# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** dd69fc77-85ef-5652-acc2-a56a6f491f5f
**Source:** Bern Gerichte (BE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2013-07-08
**Language:** de
**Title:** Bern Obergericht Beschwerdekammer in Strafsachen 08.07.2013 BK 2013 80
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/BE_ZivilStraf/BE_OG_008_BK-2013-80_2013-07-08.pdf

## Full Text

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BK 2013 80

Beschluss der Beschwerdekammer in Strafsachen

Oberrichter Stucki (Präsident i.V.), Oberrichter Trenkel, Oberrichterin Bratschi
Gerichtsschreiberin Bohren

vom 8. Juli 2013

in der Strafsache gegen

A.
verteidigt durch Rechtsanwalt X.

Beschuldigter

B.
vertreten durch Rechtsanwalt Y.

Zivilklägerin/Beschwerdeführerin

wegen Betrugs / Ausschluss Privatklägerschaft

Regeste

Durch die 10-tägige Frist in Art. 359 Abs. 2 StPO verkürzt sich faktisch die Möglichkeit eines 
Geschädigten, sich im Verfahren als Privatkläger zu stellen. Die Staatsanwaltschaft muss bei 
Durchführung des abgekürzten Verfahrens – entgegen dem zu engen Wortlaut von Art. 359 
Abs. 2 StPO – nicht nur die Privatkläger, sondern auch alle ihr bekannten Geschädigten 
förmlich auffordern, ihre Ansprüche innert Frist anzumelden (und allenfalls gleichzeitig Pri-
vatklage zu erheben). Ansonsten würde eine geschädigte Person, ohne davon zu wissen, 
ihrer Rechte beschnitten.

Das Vorhandensein einer gültigen Vollmacht ist von Amtes wegen zu prüfen (Art. 62 Abs. 1 
StPO). Wird keine Vollmacht vorgelegt, so ist eine angemessene Frist zur Einreichung einer 
schriftlichen Vollmacht zu setzen, verbunden mit der Androhung, dass die vorgenommene 
Rechtshandlung ansonsten unbeachtet bleibt. Das Verhalten der Staatsanwaltschaft, ohne 
weitere Fristansetzung und nach Ablauf einer gewissen Zeit anzunehmen, der Anwalt habe 
seine Eingabe konkludent zurückgenommen oder sei gar nie bevollmächtigt gewesen, ver-
stösst gegen Treu und Glauben.

Redaktionelle Vorbemerkungen

Die Beschwerdeführerin, damals noch vertreten durch Rechtsanwalt Z., teilte der Staatsan-
waltschaft bereits im Januar 2012 mit, dass sie sich am Verfahren als Zivilklägerin beteiligen 
wolle. Die Staatsanwaltschaft verlangte von ihr eine schriftliche Vertretungsvollmacht, welche 

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nie eingereicht wurde. Rund ein Jahr später wollte sich der neue Vertreter der Beschwerde-
führerin, Rechtsanwalt Y., telefonisch nach dem Stand des Verfahrens erkundigen. Ihm wur-
de die Auskunft verweigert. Drei Wochen später reichte der Vertreter eine Vollmacht ein. In 
der Zwischenzeit genehmigte die Staatsanwaltschaft das abgekürzte Verfahren, lud die Be-
schwerdeführerin aber nicht förmlich dazu ein, ihre Zivilansprüche anzumelden. Nach Ein-
gang der Vollmacht verfügte die Staatsanwaltschaft, die Beschwerdeführerin werde im abge-
kürzten Verfahren nicht als Privatklägerin zugelassen, weil ihre Konstituierung zu spät erfolgt 
sei.

Auszug aus den Erwägungen:

[...]

5. Gemäss Art. 118 Abs. 3 StPO kann eine geschädigte Person gegenüber einer Straf-
behörde spätestens bis zum Abschluss des Vorverfahrens die Erklärung abgeben, sich 
am Strafverfahren als Straf- oder Zivilklägerin zu beteiligen. Die Bezifferung und Be-
gründung der Zivilklage hat spätestens im Parteivortrag zu erfolgen (Art. 123 Abs. 2 
StPO). Dem entgegengesetzt regelt Art. 359 Abs. 2 StPO, dass die Privatklägerschaft 
innert 10 Tagen ab Einleitung des abgekürzten Verfahrens ihre Zivilansprüche und die 
Forderung auf Entschädigung für notwendige Aufwendungen im Verfahren anmelden 
muss. Art. 359 StPO geht Art. 118 und 123 StPO als lex specialis vor, ansonsten die 
Bestimmung ihres Inhalts entleert würde: Bereits zu Beginn des abgekürzten Verfahrens 
soll verbindlich und endgültig geklärt werden, ob und inwieweit die Privatklägerschaft Zi-
vilansprüche gegen den Beschuldigten erhebt. Dies bildet denn auch Bestandteil der 
Anklageschrift (Art. 360 Abs. 1 lit. f StPO). Dadurch wird indessen die Möglichkeit eines 
Geschädigten, sich im Verfahren als Privatkläger zu konstituieren und seine Zivilan-
sprüche anzumelden, faktisch verkürzt. Das bedeutet, dass die Staatsanwaltschaft – 
entgegen dem zu engen Wortlaut von Art. 359 Abs. 2 StPO – die ihr bekannten Geschä-
digten, die sich bis dato noch nicht (gültig) als Zivilkläger konstituiert haben, in aller Form 
auffordern muss, ihre Ansprüche innert 10 Tagen anzumelden (und damit allenfalls 
gleichzeitig Privatklage zu erklären). Ansonsten würde eine geschädigte Person, ohne 
davon zu wissen, ihrer Rechte beschnitten. Mit anderen Worten gilt die 10-tägige Frist 
von Art. 359 Abs. 2 StPO unter Umständen nicht nur, um die Forderungen anzumelden, 
sondern auch, um sich überhaupt als Privatkläger zu konstituieren (SCHMID, Schweizeri-
sche Strafprozessordnung, Praxiskommentar, Zürich 2009, Art. 359 N 3; SCHWARZEN-
EGGER, in: Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung, Zürich 2010, Art. 359 
N 4; BOMMER, Kurzer Prozess mit dem abgekürzten Verfahren?, in: Schweizerische 
Strafprozessordnung und Schweizerische Jugendstrafprozessordnung, Schriften der 
Stiftung für die Weiterbildung schweizerischer Richterinnen und Richter SWR/Band 12, 
Bern 2010, S. 149 ff., 152, Fussnote 5). 

Der Staatsanwaltschaft war unbestritten bekannt, dass die Beschwerdeführerin als Zivil-
klägerin am Verfahren teilnehmen wollte. Wenn sie also die Ansicht vertritt, die Be-
schwerdeführerin habe sich wegen fehlender Vollmacht von Rechtsanwalt Z. nicht 
rechtsgültig als Privatklägerin konstituieren können, so hätte sie ihr spätestens mit Ein-
leitung des abgekürzten Verfahrens Gelegenheit dazu bieten sollen, sich (erneut) zu 

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dieser Frage zu äussern. Dieses Vorgehen hätte sich umso mehr aufgedrängt, als auf-
grund des Telefongesprächs mit Rechtsanwalt Y. vom 30. Januar 2013 (also noch vor 
Genehmigung des abgekürzten Verfahrens) klar wurde, dass dieser bzw. die Beschwer-
deführerin nichts von der fehlenden Vollmacht und der daraus abgeleiteten Ungültigkeit 
der Konstituierung gewusst hatten. Die Staatsanwaltschaft hätte folglich eine Klarstel-
lung der Situation anstreben und in der Verfügung vom 4. Februar 2013 die Beschwer-
deführerin im Dispositiv auffordern sollen, innert 10 Tagen ihre Zivilansprüche anzumel-
den. Ein Verzicht auf Zivilklage im Strafverfahren hätte die Staatsanwaltschaft nach Treu 
und Glauben erst annehmen dürfen, wenn die Beschwerdeführerin innert dieser Frist 
nicht reagiert hätte. Eine blosse Mitteilung dieser Verfügung unter Hinweis auf den Ge-
setzestext – zumal noch mit dem Satz, dass die Verfügung nicht anwendbar sei – 
genügt den Anforderungen nicht. 

[…]

6. Entgegen der Ansicht der Beschwerdeführerin ist die Staatsanwaltschaft befugt, aus 
Beweisgründen von einem Anwalt eine schriftliche Vertretungsvollmacht zu verlangen. 
Dies ergibt sich aus Art. 129 StPO, welcher analog für die Vertretung eines Privatklägers 
heranzuziehen ist. Das Vorhandensein einer gültigen Vollmacht ist Prozessvorausset-
zung und als solche von Amtes wegen zu prüfen (Art. 62 Abs. 1 StPO). Wird die Voll-
macht nicht von sich aus durch den Vertreter vorgelegt und ist die Berechtigung des Ver-
treters zweifelhaft, so ist ihm eine angemessene, verlängerbare Frist zur Einreichung ei-
ner schriftlichen Vollmacht zu setzen. Dies kann (allenfalls bei einer zweiten Fristanset-
zung) verbunden werden mit der Androhung, dass seine Rechtshandlung ansonsten un-
beachtet bleibt (im Zivilprozess vgl. TENCHIO, in: Basler Kommentar, Schweizerische Zi-
vilprozessordnung, Basel 2010, Art. 68 N 16; STERCHI, in: Schweizerische Zivilprozess-
ordnung, Band I, Art. 1-149 ZPO, Bern 2012, Art. 68 N 13 ff.). Wird eine Prozesshand-
lung ohne gültige Vollmacht vorgenommen, ist sie nicht ohne Weiteres nichtig. Vielmehr 
entsteht dadurch ein Schwebezustand. Wenn die Verfahrensleitung einfach zuwartet 
oder eine Vollmacht verlangt, ohne Frist anzusetzen, so bleibt unklar, ob die erfolgte 
Eingabe rechtliche Wirkung entfaltet oder nicht.

Es wäre folglich die Aufgabe der zuständigen Staatsanwältin gewesen, bei Rechtsanwalt 
Z. unter Fristansetzung und gegebenenfalls unter Androhung der Unterlassungsfolgen 
eine schriftliche Vollmacht nachzufordern. Erst dadurch hätte der Schwebezustand be-
endet werden können. Im Schreiben vom 17. Januar 2012 an Rechtsanwalt Z. hält die 
Staatsanwaltschaft indes nur fest, dass sie darum bitte, das offizielle Formular innerhalb 
von 10 Tagen zurückzusenden. Damit hat sie gegenüber der Beschwerdeführerin mit 
keinem Wort erwähnt, dass sie an ihrer Konstituierung als Zivilklägerin zweifle. Das Ver-
halten der Kantonalen Staatsanwaltschaft, ohne weitere Fristansetzung und nach Ablauf 
einer gewissen Zeit anzunehmen, der Anwalt habe seine Eingabe konkludent zurückge-
nommen oder sei gar nie bevollmächtigt gewesen, verstösst somit gegen Treu und 
Glauben. 

Die indirekt angesetzte Frist zur Einreichung des Privatklage-Formulars kann dabei nicht 
als Frist zur Einreichung der Vollmacht verstanden werden. Ohnehin hätte sich die Be-
schwerdeführerin auch ohne dieses Formular rechtsgültig als Zivilklägerin konstituieren 
können. 

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7. Nach dem Gesagten erweist sich die Verfügung vom 5. März 2013, mit der die Be-
schwerdeführerin als Privatklägerin im abgekürzten Verfahren nicht zugelassen wurde, 
als unrechtmässig. Die Beschwerde ist gutzuheissen und die angefochtene Verfügung 
aufzuheben. Die Beschwerdeführerin ist als Zivilklägerin zuzulassen. Die Kantonale 
Staatsanwaltschaft hat der Beschwerdeführerin, vertreten durch Rechtsanwalt Y., eine 
10-tägige Frist zur Anmeldung ihrer Zivilansprüche im Sinne von Art. 359 Abs. 2 StPO 
anzusetzen. 

[…]