höchstgeschwindigkeit in 
Tempo 30 Zonen durch Markierungen "ZONE 30" und "30" in Form 
von  Bodenschriften.  Da  weder  in  der  Verordnung  über  die  Tempo
30 Zonen, noch in einer in der Bauverordnung (BauV) vom 25. Mai 
2011  als  massgeblich  bezeichneten  VSS  Norm  vorgeschrieben  ist 
(vgl. § 41 BauV), wie die Torwirkung zu erreichen ist, darf sich der 
Bauherr in diesem Bereich einer gewissen Gestaltungsfreiheit bedie
nen.  Die  Gestaltungsfreiheit  des  Bauherrn findet  dort  ihre  Grenzen, 
wo  sie  anderen  Normen  widerspricht,  beispielsweise  dem  Ähnlich
keitsverbot gemäss Art. 72 Abs. 1bis SSV. Eine Verwechslungsgefahr 
muss  vermieden  werden.  Die  Gestaltung  muss  zudem  kontrastreich 
und auch geeignet sein, eine Torwirkung zu erzeugen.

3.2
Ein weisser Querbalken auf dunklem Asphalt ist unbestrittener

massen kontrastreich. Es bleibt daher zu klären, ob ein solcher auch 
geeignet ist, die Wirkung eines Tores zu erzeugen. Eine Torwirkung 
kann durch verschiedene gestalterische Massnahmen erzeugt werden. 
Es  können  beispielsweise  Stein   oder  Betonblöcke  am  Rande  der 
Fahrbahn  positioniert  werden,  um  die  Fahrbahn  zu  verengen. 
Derselbe Effekt kann auch mit festen Blumenkisten oder Blumenra
batten  erreicht  werden.  Aber  auch  ein  weisser,  2  m  breiter  Quer
balken,  wie  ihn  der  Beschwerdeführer  benutzt  hat,  erscheint  durch
aus  geeignet,  eine  Torwirkung  zu  erzeugen.  Durch  den  Querbalken 
wird  die  Zone  am Anfang  und  am  Ende  gegenüber  dem  restlichen 
Strassenbereich visuell abgetrennt. Fahrzeugführende, die sich in die 
Tempo 30 Zonen  begeben  oder  aus  dieser  ausfahren,  müssen  die 
visuelle Grenze, nämlich den Querbalken, überqueren. Dadurch wird 
ihnen  verdeutlicht,  dass  sie  sich  nun  in  eine  andere  Zone  begeben 
und  gleichzeitig  wird  ihre  Aufmerksamkeit  für  Markierungen  und 
Signale geweckt. Ein solcher Querbalken könnte allenfalls auch mit 

anderen  gestalterischen  Massnahmen,  zum  Beispiel  mit  festen  Blu
menkisten, kombiniert werden, was den Effekt der Torwirkung noch 
verstärken  könnte.  Voraussetzung  ist  allerdings  eine  Strassenbreite, 
welche zumindest eine einseitige Fahrbahnverengung zulässt.

3.3
Das  Argument  der  Vorinstanz,  der  Querbalken  sei  unzulässig, 
da  eine  solche  Markierung  weder  in  der  SSV,  noch  in  der Weisung 
des  Eidgenössischen  Departements  für  Umwelt,  Verkehr,  Energie 
und Kommunikation (UVEK) über besondere Markierungen auf der 
Fahrbahn vom 19. März 2002 vorgesehen sei, vermag nicht zu über
zeugen. Zwar trifft es zu, dass gemäss Art. 72 Abs. 3 SSV nur die in 
der SSV vorgesehenen Markierungen – und allenfalls weitere beson
dere Markierungen des UVEK – auf der Strasse angebracht werden 
dürfen.  Bei  den  vorliegend  zu  beurteilenden  Querbalken  handelt  es 
sich jedoch nicht um Markierungen im Sinne der VSS, sondern um 
eine  ausdrücklich  vorgeschriebene  Gestaltung  im  Sinne  von  Art.  5 
der  Verordnung  über  die  Tempo 30 Zonen  und  Begegnungszonen. 
Gemäss Abs. 2 des genannten Artikels kann der Zonencharakter mit 
besonderen  Markierungen  verdeutlicht  werden.  Die Verordnung  un
terscheidet  somit  eindeutig  zwischen  Gestaltung  (Querbalken)  und 
Verkehrsanordnungen in Form einer Markierung. Als Markierung gilt 
z.B.  die  Anzeige  der  Höchstgeschwindigkeit  auf  der  Strasse  (z.B. 
"ZONE  30").  Diese  darf  nur  so  angebracht  werden,  wie  es  in  der 
Weisung über besondere Markierungen auf der Fahrbahn des UVEK 
vorgesehen  ist,  nämlich  bestehend aus  der  Zahl  "30" mit  oder ohne 
Wort  "ZONE"  (weiss).  Die Anzeige  der  Höchstgeschwindigkeit  auf 
einer  Tafel  im  Strassenbereich  (Zahl  "30"  in  schwarzer  Schrift  auf 
weissem  Grund,  rot  umrundet)  wäre  das  entsprechende  Signal  zur 
Tempo 30 Zone.  Gestalterische  Massnahmen,  Markierungen  und 
Signale werden im Strassenverkehr kombiniert. Es ist zu unterschei
den, ob es sich um eine Gestaltung, eine Markierung oder ein Signal 
handelt,  um  die  entsprechenden  Normen  und  Richtlinien  anwenden 
zu  können.  Der  vorliegend  fragliche  Querbalken  ist  eine  gestalte
rische Massnahme,  um  die Torwirkung  beim  Übergang  in  die Tem
po 30 Zone zu erzeugen und den Beginn oder das Ende der Zonen zu 
verdeutlichen.  Die  Verkehrsanordnung  erfolgt  dagegen  durch  das 

Signal  und  die  normierten  Fahrbahnmarkierungen.  Da  der  Bauherr 
für die Gestaltung keine baulichen Massnahmen, wie beispielsweise 
einen  Betonblock,  sondern  eine  Gestaltung  mit  Farbe  gewählt  hat, 
hat die Vorinstanz den Querbalken fälschlicherweise als Markierung 
interpretiert.  Wäre  der  Querbalken  nicht  mit  Farbe  aufgetragen, 
sondern  wäre  beispielsweise  ein  Querbalken  aus  Pflastersteinen  ge
legt  worden,  wäre  der  Unterschied  zur  Markierung  auffälliger.  An 
der  Argumentation  würde  sich  hingegen  nichts  ändern.  Der  Quer
balken ist keine Markierung und muss daher auch nicht in der SSV 
oder der Weisung des UVEK vorgesehen sein. 

3.4
Gemäss  Art.  72  Abs.  1bis  SSV  sind  bauliche  Elemente,  die 

Markierungen ähnlich sind, mit ihnen verwechselt werden, ihre Wir
kung  beeinträchtigen  oder  sonst  den  Eindruck  einer  strassenver
kehrsrechtlichen Bedeutung erwecken können, unzulässig. 

Die  Vorinstanz  macht  geltend,  das  Anbringen  eines  weissen 

Querbalkens sei nicht zulässig, da er von Fussgängerinnen und Fuss
gängern, insbesondere von Kindern, als vortrittsberechtigte Strassen
querungsstelle  aufgefasst  werden  könne.  Auch  dieser  Darlegung 
kann  nicht  gefolgt  werden.  In  der  Signalisationsverordnung  ist  als 
Strassenquerungsstelle  der  Fussgängerstreifen  vorgesehen  (Art. 77 
SSV). Fussgängerstreifen werden durch eine Reihe gelber, bei Pfläs
terung allenfalls weisser Balken parallel zum Fahrbahnrand gekenn
zeichnet.  Der  Fussgängerstreifen  unterscheidet  sich  in  mehrfacher 
Hinsicht von einem Querbalken. Einerseits ist der Fussgängerstreifen 
in  der  Regel  gelb,  andererseits  besteht  er  aus  mehreren  einzelnen 
Balken, die parallel und nicht senkrecht zum Fahrbahnrand markiert 
werden.  Weitere  Strassenquerungsstellen  sind  weder  in  der  Verord
nung, noch in der Weisung des UVEK vorgesehen. Es kommt hinzu, 
dass  die  Querbalken  nicht  dort  angebracht  wurden,  wo  Fussgänger 
die zur Tempo 30 Zone gehörenden Strassen überqueren, also bei der 
rechtwinkligen  Einmündung  in  die  Strasse  im  Bereich  Generell 50, 
sondern deutlich zurückversetzt. An dieser Lage und in dieser Mach
art ist eine Verwechslung mit einer Fussgängerquerungsstelle ausge
schlossen.

Der  strittige  Querbalken  könnte  allenfalls  mit  einer  anderen 
weissen  Linie  verwechselt  werden.  In  der  SSV  sind  namentlich 
Sicherheits ,  Leit ,  Doppel   und  Vorwarnlinien  vorgesehen.  Auch 
diese Linien werden aber nicht quer über die Fahrbahn, sondern pa
rallel  zum  Fahrbahnrand  und  in  der  Fahrbahnmitte  angebracht. 
Zudem sind diese Linien viel schmaler als der Querbalken, den der 
Beschwerdeführer  benutzt hat.  Eine  Ähnlichkeit  zu  den  in  der VSS 
genannten Linien ist nicht erkennbar. 

Weiter  ist  zu  prüfen,  ob  der  Querbalken  allenfalls  mit  einer 

Quermarkierung,  insbesondere  mit  einer  Halte   oder  Wartelinie  ge
mäss Art. 75 SSV verwechselt werden kann. Die Haltelinie ist weiss, 
ununterbrochen  und  quer  zur  Fahrbahn.  Sie  ist  jedoch  in  der  Regel 
0,5  m,  maximal  1,0  m  breit,  also  viel  schmaler  als  der  2  m  breite 
Querbalken  und  meist  mit  dem  Signal  oder  Wort  "STOP",  einem 
Lichtsignal  oder  einem  Bahnübergang  kombiniert.  Der  Querbalken 
kann also aufgrund seiner Breite und insbesondere der Kombination 
mit der Markierung und der Signalisation der Tempo 30 Zone nicht 
mit  einer  Haltelinie  verwechselt  werden.  Die Wartelinie  besteht  aus 
einer Reihe weisser Dreiecke und kann bereits deshalb nicht mit dem 
Querbalken verwechselt werden. 

Weitere  verwechselbare  Linien  oder  Balken  werden  weder  in 
der SSV noch in der Weisung des UVEK genannt. Und da andere, als 
die  in  der  SSV  oder  der  Weisung  genannten  Markierungen  nicht 
zulässig  sind  (vgl.  Art.  72  Abs.  3  SSV),  besteht  keine  Ähnlichkeit 
oder Verwechslungsgefahr mit dem 2 m breiten, weissen Querbalken. 

(…)

91

Brandschutz und Feuerungskontrolle

Aufsichtsbehörde im Bereich des Brandschutzes
Vergabe  einer  Kaminfegerkonzession  und  Wahl  eines  Brandschutz
beauftragten sowie Feuerungskontrolleurs
Gebührentarif  für  die  Leistungen  des  Kaminfegers,  Brandschutzbe
auftragten und Feuerungskontrolleurs

Aus der Aufsichtsanzeigebeantwortung des Regierungsrats vom 13. August 

2014 i.S. H.B. gegen Gemeinderat S. (RRB Nr. 2014 000823).

Aus den Erwägungen

2.
Gemäss  § 38  Abs.  1  VRPG  kann  jede  Person  jederzeit  Tat

sachen,  die  im  öffentlichen  Interesse  ein  Einschreiten  von  Amtes 
wegen gegen Behörden erfordern, der Aufsichtsbehörde anzeigen. Es 
stellt  sich  zunächst  die  Frage,  wer  im  vorliegenden  Fall  zuständige 
Aufsichtsbehörde ist.

Gemäss  § 100 Abs.  2  GG  sind  der  Regierungsrat  und  die  De
partemente  Aufsichtsbehörden  über  die  Gemeinden.  Welches  De
partement  zuständig  ist,  ergibt  sich  praxisgemäss  aufgrund  des 
Rechts, das bei der in der Aufsichtsanzeige beanstandeten Handlung 
oder  Unterlassung  angewandt  wurde  oder  hätte angewendet  werden 
müssen.  Der  Rechtsdienst der  Gemeindeabteilung  DVI  ist  zu  Recht 
davon  ausgegangen,  dass  vorliegend  nicht  die Anwendung  von  Ge
meinderecht  Gegenstand  der  Aufsichtsanzeige  bildet,  weshalb  das 
Departement  Volkswirtschaft  und  Inneres  zur  Behandlung  der Auf
sichtsanzeige nicht zuständig ist. Bei der Vergabe einer Kaminfeger
konzession, der Wahl eines Brandschutzbeauftragten und der Bestim
mung der Gebühren, welche Kaminfeger und Brandschutzbeauftrag
ter erheben dürfen, geht es primär um Brandschutz. Das BSG regelt 
in  § 20  die  Erteilung  der  kommunalen  Kaminfegerkonzession,  in 
§ 19  die Voraussetzungen  zur Ausübung  des  Kaminfegerberufs  und 
in  den  §§ 23  und  24  die  Gebührenerhebung,  welche  Thema  der 
Aufsichtsanzeige  bilden.  Es  ist  deshalb  aufgrund  des  Brandschutz
gesetzes  die  zuständige  Aufsichtsbehörde  zu  bestimmen.  Gemäss 
§ 12 Abs. 1 BSG führt der Gemeinderat die Aufsicht über den Brand
schutz im Gemeindegebiet. Er kann aber nicht die Aufsicht über sich 
selbst wahrnehmen. Gemäss § 13 Abs. 1 BSG sorgt die Aargauische 
Gebäudeversicherung (AGV) für die Sicherstellung des Brandschut
zes im Kantonsgebiet, namentlich durch Überwachung des Vollzugs 
der  Brandschutzvorschriften  und  Erlass  der  erforderlichen  Weisun

gen.  Aus  diesem  Grund  erachtete  die  Gemeindeabteilung  DVI  die 
AGV als zuständige Aufsichtsbehörde, ist letztere doch auch für die 
Behandlung von Beschwerden gegen Verfügungen des Gemeindera
tes auf dem Gebiet des Brandschutzes zuständig (§ 25 Abs. 1 BSG). 
Die AGV wandte allerdings ein, sie sei zwar Fachinstanz für Brand
schutz   und  Kaminfegerfragen,  jedoch  kein  Departement  im  Sinne 
von  § 100  Abs.  2  GG.  Gegen  die  Zuständigkeit  der  AGV  spricht 
überdies  der Wortlaut  von  § 11  BSG:  "Der  Brandschutz  steht  unter 
der Aufsicht des Regierungsrates". Im Gesetzesentwurf vom 10. Au
gust  1987  hatte  die  Bestimmung  noch  gelautet  (damaliger  § 10), 
"Der  Brandschutz  steht  unter  der Aufsicht  des  für  das  Gebäudever
sicherungswesen  zuständigen  Departements  und  des  Regierungs
rates"  und  die  Botschaft  erläuterte,  die Aufsicht sei  wie  bisher  vom 
Baudepartement  und  Regierungsrat  wahrzunehmen.  Aufgrund  der 
Änderungsanträge  der  grossrätlichen  Kommission  vom  9.  August 
1988  wurde  jedoch  in  der  1.  Beratung  vom  18.  Oktober  1988  die 
heutige Fassung beschlossen; die Aufsicht des für das Gebäudeversi
cherungswesen zuständigen Departements wurde also bewusst gestri
chen  und  der  Regierungsrat  als  einzige Aufsichtsbehörde  bestimmt. 
Dementsprechend hat die Gebäudeversicherung die Aufsichtsanzeige 
zu  Recht  zwecks  Instruktion  zuhanden  des  Regierungsrats  an  den 
regierungsrätlichen Rechtsdienst überwiesen. Da bei den in der Auf
sichtsanzeige  thematisierten  Handlungen  kein  Departement  invol
viert war, wäre zwar eine Beschwerdeinstruktion durch das Departe
ment Gesundheit und Soziales als heute für die Gebäudeversicherung 
zuständiges  Departement  oder  das  Departement  Bau,  Verkehr  und 
Umwelt  als  für  den  Umweltschutz  bzw.  die  Luftreinhaltung  zustän
diges  Departement  zuhanden  des  Regierungsrats  denkbar.  Nachdem 
die Aufsichtsanzeige aber Aspekte beider Departemente betrifft (pri
mär Brandschutz und sekundär Luftreinhaltung), ist eine gesamthafte 
Instruktion durch den regierungsrätlichen Rechtsdienst sachgerecht.

3.
§ 38  Abs.  1  VRPG  sieht  vor,  dass  jede  Person  jederzeit  Tat

sachen,  die  im  öffentlichen  Interesse  ein  Einschreiten  von  Amtes 
wegen gegen Behörden gemäss § 1 Abs.  2 VRPG und deren Mitar
beitende erfordern, der Aufsichtsbehörde anzeigen kann. Handelt sie 

nicht rechtsmissbräuchlich, hat die  anzeigende Person Anspruch auf 
Beantwortung;  sie  besitzt  jedoch  –  anders  als  bei  der  Ergreifung 
eines  formellen  Rechtsmittels  –  weder  Parteirechte  noch  Anspruch 
auf  materielle  Behandlung  ihrer  Eingabe  (§ 38 Abs.  2  VRPG).  Die 
Aufsichtsanzeige dient deshalb in erster Linie dazu, die Aufsichtsbe
hörden auf Pflichtverletzungen der unterstellten Behörden sowie von 
Mitarbeitenden aufmerksam zu machen. Sie kann sich sowohl gegen 
Verfügungen  und  Entscheide  als  auch  gegen  verfügungsfreies  Ver
waltungshandeln  richten.  Der  Umfang  dieser  Aufsicht  ist  ent
sprechend der Natur der Aufsichtsanzeige jedoch beschränkt auf den 
Geschäftsgang  und  die  pflichtgemässe  Ausübung  der  Funktionen 
durch  die  Behörden  sowie  ihrer  Mitglieder.  Die  Aufsichtsbehörde 
greift sodann nur dort ein, wo durch den beanstandeten Verwaltungs
akt bzw. die Amtsführung klares Recht verletzt ist, wesentliche Ver
fahrensvorschriften  oder  öffentliche  Interessen  offensichtlich  miss
achtet  worden  sind,  sofern  der  betreffende  Entscheid  nicht  gleich
zeitig mit einem Rechtsmittel angefochten wurde. Sofern ein Rechts
mittel  zur  Verfügung  steht,  ist  die  Aufsichtsanzeige  im  Grundsatz 
subsidiär und wird entsprechend nicht behandelt (vgl. ALFRED KÖLZ/ 
ISABELLE  HÄNER/MARTIN  BERTSCHI,  Verwaltungsverfahren  und 
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 
2013, Rz. 777; sowie zur unveränderten Rechtslage: ANDREAS BUR
REN,  Die  Aufsichtsbeschwerde  im  Verwaltungsverfahren,  insbeson
dere nach aargauischem Recht, Diss. Basel 1978, S. 145 ff.; ATTILIO 
R.  GADOLA,  Das  verwaltungsinterne  Beschwerdeverfahren, 
Diss. Zürich 1991, S. 156 ff.; MICHAEL MERKER, Kommentar zu den 
§§ 38–72 VRPG, Diss. Zürich 1998, N 10 ff. zu § 59a; AGVE 1993 
S. 630). 

4.
H.B.  stellt  in  Frage,  ob  H.K.  alle  Voraussetzungen  für  die 

Erteilung  einer  Kaminfegerkonzession  und  die  Wahl  als  Brand
schutzbeauftragter  erfüllt  und  ob  der  Gemeinderat  S.  das  Vorliegen 
dieser Voraussetzungen gehörig geprüft hat.

Gemäss  § 19  Abs.  1  BSG  bedarf  die  Ausübung  des  Kamin
fegerberufs  im  Gemeindegebiet  einer  Konzession  des  Gemeinde
rates.  Wer  sich  um  eine  Konzession  bewirbt,  hat  sich  auszuweisen 

über a) die mit Erfolg bestandene eidgenössische Meisterprüfung, b) 
einen  guten  Leumund,  c)  Wohnsitz  im  Kanton,  d) ausreichende 
Kenntnisse  der  Brandschutzvorschriften,  e)  den  Abschluss  einer 
genügenden Berufshaftpflichtversicherung (§ 19 Abs. 2 BSG). Nach
dem  die  Bewerbungsunterlagen  von  H.K.  zunächst  unvollständig 
waren, hat der Gemeinderat S. den Bewerber am 16. Dezember 2013 
zur  Nachreichung  der  fehlenden  Nachweise  aufgefordert.  Dieser 
Aufforderung kam der Bewerber am 24. Dezember 2013 nach. Einen 
schriftlichen  Nachweis  für  einen  guten  Leumund  reichte  er  zwar 
auch am 16. Dezember 2013 nicht ein. Nachdem der in der Gemein
de wohnende Bewerber aber bereits seit 1992 als Kaminfegermeister 
und  Brandschutzbeauftragter  für  die  Gemeinde  und  zwei  Nachbar
gemeinden tätig war, war der Verzicht auf Strafregister  und Betrei
bungsregisterauszug vertretbar. Der Bewerber war dem Gemeinderat 
bereits  seit  langem  bekannt  und  ein  den  Leumund  trübendes 
Verhalten wäre dem Gemeinderat zweifellos bekannt geworden. So
mit  stand  der  Konzessionserteilung  für  eine  weitere Amtsdauer  von 
vier Jahren (vgl. § 20 Abs. 1 BSG) nichts entgegen. Nicht zu bean
standen ist auch die erneute Wahl als Brandschutzbeauftragter, lagen 
doch  ein  entsprechender  Ausbildungsnachweis  und  langjährige  Er
fahrungen vor.
5.
5.1
H.B.  beanstandet  ferner  die  gemeinderätliche  Gutheissung  des 
von H.K. beantragten Gebührentarifs als ungesetzlich, unklar, falsch 
und  nicht  durchsetzbar.  Mit  Protokollauszug  vom  6.  Januar  2014 
beschloss  der  Gemeinderat  S.,  für  den  Kaminfegerdienst  gelte  der 
kantonale  Höchsttarif  des  Regierungsrats;  der  von  H.K.  beantragte 
und  von 
ihm  offenbar  selbst  entworfene  Gebührentarif  vom 
November 2013, gültig ab 1. Januar 2014, werde gutgeheissen. Tarif
anpassungen,  eingeschlossen  Änderungen  in  den  Leistungen,  seien 
vorgängig durch den Gemeinderat bewilligen zu lassen.

5.2
Gemäss  § 23 Abs.  1  BSG  legt  der  Gemeinderat  den Tarif fest, 

nach  dem  der  Kaminfeger  für  die  ihm  übertragenen  Reinigungs
arbeiten einschliesslich der Kontrollen der Feuerungs  und Rauchab

zugsanlagen  Rechnung  stellen darf. § 24 Abs.  1  BSG  bestimmt  fer
ner, dass die Gemeinde für die Behandlung von Gesuchen um Ertei
lung  von  Bewilligungen  und  die Ausübung  von  Kontroll   und Voll
streckungsfunktionen  im  Sinne  des  Brandschutzgesetzes  Gebühren 
erheben kann. Im Anwendungsbereich von § 24 BSG sind jedoch nur 
die  Gemeindeversammlung  oder  der  Einwohnerrat  einer  Gemeinde 
zum  Erlass  eines  Gebührenreglements  zuständig.  Der  Gemeinderat 
darf  lediglich  gestützt  auf  § 23  BSG  ein  kommunales  Gebühren
reglement erlassen. Dabei ist er nicht nur an den regierungsrätlichen 
Höchsttarif, sondern auch an dessen Struktur gebunden (§ 23 Abs. 2 
BSG).  In  § 1  des  Kantonalen  Höchsttarifs  für  Kaminfegerarbeiten 
vom  25.  Oktober  1995  hat  der  Regierungsrat  den  Richttarif  für 
Kaminfegerarbeiten der Vereinigung kantonaler Feuerversicherungen 
vom 7. Juni 1995 (nachfolgend: Richttarif) als kantonalen Höchstta
rif im Sinne von § 23 Abs. 2 BSG bestimmt, den Stundenansatz auf 
Fr. 79.80 zuzüglich Mehrwertsteuer und die Grundtaxe auf 17 Minu
ten festgesetzt. Mit der Grundtaxe, welche nur ein Mal pro selbstän
digen  Haushalt  verrechnet  werden  darf,  wird  ein  Teil  jener  Kosten 
abgegolten,  welche  dem  einzelnen  Reinigungsobjekt  nicht  direkt 
zugerechnet  werden  können.  Es  geht  dabei  um  Arbeitsweg,  Reini
gungsanzeige,  Arbeitsvorbereitung  und  Arbeitsanweisungen,  Feuer
polizei Rapportwesen, Bereitstellen und Versorgen der Geräte, Fahr
zeuge,  Werkzeuge  und  Maschinen, Abrechnung, Arbeitspausen  und 
persönliche  Reinigung  des  Kaminfegers  gemäss  Gesamtarbeitsver
trag (Art. 8 Richttarif). Gemäss Art. 4 Abs. 1 Richttarif bemisst sich 
die  Entschädigung  im  Übrigen  nach  Vorgabezeiten  und  Grundtaxe 
oder nach effektivem Zeitaufwand und Grundtaxe. 

5.3
In  formeller  Hinsicht  fällt  auf,  dass  der  Gemeinderat  S.  in 
seinem Protokollauszug vom 6. Januar 2014, welcher lediglich dem 
als Kaminfeger und Brandschutzbeauftragten gewählten H.K. sowie 
den  kommunalen Abteilungen  Bau  bzw.  Finanzen  zugestellt  wurde, 
einerseits  den  kantonalen  Höchsttarif  für  Kaminfegerarbeiten  des 
Regierungsrates  für  verbindlich  erklärt  und  andererseits  den  von 
H.K. erarbeiteten Gebührentarifentwurf gutgeheissen hat. Der Erlass 
eines gültigen gemeinderätlichen Gebührentarifs hätte aber erfordert, 

die  vom  Gemeinderat  als  massgeblich  erklärten  Gebührenbestim
mungen  samt  Inkrafttretenstermin  auf  einem  Dokument  mit  dem 
Kopf  des  Gemeinderats  festzuhalten,  zu  datieren,  zu  unterzeichnen 
und zu publizieren. Das vom Gemeinderat eingereichte und mit "Ge
bührentarif"  bezeichnete  Dokument  gibt  dagegen  im  Kopf  den  Ka
minfegermeister und Brandschutzbeauftragten H.K. als Verfasser an 
und  enthält  keinerlei  Hinweise,  dass  es  vom  Gemeinderat  als  kom
munaler Gebührentarif beschlossen wurde und wann dies erfolgt ist. 
Vermutlich  wurde  der  Tarif  auch  nicht  publiziert,  im  Online Portal 
der  Gemeinde  findet  es  sich  nicht  unter  den  Reglementen  der  Ge
meinde S.

5.4
In  materieller Hinsicht ist festzustellen, dass der Gebührentarif 

von H.K. eine Vielzahl von Gebühren enthält, welche offenbar mehr
heitlich  pauschal  erhoben  und  vereinzelt  nach Aufwand  pro  Stunde 
erhoben werden sollen, was die Frage aufwirft, ob sich die Gebühren 
durchwegs  an  die  verbindliche  Struktur  des regierungsrätlichen Ka
minfegerhöchsttarifs  halten.  Einerseits  wollte  der  Gemeinderat  S. 
vermutlich  den  Kaminfegerhöchsttarif  vollständig  ausschöpfen, 
wenn er diesen als verbindlich bezeichnete, ohne Gebühren unter den 
Höchstgebühren  festzusetzen. Anderseits  hat  er  aber  zusätzlich  den 
persönlichen Gebührentarif von H.K. gutgeheissen, welcher teilweise 
die  regierungsrätlichen  Höchsttarife  überschreitet  und  in  einzelnen 
Positionen auch in Widerspruch zur Gebührenordnung der Gemeinde 
S.  steht,  welche  die  Gemeindeversammlung  am  3.  März  1994  be
schlossen  und  der  Grosse  Rat  am  23. April  1996  genehmigt  haben. 
Es  steht  dem  Gemeinderat  nicht  zu,  die  Brandschutzgebühren,  wel
che  die  Gemeindeversammlung  in  Ziffer  4  der  Gebührenordnung 
festgesetzt hat, abweichend oder detaillierter zu regeln. So sieht die 
Gebührenordnung  z.B.  für  Brandschutzbewilligungen  einen  Gebüh
renrahmen von Fr. 150.– bis Fr. 1'200.– vor, während nach dem Tarif 
von  H.K.  die  Gebühr  für  Brandschutzbewilligungen  nach Aufwand 
zu einem Stundenansatz von Fr. 88.– bestimmt werden soll, was Ge
bühren  von  unter  Fr. 150.–  und  über  Fr. 1'200.–  nicht  ausschliesst. 
Für nachträgliche Brandschutzbewilligungen soll H.K. ferner gemäss 
gemeinderätlich gutgeheissenem Tarif eine "Bewilligungs  und Straf

gebühr"  von  pauschal  Fr. 128.–  erheben.  Diesbezüglich  hat  der  Ge
meinderat  S.  in  seiner  Stellungnahme  vom  26.  März  2014  sinnge
mäss  zugestanden,  dass  Strafen  und  Bussen  nur  Behörden  ausspre
chen  können,  eine  Strafkompetenz  aber  nicht  an  den  Kaminfeger 
oder  Brandschutzbeauftragten  übertragen  werden  kann.  Dem  ist 
nichts beizufügen.

Nachdem der gutgeheissene Gebührentarif von H.K. eine Viel
zahl gerügter und fragwürdiger Gebühren enthält, ist sodann festzu
halten,  dass  es  nicht  Aufgabe  des  Regierungsrats  sein  kann,  im 
Rahmen  eines  Aufsichtsanzeigeverfahrens  sämtliche  Gebühren  wie 
bei  einer  abstrakten  Normenkontrolle  auf  Einhaltung  des  übrigen 
kommunalen,  des  kantonalen  und  eidgenössischen  Rechts  zu  über
prüfen und eine Beurteilung vorzunehmen, ob das Kostendeckungs  
und  das Aequivalenzprinzip  bei jeder  Gebühr  eingehalten  sind.  Das 
Kostendeckungsprinzip bedeutet, dass der Gesamtertrag der Gebüh
ren  die  gesamten  Kosten  des  betreffenden Verwaltungszweigs  nicht 
übersteigen  darf.  Nach  dem  Äquivalenzprinzip  muss  die  Höhe  der 
Gebühr  im  Einzelfall  in  einem  vernünftigen  Verhältnis  stehen  zum 
Wert, den die staatliche Leistung für die Abgabepflichtigen hat. 

Der  Anzeiger  H.B.  kann,  wenn  ihm  gestützt  auf  den  be
anstandeten Tarif eine Gebühr auferlegt wird, eine anfechtbare Verfü
gung  verlangen  und  dagegen  Beschwerde  führen.  Die Aufsichtsan
zeige ist gegenüber den verfügbaren ordentlichen Rechtsmitteln sub
sidiär. 

Nachdem  der  Gemeinderat  S.  den  gesamten Tarif  ordnungsge

mäss  neu  zu  erlassen  hat, sind ihm  aber  zumindest einige  generelle 
Hinweise  zu  offensichtlichen  systematischen  Mängeln  zu  geben, 
damit  die  gemachten  Fehler  im  neuen  Erlass  vermieden  werden 
können.

Dass  die  Gebühren  im  Vergleich  zum  früheren  Tarif  teilweise 
gesenkt  wurden  für  Fälle,  in  denen  der Aufwand  reduziert  ist,  weil 
z.B. in einer Liegenschaft mehrere Anlagen zu kontrollieren sind, ist 
korrekt  und  entspricht  dem  Prinzip  der  Gebührenerhebung  nach 
Aufwand. Zu beanstanden sind aber Stundenansätze von Fr. 88.– bei 
einem für den Gemeinderat verbindlichen Höchsttarif von Fr. 79.80. 
Ins Auge  stechen  auch  die  unterschiedlich  hohen  Gebühren  für  die 

administrativen Aufwendungen bei der Kontrolle von Oel  und Gas
feuerungen.  Erfolgt  die  Feuerungskontrolle  bei  einer  Oel   oder 
Gasheizung  durch  H.K.  selbst,  soll  er  für  die  Erfassung  und  die 
Auswertung der Messwerte eine Gebühr von Fr. 28.– erheben dürfen. 
Erfolgt die Feuerungskontrolle dagegen durch eine externe Service
firma  soll  er  für  die  administrativen  Aufwendungen  Fr. 43.–,  also 
Fr. 15.–  mehr  erheben  dürfen.  Das  erweckt  den  Eindruck  einer 
unzulässigen  Entschädigung  von  Fr. 15.–  für  entgangenen  Gewinn. 
Wird die Feuerungskontrolle durch eine Servicefirma vorgenommen, 
ist  nämlich  der  administrative  Aufwand  des  Feuerungskontrolleurs 
der  Gemeinde  nicht  grösser,  sondern  kleiner,  was  für  eine  Gebühr 
von  weniger  als  Fr. 28.–  spricht.  Nimmt  eine  Servicefirma  die 
Feuerungskontrolle vor, erfasst sie auf dem Feuerungskontrollrapport 
sämtliche Messwerte und nimmt eine Beurteilung (Auswertung) vor, 
ob die Anforderungen der Luftreinhalteverordnung eingehalten sind. 
Ist  dies  nicht  der  Fall,  stellt  sie  zuhanden  des  Gemeinderats  auch 
noch einen Antrag für die zu verfügende Instandstellungsfrist. Sämt
liche  Arbeiten  einschliesslich  der  administrativen  Leistungen  des 
Servicegewerbes  werden  diesem  direkt  vom  Heizungseigentümer 
oder  betreiber  entschädigt.  Die  vom  Servicegewerbe  geleisteten 
administrativen  Arbeiten  bleiben  dem  Kaminfeger  und  Feuerungs
kontrolleur also erspart, wenn eine Servicefirma an seiner Stelle die 
Feuerungskontrolle  vornimmt.  Er  kann  sich  dann  darauf  beschrän
ken,  den  ausgefüllten  Feuerungskontrollrapport  entgegenzunehmen, 
eine kurze Plausibilitätskontrolle vorzunehmen und die erfolgte Feu
erungskontrolle  zu  erfassen.  Das  dauert  zusammen  nur  wenige  Mi
nuten und rechtfertigt keine Gebühr von Fr. 43.–, welche bei einem 
Höchsttarif von Fr. 79.80 pro Stunde einem Arbeitsaufwand von über 
einer  halben  Stunde  entspräche,  wobei  die  unter  anderem  für  das 
Feuerpolizei Rapportwesen bestimmten 17 Minuten Grundtaxe noch 
gar  nicht  berücksichtigt  sind.  Eine  Gebühr  von  rund  Fr. 10.–  für 
administrative Aufwendungen bei Vornahme der Feuerungskontrolle 
durch  eine  Servicefirma  dürfte  dem  effektiven  durchschnittlichen 
Aufwand  gerecht  werden,  zumal  der  Tarif  für  zweite  und  dritte 
Mahnungen noch eine zusätzliche Gebühr von Fr. 20.– vorsieht. Bei 
Holzfeuerungen  setzt  der  Tarif  denn  auch  für  den  administrativen 

Aufwand eine Gebühr von lediglich Fr. 9.50 fest. Zu beanstanden ist 
schliesslich  der  in  einer  Fussnote  zur  Gebühr  von  Fr. 43.–  ange
brachte Hinweis, die Rechnungstellung erfolge an die Servicefirma. 
Zahlungspflichtig  ist  nach  dem  Verursacherprinzip  von Art.  2  USG 
nicht  die  Servicefirma  (welche  die  Feuerungskontrolle  nicht  verur
sacht und dem Heizungseigentümer oder  betreiber nur ihren eigenen 
Aufwand  verrechnen  kann),  sondern  die  Eigentümerschaft  der  Hei
zungsanlage bzw. diejenige Person, welche die Anlage betreibt. Der 
Tarif  leidet  auch  insofern  an  einem  Mangel,  als  er  abgesehen  vom 
erwähnten falschen Hinweis keine weiteren Hinweise auf die gebüh
renpflichtige Person enthält.

(…)

92

Sicherheitshaft 
Die  Jugendstaatsanwaltschaft  ist  zuständig,  den  Vollzugsort  der  Sicher
heitshaft im Jugendstrafverfahren zu bestimmen.

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  vom  23. April  2014  i.S.  X.  gegen 

den Entscheid des Amts für Justizvollzug (RRB Nr. 2014 000463).

Sachverhalt (gekürzt)

Gegen X. läuft ein Jugendstrafverfahren. Das Jugendgericht Y. 
versetzte  X.  in  Sicherheitshaft.  Das  Amt  für  Justizvollzug  und  der 
Vorsteher DVI veranlassten die Verlegung von X. in ein anderes Ge
fängnis.  X.  informierte  seinen  amtlichen  Verteidiger  mündlich  über 
den neuen Vollzugsort. Eine anfechtbare Verfügung wurde nicht aus
gefertigt. 

Gegen  die  Versetzung  erhob  X.  fristgerecht  Verwaltungsbe

schwerde beim Regierungsrat.

 Aus den Erwägungen

2. Eintreten
Im vorliegenden Fall ist ein Realakt angefochten, mit welchem 
der Beschwerdeführer (in ein anderes Gefängnis) versetzt wurde. Der 
Beschwerdeführer bezweifelt im Hauptstandpunkt die Zuständigkeit 
des Amts für Justizvollzug, über den Vollzugsort der im Jugendstraf
verfahren  angeordneten  Sicherheitshaft  zu  befinden  und  damit  die 
Versetzung des Beschwerdeführers anzuordnen. 

Auf  die  Zuständigkeitsordnung  ist  vorab  einzugehen.  Der  Be

schwerdeführer  hat Anspruch  darauf,  dass  die  von  Gesetzes  wegen 

zuständige  Behörde  den  Vollzugsort  bestimmt.  Die  vom  Beschwer
deführer  aufgeworfene  Frage  der  fehlenden  Zuständigkeit  des Amts 
für Justizvollzug, seine Versetzung anzuordnen (…), kann unabhän
gig  vom  Verfügungscharakter  des  Versetzungsentscheides  (…)  vor
gebracht  werden.  Soweit  demnach  die  fehlende  Zuständigkeit  des 
Amts für Justizvollzug geltend gemacht wird, ist auf die Beschwerde 
einzutreten.

3. Vollzugszuständigkeit 
3.1
Im Gegensatz zum Erwachsenenstrafrecht (Art. 1 Abs. 2 i.V.m. 
Art.  439 Abs.  1  StPO)  regelt  der  Bund  im  Jugendstrafprozessrecht 
auch  den  Vollzug  der  gegen  Jugendliche  verhängten  Sanktionen 
(Art. 1 der Schweizerischen Jugendstrafprozessordnung [JStPO] vom 
20.  März  2009).  Gemäss  Art.  42  JStPO  ist  für  den  Vollzug  von 
Strafen  und  Schutzmassnahmen  die  Untersuchungsbehörde  zustän
dig.  Untersuchungsbehörde  im  Jugendstrafverfahren  ist  im  Kanton 
Aargau  die  Jugendanwaltschaft  (§  3  des  Einführungsgesetzes  zur 
[EG  JStPO]  vom 
Schweizerischen  Jugendstrafprozessordnung 
16. März  2010).  §  7  SMV  bezeichnet  die  Jugendanwaltschaft  auch 
noch  konkret  als  zuständige  Behörde  für  den  Straf   und  Massnah
menvollzug  gegenüber  Jugendlichen  gemäss  den  Vorschriften  über 
die Jugendstrafrechtspflege, wobei die Strafvollzugsverordnung sinn
gemäss  auch  für  Personen  in  Untersuchungs   oder  Sicherheitshaft 
gilt (§ 1 Abs. 3 SMV). 

Art.  42  JStPO  bestimmt,  dass  die  Untersuchungsbehörde  (d.h. 
im Aargau die Jugendanwaltschaft) für den Vollzug von Strafen und 
Schutzmassnahmen  im  Jugendstrafverfahren  zuständig  ist.  Der  Ju
gendanwaltschaft  kommt  demnach  die  Aufgabe  zu,  für  den  (vor
zeitigen)  Vollzug  der  von  ihr  selber  im  Strafbefehlsverfahren  bzw. 
vom  Jugendgericht  im  Strafurteil  ausgesprochenen  Strafen  (Art.  21 
bis 25 JStG) und Schutzmassnahmen (Art. 12 bis 15 JStG) besorgt zu 
sein.  Der  Wortlaut  von Art.  42  JStPO  umfasst  Strafen  und  Schutz
massnahmen  ausdrücklich;  in Art.  42  JStPO  nicht  explizit  erwähnt 
wird  demgegenüber  der  Vollzug  von  freiheitsbeschränkenden 
Zwangsmassnahmen  i.S.v.  Art.  27  JStPO  (Untersuchungs   und 
Sicherheitshaft).  Aus  dem  Sinn  und  Zweck  des  Jugendstrafrechts 

folgt  aber,  dass  die  Untersuchungsbehörde  (d.h.  im Aargau  die  Ju
gendanwaltschaft) auch für den Vollzug von freiheitsbeschränkenden 
Zwangsmassnahmen zuständig ist:

Laut Art. 1 JStPO regelt die JStPO nicht nur die Verfolgung und 

Beurteilung von Jugendlichen, sondern auch den Vollzug von Sank
tionen. Der Bundesgesetzgeber sieht den Prozess der Jugendgerichts
barkeit von der Eröffnung der Untersuchung bis zum Ende des Voll
zugs  als  Einheit  (Botschaft  zur  Vereinheitlichung  des  Strafprozess
rechts vom 21. Dezember 2005, BBl 2005 1085, S. 1353; vgl. dazu 
auch:  DANIEL  JOSITSCH/MARCEL  RIESEN KUPPER/CLAUDIA  V. 
BRUNNER/ANGELIKA  MURER  MIKOLÁSEK,  Schweizerische  Jugend
strafprozessordnung,  JStPO,  Kommentar,  Zürich  2010  [fortan: 
Kommentar  JStPO],  Einleitung  N.  23  ff.  und  N.  3  zu  Art.  1;  Be
gleitbericht zum Vorentwurf für ein Bundesgesetz über das Schwei
zerische  Jugendstrafverfahren,  Eidgenössisches  Justiz   und  Polizei
departement,  Bundesamt  für  Justiz,  Bern,  2001  [fortan:  Begleit
bericht  Vorentwurf],  S.  62  und  S.  69).  Mit  der  Einheitlichkeit  des 
Verfahrens  will  der  Gesetzgeber  sicherstellen,  dass  Jugendliche 
durch  spezialisierte  Instanzen  beurteilt  werden.  Die  straffälligen Ju
gendlichen  werden  im  gesamten  Verfahren  hauptsächlich  mit  einer 
Person konfrontiert, welche den ganzen Fall und die gesamten Um
stände  kennt  und  das  Verfahren  von  Anfang  der  Untersuchung  bis 
zum  Ende  des  Vollzuges  begleitet  (Kommentar  JStPO,  a.a.O.,  N.  1 
zu Art. 42; Begleitbericht Vorentwurf, a.a.O., S. 69; ANGELIKA MU
RER  MIKOLÁSEK, Analyse  der  Schweizerischen  Jugendstrafprozess
ordnung  [JStPO],  Entspricht  sie  den  Grundsätzen  des  Jugendstraf
rechts?,  Zürich,  2010,  N.  705  ff.;  CHRISTOPH  RIEDO,  Jugendstraf
recht und Jugendstrafprozessrecht, Freiburg, 2013, N. 2558 ff.). Eine 
von 
spezialisierte 
Vollzugsbehörde  gibt  es  im  Jugendstrafrecht  nicht  (Kommentar 
JStPO, a.a.O., N. 1 zu Art. 42; RIEDO, a.a.O., N. 2259). Daraus folgt, 
dass  nicht  nur  nach  dem  aargauischen  Recht  (§1 Abs.  3  i.V.m.  §  7 
SMV), sondern bereits von Bundesrechts wegen die Untersuchungs
behörde … auch über den Vollzug der während des laufenden Straf
verfahrens  angeordneten  Untersuchungs   und  Sicherheitshaft  ent
scheidet.  Der  Jugendanwaltschaft  obliegt  demnach  auch,  den  Voll

der  Untersuchungsbehörde 

abgetrennte, 

zugsort einer vom Jugendgericht angeordneten Sicherheitshaft zu be
stimmen. 

3.2
3.2.1
(…)
Die  Kumulation  der  Aufgaben  der  Jugendanwaltschaft  im 
Jugendstrafverfahren  ist  …  vom  Gesetzgeber  sehr  bewusst  gewählt 
worden und gilt – zumindest im Jugendanwaltsmodell – als mit den 
einschlägigen  Verfassungs   und  Konventionsbestimmungen  verein
bar (vgl. zum Ganzen: Begleitbericht Vorentwurf, a.a.O., S. 49 ff., in 
welchem  sogar  die  Zulässigkeit  des  Jugendrichtermodells  betont 
wird).  In  der  Literatur  wird  denn  auch  nicht  die  Doppelrolle  der 
Jugendanwaltschaft als Untersuchungs  bzw. Anklage  und Vollzugs
behörde diskutiert. Auf Kritik stösst vielmehr die (hauptsächlich im 
Jugendrichtermodell  vorkommende)  zusätzliche  Ausübung  richter
licher Gewalt der Untersuchungsbehörde und damit der Verzicht auf 
Einsetzung  eines  unabhängigen  Gerichts  (Art.  6 Abs.  3  JStPO;  vgl. 
dazu:  PETER  AEBERSOLD,  Schweizerisches  Jugendstrafrecht,  Basel, 
2007,  S.  232  ff.,  mit  weiteren  Hinweisen;  MURER  MIKOLÁSEK, 
a.a.O., N. 734, 743 und 745; RIEDO, a.a.O., N. 1535 f.). Vorliegend 
amtet  die  Jugendanwaltschaft  nur  als  Untersuchungs   und Anklage
behörde und nimmt darüber hinaus keine richterliche Funktion wahr. 
Die Parteistellung der Jugendanwaltschaft im gerichtlichen Verfahren 
vor  dem  Jugendgericht  führt  demnach  nicht  zu  einer  Befangenheit 
der Jugendanwaltschaft und ändert nichts an ihrer Zuständigkeit, den 
Vollzug  von  Zwangs   und  vorläufig  angeordneten  Schutzmassnah
men zu organisieren.

3.2.2
Das  DVI  weist  weiter  daraufhin,  dass  die  Vollzugsinstitution 
vor Ort die Möglichkeit haben müsse, Ort und Modalitäten innerhalb 
der  gesetzlichen  Haftregimes  zu  bestimmen.  Nur  so  könne  gewähr
leistet werden, dass rechtzeitig Versetzungen vorgenommen würden, 
falls  die  Sicherheit  nicht  mehr  garantiert  sei.  Das  Amt  für  Justiz
vollzug führe die Einrichtungen, welche für den Vollzug von Unter
suchungs   und  Sicherheitshaft  vorgesehen  seien,  und  es  wisse  des
halb, wo welche Plätze zur Verfügung stehen würden. Damit könne 

verhindert  werden,  dass  die  einweisende  Behörde  Gefangene einem 
bestimmten Gefängnis zuweisen, welche keine Aufnahmekapazitäten 
hätten (…). 

Die  Aufgaben,  welche  das  Amt  für  Justizvollzug  in  Erwach

senenstrafverfahren  erfüllt,  nimmt  im  Jugendstrafverfahren  integral 
die  Jugendanwaltschaft  als  gesetzlich  bestimmte  Vollzugsbehörde 
(Art. 42 JStPO) wahr. Selbstverständlich hat die Jugendanwaltschaft, 
soweit ein Freiheitsentzug in einer Institution vollzogen werden soll, 
welche sowohl Jugendlichen als auch Erwachsenen offensteht, Rück
sprache  mit  dem Amt  für  Justizvollzug  zu  nehmen,  ob  der  notwen
dige  Platz  (d.h.  die  notwendige  besondere  Abteilung  i.S.v.  Art.  28 
Abs.  1  JStPO)  in  der  Einrichtung  zur  Verfügung  steht.  Diese  not
wendige Koordination kann aber nicht dazu führen, dass das Amt für 
Justizvollzug  eine  ihm  nicht  zugewiesene  Vollzugsaufgabe  über
nimmt.  Im  Zweifelsfall müssen die besonderen Abteilungen jedoch, 
solange  die  getrennten  Jugendvollzugsanstalten  noch  nicht  errichtet 
wurden (Art. 48 i.V.m. Art. 27 JStG), vom Amt für Justizvollzug für 
den  Jugendstrafvollzug  (inkl.  Untersuchungs   und  Sicherheitshaft) 
zur Verfügung gestellt werden. 

Soweit das DVI darauf hinweist, dass die Institutionen vor Ort 
gewisse Modalitäten des Vollzugs selber regeln können müssen, kann 
dem  ohne  weiteres  zugestimmt  werden.  Diese  Aufgaben  kommen 
aber  den  Institutionen  vor  Ort  (d.h.  den  einzelnen  Vollzugsein
richtungen) und nicht dem Amt für Justizvollzug zu (vgl. dazu auch: 
§ 18 EG JStPO, § 62 ff. SMV). Dazu gehört selbstverständlich auch 
die  Mitteilung  an  die  Jugendanwaltschaft  als Vollzugsbehörde,  dass 
eine Person im Vollzug nicht mehr tragbar ist (…).

3.3
Zusammenfassend steht damit fest, dass der Vollzug der Sicher

heitshaft  im  Jugendstrafverfahren  ebenfalls  der  Jugendanwaltschaft 
obliegt.  Das  Amt  für  Justizvollzug  war  demnach  nicht  zuständig, 
Anordnungen  betreffend  den  Vollzug  der  Sicherheitshaft  des  Be
schwerdeführers  zu  erlassen  und  ihn ins  Zentralgefängnis  Lenzburg 
versetzen zu lassen. Da die Versetzung nicht formell verfügt, sondern 
in  einem  Realakt  vollzogen  wurde,  ist  keine Aufhebung  eines  Ent
scheids  vorzunehmen,  sondern  im  Entscheiddispositiv  festzustellen, 

dass  die  Jugendanwaltschaft  für  den Vollzug  der  Sicherheitshaft  im 
Jugendstrafverfahren  zuständig  ist.  Der  Hauptantrag  des  Beschwer
deführers ist daher im Sinne der Erwägungen gutzuheissen. 

Diese  Gutheissung  der  Beschwerde  führt  nun  aber  nicht  dazu, 
dass der Beschwerdeführer in das Bezirksgefängnis Z. zurückversetzt 
würde.  Die  angefochtene  Versetzung  wurde  nämlich  bereits  voll
zogen  und  die  Rückversetzung  des  Beschwerdeführers  …  müsste 
von der zuständigen Behörde angeordnet werden. Dem Regierungs
rat  kommt  aber  –  wie  dem  Amt  für  Justizvollzug  –  weder  als 
erstinstanzliche Behörde noch als Rechtsmittelinstanz eine Vollzugs
zuständigkeit  im  Jugendstrafverfahren  zu,  er  kann  und  darf  deshalb 
auch im Rahmen des vorliegenden Verfahrens keine materielle Prü
fung  des  korrekten  Vollzugsorts  der  Sicherheitshaft  des  Beschwer
deführers vornehmen und den Beschwerdeführer in eine andere Insti
tution  verlegen  lassen.  Dem  Regierungsrat  steht  es  auch  als  Auf
sichtsbehörde  nicht  zu,  der  Jugendanwaltschaft  fallbezogene  An
weisungen zu erteilen (§ 11 Abs. 4 EG JStPO). 

Da der Beschwerdeführer jedoch Anspruch darauf hat, dass der 
Vollzugsort durch die zuständige Jugendanwaltschaft bestimmt wird, 
lädt der Regierungsrat die Jugendanwaltschaft ein, nach Rücksprache 
mit  dem Amt  für  Justizvollzug  (vgl.  Erw.  3.2.2)  zu  bestimmen,  wo 
die Sicherheitshaft des Beschwerdeführers zukünftig vollzogen wer
den soll.
(…)

93

Aufsicht über Staatsanwaltschaften

Grundsätze  der Aufsicht  des  Regierungsrats  über  die  Staatsanwalt
schaften
Eröffnung von Strafuntersuchungen gegen juristische Personen
Aktenedition bei beanzeigten juristischen Personen
Mitteilung von Einstellungsverfügungen an die anzeigende Person
Grundsätze der amtlichen Information über eingestellte Strafverfah
ren

Aus  der  Aufsichtsanzeigebeantwortung  des  Regierungsrats  vom  7.  Mai 

2014 i.S. X. und Y. gegen Staatsanwaltschaft Z. (RRB Nr. 2014 000496).

Sachverhalt (gekürzt)

X.  und  Y.  reichten  eine  Strafanzeige  gegen  die  Aktiengesell

schaft A. ein. Die zuständige Staatsanwaltschaft eröffnete daraufhin 
ein  Strafverfahren  gegen  Unbekannt,  untersuchte  den  Sachverhalt 
und  stellte  das  Strafverfahren  schliesslich  ein.  Die  Einstellungs
verfügung  stellte  die  Staatsanwaltschaft  auch  den  Anzeigenden  X. 
und Y. zu. Diese wandten sich nach Ablauf der Rechtsmittelfrist mit 
einer Aufsichtsanzeige an den Regierungsrat. 

Aus den Erwägungen

2. 
(…)
Laut  §  17  i.V.m.  mit  dem  Titel  vor  §  17  EG  StPO  ist  der 
Regierungsrat  Aufsichtsbehörde  über  die  Staatsanwaltschaften.  Der 
Regierungsrat  ist  damit  zur  Beantwortung  der  …  Aufsichtsanzeige 
zuständig,  wobei  er  seinen  Rechtsdienst  mit  der  Verfahrensinstruk
tion betraute. 
3.
Gemäss  §  38 VRPG  kann  jede  Person jederzeit Tatsachen,  die 
im öffentlichen Interesse ein Einschreiten gegen Behörden und deren 
Mitarbeitende erfordern, der Aufsichtsbehörde anzeigen. Handelt sie 
nicht rechtsmissbräuchlich, hat die anzeigende Person Anspruch auf 
Beantwortung;  sie  besitzt  jedoch  –  im  Unterschied  zu  einem  förm
lichen  Rechtsmittel  –  keinen  Anspruch  auf  materielle  Behandlung 
ihrer Eingabe. Nimmt die angegangene Behörde das Vorbringen der 
anzeigenden  Person  zum  Anlass,  die  betreffende  Angelegenheit  zu 
untersuchen,  um  gegebenenfalls  die  sich  aufdrängenden  aufsichts
rechtlichen Massnahmen anzuordnen, so tut sie dies von Amtes we
gen,  das  heisst  auf  eigenen  Entschluss  hin  und  in  eigener  Verant

wortung; den Anzeigenden und den ins Verfahren einbezogenen Drit
ten  kommt  in  einem  solchen  aufsichtsrechtlichen  Verfahren  grund
sätzlich  keine  Parteistellung  zu,  und  die  Anträge  der  anzeigenden 
Person sind für die Aufsichtsbehörde nicht bindend (vgl. § 38 Abs. 2 
VRPG;  RRB  Nr.  1870  vom  4.  Dezember  2002  i.S.  U.S.,  mit  Hin
weisen;  RENÉ  A.  RHINOW/BEAT  KRÄHMENMANN,  Schweizerische 
Verwaltungsrechtsprechung,  Ergänzungsband,  Basel  und  Frankfurt 
am Main, 1990, Nr. 145 B). 

Die Aufsichtsanzeige  dient  somit  dazu,  die Aufsichtsbehörden 

auf Pflichtverletzungen der unterstellten Behörden sowie von Mitar
beitenden  aufmerksam  zu  machen.  Der  Umfang  der  Aufsicht  ist 
entsprechend  der  Natur  der Aufsichtsanzeige  jedoch  beschränkt  auf 
den Geschäftsgang und die pflichtgemässe Ausübung der Funktionen 
durch  die  Behörden  sowie  ihrer  Mitglieder.  Die  Aufsichtsbehörde 
greift nur dort ein, wo durch den  beanstandeten Verwaltungsakt be
ziehungsweise die Amtsführung klares Recht verletzt ist, wesentliche 
Verfahrensvorschriften  oder  öffentliche  Interessen  offensichtlich 
missachtet  worden  sind  (vgl.  ANDREAS  BURREN,  Die  Aufsichtsbe
schwerde im Verwaltungsverfahren, insbesondere nach aargauischem 
Recht, 1978, S. 145 ff.; ATTILIO R. GADOLA, Das verwaltungsinterne 
Beschwerdeverfahren,  1991,  S.  156  ff.;  MICHAEL  MERKER,  Kom
mentar  zu  den  §§  38–72  VRPG,  1998,  §  59a  N  10;  AGVE  1993 
S. 630). Aufsichtsanzeigen werden – dogmatisch unkorrekt (so auch 
§  18  EG  StPO)  –  häufig  auch  Aufsichtsbeschwerden  genannt 
(ROBERT  HAUSER/ERHARD  SCHWERI/KARL  HARTMANN,  Schwei
zerisches Strafprozessrecht, 2005, N. 6 zu § 96). 

Bei Aufsichts  und Disziplinaranzeigen, welche die Strafverfol
gungsbehörden  betreffen,  schränkt  die  im  Bundesgesetz  vorge
schriebene  Unabhängigkeit  der  Strafbehörden  (Art.  4 Abs.  1  StPO) 
die  Aufsichtsmittel  des  Regierungsrats  als  Aufsichtsbehörde  zu
sätzlich  ein:  Dem  Regierungsrat  als  Aufsichtsbehörde  über  die 
Staatsanwaltschaften  steht  es  ohne  weiteres  zu,  den  Staatsanwalt
schaften  sowohl  administrative  als  auch  fachliche Weisungen  …  zu 
erteilen (vgl. dazu die nicht abschliessende Aufzählung: § 18 Abs. 1 
lit.  a  bis  c  EG  StPO  i.V.m.  Art.  4  Abs.  2  und  14  Abs.  4  StPO). 
Demgegenüber verbietet das kantonale Gesetz (§ 18 Abs. 5 EG StPO 

i.V.m.  Art.  4  Abs.  1  StPO)  in  Beachtung  der  bundesgesetzlich  ge
währten  Unabhängigkeit  der  Staatsanwaltschaft  der  Aufsichtsbe
hörde  ausdrücklich,  Anordnungen  oder  Weisungen  betreffend  die 
Führung einzelner Strafverfahren zu erlassen (ANDREAS DONATSCH/ 
THOMAS  HANSJAKOB/VIKTOR  LIEBER,  Kommentar  zur  Schweizeri
schen Strafprozessordnung StPO, 2010, N. 17 ff. zu Art. 4; NIKLAUS 
SCHMID,  Schweizerische  Strafprozessordnung,  Praxiskommentar, 
2013, N. 4 zu Art. 4; PETER GOLDSCHMID, Ausgewählte Fragen zur 
Umsetzung der Schweizerischen StPO, in: Justice  – Justiz – Giusti
zia,  2008/2,  Rz.  12;  ANDREAS  LIENHARD/DANIEL  KETTIGER,  Die 
organisatorische Einordnung der Staatsanwaltschaft in die kantonale 
Behördenstruktur,  Grundlagen  im  Hinblick  auf  die  Einführung  des 
Staatsanwaltschaftsmodells,  in:  Justice  –  Justiz  –  Giustizia,  2008/2, 
Rz. 22 ff.).
4. 
(Die  Anzeige  richtet)  sich  gegen  eine  namentlich  genannte 
Untersuchung und (die Anzeigenden) verlangen vom Regierungsrat, 
der Staatsanwaltschaft diesbezüglich eine konkrete Weisung zu ertei
len (…). 

Nach dem oben Gesagten steht es dem Regierungsrat von vorn

herein  nicht  zu,  gegenüber  den  Staatsanwaltschaften  Anordnungen 
betreffend  die  Führung  einzelner  Strafverfahren  zu  erlassen  (§  18 
Abs.  4  EG  StPO).  Auf  die  gestellten  Anträge  kann  im  Aufsichts
verfahren gar nicht eingegangen werden. Die Aufsichtsanzeige wird 
insoweit  mit  dem  Hinweis  auf  die  gesetzliche  Unabhängigkeit  der 
Staatsanwaltschaften  (§  18  Abs.  4  EG  StPO  i.V.m.  Art.  4  Abs.  1 
StPO) beantwortet. 

5.
Die  Anzeigenden  stellen  in  der  Hauptsache  ein  Begehren  um 
Feststellung, dass die Staatsanwaltschaft das Strafverfahren … nicht 
ordnungsgemäss durchgeführt habe (…). Sie führen dazu in der Be
gründung  angebliche  Mängel  auf,  welche  sowohl  formelle Aspekte 
des Strafverfahrens (...) als auch die materiell rechtliche Begründung 
der Einstellung betreffen (...). 

Wie  oben  bereits  erwähnt,  geht  es  im  Rahmen  der  Aufsichts
anzeige nicht darum, die rechtliche Begründung einer einzelnen Ver

fügung zu überprüfen. Dies würde nämlich darauf hinauslaufen, dass 
der Regierungsrat damit faktisch die Rolle einer im Strafprozessrecht 
nicht  vorgesehenen  zusätzlichen  Beschwerdeinstanz  übernehmen 
müsste, welche von jeder Person und unabhängig einer Rechtsmittel
frist angerufen werden könnte. Das Bundesrecht regelt aber das Be
schwerderecht  abschliessend  (Art.  393  ff.  StPO;  DONATSCH  et  al., 
a.a.O., N. 4 zu Art. 393; SCHMID, a.a.O., N. 3 zu Art. 393) und lässt 
insoweit bezüglich einer beschwerdeartigen Rechtskontrolle im Rah
men einer Aufsichtsanzeige gar keinen Raum mehr. Mit dem Ablauf 
der  Beschwerdefrist  ist  das  eingestellte  Strafverfahren  –  unter  dem 
Vorbehalt der einschränkenden Möglichkeiten einer Wiederaufnahme 
durch die Staatsanwaltschaft (Art. 323 StPO) – formell rechtskräftig 
abgeschlossen (Art. 437 Abs. 1 lit. a StPO).

Die Ausführungen der Anzeige zu den materiellen Gründen der 

Verfahrenseinstellung (...) sind demnach mit dem Hinweis zu beant
worten,  dass  eine Aufsichtsanzeige  zu  keiner  strafprozessualen  Po
pularbeschwerde führen kann und darf. 

(…). 
6.
6.1
In  materieller  Hinsicht  zu  beurteilen  bleibt  demnach,  ob  die 
Staatsanwaltschaft  bzw.  der  mit  der  Strafuntersuchung  beauftragte 
Staatsanwalt  das  Strafverfahren  formell  korrekt  führte  und  insbe
sondere,  ob  er  seine  gesetzlichen  Pflichten  bei  der  Bearbeitung  der 
eingestellten Strafuntersuchung offensichtlich verletzte.

6.2
Die  Anzeigenden  rügen,  dass  der  Staatsanwalt  lediglich  eine 
Strafuntersuchung  gegen  Unbekannt  geführt  habe.  Die  Strafanzeige 
gegen  die  namentlich  genannte  Firma  sei  ignoriert  worden.  Sie 
machen  geltend,  dass  deshalb  das  Verfahren  nicht  ordnungsgemäss 
angegangen  und  die  Anzeige  nicht  gesetzeskonform  behandelt 
worden sei (...).

Der Staatsanwalt eröffnete  nach Erhalt der Anzeige eine Straf

untersuchung  gegen  Unbekannt.  Eine  Strafuntersuchung  gegen  die 
beanzeigte Aktiengesellschaft eröffnete er dagegen nicht. 

Gemäss Art. 102 Abs. 1 StGB können sich Aktiengesellschaften 

bezüglich  der  beanzeigten  Falschbeurkundung  nur  subsidiär  zu  na
türlichen  Personen  strafbar  machen.  Voraussetzung  der  Strafbarkeit 
eines  Unternehmens  ist,  dass  die  Tat  wegen  mangelhafter  Orga
nisation  des  Unternehmens  keiner  bestimmten  natürlichen  Person 
zugerechnet werden kann. Die Strafuntersuchung gegen das subsidiär 
strafbare  Unternehmen  (Art.  102  Abs.  1  StGB)  muss  deshalb  erst 
dann  eingeleitet  werden,  wenn  das  Verfahren  gegen  Individualtäter 
mangels  Eruierung  des  verantwortlichen  Unternehmensangehörigen 
eingestellt  wurde  (CORNELIA  HÜRLIMANN,  Die  Eröffnung  einer 
Strafuntersuchung  im  ordentlichen Verfahren  gegen  Erwachsene  im 
Kanton  Zürich  unter  Berücksichtigung  des  Entwurfs  zu  einer 
Schweizerischen  Strafprozessordnung,  2006,  S.  225;  DONATSCH  et 
al., a.a.O., N. 36 zu Art. 309). Auf Grund dessen erweist es sich als 
rechtlich korrekt, dass der Staatsanwalt nach Erhalt der Strafanzeige 
eine Untersuchung gegen  Unbekannt eröffnete. Da der Staatsanwalt 
nach  erfolgter,  gründlicher  Untersuchung  zum  Ergebnis  gelangte, 
dass  der  in  der  Strafanzeige  umschriebene  Sachverhalt  keine  straf
bare Handlung darstellt, fiel eine Strafuntersuchung gegen eine Ak
tiengesellschaft  ausser  Betracht.  Der  Staatsanwalt  verzichtete  des
halb zu Recht darauf, auch gegen das beanzeigte Unternehmen eine 
Strafuntersuchung  zu  eröffnen.  Das  Vorgehen  des  Staatsanwalts  ist 
aufsichtsrechtlich nicht zu bemängeln.

6.3
Nicht  zu  beanstanden  ist  im  Weiteren,  dass Akten  direkt  beim 
beanzeigten Unternehmen einverlangt worden sind. Die umfassende 
Aktendokumentation  ist  im  Rahmen  eines  Strafverfahrens  unab
dingbar,  damit  die  Staatsanwaltschaft  abklären  kann,  ob  das  bean
zeigte  Unternehmen  über  eine  gehörige  Organisation  (insbesondere 
der  Aktenführung)  verfügt,  und  über  die  Eröffnung  einer  Strafun
tersuchung entscheiden kann. Vorliegend war die vollständige Akten
dokumentation  nur  durch  die  Einforderung  der  Akten  direkt  beim 
beanzeigten Unternehmen möglich.

Die Aufsichtsanzeige ist dahingehend zu beantworten, dass der 

Staatsanwalt  der  Strafanzeige  gehörig  nachging  und  das  Strafver
fahren in formeller Hinsicht korrekt führte. 

7.
Zusammenfassend  erweisen  sich  die  von  den  Anzeigenden 
vorgebrachten Rügen an der Strafuntersuchung als nicht stichhaltig. 
Der  Regierungsrat  erachtet  ein  aufsichtsrechtliches  Einschreiten  als 
nicht gerechtfertigt und beantwortet deshalb die Aufsichtsanzeige im 
Sinne der obigen Erwägungen. 

8.
8.1
Von  Aufsichts  wegen  ist  jedoch  –  über  die  Anzeige  hinaus  – 

noch  auf  die  Mitteilung  der  Einstellungsverfügung  an  die  Anzei
genden  einzugehen.  Die  Staatsanwaltschaft  begründet  diese  Mit
teilung  zur  Kenntnisnahme  mit  dem  Interesse  der  Öffentlichkeit  an 
der Strafuntersuchung (Einstellungsverfügung vom …). 

8.2 
Einstellungsverfügungen dürfen gemäss Art. 321 StPO nur den 
Parteien,  dem  Opfer  und  anderen  von  der  Verfügung  betroffenen 
Verfahrensbeteiligten  sowie  den  im  kantonalen  Recht  bezeichneten 
beschwerdeberechtigten  Behörden  mitgeteilt  werden.  Der  anzei
genden  Person  teilt  die  Strafverfolgungsbehörde  auf  deren Anfrage 
lediglich  mit,  ob  ein  Strafverfahren  eingeleitet  und  wie  es  erledigt 
wird (Art. 301 Abs. 2 StPO). Weitergehende Verfahrensrechte stehen 
der  anzeigenden  Person,  die  weder  geschädigt  noch  Privatklägerin 
oder  Privatkläger  ist,  nicht  zu  (Art.  301  Abs.  2  StPO).  Die  Straf
prozessordnung  sieht darüber  hinaus  vor,  dass die  Gerichtsverhand
lungen öffentlich sind (Art. 69 Abs. 1 StPO) und dass in Fällen ohne 
öffentliche  Gerichtsverhandlung  (Verzicht  der  Parteien,  Strafbe
fehlsverfahren) interessierte Personen in die Urteile und Strafbefehle 
Einsicht  nehmen  können  (Art.  69  Abs.  2  StPO).  Die  Strafverfol
gungsbehörden können weiter bei besonderer Bedeutung eines Straf
falls  die  Öffentlichkeit  über  hängige  Verfahren  orientieren  (Art.  74 
Abs.  1  lit.  d  StPO)  sowie  im  öffentlichen  Interesse  liegende  Ein
stellungsverfügungen  veröffentlichen  lassen  (Art.  68 Abs.  2  StGB), 
wobei über Art und Umfang der Veröffentlichung der Richter (bzw. 
im  vorliegenden  Kontext  einer  Einstellungsverfügung  die  Strafver
folgungsbehörde) entscheidet (Art. 68 Abs. 4 StGB). 

8.3

8.3.1
Die automatische Mitteilung einer Einstellungsverfügung an die 

Anzeigenden, welchen keine Parteistellung zukommt, sieht das Straf
prozessrecht  nicht  vor  und  ist  deshalb  nicht  erlaubt.  Zwar  gewährt 
das  Strafprozessrecht  der  Staatsanwaltschaft  das  Recht  zu,  sowohl 
über  hängige  Strafverfahren  als  auch  über  die  Prozesserledigung  zu 
informieren, wenn die Orientierung im öffentlichen Interesse oder im 
Interesse der beschuldigten Person geboten ist. Die öffentliche Infor
mation  i.S.v.  Art.  74  Abs.  1  StPO  bzw.  die  Veröffentlichung  i.S.v. 
Art. 68 Abs. 2 StGB richtet sich aber zum einen an die Allgemeinheit 
und muss demnach im Rahmen einer Medienorientierung bzw. einer 
amtlichen Veröffentlichung  erfolgen  –  dies  schliesst  nicht  aus,  dass 
die  Medieninformation  den  betroffenen  Personen  kurz  vor  Veröf
fentlichung zugestellt wird. Zum anderen bedingt die amtliche Infor
mation  der  Öffentlichkeit  (aus  Gründen  der  Verhältnismässigkeit) 
regelmässig  nur  die Wiedergabe  (eines Teils)  des  Dispositivs  sowie 
allenfalls  die  Bekanntgabe  der  wesentlichen  Beweggründe  (STEFAN 
TRECHSEL  et  al.,  Schweizerisches  Strafgesetzbuch,  Praxiskommen
tar,  2008,  N.  7  zu Art.  68;  SCHMID,  a.a.O.,  N.  6  und  8  zu Art.  74; 
DONATSCH  et  al.,  a.a.O.,  N.  4  zu  Art.  74).  Sinngemäss  stimmt  die 
Oberstaatsanwaltschaft  dieser  Erkenntnis  ebenfalls  zu  (Stellung
nahme Oberstaatsanwaltschaft: "Strengrechtlich kann damit dem An
zeigenden  weder  ein  Entscheid  zugestellt  oder  mitgeteilt  werden 
noch  kann  ihn  die  Strafverfolgungsbehörde  von  sich  aus  über  den 
Abschluss informieren."). 

Die Einstellungsverfügung hätte deshalb den Anzeigenden nicht 
von Amtes wegen mitgeteilt werden dürfen. Eine einfache Mitteilung 
nach Art. 301 Abs. 2 StPO hätte genügt.

8.3.2
Die Oberstaatsanwaltschaft macht indessen geltend, dass neben 
dem  sehr  eingeschränkten  Informationsrecht  nach  Art.  301  Abs.  2 
StPO  dem  Anzeiger  auch  das  der  Allgemeinheit  zustehende  und 
inhaltlich  weitergehende  Recht,  in  die  Strafurteile  und  Strafbefehle 
Einsicht zu nehmen (Art. 69 Abs. 2 StPO), zustehe. Dieses Einsichts
recht  sei,  mindestens  während  der  Rechtsmittelfrist,  weder  an  eine 

besondere  Interessiertheit  noch  an  eine  Anonymisierung  des  Ent
scheids gebunden (…). 

Dazu drängen sich folgende Präzisierungen auf: Der Grundsatz 
der Öffentlichkeit gilt gemäss Wortlaut der Strafprozessordnung nur 
für das gerichtliche Hauptverfahren (Art. 69 Abs. 1 StPO) sowie für 
die nicht öffentlich gefällten Urteile und Strafbefehle (Art. 69 Abs. 2 
StPO).  Nicht  erfasst  vom  Wortlaut  von Art.  69 Abs.  1  und  2  StPO 
sind  Einstellungsverfügungen  der  Strafverfolgungsbehörden.  Die 
Entstehungsgeschichte  der  eidgenössischen  Strafprozessordnung 
lässt kaum Zweifel daran, dass Art. 69 Abs. 2 StPO die Einsichtnah
me  in  Einstellungsverfügungen  nicht  regelt  (vgl.  zum  Ganzen: 
Amtliches  Bulletin    Die Wortprotokolle  von  Nationalrat  und  Stän
derat, AB 2006 S 1002; Botschaft 05.092 zur Vereinheitlichung des 
Strafprozessrechts  vom  21.  Dezember  2005,  BBl  2005  1085, 
S. 1152;  Entwurf  des  Bundesrats  für  eine  Schweizerische  Strafpro
zessordnung,  Strafprozessordnung,  StPO,  BBl  2005  1389,  Art.  67 
Abs. 4).

Nach den parlamentarischen Beratungen (aber vor dem Inkraft
treten der eidgenössischen Strafprozessordnung) hielt das Bundesge
richt  mit  Entscheid  vom  15.  Mai  2008  fest,  dass  aus  dem  Öffent
lichkeitsprinzip i.S.v. Art. 30 Abs. 3 BV und Art. 6 Abs. 1 EMRK ein 
Anspruch  auf  Einsichtnahme  in  strafprozessuale  Entscheide  (insbe
sondere  in  Einstellungsverfügungen)  abgeleitet  werden  kann.  Dies 
unter der Voraussetzung, dass die gesuchstellende Person ein schutz
würdiges  Informationsinteresse  nachweist  und  der  beantragten  Ein
sicht keine überwiegenden öffentlichen oder privaten Interessen ent
gegenstehen  (BGE  134  I  286  E.  5  und  6,  insbesondere  E.  6.3; 
SCHMID, a.a.O., N. 6 zu Art. 69). An dieser Rechtsprechung hielt das 
Bundesgericht in den Fällen "Nef" und "FIFA" (jedoch ohne Bezug
nahme  auf  die  StPO)  fest,  wobei  in  beiden  Fällen  die  Tat  nicht 
bestritten  war  und  der  Grund  der  Einstellung  in  einer  Wiedergut
machung (Art. 53 StGB) lag (BGE 137 I 16 und Urteil des Bundes
gerichts, 1B_68/2012, vom 3. Juli 2012). An diesem unmittelbar aus 
der  Verfassung  und  der  EMRK  fliessenden  Anspruch  änderte  auch 
die  eidgenössische  Strafprozessordnung  nichts,  da  die  StPO  die 
Einsichtnahme in Einstellungsverfügungen gerade nicht regelt. Kon

kret  führt  dies  dazu,  dass  die  Staatsanwaltschaften  die  Gewährung 
der Einsichtnahme einzelfallweise prüfen müssen. Dabei ist den von 
der  Einstellungsverfügung  betroffenen  Personen  das  rechtliche 
Gehör zu gewähren (vgl. zum Ganzen auch: SCHMID, a.a.O., N. 6 zu 
Art. 69 i.V.m. N. 11 f. zu Art. 102). 

(…)

94 Gesuch um Einsichtnahme in eine Kreditabrechnung nach IDAG

Das Verfahren zur Genehmigung von Kreditabrechnungen kann nicht als 
ein  im  Sinne  von  §  7  IDAG  hängiges  Geschäft  oder  hängiges  Verfahren 
betrachtet werden. Enthalten die Rechnungsbelege, in welche Einsicht ge
nommen werden soll, Personendaten Dritter, ist nach § 6 IDAG vorzuge
hen.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Volkswirtschaft  und  Inneres, 

Gemeindeabteilung, vom 23. Januar 2014 in Sachen X. gegen die Einwohner
gemeinde A. (74904/25.4).

Aus den Erwägungen

2.
Der  Beschwerdeführer  hat  mit  Schreiben  vom  3.  September 

2012 ein Gesuch um Einsichtnahme in die Kreditabrechnung des Ge
schäfts  Sanierung  Wasserleitung  R.  2010  gestellt.  Wie  sich  dem 
Schreiben  entnehmen  lässt,  möchte  er  die  detaillierte  Abrechnung 
(Ausmass) der Firma E. und der Firma F. zu obgenanntem Geschäft 
einsehen. 
a)
Gemäss  §  5  IDAG  hat  jede  Person  Anspruch  auf  Zugang  zu 
amtlichen Dokumenten. Der Zugang zu amtlichen Dokumenten wird 
eingeschränkt, aufgeschoben oder verweigert, wenn spezielle Geset
zesbestimmungen  oder  überwiegende  öffentliche  oder  private 
Interessen  entgegenstehen.  Unabhängig  von  einer  Interessenabwä
gung  ausgeschlossen  ist  der  Zugang  zu  amtlichen  Dokumenten 
hängiger  Geschäfte,  Verfahren  oder  über  Positionen  in  laufenden 
Vertragsverhandlungen (vgl. § 7 IDAG).

b)

Den eingereichten Akten der Vernehmlassung kann entnommen 
werden,  dass  die  Sanierung  der  Wasserleitung  R.  im  Jahr  2010 
durchgeführt  wurde.  Die  Baumeisterarbeiten  sind  von  der  Firma  E. 
ausgeführt  und  in  Rechnung  gestellt  worden.  Die  Rechnungsbelege 
sind  vorhanden  und  es  könnte  grundsätzlich  in  sie  Einsicht  genom
men werden. Hingegen war die  Firma  F. bei der Sanierung von der 
Gemeinde mit keinen Arbeiten beauftragt worden. Insofern bestehen 
keine  Unterlagen  dieses  Unternehmens,  in  welche  Einsicht  genom
men werden könnte.

c)
Somit  ist  in  einem  ersten  Schritt  zu  prüfen,  ob  für  den  vor

liegenden  Fall  der  Zugang  zu  den  amtlichen  Dokumenten  aufgrund 
der Bestimmung von § 7 IDAG ausgeschlossen ist. Bei einer Kredit
abrechnung  (und  auch  den  dazugehörigen  Rechnungsbelegen)  han
delt  es  sich  um  amtliche  Dokumente,  auf  welche  das  IDAG  an
wendbar  ist.  Die  nachfolgenden  Erwägungen  (unter  Ziff.  2  lit.  c) 
stützen sich auf das Finanzrecht, in der noch bis Ende 2013 gelten
den Fassung. Die bisherigen Bestimmungen sind hier für die Beurtei
lung  der  angefochtenen  Verfügung  massgebend.  Auf  den  1.  Januar 
2014 ist zwar das Finanzrecht revidiert worden. Materiell hat sich je
doch auch mit den neuen Bestimmungen nichts geändert.

aa)
Nach § 84 GG führen die zuständigen Organe den Finanzhaus

halt  nach  den  Grundsätzen  der  Gesetzmässigkeit,  der  Dringlichkeit 
sowie  der  Wirtschaftlichkeit  und  Sparsamkeit.  Als  Rechnungsjahr 
gilt  das  Kalenderjahr.  §  3  des  Dekrets  über  den  Finanzhaushalt  der 
Gemeinden  und  der  Gemeindeverbände  (FiD)  vom  17.  März  1981 
schreibt  den  Gemeinden  für  die  Rechnungsführung  die  doppelte 
Buchhaltung  nach  den  Regeln  des  Harmonisierten  Rechnungsmo
dells  vor.  Dem  Gemeinderat  obliegt  die Verwaltung  des  Gemeinde
vermögens,  der  Vollzug  des  Budgets  sowie  der  übrigen  Finanzbe
schlüsse  der  Stimmberechtigten.  Aus  dieser  Zuständigkeit  fliesst 
auch die Pflicht, die Rechnung zu führen und sie am Ende des Rech
nungsjahrs zur Genehmigung vorzulegen. Mit der Vorlage der Rech
nung legt die Exekutive Rechenschaft ab über ihr Finanzgebaren im 
Rechnungsjahr. Die Rechnung hat ihrem Sinn entsprechend, also der 

Offenlegung der öffentlichen Mittel und der tatsächlichen Finanzlage 
des  Gemeinwesens,  vollständig,  klar,  wahr  und  öffentlich  zu  sein. 
Zur  Rechnungsablage  gehören  die  Verwaltungsrechnung  (Laufende 
Rechnung und Investitionsrechnung) mit den Vergleichszahlen Bud
get/letzte Rechnung, die Bestandesrechnung, die Liegenschafts  und 
Mobilienverzeichnisse, die den Abschreibungen bzw. Amortisationen 
zugrunde  liegenden  Buchwerte,  die  volkswirtschaftliche  Gliederung 
und  die  Begründung  wesentlicher Abweichungen  vom  Budget.  Die 
Gemeindeversammlung  nimmt  die  Jahresrechnung  entgegen  und 
genehmigt sie gestützt auf § 20 Abs. 2 lit. b GG. Die Rechnungsab
nahme  bezieht  sich  auf  abgeschlossene Vorgänge.  Der  Gemeinderat 
muss  sodann  nach  §  97  GG  die  Rechnungen  zusammen  mit  seinen 
Berichten  und  den  Stellungnahmen  der  Prüfungsorgane  während 
zehn Tagen öffentlich auflegen und jeweils bis zum 30. Juni der Ge
meindeversammlung  unterbreiten  (vgl. Andreas  Baumann, Aargaui
sches Gemeinderecht, 3. Auflage, Zürich 2005, S. 426 f.).

Die Gemeinden sind demnach von Gesetzes wegen verpflichtet, 
für jedes  Rechnungsjahr  eine Jahresrechnung  zu  erstellen  und  diese 
durch  die  Gemeindeversammlung  genehmigen  zu  lassen.  Inhalt  der 
jeweiligen  Jahresrechnung  sind  die  Aufwände  und  Erträge  der 
Laufenden  Rechnung  und  die  Einnahmen  und  die  Ausgaben  der 
Investitionsrechnung  dieses  Rechnungsjahrs.  Für Verpflichtungskre
dite gilt, dass keine Kreditabrechnung erstellt werden muss, wenn sie 
in  einem  Jahr  abgewickelt  werden  (vgl.  §  15 Abs.  4  FiD). Alle  mit 
dem  Verpflichtungskredit  zusammenhängenden  Buchungen  werden 
in  der  Folge  Bestandteil  dieser Jahresrechnung  und  dieses  Geschäft 
wird mit der Genehmigung der Jahresrechnung ebenfalls abgeschlos
sen. Im Prinzip gilt aber auch das Gleiche für den Fall, dass ein Ver
pflichtungskredit nicht in einem Jahr abgerechnet werden kann. Die 
im  Zusammenhang  mit  dem  Verpflichtungskredit  im  betreffenden 
Rechnungsjahr  zu  verbuchenden  Aufwände  und  Erträge  (Laufende 
Rechnung)  und  Einnahmen  und  Ausgaben  (Investitionsrechnung) 
werden  zum  Bestandteil  der  betreffenden  Jahresrechnung.  Wird  die 
Jahresrechnung dann zusammen mit den Berichten des Gemeinderats 
und der Prüfungsorgane während 10 Tagen öffentlich aufgelegt, kann 
in  dieser  Zeit  in  die  Rechnung  und  die  dazugehörigen  Belege  Ein

sicht genommen werden. Daraus folgt also, dass in Rechnungsbelege 
einer Strassensanierung bereits im Verbuchungsjahr Einsicht genom
men  werden  kann,  da  sie  zu  diesem  Zeitpunkt  Bestandteil  der  be
treffenden Jahresrechnung werden, auch wenn die Ausgaben als Teil 
eines Verpflichtungskredits beschlossen worden sind, dessen Abrech
nung  noch  ausstehend  ist.  Da  schliesslich  jede  Jahresrechnung  mit 
der Genehmigung durch die Gemeindeversammlung im Hinblick auf 
§  7  IDAG  als  abgeschlossenes  Verfahren  zu  betrachten  ist,  kann 
demnach  nach  den  Voraussetzungen  des  IDAG  in  eine  genehmigte 
(und damit abgeschlossene) Jahresrechnung (und folglich auch in die 
jeweiligen Rechnungsbelege dieses Jahres) Einsicht genommen wer
den.

bb)
Erstrecken  sich  nun  Ausgaben  über  mehrere  Jahre  und  fallen 
unter  den  Investitionsbegriff,  ist  eine  Kreditabrechnung  zu  erstellen 
(§ 15 Abs. 4 FiD in Verbindung mit § 14 der Verordnung über den Fi
nanzhaushalt der Gemeinden und der Gemeindeverbände [FiV] vom 
9.  Juli  1984).  Bei  der  anzufertigenden  Kreditabrechnung  handelt  es 
sich um eine Zusammenstellung von Zahlen bzw. Fakten aus den je
weiligen  Jahresrechnungen  (siehe  dazu  die  Musterkreditabrechnung 
im Kapitel 3, S. 33, im Anhang 3D des Handbuchs Rechnungswesen 
Gemeinden). In der Kreditabrechnung werden Zahlen aus den abge
schlossenen  Jahresrechnungen  oder  allenfalls  der  laufenden  Jahres
rechnung  in  einem  Dokument  zusammengefasst  und  gesondert 
dargestellt. Es ist demnach festzuhalten, dass eine Kreditabrechnung 
sich  aus  Teilen  der  Jahresrechnungen  (mit  den  nämlichen  Belegen) 
zusammensetzt.  Somit ist das Verfahren  zur  Genehmigung  der Kre
ditabrechnung kein von den Jahresrechnungen völlig losgelöstes Ver
fahren, sondern dem Genehmigungsverfahren für die Jahresrechnun
gen übergelagert. Insoweit kann ein Verfahren zur Genehmigung von 
Kreditabrechnungen nicht als ein im Sinne von § 7 IDAG hängiges 
Geschäft  oder  hängiges  Verfahren  betrachtet  werden,  welches  den 
Zugang  zu  den  amtlichen Dokumenten  ausschliessen  würde.  Es  be
steht auch kein öffentliches Interesse, diejenigen Fakten, welche aus 
den  abgeschlossenen  Jahresrechnungen  für  die  Erstellung  der 

Kreditabrechnung verwendet werden, vom Zugang zu den amtlichen 
Dokumenten auszuschliessen.

d)
Zwar hat der Beschwerdeführer ein Gesuch um Einsicht in die 
Kreditabrechnung Sanierung Wasserleitung R. 2010 gestellt. Dies ist 
vermutlich bereits deshalb nicht möglich, weil die Kreditabrechnung 
erst  auf  den  Zeitpunkt  der  Genehmigung  durch  die  Gemeindever
sammlung  erstellt  werden  muss.  Somit  dürfte  sie  zurzeit  noch  gar 
nicht  vorliegen.  Es  ist  jedoch  ersichtlich,  dass  er  vielmehr  in  be
stimmte  Rechnungsbelege  Einsicht  nehmen  will.  Diese  (worunter 
auch  die  fraglichen  Rechnungsbelege  der  Firma  E.  fallen)  sind  je
doch  bereits  mit  den  jeweiligen  Jahresrechnungen  genehmigt  wor
den. Somit handelt es sich vorliegend bei den fraglichen Abrechnun
gen  um  keine  amtlichen  Dokumente  eines  hängigen Geschäfts  oder 
Verfahrens,  zu  welchen  der  Zugang  bereits  gestützt  auf  §  7  IDAG 
verwehrt wäre.

e)
Schliesslich  ist  die  Frage  aufzuwerfen,  ob  für  den  Bereich  der 
öffentlichen Rechnungsablage der Gemeinden überhaupt von einem 
hängigen  Geschäft  oder Verfahren  im  Sinne  von  §  7 IDAG  gespro
chen werden kann, welches den Zugang zu den amtlichen Dokumen
ten  ausschliessen  würde,  wenn  auch  nicht  für  die  Kreditabrechnun
gen  (wie  oben  ausgeführt),  so  doch  für  die  jeweilig  von  der 
Gemeindeversammlung zu genehmigende Jahresrechnung. So vertritt 
die  Beauftragte  Person  für  Öffentlichkeit  und  Datenschutz  in  ihrer 
Empfehlung vom 19. März 2013 die Auffassung, dass im Verfahren 
zur Genehmigung einer Jahresrechnung die Zeit der Vorbereitung der 
Gemeindeversammlung und Bereinigung mit der Finanzkommission 
der unbeeinflussten Meinungsbildung der Behörden dienen soll und 
daher als  im  Sinne  von  § 7  IDAG  hängiges  Geschäft  zu  betrachten 
sei (vgl. Empfehlung unter II. Erwägungen, Ziff. 4. lit. a, Absatz 6).  
Dies  erscheint  in  dieser  absoluten  Form  diskutabel  zu  sein.  Ein 
öffentliches Interesse der Gemeinden, dass nicht in die im aktuellen 
Rechnungsjahr  verbuchten Aufwände  und  Erträge  (Laufende  Rech
nung)  oder  Einnahmen  und  Ausgaben  (Investitionsrechnung)  Ein
sicht genommen werden kann, besteht wohl nur dann, wenn jemand 

in  das  Rechnungsergebnis  als  Gesamtes  Einsicht  nehmen  will  (also 
in  den  Rechnungsgenehmigungsprozess  als  solches).  Diesbezüglich 
erfolgt  der  eigentliche  Meinungsbildungsprozess  der  Stimmberech
tigten  erst  mit  dem  Zeitpunkt  der  vorgeschriebenen  öffentlichen 
Rechnungsauflage. Deshalb könnte eine vorherige Bekanntgabe den 
Meinungsbildungsprozess  beeinflussen,  indem  Fakten  über  einen 
möglichen  Rechnungsabschluss  verbreitet  werden,  ohne  dass  dieser 
durch die gemeindeinternen Kontrollorgane beurteilt worden ist und 
ohne  dass  der  vorgesehene  Bereinigungsprozess  zwischen  Gemein
derat  und  Finanzkommission  stattgefunden  hat.  Auch  ist  nicht 
auszuschliessen, dass die Behörden dann ihre Entscheide nicht mehr 
unbeeinflusst von Druckversuchen fällen könnten. Insofern erscheint 
es für diesen Fall angebracht zu sein, von einem hängigen Geschäft 
oder  Verfahren  im  Sinne  von  §  7  IDAG  auszugehen.  Gesuche  um 
Einsichtnahme  in  die  noch  nicht  abgeschlossene  Jahresrechnung 
können  sich  in  der  Praxis  jedoch  auch  nur  auf  bestimmte  (Buch
ungs ) Vorgänge der noch nicht abgeschlossenen (und genehmigten) 
Jahresrechnung beziehen. In diesen Fällen (wie etwa demjenigen des 
Beschwerdeführers)  würde  es  nicht  dem  gesetzgeberischen  Zweck 
entsprechen, wenn die Einsichtnahme gänzlich ausgeschlossen wäre. 
Die Frage kann hier aber letztlich offen gelassen werden.

3.
Nachdem  ein  Zugang  zu  den  fraglichen  Dokumenten  (also  die 
Rechnungen  der  E.)  möglich  ist,  bleibt  in  einem  zweiten  Schritt  zu 
prüfen, ob die weiteren Voraussetzungen nach IDAG gegeben sind.

a)
Im  vorliegenden  Fall  handelt  es  sich  um  ein  amtliches  Doku

ment  mit Angaben  von  Personendaten  einer  dritten  Person.  Gemäss 
§ 6 IDAG sind amtliche Dokumente mit Personendaten Dritter aus
zusondern  oder  zu  anonymisieren.  Ist  die  Aussonderung  oder  die 
Anonymisierung nicht oder nur mit unverhältnismässigem Aufwand 
möglich, wird der Zugang nach der Bestimmung des § 15 IDAG über 
die  Bekanntgabe  von  Personendaten  und  anderer  Erlasse  gewährt. 
Gemäss § 15 IDAG geben öffentliche Organe Privaten Personenda
ten nur bekannt, wenn sie dazu gesetzlich verpflichtet sind, die Be
kanntgabe nötig ist, um eine gesetzliche Aufgabe erfüllen zu können, 

die Auskunft  ersuchende  Person  glaubhaft  macht,  dass  sie  ohne  die 
Bekanntgabe  an  der  Durchsetzung  von  Rechtsansprüchen  gehindert 
wird, oder die betroffene Person eingewilligt hat.

b)
Das  IDAG  installiert  zwar  das  Öffentlichkeitsprinzip,  welches 

den  grundsätzlichen  Zugang  zu  den  amtlichen  Dokumenten  ermög
licht, es konkretisiert jedoch auch den Datenschutz. Der Datenschutz 
bezweckt  den  Schutz  der  Persönlichkeit  und  der  Grundrechte  von 
Personen,  über  die  Daten  bearbeitet  werden.  Jede  Bearbeitung  von 
Personendaten  durch  ein  öffentliches  Organ  stellt  eine  Einschrän
kung  von  Grundrechten  dar,  besonders  des  Rechts  auf  persönliche 
Freiheit gemäss Art. 10 BV und des Rechts auf Privatsphäre gemäss 
Art.  13  BV.  Grundrechte  dürfen  nur  eingeschränkt  werden,  wenn 
eine  gesetzliche  Grundlage  besteht,  wenn  es  im  öffentlichen  Inte
resse  liegt  oder  durch  den  Schutz  von  Grundrechten  Dritter 
gerechtfertigt ist und wenn diese Einschränkung verhältnismässig ist. 
Mit  dem  IDAG  werden  der  privatrechtliche  Persönlichkeitsschutz 
und  der  öffentlich rechtliche  Grundrechtsschutz  (persönliche  Frei
heit)  im  Bereich  der  Datenbearbeitung  gestärkt  (vgl.  Botschaft  des 
Regierungsrats des Kantons Aargau an den Grossen Rat vom 6. Juli 
2005, S. 2 f.).
c)
Wie  der  Beschwerdeführer 

ist  eine 
Anonymisierung  der  Personendaten  hier  nicht  möglich.  Da  zudem 
das  betroffene  Unternehmen  die  Personendaten  weder  selbst  öffent
lich  zugänglich  gemacht  hat  noch  der  öffentliche  Zugang  in  ihrem 
offensichtlichen Interesse liegt (vgl. § 6 Abs. 3 IDAG) und auch die 
Voraussetzungen  nach  § 15  IDAG  nicht  gegeben  sind,  ist  eine  Ein
sichtnahme  in  die  fraglichen  Rechnungsbelege  der  E.  ausgeschlos
sen.  Entgegen  der  Auffassung  des  Beschwerdeführers  bedeutet  die 
Teilnahme an einem Submissionsverfahren nicht, dass man damit auf 
seine  Rechte  aus  dem  Datenschutz  verzichtet  hätte. Auch  einer  da
nach  erfolgten  Auftragserteilung  mit  der  entsprechenden  amtlichen 
Publikation kommt eine solche Bedeutung nicht zu. Sodann spielt es 
im  vorliegenden  Kontext  keine  Rolle,  ob  die  Personendaten  schüt
zenswert  sind  oder  nicht.  Dies  ist  eine  Wertungsfrage,  welche    der 

selbst  anerkennt, 

Gesetzgeber  mit  den  entsprechenden  Bestimmungen  des  IDAG 
selbst  vorgenommen  hat,  indem  er  die  Einsichtnahme  in  amtliche 
Dokumente mit Personendaten Dritter nur unter bestimmten Voraus
setzungen  zulässt.  (…)  Schliesslich  gelten  die  Bestimmungen  des 
IDAG  gegenüber jedermann gleichermassen. Es trifft nicht zu, dass 
einer  anderen  Person  als  dem  Beschwerdeführer  Einsicht  in  die 
Rechnungsbelege  gewährt  werden  könnte,  sofern  auch  hier  die 
Voraussetzungen  gemäss  IDAG  (insbesondere  diejenigen  der  §§  6 
und 15 IDAG) nicht erfüllt sein sollten.

95

Schadenersatzforderung
Über  Forderungen,  welche  in  den  Geltungsbereich  des  kantonalen  Haf
tungsgesetzes fallen,  kann  der Gemeinderat nicht  mittels Verfügung ent
scheiden.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Volkswirtschaft  und  Inneres,  Ge
meindeabteilung,  vom  19.  Mai  2014  in  Sachen  Y.  gegen  die  Einwohnerge
meinde B. (75235/25.4).

Aus den Erwägungen

2.
Der Beschwerdeführer verlangt von der Gemeinde B. die Über

nahme von Verfahrenskosten in der Höhe von Fr. 286.‒, welche ihm 
durch angebliche Fehler von Gemeindeangestellten der Gemeinde B. 
in einem Strafverfahren entstanden sind.

a)
Dem Forderungsbetrag liegt ein abgeschlossenes Strafverfahren 
zugrunde, in welchem der Beschwerdeführer zu einer Busse von 120 
Franken  (gemäss  Strafbefehl  vom  18.  September  2013)  verurteilt 
worden  ist. Aus  dem  Strafbefehlsverfahren  resultieren  150  Franken 
an Verfahrenskosten und aus dem Rückzug der Einsprache vor dem 

Bezirksgericht  D. Abschreibungskosten  in  der  Höhe  von  136  Fran
ken (vgl. Urteil des Bezirksgerichts D. vom 13. Januar 2014). 

b)
Vom  Verfahrensgegenstand  her  handelt  es  sich  vorliegend  um 

eine  Schadenersatzforderung  des  Beschwerdeführers  gegen  die  Ge
meinde B. Sofern die Gemeinde einen Vermögensschaden nicht von 
sich aus bereit ist zu übernehmen, kann die Grundlage für einen sol
chen  Anspruch  nur  das  kantonale  Haftungsgesetz  (HG)  vom 
24. März 2009 sein. Geltungsbereich dieses Gesetzes ist die vermö
gensrechtliche  Haftung  des  Gemeinwesens  und  seiner  Mitarbeiten
den.  Grundsätzlich  haftet  ein  Gemeinwesen  nur  für  unrechtmässig 
entstandenen  Schaden.  Unter  Umständen  ist  auch  ein  Ersatz  für 
rechtmässig entstandenen Schaden zu leisten (vgl. dazu § 6 HG). Für 
falsche Auskünfte sieht das Haftungsgesetz nur einen Schadensersatz 
bei Fällen von Vorsatz oder grober Fahrlässigkeit vor (vgl. § 7 HG). 

c)
Ein  solcher Anspruch  ist  gemäss  §  11  HG  im  Klageverfahren 
vor  dem  Verwaltungsgericht  geltend  zu  machen.  Eine  Gemeinde 
kann deshalb über eine derartige Forderung aus Haftungsrecht nicht 
mittels einseitig verbindlicher Verfügung entscheiden. Wenn der Be
schwerdeführer, wie vorliegend, dennoch eine anfechtbare Verfügung 
ausdrücklich verlangt, ist eine Nichteintretensverfügung zu erlassen.

96

Nutzung eines Gemeindesaals
Untersteht  die  Benutzung  eines  Gemeindesaals  dem  öffentlichen  Recht, 
ist allen Interessierten in einem offenen Verfahren die Gelegenheit zu ge
ben, sich um das Nutzungsrecht zu bewerben. Die Auswahl der Berechtig
ten muss nach sachlichen Kriterien erfolgen.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Volkswirtschaft  und  Inneres, 

Gemeindeabteilung, vom 2. Oktober 2014 in Sachen Z. gegen die Einwohner
gemeinde C. (75096/22.8).

Sachverhalt

Der Beschwerdeführer Z. handelt mit Altmetallen und Zinnwa
ren. Für verschiedene Ankaufsveranstaltungen hat er den Gemeinde
saal  der  Gemeinde  C.  angemietet.  Ein  Gesuch  für  zwei  weitere  ge
plante Ankäufe von Edelmetallen im Jahr 2013 hat der Gemeinderat 
C.  mit  der  Begründung  abgewiesen,  dass  derartige  Veranstaltungen 
mit der Zweckbestimmung des Gemeindesaals nicht vereinbar seien.

Aus den Erwägungen

2. a)
Die Gemeinde C. verfügt über einen eigenen kommunalen Ge

meindesaal. Die Benutzung des Saals wird in einem Reglement des 
Gemeinderats geregelt. Der Gemeindesaal dient der Pflege und För
derung  des  geistigen,  kulturellen,  bildenden,  geselligen  und  gesell
schaftlichen  Lebens  der  Gemeinde  C.  und  des  Einzugsgebiets  (vgl. 
§ 1  des  Reglements).  Es  handelt  sich  somit  beim  Gemeindesaal  um 
eine  öffentliche  Sache  des  Verwaltungsvermögens  (Häfelin/Müller/ 
Uhlmann,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6.  Auflage,  Zürich  2010, 
N 2333). Die Benutzung des Gemeindesaals steht in erster Linie der 
Gemeinde  für  deren  Veranstaltungen  offen  und  danach  im  Rahmen 
der bestimmungsgemässen Nutzung des Saals der Allgemeinheit. In
soweit steht er dann Privaten zur Verfügung, welche ihn für eigene, 
mit der Zweckbestimmung vereinbare, Zwecke mieten wollen.

b)
Die Vermietung des Gemeindesaals untersteht folglich dem öf
fentlichen Recht. Die Auswahl von Nutzungsberechtigten erfolgt da
her  in  einem  geordneten  öffentlich rechtlichen  Verfahren.  In  einem 
solchen  Verfahren  steht  allen  potentiellen  Bewerbern  grundsätzlich 
das  gleiche  Recht  auf  Benutzung  zu.  Das  heisst,  es  ist  allen  Inte
ressierten in einem offenen Verfahren die Gelegenheit zu geben, sich 
um  das  Nutzungsrecht  zu  bewerben.  Die Auswahl  der  Berechtigten 
muss  nach  sachlichen  Kriterien  erfolgen.  Es  ist  insbesondere  der 
Grundsatz  der  Rechtsgleichheit,  das  Gebot  der  Gleichbehandlung 

von  Konkurrenten  und  das  Willkürverbot  zu  beachten  (vgl. 
Häfelin/Müller/Uhlmann,  a.a.O,  N  2336). Allerdings ergibt  sich  aus 
den Grundrechten kein Anspruch auf eine bestimmte Nutzung.

3. a)
Im  vorliegenden  Fall  hat  die  Gemeinde  C.  im  Jahr  2013,  ge

mäss Auflistung für die Belegung, den Saal auch an 7 Tagen für die 
Durchführung  von  Warenmärkten  vermietet.  Es  handelt  sich  dabei 
insbesondere auch um 5 Veranstaltungen mit An  und Verkäufen von 
Goldwaren. Insofern erweist sich die vom Gemeinderat in der ange
fochtenen Verfügung  enthaltene  Begründung,  wonach  die Verkaufs
veranstaltung  des  Beschwerdeführers  gegen  die  Zweckbestimmung 
des  Gemeindesaals  verstossen  würde,  als  nicht  stichhaltig.  Sodann 
ergibt sich auch aus § 10 des Reglements, dass Veranstaltungen wie 
Ausstellungen,  Verkäufe,  Lotto,  Tombolas,  Vorträge  und  ähnliches 
durchaus zu den bestimmungsgemässen Nutzungsarten des Gemein
desaals zu zählen sind. Mit der Abweisung des Nutzungsgesuchs des 
Beschwerdeführers für den 23. September 2013 hat der Gemeinderat 
gegen die Bestimmung von § 10 des Benützungsreglements für den 
Gemeindesaal verstossen. Die Verfügung verletzt zudem die Rechts
gleichheit, da der Gemeinderat im Jahr 2013 anderen Mitbewerbern 
erlaubt  hat,  vergleichbare  An   und  Verkaufsveranstaltungen  durch
zuführen. Der Ausschluss des Beschwerdeführers erweist sich daher 
als unzulässig.

97

Disziplinarverfahren 

Anwendbarkeit des MedBG 
Die Führung einer  umfassenden Krankenakte gehört zu den  Pflich
ten eines Zahnarztes. 
Der  Zahnarzt  muss  Patientinnen  und  Patienten  nicht  nur  über  die 
Diagnose und die Behandlung aufklären, sondern auch über die Be
handlungskosten. 
Die ausgesprochene Verwarnung als mildeste Disziplinarstrafe ist an
gesichts der verletzten Berufspflichten angemessen.

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  vom  20. August  2014  i.S.  C.M. 

gegen Departement Gesundheit und Soziales (RRB Nr. 2014 000899).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.  C.M.  macht  geltend,  dass  das  Gesetz  über  die  Medizinal
berufe nur auf Personen anwendbar sei, die einen universitären Me
dizinalberuf selbständig ausüben. Er aber sei Geschäftsführer der X. 
GmbH und als solcher Angestellter der GmbH und nicht selbständig 
erwerbend. Aufgrund der Verletzung des Bundesrechts sei die Verfü
gung aufzuheben.

2.2
Das spricht im 6. Kapitel (Berufsausübung und Fortbildung) in 

der Tat  von  der  "selbständigen Ausübung  eines  universitären  Medi
zinalberufs".  Gemäss  Botschaft  vom  3. September  2004  werden  als 
Kriterien  zur  Abgrenzung  zwischen  der  selbständigen  und  der  un
selbständiger  Erwerbstätigkeit  diejenigen  herbeigezogen,  die  im 
Steuer   und  Sozialversicherungsrecht  gelten.  Gemäss  den  von  der 
Rechtsprechung  entwickelten  Kriterien  spreche  für  eine  unselbstän

dige  Erwerbstätigkeit  unter  anderem  das  Bestehen  eines  Subordina
tionsverhältnisses und das Fehlen eines Unternehmerrisikos. Auf eine 
selbständige  Tätigkeit  weisen  die  Vornahme  von  Investitionen,  die 
Benützung  eigener  Geschäftsräume,  Unternehmerrisiko,  volle  Ver
antwortung  nach  aussen  und  die  Beschäftigung  von  eigenem  Per
sonal hin (vgl. Botschaft vom 3. Juli 2013, Botschaft zur Änderung 
des Medizinalberufegesetzes, S. 6209). 

2.3
Laut  Handelsregistereintrag  ist  C.M.  der  alleinige  Gesellschaf

ter und Geschäftsführer der X. GmbH und hat das Stammkapital von 
Fr. 20'000.–  alleine  geleistet.  Der  Zweck  der  X.  GmbH  wird  wie 
folgt umschrieben:

"Entwicklung, Vermarktung, Vermittlung und Verkauf eines Pro

jektes  und  Produktes  namens  "X.  mit  ökologischer  Komponente  an 
Zahnkliniken,  Zahnarztpraxen  und/oder  entsprechende  Kompetenz
zentren  zu  preisvorteilhaften  Zahnbehandlungen  sowie  Offerieren 
und  Durchführen  von  praktischen  und  theoretischen  Fortbildungs
veranstaltungen in der ganzen Schweiz; kann Zweigniederlassungen 
errichten,  sich  an  Unternehmen  beteiligen,  sich  mit  diesen  zusam
menschliessen,  Tochtergesellschaften  errichten  sowie  Grundeigen
tum erwerben, veräussern, belasten und vermieten."

Wie  die  Vorinstanz  zutreffend  festhielt,  tritt  C.M.  gegenüber 
seinen  Patientinnen  und  Patienten  in  seinem  eigenem  Namen  als 
Rechnungssteller  und  Leistungserbringer  auf.  Auch  die  Zahnärzte
kasse  AG  erwähnte  nur  den  Namen  des  C.M.  und  nicht  die  X. 
GmbH. Ebenfalls stellte die Vorinstanz korrekt fest, dass die Führung 
der  Zahnarztpraxis  nicht  zum  eigentlichen  Zweck  der  X.  GmbH 
gehört.  C.M.  trägt  das  alleinige  finanzielle  Risiko  und  hat  das 
Stammkapital  alleine  eingebracht.  C.M.  führt  die  Praxis  und  stellt 
das  Personal  an  und  ist  an  keine Weisungen  eines Arbeitgebers  ge
bunden.  Dass  sich  nun  C.  M.  als  Angestellter  hinter  seiner  GmbH 
"versteckt"  und  das  MedBG  für  nicht anwendbar  hält,  grenzt  an 
Rechtsmissbrauch.

Die  Vorinstanz  verletzte  das  Bundesrecht  nicht,  indem  sie  das 

MedBG anwandte.

3.

3.1
C.M.  bringt  vor,  dass  er  die  Aufklärungspflicht  nicht  verletzt 
habe.  Er  habe  bei  Y.  ein  Panoramabild  erstellt  und  sie  über  die 
Kosten informiert, welche mit den geplanten Massnahmen entstehen 
würden. Die wirtschaftliche Aufklärung beschränke sich darauf, dass 
der  Arzt  den  Patienten  darüber  aufzuklären  habe,  falls  die  obli
gatorische  Krankenversicherung  die  Kosten  der  Behandlung  nicht 
übernehmen werde. Art. 31 KVG vom 18. März 1994 i.V.m. Art. 17
19a der Verordnung des EDI über Leistungen in der obligatorischen 
Krankenversicherung  (Krankenpflege Leistungsverordnung,  KLV) 
vom  29.  September  1995  sei  auf  andere  Medizinalpersonen  zuge
schnitten  und  nicht  auf  Zahnärzte,  da  die  obligatorische  Kranken
versicherung die zahnärztliche Behandlungskosten nur dann bezahle, 
wenn  der  Zahnschaden  durch  eine  "schwere,  nicht  vermeidbare 
Erkrankung des Kausystems" oder durch eine schwere Allgemeiner
krankung bedingt sei.

3.2
Der  Zahnarzt  hat  die  Patientin  bzw.  den  Patienten  über  den 
Ablauf und die Wirkung der geplanten Behandlung aufzuklären. Die 
Aufklärungspflicht  ergibt  sich  einerseits  aus  dem  Persönlichkeits
schutz der Patientin bzw. des Patienten gemäss Art. 28 ff. ZGB sowie 
aus  dem  Auftragsrecht  und  dem  Deliktsrecht  des  OR  (Art. 394  ff. 
bzw. Art. 41 ff. OR). Ebenfalls ist die Aufklärungspflicht als Berufs
pflicht  im  kantonalen  öffentlichen  Recht in  § 28 Abs.  2  lit. b  GesG 
i.V.m. § 3 der Verordnung über die Rechte und Pflichten der Patient
innen und Patienten (Patientenverordnung, PatV) vom 11. November 
2009  explizit  geregelt;  im  Bundesrecht  wird  die  Pflicht  zur  Auf
klärung  der  Patientin  bzw.  des  Patienten  aus  Art. 40  Abs.  1  lit.  c 
MedBG abgeleitet. Als Berufspflichten gemäss Art. 40 MedBG sind 
die  Verhaltenspflichten  zu  verstehen,  die  Personen,  die  universitäre 
Medizinalberufe selbständig ausüben, bei der Ausübung ihres Berufs 
zu  befolgen  haben.  Die  Berufspflichten  bezwecken,  die  Medizinal
person  zu  einem  Verhalten  zu  bewegen,  welches  das  Vertrauen  der 
Patientinnen und Patienten gewährleistet. Ausserdem sollen das An
sehen der Medizinalberufe in der Öffentlichkeit und die Qualität der 
medizinischen  Dienstleistungen  gewahrt  bleiben  (vgl.  WALTER 

FELLMANN,  Kommentar  zu Art.  40  N  8  f.,  in:  ARIANE  AYER/UELI 
KIESER/TOMAS  POLEDNA/DOMINIQUE  SPRUMONT,  [Hrsg.],  Medizi
nalberufegesetz  [MedBG],  Basel  2009).  Die  Patientin  bzw.  der 
Patient soll in der Lage sein, der vorgeschlagenen Behandlung zuzu
stimmen  oder  sie  abzulehnen,  dies  gehört  zum  Selbstbestimmungs
recht.  Empfehlenswert  ist  die  Aushändigung  eines  Aufklärungs
formulars  wie  es  die  Ärztin  bzw.  der Arzt  benutzt,  in  welchem  die 
Behandlung  und  die  etwaigen  Risiken  aufgeführt  werden,  und  wel
ches die Patientin bzw. der Patient vor der Behandlung unterschreibt. 
Falls  die  Aufklärung  nur  mündlich  erfolgt,  sollte  zumindest  in  der 
Krankengeschichte die Durchführung des Aufklärungsgesprächs do
kumentiert werden mit Hinweisen auf die erfolgte Information über 
Diagnose und Art der geplanten Massnahme, mögliche Risiken, Al
ternativbehandlungen und über den Behandlungsplan (vgl. CLAUDIA 
FINK,  Aufklärungspflicht  von  Medizinalpersonen  [Arzt,  Tierarzt, 
Apotheker], Bern, 2008, S. 206). Der Zahnarzt trägt wie der Arzt die 
Beweislast  für  die  gehörige  Aufklärung  (BGE  117  Ib  202;  133  III 
129; 4A_485/2009). 

3.3
Y.  gab  im  Schreiben  vom  6. Februar  2014  an,  dass  C.M.  im 
Anfangsgespräch von Ersatz der Amalgamfüllungen gesprochen und 
ihr  mündlich  einen  Kostenvoranschlag  von  rund  Fr.  3'000.–  unter
breitet  habe.  Erst  am  17. Dezember  2009  habe  er  erstmals  Kronen 
erwähnt. Am 19. Januar 2010 als sie die definitive Rechnung erhalten 
habe,  sei  sie  über  die  Höhe  der  gesamten  Behandlungskosten  in 
Kenntnis gesetzt worden. Betreffend die Behandlung hätten sich sie 
und  C.M.  lediglich  über  den  Ersatz  der  Amalgamfüllungen  durch 
Kunststofffüllungen geeinigt. 

Aus  der  Krankenakte  ist  nicht  ersichtlich,  dass  C.M.  die 
Patientin über die Behandlung und deren Ablauf aufgeklärt hat. Auch 
dass  er  mit  ihr  ein  Aufklärungsgespräch  geführt  hat,  geht  aus  der 
Krankengeschichte nicht hervor. 

Im  Weiteren  trägt  der  Zahnarzt  auch  eine  Aufklärungspflicht 
über die Kosten (vgl. § 3 Abs. 1 lit. c PatV). Es trifft zwar zu, dass 
die  Krankenversicherung  im  vorliegenden  Fall  die  Behandlungs
kosten  nicht  übernimmt.  Davon  ging  die  Patientin  denn  auch  nicht 

aus.  Bei  Behandlungskosten  jedoch  in  der  Höhe  von  Fr. 18'200.– 
musste die Patientin von Anfang an informiert werden und nicht erst, 
als Y. die definitive Rechnung erhielt. Dies umso mehr, als C.M. klar 
war, dass die Krankenversicherung eben nicht für die Behandlungs
kosten aufkommt. Bei einem nicht notfallmässigen Eingriff, der mit 
so hohen Kostenfolgen verbunden ist, ist es geboten, die Patientin zu 
Beginn in einem Aufklärungsgespräch gründlich zu informieren, da
mit  sie  gegebenenfalls  eine  Zweitmeinung  einholen  und  sich  den 
Entscheid in Ruhe überlegen kann. Diese Chance wurde ihr genom
men. Aus  der Krankenakte  ergeben  sich  keine  Hinweise,  dass  C.M. 
Y.  über  die  Behandlung  aufgeklärt  hat.  Ebenfalls  wurden  die  Be
handlungskosten von über Fr. 18'000 .– (Kostenvoranschlag und Be
sprechung) erst am 19. Januar 2010 in der Krankenakte vermerkt. Y. 
musste nicht damit rechnen, dass die von C.M. vorgesehene Behand
lung über Fr. 18'000.– kosten würde. Sie bezahlte die Rechnungen in 
der  Höhe  von  total  Fr. 3'500.–  nur  für  das  Ersetzen  der Amalgam
füllungen.  Y.  konnte  aufgrund  der  mangelhaften  Aufklärung  davon 
ausgehen,  dass  dies  der  Endbetrag  für  ihre  Behandlung  sei  und  es 
sich nicht um Akonto Rechnungen handelt.

4.
4.1
C.M.  ist  der Ansicht,  dass  das  Erstellen  eines  Panoramabildes 

mit anschliessender Besprechung ein Standardvorgehen sei. Es stim
me nicht, dass er die Krankenakte nur rudimentär geführt habe.

4.2
Die Führung einer Patientendokumentation ist in § 15 Abs. 1 lit. 
b  GesG  i.V.m.  §  55  ff.  VBOB  geregelt.  Die  Krankenakte  muss 
vollständig  sein  und  umfasst  die  Anamnese  des  Zahnarztes,  die 
angeordnete  Therapie  bzw.  Massnahmen  und  den  Ablauf  und  Ge
genstand der Aufklärung (vgl. CLAUDIA FINK, a.a.O., S. 184; WAL
TER  FELLMANN,  in:  MORITZ  W.  KUHN/THOMAS  POLEDNA  [Hrsg.] 
Arztrecht  in  der  Praxis,  Zürich  2007,  2. Auflage,  S.  136  f.).  Diese 
Pflicht  bildet  Teil  der  sorgfältigen  Behandlung.  Sie  dient  wie 
vorstehend  erwähnt  auch  der  Beweissicherung  für  die  (Zahn)ärztin 
bzw. für den Zahn(arzt). 

Für  eine  derart  umfassende  Behandlung  mit  erheblichen  Kos
ten,  wie  sie  C.M.  bei Y.  geplant  hat,  ist  erstaunlich,  dass  keine  ge
naueren Ausführungen in der Krankengeschichte angebracht worden 
sind.  In  der Tat  ist  die  Krankenakte  von  Y.  sehr  dürftig  geführt.  Es 
fehlen  Hinweise  auf Aufklärung,  Endkosten  und  sämtliche  von An
fang geplanten Massnahmen der Behandlung. Auch in diesem Punkt 
ist der Vorwurf der Vorinstanz nicht zu beanstanden.

5.
Wie  die  obigen  Ausführungen  zeigen,  hat  C.M.  die  Berufs

pflichten  gemäss  dem  Medizinalberufegesetz  und  dem  kantonalen 
Gesundheitsgesetz  verletzt.  Die  Vorinstanz  ist  die  kantonale  Auf
sichtsbehörde für selbständig tätige Personen, die einen universitären 
Medizinalberuf ausüben. Sie trifft die für die Einhaltung der Berufs
pflichten  nötigen  Massnahmen  (vgl.  Art. 41  MedBG).  Gemäss 
Art. 43  Abs.  1  lit.  a  MedBG  kann  die  Aufsichtsbehörde  bei  Ver
letzung  der  Berufspflichten,  der  Vorschriften  dieses  Gesetzes  oder 
von Ausführungsbestimmungen zu diesem Gesetz als leichteste Dis
ziplinarmassnahme  eine  Verwarnung  aussprechen.  Das  öffentliche 
Interesse  an  einer  qualitativ  einwandfreier  Behandlung  und  Einhal
tung der Berufspflichten ist höher zu gewichten als das Interesse des 
Beschwerdeführers,  nicht  diszipliniert  zu  werden.  Die  Verwarnung 
ist  die  mildeste  Disziplinarmassnahme  und  ist  geeignet,  die  Rechte 
der  Patientinnen  und  Patienten  gemäss  Art. 40  lit.  c  MedBG  zu 
wahren.  Die  Aussprechung  einer  Disziplinarmassnahme  ist  ange
sichts der verletzten Berufspflichten angemessen.

(…)

Art. 5  

Abs. 1 lit. f 
-   2014 17 120 

Art. 3  

Ziff. 1 
-   2007 98 343 

Art. 37  

lit. a 
-   2014 15 113 
lit. c 
-   2014 15 113 

Art. 1  

Art. 2  

Art. 5  

lit. b 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 4 Anhang I 
-   2008 86 405 
-   2008 86 405 
Abs. 1 
-   2008 89 413 
-   2010 77 364 
-  Anhang I 2010 97 469 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 7  

Art. 20  

Art. 24  

-  Anhang I 2010 97 469 
Abs. 1 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 2 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 3 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 2 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 1 
-  Anhang I 2007 96 338 

Art. 33  

Abs. 1 
-   2007 98 343 

Art. 1  

-  Verordnung (EG) Nr. 343/2003 des Rates vom 18. Februar 2003 
zur Festlegung der Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des 
Mitgliedstaates, der für die Prüfung eines von einem 
Drittstaatsangehörigen in einem Mitgliedstaat gestellten 
Asylantrags zuständig ist (Dublin-II Verordnung) 2009 80 367 

-   2010 67 329 
-   2010 68 331 
-   2011 82 341 
-  Verordnung (EG) Nr. 1560/2003 der Kommission vom 

2. September 2003 (Dublin-II Durchführungsverordnung) 

  2011 82 341 
Art. 7   Abs. 1 lit. a 

         - 2011 82 341 

Art. 10 Abs. 1 
            - 2009 80 367 
Art. 16 Abs. 1 
            - 2009 80 367 
Art. 17 Abs. 1 
            - 2009 80 367 
            Abs. 2 
            - 2009 80 367 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 18 Abs. 7 
            - 2009 80 367 
Art. 19 Abs. 2 
            - 2009 80 367 
            - 2011 82 341 
            Abs. 3 
            - 2009 80 367 
            - 2010 68 331 
            Abs. 4 
            - 2010 68 331 
Art. 20 Abs. 1 
            - 2009 80 367 
            Abs. 2 
            - 2009 80 367 
            - 2010 67 329 
- Verordnung (EG) Nr. 1560/2003 der Kommission vom 

2. September 2003 (Dublin-II Durchführungsverordnung) 

   2011 82 341
Art. 7 Abs. 2 lit. a

         2011 82 341

Art. 1 

Art. 3  

Anhang IV 

Anhang VIII 

Abs. 2 lit. f/ii 
-   2014 34 196 
Abs. 7 
-   2014 34 196 
B-Schweiz 
lit. b 
- 2014 34 198 
lit. a 
- 2014 34 198 

I  
IIIA  

-   2010 76 359 
-   2010 76 359 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Anhang I Annex 3 Ziff. II 2014 34 196 
-  Anhang I Annex 3 Note 1 2014 34 196 
-  Anhang I Annex 4 2014 35 199 

Art. 5  

Art. 7  
Art. 8  

Art. 9  

-   2009 43 227 
Abs. 1 
-   2012 22 150 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 
-   2009 97 434 
-   2012 18 113 
-   2013 56 349 
-   2014 41 223 
Abs. 3 
-   2007 108 393 
-   2008 25 151 
-   2013 44 269 
-   2010 28 153 
-   2013 46 285 
Abs. 1 
-   2007 77 300 
-   2009 18 84 
-   2009 99 439 
-   2012 29 199 
-   2012 30 206 
-   2013 51 315 
Abs. 3 
-   2013 51 315 
-   2014 43 241 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 
-   2008 51 295 
-   2009 11 57 
-   2009 97 434 
-   2011 89 361 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 10  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 14  
Art. 19  
Art. 24  

Art. 25  

Art. 26  
Art. 27  

Art. 29  

Art. 29a  

-   2012 29 199 
-   2013 59 355 
-   2014 68 348 
-   2014 6 49 
Abs. 2 
-   2013 44 269 
-   2013 45 279 
-   2014 36 203 
-   2014 38 210 
Abs. 1 
-   2013 49 305 
-   2013 46 285 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-  Meldewesen 2011 103 472 
Abs. 3 
-   2007 98 343 
-   2014 28 165 
-   2012 18 113 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
-   2014 26 157 
-   2014 41 223 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2008 51 295 
-   2012 13 89 
Abs. 2 
-   2008 57 308 
-   2008 59 312 
-   2008 71 350 
-   2008 98 461 
-   2010 81 396 
-   2011 3 30 
-   2011 92 393 
-   2012 23 163 
-   2012 66 363 
-   2013 81 416 
Abs. 3 
-   2013 58 352 
-   2009 37 197 
-   2009 48 261 
-   2010 42 225 
-   2011 48 188 
-   2014 40 218 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 30  

Art. 32  
Art. 35  

Art. 36  

Art. 50  

Art. 51  

Art. 74  

Art. 78  

Art. 91  
Art. 104  

Art. 119  

Art. 164  
Art. 182  

Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2009 6 36 
-   2013 104 545 
Abs. 3 
-   2014 93 468 
-   2012 9 57 
Abs. 2 
-   2012 66 363 
-   2009 43 227 
-   2011 50 199 
-   2013 40 223 
-   2014 26 157 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 3 
-   2013 45 279 
-   2014 41 223 
Abs. 1 
-   2008 45 262 
-   2011 50 199 
-   2013 44 269 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
-   2009 18 84 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 2 lit. g 
-   2007 2 25 
-   2014 89 441 
Abs. 1 
-   2014 89 441 

-   2013 40 223 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 40 223 

-   2010 45 239 
-   2010 46 251 
-   2012 66 363 
lit. a 
-   2013 43 261 
lit. b 
-   2013 43 261 
lit. c 
-   2011 55 231 
-   2009 48 261 
-   2009 48 261 

Abs. 3 lit. c 
-   2008 91 423 
Abs. 4 lit. a 
-   2008 90 420 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 82 313 
-   2007 83 314 
-   2007 84 316 
Abs. 3 
-   2007 88 321 
Abs. 2 bis 
-   2007 81 313 
Abs. 5 lit. a 
-   2007 80 313 
-   2007 82 313 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 91 324 
Abs. 1 
-   2007 90 322 
Abs. 1 
-   2007 89 321 
Abs. 3 

Art. 14  

Art. 50  
Art. 51  

Art. 9  

Art. 13b  

Art. 13c  

Art. 13e  

Art. 13g  

Art. 13i  

Art. 14  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 14a  

Art. 2  

Art. 10  

Art. 17  

Art. 30  

Art. 33  

Art. 41  

Art. 47  

Art. 50  

-   2007 92 327 
Abs. 4 
-   2007 92 327 
Abs. 1 
-   2007 99 348 
Abs. 4 
-   2007 98 343 

Abs. 2 
-   2013 29 142 
Abs. 2 
-   2009 90 389 
Abs. 1 
-   2009 91 395 
Abs. 2 
-   2009 91 395 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 lit. k 
-   2010 74 349 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 
-   2009 90 389 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 1 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 3 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 1 lit. a 
-   2011 85 347 
-   2014 20 125 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 86 384 
-   2011 86 350 
-   2011 87 354 
Abs. 2 
-   2009 86 384 
-   2011 87 354 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 61  

Art. 62  

Art. 63  

Art. 64  

Art. 64a  

Art. 66  

Art. 69  

Art. 73  

Art. 74  

Art. 75  

Abs. 1 lit. a 
-   2010 74 349 
Abs. 2 
-   2010 74 349 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 87 387 
lit. a 
-   2013 31 143 
lit. b 
-   2013 28 126 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 87 387 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 32 145 
Abs. 1 lit. c 
-   2012 54 302 
Abs. 2 
-   2013 28 126 
-   2013 32 145 
Abs. 1 
-   2012 52 291 
Abs. 1 lit. a 
-   2011 80 337 
-   2012 50 286 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 50 286 
Abs. 2 
-   2013 26 124 
Abs. 1 
-   2011 80 337 
-   2012 52 291 
Abs. 2 
-   2009 92 405 
Abs. 1 
-   2011 81 339 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 81 372 
Abs. 2 
-   2009 81 372 
-   2009 79 366 
Abs. 1 
-   2012 49 283 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 51 287 
-   2013 22 116 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 23 118 
-   2013 27 124 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 23 118 
-   2013 26 124 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. f 
-   2013 27 124 
-   2009 79 366 
-   2014 13 105 
Abs. 1 
-   2011 79 335 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 16 117 
Abs. 1 lit. b Ziff. 2 
-   2008 77 389 
Abs. 1 lit. b Ziff. 3 
-   2009 82 377 
-   2009 83 378 
-   2009 84 379 
-   2010 63 327 
-   2010 64 327 
-   2010 65 327 
-   2010 69 334 
Abs. 1 lit. b Ziff. 4 
-   2010 63 327 
-   2010 64 327 
Abs. 1 lit. b Ziff. 6 
-   2011 81 339 
-   2011 82 341 
-   2012 48 283 
Abs. 3 
-   2009 77 359 
Abs. 4 
-   2008 78 390 
-   2010 72 343 
-   2014 17 120 
Abs. 1 
-   2013 21 115 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 21 115 
Abs. 2 
-   2012 48 283 

Art. 76  

Art. 77  

Art. 80  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2012 49 283 
Abs. 2bis 
-   2012 48 283 
Abs. 4 
-   2014 14 110 
-   2014 15 113 
Abs. 5 
-   2010 71 339 
Abs. 6 lit. a 
-   2008 79 393 
-   2009 80 367 
-   2011 81 339 
-   2014 18 122 
Abs. 1 
-   2013 25 122 
Abs. 2 
-   2008 81 399 
-   2008 82 400 
-   2008 83 401 
-   2010 73 344 
Abs. 3 
-   2014 15 113 
Abs. 5 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 
-   2013 28 126 
-   2013 30 142 
-   2013 31 143 
-   2013 32 145 
Abs. 2 
-   2010 97 469 
-   2013 28 126 
Abs. 1 
-   2009 88 387 
Abs. 3 
-   2011 89 361 

Art. 81  

Art. 84  

Art. 96  

Art. 126  

Art. 6  

Art. 10  

Art. 11  

Abs. 1 
-   2009 91 395 
Abs. 1 
-   2009 90 389 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 31  

Art. 49  

Art. 71  
Art. 72  
Art. 77  

Art. 79  

-   2008 90 420 
Abs. 1 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
-   2010 74 349 
Abs. 1 
-   2010 74 349 
-   2009 90 389 
-   2009 90 389 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 88 357 
Abs. 4 lit. b 
-   2014 20 125 
-   2010 74 349 
Abs. 1 
-   2010 74 349 
Abs. 2 
-   2010 74 349 

Art. 9  
Art. 14  
Art. 20  

-   2008 86 405 
-   2008 86 405 
-   2007 96 338 

Art. 7  

-   2010 45 239 

Art. 26c  

-   2013 26 124 

Art. 3  

Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 5  

Art. 8  

Art. 12  

Art. 42  
Art. 48  
Art. 107a  
Art. 108  

-   2007 98 343 
Abs. 1 
-   2007 98 343 
Abs. 4 
-   2007 83 314 
Abs. 1 
-   2011 82 341 
-   2012 50 286 
-   2008 76 387 
-   2011 81 339 
Abs. 2 
-   2011 81 339 

Art. 3  

Art. 6  

-   2014 43 241 
Abs. 2 
-   2013 51 315 
-   2013 51 315 
-   2014 43 241 

Art. 2  

Art. 11  
Art. 12  

Abs. 1 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
-   2011 35 133 
-   2011 35 133 

Art. 61  

-   2011 54 225 

Art. 5  

Art. 25  
Art. 25a  

Abs. 1 
-   2011 47 185 
-   2011 47 185 
-   2011 48 188 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 15a  

-   2013 37 193 

Art. 12  

Abs. 6 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 6 lit. c 
-   2007 101 355 

Art. 103  

lit. a 
-   2007 72 286 

Art. 83  
Art. 86  

Art. 89  

Art. 93  

Art. 113  
Art. 114  
Art. 125  

-   2009 48 261 
-   2009 37 197 
Abs. 2 
-   2010 42 225 
Abs. 3 
-   2009 48 261 
-   2014 40 218 
Abs. 1 
-   2007 72 286 
-   2010 33 182 
-   2010 50 263 
Abs. 1 
-   2011 59 253 
-   2013 20 106 
-   2009 48 261 
-   2009 37 197 
-   2014 52 303 

Art. 21  

Abs. 4 
-   2011 19 64 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 2  

Art. 8  

Art. 16  
Art. 23  

Art. 26  
Art. 28  

Art. 28 ff.  
Art. 122  

Art. 122 ff.  
Art. 123 f.  
Art. 124  

Art. 131  

Art. 135  

Art. 137  
Art. 141  
Art. 142  

Art. 146  
Art. 148  

Art. 176  
Art. 177  
Art. 260 ff.  

-   2007 108 393 
-   2008 73 363 
Abs. 2 
-   2007 103 364 
-   2008 72 355 
-   2011 91 383 
-   2007 103 364 
-   2009 74 333 
-   2013 101 529 
-   2008 36 207 
Abs. 1 
-   2014 37 204 
-   2007 43 184 
Abs. 2 
-   2011 26 98 
-   2014 97 491 
-   2007 16 65 
-   2011 27 102 
Abs. 1 
-   2007 14 61 
-   2007 7 39 
-   2012 11 71 
-   2007 14 61 
-   2007 16 65 
-  Die Nichtleistung einer nachehelichen Rente für den 

scheidungsbedingten Vorsorgeausfall erfüllt den Tatbestand von 
Art. 217 StGB nicht 2014 2 31 

Abs. 1 
-   2011 46 179 
Abs. 1 
-   2007 16 65 
-   2009 1 25 
-   2007 15 64 
-   2009 20 90 
-   2010 15 63 
Abs. 2 
-   2007 14 61 
-   2010 2 39 
Abs. 2 
-   2007 14 61 
-   2009 2 28 
-   2014 66 339 
-   2012 7 51 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 264 ff.  
Art. 268a  
Art. 273  

Art. 279  
Art. 287  

Art. 290  
Art. 294  

Art. 301  

Art. 307  

Art. 307 ff.  
Art. 310  

Art. 311  

Art. 315  
Art. 315a  

Art. 315b  
Art. 363  

Art. 378  

Art. 383  
Art. 394  
Art. 395  
Art. 397a  

-   2011 53 219 
-   2011 53 219 
Abs. 1 
-   2013 67 376 
-   2009 3 28 
Abs. 1 
-   2014 63 333 
Abs. 3 
-   2009 3 28 
-   2014 63 333 
-   2011 46 179 
Abs. 1 
-   2013 64 369 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
-   2010 1 25 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 
-   2010 1 25 
-   2013 63 367 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2013 62 365 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 
-   2013 63 367 
-   2007 119 457 
Abs. 2 Ziff. 3 
-   2014 56 312 
Abs. 1 
-   2013 46 285 
-   2013 16 86 
-   2014 61 320 
-   2014 61 320 
Abs. 1 
-   2007 42 180 
-   2007 43 184 
Abs. 3 
-   2007 43 184 
-   2008 35 205 
-   2010 36 197 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 397b  

Art. 398  
Art. 401  

Art. 415  

Art. 425  

Art. 426  

Art. 428  

Art. 432  
Art. 433  
Art. 434  

Art. 435  
Art. 437  
Art. 438  
Art. 439  

Art. 445  

Art. 447  

Art. 449  

Art. 449a  
Art. 450  

Art. 450e  

Art. 450f  
Art. 570  

Art. 602  

Abs. 1 
-   2007 43 184 
Abs. 2 
-   2007 43 184 
-   2014 61 320 
Abs. 1 
-   2013 65 370 
Abs. 2 
-   2014 60 318 
-   2014 55 311 
-   2014 58 316 
Abs. 1 
-   2013 11 56 
Abs. 2 
-   2013 12 59 
-   2014 8 67 
-   2013 10 53 
-   2013 46 285 
Abs. 1 Ziff. 2 
-   2013 13 64 
-   2013 46 285 
-   2013 15 78 
-   2013 16 86 
Abs. 1 Ziff. 4 
-   2013 10 53 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
Abs. 2 
-   2013 17 95 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
-   2014 8 67 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 2 
-   2013 13 64 
Abs. 4 Satz 2 
-   2014 8 67 
-   2014 8 67 
-   2007 1 23 
Abs. 3 
-   2013 69 381 
Abs. 1 
-   2007 73 289 
Abs. 2 
-   2007 76 299 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 647  

Art. 655  

Art. 963  

Art. 965  

Abs. 2 Ziff. 1 
-   2014 62 329 
Abs. 2 Ziff. 2 
-   2010 26 135 
Abs. 1 
-   2009 46 243 
Abs. 1 
-   2009 46 243 

Art. 52 SchlT  Abs. 3 

Art. 55 SchlT 

-   2014 47 283 
-   2014 44 255 

Art. 5  

Art. 11a  
Art. 11b  
Art. 11c  

Abs. 1 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 

Art. 61  

Art. 62  
Art. 64  

Art. 83  

Abs. 1 
-   2007 73 289 
-   2007 73 289 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 71 281 
Abs. 3 
-   2007 72 286 
-   2007 73 289 

Art. 33  

-   2009 46 243 

Art. 19  

Art. 20  

Abs. 1 
-   2008 73 363 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 41 ff.  
Art. 62 ff.  
Art. 67  
Art. 97  

Art. 119  

Art. 120  

Art. 163  

Art. 269 ff.  
Art. 305 ff.  
Art. 321a  

Art. 321c  

Art. 321d  
Art. 324a  
Art. 327  

Art. 327a  

Art. 328  

Art. 329d  

Art. 330a  
Art. 334 ff.  
Art. 335a  
Art. 336  

Art. 336a  

Art. 336c  
Art. 337  

Art. 337c  
Art. 337d-344  
Art. 343  

-   2008 73 363 
-   2014 97 491 
-   2013 8 48 
-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2008 73 363 
Abs. 2 
-   2008 73 363 
Abs. 1 
-   2012 33 223 
Abs. 2 
-   2008 73 363 
-   2011 1 25 
-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2010 82 400 
Abs. 1 
-   2007 106 376 
-   2011 91 383 
-   2009 94 419 
Abs. 1 
-   2010 84 413 
Abs. 1 
-   2010 85 417 
Abs. 2 
-   2010 85 417 
-   2009 98 435 
-   2011 94 407 
Abs. 2 
-   2010 80 394 
-   2009 93 411 
-   2009 97 434 
-   2010 85 417 
Abs. 2 lit. b 
-   2010 82 400 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2012 55 305 
Abs. 1 
-   2010 82 400 
Abs. 2 
-   2010 82 400 
-   2009 94 419 
-   2007 103 364 
Abs. 3 
-   2008 94 433 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 364  

Art. 394 ff.  
Art. 419  
Art. 422  
Art. 423  

Abs. 3 
-   2009 74 333 
-   2014 97 491 
-   2013 66 371 
-   2013 66 371 
-   2013 66 371 

Art. 1  

Art. 4  
Art. 15  

Art. 16  

Art. 1  

Art. 4  

Art. 7  

Art. 59  
Art. 68  

Art. 92  

Art. 99  
Art. 104  

Art. 117  
Art. 117  

Art. 118  

Abs. 2 
-   2008 72 355 
-   2008 72 355 
Abs. 1 
-   2007 72 286 
Abs. 2 
-   2008 72 355 
Abs. 3 
-   2008 72 355 

lit. b 
-   2013 69 381 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
-   2011 28 104 
-   2013 8 48 
-   2011 4 33 
Abs. 2 
-   2014 8 67 
Abs. 2 lit. c 
-   2013 72 389 
Abs. 2 
-  Streitwertberechnung in Mietzinsfestsetzungsverfahren 2013 73 

390 

-   2014 64 335 
Abs. 1 
-   2014 64 335 
Abs. 2 
-   2014 64 335 
-   2013 58 352 
lit. b 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 121  

Art. 122  
Art. 124  

Art. 145  
Art. 148  

Art. 150  
Art. 197  
Art. 198  
Art. 221  

Art. 222  

Art. 237  
Art. 241  
Art. 258  
Art. 295  
Art. 296  

Art. 308  

Art. 319  

Art. 326  

Art. 328  

Art. 333  

-   2013 74 394 
-  Beschwerdelegitimation der Gegenpartei im Verfahren 

betreffend Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege 2012 2 
29 

-   2013 77 400 
Abs. 1 
-   2011 3 30 
-   2011 75 307 
Abs. 1 
-   2014 46 279 
-   2013 101 529 
-   2014 63 333 
-   2014 63 333 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 62 329 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 57 321 
Abs. 2 
-   2012 57 321 
-   2014 64 335 
-   2013 76 398 
-   2013 42 256 
-   2014 63 333 
Abs. 1 
-   2014 63 333 
Abs. 3 
-   2014 63 333 
Abs. 1 
-   2013 68 379 
lit. b 
-   2013 68 379 
Abs. 1 
-   2011 6 35 
-  Neue Anträge nach Säumnis 2013 71 388 
-   2013 76 398 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 8 67 
-   2014 8 67 

Art. 38  

-   2007 17 71 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 68  
Art. 79  
Art. 80  

Art. 81  

Art. 82  

Art. 84  

Art. 172  

Art. 265a  

Art. 149  

Art. 27  
Art. 80  

Art. 149  

-   2009 95 420 
-   2009 5 35 
-   2009 58 296 
-   2007 3 29 
Abs. 1 
-   2014 66 339 
Abs. 1 
-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

Abs. 2 
-  Novenrecht im Rechtsöffnungsverfahren 2007 5 34 
Ziff. 3 
-  Die Abweisung des Konkursbegehrens zufolge Zahlung der 

Schuld, Zinsen und Kosten inbegriffen, gemäss Art. 172 Ziff. 3 
SchKG setzt voraus, dass auch die Parteientschädigung der 
Klagepartei, sofern eine solche verlangt wurde, bezahlt ist. 2008 
1 25 
Abs. 1 
-  Gegen den Entscheid des Gerichtspräsidenten gemäss Art. 265a 
Abs. 1 SchKG gibt es kein kantonales Rechtsmittel 2008 2 26 

Abs. 2 
-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

-   2013 72 389 
Abs. 2 Ziff. 2 
-  von der Vormundschaftsbehörde genehmigte Unterhaltsbeiträge 

als definitive Rechtsöffnungstitel 2012 1 27 

Abs. 2 
-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

Art. 193  

Abs. 1 Ziff. 1 
-   2013 69 381 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 22  

Art. 33  
Art. 35  
Art. 46  

Art. 47  
Art. 48a  
Art. 49  

Art. 57  
Art. 62c  

Art. 62d  

Art. 64a  
Art. 64b  
Art. 68  

Art. 75  

Art. 81  

Art. 83  

Art. 84  

Art. 86  

Art. 90  

Art. 97  

Art. 102  

Art. 106  
Art. 139  
Art. 140  

Abs. 1 
-   2010 7 45 
-   2010 8 46 
-   2011 23 82 
Abs. 3 
-   2011 22 75 
-   2010 7 45 
-   2010 7 45 
Abs. 1 
-   2010 7 45 
-   2011 11 47 
Abs. 2 
-   2011 11 47 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2009 24 97 
Abs. 6 
-   2012 27 189 
Abs. 1 
-   2009 25 107 
Abs. 2 
-   2009 25 107 
Abs. 3 
-   2009 24 97 
Abs. 3 
-   2010 9 46 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
-   2011 23 82 
-   2010 10 46 
Ziff. 2 
-   2011 12 49 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Ziff. 3 
-   2011 12 49 
Ziff. 4 
-   2011 12 49 
Ziff. 3 
-   2011 12 49 
-  Die Nichtleistung einer nachehelichen Rente für den 

scheidungsbedingten Vorsorgeausfall erfüllt den Tatbestand von 
Art. 217 StGB nicht 2014 2 31 

Abs. 1 
-   2010 11 48 
Abs. 2 
-   2010 11 48 
-   2012 7 51 
-   2009 47 253 
Abs. 7 
-   2011 55 231 
Abs. 1 
-   2011 55 231 
Abs. 3bis 
-   2011 55 231 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 24 97 

Abs. 1 
-   2011 12 49 
Abs. 2 lit. b 
-   2011 12 49 

-   2014 93 468 
lit. b 
-   2011 15 56 
Abs. 5 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
lit. b 
-   2011 17 61 
Abs. 1 
-   2011 23 82 

Art. 156  

Art. 217  

Art. 240  

Art. 253  
Art. 321  
Art. 369  

Art. 371  

Art. 380  

Art. 25  

Art. 4  
Art. 12  

Art. 14  

Art. 20  

Art. 30  

Art. 65  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 69  

Art. 76  

Art. 77  

Art. 80  

Art. 81  

Art. 115  

Art. 118  

Art. 119  

Art. 127  

Art. 128  
Art. 132  

Art. 133  

Art. 134  

Art. 135  

Art. 146  

Art. 147  

Art. 170  
Art. 185  
Art. 230  
Art. 236  
Art. 301  

Abs. 1 
-   2014 93 468 
Abs. 2 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2013 1 27 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 1 27 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
Abs. 4 lit. d 
-   2011 23 82 
Abs. 1 
-   2011 13 51 
-   2011 18 62 
Abs. 1 
-   2011 13 51 
-   2011 18 62 
Abs. 1 
-   2011 18 62 
Abs. 2 
-   2011 18 62 
Abs. 3 
-   2012 31 213 
-   2012 31 213 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 16 57 
Abs. 1 
-   2011 16 57 
Abs. 2 
-   2012 31 213 
Abs. 1 
-   2011 19 64 
Abs. 2 
-   2011 19 64 
Abs. 1 
-   2011 20 64 
Abs. 1 
-   2011 20 64 
-   2014 4 38 
-   2013 102 533 
-   2014 4 38 
-   2012 10 65 
-   2013 45 279 
Abs. 2 
-   2014 93 468 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 311  
Art. 312  
Art. 321  

Art. 324  
Art. 326  

Art. 329  

Art. 352  

Art. 363  

Art. 365  
Art. 377  

Art. 382  
Art. 393  
Art. 394  

Art. 398  

Art. 416 ff.  
Art. 431  

Art. 439  

-   2011 21 68 
-   2011 21 68 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
-   2012 9 57 
Abs. 1 lit. g 
-   2011 23 82 
Abs. 2 
-   2011 21 68 
Abs. 1 
-   2011 22 75 
Abs. 3 
-   2011 22 75 
-   2011 22 75 
-   2011 23 82 
-   2011 23 82 
Abs. 4 
-   2011 23 82 
-   2012 8 55 
-   2011 23 82 
lit. a 
-   2011 23 82 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
-   2013 4 35 
Abs. 2 
-   2014 3 35 
Abs. 1 
-   2012 32 221 

Art. 42  

-   2014 92 463 

Art. 37  

Abs. 1 lit. b 
-   2009 11 57 

Art. 6  
Art. 7  

-   2008 86 405 
-   2008 86 405 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2010 77 364 

Art. 3  

Abs. 1 
-   2011 55 231 

Art. 22  

-   2013 99 513 

Art. 5  
Art. 6  

-   2013 34 173 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
Abs. 2 
-   2013 34 173 

Art. 1  
Art. 4a  

-   2013 34 173 
-   2013 34 173 

Art. 1  

Abs. 3 
-   2007 70 277 

Art. 5  

Art. 8  

Art. 31  

Abs. 3 lit. a 
-   2007 47 203 
Abs. 2 
-   2008 48 271 
Abs. 1 
-   2008 48 271 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 28  

Art. 30  

Art. 32  

Abs. 3 
-   2009 74 333 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 

Art. 18  

Art. 28  

Abs. 2 lit. i 
-   2011 101 465 
-   2011 101 465 

Art. 20  

Art. 26  

Art. 33  

Art. 56  

Art. 58  

Art. 62  

Art. 151  

Art. 168  

Abs. 1 lit. a 
-   2011 31 116 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 14 97 
Abs. 1 lit. hbis 
-   2012 15 100 
lit. g 
-   2014 9 75 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 72 325 
Abs. 4 
-   2009 73 327 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
Abs. 2 
-   2011 31 116 

Art. 2  

Abs. 2 lit. b 
-   2012 43 264 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 3  

Art. 7  

Art. 8  

Art. 9  

Art. 11  

Art. 69  

Art. 2  

Art. 3  

Art. 6  
Art. 8  
Art. 9  

Art. 10  

Art. 13  
Art. 15  
Art. 16a  

Art. 19  

Art. 22  

Abs. 3 
-   2012 17 106 
Abs. 1 
-   2012 44 267 
Abs. 4 
-   2011 71 289 
Abs. 1 
-   2010 22 111 
Abs. 2 lit. hbis 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
Abs. 1 
-   2007 63 248 
Abs. 2 und 3 
-  (Fassung vom 9. Oktober 1998) 2007 20 78 

-   2012 59 328 
-   2013 34 173 
Abs. 3 
-   2007 32 120 
-   2013 34 173 
-   2013 34 173 
-   2013 34 173 
Abs. 1 
-   2013 94 462 
Abs. 2 
-   2012 59 328 
Abs. 2 
-   2012 23 163 
-   2013 34 173 
-   2009 33 169 
-  Bewilligungsfähigkeit einer Terrainveränderung in der 

Landwirtschaftszone verneint 2013 93 457 

-   2008 27 166 
-   2009 32 156 
-   2012 18 113 
-   2012 21 146 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 36 182 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 24  

Art. 24c  

Art. 27  
Art. 33  

-   2012 18 113 
lit. a 
-   2011 95 425 
lit. b 
-   2012 59 328 
Abs. 1 
-   2008 100 471 
-   2009 103 453 
Abs. 3 
-   2007 117 445 

Art. 3  
Art. 5  

Art. 41  

-   2013 34 173 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
-   2008 100 471 

Art. 4 ff.  

-   2010 29 156 

Art. 2  

Abs. 1 
-   2012 26 176 

Art. 1  
Art. 14  
Art. 16  

Art. 16a  

Art. 16b  

Art. 16d  

-   2013 42 256 
-   2008 15 61 
Abs. 1 
-   2008 15 61 
Abs. 3 
-   2012 13 89 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 14 59 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 14 59 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 15 61 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 18 71 
-   2010 20 89 
-   2010 21 104 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 lit. c 
-   2010 19 81 
Abs. 3 
-   2010 19 81 
Abs. 1 
-   2013 56 349 
Abs. 4 
-   2010 19 81 
Abs. 3 lit. a 
-   2008 15 61 
Abs. 2 
-   2008 24 139 
Abs. 3 
-   2014 1 27 
-   2014 1 27 

Art. 17  

Art. 25  

Art. 37  

Art. 90  

Art. 91  

Art. 20  

Abs. 2 
-   2008 24 139 

Art. 72  

Art. 75  
Art. 77  
Art. 97  

Art. 99  

Art. 108  

Art. 113  

Abs. 1bis 
-   2014 90 447 
Abs. 3 
-   2014 90 447 
-   2014 90 447 
-   2014 90 447 
Abs. 1 
-   2007 118 448 
-  Für das Anbringen von Strassenreklamen im Bereich von 

Nationalstrassen 1. und 2. Klasse ist eine Genehmigung durch 
die zuständige Bundesbehörde erforderlich 2009 101 449 

Abs. 1 
-   2007 118 448 
Abs. 5 
-  Tempo-30-Zone 2013 97 484 
Abs. 1 
-   2013 42 256 

Art. 5  

Abs. 1 
-   2014 90 447 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 2 
-   2014 90 447 

Art. 7  

Art. 30  

Anhang 1  

Abs. 1 
-   2008 15 61 
Abs. 3 
-   2008 15 61 
-   2010 18 71 
-   2010 20 89 
-   2008 15 61 

Art. 36  

Art. 38  
Art. 40  

Art. 41  
Art. 43  

Abs. 1 lit. b 
-   2014 41 223 
-   2014 41 223 
-   2014 41 223 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 97 491 
-   2014 97 491 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 97 491 

Art. 15  
Art. 19  

-   2009 47 253 
Abs. 2 lit. a 
-   2012 6 39 

Art. 1  

Art. 2  
Art. 7  

-   2010 27 142 
-   2013 93 457 
Abs. 2 
-   2009 36 182 
-   2012 20 135 
-   2014 91 452 
Abs. 1 
-   2013 33 159 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 6 
-   2007 115 437 
Abs. 7 
-   2010 27 142 
-   2012 20 135 
Abs. 2 
-  Weitere betriebliche Massnahmen gestützt auf das 

Vorsorgeprinzip nach Art. 11 Abs. 2 USG für ein in der Altstadt 
gelegenes Kulturlokal zum Schutz der Nachbarschaft vor 
übermässigen Immissionen 2009 104 460 

-   2012 19 122 
-   2013 33 159 
-  Glassammelstelle 2013 98 494 
-  private Küchenabluftanlage 2014 85 417 
Abs. 3 
-  Sonnenreflexionen von Dachziegeln 2007 109 399 
-   2012 19 122 
-   2013 33 159 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2013 33 159 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 33 159 
Abs. 2 
-   2013 33 159 
Abs. 2 
-   2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2008 23 109 
-  Anwendbarkeit der "Vollzugshilfe der Vereinigung kantonaler 
Lärmschutzfachleute ("Cercle Bruit") vom 10. März 1999 (mit 
Änderung vom 30. März 2007) zur Ermittlung und Beurteilung 
der Lärmbelastung im Zusammenhang mit dem Betrieb 
öffentlicher Lokale" auf ein in der Altstadt gelegenes Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2010 27 142 
-   2012 20 135 
-   2014 89 441 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 

Art. 11  

Art. 11 ff.  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 15  

Art. 19  

Art. 22  
Art. 23  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 25  

Art. 31b  

Art. 31c  

Art. 32  

Art. 32d  

Art. 65  

Art. 2  

Art. 6  

Art. 7  

-   2012 20 135 
-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-  Schutz der Nachbarschaft vor übermässigen Immissionen im 

Zusammenhang mit einem in der Altstadt gelegenen Kulturlokal 
2009 104 460 

Abs. 1 
-   2007 115 437 
Abs. 1 
-   2007 115 437 
-  Umweltrechtliche Kostenverteilung 2012 64 349 
Abs. 1 
-   2007 115 437 
-   2012 64 349 
Abs. 1 
-   2012 64 349 
Abs. 2 
-   2012 64 349 
Abs. 4 
-   2010 31 167 
-   2012 64 349 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2009 36 182 

Abs. 1 lit. a 
-   2013 93 457 
Abs. 1 
-   2013 93 457 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 93 457 

Art. 36a  
Art. 45  

-   2012 22 150 
-   2012 22 150 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Abs. 2 der Übergangsbestimmungen zur Änderung vom 4. Mai 

2011 (AS 2011, S. 1963)  

Art. 41a  
Art. 41b  
Art. 41c  

-   2012 22 150 
-   2012 22 150 
-   2012 22 150 

Art. 6  

Art. 36  

Art. 2  

Art. 7  

Art. 7 f.  
Art. 8  

Art. 12  
Art. 31  
Art. 36  

Art. 36 ff.  

Art. 40  

Abs. 1 
-   2007 35 138 
Abs. 3 lit. c 
-   2007 35 138 

Abs. 1 
-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2012 19 122 
Abs. 1 lit. a 
-   2010 27 142 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 20 135 
Abs. 2 
-  Schutz der Nachbarschaft vor übermässigen Immissionen im 

Zusammenhang mit einem in der Altstadt gelegenen Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
-   2009 104 460 
-   2014 89 441 
Abs. 1 
-   2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2009 36 182 
-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2012 20 135 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Anwendbarkeit der "Vollzugshilfe der Vereinigung kantonaler 
Lärmschutzfachleute ("Cercle Bruit") vom 10. März 1999 (mit 
Änderung vom 30. März 2007) zur Ermittlung und Beurteilung 
der Lärmbelastung im Zusammenhang mit dem Betrieb 
öffentlicher Lokale" auf ein in der Altstadt gelegenes Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2009 36 182 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 27 142 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-  Anwendbarer Lärmgrenzwert bei Erneuerung einer Heizung 

Art. 40 ff.  
Art. 43  

Art. 47  

Anhang 6  

2008 103 485 
-   2009 36 182 

Art. 3  

-  Umweltrechtliche Kostenverteilung 2012 64 349 

Art. 2  

Art. 3a  
Art. 6  
Art. 17b  

Abs. 1 lit. a 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 

Art. 7  

Art. 8  

Abs. 1 
-   2009 108 501 
Abs. 1 
-   2009 108 501 
Abs. 2 
-   2009 108 501 
Abs. 3 
-   2009 108 501 
Abs. 4 
-   2009 108 501 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 5 
-   2009 108 501 

Art. 12  

Abs. 2 
-   2010 82 400 

Art. 12  

Abs. 1 
-   2012 67 367 

Art. 26  

-   2012 67 367 

Art. 6  

Art. 7  

Art. 9  

-   2008 86 405 
-   2008 87 410 
-   2008 88 412 
-   2010 77 364 
Abs. 1 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 3 
-   2008 86 405 
-   2008 87 410 
Abs. 1 lit. d 
-   2008 86 405 
Abs. 2 
-   2008 86 405 
Abs. 2 lit. a 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 2 lit. c 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 

-   2008 86 405 
Abs. 1 
-   2008 86 405 
Abs. 2 
-   2008 86 405 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 86 405 
Abs. 3 
-   2008 86 405 
-   2008 87 410 

lit. f 
-   2008 92 426 
-   2008 93 428 
lit. e 
-   2009 85 383 
-   2007 97 341 

-   2011 24 89 
Abs. 5 
-   2013 6 44 
-   2014 6 49 
-   2009 13 71 
-   2007 15 64 
Abs. 2 
-   2009 13 71 
lit. i 
-   2009 14 73 
-   2014 6 49 

Art. 6  

Art. 13  

Art. 34  

Art. 36  

Art. 13  
Art. 21  

Art. 23  
Art. 25  
Art. 50  
Art. 53  

Art. 61  

Art. 78  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 25  

Abs. 5 
-   2010 14 59 

Art. 8  
Art. 13  

-   2009 12 67 
-   2009 12 67 

Art. 17 

- 2014 5 47 
Abs. 1 der SchlBest (2007) 
-   2011 25 93 
Abs. 2 der SchlBest (2007) 

 2011 25 93

Art. 6  

Art. 13  

Art. 16  
Art. 19  
Art. 30c  

Art. 30d  
Art. 33b  
Art. 49  

Art. 65d  
Art. 73  

Art. 79a  

-   2007 13 59 
-   2012 12 74 
-   2007 13 59 
-   2009 18 84 
-   2007 13 59 
-   2009 17 81 
-   2011 27 102 
Abs. 5 
-   2010 15 63 
Abs. 6 
-   2009 20 90 
-   2011 27 102 
-   2012 45 267 
-   2007 13 59 
-   2012 12 74 
-   2012 12 74 
Abs. 2 
-   2008 12 52 
-   2010 16 66 
-  (Fassung vom 19. März 1999) 2007 24 86 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 4  

Art. 5  

Art. 13  
Art. 22  

Art. 25  
Art. 25a  

Abs. 2bis 
-  (Fassung vom 9. März 1999) 2007 24 86 
Abs. 2 
-   2010 15 63 
-   2007 24 86 
-   2007 14 61 
-   2007 15 64 
-   2008 11 51 
Abs. 2 
-   2009 20 90 
-   2010 15 63 
-   2008 12 52 
-   2007 14 61 
-   2007 15 64 
-   2009 20 90 
-   2012 11 71 

Art. 12  
Art. 31  
Art. 65  

-   2009 15 78 
-   2014 97 491 
Abs. 1 
-   2009 15 78 

Art. 17  
Art. 18  
Art. 19a  

-   2014 97 491 
-   2014 97 491 
-   2014 97 491 

Art. 2  
Art. 5  

-   2009 15 78 
-   2013 7 46 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 16b  

Abs. 3 
-   2013 5 41 

Art. 29  

lit. a 
-   2013 5 41 
lit. b 
-   2013 5 41 

Art. 3  

Art. 4  

Abs. 1 lit. B 
-   2010 14 59 
Abs. 3 
-   2011 24 89 

Art. 1  
Art. 7  
Art. 8  

-   2010 14 59 
-   2011 24 89 
-   2011 24 89 

Art. 14  

Art. 27  

Abs. 1 lit. b 
-   2010 17 67 
Abs. 2 lit. b 
-   2013 5 41 
Abs. 5bis 
-   2013 5 41 

Art. 1  

Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 3  

Art. 4  

Art. 5  
Art. 9  

Art. 10  

Art. 28  

Art. 1  
Art. 2  

Art. 70  

Art. 101  

-   2008 37 225 
Abs. 3 
-   2008 39 232 
Abs. 2 lit. a 
-   2013 48 300 
Abs. 1 
-   2008 37 225 
-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2014 37 204 
-   2014 37 204 
Abs. 1 
-   2012 28 193 
-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2012 28 193 
-   2014 37 204 
Abs. 3 
-   2014 37 204 
Abs. 1 
-   2012 28 193 
Abs. 2 
-   2012 28 193 
-   2008 39 232 

-   2008 72 355 
Abs. 1 lit. b 
-   2008 72 355 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 4 
-   2007 70 277 
Abs. 2 
-   2012 40 247 

Art. 2  

Art. 4  

Abs. 1 
-   2008 72 355 
-   2009 74 333 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 5  
Art. 47  

Art. 70  

Art. 70a  
Anhang  

Art. 2  
Art. 14  

Art. 16  

Art. 21  

Art. 2  

Art. 7  

Art. 8  

-   2008 72 355 
-   2009 74 333 
-   2007 70 277 
Abs. 1 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 
Abs. 3 
-   2009 74 333 
-   2009 74 333 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 70 277 
-   2011 74 303 
-   2011 74 303 
Ziff. 4.2 Abs. 1 
-   2011 74 303 

-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 74 333 
-   2009 74 333 

Abs. 1 
-   2014 45 272 
Abs. 1 lit. b 
-   2008 7 40 
Abs. 3 
-   2008 7 40 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 7 39 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 9 46 
-   2009 7 39 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 12  

Art. 13  

-   2013 53 339 
Abs. 2 
-   2010 3 41 
-   2013 53 339 
lit. a 
-   2007 8 44 
-   2007 11 53 
-   2008 8 40 
-   2008 50 287 
-   2009 8 51 
-   2010 4 44 
-   2011 7 37 
-   2011 56 237 
-   2012 4 36 
-   2013 53 339 
-   2013 92 451 
-   2014 45 272 
-   2014 84 411 
lit. b 
-   2008 49 275 
-   2009 7 39 
-   2013 53 339 
lit. c 
-   2007 10 49 
-   2008 9 44 
-   2008 49 275 
-   2012 31 213 
-   2014 82 405 
lit. e 
-   2008 49 275 
lit. f 
-   2009 7 39 
lit. g 
-   2011 19 64 
-   2014 45 272 
-   2014 83 407 
lit. h 
-   2010 5 44 
lit. i 
-   2007 11 53 
-   2011 8 39 
-   2008 10 45 
-   2009 7 39 
-   2009 9 51 
-   2010 6 44 
-   2011 9 42 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 14  
Art. 16  
Art. 17  

-   2008 49 275 
-   2008 49 275 
-   2008 50 287 
-   2014 45 272 

Art. 1  
Art. 2  

Art. 3  
Art. 4  

Art. 9  

-   2013 41 241 
-   2013 41 241 
Abs. 7 
-   2012 26 176 
-   2013 41 241 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
Abs. 3 
-   2013 37 193 

Art. 85  

Abs. 3 
-   2009 19 88 

 
 
 
 
 
 
§ 2  

§ 10  

§ 15  

§ 20  

§ 21  

§ 27  
§ 34  

§ 36  

§ 42  

§ 55  

§ 68  

§ 78  

§ 90  

§ 91  

-   2012 22 150 
-   2013 41 241 
Abs. 1 
-   2012 29 199 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-   2013 44 269 
-   2013 42 256 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
Abs. 2 
-   2013 41 241 
-   2010 26 135 
Abs. 2 
-   2007 31 117 
-   2008 107 494 
Abs. 1 
-   2012 30 206 
Abs. 4 
-   2012 29 199 
Abs. 2 
-   2013 34 173 
Abs. 6 
-   2007 71 281 
Abs. 2 
-   2010 26 135 
Abs. 1 
-   2007 116 442 
Abs. 1 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2007 31 117 
Abs. 5 
-   2013 41 241 
Abs. 2 
-   2007 116 442 
Abs. 5 
-   2014 89 441 
Abs. 2bis 
-   2012 22 150 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 93  

§ 95  

§ 96  

§ 99  

§ 106  

§ 5  

§ 11  
§ 13  
§ 16  

§ 2  

§ 7  

Abs. 3 
-   2013 99 513 
Abs. 2 
-   2011 39 148 
Abs. 1 
-   2009 99 439 
Abs. 3 
-   2008 22 103 
-   2009 34 176 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
Abs. 1 
-   2008 26 153 
-   2010 90 445 
-   2010 91 450 
-   2011 50 199 
-   2013 44 269 
Abs. 2 
-   2010 89 438 

Abs. 1 
-   2010 45 239 
-   2009 48 261 
-   2009 48 261 
Abs. 1 
-   2009 48 261 

Abs. 1 
-   2011 103 472 
Abs. 1 
-   2011 103 472 

§ 24  
§ 25  

-   2008 81 399 
-   2007 86 319 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2007 87 320 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
-   2008 83 401 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
-   2008 82 400 
-   2008 81 399 

Abs. 1 
-   2010 95 467 
-   2010 96 469 
-   2012 48 283 
-   2012 49 283 
-   2009 79 366 
-   2009 78 363 
Abs. 1 
-   2010 73 344 
Abs. 2 
-   2009 78 363 

Abs. 4 
-  Gemeinderatswahlen 2009 105 485 
-   2014 42 229 
-   2014 42 229 
-   2011 54 225 

Abs. 2 
-  Abstimmungserläuterungen bei Einwohnerratsgemeinden 2007 

120 465 

Abs. 2 
-   2014 95 486 

§ 26  

§ 27  

§ 28  

§ 2  

§ 6  

§ 11  
§ 13  
§ 21  

§ 27  

§ 16  

§ 37  
§ 38  
§ 43  

§ 33  

§ 11  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  

§ 6  
§ 7  

§ 27  

§ 1  

§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 7  

§ 8  

§ 10  

§ 11  

§ 14  

Abs. 1 lit. d 
-   2012 57 321 
-   2014 94 479 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 94 479 
Abs. 1 
-   2012 57 321 

-   2013 39 219 
Abs. 1 
-   2008 32 183 
Abs. 1 
-   2012 24 167 
-   2014 31 187 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 37 193 
-   2012 26 176 
Abs. 1 
-   2014 35 199 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 35 199 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
Abs. 2 
-   2010 34 185 
Abs. 3 
-   2008 33 191 
-   2008 34 196 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
Abs. 3 lit. d 
-   2009 39 207 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
-   2013 39 219 
Abs. 3 
-   2009 38 200 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 15  

§ 16  

§ 17  
§ 18  

§ 19  
§ 21  

§ 23  

§ 24  

§ 25  

§ 27  

§ 28  

§ 30  

§ 38  

-   2013 38 214 
Abs. 3 
-   2013 38 214 
-   2007 38 157 
-   2014 32 190 
Abs. 1 
-   2012 25 171 
-   2008 30 173 
Abs. 2 
-   2008 31 179 
-   2009 38 200 
-   2011 42 161 
Abs. 3 
-   2009 38 200 
-   2012 25 171 
Abs. 1 
-   2013 37 193 
-   2008 33 191 
-   2013 37 193 
-   2009 37 197 
-   2013 37 193 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
Abs. 1 
-   2013 37 193 
Abs. 2 
-   2013 37 193 
Abs. 1 
-   2011 41 151 
-   2013 36 189 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 39 219 
Abs. 1 lit. g 
-   2013 38 214 
Abs. 1 lit. h 
-   2014 33 192 
Abs. 1 
-   2014 34 196 
Abs. 3 
-   2009 40 210 
-   2013 37 193 
Anhang 2 

 2014 35 201
Anhang 5 Ziff. 6 
-   2012 25 171 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 6  

Art. 8  

Art. 11  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 18  

§ 20  
§ 31  

§ 32  

§ 94  

-   2012 26 176 
-   2014 35 199 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 37 193 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 34 196 
lit. c 
-   2008 30 173 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 34 185 
lit. b 
-   2008 32 183 
Abs. 2 
-   2013 37 193 

-   2008 109 501 
Abs. 1 
-   2008 109 501 
Abs. 2 
-   2008 22 103 
-   2008 109 501 
-   2010 78 371 
Abs. 2 
-   2008 22 103 

-   2008 6 38 
Abs. 1 
-   2009 10 53 

§ 33  

Abs. 1 lit. g 
-   2009 10 53 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 17  

§ 18  

§ 11  

§ 14  
§ 15  

Abs. 1 
-   2010 85 417 
-   2007 108 393 

Abs. 2 
-   2007 106 376 
-   2007 106 376 
-   2007 106 376 

§ 1 ff.  

-   2011 94 407 

§ 7  
§ 9  

§ 10  

§ 14  

§ 22  
§ 37  

-   2008 98 461 
Abs. 1 
-   2010 79 381 
Abs. 1 
-   2009 97 434 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 94 433 
-   2012 56 318 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 101 355 
Abs. 2 
-   2007 103 364 
-   2008 98 461 
Abs. 3 
-   2008 98 461 
-   2010 81 396 
Abs. 2 
-   2011 94 407 
-   2007 106 376 
Abs. 1 
-   2012 55 305 
Abs. 2 
-   2008 98 461 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 37 f.  

-   2008 94 433 

§ 27  

§ 35  

§ 36  

§ 48  

§ 4  
§ 5  

§ 6  

§ 8  

§ 11  

§ 22  

Anhang III  

Abs. 1 
-   2007 106 376 
Abs. 3 
-   2007 105 371 
-   2007 107 386 
Abs. 1 
-   2007 105 371 
Abs. 3 
-   2009 99 439 
-   2008 94 433 

-   2007 105 371 
-   2007 105 371 
-   2007 107 386 
-   2011 94 407 
Abs. 1 
-   2014 43 241 
Abs. 4 
-   2014 43 241 
Abs. 1 
-   2007 105 371 
Abs. 4 
-   2007 105 371 
Abs. 1 
-   2007 107 386 
Abs. 2 
-   2007 105 371 
-   2007 107 386 
Abs. 1 
-   2009 99 439 
Abs. 1 lit. e 
-   2007 107 386 
Abs. 2 
-   2009 99 439 
Ziff. 1 Abs. 1 
-   2007 104 369 
Ziff. 2 
-   2007 104 369 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Ziff. 3 
-   2007 104 369 
Ziff. 5 
-   2007 104 369 

Abs. 1 lit. g Ziff. 25 
-   2011 94 407 

Abs. 2 lit. a 
-   2011 102 467 
Abs. 2 lit. c 
-   2009 106 489 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 42 229 
Abs. 2 
-   2011 102 467 
-   2013 100 525 
Abs. 1 
-   2008 108 498 
-   2011 102 467 
Abs. 2 
-   2008 105 491 
-   2012 66 363 
Abs. 2 lit. a 
-   2010 94 463 
Abs. 2 lit. f 
-   2008 107 494 
Abs. 2 lit. l 
-   2007 39 167 
-   2007 39 167 
Abs. 2 
-   2011 93 401 
-   2010 81 396 
-   2011 93 401 
Abs. 2 
-   2009 97 434 
Abs. 1 
-   2007 120 465 
Abs. 2 
-  Referendumsfähigkeit des zustimmenden 
Einwohnerratsbeschlusses 2007 120 465 

Abs. 2 

§ 1  

§ 20  

§ 21  

§ 23  

§ 25  
§ 27  

§ 37  

§ 39  
§ 49  

§ 50  

§ 58  

§ 61  

§ 100  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 104  

§ 105  

§ 55b  
§ 60b  

§ 65a  

§ 65d  
§ 67b  

§ 67d  

§ 67ebis  

§ 67f  
§ 67h  

§ 67k  
§ 67l  

§ 67n  
§ 67o  
§ 67q  

-   2014 91 452 
Abs. 1 
-   2008 96 449 
-   2009 48 261 
Abs. 1 
-   2014 42 229 

-   2009 47 253 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
Abs. 3 lit. b 
-   2014 8 67 
Abs. 4 
-   2014 57 314 
-   2014 54 311 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
Abs. 2 
-   2007 43 184 
Abs. 3 
-   2007 42 180 
-   2010 35 195 
Abs. 1 
-   2007 41 177 
-   2008 36 207 
-   2008 35 205 
Abs. 1 
-   2010 35 195 
-   2010 36 197 
-   2013 15 78 
-   2013 15 78 
Abs. 4 
-   2013 12 59 
-   2013 15 78 
-   2007 43 184 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 54 311 
Abs. 1 lit. d 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. e 
-   2013 10 53 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 2 
-   2013 13 64 
Abs. 3 
-   2014 8 67 

§ 14  

-   2014 59 317 

§ 18  
§ 19  
§ 20  

§ 2  

§ 3  

§ 105  

§ 112  

§ 125  

§ 184  
§ 185  
§ 196f  

§ 302  

§ 317 ff.  
§ 321  

-   2009 6 36 
-   2009 6 36 
-   2009 6 36 

lit. c 
-   2008 3 29 
-   2008 16 67 
-   2011 2 29 
-   2011 5 35 
lit. c 
-   2007 30 105 
lit. b 
-  Beurteilung der Zahlungs(un)fähigkeit 2007 4 31 
-   2008 11 51 
-   2008 12 52 
-   2008 94 433 
-   2009 5 35 
Abs. 1 
-   2010 13 57 
-   2009 4 33 
-   2009 4 33 
Abs. 2 
-   2010 2 39 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 95 420 
Abs. 3 
-   2009 95 420 
-   2008 94 433 
Abs. 1 
-  Novenrecht im Rechtsöffnungsverfahren 2007 5 34 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 343  
§ 369  

§ 22  

§ 23  
§ 31  

§ 4  

§ 14  

§ 15a  
§ 19  

§ 18  
§ 164  

§ 166  
§ 167  
§ 169  
§ 217  

§ 241a  

-   2009 14 73 
Abs. 1 
-   2008 94 433 

-   2007 56 228 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 54 225 
-   2007 34 137 
lit. d 
-   2007 53 222 

Abs. 1 lit. e 
-   2011 28 104 
-   2011 28 104 
-   2013 8 48 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 
-  Keine Anwendung für Ablehnungsbegehren gegen einen 

Gerichtspräsidenten als Einzelrichter 2013 70 387 

-   2008 16 67 
Abs. 1 
-   2009 10 53 
-   2010 12 51 
-   2010 12 51 
-   2010 12 51 
-   2009 10 53 
Abs. 2 
-   2009 10 53 
Abs. 1 Satz 1 
-   2008 36 207 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 36 207 
-   2009 41 221 
Abs. 2 lit. b 
-   2008 36 207 
-   2009 41 221 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 242  

-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2010 12 51 

§ 4  

§ 8  

§ 14  
§ 17  

§ 36  

§ 40  
§ 45  

§ 47  

Abs. 7 
-   2011 16 57 
-   2011 14 55 
-   2011 21 68 
-   2013 3 32 
-   2012 32 221 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
Abs. 2 
-   2013 3 32 
-   2011 14 55 
Abs. 2 
-   2012 32 221 
-   2013 46 285 

§ 3  

-   2014 92 463 

§ 7  
§ 58a  

§ 58b  
§ 59  

§ 60  

§ 61  
§ 62  

-   2014 92 463 
Abs. 2 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
Abs. 1 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
Abs. 3 
-   2008 16 67 
-   2012 27 189 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 66  

§ 98  
§ 100  
§ 102  

§ 2  

§ 3  

§ 2  

§ 3  

§ 5  

§ 15  

§ 20  

§ 23  

-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
-   2012 32 221 

Abs. 1 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 

Abs. 2 
-   2007 17 71 
Abs. 1 
-   2007 84 316 
-   2007 85 318 
-   2007 91 324 
Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
Abs. 3 
-   2008 57 308 
-   2008 59 312 
-   2007 52 220 
-   2009 89 388 
Abs. 1 
-  Verspätete Vorbringen heben den Untersuchungsgrundsatz nicht 

auf 2007 49 214 

Abs. 2 
-   2008 55 303 
Abs. 1 
-   2008 96 449 
Abs. 3 
-   2008 96 449 
Abs. 4 
-   2007 100 349 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 25  
§ 27  
§ 32  

§ 33  

§ 33 ff.  
§ 35  

§ 36  

§ 38  

§ 38 f.  
§ 39  

§ 40  

-   2009 42 223 
-   2007 104 369 
Abs. 2 
-   2007 52 220 
Abs. 1 
-   2009 49 271 
Abs. 2 
-   2007 34 137 
-   2007 56 228 
-   2008 94 433 
Abs. 3 
-   2007 45 194 
-   2008 52 297 
-   2007 53 222 
Abs. 1 
-   2007 34 137 
-   2007 44 191 
-   2007 56 228 
-   2008 53 301 
-   2008 54 303 
Abs. 1 
-   2007 49 214 
-   2007 115 437 
-   2007 116 442 
-   2008 33 191 
-   2008 56 305 
-   2008 104 487 
-   2010 33 182 
-   2010 50 263 
Abs. 2 
-   2008 104 487 
-   2008 99 465 
Abs. 1 
-   2008 51 295 
Abs. 2 
-   2007 58 233 
-   2009 50 275 
-   2009 89 388 
Abs. 3 
-   2007 58 233 
-   2009 50 275 
Abs. 1 
-  Keine Anschlussbeschwerde zulässig 2007 24 86 
Abs. 4 
-  Rechtsverweigerungsbeschwerde kann nur erheben, wer vorher 

eine entsprechende Verfügung verlangt hat 2008 101 478 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 43  

§ 49  
§ 51  

§ 57  
§ 58  

§ 60 ff.  
§ 68  
§ 75  
§ 75a  
§ 78a  

Abs. 2 
-   2007 24 86 
-   2008 45 262 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
-   2009 54 289 
-   2007 56 228 
-   2009 45 236 
-   2008 94 433 
-   2007 57 231 
-   2007 17 71 
-   2009 58 296 
Abs. 2 
-   2009 57 295 

§ 66  

-   2013 105 550 

§ 2  

§ 3  

§ 4  
§ 8  

§ 12  
§ 13  

-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2010 42 225 
-   2014 89 441 
-   2013 56 349 
Abs. 1 
-   2010 70 337 
-   2013 59 355 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
-   2011 95 425 
-   2012 33 223 
Abs. 2 
-   2013 61 360 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2011 57 243 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 15  

§ 16  

§ 17  

§ 19  

§ 20  

§ 21  

§ 23  
§ 24  

§ 25  
§ 26  

§ 27  

§ 28  

Abs. 2 lit. e 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2011 57 243 
Abs. 2 
-   2010 76 359 
Abs. 3 
-   2010 76 359 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-   2014 51 300 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 24 167 
-   2014 31 187 
Abs. 1 lit. e 
-   2012 24 167 
-   2012 68 373 
-   2014 31 187 
-   2013 101 529 
Abs. 3 
-   2013 55 346 
-   2013 55 346 
-   2013 61 360 
Abs. 1 
-   2010 86 423 
Abs. 1 
-   2010 47 259 
-   2012 23 163 
-   2010 44 234 
Abs. 4 
-   2013 101 529 
-   2014 50 296 
Abs. 1 
-   2011 48 188 
Abs. 2 
-   2010 78 371 
-   2011 48 188 
Abs. 3 
-   2011 48 188 
Abs. 4 
-   2011 48 188 
Abs. 1 
-   2013 105 550 
-   2013 57 352 
Abs. 1 
-   2011 75 307 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2014 46 279 
Abs. 3 
-   2010 95 467 
-   2014 79 391 
Abs. 2 
-   2009 22 95 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2009 52 280 
-   2009 53 283 
-   2011 57 243 
-   2013 54 345 
-   2013 9 51 
Abs. 3 
-   2009 22 95 
-   2009 52 280 
-   2011 57 243 
-   2013 54 345 
-   2013 9 51 
Abs. 2 
-   2009 22 95 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2009 52 280 
-   2009 55 289 
-   2011 57 243 
-   2011 58 247 
-   2012 33 223 
-   2013 54 345 
-   2013 9 51 
-   2013 60 358 
Abs. 3 
-   2009 22 95 
-   2009 52 280 
-   2011 57 243 
-   2013 54 345 
-   2013 9 51 
-   2013 60 358 
Abs. 1 
-   2011 58 247 
-   2013 58 352 
-   2010 38 206 
Abs. 1 
-   2009 78 363 
-   2013 103 541 
-   2014 53 307 

§ 29  
§ 31  

§ 32  

§ 33  

§ 34  
§ 37  

§ 38  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 39  
§ 40  
§ 41  

§ 42  

§ 43  

§ 46  

§ 49  

§ 50  

§ 51  

§ 54  

-   2014 91 452 
-   2014 93 468 
-   2013 103 541 
-   2010 96 469 
-   2010 44 234 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
-   2014 48 286 
-   2014 7 59 
Abs. 2 
-   2011 48 188 
-   2013 59 355 
-   2014 53 307 
-   2009 56 291 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 37 193 
-   2013 45 279 
-   2013 99 513 
-   2014 21 128 
-   2014 49 292 
Abs. 2 
-   2010 76 359 
-   2010 95 467 
-   2011 84 347 
Abs. 3 
-   2010 76 359 
-   2011 84 347 
-   2010 86 423 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 2 
-   2009 91 395 
-   2013 50 311 
-   2014 39 215 
-   2013 40 223 
-   2013 28 126 
-   2014 7 59 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
Abs. 1 
-   2011 48 188 
-   2009 37 197 
-   2011 59 253 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
-   2010 42 225 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
Abs. 2 lit. d 
-   2014 40 218 
Abs. 3 
-   2009 48 261 
Abs. 4 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
Abs. 2 
-   2011 48 188 
Abs. 1 lit. d 
-   2011 48 188 
-   2013 103 541 
-   2013 105 550 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 52 303 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 60 255 
Abs. 2 
-   2011 60 255 
Abs. 3 
-   2014 52 303 
-   2013 103 541 
Abs. 1 
-   2011 60 255 
-   2013 103 541 
-   2013 103 541 
-   2013 103 541 
Abs. 1 
-   2014 47 283 
-   2014 47 283 
Abs. 1 
-   2011 61 259 
Abs. 1 
-   2011 61 259 
Abs. 2 
-   2011 62 262 
-   2010 49 261 
Abs. 1 
-   2011 62 262 
-   2012 32 221 

§ 55  

§ 60  

§ 65  

§ 66  

§ 67  
§ 68  
§ 69  
§ 70  

§ 71  
§ 80  

§ 81  

§ 83  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 56 349 
-   2013 57 352 

Abs. 1 lit. b 
-   2011 19 64 
-   2012 5 38 
Abs. 1 
-   2010 47 259 
-   2011 10 43 
Abs. 1 lit. c 
-   2008 7 40 
-   2012 3 33 

-   2008 7 40 
-   2012 3 33 

Abs. 1 
-   2007 53 222 
Abs. 1 
-   2011 101 465 
-   2014 45 272 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 44 191 
-   2007 54 225 
-   2008 4 33 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 75 396 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 7 39 
Abs. 2 
-  Die summarischen Verfahren gemäss Schuldbetreibungs- und 
Konkursgesetz sind Vollstreckungsverfahren 2013 78 403 

Abs. 1 
-   2008 4 33 
-   2008 5 36 
-  Streitwertberechnung in Mietzinsfestsetzungsverfahren 2013 73 

390 

§ 5  

§ 14  

§ 15  

§ 2  

§ 1  

§ 2  

§ 3  

§ 4  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 2 
-   2007 56 228 
Abs. 4 
-   2008 5 36 
Abs. 5 
-   2007 44 191 
-   2007 56 228 
Abs. 2 
-   2008 4 33 
Abs. 3 
-   2008 4 33 
-   2007 56 228 
Abs. 2 
-   2007 53 222 
-   2008 4 33 
Abs. 1 
-   2011 19 64 
Abs. 2bis 
-   2011 19 64 
-   2013 2 29 
Abs. 1 
-   2013 75 396 
-   2014 45 272 
-   2014 45 272 
Abs. 1 
-   2011 58 247 

Abs. 1 
-   2014 44 255 
-   2014 44 255 

Abs. 1 
-   2014 44 255 

§ 6  

§ 7  

§ 9  

§ 10  

§ 12  
§ 12a  

§ 69  

§ 70  

§ 1  

§ 30  

-   2009 47 253 

§ 5  

Abs. 1 
-   2014 41 223 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 10  

§ 15  

§ 28  

§ 40  
§ 44  

§ 47  

§ 24  

Abs. 2 
-   2014 41 223 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 97 491 
Abs. 2 lit. b 
-   2014 97 491 
-   2010 40 213 
Abs. 2 
-   2010 40 213 
Abs. 1 
-   2013 44 269 

Abs. 3 
-   2010 40 213 

§ 55 ff.  

-   2014 97 491 

§ 14  

Abs. 6 
-   2011 52 207 

§ 9  

-   2011 52 207 

§ 3  

§ 7  

§ 8  

Abs. 1 lit. c 
-   2014 97 491 

Abs. 2 
-   2013 44 269 
Abs. 3 
-   2013 44 269 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 10  

-   2013 44 269 
-   2013 44 269 

Art. 4  

-   2013 99 513 

§ 3  

§ 4  

§ 6  
§ 13a  

§ 15  

§ 16  

§ 24  

§ 28  
§ 37  
§ 38  

§ 53  

§ 57  

§ 69  

§ 71  

§ 73  

§ 75  

-   2010 41 221 
-   2010 44 234 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 3 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
-   2010 43 230 
Abs. 2 
-   2013 50 311 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 1 
-   2012 30 206 
-   2010 41 221 
-   2010 44 234 
-   2007 119 457 
-   2007 12 55 
Abs. 2 
-   2010 93 459 
Abs. 4 
-   2009 106 489 
-   2011 49 195 
Abs. 1 
-   2014 40 218 
Abs. 3 
-   2014 40 218 
Abs. 2 
-   2014 42 229 
Abs. 2 
-   2007 39 167 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 78  

§ 3  

§ 4  

§ 7  
§ 11  

§ 13  
§ 16  

§ 35  

§ 50  

§ 5  

-   2011 48 188 
Abs. 1 
-   2011 48 188 

Abs. 2 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 3 
-   2013 52 327 
-   2008 98 461 
Abs. 1 Ingress 
-   2008 95 444 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 97 454 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 101 355 
Abs. 2 
-   2008 97 454 
-   2008 98 461 
Abs. 3 
-   2008 98 461 
-   2009 96 424 
-   2013 102 533 
Abs. 3 
-   2012 57 321 
Abs. 4 
-   2012 57 321 
Abs. 2 
-   2008 98 461 
Abs. 2 Satz 1 
-   2008 99 465 
-   2009 96 424 

Ziffer 3 Abs. 4 Anhang IV 
-   2013 51 315 
Abs. 2 
-   2014 43 241 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 12  

§ 13  

§ 14  

§ 27  

§ 43  

§ 54  

§ 59  

-   2008 104 487 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 2 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 1 
-   2008 97 454 
Abs. 2 
-   2008 97 454 
lit. d 
-   2009 96 424 
Abs. 3 
-   2013 102 533 
Abs. 2bis 
-   2013 52 327 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2009 96 424 

§ 1 ff.  

-   2014 39 215 

-   2008 104 487 

§ 1  

-   2010 41 221 
-   2010 44 234 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 14  
§ 19  

-   2013 99 513 
-   2013 99 513 

§ 13  
§ 33  

§ 34  

-   2008 94 433 
-   2008 94 433 
Abs. 6 Satz 1 
-   2010 42 225 
Abs. 8 
-   2008 94 433 

Art. 4  

Art. 19  
Art. 22  

lit. d 
-   2013 48 300 
-   2013 48 300 
-   2013 48 300 

§ 23  
§ 25  

§ 27  

§ 31  

-   2013 48 300 
Abs. 2 
-   2013 48 300 
Abs. 1 
-   2011 100 461 
Abs. 1 
-   2011 100 461 

§§ 49 ff.  
§ 53  

-   2013 48 300 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
-   2013 48 300 

-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
Abs. 2 lit. g 
-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 

-   2012 29 199 
Abs. 3 
-   2012 29 199 

Abs. 2 
-   2012 29 199 
Abs. 2 
-   2012 29 199 

§ 3  
§ 15  

§ 16  

§ 17  

§ 1  
§ 15  

§ 24  

§ 25  

§ 32  

-   2010 89 438 

§ 1  
§ 4  

§ 12  

-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 16  

-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2008 26 153 

§ 18  

-   2010 86 423 

§ 3  

§ 4  

§ 18  

§ 20  

§ 29  
§ 34  

§ 57  

§ 3  

§ 1  
§ 2  

§ 3  

Abs. 1 lit. k 
-   2010 78 371 
Abs. 2 lit. c 
-   2013 42 256 
Abs. 1 
-   2010 85 417 
Abs. 3 
-   2013 42 256 
-   2009 107 494 
Abs. 1 
-   2009 107 494 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 

Abs. 1 lit. a 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2013 42 256 

-   2013 40 223 
Abs. 1 
-   2010 78 371 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. g 
-   2010 78 371 
Abs. 2 
-   2013 40 223 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 78 371 
Abs. 2 
-   2010 78 371 
Abs. 1 
-   2013 40 223 
Abs. 1 
-   2010 78 371 
Abs. 3 
-   2010 78 371 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 40 223 
-   2013 40 223 

Abs. 1 
-   2007 47 203 

-   2014 91 452 
Abs. 1 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 

-   2011 31 116 
-   2011 31 116 
-   2011 31 116 

§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 8  

§ 10  

§ 12  

§ 11  
§ 12  

§ 19  
§ 20  
§ 23  
§ 24  

§ 3  
§ 12  
§ 13  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 22  

§ 24  

§ 136  

§ 14  

§ 23  

§ 25  

§ 26  

§ 27  

§ 29  

Abs. 1 
-   2008 19 82 
Abs. 1 lit. a 
-  Nebeneinkünfte 2007 19 75 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 21 83 
-   2007 22 83 
-   2011 63 267 
-   2011 90 379 
Abs. 2 
-   2007 48 211 

Abs. 1 lit. c 
-   2014 9 75 
Abs. 1 
-   2013 87 435 
Abs. 1 
-   2008 60 319 
-   2009 28 132 
-   2010 52 273 
Abs. 2 
-   2010 53 277 
Abs. 1 
-   2009 59 301 
-   2011 64 272 
-   2013 83 424 
-   2011 65 274 
Abs. 1 
-   2009 60 301 
-   2010 53 277 
-   2014 76 373 
Abs. 2 
-   2014 77 381 
Abs. 4 
-   2011 66 276 
-   2014 77 381 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 20 89 
-   2011 31 116 
Abs. 1 lit. c 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 31  

§ 32  

§ 33  

§ 35  

§ 36  

-   2014 70 358 
Abs. 1 
-   2009 67 313 
lit. b 
-   2008 60 319 
lit. g 
-   2008 60 319 
lit. i 
-   2008 20 89 
Abs. 1 
-   2014 71 361 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 17 75 
-   2009 30 144 
-   2011 67 280 
-   2012 14 97 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 23 86 
-   2010 23 118 
-   2014 69 357 
Abs. 1 lit. c 
-   2008 61 328 
-   2009 61 303 
-   2010 54 283 
Abs. 1 lit. e 
-   2008 62 328 
-   2009 62 306 
-   2010 22 111 
-   2011 68 283 
-   2013 79 409 
Abs. 1 
-   2007 61 239 
-   2008 18 78 
-   2009 63 306 
-   2009 64 308 
-   2010 55 291 
-   2011 69 285 
-   2013 87 435 
-   2014 71 361 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 63 331 
-   2009 26 123 
-   2011 66 276 
-   2011 70 286 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 65 311 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 37  

§ 38  

§ 39  

§ 40  

§ 40ibis  

§ 41  

§ 42  

Abs. 2 lit. c 
-   2008 64 331 
-   2012 35 231 
-   2011 71 289 
-   2012 37 234 
Abs. 1 
-   2009 66 312 
Abs. 1 
-   2013 85 430 
Abs. 2 
-   2008 65 334 
-   2008 66 338 
-   2012 38 236 
Abs. 3 
-   2011 29 111 
lit. a 
-   2014 12 97 
-   2010 56 293 
-   2011 31 116 
lit. c 
-   2007 63 248 
lit. d 
-   2007 24 86 
-   2009 67 313 
-   2012 45 267 
lit. g 
-   2009 63 306 
lit. i 
-   2007 62 242 
-   2009 68 315 
-   2010 57 298 
lit. i bis 
-   2007 62 242 
-   2010 57 298 
lit. k 
-   2007 25 91 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
lit. a 
-   2009 62 306 
lit. b 
-   2011 69 285 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 63 248 
-   2012 39 240 
Abs. 1 lit. c 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 43  

§ 44  
§ 45  

§ 45a  

§ 46  

§ 47  
§ 48  
§ 50  
§ 51  

§ 54  

§ 56  

§ 68  

§ 97  

§ 98  

§ 100  

§ 105  

-   2010 57 298 
Abs. 2 
-   2007 63 248 
-   2014 67 345 
-   2014 74 367 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 76 373 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 58 302 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. e 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. f 
-   2007 64 253 
-   2012 42 261 
-   2012 44 267 
Abs. 1 
-   2007 65 258 
-   2012 17 106 
-   2009 60 301 
-   2012 17 106 
-   2008 67 341 
Abs. 2 
-   2011 66 276 
-   2014 78 384 
Abs. 3 
-   2013 19 101 
Abs. 4 
-   2013 19 101 
Abs. 3 
-   2011 72 292 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 21 98 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 69 316 
-   2009 72 325 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 40 247 
Abs. 1 
-   2008 68 344 
-   2010 59 307 
Abs. 1 
-   2012 41 252 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 108  

§ 110  

§ 142  

§ 147  

§ 163  

§ 164  

§ 169  
§ 171  

§ 177  

§ 179  

§ 180  

§ 187  

§ 189  

§ 190  

§ 191  

-   2009 70 317 
Abs. 1 
-   2007 66 261 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 41 252 
Abs. 1 
-   2007 68 269 
-   2014 11 91 
Abs. 2 
-   2007 67 263 
Abs. 3 
-   2007 68 269 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 4 
-   2011 31 116 
-   2008 69 348 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
Abs. 3 lit. b 
-   2014 10 83 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
Abs. 2 
-   2009 64 308 
Abs. 2 
-   2009 71 322 
Abs. 2 
-   2009 53 283 
-   2013 86 432 
Abs. 1 
-   2009 53 283 
Abs. 2 
-   2009 53 283 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
-   2009 29 136 
Abs. 1 
-   2014 68 348 
-   2014 73 365 
Abs. 3 
-   2008 70 349 
-   2008 71 350 
-   2009 27 129 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2010 60 313 
-   2010 61 316 
-   2013 81 416 
-   2013 82 423 
-   2013 84 430 
-   2014 73 365 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
Abs. 2 
-   2011 31 116 
-   2013 20 106 
Abs. 1 
-   2009 53 283 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
-   2014 72 361 
-   2011 30 112 
-   2013 19 101 
Abs. 1 
-   2014 75 371 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 1 
-   2014 68 348 
-   2011 73 298 
Abs. 1 
-   2007 28 92 
-   2007 29 99 
-   2007 28 92 
Abs. 1 
-   2008 22 103 
Abs. 1 
-   2013 80 411 
Abs. 1 
-   2011 32 123 
-   2011 32 123 
Abs. 2 
-   2007 20 78 

§ 197  

§ 198  

§ 206  

§ 218  

§ 219  

§ 222  

§ 224  

§ 226  

§ 235  

§ 242 ff.  
§ 245  

§ 248  

§ 249  

§ 252  
§ 263  

§ 8  

Abs. 2 
-   2008 20 89 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 12  

§ 15  
§ 19  

§ 20  
§ 21  

§ 24  

§ 27  
§ 29  

§ 30  

§ 44  

§ 46  

§ 65  

§ 5  

§ 8  
§ 12  

-   2014 70 358 
-   2008 17 75 
-   2009 30 144 
-   2010 23 118 
-   2008 61 328 
Abs. 4 
-   2009 26 123 
-   2009 26 123 
Abs. 1 
-   2009 65 311 
Abs. 2 
-   2008 66 338 
-   2011 29 111 
Abs. 3 
-   2008 66 338 
-   2011 29 111 
-   2007 63 248 
Abs. 2 
-   2007 63 248 
-   2014 67 345 
Abs. 2 
-   2007 64 253 
Abs. 1 
-   2008 68 344 
Abs. 2 
-   2010 59 307 
Abs. 1 
-   2009 70 317 
Abs. 3 
-   2009 71 322 
Abs. 4 
-   2007 29 99 

Abs. 2 
-   2013 19 101 
-   2014 78 384 
Abs. 1 
-   2007 69 272 
Abs. 2 
-   2007 69 272 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 1  

Abs. 1 lit. e 
-   2011 74 303 

§ 26  

-   2014 81 398 

§ 3  
§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 8  

§ 9  
§ 13  

§ 14  

§ 15  

-   2012 23 163 
Abs. 2 
-   2008 25 151 
-   2008 26 153 
Abs. 2 
-   2009 49 271 
-   2014 29 176 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 114 424 
-   2012 21 146 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 35 182 
Abs. 1 lit. c 
-  Baubewilligungspflicht einer Strassenreklame 2007 118 448 
-   2013 34 173 
-   2013 94 462 
-   2012 23 163 
Abs. 1 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2012 59 328 
-   2013 94 462 
-  Voraussetzungen, damit der Regierungsrat an Stelle des 

zuständigen kommunalen Organs einen Planungsentscheid fällen 
kann 2007 117 445 

-   2010 27 142 
Abs. 1 
-   2009 36 182 
-   2011 34 127 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 16  
§ 17  

§ 21  

§ 24  

§ 25  

§ 26  

§ 27  

§ 28  
§ 29  

§ 32  

§ 33  

§ 34  

-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2009 34 176 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 36 182 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
-   2013 34 173 
-   2008 27 166 
Abs. 3 
-   2007 117 445 
-   2007 36 143 
Abs. 3 
-   2007 117 445 
Abs. 2 
-   2012 58 327 
Abs. 2 
-   2007 36 143 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-  Anfechtungsmöglichkeit der Weigerung des zuständigen 

Gemeindeorgans, einen Sondernutzungsplan zu erlassen 2007 
117 445 

Abs. 2 
-   2013 34 173 
-   2008 25 151 
-   2009 103 453 
-   2013 94 462 
-   2013 96 472 
Abs. 1 
-   2013 91 444 
Abs. 1 
-   2009 32 156 
-   2013 91 444 
Abs. 3 
-  Voraussetzungen, damit der Regierungsrat an Stelle des 

zuständigen kommunalen Organs einen Planungsentscheid fällen 
kann 2007 117 445 

-   2010 62 321 
Abs. 1 
-   2010 25 127 
-   2011 77 321 
-   2011 78 327 
Abs. 2 
-   2007 79 305 
-   2012 46 273 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2012 47 277 
-   2013 90 442 
-   2014 80 392 
Abs. 3 
-   2007 77 300 
-   2010 25 127 
-   2011 77 321 
-   2011 78 327 
-   2011 77 321 
Abs. 1 
-   2010 25 127 
-   2007 32 120 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
-   2008 26 153 
-   2010 89 438 
-   2013 34 173 
Abs. 3 
-   2007 31 117 
Abs. 6 
-   2007 31 117 
-   2010 89 438 
Abs. 2 
-   2007 32 120 
-   2007 114 424 
-   2007 32 120 
Abs. 1 
-   2010 32 175 
Abs. 1 
-   2011 36 135 
Abs. 1 
-   2012 21 146 
Abs. 1 
-   2011 35 133 
Abs. 1 
-   2013 35 182 
-   2014 25 149 
Abs. 1 
-   2013 35 182 
-   2014 25 149 
-   2014 25 149 
-   2013 35 182 
Abs. 1 
-   2007 114 424 
-  Umnutzung einer Wohnliegenschaft in eine Unterkunft für 

Asylbewerbende 2014 86 431 

§ 35  

§ 40  

§ 42  

§ 46  
§ 47  

§ 50  

§ 51  

§ 53  

§ 55  

§ 57  

§ 58  
§ 59  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 60  

§ 61  
§ 62  

§ 67  

§ 67a  

§ 68  

§ 80  

§ 84  

§ 95  

§ 103  

§ 104  

§ 111  

§ 114  

§ 116  

§ 142  

§ 143  

§ 149  

§ 153  
§ 154  

-   2012 18 113 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
-   2012 58 327 
-  Begriff "direkte Anstösser" 2012 61 341 
-   2007 30 105 
-   2008 28 169 
Abs. 1 
-   2007 114 424 
-   2007 118 448 
-   2010 30 165 
-   2011 37 141 
-   2009 36 182 
-   2014 25 149 
-   2014 28 165 
lit. b 
-   2011 96 438 
Abs. 1 
-   2008 24 139 
-   2011 38 147 
Abs. 2 
-   2010 29 156 
-  Ein Enteignungsrecht für ein kommunales Strassenbauprojekt ist 
nur im Rahmen des Sondernutzungsplans gegeben 2010 87 435 

-   2011 50 199 
Abs. 3 
-   2008 24 139 
-  Aufstellen von Tischen eines Restaurants auf der Strassenfläche 

2007 112 419 
-   2011 50 199 
Abs. 1 lit. a 
-  Verhältnis zwischen Bundesrecht und kantonalem Recht 2007 

118 448 

Abs. 3 
-   2010 26 135 
Abs. 2 
-   2010 29 156 
Abs. 2 
-   2007 74 293 
Abs. 1 
-   2013 88 439 
Abs. 2 
-   2008 74 373 
-   2009 49 271 
-   2013 89 440 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 159  

§ 163  
§ 169  

§ 3  
§ 5  
§ 9  

§ 11  

§ 12  

§ 16  

§ 16a  
§ 17  
§ 18  

§ 20  

§ 23  

§ 26a  

§ 28  

§ 30  

-   2013 89 440 
-   2011 62 262 
Abs. 1 
-   2011 33 125 
-   2011 95 425 
-   2014 48 286 
-   2008 27 166 
Abs. 4 
-   2014 25 149 

-   2007 36 143 
-   2007 117 445 
Abs. 1 
-   2011 36 135 
Abs. 2 
-   2007 78 303 
-   2011 36 135 
Abs. 6 
-  Grenzen der Nutzungsübertragung; keine Nutzungsübertragung 

zu Lasten einer Grünzone 2011 97 440 

-  Ob es sich um ein oder zwei Gebäude handelt, hängt vom 

Erscheinungsbild ab 2008 102 483 

Abs. 3 
-   2009 31 153 
Abs. 1 
-   2007 32 120 
-   2014 30 181 
-   2009 32 156 
-   2009 32 156 
-   2012 21 146 
Abs. 2 
-   2010 32 175 
Abs. 1 
-   2011 35 133 
Abs. 1 
-   2014 48 286 
-   2009 35 181 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
Abs. 3 
-   2007 30 105 
-  Kleine Geräteschränke und Truhen sind in den Bauzonen 

baubewilligungsfrei 2007 110 405 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 lit. a 
-   2011 95 425 
Abs. 1 lit. e 
-   2007 114 424 
Abs. 1 lit. f 
-   2007 114 424 
Abs. 2 lit. c 
-  Baubewilligungspflicht einer Strassenreklame 2007 118 448 
Abs. 3 
-   2007 114 424 
-   2007 118 448 
-   2012 21 146 
-   2012 18 113 
Abs. 3 
-   2007 30 105 
Abs. 1 
-   2008 24 139 
-  Das öffentliche Recht regelt die Beschaffenheit von 

Privatstrassen nicht 2009 100 447 

-   2009 32 156 

-   2012 21 146 
Abs. 2 lit. a 
-  Anrechenbarkeit der Wasch- und Trockenräume bei 

Terrassenhäusern 2014 87 434 

-   2014 90 447 
Abs. 2 lit. d 
-   2012 21 146 
-  Wärmepumpen im Freien sind lärmige Anlagen und daher 

baubewilligungspflichtig 2012 62 344 

§ 31  
§ 35  

§ 44  

§ 44a  

§ 92  

§ 19  
§ 32  

§ 41  
§ 49  

Abs. 4 
-   2012 21 146 
-   2012 18 113 

§ 51  
Anhang 1 und 2   Ziff. 5.2 

-  Die Brüstung eines begehbaren Flachdachs zählt zur 

Fassadenhöhe (gemäss IVHB) 2014 88 439 

§ 1  

Abs. 2 
-   2007 33 134 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 4  

§ 2  

§ 8  

§ 14  

-   2008 29 172 
Abs. 1 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 

Abs. 1 
-   2007 49 214 
-   2013 18 99 

lit. g 
-  Festlegung der Gebühr für die strassenverkehrsrechtliche 
Bearbeitung eines Strassenreklamegesuchs 2007 118 448 

§ 11  

-   2010 29 156 

§ 17  

-   2009 102 451 

§ 12  

Abs. 1 
-   2012 65 358 
Abs. 2 lit. b 
-   2012 65 358 
Abs. 3 
-   2012 65 358 
Abs. 5 
-   2012 65 358 

§ 25  

Abs. 1 
-   2009 104 460 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 26  

§ 27  
§ 28  
§ 30  

§ 55  
§ 57  
§ 61  

§ 3  
§ 4  
§ 5  
§ 6  

-   2010 88 436 
-   2012 18 113 
-   2013 33 159 
-   2009 104 460 
Abs. 1 
-   2009 104 460 
Abs. 3 lit. a 
-   2009 104 460 

-   2009 104 460 
-   2009 104 460 
-   2009 104 460 

-   2012 22 150 
-   2012 22 150 
-   2012 22 150 
-   2012 22 150 

§ 4  

-   2009 74 333 

§ 8  

§ 11  
§ 14  

§ 16  

§ 17  

Abs. 1 
-   2008 86 405 

-   2009 15 78 
Abs. 2 
-   2008 13 54 
Abs. 2 
-   2008 13 54 
Abs. 4 

 
 
 
 
 
 
 
-   2009 16 79 
Abs. 6 
-   2009 16 79 

Abs. 2 
-   2009 44 232 
-   2008 37 225 
-   2011 45 177 
-   2011 45 177 
Abs. 1 
-   2014 38 210 
Abs. 2 
-   2010 39 208 
-   2009 45 236 
-   2012 28 193 
Abs. 1 
-   2008 37 225 
-   2014 37 204 
Abs. 3 
-   2014 37 204 
Abs. 1 
-   2008 44 259 
-   2009 44 232 
-   2008 40 242 
Abs. 1 
-   2008 44 259 
Abs. 2 
-   2008 37 225 
-   2008 42 253 
-   2008 43 256 
-   2011 45 177 
-   2008 41 245 
-   2008 41 245 
-   2009 45 236 
-   2011 45 177 
Abs. 1 
-   2011 46 179 
Abs. 2 
-   2011 46 179 
Abs. 3 
-   2011 46 179 
-   2011 44 173 

§ 1  

§ 2  

§ 3  
§ 5  

§ 6  

§ 7  

§ 11  
§ 13  

§ 14  
§ 15  
§ 16  
§ 20  
§ 31  

§ 39  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 42  
§ 47  

§ 49  
§ 51  

§ 1  
§ 3  

§ 5  

§ 6  
§ 8  

§ 9  

§ 10  

§ 11  

§ 14  

§ 15  

-   2009 45 236 
Abs. 3 
-   2007 46 195 
-   2007 46 195 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2011 44 173 

-   2008 37 225 
Abs. 1 
-   2014 36 203 
Abs. 1 
-   2009 43 227 
-   2012 28 193 
-   2008 44 259 
Abs. 4 
-   2011 45 177 
Abs. 2 
-   2010 1 25 
Abs. 1 
-   2013 49 305 
Abs. 5 lit. a 
-   2008 37 225 
Abs. 5 lit. c 
-   2008 38 230 
-   2008 47 268 
Abs. 5 lit. e 
-   2010 37 205 
Abs. 1 
-   2008 43 256 
-   2009 42 223 
Abs. 2 
-   2009 42 223 
Abs. 5 lit. b 
-   2010 39 208 
lit. e 
-   2008 40 242 
-   2008 45 262 
Abs. 2 
-   2008 46 265 
Abs. 3 
-   2008 40 242 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 16  
§ 17  
§ 26  
§ 29  
§ 35  

-   2013 47 299 
-   2008 41 245 
-   2008 41 245 
-   2011 46 179 
-   2009 56 291 
Abs. 2 
-   2011 44 173 
Abs. 3 
-   2011 44 173 
Abs. 4 
-   2011 44 173 
Abs. 5 
-   2011 44 173 
Abs. 6 
-   2011 44 173 

§ 18  

§ 28a ff.  
§ 28b  
§ 40  

Abs. 1 
-   2011 76 313 
-   2008 73 363 
-   2011 75 307 
Abs. 2 
-   2011 75 307 

§ 6  

-   2008 73 363 
-   2011 75 307 

§ 4  

§ 9  

§ 13  

§ 23  

Abs. 3 
-   2010 92 455 
-   2011 51 205 
Abs. 2 lit. c 
-  Verurteilung wegen vorsätzlicher Tierquälerei als 

Jagdausschlussgrund 2011 98 449 

Abs. 2 
-   2013 101 529 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 26  

§ 27  

§ 4  

§ 13  

§ 15  

-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 101 529 

Abs. 2 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-  Gastwirtschaftsrecht 2008 106 492 
Abs. 1 
-  Gastwirtschaftsrecht 2008 106 492 

§ 19  

Abs. 1 lit. c 
-   2008 15 61