# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 11051845-2115-5145-9d45-2f0d07c5878a
**Source:** Graubünden (GR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-09-01
**Language:** de
**Title:** Graubünden Kantonsgericht Justizaufsichtskammer 01.09.2015 JAK 2015 16
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GR_Gerichte/GR_KG_010_JAK-2015-16_2015-09-01.pdf

## Full Text

Kantonsgericht von Graubünden
Dretgira chantunala dal Grischun
Tribunale cantonale dei Grigioni

Ref.: Chur, 01. September 2015 Schriftlich mitgeteilt am:
JAK 15 16 02. September 2015

Beschluss 
Justizaufsichtskammer

Vorsitz Brunner
RichterInnen Michael Dürst und Hubert
Aktuarin Thöny

In der Justizaufsichtssache

des X._____, Beschwerdeführer, vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. Peter Plat-
zer, Gurzelngasse 27, 4502 Solothurn, 

gegen

die Verfügung des Einzelrichters am Bezirksgericht Maloja vom 17. Juli 2015, mit-
geteilt am 17. Juli 2015, in Sachen des Y._____, Beschwerdegegner, vertreten 
durch Rechtsanwalt Dr. iur. F._____, Postfach 89, 7500 St. Moritz, gegen den Be-
schwerdeführer, 

betreffend Aufsichtsbeschwerde (Verfahrensgang),

hat sich ergeben:

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I. Sachverhalt

A. X._____ war von Dezember 2001 bis August 2014 als Geschäftsführer der 
Firma "A._____" von Y._____ angestellt. Aus dieser arbeitsrechtlichen Beziehung 
entstanden Unstimmigkeiten, welche dazu führten, dass am Bezirksgericht Maloja 
mehrere Verfahren betreffend Forderungen aus Arbeitsrecht und unerlaubte 
Handlungen anhängig gemacht beziehungsweise Gesuche um Erlass vorsorgli-
cher und superprovisorischer Massnahmen eingereicht wurden. 

B. Am 14. Juli 2015 reichte Y._____ beim Bezirksgericht Maloja ein weiteres 
Gesuch um Erlass vorsorglicher und superprovisorischer Massnahmen ein, worin 
er unter anderem die Blockierung der Domainnamen "D._____" und "E._____", 
welche gemäss eigenen Angaben vormals zum Geschäftsbereich seiner Firma 
"A._____" gehörten, jedoch von X._____ unerlaubterweise auf dessen Firma 
"B._____AG" übertragen worden seien, beantragte. Des Weiteren sei den Ge-
suchsgegnern X._____ und der "B._____AG" sowie deren Verwaltungsrat Dr. iur. 
C._____ zu untersagen, über die beiden Domainnamen zu verfügen oder diese zu 
verwenden. 

C. Mit Entscheid vom 17. Juli 2015, gleichentags mitgeteilt, hiess der Einzel-
richter am Bezirksgericht Maloja, Dr. iur. Franz Degiacomi, das Gesuch von 
Y._____ gut und ordnete die gewünschten Sicherungsmassnahmen sowie die Edi-
tion sämtlicher Verträge und geschäftsrelevanter Dokumente betreffend die Web-
seiten www.D._____ respektive www.E._____ und der damit zusammenhängen-
den Veranstaltung "E._____" an. Gleichzeitig räumte er den Gesuchsgegnern eine 
Frist von zehn Tagen ein, um zum Gesuch vom 14. Juli 2015 schriftlich Stellung 
zu nehmen, andernfalls die superprovisorische Massnahme ohne weiteres als or-
dentliche vorsorgliche Massnahme gelte. 

D. Mit Eingabe vom 27. Juli 2015 reichte X._____ beim Kantonsgericht von 
Graubünden eine Aufsichtsbeschwerde gegen das Bezirksgericht Maloja ein, 
worin er das folgende Rechtsbegehren stellte:

"1. Es sei festzustellen, dass das Verfahren bezüglich der Anordnung vor-
sorglicher/superprovisorischer Massnahmen vor dem Bezirksgericht 
Maloja nicht rechtmässig verläuft und superprovisorische Massnah-
men ohne Grundlage und Überprüfung der Fakten und Folgen ausge-
sprochen werden.

2. Es sei insbesondere festzustellen, dass der Gerichtspräsident Dr. iur. 
Franz Degiacomi die Schweizerische Zivilprozessordnung missachtet.

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3. Das Bezirksgericht Maloja sei anzuweisen, den Entscheid vom 
17.07.2015 aufzuheben.

4. Eventualiter seien die Ziffern 2 und 5 des Entscheids vom 17.07.2015 
aufzuheben.

5. Unter Kosten- und Entschädigungsfolge."

Zur Begründung führt er im Wesentlichen aus, das Gesuch der Gegenseite vom 
14. Juli 2015 sei zwar weitschweifig und aufgebläht, es gebe aber inhaltlich nichts, 
was eine Gutheissung der superprovisorischen Massnahmen rechtfertigen würde. 
Diese würden bei ihm zu krassen wirtschaftlichen Folgen führen. In sämtlichen 
Verfahren würden von der Gegenseite Behauptungen und Anschuldigungen auf-
gestellt, ohne dafür entsprechende Beweise vorzulegen. Dennoch übernehme der 
Gerichtspräsident wieder und wieder die Behauptungen der Gegenpartei, ohne 
seine Vorbringen und Beweismittel in irgendeiner Art und Weise zu berücksichti-
gen oder zu würdigen. Es sei auch kein Geheimnis, dass Y._____ dem Gerichts-
präsidenten persönlich bekannt sei und somit von einer Art Freundschaftsdiensten 
gesprochen werden müsse, welche dieser munter pflege. 

E. In seiner Stellungnahme vom 10. August 2015 führt Dr. iur. Franz Degia-
comi aus, die Entscheide des Bezirksgerichtspräsidiums Maloja würden auf einer 
Einschätzung beruhen, wonach die Vorbringen des Gesuchstellers als wahr-
scheinlich und glaubwürdig beurteilt worden seien, wenn auch nicht ausgeschlos-
sen werden könne, dass sich die Sachlage anders darstelle. Die Verfahren seien 
so rasch wie möglich geführt worden, entsprechend den personellen Möglichkei-
ten des Bezirksgerichts. Er kenne weder den Gesuchsteller noch dessen Anwalt 
persönlich und stehe in keiner Beziehung zu diesen Personen. 

F. Mit Eingabe vom 18. August 2015 liess sich auch Y._____ zur Aufsichtsbe-
schwerde von X._____ vernehmen. In seiner Stellungnahme macht er geltend, es 
gehe im vorliegenden Fall nicht darum, ob das zuständige Gericht in der Sache 
richtig entschieden habe. Das Kantonsgericht in seiner Funktion als Aufsichts-
behörde dürfe den Gerichtsbehörden in Fragen der Rechtsprechung keine Vor-
schriften machen oder Weisungen erteilen. Abgesehen davon könnten aber auch 
keine Anhaltspunkte für die Existenz ordnungswidriger Zustände beim Bezirksge-
richt Maloja ausgemacht werden, welche ein Einschreiten des Kantonsgerichts 
rechtfertigen würden. Die Aufsichtsbeschwerde sei daher unter Kosten- und Ent-
schädigungsfolge zu Lasten des Beschwerdeführers abzuweisen.

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G. Mit Schreiben vom 20. August 2015 reichte X._____ weitere Akten ein, um 
die vermeintliche Unrechtmässigkeit der Verfahrensbeurteilung zu unterstreichen. 
Hierzu nahm Y._____ mit Schreiben vom 31. August 2015 Stellung.

Auf die weitere Begründung der Beschwerde und die Ausführungen in den einge-
holten Stellungnahmen wird - soweit erforderlich - in den nachstehenden Erwä-
gungen eingegangen.

II. Erwägungen

1. Die Aufsicht des Kantonsgerichts bezieht sich einzig auf die Geschäfts-
führung und die Justizverwaltung. In Fragen der Rechtsprechung (Rechtsanwen-
dung im Einzelfall) darf es im Verfahren der Justizaufsichtsbeschwerde den unte-
ren Instanzen keine Vorschriften machen oder Weisungen, wie zu entscheiden ist, 
erteilen. Vorbehalten bleibt stets die Überprüfung konkreter Anfechtungsobjekte in 
einem Rechtsmittelverfahren vor dem funktionell zuständigen Sachgericht (Art. 66 
Abs. 1 GOG in Verbindung mit Art. 62 GOG), welches jedoch in keinem Fall die 
Justizaufsichtskammer ist. Der Anwendungsbereich der Justizaufsichtsbeschwer-
de wird weiter durch die Befugnisse der Aufsichtsinstanz gemäss Art. 63 GOG 
eingegrenzt. Einzuschreiten ist gegen ordnungswidrige Zustände, wobei die fehl-
baren Behörden, nötigenfalls unter Fristansetzung, zur Erfüllung ihrer Pflichten 
anzuhalten sind, bei wiederholter Pflichtverletzung oder Widersetzlichkeit ein an-
deres Mitglied der Gerichtsbehörde oder eine andere Gerichtsbehörde mit der Er-
füllung zu beauftragen ist und bei schuldhafter Pflichtverletzung gegenüber den 
verantwortlichen Organen Disziplinarmassnahmen anzuordnen sind.

2. Gemäss ständiger Rechtsprechung des Kantonsgerichts (diese galt bereits 
unter dem Gerichtsverfassungsgesetz von 1978) zur Justizaufsichtsbeschwerde 
gegen untere Justizbehörden beschränkt sich die allgemeine Aufsicht über die 
Gerichtsbehörden darauf, im Sinne der so genannten Justizgewährleistungspflicht 
bei den unteren Justizbehörden für den ordnungsgemässen Gang der Justiz zu 
sorgen. Die Justizaufsichtsbeschwerde stellt einen subsidiären Rechtsbehelf dar, 
der nur ergriffen werden kann, wenn keine Möglichkeit besteht oder bestanden 
hätte, die in einem konkreten Verfahren als ordnungswidrig erachteten Handlun-
gen oder Unterlassungen mit einem eigentlichen Rechtsmittel zu rügen (vgl. zum 
Ganzen PKG 1996 Nr. 15, 1994 Nr. 16, 1988 Nr. 20 und 21, 1982 Nr. 9, 1978 Nr. 
17). Was den Anwendungsbereich von Rechtsverweigerung und Rechtsverzöge-
rung anbelangt, gilt es zu beachten, dass dagegen Beschwerde im Sinne von 

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Art. 319 ff. ZPO geführt werden kann. Zwar erwähnt Art. 319 lit. c ZPO nur die 
Rechtsverzögerung als Beschwerdegrund, umfasst aber nach herrschender Lehre 
auch die Rechtsverweigerung. Gegenstand der Rechtsverweigerungs- und 
Rechtsverzögerungsbeschwerde nach Art. 319 ZPO bildet ausschliesslich die so-
genannte formelle Rechtsverweigerung, die sich in einer unrechtmässigen Ver-
weigerung oder Verzögerung eines anfechtbaren Entscheids äussert. Materielle 
Rechtsverweigerung liegt demgegenüber vor, wenn die zuständige Behörde zwar 
entscheidet, ihr Entscheid jedoch in der Sache willkürlich ist (vgl. dazu Freiburg-
haus/Afheldt in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur 
Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2. Auflage 2013, N. 16 f. zu Art. 319 mit 
Hinweisen). Soweit es darum geht, organisatorische Mängel der Aufsichtsbehörde 
zur Kenntnis zu bringen, ist allerdings auch bei Rechtsverweigerung und Rechts-
verzögerung eine Aufsichtsbeschwerde nach GOG zulässig. Dabei ist aber nur die 
Notwendigkeit eines aufsichtsrechtlichen Einschreitens und nicht etwa der konkre-
te Einzelfall zu prüfen. Insoweit verfolgen Sachrechtsmittel und Aufsichtsbe-
schwerde unterschiedliche Ziele (vgl. zum Ganzen auch Beschluss der Justizauf-
sichtskammer JAK 12 20 vom 9. August 2012 E. 5 mit Hinweisen; JAK 11 16 vom 
25. Mai 2011 E. 2.b; Urteil der I. Zivilkammer ZK1 11 43 vom 18. August 2011 E. 
1.b vorwiegend noch zu Art. 237a ZPO-GR mit Verweis auf die Botschaft vom 30. 
Mai 2006 zur Optimierung der kantonalen Gerichtsorganisation [Justizreform], S. 
529-531 zu Art. 57 und 61 alt GOG). 

a) Die Rechtsbegehren des Beschwerdeführers bezwecken allesamt, dass die 
Justizaufsichtskammer des Kantonsgerichts als Aufsichtsbehörde in die Recht-
sprechung des Bezirksgerichts Maloja materiell eingreift. Mit seinen Einwänden 
zweifelt er nur die inhaltliche Richtigkeit von mehreren im Rahmen der Streitigkeit 
zwischen ihm und Y._____ ergangenen Entscheiden an. Kann er sich mit diesen 
Entscheiden nicht einverstanden erklären, hat er indessen die Möglichkeit, diese 
beim Kantonsgericht anzufechten. Dies hat er denn im Falle der Anordnung der 
von Y._____ beantragten vorsorglichen Massnahmen auch gemacht (siehe ZK2 
14 38). Auf die Beschwerde ist demzufolge insoweit, als eine Aufhebung oder An-
passung des Entscheides des Bezirksgerichts Maloja vom 17. Juli 2015 beantragt 
wird, nicht einzutreten. Daran ändert auch nichts, dass gegen superprovisorische 
Massnahmeentscheide kein innerkantonales Rechtsmittel zur Verfügung steht. 
Der Grund dafür liegt darin, dass das Verfahren der vorsorglichen Massnahme mit 
dem superprovisorischen Entscheid noch nicht abgeschlossen ist und der darauf-
folgende Entscheid über die vorsorglichen Massnahmen, welcher ebenfalls im ra-
schen Summarverfahren ergeht, mit einem ordentlichen Rechtsmittel überprüft 

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werden kann. Der Gesuchsteller oder der Gesuchsgegner hat somit zunächst den 
Entscheid über die vorsorgliche Massnahme im Verfahren abzuwarten, erst dann 
kann Berufung erhoben oder unter Umständen Beschwerde geführt werden. Nicht 
zur Verfügung steht ihm jedoch die Aufsichtsbeschwerde, nachdem seine Rügen 
keine organisatorische oder administrative Pflichtverletzungen oder sonstige ord-
nungswidrige Zustände im Bereich der Justizaufsicht enthalten. In diesem Zu-
sammenhang sei jedoch überdies erwähnt, dass das superprovisorische Mass-
nahmeverfahren gemäss Art. 265 Abs. 1 ZPO im Gegensatz zum herkömmlichen 
Summarverfahren nicht kontradiktorisch ausgestaltet ist. Weil die Sache dermas-
sen dringlich ist, fällt eine Gewährung des rechtlichen Gehörs ausser Kraft. Dieses 
wird gemäss Art. 265 Abs. 2 ZPO erst nachträglich gewährt. Dass der zuständige 
Einzelrichter am Bezirksgericht Maloja superprovisorische Massnahmen angeord-
net haben soll, ohne die Vorbringen und Beweismittel des Beschwerdeführers zu 
berücksichtigen, könnte ihm daher ohnehin nicht vorgeworfen werden. 

b) Der Beschwerdeführer rügt des Weiteren, der zuständige Einzelrichter am 
Bezirksgericht Maloja, Dr. iur. Franz Degiacomi, sei mit der Gegenpartei, nament-
lich mit Y._____, freundschaftlich verbunden, weshalb seine Entscheide wohl als 
eine Art Freundschaftsdienst bezeichnet werden müssten. Soweit der Beschwer-
deführer damit einen Ausstandsgrund gegen Dr. iur. Franz Degiacomi geltend ma-
chen möchte, ist er ebenfalls auf die Zivilprozessordnung zu verweisen. Gemäss 
Art. 49 Abs. 1 ZPO hat eine Partei, die eine Gerichtsperson ablehnen will, dem 
Gericht unverzüglich ein entsprechendes Gesuch zu stellen, wobei das Gericht 
unter Ausschluss der Mitwirkung der vom Ausstandsgesuch betroffenen Gerichts-
person entscheidet. Gegen den Entscheid des Gerichts ist ebenfalls keine Auf-
sichtsbeschwerde nach Art. 63 GOG, sondern - wie in Art. 50 Abs. 2 ZPO aus-
drücklich statuiert - vielmehr eine Beschwerde nach Art. 319 ZPO gegeben. Über-
dies ist in diesem Zusammenhang darauf hinzuweisen, dass der prozessleitende 
Richter Dr. iur. Franz Degiacomi am 10. August 2015 von sich aus - ob zu Recht 
oder zu Unrecht bleibe dahingestellt - in den Ausstand getreten ist (vgl. act. B.11), 
weshalb diese Frage ohnehin gegenstandslos geworden wäre. 

c) Schliesslich bringt der Beschwerdeführer noch vor, dass ihm der Entscheid 
über die superprovisorischen Massnahmen vom 17. Juli 2015 erst am 21. Juli 
2015 zugestellt worden sei. In der Zwischenzeit habe er aber ein Schreiben der 
Gegenpartei vom 15. Juli 2015 zur Stellungnahme und die Kopie eines E-Mails 
der H._____AG an das Bezirksgericht Maloja vom 20. Juli 2015 zur Kenntnisnah-
me zugestellt erhalten, aus welchem er schockiert habe herauslesen müssen, 
dass offenbar superprovisorische Massnahmen angeordnet worden seien. Es 

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müsse - wie sich aus Ziff. 2 des Rechtsbegehrens ergibt - von Seiten der Justiz-
aufsichtskammer darauf hingewiesen werden, dass auch für das Bezirksgericht 
Maloja die Schweizerische Zivilprozessordnung gelte. Auch auf dieses Begehren 
kann nicht eingetreten werden, da damit nicht Mängel in der Geschäftsführung 
oder Justizverwaltung geltend gemacht, sondern konkrete Verfahrensfehler be-
hauptet werden, welche gemäss den vorstehenden Erwägungen nicht mit Auf-
sichtsbeschwerde gerügt werden können. Der Vollständigkeit halber sei jedoch an 
dieser Stelle trotzdem erwähnt, dass sich die implizite Unterstellung des Be-
schwerdeführers, das Bezirksgericht Maloja habe die Parteien nicht gleichzeitig 
über seinen Entscheid in der Sache orientiert, ohnehin als falsch erweisen würde. 
Wie aus den entsprechenden Sendungsnachweisen der Post hervorgeht (siehe 
vorinstanzliche Akten act. R3), wurde der betreffende Entscheid für sämtliche im 
Verteiler aufgeführten Personen am 17. Juli 2015 bei der Post in St. Moritz aufge-
geben. Dabei wurden die Sendungen für Rechtsanwalt Dr. iur. F._____, die 
Schweizer Registrierungsstelle für Domainnamen G._____ und die H._____AG 
per Einschreiben zugestellt. Diese konnten bereits am Montag, 20. Juli 2015, von 
den jeweiligen Empfängern entgegengenommen werden. Im Gegensatz dazu 
handelte es sich bei der Sendung für den Beschwerdeführer wie auch für Rechts-
anwalt Dr. iur. C._____ und die B._____AG - da anscheinend Akten mitgeschickt 
wurden - um Pakete, welche trotz Versand mit der Versandart PostPac Priority 
erst am Dienstag, 21. Juli 2015 abgeholt werden konnten. Dass am Samstag 
grundsätzlich keine Zustellung von Paketen erfolgt, kann wohl schwerlich dem 
Bezirksgericht Maloja angerechnet werden. Damit erklärt sich, weshalb insbeson-
dere die H._____AG bereits einen Tag früher Kenntnis des angefochtenen Ent-
scheids erhielt. Was das genannte Schreiben der Gegenpartei, auf welches der 
Beschwerdeführer verweist, betrifft (act. B.5), handelt es sich um eine Kopie des 
Gesuchs von Y._____ um Anordnung der superprovisorischen Massnahmen mit 
dem Vermerk "Bezirksgericht Maloja, Doppel der Rechtsschrift (samt Beilage) an 
die Gegenpartei zur Stellungnahme vom 27. Juli 2015 (act. B.5) und keineswegs 
um den Entscheid in der Sache. Dieses Gesuch stellte das Bezirksgerichts Maloja 
umgehend X._____ zu, um ihm das rechtliche Gehör zu gewähren. Dass diese 
Aufforderung bereits vor Erlass der superprovisorischen Massnahme erging, stellt 
ebenfalls keine Ordnungswidrigkeit des Bezirksgerichts Maloja dar. 

3. Zusammenfassend kann festgestellt werden, dass der Beschwerdeführer 
der Aufsichtsbehörde keine organisatorischen Mängel zur Kenntnis bringt. Ebenso 
wenig beruft er sich überhaupt auf einen aktuell anhaltenden Missstand, den es 
über ein aufsichtsrechtliches Einschreiten zu beheben gälte. Was er verlangt, ist 

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lediglich eine nachträgliche fallbezogene Prüfung seines Verfahrens. Eine solche 
fällt nach dem Gesagten jedoch ausser Betracht. Da mit der Beschwerde keine 
aufsichtsrechtlich relevanten Sachverhalte vorgetragen werden, ist auf sie nicht 
einzutreten.

4. Nach der Praxis der Justizaufsichtskammer werden in aufsichtsrechtlichen 
Verfahren von der unterliegenden Partei in der Regel keine Gebühren erhoben. 
Eine Ausnahme rechtfertigt sich dann, wenn eine erkennbar aussichtslose Pro-
zessführung vorliegt. Im vorliegenden Fall war der Beschwerdeführer anwaltlich 
vertreten. Angesichts der bereits mehrfach publizierten Praxis zur subsidiären Na-
tur der Aufsichtsbeschwerde hätte sich bei deren Konsultation, welche von einem 
Rechtsanwalt erwartet werden darf, leicht erkennen lassen, dass es aussichtslos 
ist, mit Anliegen wie den Vorgebrachten an die Justizaufsichtskammer zu gelan-
gen. Insofern rechtfertigt es sich, die Kosten des Beschwerdeverfahrens von 
Fr. 1'500.-- dem Beschwerdeführer aufzuerlegen. Dieser hat den Beschwerdegeg-
ner zudem aussergerichtlich zu entschädigen. Angesichts der Schwierigkeit der 
Sache und des notwendigen zeitlichen Aufwands erscheint eine Entschädigung in 
Höhe von Fr. 1'000.-- inkl. MwSt. als angemessen.

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III. Demnach wird erkannt:

1. Auf die Aufsichtsbeschwerde wird nicht eingetreten.

2. Die Kosten des Aufsichtsbeschwerdeverfahrens von Fr. 1'500.-- gehen zu 
Lasten des Beschwerdeführers, welcher zudem den Beschwerdegegner mit 
Fr. 1'000.-- inkl. MwSt. aussergerichtlich zu entschädigen hat.

3. Gegen diese Entscheidung kann gemäss Art. 113 BGG subsidiäre Verfas-
sungsbeschwerde an das Schweizerische Bundesgericht, 1000 Lausanne 
14, geführt werden. Die Beschwerde ist dem Bundesgericht schriftlich, in-
nert 30 Tagen seit Eröffnung der vollständigen Ausfertigung der Entschei-
dung einzureichen. Für die Zulässigkeit, die Beschwerdelegitimation, die 
weiteren Voraussetzungen und das Verfahren der Verfassungsbeschwerde 
gelten die Art. 113 ff. BGG.

4. Mitteilung an: