# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** e25095cd-5c9b-51fc-aa77-e268ec487484
**Source:** Graubünden (GR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 
**Language:** de
**Title:** Graubünden Kantonsgericht Praxis des Kantonsgerichts 00.00.0000 PKG 2023 9
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GR_Gerichte/GR_KG_001_PKG-2023-9_0000-00-00.pdf

## Full Text

PKG 2023

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Praxis Kantonsgericht 2023
9 Parteientschädigung als Nebenpartei.

 Streitberufene und Nebenintervenienten gelten als Nebenparteien (E. 5.2.1). 
 Lehre und Rechtsprechung hielten vor Inkrafttreten von BGG und ZPO dafür, 

dass Nebenintervenienten – ausser aus Gründen der Billigkeit – nicht in die 
Kostenverlegung einbezogen werden. Das Bundesgericht bestätigte die Praxis 
im Jahr 2014 (E. 5.2.1).

 Vorliegend hat der Nebenintervenient die Berufung selbständig geführt, wes-
halb ihm aus Billigkeitsgründen eine Entschädigung zusteht (E. 2.5.3).

Aus den Erwägungen:

5.2. Der Kanton verlangt eine Entschädigung und verweist dafür auf die "aussergerichtliche 

Entschädigungsfolge". Im Unterschied zum früheren bündnerischen Zivilprozessrecht kennt 

die schweizerische Zivilprozessordnung den Begriff der "aussergerichtlichen" oder "ausser-

amtlichen" Entschädigung nicht, sondern spricht von der "Parteientschädigung" (vgl. Art. 95 

Abs. 1 lit. b und Abs. 3 ZPO).

5.2.1. In aller Regel werden die Kosten unter den Parteien verlegt, also unter den Personen, 

über deren streitigen Rechtsverhältnisse sich das Urteil ausspricht (Art. 106 Abs. 1 ZPO). Der 

Kanton ist hier keine solche Partei. Allerdings sieht das Gesetz ausdrücklich die Möglichkeit 

vor, auch "den Anteil an den Prozesskosten" für eine Nebenpartei festzusetzen (Art. 106 Abs. 

3 ZPO). Der Kanton ist als Streitberufener und Nebenintervenient (Art. 74 ZPO) eine solche 

Nebenpartei.

Lehre und Praxis haben vor dem Inkrafttreten von BGG und ZPO dafür gehalten, die Nebenin-

tervenientin solle grundsätzlich nicht in die Kostenverlegung einbezogen werden (Max Gulde-

ner, Schweizerisches Zivilprozessrecht, 3. Aufl. Zürich 1979, S. 408, und BGE 130 III 571 E. 6). 

Das Bundesgericht behielt immerhin "Gründe der Billigkeit" vor (a.a.O.). Es hat seine zitierte 

Praxis im Jahr 2014 ohne weitere Präzisierungen bestätigt (BGer 4A_480/2014 v. 5.11.2015 E. 

4.3), und die überwiegende Mehrzahl der Kommentatoren gibt den Grundsatz von BGE 130 III 

571 wieder, wenn auch ohne den Punkt besonders zu vertiefen (Adrian Urwyler/Myriam Grüt-

ter, in: Brunner/Gasser/Schwander [Hrsg.], DIKE-Kommentar ZPO, 2. Aufl., Zürich/St. Gallen 

2016, N 10 zu Art. 106 ZPO; Viktor Rüegg/Michael Rüegg, in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], 

Basler Kommentar zur ZPO, 3. Aufl., Basel 2017, N 9 zu Art. 106 ZPO; Michael Graber, in: Spüh-

ler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar zur ZPO, 3. Aufl., Basel 2017, N 3 zu Art. 77 

ZPO; David Jenny, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur ZPO, 3. 

Aufl., Zürich 2016, N 19 zur Art. 106 ZPO). Denis Tappy (in: Bohnet et al. [Hrsg.], Commentaire 

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romand, Code de procédure civile, 2. Aufl. Basel 2019, N 35 zu Art. 106 ZPO) weist immerhin 

darauf hin, dass "la lettre de l’art. 106 al. 3 implique que même un intervenant accessoire peut 

être chargé des frais ou avoir droit à des dépens". Er räumt ein, das Bundesgericht sehe das 

grundsätzlich anders, aber die Gerichte verfügten in dem Punkt jedenfalls über einen weiten 

Ermessensspiel-raum. Ebenfalls kritisch ist Martin H. Sterchi (in: Güngerich et al. [Hrsg.], Ber-

ner Kommentar zur ZPO, Bern 2012, N 13 zu Art. 106 ZPO): Er geht davon aus, dass die Ne-

benintervenientin mit der unterstützten Partei kostenpflichtig werden kann; einen Anspruch 

auf Parteientschädigung gesteht er jener dann zu, wenn "eine gemeinsame Interessenwah-

rung mit der unterstützten Hauptpartei nicht tunlich war".

5.2.2. Ausgangspunkt ist das Gesetz (Art. 106 Abs. 3 ZPO), welches bei den Kostenfolgen wie 

gesehen ausdrücklich die Nebenparteien nennt. Es muss also solche Fälle geben. Guldener 

(a.a.O.) und ihm folgend das Bundesgericht legen Wert darauf, dass die Nebenintervenientin 

in keinem direkten rechtlichen Nexus zum Gegner stehe. Das stimmt natürlich. Gleichwohl 

erlaubt das Prozessrecht ihre Teilnahme am Verfahren. Die Nähe zur Stellung der Hauptpartei 

ergibt sich daraus, dass die Nebenintervenientin sich mit den Handlungen der unterstützten 

Seite nicht in Widerspruch setzen darf (Art. 76 Abs. 2 ZPO). Richtig ist allerdings auch, dass die 

Gegenpartei mit dem Hinzutreten der Nebenintervenientin nichts zu tun hat und es nicht ver-

hindern kann, und dass der mögliche Rückgriff unter den auf der anderen Seite Beteiligten sie 

auch nichts angehen muss. Von da her wäre es kaum zu rechtfertigen, der Nebenintervenien-

tin wie etwa einer Streitgenossin im Erfolgsfall neben der unterstützten oder Erst-Partei eine 

volle Entschädigung zuzugestehen. In den zitierten Entscheiden des Bundesgerichts war denn 

auch zu entscheiden, ob die Nebenintervenientin neben der Hauptpartei eine Entschädigung 

erhalten solle. Damit stimmt überein, dass das Regionalgericht im angefochtenen Urteil dem 

Kanton keine Entschädigung zusprach, was dieser auch nicht anficht.

Anders ist die Situation aber dann, wenn eine Nebenintervenientin den Prozess alleine führt 

– sei es, dass die Hauptpartei ausdrücklich aus dem Verfahren ausgeschieden ist (Art. 79 Abs. 

1 lit. b ZPO), sei es, dass sie sich einfach faktisch nicht beteiligte. Angenommen, die solcher-

massen das Verfahren führende Nebenintervenientin unterliegt, besteht wohl Konsens darü-

ber, dass sie die Kosten zu tragen und dem Gegner die Entschädigung zu zahlen hat – das ist 

eine Folge der prozessualen Zulässigkeit dieser Konstellation, auch wenn das Urteil formell auf 

die Hauptpartei lautet. Es drängt sich auf, die Überlegung auch im anderen Fall gelten zu las-

sen: wenn die den Prozess allein bestreitende Nebenintervenientin obsiegt. Klar ist, dass sie 

dann keine Gerichtskosten tragen muss (Art. 106 Abs. 1 ZPO), denn kostenpflichtig ist, wer 

unterliegt. Die "Kosten" von Art. 106 Abs. 1 ZPO umfassen allerdings auch die Parteientschä-

digung (Art. 95 ZPO, für die Parallelität von Gerichtskosten und Entschädigung ausdrücklich 

Art. 111 Abs. 2 ZPO). Es liegt daher nahe und drängt sich recht eigentlich auf, der allein pro-

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zessierenden und damit obsiegenden Nebenintervenientin auch den Anspruch auf eine Par-

teientschädigung zuzugestehen. Das Kantonsgericht betrachtet das als den geradezu typi-

schen vom Bundesgericht vorbehaltenen Fall, dass "Gründe der Billigkeit" eine Entschädigung 

rechtfertigen.

5.2.3. Die Klägerin und Berufungsbeklagte hat sich am Verfahren vor Kantonsgericht nicht be-

teiligt. Das war zwar nicht ganz freiwillig, sondern weil sie die Frist für die Berufungsantwort 

schuldhaft versäumte (sie ersuchte am letzten Tag der Frist um eine gesetzlich unmögliche 

Fristerstreckung). Faktisch hat aber der Kanton das Verfahren in der Berufung alleine geführt, 

und eine der Klägerin zuzusprechende Parteientschädigung scheidet aus. Damit liegt der Fall 

vor, in welchem nach den vorstehenden Erwägungen dem Kanton als Nebenintervenienten 

"aus Billigkeitsgründen" eine Entschädigung zusteht. Der Kanton hat in diesem Fall zwar keine 

Ausführungen zu dieser "Billigkeit" gemacht. Da es aber nicht um zu behauptende tatsächliche 

Verhältnisse im Sinne von Art. 55 Abs. 1 ZPO, sondern um Rechtsanwendung im Sinne von 

Art. 57 ZPO geht, schadet ihm das nicht.

ZK2 21 44 Urteil vom 9. Februar 2023