# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 81e6b471-4d65-59e1-bcdf-5b7d8ee0efbf
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2006-04-11
**Language:** it
**Title:** Tessin Tribunale di appello diritto civile La prima Camera civile 11.04.2006 11.2004.1
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TRAC_001_11-2004-1_2006-04-11.html

## Full Text

Incarti n.

  11.2004.1

  11.2004.2

  	
  Lugano,

  11 aprile 2006/rgc

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  	 

	
  La prima Camera civile del Tribunale
  d'appello

  
	
   

  
	
   

  
						

 

	
  composta dei giudici:

  	
  G. A. Bernasconi, presidente,

  Giani e Lardelli

  

 

	
  segretaria:

  	
  Verda, vicecancelliera

  

 

 

sedente per statuire nella causa DI.2002.404
(appuramento del registro fondiario) della Pretura del Distretto di Lugano,
sezione 3, promossa con istanza del 10 giugno 2002 da

 

	
   

  	
   AP 1 

  (patrocinata dall'avv.   RA 2 )

   

  
	
   

  	
  contro

  	 

 

	
   

  	
   AP 1, , e

   AP 2, 

  (patrocinati dall' , )

   

  

e nella causa DI.2002.405 della medesima
Pretura promossa con istanza del 20 giugno 2002 dai convenuti nei confronti
dell'attrice;

 

esaminati gli atti,

 

posti i seguenti

 

punti di questione:     1.   Se devono
essere accolti gli appelli del 5 gennaio 2004 presentati da AP 1 e AP 2 contro
le sentenze emesse il 22 dicembre 2003, in luogo e vece del Pretore, dal
Segretario assessore del Distretto di Lugano, sezione 3;

 

                                         2.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.

 

Ritenuto

 

in fatto:                    A.   AP 1 e AP 2 sono proprietari in comune della particella n. 30 RFD
di __________, che confina a monte con la particella n. 32, proprietà di AO 1.
Sui fondi, situati nel vecchio nucleo del paese, sorgono due case contigue.
Quella di AO 1 consta di un piano cantina, di un piano terreno e di un piano
superiore. Fino al 1974 il piano superiore, munito di entrata propria, era accessibile
solo passando da una scala in granito posta nello stabile dei fratelli __________;
da allora esso è raggiungibile anche per mezzo di una scala in legno, ancorché
più angusta, creata all'interno dell'edificio.

 

                                  B.   Nell'ambito
della procedura volta all'introduzione del registro fon­diario definitivo a __________,
AO 1 ha notificato un diritto di passo pedonale tra il piano terreno e il piano
superiore della sua casa lungo la scala posta nello stabile di AP 1 e AP 2.
Costoro si sono opposti all'iscrizione della servitù. Con decisione dell'8
maggio 2002 la Sezione del registro fondiario e di commercio ha accolto la
notifica ¿ai sensi dei considerandi¿, ordinando l'iscrizione di un diritto di
passo ¿limitato¿ ¿ come risul­ta dai motivi della decisione ¿ ¿a determinati
bisogni particolari del fondo dominante a titolo integrativo del ricordato
accesso interno, segnatamente trasporti, traslochi e passaggio di persone con
difficoltà motorie¿. L'iscrizione è stata eseguita il 18 giugno 2002.

 

                                  C.   Il
10 giugno 2002 AO 1 ha impugnato la decisione della Sezione del registro fondiario
e di commercio con azione giudiziaria davanti al Pretore del Distretto di
Lugano, sezione 3, postulando l'iscrizione di un diritto di passo pedonale
illimitato (inc. DI.2002.404). Il 20 giugno 2002 AP 1 e AP 2 hanno impugnato a
loro volta la medesima decisione dinanzi al Pre­tore, chiedendo di annullarla e
di respingere la notifica di servitù (inc. DI.2002.405). Ogni parte ha proposto
il rigetto dell'azione avversaria, mantenendo il proprio punto di vista anche
alla discussione finale del 30 settembre 2003.

 

                                  D.   Con
sentenza del 22 dicembre 2003, emessa in luogo e vece del Pretore, il Segretario
assessore ha accolto l'azione di AO 1 e ha ordinato l'iscrizione di una servitù
di passo illimitata, riformando in tal senso la decisione dell'Ufficio del
registro fondiario e di commercio. La tassa di giustizia di fr. 400.¿ e le
spese sono state poste a carico dei fratelli __________ in solido, tenuti a
rifondere alla controparte fr. 500.¿ per ripetibili. Con sentenza di quello
stesso giorno il Segretario assessore ha respinto l'azione di AP 1 e AP 2,
ponendo a loro carico la tassa di giustizia (fr. 400.¿), le spese e
un'indennità di fr. 500.¿ per ripetibili in favore della convenuta.

 

                                  E.   Contro
le sentenze appena menzionate AP 1 e AP 2 sono insorti con due appelli del 5
gennaio 2004 per ottenere che ¿ conferito ai ricorsi effetto sospensivo ¿
l'azione di AO 1 sia respinta, le loro azioni accol­te e la decisione presa
dalla Sezione dell'Ufficio del registro fondiario e di commercio annullata. In
subordine essi chiedono il rinvio degli atti al Pretore ¿per decidere
sull'applicazione dell'art. 736 CC¿. Con decreto del 13 gennaio 2004 il presidente
della Camera ha accolto le richieste di effetto sospensivo. Nelle sue
osservazioni del 23 febbraio 2004 AO 1 propone di respingere gli appelli.

 

Considerando

 

in diritto:                  1.   Le due sentenze impugnate oppongono le stesse parti, vertono sul
medesimo oggetto e sono testualmente identiche. I due appelli e le osservazioni
agli appelli sono uguali nella motivazione e pervengono a conclusioni comuni.
Per economia processuale è opportuno quindi congiungere le due cause ed emanare
un giudizio unico.

 

                                   2.   L'art.
105 del regolamento concernente la legge sul registro fondiario (RL 4.1.3.1.1)
stabilisce che le decisioni dell'autorità di vigilanza relative a contestazioni
su diritti reali limitati da iscrivere nel registro fondiario definitivo possono
essere impugnate ¿mediante azione giudiziaria davanti al Pretore, entro 30
giorni dall'intimazione¿ (cpv. 1). La procedura è quella contenziosa di camera
di consiglio (il cpv. 2 rinvia espressamente all'art. 361 CPC). La sentenza del
Pretore è poi appellabile nel termine di dieci giorni (art. 370 cpv. 2 CPC),
senza riguardo al valore litigioso (I CCA, sentenza n. 35/91 del 26 settembre
1991, consid. 6). Tempestivi, sotto questo profilo i ricorsi in esame sono
dunque ricevibili.

 

                                   3.   La giurisprudenza ha già avuto modo di domandarsi se il rinvio alla procedura di camera di consiglio previsto dall'art.
103o cpv. 2 vLGRF, identico all'odierno art. 105 cpv. 1 del regolamento
concernente la legge sul registro fondiario, sia
pertinente (I CCA, senten­za inc. 11.1999.83 del 4 settembre 2000, consid. 3b).
Le cause sull'esistenza e il contenuto di diritti reali, sia pure intentate nell'ambito
di una procedura volta all'introduzione del registro fondiario definitivo, non si
risolvono infatti con giudizi di mera apparenza, ma comportano giudizi finali
di merito (cfr. Schmid in: Basler
Kommentar, ZGB II, 2ª edizione, n. 22 in fine e n. 28 in principio ad art. 43
tit. fin. CC). Se in casi del genere la procedura cantonale prescrive nondimeno
il rito sommario, ciò non dispensa il giudice dal trattare la causa con pieno
potere cognitivo, senza limitarsi a statuire sulla base di fatti resi
semplicemente verosimili e senza restringere l'assunzione delle prove (DTF 120
II 355 consid. 2a).

 

                                         Nel precedente appena evocato (I CCA,
senten­za inc. 11.1999.83 del 4 settembre 2000, loc.
cit.) questa Camera aveva constatato che, nonostante l'applicazione della
procedura sommaria, il Pretore non aveva circoscritto il giudizio a un
sindacato di verosimiglianza e nemmeno aveva rifiutato prove, ritenendole
inconciliabili con un sindacato di mera apparenza (art. 366 CPC). Sostanzialmente
il giudizio impugnato era dunque conforme ai requisiti del diritto federale.
Altrettanto può dirsi in concreto, ove il Segretario assessore ha rispettato sì
le forme della camera di consiglio (art. 361 segg. CPC), ma per finire ha emanato
una sentenza con pieno potere di cognizione in fatto e in diritto, senza limitare
la portata dell'istruttoria. L'applicazione degli art. 361 segg. CPC non avendo
recato alcun pregiudizio ai diritti delle parti, nulla osta di conseguenza
all'esame degli appelli.

 

                                   4.   Nel
merito il Segretario assessore ha accertato l'esistenza della servitù litigiosa
dopo avere constatato che la scala in granito nello stabile dei fratelli __________
risale per lo meno al primo Novecento, che una mappa comunale della seconda
metà del XIX secolo raffigura una situazione planimetrica dei due edifici contigui
pratica­mente identica a quella odierna e che la conformazione dei vani nella
casa di AO 1, invariata come minimo dal 1880, lascia presumere un uso della
scala durato almeno trent'anni già prima che entrasse in vigore il Codice
civile svizzero. Donde una servitù acquisita per prescrizione in forza degli
art. 227 del Codice civile ticinese del 1837 e 341 del Codice civile ticinese
del 1882 (art. 210 LAC e 21 tit. fin. CC). Il problema di sapere se il passo
abbia perduto ¿ in tutto o in parte ¿ la sua importanza in seguito alla
costruzione, nel 1974, di una scala interna fra il piano terreno e il piano superiore
nell'edificio di AO 1 (art. 736 CC) è stato lasciato irrisolto dal Segretario
assessore, stando al quale la questione sarebbe stata da esaminare ¿nell'ambito
di una causa ordinaria separata¿.

 

                                   5.   Gli
appellanti contestano che la scala in legno nell'edificio di AO 1 esista solo dal
1974, contestano che la scala in granito situata nella loro casa risalga a
prima del 1903, contestano che questa servisse per accedere al piano superiore dello
stabile attiguo, contestano a maggior ragione ch'essa sia stata usata durante
un trentennio prima dell'entrata in vigore del Codice civile svizzero e
contestano che il passo conservi ancora qualche importanza per l'abitazione di AO
1. A loro modo di vedere ¿ in sintesi ¿ nulla conforta l'esistenza di una
servitù acquisita per usucapione, mentre il fatto che il Segretario assessore
abbia rinviato ad separatum il giudizio sull'utilità residua del
passaggio dopo la costruzione della scala interna nel fabbricato di AO 1 risulta
¿ essi sottolineano ¿ ¿in contrasto con la giurisprudenza della Camera civile
di appello per casi come questo¿.

 

                                   6.   I
requisiti che governavano l'acquisto di servitù per prescrizione prima che
entrasse in vigore il Codice civile svizzero sono già stati riassunti dal Segretario
assessore. Al proposito basti ricordare che un diritto di passo (servitù ¿affer­mativa¿
e ¿discontinua¿, secondo il diritto civile cantonale) poteva essere acquisito ¿
se apparente (manifestato cioè da segni esterni) ¿ in trent'anni di uso
pacifico, non clandestino né precario (Rep. 1993 pag. 180 consid. 5a con richiami).
Nella fattispecie la questione è dunque di sapere, anzitutto, se la scala in
granito (¿segni esterni¿) nello stabile dei fratelli __________ (particella n.
30) esista almeno dal 1882. Dandosi il caso, occorre accertare se nei
trent'anni intercorsi tra il 1882 e il 1912 la scala sia stata usata in modo
pacifico, non clandestino né precario per raggiungere il piano superiore della
casa posta sulla particella n. 32.

 

                                         a)   Il
Segretario assessore è giunto alla conclusione che la scala in questione risale
al 1880 per il fatto che ¿ come si è visto ¿essa esiste pacificamente almeno dal
primo Novecento e che la vecchia mappa comunale (del 1880 appunto) riporta, per
quanto attiene al ¿corpo scale¿, una situazione planimetrica ¿sostanzialmente
identica¿ a quella odierna (doc. C, pag. 3 nel mezzo dell'inc. DI.2002.404 =
doc. 2, pag. 3 nel mezzo dell'inc. DI.2002.405). Gli appellanti sostengono che
ciò non basta per far risalire l'esistenza della scala al 1880, ma non spiegano
perché la vecchia mappa comunale sarebbe inattendibile. Si limitano a
pretendere che ¿la situazione nel 1880 non risulta da nessuna parte¿ (appelli,
pag. 4 in basso), dimenticando manifestamente di avere preso atto il 18 aprile
2002, firmando un verbale in sede di conciliazione davanti all'Ufficio del
registro fondiario federale, che ¿una ricerca effettuata dall'Ufficio
d'impianto permette di desumere come a far capo almeno dal 1880 (vedasi vecchia
mappa comunale) la situazione sia rimasta sostanzialmente identica¿ (loc.
cit.). Sprovvisti di serio fondamento, al riguardo gli appelli mancano di
consistenza.

 

                                         b)   Per
quanto si riferisce all'uso trentennale, pacifico, non clandesti­no né precario
della scala, il Segretario assessore l'ha ravvisato nella configurazione dello
stabile appartenente a AO 1. Egli ha constatato che l'abitazione di
quest'ultima è disposta su due livelli e ha un'entrata propria anche al piano superiore
(in origine si trattava di due abitazioni distinte), ingresso che è
raggiungibile solo percorrendo la scala posta nello stabile dei fratelli __________.
E siccome il passaggio interno nella casa di AO 1 esiste solo dal 1974, fra il
1882 e il 1912 l'accesso al piano superiore della casa dev'essere avvenuto necessariamente
per mezzo della scala in granito. È vero che la motivazione del Segretario non è
un modello di chiarezza (sentenza, pag. 4, frase unica dalla 3ª alla 17ª riga),
ma invano si cercherebbe di sapere dagli appellanti perché il ragionamento
sarebbe erroneo o anche solo criticabile. Costoro reputano non provato che la
scala interna nella casa della vicina sia stata costruita solo nel 1974, ma
scordano di avere loro stessi addotto tale circostanza (istanza del 20 giugno
2002, pag. 3 in alto, nell'inc. DI.2002.405). Quanto all'uso pacifico, non
clandestino né precario, esso non è mai stato revocato in dubbio. Ne segue che
l'opinione del Segretario assessore, stando al quale la servitù rivendicata da AO
1 è stata acquisita per prescrizione anteriormente al 1° gennaio 1912, resiste
alla critica. Ciò rende superfluo indagare se ¿ come AO 1 asserisce
(osservazioni agli appelli, pag 4 a metà) ¿ la servitù sia sorta in ogni modo
per stato di fatto imme­morabile (sulla nozione: Rep. 1993 pag. 179 consid. 4c).

 

                                   7.   Gli
appellanti ribadiscono che, sia pur sorta per usucapione, la servitù litigiosa non
conserva più alcun interesse al suo esercizio, AO 1 potendo raggiungere oggi il
piano superiore della propria casa usufruendo della scala interna. Anzi, rifiutandosi
di applicare l'art. 736 CC il Segretario assessore ha agito ¿in contrasto con
la giurisprudenza della Camera civile di appello per casi come questo¿, ciò che
impone di rinviargli il fascicolo del processo affinché statuisca al riguardo. Nelle
osservazioni agli appelli AO 1 obietta come, ad ogni buon conto, il fatto che
¿l'utilizzazione delle scale __________ sia necessaria malgrado la presenza di
una scaletta interna è inequivocabile¿ (osservazioni agli appelli, pag. 4 in basso).

 

                                         a)   Il
Segretario assessore ritiene che nella procedura volta all'impianto del
registro fondiario definitivo si debba accertare unicamente se una determinata servitù
sia stata validamente acquisita, mentre la questione di sapere se il diritto conservi
un interesse effettivo, concreto e attuale per il proprietario del fondo dominante
va esaminata nel quadro di ¿una causa ordinaria separata¿ (sentenza, pag. 4 in
fondo). Simile punto di vista sembra ancorarsi ¿ implicitamente ¿ a una
sentenza emessa il 7 settembre 1976 da questa Camera, pub­blicata in Rep. 1978
pag. 93 (con particolare riferimento a pag. 96 in fine). Se non che, tale sentenza
è stata duramente criticata da Liver,
secondo cui ogni procedura di appuramento catastale (compresa quella che
presiede all'introduzione del registro fondiario definitivo) serve anche ¿ se
non soprattutto ¿ per evitare che nel registro si abbiano a iscrivere servitù ormai
prive d'interesse (Rep. 1978 pag. 93, nota a piè di pagina). Identico
orientamento ha confermato lo stesso autore nel 1980 (Zürcher Kommentar, 2ª
edizione, n. 89 ad art. 730 e n. 95 ad art. 736 CC).

 

                                         b)   Questa
Camera si è ritrovata a esaminare la questione nel novembre del 1995. Essa si è
domandata allora se il criterio del rinvio ad separatum espresso nella
citata sentenza del 1978 fosse ancora sostenibile, ma per finire ha lasciato il
quesito irrisolto poiché non determinante ai fini del giudizio (Rep. 1995 pag.
179 consid. 4). Ha condiviso nondimeno l'assunto di Liver, stando al quale servitù caduche non debbano solo
essere cancellate dal registro fondiario, ma non vadano neppure iscritte (Rep.
1995 pag. 180 consid. 5a). Mal si comprende in effetti quale senso abbia, nell'ambito
di una procedura volta all'introduzione del registro fon­diario definitivo, iscrivere
una servitù per poi cancellarla nel caso in cui si rivelasse priva d'interesse.
Tanto meno si capisce quale senso abbia rinviare chi avversa l'iscrizione di
una servitù nel registro fondiario definitivo a promuovere un'azione di cancellazione
(art. 736 CC) quando l'iscrizione potrebbe semplicemente essere evitata. E che
il giudice chiamato a statuire in via d'azione su una decisione della Sezione
del registro fondiario e di commercio abbia pieno potere cognitivo in fatto e
in diritto è già stato ricordato (consid. 3).

 

                                         c)   Ne
deriva che a torto il Segretario assessore non è entrato nel merito delle argomentazioni
fatte valere dai fratelli __________ circa il decaduto interesse effettivo,
concreto e attuale della servitù litigiosa per la controparte. Gli atti devono
dunque essergli rinviati perché si pronunci su tal punto, non essendo compito
né facoltà di questa Camera statuire come autorità di primo grado ove il Pretore
¿ o, in sua vece, il Segretario assessore ¿ non abbia giudicato (analogamente:
I CCA, sentenza inc. 11.1999.64 del 6 giugno 2000, consid. 7). Per
economia di procedura giovi tuttavia sgombrare il campo dall'argomentazione, riproposta
dagli interessati negli appelli (pag. 5 in alto), secondo cui già nel 1974 la
servitù litigiosa non aveva più alcun interesse per le allora proprietarie
della particella n. 32, le quali si erano dichiarate disposte a rinunciarvi
dietro concessioni da parte dei proprietari del fondo n. 30 (memoriali, pag. 4
in fondo e 5 in alto). A prescindere dal fatto che ciò non comprova
l'intervenuta caducità del passo, le controparti rivendicando ¿ appunto ¿ controprestazioni,
un asserto del genere non trova riscontro agli atti. Dal carteggio processuale si
evince soltanto che nell'ottobre del 1974 le allora proprietarie del fondo n.
32 hanno rinunciato a usare la scala in granito del fondo n. 30 tra il piano
cantina e il piano terreno, riservandosi espressamente tuttavia l'uso della
scala tra il piano terreno e il primo piano (doc. 6 nell'inc. DI.2002.405).
Come gli appellanti possano valersi di un accordo siffatto è difficile capire.

 

                                         d)   In
conclusione, il Segretario assessore giudicherà se per AO 1 sussista ancora un
interesse oggettivo all'esercizio della servitù e se esso corrisponda allo scopo
originario per cui la servitù è stata acquisita. Contrariamente a quanto credono
gli appellanti, non si tratta di ritornare gli atti al primo giudice ¿per
decidere sull'applicazione dell'art. 736 CC¿ (azione di cancellazione). La
servitù non essendo mai stata iscritta nel registro fondiario provvisorio, non
può farsi questione di cancellazione. Tutt'al più si può far capo ai criteri
dell'art. 736 cpv. 1 CC per analogia, mentre non entra in linea di conto un
riscatto del passo (art. 736 cpv. 2 CC), mai chiesto dagli appellanti né proposto
da AO 1. Dovesse ravvisare il primo giudice un interesse residuo del passo limitato
a determinati scopi, gli incomberà di decidere se mantenere, modificare o
sopprimere le restrizioni fissate nella decisione impugnata dalla Sezione del
registro fondiario e di commercio (sul caso di una servitù divenuta parzialmente
senza interesse v. Steinauer, Les
droits réels, vol. II, 3ª edizione, pag. 386 n. 2271a con richiami relativo
all'art. 736 CC per analogia).

 

                                   8.   Gli
oneri del giudizio odierno seguono la vicendevole soccombenza (art. 148 cpv. 2
CPC). Gli appellanti escono sconfitti sull'usucapione della servitù, contestata
a torto, ma ottengono causa sostanzialmente vinta sulla richiesta subordinata
di rinviare gli atti al primo giudice perché decida se il passo conservi un interesse
effettivo, concreto e attuale per la proprietaria del fondo dominante. Al
proposito l'esito finale delle cause rimane aperto. Tutto ponderato, si
giustifica pertanto di addebitare la tassa di giustizia e le spese alle parti
in ragione di metà ciascuno, compensando le ripetibili. Sugli oneri processuali
e le ripetibili di prima sede il Segretario assessore deciderà al momento di
emanare la nuova sentenza.

 

Per questi motivi,

 

vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,

 

 

pronuncia:              1.   Gli appelli sono accolti nella loro richiesta subordinata, le
sentenze impugnate sono annullate e gli atti delle cause sono rinviati al
Segretario assessore per nuovi giudizi nel senso dei considerandi.

 

                                   2.   Gli oneri di
appello, consistenti in:

                                         a)
tassa di giustizia unica       fr. 400.¿ 

                                         b) spese                                    fr. 100.¿

                                                                                           fr. 500.¿

                                         da
anticipare dagli appellanti, sono posti per metà a carico degli stessi
appellanti in solido e per l'altra metà a carico di AO 1. Le ripetibili sono
compensate.

 

                                   3.   Intimazione:

	
   

  	
  ¿  ;

  ¿    .

  

                                         Comunicazione:

                                         ¿ , ;

                                         ¿ ,  

                                            ().

 

 

	
  terzi implicati

  	
   

  

Per la prima Camera civile del Tribunale
d'appello

Il presidente                                                           La
segretaria