# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 30d7bcde-e724-5bd2-98a1-6ff738b19e1c
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-03-26
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 26.03.2021 PF210002
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_PF210002_2021-03-26.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: PF210002-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. R. Bantli Keller, Vorsitzende, Oberrichter lic. iur. 

et phil. D. Glur und Oberrichterin lic. iur. A. Strähl sowie Gerichts-

schreiberin lic. iur. S. Kröger 

Urteil vom 26. März 2021 

in Sachen 

 

1. A._____, 
2. B._____, 
3. C._____, 
4. D._____, 
Gesuchsteller und Berufungskläger, 

 

alle vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____, 

 

gegen 

 

1. E._____, 
2. F._____,  
Gesuchsgegner und Berufungsbeklagte, 

 

beide vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Y._____, 

 

betreffend Rechtsschutz in klaren Fällen / Ausweisung 
 
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksge-

richtes Zürich vom 15. Januar 2021 (ER200174) 

- 2 - 

 

Rechtsbegehren: 
(act. 1 S. 2) 

1. Es sei den Beklagten unter der Androhung von Zwangsvollstre-
ckung im Unterlassungsfall zu befehlen, die 1-Zimmerwohnung im 
1. Obergeschoss der Liegenschaft G._____ [Strasse] ..., ... Zürich 
(inklusive Nebenräume), unverzüglich ordnungsgemäss geräumt 
und gereinigt zu verlassen und den Klägern zurückzugeben. 

2. Es sei das zuständige Stadtammannamt Zürich 6 anzuweisen, 
den zu erlassenden Befehl nach Eintritt der Rechtskraft auf erstes 
Verlangen der Kläger zu vollstrecken. 

3. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 7.7% 
Mehrwertsteuer), unter solidarischer Haftbarkeit, zu Lasten der 
Beklagten. 

 

Verfügung des Einzelgerichtes: 

1. Auf das Gesuch vom 7. Oktober 2020 wird nicht eingetreten. 

2. Die Entscheidgebühr von Fr. 900.– wird den Gesuchstellern unter solidari-

scher Haftung auferlegt. 

3. Die Gesuchsteller werden unter solidarischer Haftung verpflichtet, den Ge-

suchsgegnern eine Parteientschädigung von Fr. 600.– zu bezahlen. 

4.-5. (Mitteilungen, Rechtsmittel) 

  

- 3 - 

Berufungsanträge: 
(act. 26 S. 2) 

" 1. In Gutheissung der Beschwerde sei die Verfügung des Bezirksge-
richts Zürich, Einzelgericht Audienz, Geschäft-Nr.: ER200174-L 
vom 15. Januar 2021 aufzuheben; 

 2. Es sei den Beschwerdegegnern unter der Androhung von 
Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall zu befehlen, die  
1-Zimmerwohnung im 1. Obergeschoss der Liegenschaft 
G._____ ..., ... Zürich (inklusive Nebenräume), unverzüglich ord-
nungsgemäss geräumt und gereinigt zu verlassen und den Be-
schwerdeführern zurückzugeben. 

 3. Es sei das zuständige Stadtammannamt Zürich 6 anzuweisen, 
den zu erlassenden Befehl nach Eintritt der Rechtskraft auf erstes 
Verlangen der Beschwerdeführer zu vollstrecken; 

 4. Eventualiter zu Ziffer 2 und 3 sei die Sache zur Neubeurteilung an 
die Vorinstanz zurückzuweisen; 

 5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich 7.7 % Mehr-
wertsteuer), unter solidarischer Haftbarkeit, zu Lasten der Be-
schwerdegegner." 

 

Erwägungen: 

1. 

1.1. Mit Vertrag vom 19. November 2013 vermieteten die Gesuchsteller und Be-

rufungskläger (Vermieter) den Gesuchsgegnern und Berufungsbeklagten (Mieter) 

die im Begehren bezeichnete 1-Zimmerwohnung für einen monatlichen Brutto-

mietzins von Fr. 1'100.–. Im Mietvertrag wurde festgehalten, die Mieterin 2 hafte 

solidarisch für die Verbindlichkeiten des Vertrages; der Mieter 1 sei der alleinige 

Nutzer der Wohnung (act. 3/1). Nachdem der Mieter 1 zugestimmt hatte, den 

Mietzins durch Anpassung des Akontobetrags für Nebenkosten per 1. Januar 

2016 auf Fr. 1'250.– zu erhöhen, teilten die Vermieter am 21. Dezember 2015  

eine entsprechende Mietzinsänderung mit (act. 3/2-3).  

1.2. Mit Einschreiben vom 16. Juni 2020 mahnte die Vermieterin die Mieter für 

ausstehende Mietzinse mit Fälligkeit per 1. Mai und 1. Juni 2020 von insgesamt 

Fr. 2'500.– und setzte gestützt auf Art. 257d OR eine Zahlungsfrist von 30 Tagen 

an, unter Androhung der Kündigung bei Nichtbezahlung (act. 3/6-7). Die Mahnun-

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gen wurden den Mietern mit zwei separaten Schreiben an die Adresse des Miet-

objekts geschickt und am 17. Juni 2020 zugestellt (act. 8/1-2). Nach Ablauf der 

Zahlungsfrist kündigten die Vermieter den Mietvertrag unter Verwendung des 

amtlichen Formulars per 31. August 2020 (act. 3/10-11). Die Kündigung wurde 

beiden Mietern an die Adresse des Mietobjekts und der Mieterin 2 zusätzlich an 

ihre Wohnadresse geschickt (act. 3/9-11). Die Sendungen wurden den Mietern 

am 28. Juli 2020 zur Abholung gemeldet und nach ungenutzt verstrichener Abhol-

frist von der Post an die Vermieter retourniert (act. 3/12/1-3). 

1.3. Mit Eingabe vom 6. Oktober 2020 stellten die Vermieter beim Einzelgericht 

des Bezirksgerichts Zürich (Vorinstanz) gestützt auf Art. 257 ZPO (Rechtsschutz 

in klaren Fällen) ein Ausweisungsbegehren (act. 1). Nach Durchführung des Ver-

fahrens trat die Vorinstanz mit Verfügung vom 15. Januar 2021 mangels Liquidität 

nicht darauf ein (act. 25 [= act. 22 = act. 27]). Dagegen wehrten sich die Vermieter 

am 4. Februar 2021 (Datum Poststempel) rechtzeitig beim Obergericht mit den 

vorstehenden Anträgen (act. 26).  

1.4. Den mit Verfügung vom 8. Februar 2021 verlangten Kostenvorschuss für 

das Rechtsmittelverfahren leisteten die Vermieter fristgerecht (act. 30-31). Die Ak-

ten der Vorinstanz wurden beigezogen (act. 1-23). Von der Einholung einer Stel-

lungnahme der Mieter kann abgesehen werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO), es ist 

ihnen lediglich ein Doppel der Rechtsmittelschrift zur Kenntnisnahme zuzustellen. 

2.  

2.1. In vermögensrechtlichen Angelegenheiten ist die Berufung zulässig, wenn 

der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechtsbegehren mindestens 

Fr. 10'000.– beträgt (Art. 308 Abs. 2 ZPO). Der Streitwert des Ausweisungsver-

fahrens besteht dem Grundsatz nach in den Bruttomietzinsen für die Zeitdauer, 

während welcher der Vermieter nicht über das Mietobjekt verfügen kann. Dabei ist 

zu unterscheiden, ob nur die Ausweisung als solche oder ob vorfrageweise auch 

die Kündigung strittig ist. Geht es nur um die Frage der Ausweisung, ist für die 

Berechnung des Streitwerts von sechs Bruttomietzinsen auszugehen. Ist auch die 

Gültigkeit der Kündigung strittig, muss die mögliche Sperrfrist (Art. 271a Abs. 1 

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lit. e OR) bis zur nächsten Kündigungsgelegenheit berücksichtigt werden; nicht zu 

berücksichtigen ist die voraussichtliche Verfahrensdauer, welche sich nicht zuver-

lässig abschätzen lässt (zum Ganzen: BGE 144 III 346 E. 1.2. ff.).  

2.2. Hier ist die Gültigkeit der Kündigung des Mietverhältnisses strittig (s. E. 3.). 

Unter Berücksichtigung einer allfälligen dreijährigen Sperrfrist und der dreimonati-

gen Kündigungsfrist (act. 3/1) sowie bei einem Mietzins von Fr. 1'250.– (act. 3/3; 

vgl. dazu act. 25 E. 5.2.) beläuft sich der Streitwert auf Fr. 48'750.– (39 Monats-

mietzinse). Das Rechtsmittel ist daher als Berufung entgegen zu nehmen. 

2.3. Mit der Berufung kann unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige Feststel-

lung des Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Neue Tatsachen 

und Beweismittel werden nur berücksichtigt, wenn sie ohne Verzug vorgebracht 

werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor der ersten Instanz vorge-

bracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 ZPO). 

3.  

3.1. Für die Voraussetzungen des Rechtsschutzes in klaren Fällen kann auf die 

zutreffenden Ausführungen der Vorinstanz verwiesen werden (act. 25 E. 2.). Die 

Gültigkeit der Kündigung ist – wenn bestritten – im Ausweisungsverfahren als 

Vorfrage zu prüfen (BGE 141 III 262 E. 3.2.). Auch auf die rechtlichen Vorbemer-

kungen der Vorinstanz zur Kündigung wegen Zahlungsverzug nach Art. 257d OR 

kann verwiesen werden (act. 25 E. 5.). 

3.2. Strittig ist im Berufungsverfahren, ob die Zahlungsfristansetzung mit Kündi-

gungsandrohung nach Art. 257d Abs. 1 OR gegenüber der Mieterin 2 rechtswirk-

sam erfolgte. Diese wurde wie erwähnt an die Adresse des Mietobjekts geschickt 

und von der Post am 17. Juni 2020 – zeitgleich mit der an den Mieter 1 adressier-

ten Mahnung – als zugestellt verzeichnet (act. 3/7-8).  

3.3. Die Vorinstanz erwog, weder aus dem Gesetz noch aus Lehre und Recht-

sprechung gehe eindeutig hervor, ob eine Zustellung des Mahnschreibens an alle 

Mieter gemeinsam genüge bzw. ob eine separate Zustellung an die Mieterin 2 

hätte erfolgen müssen und ob die Zustellung an die Adresse des Mietobjekts für 

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die Mieterin 2 rechtsgültig sei. Damit liege in rechtlicher Hinsicht kein klarer Fall 

vor, weshalb auf das Ausweisungsbegehren nicht einzutreten sei (act. 25 E. 5). 

3.4. Die Vermieter verweisen darauf, die an die Mieterin 2 gerichtete Mahnung 

mit Kündigungsandrohung sei gemäss Sendungsverfolgung der Post tatsächlich 

zugestellt worden. Die Frage, ob es eines separaten Schreibens bedürfe oder ob 

sie sich die Zustellung des an den Mieter 1 gerichteten Schreibens anrechnen 

lassen müsse, stelle sich daher nicht. Auch müsse nicht geprüft werden, ob ein 

gescheiterter Zustellversuch an die Adresse des Mietobjekts eine Zustellfiktion 

bewirkt hätte. Daran ändere sich nichts, wenn die Mieterin 2 ihren Wohnsitz an 

einem anderen Ort habe; eine Person könne mehrere Empfangsbereiche haben. 

Im Übrigen sei in Ziff. 18 der Allgemeinen Bedingungen zum Mietvertrag die Ad-

resse des Mietobjekts als Zustelladresse definiert worden. Die beiden Einschrei-

ben seien gleichzeitig in Empfang genommen worden, was den Schluss nahele-

ge, dass sie durch die gleiche Person, mutmasslich den Mieter 1, abgeholt wor-

den seien. Einschreiben würden nur dem Adressat persönlich oder einem bevoll-

mächtigten Dritten ausgehändigt. Die Mieterin 2 habe sich den Empfang durch 

den von ihr bevollmächtigten Stellvertreter anrechnen zu lassen (act. 26 S. 6 ff.).  

3.4.1. Wie die Vorinstanz festhielt, ist die Ansetzung der Zahlungsfrist eine emp-

fangsbedürftige Willenserklärung; sie muss schriftlich erfolgen (Art. 257d Abs. 1 

OR). Wann die Mitteilung rechtlich wirksam wird, regelt das Gesetz nicht. Das 

Bundesgericht zieht dafür die allgemeinen Grundsätze über den Zugang emp-

fangsbedürftiger Willenserklärungen als Voraussetzung für deren Wirksamkeit 

heran. Danach geht eine Willenserklärung in Briefform dem Empfänger zu, sobald 

sie in seinen Machtbereich gelangt. Bei einer gewöhnlichen Sendung ist dies der 

Fall, wenn sie zu einer Zeit, in der mit der Leerung gerechnet werden darf, in sei-

nen Briefkasten oder sein Postfach gelegt wird. Ob der Adressat auch tatsächlich 

davon Kenntnis nimmt, ist nicht entscheidend. Die Aushändigung einer emp-

fangsbedürftigen Willenserklärung an eine Drittperson bedeutet Zugang, sofern 

diese entweder nach dem Willen des Adressaten zur Entgegennahme ermächtigt 

oder nach der Verkehrsauffassung als befugt und geeignet anzusehen ist, die Er-

klärung in Empfang zu nehmen. Gemäss bundesgerichtlicher Rechtsprechung ist 

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Letzteres bei Ehegatten der Fall, die in einer gemeinsamen Wohnung wohnen 

(BGE 118 II 42 E. 3.a-b).  

Kann eine eingeschriebene Postsendung dem Adressaten oder einem zur Entge-

gennahme der Postsendung ermächtigten Dritten nicht direkt ausgehändigt wer-

den und hinterlässt die Post eine Abholungseinladung, gilt die Sendung in der 

Regel an dem Tag als zugegangen, an dem sie erstmals auf der Post abgeholt 

werden kann. Bei der Zustellung einer Mahnung nach Art. 257d Abs. 1 OR (und 

bei der Mitteilung der Mietzinserhöhung im Sinne von Art.  269d OR) ist auf den 

Zeitpunkt der konkreten Abholung am Postschalter abzustellen; wird die Mitteilung 

innert der siebentägigen Abholungsfrist nicht abgeholt, gilt in diesen beiden Fällen 

der letzte Tag der Abholfrist als (fiktiver) Zustellungstag (zum Ganzen: BGE 140 

III 244 E. 5.1 = Pra 103 [2014] Nr. 95 sowie BGE 137 III 208 E. 3.1.2 und E. 3.1.3 

= Pra 100 [2011] Nr. 106 je m.w.H.; BSK OR I-ZELLWEGER-GUTKNECHT, 7. Aufl. 

2020, Art. 5 N 24 ff.). 

3.4.2. Die Mieter machten vor Vorinstanz geltend, die Mieterin 2 habe die Mah-

nung mit Kündigungsandrohung nie erhalten. Da sie nicht im Mietobjekt wohne, 

habe ihr dort auch keine Post zugestellt werden können; sie verwiesen auf die im 

Mietvertrag unter dem Titel Solidarhaftung genannte Wohnadresse der Mieterin 2, 

welche für Zustellungen massgeblich sei (act. 14 S. 4; act. 3/1). 

3.4.3. Der Hinweis der Vermieter, die Parteien hätten in den Allgemeinen Bedin-

gungen zum Mietvertrag die Adresse des Mietobjekts als Zustelladresse verein-

bart, ist neu (act. 26 S. 7 f.). Diese Tatsachenbehauptung hätte bereits vor Vor-

instanz vorgebracht werden können, weshalb sie nicht mehr berücksichtigt wer-

den kann (Art. 317 Abs. 1 ZPO). Dasselbe gilt für die Behauptung, die Mieterin 2 

habe den Mieter 1 zur Entgegennahme von Sendungen an der Adresse des Miet-

objekts bevollmächtigt (act. 26 S. 8). Eine solche Vollmacht ergibt sich nicht ohne 

weiteres daraus, dass die Post die Sendung offenbar dem Mieter 1 aushändigte, 

wie die Vermieter vorbringen. Gemäss den eingereichten Belegen zur Sendungs-

verfolgung wurden die Sendungen beim ersten Zustellversuch am Wohnort des 

Mieters 1 ausgehändigt; es wurde keine Abholeinladung hinterlegt (act. 3/8/1-2). 

Gemäss den Allgemeinen Geschäftsbedingungen der Post, "Postdienstleistun-

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gen" für Privatkunden, sind neben dem Empfänger sämtliche im selben Wohn- 

oder Geschäftsdomizil anzutreffenden Personen zum Bezug von Sendungen be-

rechtigt, vorbehalten bleiben gesetzliche Einschränkungen sowie gegenteilige 

Weisungen des Absenders oder des Empfängers gemäss dem Angebot der Post 

(Ziff. 2.5.5 der genannten AGB, auf: www.post.ch/-/media/post/agb/agb-

postdienstleistungen-pk.pdf, aufgerufen am 24. März 2021). Vor diesem Hinter-

grund kann aus dem Umstand, dass dem Mieter 1 die Sendung zuhanden der 

Mieterin 2 ausgehändigt wurde, nicht darauf geschlossen werden, dass dem 

Postboten hierfür eine Vollmacht vorgelegt werden musste, zumal die Sendung 

zuhanden der Mieterin 2 gleich wie jene zuhanden des Mieters 1 an die Adresse 

"G._____ ..., ... Zürich" adressiert war. Anders als bei der Aushändigung einer 

eingeschriebenen Sendung am Postschalter auf Vorlage einer Abholeinladung 

stellt allein die Übergabe der Sendung an den Mieter 1   keinen Beweis für das 

Vorliegen einer Vollmacht für die Entgegennahme der Sendung für die Mieterin 2 

dar. Diesbezüglich fehlte es jedenfalls an einem klaren Sachverhalt.  

3.4.4. Die Vermieter vermochten den Einwand der Mieter, die Mahnung mit Kün-

digungsandrohung sei der Mieterin 2 nicht zugestellt worden, vor Vorinstanz somit 

nicht zu entkräften. Insbesondere wurde nicht behauptet und belegt, dass die Mie-

terin 2 die Mahnung selbst entgegen nahm oder den Mieter 1 zur Entgegennahme 

an dieser Adresse ermächtigt hatte. Auch musste nicht davon ausgegangen wer-

den, der Mieter 1 sei nach der Verkehrsauffassung befugt gewesen, die an sie ge-

richtete Sendung an dieser Adresse in Empfang zu nehmen: Die Mieterin 2 hatte 

von Beginn weg eine andere Wohnadresse, die im Übrigen im Mietvertrag als ihre 

Adresse genannt wurde, was auch gegen die im Berufungsverfahren neu und 

damit verspätet vorgebrachte Vereinbarung einer Zustelladresse in den AGB 

spricht. Mit Bezug auf die Frage, ob die an die Mieterin 2 gerichtete Zahlungsauf-

forderung durch Aushändigung an der Adresse des Mietobjekts in ihren Machtbe-

reich gelangte und ihr somit als zugegangen gilt, lag damit kein klarer Fall vor. 

3.5. Nach dem Eventualstandpunkt der Vermieter soll es (ausserhalb des 

Schutzbereichs der Familienwohnung) genügen, mehreren Mietern nur ein Ab-

mahnschreiben zuzustellen. Sie stützen sich dabei auf Art. 11 Abs. 1 OR, wonach 

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Verträge nur dann einer bestimmter Form bedürfen, wenn das Gesetz eine solche 

vorschreibt. Gemäss Gesetz müsse die Abmahnung mit Zahlungsfristansetzung 

schriftlich erfolgen. Art. 266n OR schreibe nur für die Familienwohnung eine Zu-

stellung an beide Ehegatten vor. Weitere Formvorschriften stelle das Gesetz nicht 

auf, weshalb auch kein Raum für solche bleibe (act. 26 S. 9).  

3.5.1. Art. 11 Abs. 1 OR bezieht sich auf die Frage, in welcher Form der Inhalt  

eines Rechtsgeschäfts geregelt werden muss. Das Gesetz sieht diesbezüglich 

drei Arten von Formvorschriften vor: die einfache und qualifizierte Schriftlichkeit 

sowie die öffentliche Beurkundung (BSK OR I-SCHWENZER/FOUNTOULAKIS, Art. 11 

N 4). Wem gegenüber eine Erklärung zu erfolgen hat oder wann sie als zugegan-

gen gilt, behandelt die Bestimmung nicht. Für die Familienwohnung enthält das 

Gesetz explizit spezielle Schutzvorschriften, um sicherzustellen, dass beide Ehe-

gatten sich zur Wehr setzen können, unabhängig davon, wer Vertragspartei des 

Mietvertrags ist (vgl. BSK OR I-WEBER, Art. 266n N 1). Hier geht es aber um eine 

Erklärung gegenüber zwei Vertragsparteien auf der Mieterseite. Ein solcher ge-

meinsamer Mietvertrag stellt ein einheitliches Rechtsverhältnis dar. Das Kündi-

gungsrecht als unteilbares Gestaltungsrecht muss daher gegenüber allen Mietern 

ausgeübt werden, ohne dass es hierzu einer speziellen gesetzlichen Regelung 

bedarf (BGE 140 III 491 E. 4.2.1.). Aus Art. 11 OR können die Vermieter daher 

nichts für sich ableiten. 

3.5.2. Im Übrigen äussern sich die Vermieter nicht zu den Erwägungen der Vor-

instanz, wonach betreffend die Frage, ob bei mehreren Mietern die Zustellung ei-

nes Mahnschreibens mit Kündigungsandrohung genüge, kein klares Recht vorlie-

ge (act. 25 E. 5.3.1.-5.3.4.). Darauf ist daher nicht weiter einzugehen, zumal die 

Ausführungen der Vorinstanz nicht offensichtlich unrichtig sind. 

3.6. Schliesslich machen die Vermieter geltend, das Verhalten der Mieter sei 

rechtsmissbräuchlich. Wenn sie sich darauf berufen, die Zustellung an die Miete-

rin 2 sei nicht rechtsgültig gewesen, hätte der Mieter 1 die an die Mieterin 2 ge-

richtete Sendung auch nicht entgegen nehmen dürfen bzw. diese hätte keine 

Vollmacht zur Entgegennahme erteilen dürfen. Bei einer Retournierung des 

Schreibens an die Vermieter hätten diese die Möglichkeit gehabt, es auch noch 

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an die Wohnadresse der Mieterin 2 zu senden. Durch die Entgegennahme hätten 

die Vermieter in guten Treuen von der rechtsgültigen Zustellung ausgehen dürfen 

(act. 26 S. 10).  

3.6.1. Beruft sich eine Partei auf das Rechtsmissbrauchsverbot nach Art. 2 ZGB 

verlangt dies vom Gericht für gewöhnlich eine wertende Betrachtung der gesam-

ten Umstände des konkreten Einzelfalls. In solchen Fällen ist die Rechtslage in 

der Regel nicht klar im Sinne von Art. 257 Abs. 1 lit. b ZPO und somit der Rechts-

schutz in klaren Fällen ausgeschlossen. Nur wenn das Verhalten der betroffenen 

Partei offenkundig missbräuchlich ist, wird eine klare Rechtslage bejaht, was etwa 

der Fall ist, wenn dieses in eine der in Rechtsprechung und Lehre anerkannten 

Fallgruppen einzuordnen ist (BGer 4A_2/2016 vom 18. Februar 2016 E. 3.2.). 

3.6.2. Zu diesen zählt u.a. die zweckwidrige Verwendung eines Rechtsinstituts zur 

Verwirklichung von Interessen, die dieses nicht schützen will (BGE 138 III 425 

E. 5.2.). Zweck der Ansetzung einer Zahlungsfrist mit Androhung der Kündigung 

ist es, den säumigen Mietern eine faire Chance einzuräumen, die Kündigung 

durch eine nachträgliche Zahlung innert der gesetzlichen Frist abzuwenden (vgl. 

BGer 4A_350/2015 vom 25. August 2015 E. 4.1.2.). Gemäss Bundesgericht ver-

hält sich ein Mieter rechtsmissbräuchlich, wenn er sich darauf beruft, die Kündi-

gung sei dem Mitmieter nicht zugestellt worden, obschon dieser die Wohnung be-

reits verlassen hat und sich überhaupt nicht für die Kündigung interessiert 

(BGE 140 III 491 E. 4.2.4.). Wie bereits die Vorinstanz ausführte, ist hier die Inte-

ressenlage anders. Ein Interesse der Mieterin 2 an der Nichtauflösung des Ver-

trags kann nicht von vornherein verneint werden. Mit ihrer Stellungnahme vor Vo-

rinstanz machten auch beide Mieter ein Interesse geltend (act. 14; act. 15a+b). 

Die Argumentation der Vermieter stützt sich darauf, die Mieterin 2 habe den Mie-

ter 1 zur Entgegennahme der Post bevollmächtigt. Wie ausgeführt wurden aber 

weder die Erteilung einer solchen Vollmacht durch die Mieterin 2 noch die Be-

zeichnung der Adresse des Mietobjekts als Zustelladresse rechtzeitig nachgewie-

sen. Wenn der Mieter 1 es versäumte, der Mieterin 2 die an dieser Adresse ent-

gegen genommene Mahnung weiterzugeben, kann dies der Mieterin 2 daher nicht 

angelastet werden. Jedenfalls kann das Verhalten der Mieterin 2 unter diesen 

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Umständen nicht als offenkundig rechtsmissbräuchlich bezeichnet werden. Damit 

fehlt es diesbezüglich an einer klaren Rechtslage. Demnach ist die Berufung ab-

zuweisen, und der Entscheid der Vorinstanz ist zu bestätigen. 

4. 

4.1. Entsprechend dem Ausgang des Verfahrens werden die Vermieter auch für 

das Berufungsverfahren kostenpflichtig (vgl. Art. 106 Abs. 1 ZPO). Die zweitin-

stanzliche Entscheidgebühr ist ausgehend vom Streitwert von Fr. 48'750.– in An-

wendung von § 12 Abs. 1 und 2 i.V.m. § 4 Abs. 1 und 2 sowie § 8 Abs. 1 GebV 

OG auf Fr. 1'250.– festzusetzen. 

4.2. Parteientschädigungen sind keine zuzusprechen: Den Vermietern nicht, weil 

sie unterliegen, den Mietern nicht, weil ihnen in diesem Verfahren keine entschä-

digungspflichtigen Aufwendungen entstanden sind. 

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird abgewiesen. Die Verfügung des Einzelgerichtes Audienz 

des Bezirksgerichtes Zürich vom 15. Januar 2021 wird bestätigt. 

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'250.– festgesetzt und 

den Berufungsklägern auferlegt. 

Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens werden mit dem von den Be-

rufungsklägern geleisteten Vorschuss von Fr. 1'250.– verrechnet. 

3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagten unter 

Beilage eines Doppels von act. 26, sowie an die Vorinstanz, je gegen Emp-

fangsschein, und an die Obergerichtskasse. 

Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-

telfrist an die Vorinstanz zurück. 

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5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen 

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  
Es handelt sich um eine mietrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 48'750.–. 
Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 

 
 

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer 

 
Die Gerichtsschreiberin: 

 
 
 

lic. iur. S. Kröger 
 
versandt am: 
29. März 2021 
 
 
 
 
 

	Urteil vom 26. März 2021
	Rechtsbegehren: (act. 1 S. 2)
	Verfügung des Einzelgerichtes:
	1. Auf das Gesuch vom 7. Oktober 2020 wird nicht eingetreten.
	2. Die Entscheidgebühr von Fr. 900.– wird den Gesuchstellern unter solidarischer Haftung auferlegt.
	3. Die Gesuchsteller werden unter solidarischer Haftung verpflichtet, den Gesuchsgegnern eine Parteientschädigung von Fr. 600.– zu bezahlen.
	4.-5. (Mitteilungen, Rechtsmittel)
	Berufungsanträge: (act. 26 S. 2)
	Erwägungen:
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird abgewiesen. Die Verfügung des Einzelgerichtes Audienz des Bezirksgerichtes Zürich vom 15. Januar 2021 wird bestätigt.
	2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 1'250.– festgesetzt und den Berufungsklägern auferlegt.
	Die Kosten des zweitinstanzlichen Verfahrens werden mit dem von den Berufungsklägern geleisteten Vorschuss von Fr. 1'250.– verrechnet.
	3. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Berufungsbeklagten unter Beilage eines Doppels von act. 26, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein, und an die Obergerichtskasse.
	5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...