# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** ed7b1d39-af9d-57ee-91f6-184629bc6948
**Source:** Bundesverwaltungsgericht ()
**Court Level:** federal
**Decision Date:** 2018-02-01
**Language:** de
**Title:** Bundesverwaltungsgericht 01.02.2018 A-2905/2017
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_A-2905-2017_2018-02-01.pdf

## Full Text

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i f  f éd é r a l  

T r i b u n a l e  am m in i s t r a t i vo  f e d e r a l e  

T r i b u n a l  ad m i n i s t r a t i v  fe d e r a l  

 
 
    
 

 

 

  

 

 Abteilung I 

A-2905/2017 

 

 
 

  U r t e i l  v o m  1 .  F e b r u a r  2 0 1 8  

Besetzung 
 Richter Christoph Bandli (Vorsitz), 

Richter Jérôme Candrian, Richter Maurizio Greppi,    

Gerichtsschreiberin Laura Bucher. 
 

 
 

Parteien 
 ARA Neugut,  

Otto-Jaag-Strasse 15, 8600 Dübendorf,   

vertreten durch  

lic. iur. Lorenzo Marazzotta, Rechtsanwalt,  

Badertscher Rechtsanwälte AG,  

Mühlebachstrasse 32, Postfach 769, 8024 Zürich,  

Beschwerdeführerin,  

 
 

 
gegen 

 
 

Swissgrid AG,  

Werkstrasse 12, 5080 Laufenburg,   

Erstinstanz,  

 

Eidgenössische Elektrizitätskommission ElCom,  

Effingerstrasse 39, 3003 Bern,    

Vorinstanz.  

 
 

 
 

Gegenstand 
 Anforderungen an die erhebliche Erweiterung  

oder Erneuerung von KEV-Anlagen. 

 

 

A-2905/2017 

Seite 2 

Sachverhalt: 

A.  

Die ARA Neugut reinigt in ihrer Abwasserreinigungsanlage die Abwasser 

der Trägergemeinden Dübendorf, Dietlikon und Wangen-Brüttisellen sowie 

aus Teilgebieten der Gemeinde Wallisellen. Aus dem im Faulprozess ent-

standenen Klärgas wird mit einem Blockheizkraftwerk (BHKW) Wärme und 

Energie gewonnen. Die ursprüngliche Klärgasanlage mit drei BHKW wurde 

am 1. Juni 1994 erstellt.  

B.  

Am 22. Dezember 2008 hat die ARA Neugut (nachfolgend: Gesuchstelle-

rin) bei der Swissgrid AG ihre erneuerte und erweiterte Klärgasanlage für 

die Kostendeckende Einspeisevergütung (KEV) angemeldet. Gemäss Vor-

projekt vom 17. Dezember 2008 plante die ARA Neugut, mittels Ersatz der 

drei bestehenden BHKW durch ein neues BHKW mit höherer Leistung die 

Stromproduktion zu steigern. Die projektierte jährliche Stromerzeugung 

wurde in der Anmeldung mit 1‘400‘000 kWh und die zu tätigenden Investi-

tionen mit Fr. 652‘000.- angegeben.  

C.  

Mit Bescheid vom 15. Januar 2009 teilte die Swissgrid AG der Gesuchstel-

lerin mit, dass die Voraussetzungen für die KEV erfüllt seien. Die Anlage 

der Gesuchstellerin wurde am 1. November 2013 in Betrieb genommen.   

D.  

Am 27. November 2013 teilte die Gesuchstellerin der Swissgrid AG auf 

Nachfrage die Produktionsdaten der Jahre 2002 bis 2009 ihrer Anlage mit 

und informierte gleichzeitig, dass bis 2009 für den Wärmeprozess zusätz-

lich zu Biogas auch Erdgas verwendet wurde. Mit dem neu in Betrieb ge-

nommenen BHKW sei dies nicht mehr nötig.  

E.  

Am 11. Dezember 2015 teilte die Swissgrid AG der Gesuchstellerin mit, 

dass sie im Jahr 2014 nur 845‘051 kWh anstatt die mindestens erforderli-

chen 1‘357‘125 kWh Strom produziert habe. Die Anforderungen an die er-

hebliche Erweiterung oder Erneuerung der Anlage seien deshalb im Jahr 

2014 nicht erfüllt. Die Anlage werde allenfalls rückwirkend für das Jahr 

2015 auf den Marktpreis gesetzt, falls sie 2015 das Mindestproduktionser-

fordernis erneut nicht erfülle. Falls Gründe vorliegen würden, für die der 

Produzent nicht einzustehen habe, werde um Mitteilung bis zum 11. Januar 

2016 gebeten.  

A-2905/2017 

Seite 3 

F.  

Am 14. Dezember 2015 teilte die Gesuchstellerin der Swissgrid AG mit, die 

Anlage habe im Jahr 2014 die Anforderungen erfüllt. Die erforderliche Min-

destproduktionsmenge betrage 1‘069200 kWh, weil der mit Erdgas er-

zeugte Anteil bei der Berechnung auszuklammern sei. Im Jahr 2014 habe 

man unter Berücksichtigung des nicht in die KEV eingespiesenen Anteils 

von 229‘450 kWh total 1‘074‘500 kWh produziert. 

G.  

Mit Bescheid vom 2. Mai 2016 stellte die Swissgrid AG fest, dass die An-

forderungen im Jahr 2015 mit einer Produktion von 1‘004‘450 kWh erneut 

nicht erreicht worden seien. Die Anlage sei für 2015 auf den jeweiligen 

Marktpreis zu setzen und die zu viel erhaltene Vergütung zurückzuerstat-

ten.  

H.  

Am 31. Mai 2016 beantragte die ARA Neugut die Beurteilung dieses Be-

scheids bei der Eidgenössischen Elektrizitätskommission (ElCom), welche 

ein Verfahren einleitete. Die ARA Neugut beantragte, die Steigerung der 

Elektrizitätserzeugung auf Grundlage einer tieferen Erzeugung als im An-

meldeformular angegeben, zu berechnen.   

I.  

Mit Verfügung vom 11. April 2017 bestätigte die ElCom den Bescheid der 

Swissgrid AG vom 2. Mai 2016. Sie wies das Gesuch der ARA Neugut um 

Korrektur der Produktionswerte in der Anmeldung ab und legte die Refe-

renzmengen – unter Berücksichtigung der Produktion aus Erdgas – bei 

1‘069‘200 kWh für das Jahr 2004 und 1‘102‘200 kWh für das Jahr 2005 

fest. Weil im Jahr 2015 die erforderliche Mindestproduktion von 1‘357‘125 

kWh nicht erreicht wurde, setzte sie die Klärgasanlage für 2015 rückwir-

kend auf den Marktpreis und verfügte die Rückerstattung der zu viel erhal-

tenen Vergütung. 

J.  

Gegen diese Verfügung erhebt die ARA Neugut (nachfolgend: Beschwer-

deführerin) am 22. Mai 2017 Beschwerde beim Bundesverwaltungsgericht. 

Sie beantragt, die Verfügung vom 11. April 2017 sei aufzuheben und die 

Referenzmenge sei tiefer festzulegen. Zudem sei anstelle des Marktprei-

ses die KEV auszubezahlen. Eventualiter sei die Gebühr für den angefoch-

tenen Entscheid zu reduzieren.  

A-2905/2017 

Seite 4 

K.  

Mit Vernehmlassung und Beschwerdeantwort vom 10. Juli 2017 beantra-

gen die ElCom (nachfolgend: Vorinstanz) und die Swissgrid AG (nachfol-

gend: Erstinstanz) Abweisung der Beschwerde.  

L.  

Am 22. August 2017 reichte die Beschwerdeführerin ihre Schlussbemer-

kungen sowie eine Zusammenstellung über die tatsächlich getätigten In-

vestitionen von Fr. 1‘369‘496.90 exkl. bzw. Fr. 1‘475‘965.70 inkl. MwSt. ein. 

M.  

Auf die weiteren Ausführungen der Beteiligten sowie die sich bei den Akten 

befindenden Unterlagen wird – soweit entscheidrelevant – in den Erwägun-

gen eingegangen. 

 

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 

1.   

1.1 Gemäss Art. 31 des Verwaltungsgerichtsgesetztes vom 17. Juni 2005 

(VGG, SR 173.32) beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Beschwerden 

gegen Verfügungen nach Art. 5 des Verwaltungsverfahrensgesetzes vom 

20. Dezember 1968 (VwVG, SR 172.021). Entscheide der ElCom sind 

beim Bundesverwaltungsgericht anfechtbar (Art. 66 Abs. 2 des Energiege-

setzes vom 30. September 2016 [EnG, SR 730.0] i.V.m. Art. 23 des Strom-

versorgungsgesetzes vom 23. März 2007 [StromVG, SR 734.7] und Art. 33 

Bst. f VGG). Eine Ausnahme nach Art. 32 VGG ist nicht gegeben. Das Bun-

desverwaltungsgericht ist daher zur Beurteilung der vorliegenden Be-

schwerde zuständig. Das Verfahren vor Bundesverwaltungsgericht richtet 

sich nach dem VwVG, soweit das VGG nichts anderes bestimmt (Art. 37 

VGG). 

1.2 Zur Beschwerde ist nach Art. 48 Abs. 1 VwVG berechtigt, wer vor der 

Vorinstanz am Verfahren teilgenommen oder keine Möglichkeit zur Teil-

nahme erhalten hat, durch die angefochtene Verfügung besonders berührt 

ist und ein schutzwürdiges Interesse an deren Aufhebung oder Änderung 

hat. Die Beschwerdeführerin ist als Verfahrensbeteiligte formelle Adressa-

tin der angefochtenen Verfügung und durch diese auch materiell be-

schwert. Sie ist deshalb zur Erhebung der vorliegenden Beschwerde legi-

timiert.  

A-2905/2017 

Seite 5 

1.3 Auf die im Übrigen frist- und formgerecht eingereichte Beschwerde 

(Art. 50 und Art. 52 VwVG) ist daher einzutreten. 

2.   

2.1 Das Bundesverwaltungsgericht entscheidet grundsätzlich mit uneinge-

schränkter Kognition. Es überprüft die angefochtene Verfügung respektive 

das angefochtene Urteil auf Rechtsverletzungen – einschliesslich unrichti-

ger oder unvollständiger Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts 

und Rechtsfehler bei der Ausübung des Ermessens – sowie auf Angemes-

senheit (Art. 49 VwVG). Es wendet das Recht von Amtes wegen an und ist 

nicht an die Anträge oder die rechtlichen Begründungen der Parteien ge-

bunden (Art. 62 Abs. 4 VwVG; vgl. statt vieler: Urteil des BVGer 

A-3829/2015 vom 26. November 2015 E. 2). 

2.2 Die Vorinstanz ist indessen keine gewöhnliche Vollzugsbehörde, son-

dern eine verwaltungsunabhängige Kollegialbehörde mit besonderen Kom-

petenzen. Als Fachorgan ist sie Regulierungsinstanz mit besonderer Ver-

antwortung. Dies rechtfertigt eine gewisse Zurückhaltung des Bundesver-

waltungsgerichts bei der Überprüfung des vorinstanzlichen Entscheids, 

entbindet es aber nicht davon, die Rechtsanwendung auf ihre Vereinbarkeit 

mit Bundesrecht zu überprüfen (vgl. BGE 133 II 35 E. 3 m.w.H.; BVGE 

2009/35 E. 4; vgl. als neueres Urteil des BVGer A-857/2014 vom 13. No-

vember 2014 E. 2 m.w.H.; vgl. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, a.a.O., 

Rz. 2.154 ff.). 

3.  

Nach den allgemeinen intertemporalrechtlichen Grundsätzen ist bei Fehlen 

von Übergangsbestimmungen in materiell-rechtlicher Hinsicht in der Regel 

dasjenige Recht massgeblich, das im Zeitpunkt der Verwirklichung des 

streitigen Sachverhalts Geltung hat (statt vieler BGE 140 V 136 E. 4.2.1 mit 

weiteren Hinweisen; Urteile des BVGer A-4026/2016 vom 7. März 2017 

E. 4.1 und A-3679/2016 vom 16. Februar 2017 E. 2.2, je m.w.H.). In ver-

fahrensrechtlicher Hinsicht sind in der Regel diejenigen Rechtssätze mass-

gebend, welche im Zeitpunkt der Beschwerdebeurteilung Geltung haben, 

unter Vorbehalt spezialgesetzlicher Übergangsbestimmungen (statt vieler 

BGE 130 V 1 E. 3.2; vgl. auch HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines 

Verwaltungsrecht, 7. Aufl. 2016, Rz. 296 f.). Gestützt darauf überprüft das 

Bundesverwaltungsgericht – soweit keine besondere Regelung besteht – 

die Rechtmässigkeit eines angefochtenen Verwaltungsakts in der Regel 

anhand der bei dessen Ergehen geltenden materiellen Rechtslage (vgl. 

A-2905/2017 

Seite 6 

BGE 139 II 243 E. 11.1, 129 II 497 E. 5.3.2; Urteil des BGer 2C_559/2011 

vom 20. Januar 2012 E. 1.4 m.w.H.; Urteile des BVGer A-5333/2013 vom 

19. Dezember 2013 E. 3, A-4465/2013 vom 31. Oktober 2013 E. 1.1 und 

A-1769/2013 vom 23. August 2013 E. 2.1; PIERRE TSCHANNEN/ULRICH ZIM-

MERLI/MARKUS MÜLLER, Allgemeines Verwaltungsrecht, 4. Aufl., 2014, § 24 

Rz. 20). 

Mit Inkrafttreten des neuen Energiegesetzes vom 30. September 2016 

(EnG, SR 730.0) per 1. Januar 2018 wurde das bisher geltende System 

der kostendeckenden Einspeisevergütung in ein kostenorientiertes Ein-

speisevergütungssystem mit Direktvermarktung umgewandelt. Die vorlie-

gende Streitigkeit betrifft das bisherige System, weshalb im Folgenden 

auch die entsprechenden gesetzlichen Grundlagen (aEnG und aEnV) an-

zuwenden sind. 

4.  

4.1 Gemäss Art. 89 Abs. 1 der Bundesverfassung der Schweizerischen 

Eidgenossenschaft vom 18. April 1999 (BV, SR 101) setzen sich der Bund 

und die Kantone im Rahmen ihrer Zuständigkeiten für eine umweltverträg-

liche Energieversorgung ein. Art. 1 Abs. 2 EnG statuiert als Ziel die Sicher-

stellung einer wirtschaftlichen und umweltverträglichen Bereitstellung und 

Verteilung der Energie, die sparsame und rationelle Energienutzung und 

die verstärkte Nutzung von einheimischen und erneuerbaren Energien. Mit 

dem per 1. Januar 2009 in Kraft getretenen Art. 7a aEnG (AS 2007 3425) 

hat der Gesetzgeber zur Förderung der Stromerzeugung mit erneuerbarer 

Energien besondere Anschlussbedingungen für Neuanlagen eingeführt. 

Demnach sind Netzbetreiber unter gewissen Voraussetzungen verpflichtet, 

die gesamte Elektrizität, die aus Neuanlagen unter anderem durch die Nut-

zung von Biomasse und Abfällen aus Biomasse gewonnen wird, abzuneh-

men. Als Neuanlagen gelten solche die nach dem 1. Januar 2006 in Betrieb 

genommen, erheblich erweitert oder erneuert werden. Dabei richtet sich 

die Vergütung nach den im Erstellungsjahr geltenden Gestehungskosten 

von Referenzanlagen, die der jeweils effizientesten Technologie entspre-

chen (sog. kostendeckende Einspeisevergütung, KEV). Der Bundesrat legt 

die Einzelheiten fest (Art. 7a Abs. 2 aEnG).  

4.2 Mit der Revision vom 14. März 2008 der Energieverordnung vom 7. De-

zember 1998 (aEnV, AS 2008 1223) hat der Bundesrat die Anschlussbe-

dingungen für Elektrizität aus erneuerbaren Energien nach Artikel 7a aEnG 

näher geregelt (Art. 3 ff. aEnV). Die konkrete Höhe der Vergütungssätze 

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Seite 7 

für die verschiedenen Technologien lässt sich aufgrund der in den Anhän-

gen zur aEnV festgesetzten Grundlagen berechnen und erfolgt schema-

tisch, nicht abgestimmt auf eine individuelle Anlage (Art. 3b aEnV). Die Ein-

zelheiten sind gesondert für die Anlagentypen in den Anhängen zur aEnV 

geregelt.  

4.3 Für die Administration der KEV ist die Erstinstanz als nationale Netz-

gesellschaft verantwortlich (Art. 3g ff. aEnV und Art. 18 ff. StromVG). Sie 

ist zuständig für die Erhebung der Beiträge, aus denen die KEV gespeist 

wird (Zuschläge auf die Übertragungskosten der Hochspannungsnetze, 

sog. Netzzuschläge; Art. 15b aEnG), und wickelt namentlich das Zulas-

sungsverfahren zur KEV und deren Auszahlung ab (Art. 3g ff. aEnV). Einen 

Teil der Administration hat die Erstinstanz ausgelagert: Die KEV wird aus 

einem Fonds gespiesen, in den die Zuschläge auf die Übertragungskosten 

fliessen, und der von der eigens dazu durch die Beschwerdeführerin ge-

gründeten Stiftung KEV verwaltet wird (vgl. Art. 3k aEnV i.V.m. Art. 15b 

Abs. 5 aEnG; zum Ganzen Urteile des BVGer A-4837/2015 vom 25. Januar 

2016 E. 3.1 , A-84/2015 vom 8. Dezember 2015 E. 3.1 und A-4730/2014 

vom 17. September 2015 E. 3.1). 

5.  

5.1 Das aEnG und die aEnV einschliesslich ihrer Anhänge wurden in der 

Zeit zwischen der Anmeldung des Vorhabens der Beschwerdeführerin und 

dem Entschied der Vorinstanz verschiedentlich revidiert. Im vorliegenden 

Fall hat die Beschwerdeführerin ihre Anlage im Dezember 2008 im Hinblick 

auf die Einführung der KEV per 1. Januar 2009 als erheblich erweiterte 

oder erneuerte Anlage bei der Erstinstanz angemeldet. Für die vorliegend 

strittige Frage, ob die Anlage der Beschwerdeführerin die Anforderungen 

an eine erheblich erweitere oder erneuerte Anlage erfüllt, ist demnach auf 

das am 1. Januar 2009 geltende Recht abzustützen (Art. 7a aEnG in der 

Fassung vom 1. Januar 2009 [AS 2007 3425] i.V.m. Art. 3a aEnV in der 

Fassung vom 1. Januar 2009 [AS 2008 1223). Die von der Beschwerde-

führerin betriebene Klärgasanlage ist der Kategorie der Biomasseenergie-

anlagen zuzurechnen (Anhang 1.5 Ziff. 2.3 aEnV in der Fassung vom 1. Ja-

nuar 2009).  

5.2 Gemäss Art. 3a aEnV in der Fassung vom 1. Januar 2009 gelten Anla-

gen als erheblich erweitert oder erneuert, wenn die Neuinvestitionen min-

destens 50% der für eine Neuanlage erforderlichen Investitionen ausma-

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Seite 8 

chen, nach Abzug der durch behördliche Auflagen bedingten Produktions-

einschränkungen mindestens gleichviel Elektrizität wie bisher erzeugt wird 

und deren Amortisationsdauer nach den Anhängen 1.1.-1.5 zu zwei Dritteln 

abgelaufen ist; anrechenbar sind die Investitionen der letzten fünf Jahre 

vor Inbetriebnahme (Bst. a, sog. Investitionskriterium), oder bei denen die 

Elektrizitätserzeugung gemäss den Anforderungen nach den Anhängen 

1.1.-1.5 gesteigert wird (Bst. b, Kriterium der Elektrizitätsproduktionsstei-

gerung; zum Ganzen DAVIDE PINELLI, Rechtliche Rahmenbedingungen er-

neuerbarer Energien im Lichte der Nachhaltigen Entwicklung, Diss. 2014, 

S. 127 f.).  

5.3 Aus der Anmeldung für die KEV von 22. Dezember 2008 bzw. dem Vor-

projekt zum Ersatz der drei BHKW vom 17. Dezember 2008 geht hervor, 

dass die Beschwerdeführerin ursprünglich über die Erfüllung der Produkti-

onssteigerung die Anforderungen an eine erheblich erweiterte oder erneu-

erte Anlage und damit die Zulassung zur KEV anstrebte (vgl. insbesondere 

Vorprojekt Ziff. 2.2 und Ziff. 4 „Berechtigung für den Antrag auf Einspeise-

vergütung“). Vorgesehen war nämlich eine Steigerung der Stromproduk-

tion auf 1‘400‘000 kWh. Bezüglich dem Investitionskriterium geht aus dem 

Vergleich der geplanten Investitionskosten von ca. Fr. 650‘000.- gegenüber 

der Berechnung der Investitionskosten von Fr. 676‘500.- auf der Basis des 

Einwohnerwerts hervor (vgl. Vorprojekt Ziff. 4), dass die Beschwerdeführe-

rin zum Zeitpunkt der Anmeldung selbst davon ausgegangen ist, das In-

vestitionskriterium nicht zu erreichen. Nachfolgend ist deshalb zu prüfen, 

ob die Beschwerdeführerin die erforderliche Produktionssteigerung erfüllt 

hat (E. 6) und falls dies nicht der Fall sein sollte, ob sie allenfalls das Inves-

titionskriterium erfüllen würde (E. 7).  

6.  

6.1 Die Beschwerdeführerin macht geltend, die Angaben zu den Referenz-

mengen in der Anmeldung ihrer Anlage zur KEV würden auf einem offen-

sichtlichen Versehen beruhen, da die Produktion aus Erdgas fälschlicher-

weise nicht ausgeschieden worden sei. Weil die ARA keinen eigenen Heiz-

kessel für die Wärmeerzeugung besessen habe, sei aus dem Erdgas, das 

ausschliesslich zur Wärmeproduktion und nur im Notfall eingesetzt wurde, 

als Nebeneffekt auch Strom produziert worden. Dieser Anteil sei für die 

Festlegung der Referenzmenge bzw. der bisherigen Stromproduktion nicht 

massgeblich, da nur die Elektrizitätsproduktion aus erneuerbaren Energien 

für die Berechnung der erforderlichen Produktionssteigerung zu berück-

sichtigen sei. Es habe keine Umstellung von fossilen auf erneuerbare 

A-2905/2017 

Seite 9 

Brennstoffe stattgefunden; der Strom sei bereits vor der Erweiterung/Er-

neuerung der Anlage grossmehrheitlich aus Klärgas erzeugt worden. 

Durch die Investitionen könne die Anlage nun ohne Erdgas Strom erzeu-

gen und die Stromerzeugung aus Klärgas werde erheblich gesteigert. Der 

Betrieb und die Förderung der Anlage würden damit dem Sinn und Zweck 

der KEV entsprechen.     

6.2 Demgegenüber betrachten die Vorinstanz und die Erstinstanz für die 

Berechnung der Produktionssteigerung die Elektrizitätsproduktion sowohl 

aus erneuerbaren wie auch aus fossilen Energien als relevant. Die Mehr-

produktion solle nicht durch einen einfachen Wechsel von fossilen auf er-

neuerbare Brennstoffe ohne Zusatzinvestitionen erreicht werden. Es sei 

angesichts der Höhe des Anteils an der Elektrizitätsproduktion fraglich, ob 

das Erdgas nur im Notfall eingesetzt wurde. Die bisherige Anlage habe ei-

nen nicht vernachlässigbaren Anteil der Elektrizität aus Erdgas produziert, 

was bei der Beurteilung der Produktionssteigerung zu berücksichtigen sei. 

Weil die aus Erdgas produzierte Energie vollständig in der Anlage ver-

braucht wurde, hätte die benötigte Energie ohne Erdgas anderweitig be-

schafft werden müssen. Bei der blossen Berücksichtigung der erneuerba-

ren Energien werde die erforderliche Mindestproduktion der erweiterten o-

der erneuerten Anlage kleiner, je grösser der Anteil fossiler Energien der 

Altanlage sei. Dies würde dem Sinn der Energiegesetzgebung und der För-

derung der Produktion mit erneuerbaren Energien widersprechen. Die Aus-

legung der Bestimmungen führe zum Schluss, dass bei der Berechnung 

der erforderlichen Mindestproduktion einer Klärgasanlage die gesamte bis-

herige Elektrizitätsproduktion aus Erdgas und aus Klärgas zu berücksich-

tigen sei.    

6.3  Nachfolgend ist durch Auslegung zu ermitteln, ob im vorliegenden Fall 

für die Berechnung der erforderlichen Mindestproduktion als Referenz-

menge von der gesamten von der Anlage produzierten Energie (aus Erd-

gas und aus Klärgas) oder nur vom Anteil aus erneuerbaren Energien 

(Klärgas) auszugehen ist.  

6.3.1 Ziel der Auslegung ist die Ermittlung des Sinngehalts einer Gesetzes-

bestimmung. Ausgangspunkt jeder Auslegung ist der Wortlaut (grammati-

kalische Auslegung). Die grammatikalische Auslegung stellt auf Wortlaut, 

Wortsinn und Sprachgebrauch ab, wobei die Formulierungen in den Amts-

sprachen Deutsch, Französisch und Italienisch gleichwertig sind (vgl. 

Art. 14 Abs. 1 Satz 2 des Bundesgesetzes über die Sammlungen des Bun-

desrechts und das Bundesblatt [Publikationsgesetz, PublG, SR 170.512]). 

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Seite 10 

Vom klaren, eindeutigen und unmissverständlichen Wortlaut darf nur aus-

nahmsweise abgewichen werden, so etwa dann, wenn triftige Gründe da-

für vorliegen, dass der Wortlaut nicht den wahren Sinn der Norm wieder-

gibt. Solche Gründe können sich aus der Entstehungsgeschichte der Be-

stimmung, aus ihrem Sinn und Zweck oder aus dem Zusammenhang mit 

anderen Vorschriften ergeben. Ist der Text nicht klar und sind verschiedene 

Interpretationen möglich, muss nach seiner wahren Tragweite gesucht 

werden (ratio legis) unter Berücksichtigung aller Auslegungselemente (sog. 

Methodenpluralismus). Dabei ist namentlich auf die Entstehungsge-

schichte (historisches Element), den Zweck der Norm (teleologisches Ele-

ment), die ihr zugrunde liegenden Wertungen und ihre Bedeutung im Kon-

text mit anderen Bestimmungen (systematisches Element) abzustellen. 

Bleiben bei nicht klarem Wortlaut letztlich mehrere Auslegungen möglich, 

so ist jene zu wählen, die der Verfassung am besten entspricht (vgl. zum 

Ganzen BGE 142 I 135 E. 1.1.1 m.w.H.).  

In der Praxis steht das teleologische Auslegungselement regelmässig im 

Vordergrund: Die Gesetzesauslegung hat sich von dem Gedanken leiten 

zu lassen, dass nicht schon der Wortlaut die Norm darstellt, sondern erst 

das an Sachverhalten verstandene und konkretisierte Gesetz. Gefordert ist 

die sachlich richtige Entscheidung im normativen Gefüge, ausgerichtet auf 

den Sinn und Zweck des Gesetzes (BVGE 2016/22 E. 11.3 mit Hinweisen 

auf die Rechtsprechung). Die Ermittlung von Sinn und Zweck einer Bestim-

mung ist somit im Grundsatz auf die Regelungsabsicht des Gesetzgebers 

und die von diesem erkennbar getroffenen Wertentscheidungen auszurich-

ten; die Zweckbezogenheit des rechtsstaatlichen Normverständnisses 

lässt sich nicht aus sich selbst heraus begründen, sondern ist aus den Ab-

sichten des Gesetzgebers abzuleiten, die es mit Hilfe der üblichen Ausle-

gungselemente und damit insbesondere des entstehungszeitlichen und 

des geltungszeitlichen Elements zu ermitteln gilt (zum Ganzen BGE 140 II 

509 E. 2.6 und BGE 140 I 305 E. 6, je mit Hinweisen auf die Rechtspre-

chung; Urteil des BGer 8C_46/2017 vom 7. August 2017 E. 4; Urteil des 

BVGer A-7178/2016 vom 13. November 2017 E. 5.2; PIERRE TSCHANNEN, 

Staatsrecht der Schweizerischen Eidgenossenschaft, 4. Aufl. 2016, § 4 

Rz. 33; HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 179–181). Bei relativ jun-

gen Gesetzen ist die Abgrenzung von historischer und teleologischer Aus-

legung schwierig, weshalb regelmässig auf eine Unterscheidung verzichtet 

wird  (vgl. Urteile des BVGer A-4186/2015 vom 28. Januar 2016 E. 7.3, 

A-3434/2015 vom 15. Dezember 2015 E. 4.3 und A-5557/2015 vom 

17. November 2015 E. 5.4, je m.w.H.). 

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Seite 11 

6.3.2 Nach dem Wortlaut von Art. 3a Bst. b aEnV in der Fassung vom 1. Ja-

nuar 2009 ist für die Erfüllung der Produktionssteigerung erforderlich, dass 

die erheblich erweiterte oder erneuerte Anlage „die Elektrizitätserzeugung 

steigert“. Gemäss Anhang 1.5 Ziff. 5.1 aEnV in der Fassung vom 1. Januar 

2009 muss die Anlage verglichen mit dem Durchschnitt der zwei vollen Be-

triebsjahre vor dem 1. Januar 2006 ihre Elektrizitätsproduktion um mindes-

tens 25% steigern. Man könnte daraus folgern, dass aufgrund der allge-

meinen Begriffe „Elektrizitätserzeugung“ und „Elektrizitätsproduktion“, die 

weder eine Art der Produktion ausdrücklich erfassen noch ausschliessen, 

die gesamte Produktion aus allen Energien erfasst ist. Aus dem blossen 

Wortlaut der Bestimmungen jedoch geht nicht eindeutig hervor, ob die Be-

griffe der Elektrizitätserzeugung und der Elektrizitätsproduktion lediglich 

die Produktion aus erneuerbaren Energien oder auch die Erzeugung aus 

fossilen Energien umfassen. Mangels anderer Hinweise im Wortlaut der 

entsprechenden Bestimmungen sind zudem die beiden Begriffe „Elektrizi-

tätserzeugung“ und „Elektrizitätsproduktion“ synonym zu verstehen. 

6.3.3 Systematisch ist Art. 3a aEnV im 2a. Kapitel „Anschlussbedingungen 

für Elektrizität aus erneuerbaren Energien nach Art. 7a des Gesetzes“ im 

1. Abschnitt „Allgemeine Bestimmungen, erheblich erweiterte oder erneu-

erte Anlagen“ eingeordnet. In Art. 7a aEnG (in der Fassung vom 1. Januar 

2009) wie auch im 2a. Kapitel der aEnV geht es ausschliesslich um die 

Anschlussbedingungen für erneuerbare Energien. Die Anschlussbedin-

gungen für fossile und erneuerbare Energie sind in Art. 7 aEnG geregelt. 

Aus dieser Systematik könnte abgeleitet werden, dass sich der Begriff der 

Elektrizitätsproduktion bzw. -erzeugung in den Ausführungsbestimmungen 

zu Art. 7a aEnG ebenfalls nur auf erneuerbare Energien bezieht. Dieser 

Schluss würde jedoch zu kurz greifen, da sich die Einschränkung auf er-

neuerbare Energien auf die Abnahme- und Vergütungspflicht der Netzbe-

treiber bezieht, während es beim hier interessierenden Begriff der Elektri-

zitätsproduktion darum geht, die erforderliche Produktionssteigerung einer 

erneuerten oder erweiterten Anlage zu berechnen. Folglich beantwortet 

auch die systematische Auslegung die sich hier stellende Frage nicht.  

6.3.4 Nachfolgend ist zur prüfen, ob sich aus der Entstehungsgesichte der 

vorliegend relevanten Normen Anhaltspunkte ergeben, wie die Bestimmun-

gen auszulegen sind (historisches Element).  

6.3.4.1 Im ursprünglichen Entwurf des Bundesrats war die KEV nur für 

Neuanlagen vorgesehen. Entsprechend sah Art. 7c Abs. 2 E-EnG vor, dass 

A-2905/2017 

Seite 12 

als Neuanlagen Anlagen gelten, die nach dem Inkrafttreten dieser Bestim-

mung in Betrieb genommen werden (BBl 2005 1689). Gemäss Botschaft 

war vorgesehen, dass der Bundesrat in den Ausführungsbestimmungen 

festlegt, unter welchen Bedingungen Neuanlagen als solche gelten und 

welche Anforderungen an erneuerte Altanlagen gestellt werden (Botschaft 

zur Änderung des Elektrizitätsgesetzes und zum Stromversorgungsgesetz 

vom 3. Dezember 2004, BBl 2005 1611 ff., 1669). Im parlamentarischen 

Verfahren stimmte der Nationalrat (als Erstrat) ohne weitere Diskussion ei-

nem Antrag auf Ergänzung von Art. 7c Abs. 2 E-EnG zu, wonach als Neu-

anlagen auch Anlagen gelten sollen, welche nach Inkrafttreten in Betrieb 

genommen, erheblich erweitert oder erneuert werden. Der Antrag wurde 

damit begründet, dass Kehrichtverbrennungsanlagen weitgehend gebaut 

seien und nur mittels erweiterter oder erneuerter Anlagen wesentliche zu-

sätzliche einheimische Erzeugungspotenziale zu erschliessen seien (AB 

2005 N 1087, Antrag Hegetschweiler). Die vorgeschlagene Änderung er-

laube, Pionierbetriebe, die bereits in neue Anlagen zur Produktion von 

Elektrizität aus erneuerbarer Energie investiert hätten, zu honorieren (AB 

2005 N 1096, Votum Lustenberger). Der Ständerat schloss sich dem im 

Wesentlichen an und definierte schliesslich Neuanlagen als Anlagen, die 

nach dem 1. Januar 2006 in Betrieb genommen, erheblich erweitert oder 

erneuert werden. Damit sollte bei den erneuerbaren Energien die Entste-

hung eines Investitionsstaus verhindert werden. Würde die KEV nur für 

jene Werke zugelassen, welche nach Inkrafttreten des Gesetzes in Betrieb 

gehen, würde bis dahin aufgrund der tieferen alten Entschädigung kaum 

mehr investiert (AB 2006 S 879, Votum Schmid-Sutter).  

6.3.4.2 In diesem Sinne wurden schliesslich auch die Ausführungsbestim-

mungen erlassen. Damit sich auch die Erneuerung oder Erweiterung be-

reits früher in Betrieb genommener Anlagen lohnt und um deren Stilllegung 

zu vermeiden, sollen auch bestehende Anlagen eine Vergütung erhalten, 

wenn sie wesentlich erweitert oder erneuert werden. Nur mit einer Alibi-

Investition oder gar ohne Mehrproduktion sollen bestehende Anlagen nicht 

in den Genuss der Vergütung gelangen. Wenn eine Anlage mit geringeren 

Investitionen eine Zusatzproduktion erreiche, trage sie ebenfalls zum Ge-

samtziel (zusätzlich 5‘400 GWh/a) bei und sei deshalb förderungswürdig 

(Bundesamt für Energie, Änderungen der Energieverordnung, Erläuternder 

Bericht zum Vernehmlassungsentwurf vom 27. Juni 2007 [nachfolgend: Er-

läuternder Bericht], S. 6; Richtlinie kostendeckende Einspeisevergütung 

[KEV] Art. 7a EnG, Allgemeiner Teil, Version vom 1. Januar 2009 [nachfol-

gend: Richtlinie KEV Allgemeiner Teil 2009], S. 3).  

A-2905/2017 

Seite 13 

6.3.4.3 Aus der Entstehungsgeschichte und den Materialien lässt sich so-

mit keine Antwort zur Frage entnehmen, auf welcher Basis die Produkti-

onssteigerung zu berechnen ist. Die hier zu entscheidende Frage wurde 

weder in den Materialien zu Gesetz und Verordnung noch in der parlamen-

tarischen Beratung thematisiert. Jedoch lassen sich daraus die Absichten 

des Gesetzgebers entnehmen, welche – wie nachfolgend aufzuzeigen sein 

wird – auf den Sinn und Zweck der Norm schliessen lassen (vgl. E. 6.3.1).  

6.3.5 Gemäss Art. 1 Abs. 3 aEnG (in der Fassung vom 1. Januar 2009, 

welche bis zum 31. Dezember 2017 gleich lautete) ist die durchschnittliche 

Jahreserzeugung von Elektrizität aus erneuerbaren Energien bis zum Jahr 

2030 gegenüber dem Stand im Jahr 2000 um mindestens 5‘400 GWh zu 

erhöhen. Nach dem geltenden Art. 2 Abs. 1 EnG ist bei der Produktion von 

Elektrizität aus erneuerbaren Energien ein Ausbau anzustreben, mit dem 

die durchschnittliche inländische Produktion im Jahr 2020 bei mindestens 

4‘400 GWH und im Jahr 2035 bei mindestens 11‘400 GWh liegt. Das auf 

den 1. Januar 2009 neu eingeführte System der kostendeckenden Einspei-

severgütung ist eine Massnahme, welche der Erreichung dieses Ziels dient 

(vgl. z.B. AB 2005 N 1090 f., Votum Messmer; AB 2006 S 870 Votum 

Schmid-Sutter; Botschaft zur Änderung des Elektrizitätsgesetzes und zum 

Stromversorgungsgesetz vom 3. Dezember 2004, BBl 2005 1611 ff., 

1622 ff. und 1669).  

Aus den Materialien und den parlamentarischen Beratungen geht hervor, 

dass auch die am 1. Januar 2006 bereits bestehenden Anlagen mit der 

KEV gefördert werden sollen, wenn sie langfristig weiter produzieren und 

damit zur Erreichung der angestrebten Steigerung der Produktion erneuer-

barer Energien beitragen können. Um sicherzustellen, dass nur beste-

hende Anlagen, welche diese Voraussetzung auch erfüllen, gefördert wer-

den, wurden das Investitions- und das Produktivitätskriterium eingeführt. 

Bei der Anwendung der Kriterien ist deshalb immer das Ziel der KEV – ein 

möglichst effizienter Einsatz der Fördermittel, der zur angestrebten Pro-

duktionsmenge erneuerbarer Energien beiträgt – im Auge zu behalten. 

Folglich kann es nicht sein, dass eine bestehende Anlage Fördermittel be-

kommt, welche durch die Erneuerung oder Erweiterung nicht wesentlich zu 

diesem Ziel beiträgt.  

Im vorliegenden Fall hat die Anlage bereits vor ihrer Erneuerung oder Er-

weiterung Elektrizität aus erneuerbarer Energie produziert. Will sie als be-

stehende Anlage von der neu eingeführten KEV gefördert sein, muss sie 

deshalb ihre Produktion zwingend steigern. Ein blosser Verzicht auf bisher 

A-2905/2017 

Seite 14 

eingesetzte fossile Brennstoffe und die Weiterführung der bestehenden 

Elektrizitätsproduktion aus erneuerbarer Energie kann nicht im Sinne des 

erwähnten Ziels sein. Mit den Fördermassnahmen, welche mit dem nicht 

unerheblichen Einsatz öffentlicher Gelder finanziert werden, sollen auch 

zusätzliche „Erträge“ im Sinne von zusätzlich produzierter Elektrizität aus 

erneuerbarer Energie, welche das bisher produzierte Mass übersteigt, ge-

neriert werden (vgl. zum öffentlichen Interesse am haushälterischen Um-

gang mit den beschränkten Fördermitteln Urteil des BVGer A-2191/2017 

vom 14. Dezember 2017 E. 6.3 m.w.H.).  

6.3.6 In Anwendung dieser Grundsätze muss die erforderliche Steigerung 

der Elektrizitätsproduktion, um in den Genuss der Fördermittel zu kommen, 

auf der Basis der bisher insgesamt von der Anlage produzierten elektri-

schen Energie berechnet werden. Nur so ist sichergestellt, dass die mit der 

KEV geförderte Anlage ihre Produktion aus erneuerbaren Energien tat-

sächlich und insgesamt markant steigert und zum gesetzgeberischen Ziel 

einer Produktion von 11‘400 GWh aus erneuerbaren Energien bis zum Jahr 

2035 beiträgt. Insgesamt ergibt die historisch-teleologische Auslegung von 

Art. 3a Bst. b aEnV in der Fassung vom 1. Januar 2009 somit, dass die 

erforderliche Produktionssteigerung auf der Basis der bisherigen produ-

zierten Energie aus fossilen und erneuerbaren Energien zu berechnen ist. 

Das heisst, dass als Referenzmenge die in der Vergangenheit insgesamt 

produzierte Energie heranzuziehen ist, ohne davon die Produktion aus fos-

silen Brennstoffen abzuziehen.  

6.4 Nach dem Gesagten erweist sich die Beschwerde in diesem Punkt als 

unbegründet. Folglich ist Ziff. 2 der angefochtenen Verfügung und die Fest-

legung der Referenzmengen für die Jahre 2004 und 2005 durch die Vo-

rinstanz zu bestätigen. Bei diesem Ergebnis kann offen bleiben, ob für das 

Jahr 2015 infolge der Ausserbetriebnahme der Biogasproduktion eine 

Hochrechnung der Stromproduktion für das volle Betriebsjahr vorzuneh-

men wäre. Die diesbezüglichen Erwägungen der Vorinstanz erscheinen 

auf den ersten Blick mindestens nachvollziehbar, die Frage muss jedoch 

vorliegend nicht entschieden werden, da das Kriterium der Steigerung der 

Elektrizitätsproduktion gestützt auf die festgelegten Referenzmengen oh-

nehin nicht erfüllt ist.  

7.   

7.1 Zu prüfen bleibt die Erfüllung des Investitionskriteriums.  

A-2905/2017 

Seite 15 

7.2 Die Beschwerdeführerin ist bei der Anmeldung ihres Projekts zur KEV 

selbst davon ausgegangen, dass sie das Investitionskriterium nicht erfüllt 

(vgl. E. 5.3). Im Weiteren hat sie bei der Anmeldung zur KEV angegeben, 

die Berechnung der theoretischen Investitionskosten entsprechend den 

Teilnahmebedingungen zu akzeptieren (Anmeldeformular Kostende-

ckende Einspeisevergütung, S. 10). Nun macht die Beschwerdeführerin 

geltend, es lasse sich nicht rechtfertigen, bei der Berechnung der Neuin-

vestitionen die Mehrwertsteuer unberücksichtigt zu lassen. Aus finanzieller 

und wirtschaftlicher Sicht handle es sich um einen Bestandteil der Investi-

tionskosten, weil die Mehrwertsteuer kausal ausgelöst durch das Investiti-

onsvorhaben zu bezahlen sei.  

7.3 Demgegenüber stellen sich die Vorinstanz und die Erstinstanz auf den 

Standpunkt, die gemäss Formel des BFE ermittelte minimal notwendige 

Neuinvestition würde keine Mehrwertsteuer enthalten. Der Betrag werde 

ohne Mehrwertsteuer angegeben, weshalb ein Vergleich mit den effektiven 

Investitionskosten exklusiv Mehrwertsteuer zu erfolgen habe. Die Berech-

nungsweise gemäss Richtlinie des BFE sei von der Beschwerdeführerin 

nicht bestritten worden. Die Mehrwertsteuer sei keine Investition, welche 

für den Betrieb der Anlage zwingend erforderlich sei und sie sei eine Ab-

gabe, keine Investition.  

7.4 Gemäss Art. 3a Bst. a aEnV in der Fassung vom 1. Januar 2009 müs-

sen die Neuinvestitionen mindestens 50% der für eine Neuanlage erforder-

lichen Investitionen ausmachen, wobei die Investitionen der letzten fünf 

Jahre vor Inbetriebnahme anrechenbar sind. Zu berücksichtigen sind hier-

bei sämtliche für den Betrieb zwingend erforderlichen Investitionen (Erläu-

ternder Bericht, S. 6). In Anhang 1.5 aEnV wird die Berechnungsweise der 

erforderlichen Mindestinvestition nicht näher ausgeführt (Anhang 1.5 Ziff. 5 

aEnV in der Fassung vom 1. Januar 2009). Die für die Erweiterung oder 

Erneuerung anrechenbaren technologieabhängigen Neuinvestitionen sind 

in den Richtlinien zu den Anhängen beschrieben (Richtlinie KEV Allgemei-

ner Teil, S. 3). Entsprechend legt die Richtlinie zur Biomasse (Richtlinie 

kostendeckende Einspeisevergütung [KEV], Art. 7a EnG, Biomasse An-

hang 1.5 EnV, Version 1.2 vom 23. Januar 2009 [nachfolgend: Richtlinie 

KEV Biomasse]) die Berechnungsweise fest. Dort heisst es: „Die minimal 

notwendigen Investitionskosten (exkl. MWSt.) berechnen sich nach dem 

untenstehenden Diagramm:“. Aus dem Diagramm geht hervor, dass bis zu 

einem Einwohnerwert von 240‘000 der Einwohnerwert (EW) mit dem Fak-

tor 12.3 zu multiplizieren ist, um die nötige Investition zu berechnen. Ab 

einem EW von 240‘000 berechnen sich die Investitionen (I) wie folgt: I = 

A-2905/2017 

Seite 16 

2‘500‘000 + EW * 1.875. Zudem werden in der Richtlinie die Systemgren-

zen festgelegt, innerhalb welcher die anfallenden Kosten berücksichtigt 

werden (zum Ganzen Richtlinie KEV Biomasse 2009, Ziff. 5.1 S. 9).    

7.5 Für die Anlage der Beschwerdeführerin ist von einem Einwohnerwert 

von 55‘000 auszugehen, wonach sich nach der Berechnungsformel ge-

mäss Richtlinie minimale notwendige Investitionskosten von Fr. 676‘500.- 

ergeben. Gemäss dem Wortlaut der Richtlinie („Investitionskosten [exkl. 

MWSt.]“) ist in diesem Betrag die Mehrwertsteuer nicht enthalten. Beim 

2009 geltenden Mehrwertsteuersatz von 7.6% würde sich der erforderliche 

Investitionsbetrag inklusive Mehrwertsteuer auf Fr. 727‘914.- belaufen. Die 

Beschwerdeführerin ging bei der Anmeldung jedoch von Investitionskosten 

von Fr. 650‘000.- aus. Unklar ist, ob sie diesen Betrag inklusive oder exklu-

sive Mehrwertsteuer verstand. Rechnet man zu den geplanten Investitio-

nen die Mehrwertsteuer hinzu, ergeben sich geplante Investitionen (inkl. 

MWSt.) von Fr. 699‘400.-. Folglich liegen die geplanten Investitionskosten 

(Fr. 650‘000.- oder Fr. 699‘400.-) in jedem Fall unter den minimal erforder-

lichen Investitionskosten (Fr. 676‘500.- oder Fr. 727‘914.-). Einander ge-

genüber zu stellen sind nämlich die geplanten Investitionsbeträge je mit 

und ohne Mehrwertsteuer einerseits und die entsprechenden erforderli-

chen Investitionsbeträge mit und ohne Mehrwertsteuer andererseits (vgl. 

auch den noch etwas klareren Wortlaut der aktuell geltenden Richtlinie Bi-

omasse in der Version 1.7 vom 1. Januar 2016: „Um das Investitionskrite-

rium […] zu erfüllen, müssen minimale Investitionen (exkl. MWSt.) gemäss 

Berechnung […] erreicht werden“). Somit ergibt sich, dass das Investitions-

kriterium bei Betrachtung der geplanten Investitionen der Beschwerdefüh-

rerin nicht erreicht wird. Diese Betrachtungsweise deckt sich auch mit dem 

Sinn und Zweck der Bestimmung (vgl. dazu E. 6.3), wonach verhindert 

werden soll, dass bestehende Anlagen mit einer Alibi-Investition in den Ge-

nuss der KEV gelangen (Erläuternder Bericht, S. 6).     

7.6 Mit den Schlussbemerkungen im vorliegenden Verfahren hat die Be-

schwerdeführerin indes eine Aufstellung über die tatsächlich geleisteten In-

vestitionen eingereicht. Daraus gehe hervor, dass die tatsächlich getätigten 

Investitionen die in der Anmeldung deklarierten geplanten Investitionen 

weit übersteigen würden. Die eingereichte Kostenzusammenstellung für 

die BHKW-Energiezentrale weist Kosten von Fr. 1‘369‘496.90 (exkl. 

MWSt.) bzw. Fr. 1‘475.965.70 (inkl. MWSt.) aus. Nachdem beide Beträge 

auf den ersten Blick deutlich über den berechneten erforderlichen minima-

len Investitionskosten gemäss Richtlinie liegen, darf diese Kostenzusam-

menstellung nicht von vornherein ausser Acht gelassen werden.  

A-2905/2017 

Seite 17 

7.7 Gemäss Art. 3a Bst. a aEnV in der Fassung vom 1. Januar 2009 sind 

weitere kumulative Voraussetzungen für die Erfüllung des Investitionskrite-

riums erforderlich (Elektrizitätserzeugung und Amortisationsdauer, vgl. 

E. 5.2). Zu diesen haben sich die Parteien noch nicht geäussert. Deshalb 

kann vorliegend nicht über die Erfüllung des Investitionskriteriums ent-

schieden werden. Angesichts der besonderen Stellung und Fachkenntnis 

der Vorinstanz (vgl. E. 2.2) und der entsprechend angebrachten Zurück-

haltung der Beschwerdeinstanz sowie des damit verbundenen Aufwandes 

ist die Sache deshalb zur näheren Prüfung an die Vorinstanz zurückzuwei-

sen. Die Vorinstanz wird – allenfalls unter geeignetem Beizug der Erstin-

stanz – die Kostenzusammenstellung der Beschwerdeführerin und insbe-

sondere die Frage, ob die geltend gemachten Kosten innerhalb der festge-

legten Systemgrenzen (vgl. Richtlinie KEV Biomasse 2009 Ziff. 5.1) liegen, 

zu prüfen haben. Je nach Ergebnis dieser Prüfung und der weiteren Vo-

raussetzungen wird sie festzustellen haben, ob die Beschwerdeführerin 

das Investitionskriterium gemäss Art. 3a Bst. a aEnV in der Fassung vom 

1. Januar 2009 erfüllt oder nicht. 

7.8 Bei diesem Ergebnis ist die Beschwerde im Sinne der Erwägungen teil-

weise gutzuheissen und die Verfügung der Vorinstanz mit Ausnahme der 

bereits bestätigten Festlegung der Referenzmengen sowie Dispositiv 

Ziff. 2 (E. 6.4) aufzuheben. Die Sache ist zum neuen Entscheid im Sinne 

der vorstehenden Erwägungen an die Vorinstanz zurückzuweisen (vgl. 

Art. 74 Abs. 5 EnG). Im Übrigen erscheinen die von der Beschwerdeführe-

rin als übersetzt gerügten Verfahrenskosten der Vorinstanz angesichts des 

Aufwands als vertretbar und geben auch mangels entsprechender konkre-

ter Vorbringen der Beschwerdeführerin zu keinen weiteren Bemerkungen 

Anlass.     

8.  

8.1 Die Verfahrenskosten sind in der Regel der unterliegenden Partei auf-

zuerlegen. Unterliegt diese nur teilweise, so werden sie ermässigt (Art. 63 

Abs. 1 VwVG). Für die Auferlegung der Verfahrenskosten gilt die Rückwei-

sung an die Vorinstanz bei noch offenem Ausgang grundsätzlich als voll-

ständiges Obsiegen der beschwerdeführenden Partei (BGE 132 V 215 

E. 6.1; Urteil des BGer 2D_49/2011 vom 25. September 2012 E. 11.3; Ur-

teil des BVGer A-6738/2014 vom 23. September 2015 E. 6.1). Keine Ver-

fahrenskosten werden Vorinstanzen oder beschwerdeführenden und un-

terliegenden Bundesbehörden auferlegt (Art. 63 Abs. 2 VwVG). 

A-2905/2017 

Seite 18 

8.2 Im vorliegenden Verfahren obsiegt die Beschwerdeführerin zwar teil-

weise, sie unterliegt jedoch mit ihrem Hauptargument. Unter Berücksichti-

gung der Tatsache, dass die Beschwerdeführerin gewisse Vorbringen erst 

spät im Verfahren eingebracht hat, sind ihr deshalb vorliegend trotzdem die 

auf Fr. 4‘000.- festzusetzenden Verfahrenskosten aufzuerlegen (vgl. Art. 1 

ff. des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädi-

gungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]).  

8.3 Entsprechend ist der Beschwerdeführerin auch keine Parteientschädi-

gung zuzusprechen (vgl. Art. 64 Abs. 1 VwVG, Art. 7 Abs. 2 VGKE). Die 

Vorinstanz hat keinen Anspruch auf eine Parteientschädigung (vgl. Art. 7 

Abs. 3 VGKE).  

 

(Das Dispositiv befindet sich auf der nächsten Seite.) 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

A-2905/2017 

Seite 19 

Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 

1.  

Die Beschwerde wird im Sinne der Erwägungen teilweise gutgeheissen. 

Ziff. 2 der angefochtenen Verfügung wird bestätigt, im Übrigen wird die an-

gefochtene Verfügung aufgehoben. Die Angelegenheit wird zum neuen 

Entscheid im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückgewiesen. 

2.  

Die Verfahrenskosten von Fr. 4‘000.- werden der Beschwerdeführerin auf-

erlegt und mit dem geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrech-

net. 

3.  

Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.  

4.  

Dieses Urteil geht an: 

– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde) 

– die Erstinstanz (Gerichtsurkunde) 

– die Vorinstanz (Ref-Nr. 221-00300; Einschreiben) 

– das Generalsekretariat UWEK (Gerichtsurkunde) 

– das Bundesamt für Energie, z.K. (A-Post) 

 

Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen. 

 

Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin: 

  

Christoph Bandli Laura Bucher 

 

A-2905/2017 

Seite 20 

 

Rechtsmittelbelehrung: 

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-

desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-

legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-

schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren 

Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten. 

Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Be-

schwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG). 

 

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