# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** b7293b13-6ed8-5d21-9d4e-45c3fbbc8a8b
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2010-12-16
**Language:** it
**Title:** Tessin Tribunale cantonale amministrativo 16.12.2010 52.2010.302
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TCA_001_52-2010-302_2010-12-16.html

## Full Text

Incarto n.

  52.2010.302

   

  	
  Lugano

  16 dicembre
  2010

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  	 

	
  Il Tribunale cantonale amministrativo

  
	
   

  
	
   

  
						

 

	
  composto dei giudici:

  	
  Raffaello Balerna, presidente,

  Damiano
  Bozzini, Lorenzo Anastasi, supplente

  

 

	
  segretario:

  	
  Fulvio Campello, vicecancelliere

  

 

 

statuendo sul ricorso 16 agosto 2010 del

 

 

	
   

  	
  RI 1 

  rappr. da: RA 1 

   

  
	
   

  	
  contro

  	 

 

	
   

  	
  la decisione 30 giugno 2010 (n. 3404) del Consiglio
  di Stato che respinge l'impugnativa inoltrata dall'insorgente contro la
  decisione 15 aprile 2010 con la quale il municipio di CO 1 gli ha ordinato di
  presentare una domanda di costruzione a posteriori per alcuni manufatti esistenti
  sul mapp. 391 di quel comune;

  

 

 

viste le risposte:

-    25 agosto 2010 del
Consiglio di Stato,

-    26 agosto 2010 del
municipio di CO 1;

 

 

letti ed esaminati gli atti;

 

 

ritenuto,                           in
fatto

 

A.     a. Il RI 1, qui ricorrente, è proprietario del mapp. 391 di RI 1, in località S__________. Da oltre 30 anni RA 1, qui rappresentante del ricorrente, è conduttore
della porzione del fondo compresa tra la strada comunale e il pendio sottostante.
Si tratta di una striscia di terreno posta dirimpetto al mapp. 849, in località Vigna nuova - oggi di proprietà di C__________ e L__________ RA 1 - sul quale nel
1977 RA 1 ha edificato la sua abitazione. 

b. Nel corso degli anni, sulla porzione del mapp. 391 presa in locazione, RA 1 ha eretto tre manufatti, per i quali il municipio di CO 1, senza interpellare l'autorità cantonale,
gli ha rilasciato le seguenti licenze edilizie (da est a ovest): 

-     30 agosto 1978, per la costruzione accessoria-ripostiglio                               (sub.
D);

-     13 settembre 1985: per la copertura con tettoia di un posteg-             gio
per due automobili (costruzione che non risulta censita a                 registro
fondiario, situata tra il sub. D e il sub. E);

-     29 marzo 1994: per la costruzione di un pollaio (sub. E);

-     15 maggio 2001: per la sostituzione della copertura del fab-                          bricato
sub. E. 

 

 

B.     a. A seguito di accertamenti esperiti in relazione a un'istanza
d'intervento, il 12 febbraio 2010 l'autorità cantonale, dopo aver escluso che
il mapp. 391 fosse mai stato inserito nella zona edificabile, ha invitato il
municipio a voler chiedere al proprietario di presentare una domanda di
costruzione a posteriori con procedura ordinaria per tutti gli interventi
eseguiti negli ultimi 30 anni sul fondo senza l'autorizzazione cantonale,
compresi eventuali cambiamenti di destinazione. Con decisione 15 aprile 2010 il
municipio di CO 1 ha dato seguito alla richiesta dell'autorità cantonale, impartendo
il relativo ordine al RI 1.

b. Contro la decisione del municipio, il RI 1 è insorto davanti al Consiglio di
Stato, chiedendone, in via principale, l'annullamento, con conferma delle
licenze edilizie citate in precedenza. Il ricorrente ha poi domandato, in via
subordinata, che il municipio sopportasse i costi relativi a eventuali nuove
procedure e alle loro conseguenze. Esso ha in particolare sostenuto che al momento
dell'erezione delle costruzioni oggetto della decisione municipale il fondo si
trovava in zona edificabile e che le stesse sarebbero state autorizzate secondo
la procedura richiesta dal municipio. 

 

 

C.    Con decisione 30 giugno 2010, il Consiglio di Stato ha respinto il
ricorso. Dopo aver confermato che il mappale oggetto degli interventi litigiosi
non era mai stato compreso nel perimetro edificabile, il Governo ha ricordato
l'obbligo, sancito sia dalla legislazione in vigore, sia da quella precedente,
di sottoporre all'autorità cantonale le domande di costruzione per interventi
previsti al di fuori delle zone edificabili. In seguito, il Consiglio di Stato
ha ritenuto che tutte le licenze ricordate in narrativa, che difettavano
dell'autorizzazione cantonale, erano affette da nullità assoluta e che dunque
la decisione del municipio che ordinava d'inoltrare una domanda di costruzione
in sanatoria era corretta. 

 

 

D.    Con ricorso 16 agosto 2010 il RI 1 insorge contro il predetto giudicato
governativo davanti al Tribunale cantonale amministrativo ribadendo le tesi e
le domande avanzate senza successo davanti all'Esecutivo cantonale. 

 

 

E.     All'accoglimento del ricorso si oppone il Consiglio di Stato, senza
formulare osservazioni. Il municipio, invece, si rimette al giudizio del Tribunale;
anch'esso non formula osservazioni.

 

 

Considerato,                  in
diritto

 

1.      La competenza del Tribunale cantonale amministrativo, la legittimazione
attiva del ricorrente, destinatario della decisione impugnata, e la
tempestività del ricorso sono date (art. 21 cpv. 1 legge edilizia cantonale del
13 marzo 1991; LE; RL 7.1.2.1; 43 e 46 legge di procedura per le cause
amministrative del 19 aprile 1966; LPamm; RL 3.3.1.1). Il ricorso può, inoltre,
essere deciso sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 18 cpv. 1 LPamm). 

 

 

2.      Il ricorrente sostiene innanzitutto che la parte del fondo di sua
proprietà interessata dalle citate costruzioni sarebbe stata inserita, sino al 2002, in zona edificabile. A torto, tuttavia. 

Gli atti pianificatori, dei quali anche il Tribunale è in possesso, confermano quanto
affermato dall'autorità cantonale nella lettera 12 febbraio 2010. Tale
circostanza è peraltro suffragata dal documento G prodotto dal ricorrente
stesso, il quale - in ogni evidenza - lo interpreta in maniera scorretta. Esso,
infatti, non è il piano regolatore approvato in origine il 4 marzo 1977, ma
unicamente l'allegato grafico delle varianti approvate dal Consiglio di Stato
con decisione 11 giugno 1986. Tale documento riporta soltanto le variazioni
rispetto al precedente piano. Il fatto che la striscia di terreno in questione
non sia dipinta d'alcun colore e non sia nemmeno segnalata come boschiva non
significa affatto che essa sia inserita in zona edificabile. D'altronde tale
aspetto non è sfuggito nemmeno all'autorità comunale almeno nell'ambito del rilascio
della licenza edilizia del 2001. È quanto emerge dalla lettura del documento 8
prodotto dal municipio in prima istanza. Da questo risulta che il mapp. 391 è ubicato,
secondo il piano regolatore, in zona "FZ", ossia fuori zona
edificabile.  

A ragione quindi il Consiglio di Stato ha ritenuto che la porzione del mapp. 391 in questione non è mai stata assegnata alla zona fabbricabile. 

 

 

3.      3.1. Accertato che il fondo in questione non è mai stato inserito nella
zona edificabile occorre verificare se, ed eventualmente in quale misura, le
costruzioni che ivi sorgono sono state validamente autorizzate. La decisione
impugnata limita questa verifica agli interventi eseguiti nei 30 anni
precedenti il momento della decisione; determinante per l'esame che segue
appare quindi la data del 15 aprile 1980. Sia soggiunto per completezza che essendo
il Tribunale vincolato alle domande delle parti (Marco Borghi/Guido Corti, Compendio di procedura
amministrativa ticinese, Lugano 1997, n. 4
ad art. 65) non è necessario qui approfondire la pertinenza del criterio
adottato dall'autorità cantonale e pedissequamente ripreso da quella comunale.
D'altro canto, la questione della perenzione del diritto dell'autorità di
esigere il ripristino di una situazione conforme al diritto va semmai esaminata
al momento dell'ordine di ripristino stesso. 

3.2. Il 1° gennaio 1980 è entrata in vigore la legge federale sulla
pianificazione del territorio, del 22 giugno 1979 (LPT; RS 700), il cui art. 25
cpv. 2 prevedeva che le eccezioni di cui all'art. 24 dovevano essere
autorizzate dall'autorità cantonale o con il suo consenso. Dal 1° settembre
2000 è in vigore il nuovo art. 25 cpv. 2 LPT (FF 1996 III 457), che stabilisce che
per tutti i progetti edilizi fuori delle zone edificabili, l'autorità cantonale
competente decide se siano conformi alla zona o se un'eccezione possa essere
autorizzata. L'approvazione dell'autorità cantonale era comunque già necessaria
prima dell'entrata in vigore della LPT, in forza dell'or abrogata legge
federale contro l’inquinamento delle acque, dell'8 ottobre 1971 (cfr. DTF 111
Ib 213 consid. 5a). Permessi rilasciati unicamente dal municipio per
costruzioni situate fuori della zona edificabile sono per principio nulli per
incompetenza assoluta dell'autorità comunale (DTF 111 Ib consid. 5b; STA
52.2005.171 del 24 agosto 2006 consid. 3.1.). 

3.3. Nel caso concreto è incontroverso che le opere in oggetto sono state
autorizzate unicamente dall'autorità comunale; del resto nemmeno il ricorrente
lo contesta. Pertanto, le licenze edilizie rilasciate dal comune al
rappresentante del ricorrente (supra, A.b.), relative a costruzioni site
fuori dalla zone edificabile, sono nulle. Le opere in questione non sono dunque
sorrette da alcun valido titolo autorizzativo.

 

 

4.      4.1. L'ordine di presentare una domanda di costruzione in sanatoria
configura un atto amministrativo incoercibile, mediante il quale l'autorità,
dopo aver accertato che una determinata opera edilizia, soggetta all'obbligo
del permesso di costruzione, è stata realizzata o è utilizzata senza permesso o
in contrasto con il permesso ricevuto, sollecita il proprietario a inoltrare
una domanda di costruzione in sanatoria. Siffatto ordine si limita all'accertamento
dell'esistenza di una violazione formale della LE (mancanza del permesso di
costruzione); non si esprime sulla legittimità materiale dell'opera edilizia,
che sarà semmai oggetto di esame nell'ambito della domanda di costruzione in
sanatoria o di provvedimenti di ripristino. Lo scopo dell'ordine di inoltrare
una domanda di costruzione in sanatoria è essenzialmente quello di promuovere
l'apertura di un procedimento destinato a stabilire se l'opera formalmente abusiva,
siccome priva di titolo che la autorizzi, possa beneficiare di un permesso in sanatoria
o configuri una violazione materiale della legge, suscettibile di giustificare
l'adozione di misure di ripristino di una situazione conforme al diritto
applicabile (STA 52.2002.143 consid. 2.1.). 

4.2. In concreto, come si è visto, le licenze edilizie rilasciate per le
controversie opere sono nulle. L'ordine di presentare una domanda di costruzione
in sanatoria è dunque perfettamente legittimo. Non occorre, a questo stadio
della procedura, valutare se l'istante fosse in buona fede. Questo aspetto
potrà, semmai, essere preso in considerazione nell'ambito di un eventuale
ordine di ripristino, in riferimento alla perenzione di quest'ultimo. 

 

 

5.      La domanda subordinata, che mira in sostanza a far sopportare al comune
eventuali costi derivanti dai suoi errori, non può essere accolta. Innanzitutto,
per quanto attiene al presente procedimento, come visto, l'agire del municipio
è corretto. Per quanto attiene a eventuali responsabilità per errori commessi in
passato dall'ente pubblico queste non sono oggetto della presente procedura e
vanno semmai fatte valere secondo quella prevista dalla legge sulla responsabilità
civile degli enti pubblici e degli agenti pubblici del 24 ottobre 1988
(LResp/TI; RL 2.6.1.1). 

 

 

6.      Per i motivi che precedono il ricorso dev'essere respinto. La tassa
di giustizia e le spese seguono la soccombenza (art. 31 LPamm). 

 

 

 

 

Per questi motivi,

 

 

dichiara
e pronuncia:

 

                                   1.   Il ricorso
è respinto.

 

 

                                   2.   La tassa
di giustizia e le spese, di complessivi fr. 800.-, sono poste a carico del ricorrente.

 

 

                                   3.   Contro la
presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale
federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.
82 segg. legge sul Tribunale federale, del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).                 

 

 

	
                                     4.   Intimazione
  a:

  	
   

   

  ; 

   

   

  

 

 

 

Per il Tribunale cantonale amministrativo

Il presidente                                                             Il
segretario