# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 6f341775-42df-5ffc-b920-45e3ae452bfb
**Source:** Appenzell Ausserrhoden (AR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-01-01
**Language:** de
**Title:** Appenzell Ausserrhoden Kantonsgericht Sammlung ARGVP ARGVP 1988 1024
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/AR_Gerichte/AR_KG_005_ARGVP-1988-1024_nodate.pdf

## Full Text

A. Entscheide des Regierungsrates 1023,1024

sonal. Materiell besteht allerdings ein entscheidender Unterschied zum 
ausserrhodischen Recht. Während nach Art. 8 Abs. 2 der Angestellten­
ordnung des Bundes die Kündigung unter Angabe der Gründe zu erfol­
gen hat, ist bei der Kündigung nach Art. 6 der ausserrhodischen Dienst- 
und Besoldungsverordnung keine Grundangabe vorgeschrieben. Das 
Bundesgericht folgert aus der bundesrechtlichen Ordnung, dass der Bund 
als Arbeitgeber das Anstellungsverhältnis nuraus triftigen Gründen kündi­
gen könne. Ebenfalls bejaht wurde der Verfügungscharakter und damit 
die Anfechtbarkeit einer Nichtwiederwahl nach basellandschaftlerischem 
Recht in BGE 104la 26. Das kantonale Verwaltungsgericht hatte dort den 
Verfügungscharakter verneint mit der Begründung, durch die Nicht­
erneuerung eines Beamtenverhältnisses nach Ablauf der Amtsdauer gehe 
dieses von selbst zu Ende, ohne dass es hiefür noch eines Verwaltungs­
aktes bedürfe. Dem hielt das Bundesgericht entgegen, dass die formale 
Frage, ob eine Verfügung vorliege, nicht mit der materiellen vermengt 
werden dürfe, ob dem Beamten ein Anspruch auf Fortsetzung des Beam­
tenverhältnisses zustehe. Das Bundesgericht hat angenommen, die 
Anfechtbarkeit sei nach basellandschaftlerischem Recht regelmässige 
Folge des Vorliegens einer Verfügung (BGE 1041a 29). Der gleiche Schluss 
drängt sich auch für das ausserrhodische Verwaltungsverfahren auf. Defi­
niert man mit BGE 101 la 74 den Begriff der Verfügung bzw. des Verwal­
tungsaktes als «individuellen, an den Einzelnen gerichteten Hoheitsakt, 
durch den eine konkrete verwaltungsrechtliche Rechtsbeziehung rechts­
gestaltend oder feststellend in verbindlicher und erzwingbarerWeise gere­
gelt wird», so muss man auch die Kündigung nach Art. 6 der Dienst- und 
Besoldungsverordnung als Verfügung bezeichnen.

RRB 21.10.1986

1024

Beam tenrecht. Kündigung gemäss Art. 38 des Schulgesetzes 
(bGS 411.0); Rechtsnatur und Voraussetzungen.

Gemäss Art. 38 des Schulgesetzes vom 26. April 1981 (bGS 411.0) können 
die Wahlbehörde und der Lehrer das Dienstverhältnis durch schriftliche 
Kündigung auf das Ende eines Schuljahres auflösen; in gegenseitigem Ein­
vernehmen ist die Auflösung des Dienstverhältnisses auch auf einen ande­
ren Termin möglich.

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A. Entscheide des Regierungsrates 1024

Zur Rechtsnatur und zu den Voraussetzungen der Kündigung hat der 
Regierungsrat festgestellt:

Ob die gegenüber einem Lehrer ausgesprochene Kündigung über­
haupt als Verfügung angefochten werden kann, ist noch nie entschieden 
worden (Schär, Erläuterungen zum Gesetz überdas Verwaltungsverfahren 
des Kantons Appenzell A.Rh., N. 10 zu Art. 18 VwVG). Dies hängt mit einer 
Besonderheit des Ausserrhoder Schulgesetzes zusammen. Mit dessen 
Erlass wurde 1981 nämlich auf das System der Amtsdauer mit periodi­
scher Wiederwahl verzichtet und dieses durch eine Wahl auf unbestimmte 
Zeit mit jährlicher, beidseitiger Kündigungsmöglichkeit ersetzt. Diese 
Annäherung des Beamtenverhältnisses an das Arbeitsvertragsrecht ist 
durchaus bewusst erfolgt, ändert aber nichts daran, dass die Anstellung 
nicht durch zweiseitigen Vertrag, «sondern durch (zustimmungsbedürf­
tigen) Verwaltungsakt» (Imboden/Rhinow, Schweizerische Verwaltungs­
rechtsprechung, 5. Auflage, Nr. 147 BIII) entsteht. Dieses unterschiedliche 
Gewicht von Behörde und Beamten gilt es auch bei der Umwandlung oder 
Auflösung der Anstellung zu berücksichtigen. Die Auflösung des Dienst­
verhältnisses durch die Behörde bleibt eine «Anordnung im Einzelfa ll..., 
durch welche ein konkretes und individuelles Rechtsverhältnis in verbind­
licher . . .  Weise rechtsgestaltend oder feststellend geregelt wird» (Gygi, 
Bundesverwaltungsrechtspflege, 2. Auflage, S.128). Sie bleibt damit eine 
Verfügung. Das bedeutet u.a., dass auch ohne besondere Vorschrift im 
Schulgesetz der Betroffene vor der Kündigung angehört werden muss 
(Art.7f. VwVG). Niemand darf in seiner Rechtsstellung beeinträchtigt wer­
den, ohne vorher angehört worden zu sein -  Dringlichkeit und Vereite­
lungsgefahr ausgenommen.

Die Kündigung des Dienstverhältnisses auf das Ende eines Schuljahres 
ist nach Art. 38 Abs.1 Schulgesetz -  abgesehen von der Einhaltung der 
Schriftlichkeit und der Kündigungsfrist -  an keine besonderen Vorausset­
zungen gebunden. Die Wahlbehörde kann deshalb nach freiem Ermessen 
darüber entscheiden, ob ein Dienstverhältnis weitergeführt werden soll 
oder nicht. Wie jedes Verwaltungshandeln muss sich auch der Entscheid 
über eine Kündigung an den Regeln des Willkürverbotes messen lassen. 
Damit die Kündigung überprüft werden kann, muss sie -  wie es sich auch 
aus Art. 73 Abs. 2 Schulgesetz und Art. 12 VwVG ergibt -  sachlich begrün­
det sein. Mit dem Dienstverhältnis in keinem Zusammenhang stehende 
Gründe genügen nicht für eine Kündigung. Als Kündigungsgründe kom­
men die Eignung und das Verhalten eines Lehrers, ein grundlegend gestör­

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A. Entscheide des Regierungsrates 1024

tes Vertrauensverhältnis sowie die Aufhebung der Stelle in Betracht. Die 
Motive für eine Kündigung sind nicht erst dann genügend, wenn eine Fort­
führung des Dienstverhältnisses über das Ende des Schuljahres hinaus 
unzumutbar geworden ist (administrative Entlassung), sondern auch, 
wenn haltbare Gründe gegen eine weitere Anstellung sprechen.

Fehlt eine tragfähige Vertauensbasis als Grundlage einer Zusammen­
arbeit völlig, so ist ein geregelter Schulbetrieb nicht gewährleistet. Die 
Wahlbehörde handelt innerhalb ihres pflichtgemässen Ermessens, wenn 
sie deswegen die Kündigung eines Lehrers ausspricht. Dass den Lehrer die 
Schuld am schlechten Einvernehmen ganz allein trifft, ist nicht notwendig, 
da die Kündigung nur aus der Sorge um die Fortführung eines geregelten 
Schulbetriebes zu beurteilen ist.

RRB 6.1.1987

Die II. öffentlich-rechtliche Abteilung des Schweizerischen Bundesgerichts 
hat am 9. September 1987 entschieden, dass der Lehrer, dem die Wahlbe­
hörde gekündigt hat, nicht zur staatsrechtlichen Beschwerde legitimiert 
ist.

Aus den Erwägungen:
1. a) Im Gegensatz zur Regelung der Legitimationsvoraussetzungen im 
verwaltungsgerichtlichen Beschwerdeverfahren (Art. 103 OG) steht dem 
Einzelnen die staatsrechtliche Beschwerde lediglich zur Geltendmachung 
seiner rechtlich geschützten Interessen zu; zur Verfolgung bloss tatsäch­
licher Interessen wie auch zur Wahrung allgemeiner öffentlicher Inter­
essen ist sie nicht gegeben (BGE 105 la 272f. mit Hinweisen, bestätigt in 
BGE 1071a 1831).

Daraus hat das Bundesgericht abgeleitet, dass der kantonale Beamte 
gegen eine Nichtwiederwahl nur dann zur staatsrechtlichen Beschwerde 
befugt ist, wenn ihm das kantonale Recht einen Anspruch auf Wiederwahl 
gewährt (BGE 105 la 2 7 4 1 E. c, 107 la 184 E. 2a).

b) Im Kanton Appenzell Ausserrhoden werden die Lehrer nicht auf eine 
bestimmte Amtsdauer gewählt. Vielmehr können sowohl die Wahl­
behörde als auch der Lehrer das Dienstverhältnis auf das Ende des Schul­
jahres -  unter Einhaltung einer dreimonatigen Kündigungsfrist -  auflösen 
(Art. 38 Abs. 1 des Schulgesetzes).

Bei diesem System besteht kein Recht auf Wiederwahl. Dies ergibt sich 
auch aus der Entstehungsgeschichte der in Art. 38 des Schulgesetzes

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A. Entscheide des Regierungsrates 1024, 1025

getroffenen Regelung. Das (alte) Gesetz vom 30. April 1972 über die 
Anstellung und Besoldung der Lehrer an den Schulen der Gemeinden wies 
die Wahl der Lehrer den Gemeinderäten zu (Art. 3) und legte fest, die 
Anstellungs- und Besoldungsbedingungen der Lehrkräfte seien im Rah­
men der kantonalen Vorschriften durch die Gemeinderäte reglementa­
risch oder vertraglich zu regeln. § 1 der kantonsrätlichen Verordnung vom 
13. November 1972 bestimmte in Abs. 1:

«Die Amtsdauer der festangestellten Lehrkräfte wird von den Gemein­
deräten festgesetzt. Nach Ablauf der Amtsdauer unterstehen sie einer 
Bestätigungswahl durch den Gemeinderat.»

Im neuen Gesetz wurde auf das Institut der Amtsdauer verzichtet. 
Damit sollte «den Arbeitgebern und Arbeitnehmern eine gleiche gegen­
seitige Kündigungsmöglichkeit eingeräumt werden, wobei eine Kündi­
gung grundsätzlich nur auf Ende eines Schuljahres möglich sein soll» 
(Sitzungsprotokoll der Kommission zur Überprüfung der Schulgesetz­
gebung vom 13. August 1980, S.7).

3 .2 Verwaltungsverfahren 

1025

Verfahren. Ausstandspflicht1.

Ein Mitglied des Gemeinderates H. bearbeitete als Architekt im Auftrag 
einer privaten Firma ein Bauprojekt. Nachdem er von diesem Auftrag 
zurückgetreten war, nahm er an zwei Sitzungen des Gemeinderates teil, 
an welchen Einsprachen gegen jenes Bauprojekt behandelt wurden.

Auf Rekurs eines Einsprechers hin hob der Regierungsrat die unter Mit­
wirkung des erwähnten Mitgliedes ergangenen Beschlüsse wegen Ver­
letzung der Ausstandsregeln auf.

Die Unbefangenheit der Rechtspflegeinstanzen ist ein wichtiger 
Garant für das Vertrauen des Bürgers in die Rechtspflege. Deshalb soll nie­
mand, der am Ausgang eines Verfahrens interessiert ist, dabei mitwirken

’ Seit dem 1 .Januar 1986 regelt Art. 4 des Gesetzes über das Verwaltungsverfahren 
(bGS 143.5) den Ausstand.

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