# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** d62252be-87ad-5a18-88f1-7db527f08216
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2002-10-28
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 28.10.2002 RE.2002.0033
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_RE-2002-0033_2002-10-28.html

## Full Text

CANTON DE VAUD

TRIBUNAL ADMINISTRATIF

Arrêt incident

du 28 octobre 2002

sur le recours formé par la Municipalité de
Montreux, représentée par Me Daniel Dumusc, avocat à Montreux,

contre

la décision du juge instruisant au fond le
recours formé par X.________, représenté par Me Kathrin Gruber, avocate
à Lausanne contre la décision de la Municipalité de Montreux refusant le
renouvellement d'une autorisation d'exploiter un kiosque de vente de boissons
et de nourriture sur les quais de la ville (GE002/0041).

* * * * * * * * * * * * * * * *

Composition de la section: M. Eric Brandt,
président; M. Jean-Claude de Haller et M. Etienne Poltier, juges.

Vu les faits suivants:

A.                     Le 15 avril 1994, la
Municipalité de Montreux (ci-après la municipalité) a autorisé X.________ à
installer un point de vente sur le domaine public communal en fixant les
différentes exigences liées à cette autorisation. La vente de boissons
alcooliques était formellement interdite et la surface du kiosque limitée à 8
m², les équipements publics (alimentation en eau, électricité et rejet des eaux
usées) étaient mis à disposition dès 1995, une taxe annuelle étant perçue en
fonction de la réalisation des équipements publics. Le titulaire devait en
outre être au bénéfice d'une patente d'étalagiste délivrée par la Préfecture de
Vevey et d'un préavis favorable du Service de l'hygiène. L'autorisation a été
délivrée dans les termes suivants: "Autorisation d'usage à bien-plaire
du domaine public - attribution de l'emplacement no B7 du quai de
Rouvenaz".

                        Par lettre du 9
septembre 1994, X.________ a confirmé à la municipalité son intention de
poursuivre son activité de vente sur les quais pour l'année 1995.

B.                    La municipalité
informait X.________ le 23 mars 1995 du fait qu'elle avait décidé, dans sa
séance du 10 mars 1995, de ne pas maintenir l'autorisation. Cette décision
avait été prise à la suite d'un rapport du service d'hygiène et aussi en raison
du fait que le personnel employé dans le point de vente ne parlait pas
français. La municipalité précisait en outre sa volonté de limiter les points
de vente afin d'éviter une prolifération désordonnée ou excessive des
installations susceptibles de porter préjudice à la qualité des quais. Des
nouveaux choix d'emplacements en retrait de l'espace des quais étaient envisagés
afin d'assurer une meilleure intégration au site tout en garantissant la vue et
le dégagement sur le lac pour les promeneurs. Les frais de déplacement de
chaque élément étaient à la charge des bénéficiaires de l'autorisation. Il
était précisé que la gestion des demandes futures serait organisée par une
liste d'attente.

C.                    Par décision du 6
juillet 1995, la municipalité confirmait à X.________ la décision de ne pas
renouveler l'autorisation pour la saison en cours en l'invitant à retirer
immédiatement le kiosque, mais au plus tard au 14 juillet 1995. X.________ a
recouru contre cette décision auprès du Tribunal administratif le 18 juillet
1995. Par lettre du 25 juillet 1995, la municipalité a informé le Tribunal
administratif qu'elle avait revu sa décision du 6 juillet 1995 en raison du
désistement de certains exploitants de points de vente sur les quais. Elle
avait ainsi pu attribuer à X.________ un emplacement devenu vacant. Ce dernier
a exploité son commerce à cet endroit depuis le vendredi 21 juillet 1995, et il
a réalisé les travaux de raccordement au réseau d'eau et d'assainissement.

D.                    En date du 16 septembre
1995, X.________ informait la municipalité de son intention de poursuivre son
activité l'année suivante. La municipalité a renouvelé l'autorisation par
décision du 12 janvier 1996 pour l'année 1996 en confirmant l'ensemble des
conditions qui étaient fixées pour l'exploitation du kiosque pendant l'année
1995.

E.                    X.________ a demandé le
25 octobre 1996 de poursuivre l'exploitation de son kiosque pour l'année 1997.
La municipalité répondait le 13 novembre 1996 que les dossiers des points de
vente sur les quais faisaient l'objet d'un réexamen en fin d'année et réservait
ainsi sa décision. La municipalité a décidé le 27 mars 1997 de reconduire pour
1997 l'autorisation délivrée pour l'exploitation du kiosque. Elle a également
renouvelé l'autorisation pour l'année 1998.

F.                     Lors d'une séance du 19
mai 1998, réunissant tous les bénéficiaires des autorisations délivrées pour
les points de vente sur les quais de la ville, les représentants de la
municipalité rappelèrent les conditions posées pour l'exploitation des kiosques
et relevaient que les produits offerts dans les points de vente ne
correspondaient pas à ceux figurant dans l'autorisation; en outre, des chaises
avaient été installées à proximité du kiosque contrairement aux conditions de
l'autorisation. La municipalité se réservait de retirer les autorisations en
cas de nouvelles infractions, ce qu'elle a confirmé par lettre du 5 juin 1998.

                        En date du 28 août
1998, la municipalité adressait à X.________ la lettre suivante :

"Nous nous référons à la lettre que nous
vous avons adressée en date du 5 juin 1998 et constatons que les alentours de
votre point de vente ne sont pas entretenus correctement. En effet, notre
service de voirie, parcs et forêts a constaté que des déchets jonchent
régulièrement le sol, ce qui n'est pas admissible, surtout dans une zone
touristique comme celle des quais.

En conséquence, nous vous prions de mettre en
place, dans le plus court délai et d'entente avec votre voisin, un conteneur
qui servira pour les 2 kiosques. Celui-ci devrait être placé à l'endroit figuré
en jaune sur le plan ci-joint."

G.                    La municipalité a
renouvelé le 27 janvier 1999 pour l'année 1999 l'autorisation pour
l'exploitation du kiosque. La décision rappelait que l'autorisation était
délivrée pour la vente de sandwiches, döner-kebab et boissons non alcoolisées
et précisait que lors d'un contrôle effectué en 1998, des marchandises non
autorisées par la municipalité (glaces, frites, hot-dogs et hamburgers) étaient
mises en vente dans le kiosque. La municipalité se réservait ainsi de retirer
l'autorisation en cas de récidive.

                        Le Service
intercommunal des viandes et denrées alimentaires adressait le 13 juillet 1999,
la lettre suivante au Service des travaux de la ville de Montreux :

"Suite à plusieurs contrôles d'hygiène
effectués par le Fourrier Pasche et moi-même, nous avons pu constater que le
stand précité ne correspond pas aux normes d'hygiène.

En effet, après lui avoir concédé plusieurs
délais, M. X.________ n'a toujours pas équipé son stand d'une hotte
d'aspiration.

Nous avons la très nette impression que M.
X.________ se moque de nous. Il nous promet à chaque fois de tout régler en
trois jours, mais rien ne se passe.

Vu le manque de coopération de ce Monsieur et
par rapport à tous les autres stands qui se sont correctement équipés, nous
vous demandons de prendre en charge ce dossier ou de lui retirer son permis
d'exploitation."

                        En date du 20 août
1999 la municipalité interdisait avec effet immédiat à X.________ d'exploiter
son point de vente tant qu'il n'avait pas respecté les exigences du Service
intercommunal des viandes et des denrées alimentaires, et n'avait pas rétabli
le raccordement au réseau d'eau du SIGE et aussi tant qu'il continuait de
vendre des produits non autorisés (frites, hot-dogs et hamburgers). En date du
25 janvier 2000, la municipalité a indiqué à X.________ qu'elle avait décidé de
ne pas reconduire dès 2000 l'autorisation délivrée à titre précaire en raison
du non-respect des conditions rappelées par la correspondance du 20 août 1999.

H.                    X.________ a recouru
contre cette décision auprès du Tribunal administratif et la municipalité a
décidé le 10 avril 2000 d'autoriser la réouverture du kiosque et l'exploitation
durant la saison 2000. L'intéressé avait remis en conformité son installation
par l'aménagement d'une hotte d'aspiration et il avait rétabli l'alimentation
au réseau d'eau potable. La municipalité confirmait que l'autorisation était
délivrée à titre précaire pour une durée d'une année et rappelait qu'elle se
réservait au début de chaque année de procéder au réexamen du renouvellement de
l'ensemble des autorisations. La décision faisait état d'un avis du Service
intercommunal des viandes et denrées alimentaires du 11 avril 2000 confirmant
que le stand avait été mis en conformité et que le service pouvait préaviser
favorablement à la réouverture du stand.

I.                      En date du 21 février
2001, la municipalité a renouvelé l'autorisation pour l'année 2001 en
confirmant à nouveau les conditions générales fixées au mois de mars 1995 et en
rappelant la liste des produits dont la vente était autorisée.

                        La municipalité
avisait X.________ le 6 novembre 2001 que l'autorisation d'exploiter le
kiosque, qui prenait fin au 31 décembre 2001, ne serait plus renouvelée. En
outre, pour éviter des problèmes de circulation durant le marché de Noël, il
était demandé à l'intéressé de faire enlever son édicule d'ici au 30 novembre
2001 en procédant au débranchement des installations d'eau et d'électricité en
accord avec le SIGE. Par une lettre datée du 12 octobre 2001, mais reçue par la
Direction des travaux le 19 novembre 2001, X.________ a indiqué qu'il
envisageait de pouvoir continuer de gérer le kiosque à l'avenir au même
emplacement et particulièrement pendant le Festival de Jazz. En date du 22
novembre 2001, la municipalité confirmait que l'autorisation d'exploiter le
kiosque arrivait à échéance au 31 décembre 2001 et ne serait pas renouvelée
pour l'année 2002.

                        Par lettre du 7
février 2002, la municipalité a fixé à X.________ un ultime délai au 28 février
2002 pour procéder à l'enlèvement du kiosque, à défaut de quoi elle se verrait
contrainte de faire enlever l'installation. X.________ s'est adressé à la municipalité
le 26 mars 2002 dans les termes suivants :

"Ce kiosque c'est toute ma vie.
Bénéficiaire de l'aide sociale vaudoise, je dispose que de moyens très limités
pour vivre, soit Fr. 1'100.—par mois. Une nouvelle concession me permettrait de
me remettre à flots tant du point de vue social que du point de vue financier.
En effet, je désire ardemment retravailler et je sais qu'avec ce kiosque
j'arriverai à avoir un salaire suffisant. La saison commençant bientôt
pourriez-vous faire une exception pour cette saison et revoir la situation pour
l'an prochain.

Ayant certains problèmes de santé, il m'est
difficile de trouver un travail autre qu'indépendant et le nombre d'heures
passées au kiosque me convenait parfaitement."

                        Par décision du 5
avril 2002, la municipalité informait X.________ qu'elle entendait procéder à
l'enlèvement de l'installation d'ici au 26 avril 2002 en indiquant les voie et
délai de recours au Tribunal administratif. En date du 22 avril 2002, la
municipalité informait X.________ qu'elle avait réexaminé le dossier à la suite
d'une séance qui s'était déroulée le 12 avril 2002 au Service des travaux et
elle l'informait qu'elle ne pouvait modifier sa décision concernant le non
renouvellement de l'autorisation. La municipalité confirmait les termes de sa
lettre du 5 avril 2002 fixant un ultime délai au 26 avril 2002 pour
l'enlèvement du kiosque.

                        Le 29 avril 2002,
X.________ demandait à la municipalité une prolongation pour l'exploitation de
son kiosque jusqu'à la fin du Festival de Jazz 2002, soit pour trois mois. Il
précisait qu'à la fin de cette manifestation, il procéderait à l'enlèvement du
kiosque. L'exploitation du kiosque durant la saison d'été était pour lui une
question de survie car il ne disposait comme revenu que d'une somme de 1'100
fr. par mois et son état de santé ne lui permettait pas de trouver une autre
activité. Ainsi, les revenus du kiosque durant la saison d'été étaient
primordiaux et lui permettaient d'améliorer son quotidien.

                        La municipalité
répondait le 7 mai 2002 en constatant qu'aucun élément nouveau n'était porté à
sa connaissance et qu'elle ne pouvait donner une suite favorable à la demande
d'exploitation du kiosque jusqu'à la fin du Festival de Jazz, soit jusqu'au 31
juillet 2002. La municipalité confirmait les termes de sa lettre du 5 avril
2002 fixant un ultime délai au 26 avril 2002 pour l'enlèvement du kiosque.

J.                     X.________ a recouru
contre cette décision auprès du Tribunal administratif le 17 mai 2002 . Par
décision provisionnelle du 5 juillet 2002, le magistrat instructeur a autorisé
X.________ à exploiter le kiosque jusqu'au 20 juillet 2002, date correspondant
à la fin du festival de Jazz.

                        Le 7 août 2002,
X.________ a demandé de prolonger la décision sur effet suspensif jusqu'à la
fin de la procédure.

                        Par une première
décision de mesures provisionnelles du 8 août 2002, le magistrat instructeur a
renoncé à autoriser X.________ à continuer l'exploitation du kiosque jusqu'à
l'issue de la procédure. Cette décision a été contestée par un recours incident
auprès de la section des recours du tribunal, qui est devenu sans objet à la
suite de la notification d'une seconde décision sur mesures provisionnelles du
15 août 2002 autorisant X.________ à poursuivre l'exploitation du kiosque
jusqu'à droit connu sur le recours au fond.

K.                    La municipalité a
contesté cette décision par le dépôt d'un recours incident auprès de la section
des recours du tribunal.  Le magistrat instructeur ainsi que X.________ se sont
déterminés sur le recours en concluant à son rejet.

Considérant en droit:

1.                     Il convient de
distinguer les mesures provisionnelles de l'effet suspensif; les principes
applicables à l'octroi de l'effet suspensif sont en effet différents de ceux
concernant les mesures provisionnelles.

                        a) L'ordonnance
d'effet suspensif a pour objet une décision positive, qui confère un droit à un
administré ou lui impose une obligation, ou encore, qui constate l'existence de
l'un ou de l'autre. Il n'est pas possible en revanche d'attribuer un effet
suspensif à une décision négative, qui écarte une demande; parce qu'une telle
mesure reviendrait à considérer que la décision négative ne déploie pas d'effet
et que la demande serait encore pendante, ce qui n'a pas de sens ni aucune
utilité pratique pour le recourant. Mais lorsque la protection du droit en cause
ne peut être réalisée autrement, le juge peut anticiper sur le jugement au fond
pendant la procédure en accordant provisoirement au recourant ce que la
décision lui a refusé. Il s'agit alors d'une ordonnance de mesures
provisionnelles (art. 46 LJPA) et non pas d'une décision sur effet suspensif (André
Grisel, Traité de droit administratif, Neuchâtel 1984, p. 923 et arrêt RE
99/0007 du 26 février 1999). Enfin, lorsque la décision en cause concerne le
non-renouvellement d'une autorisation qui a déjà été utilisée, la mesure
provisionnelle n'a pas pour effet de créer une situation de fait nouvelle
anticipant sur le sort du recours au fond; mais uniquement de maintenir la
situation existante afin de ne pas compromettre l'issue du recours au fond; en
pareil cas, les principes relatifs à l'octroi ou au refus de l'effet suspensif
doivent être appliqués pour déterminer si des mesures provisionnelles se
justifient (arrêt RE 98/0045 du 21 janvier 1999).

                        b) Selon l'art. 45
LJPA, le dépôt du recours ne suspend pas l'exécution de la décision attaquée,
sauf décision contraire, prise d'office ou sur requête, par le magistrat
instructeur. L'effet suspensif a pour but de maintenir une situation donnée de
manière à ne pas vider le recours principal de son objet par une exécution
prématurée de la décision attaquée (arrêt TA RE 92/019 du 9 juin 1992, consid.
1). L'octroi de l'effet suspensif constitue la règle, dont il ne faut s'écarter
que pour des motifs particulièrement qualifiés (arrêt TA RE 99/0005 du 16 avril
1999, Fritz Gygi, L'effet suspensif et les mesures provisionnelles en
procédure administrative, RDAF, 1976 p. 217 ss, 223). En revanche, l'octroi de
mesures provisionnelles anticipant sur le jugement au fond reste exceptionnel.
Selon l'art. 46 LJPA la mesure provisionnelle doit être nécessaire au maintien
de l'état de fait ou à la sauvegarde des intérêts litigieux. C'est dans le
cadre d'une pesée des intérêts en présence en tenant compte de l'ensemble des
circonstances, qu'il convient de déterminer, si le refus de la mesure
provisionnelle serait de nature à compromettre les droits de la partie et
provoquer ainsi un préjudice irréparable (arrêt RE001/0031 du 28 décembre
2001).

                        c) Le recours au fond
instruit sous la référence GE 02/041 concerne matériellement le refus de
renouveler une autorisation d'utiliser le domaine public en vue d'exploiter un
kiosque, contesté déjà dans son principe par la lettre du recourant du 12
octobre 2001. Seules les mesures provisionnelles peuvent donc entrer en ligne
de compte. Toutefois, s'agissant du refus de renouveler une autorisation déjà
utilisée, la jurisprudence applique les principes relatifs à l'octroi ou au
refus de l'effet suspensif pour déterminer si les mesures provisionnelles se
justifient (voir arrêt RE 98/045 du 21 janvier 1999). Par ailleurs, le pouvoir
d'examen de la section des recours est limité à un contrôle en légalité de la
décision attaquée (art. 36 lit. a LJPA). Elle ne peut donc substituer sa propre
appréciation à celle du magistrat instructeur et doit seulement vérifier si ce
dernier a tenu compte d'intérêts importants ou encore appréciés de manière
erronée (voir arrêt RE 00/037 du 18 janvier 2001).

                        d) En l'espèce, le
premier juge a pris en compte d'une part, l'intérêt du recourant à obtenir un
gain par l'exploitation du kiosque, et d'autre part, l'intérêt de l'autorité à
obtenir l'enlèvement immédiat de cette installation. Il a estimé que l'intérêt
du recourant était prépondérant à celui de l'autorité intimée. Cette
appréciation est fondée sur un examen complet du dossier, en particulier d'une
analyse  détaillée de la correspondance concernant les renouvellements de
l'autorisation d'utilisation du domaine public, accordée depuis 1994 chaque
année jusqu'en 2002. Le premier juge n'a pas excédé son pouvoir d'appréciation
en considérant que la municipalité recourante n'avait pas fait valoir de motifs
d'intérêts publics prépondérants justifiant l'enlèvement immédiat du kiosque.
La section des recours constate en effet qu'il n'existe pas une situation
d'urgence qui commande l'exécution immédiate de la décision communale; en
particulier, il n'y a pas une mise en danger concrète et immédiate de biens de
police tels que la santé publique, la sécurité ou la tranquillité.

2.                     La municipalité demande
à titre subsidiaire que les mesures provisionnelles soient limitées jusqu'au 31
décembre 2002. Dès lors que le recours au fond porte sur le non-renouvellement
d'une autorisation annuelle d'utiliser le domaine public, l'admission même du
recours au fond ne pourrait déployer des effets allant au-delà du 31 décembre
2002. Le recourant a certes la possibilité de déposer une nouvelle demande
d'utilisation du domaine public pour l'année 2003, et, en cas de refus, de
saisir à nouveau le Tribunal administratif en sollicitant de nouvelles mesures
provisionnelles s'il entend poursuivre l'exploitation du kiosque pour l'année
2003. Mais en l'état de la procédure, il convient donc de donner suite à la
conclusion subsidiaire de la commune recourante et de réformer la décision
attaquée dans ce sens.

3.                     Il résulte des
considérants qui précèdent que le recours incident est partiellement admis en
ce sens que les effets de la mesure provisionnelle prévue par le chiffre I de
la décision attaquée sont limités jusqu'au 31 décembre 2002. Au vu de ce
résultat, il y a lieu de compenser les dépens et de laisser les frais de
justice à la charge de l'Etat.

Par ces motifs

la section des recours du Tribunal administratif

arrête:

I.                      Le recours
incident est partiellement admis.

II.                     La décision du
15 août 2002 est réformée en ce sens que les effets de la mesure provisionnelle
sont limités au 31 décembre 2002. Elle est maintenue pour le surplus.

III.                     Il n'est pas
perçu de frais de justice.

IV.                    Les dépens sont
compensés.

vz/Lausanne, le 28 octobre 2002

                                                          Le
président:

 

 

 

 

 

 

Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint