# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** c4a5b64e-1bd3-585c-bef3-880bfb711c35
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2017-12-08
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 08.12.2017 LE170058
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LE170058_2017-12-08.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
I. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: LE170058-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichter 

lic. iur. M. Spahn und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichts-

schreiber lic. iur. M. Hochuli 

Beschluss und Urteil vom 8. Dezember 2017 

 

in Sachen 

 
A._____,  

Gesuchstellerin und Berufungsklägerin 

 

vertreten durch Rechtsanwältin X._____ 

 

gegen 

 
B._____,  

Gesuchsgegner und Berufungsbeklagter 

 

vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____ 

 
betreffend Eheschutz 
 
Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren 
am Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung, vom 25. August 2017 (EE170037-L) 

- 2 - 

Rechtsbegehren: 

(vgl. Wiedergabe in Urk. 68 S. 2 ff.) 

Urteil des Einzelgerichts am Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung,  
vom 25. August 2017: 

(Urk. 68 S. 60 ff.) 

1. Es wird davon Vormerk genommen, dass die Parteien seit dem 26. Januar 
2017 getrennt leben.  

2. Die Obhut über die Kinder C._____, geboren am tt.mm.2009, sowie 
D._____, geboren am tt.mm.2013, wird beiden Parteien mit wechselnder Be-
treuung übertragen. 

3. Ist ein Elternteil aus welchen Gründen auch immer nicht in der Lage, die Be-
treuung gemäss dem in Ziff. 2c1 der Vereinbarung der Parteien vom 
18. April 2017 vereinbarten Betreuungsplan persönlich zu übernehmen, ist 
er verpflichtet, für eine angemessene Betreuung der Kinder durch Drittper-
sonen auf eigene Kosten besorgt zu sein. Eine Anfrage an den anderen El-
ternteil ist möglich; dieser ist jedoch weder verpflichtet, die Betreuung zu 
übernehmen, noch berechtigt, die Übernahme der Betreuung zu verlangen. 

4. Die Gesuchstellerin wird für berechtigt erklärt, die Kinder in Jahren mit unge-
rader Jahreszahl an Karfreitag und Karsamstag bis 20.00 Uhr sowie an 
Pfingstsonntag und Pfingstmontag bis 20.00 Uhr auf eigene Kosten zu sich 
oder mit sich auf Besuch zu nehmen. Der Gesuchsgegner wird für berechtigt 
erklärt, die Kinder in Jahren mit ungerader Jahreszahl an Ostersonntag ab 
09.00 Uhr und Ostermontag auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Be-
such zu nehmen. 

5. Die Gesuchstellerin wird für berechtigt erklärt, die Kinder in Jahren mit gera-
der Jahreszahl an Ostersonntag und Ostermontag bis 20.00 Uhr auf eigene 
Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen. Der Gesuchsgegner 
wird für berechtigt erklärt, die Kinder in Jahren mit gerader Jahreszahl an 
Karfreitag ab 09.00 Uhr und Karsamstag bis 20.00 Uhr sowie an Pfingst-
sonntag ab 09.00 Uhr und Pfingstmontag auf eigene Kosten zu sich oder mit 
sich auf Besuch zu nehmen. 

6. Für die Kinder C._____, geb. tt.mm.2009 und D._____, geb. tt.mm.2013, 
wird eine Beistandschaft nach Art. 308 Abs. 1 und Abs. 2 ZGB angeordnet. 
Dem Beistand/der Beiständin werden die folgenden Aufgaben übertragen: 

− Begleitung und Überwachung der Betreuungsregelung 
− Vermittlung bei Konflikten der Eltern im Hinblick auf die Ausübung des 

Besuchsrechts und Förderung der Kommunikation zwischen den El-
ternteilen 

- 3 - 

− Bei einer allfälligen Veränderung der Situation die Eltern Unterstützung 
bei der Umsetzung und Anpassung der Besuchsregelung 

− Überwachung der Umsetzung der angeordneten Weisung zur KET-
Beratung (Kinder und Eltern in Trennung) beim Marie Meierhofer Insti-
tut für das Kind  

7. Die Kindesschutzbehörde der Stadt Zürich wird ersucht, einen für die Aufga-
ben gemäss vorstehend Ziffer 6 geeigneten Beistand bzw. eine Beiständin 
zu ernennen. 

8. Die Parteien werden im Sinne vom Art. 307 Abs. 3 ZGB angewiesen, die Be-
ratung KET (Kinder und Eltern in Trennung) beim Marie Meierhofer Institut 
für das Kind, Schulhausstr. 64, 8002 Zürich aufzusuchen und/oder sich für 
den Kurs "…" der Beratungsstelle E._____, ... [Adresse] anzumelden.  

9. Die Vereinbarung der Parteien (Teilkonvention) vom 18. April 2017 wird in 
Bezug auf die weiteren Kinderbelange genehmigt und im Übrigen wird von 
der Vereinbarung Vormerk genommen. Sie lautet (ohne den letzten Ab-
schnitt von Ziffer 2c1 sowie ohne die Feiertagsregelung gemäss Ziff. 2c3; 
siehe Dispo-Ziff. 3-5) wie folgt: 

"1. Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes 
 Die Parteien stellen fest, seit 26. Januar 2017 getrennt zu leben und verein-

baren die Fortführung des Getrenntlebens auf unbestimmte Zeit.  

 2. Elterliche Sorge, Obhut und Betreuung 

 a) Elterliche Sorge 
Die Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes ändert nichts an der gemein-
samen elterlichen Sorge für die Kinder  

− C._____, geboren am tt.mm.2009 

− D._____, geboren am tt.mm.2013 

Entsprechend sind die Parteien verpflichtet, sämtliche wesentlichen Fragen 
der Pflege, Erziehung und Ausbildung miteinander abzusprechen. Den Par-
teien ist bekannt, dass ein Aufenthaltswechsel der Kinder der Zustimmung 
beider Eltern bedarf, wenn der neue Aufenthaltsort im Ausland liegt, oder der 
Wechsel des Aufenthaltsortes erhebliche Auswirkungen auf die Ausübung der 
elterlichen Sorge und die persönlichen Kontakte zwischen einem Elternteil 
und den Kindern hat.  

 b) Obhut  

Die Parteien beantragen, es sei ihnen beiden die Obhut für die Kinder mit 
wechselnder Betreuung zu übertragen. Der gesetzliche Wohnsitz der Kinder 
ist bei dem Elternteil, welcher die eheliche Wohnung an der F._____-
Strasse …, … Zürich bewohnt. 

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c) Betreuungsregelung 

1. Betreuung 

Die Parteien einigen sich über die Aufteilung der Betreuung der Kinder per 
sofort wie folgt: 

Der Vater betreut die beiden Kinder von Montag ab Schulbeginn bzw. Krip-
penbeginn resp. 09.00 Uhr bis Donnerstag bis Schulbeginn bzw. 09.00 Uhr. 

Die Mutter betreut die beiden Kinder von Donnerstag ab Schulbeginn bzw. 
09.00 Uhr bis Sonntag 09.00 Uhr. 

In geraden Wochen betreut die Mutter die beiden Kinder zusätzlich am Sonn-
tag bis Montag bis Schulbeginn bzw. Krippenbeginn resp. 09.00 Uhr. 

In ungeraden Wochen betreut der Vater die beiden Kinder zusätzlich bereits 
ab Sonntagmorgen 09.00 Uhr. 

Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger 
Absprache bleiben vorbehalten. 

[…] 

2. Ferienbetreuung 

Die Eltern übernehmen die Kinderbetreuung während den Ferien wie folgt: 

Vater: - 2 Wochen während den Frühlingsferien  

  - die ersten 2.5 Wochen während der Sommerferien 

  - die 1. Woche während den Herbstferien 

Mutter: - 2 Wochen während den Sportferien 

- die letzten 2.5 Wochen während der Sommerferien 
  - die 2. Woche während den Herbstferien 

Weitergehende oder abweichende Ferienregelungen nach gegenseitiger Ab-
sprache bleiben vorbehalten 

[…] 

3. Feiertage 

Die Parteien übernehmen die Betreuungsverantwortung für die Kinder wäh-
rend der Feiertage wie folgt: 
- in Jahren mit ungerader Jahreszahl vom 24. Dezember ab 17.00 Uhr 

bis 26. Dezember 20.00 Uhr (erstmals im Jahr 2017) durch die Mutter; 
in Jahren mit gerader Jahreszahl durch den Vater 

- in Jahren mit ungerader Jahreszahl vom 31. Dezember ab 17.00 Uhr 
bis 2. Januar 20.00 Uhr (erstmals im Jahr 2017) durch den Vater; in 
Jahren mit gerader Jahreszahl durch die Mutter 

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Weitergehende oder abweichende Feiertagskontakte nach gegenseitiger Ab-
sprache bleiben vorbehalten. 

 3. Kinderunterhalt 
Die Eltern übernehmen diejenigen Kosten für die Kinder, die während der Zeit 
anfallen, die sie beim betreuenden Elternteil verbringen (insb. Verpflegung, 
Alltagsbekleidung, Anteil Miete) jeweils selber. 

Der Vater verpflichtet sich, der Mutter monatliche Beiträge an die Kinderkos-
ten in der Höhe von Fr. 475.– für den Sohn C._____ und Fr. 450.– für die 
Tochter D._____ (inkl. Anteil Familienzulagen von je Fr. 100.–) zu bezahlen 
(Barunterhalt). Die Beiträge an die Kinderkosten und die Familienzulagen für 
jedes der Kinder sind im Voraus zahlbar, und zwar auf den Ersten eines jeden 
Monats, erstmals auf den 1. Mai 2017. 

Die Familienzulagen werden vom Vater bezogen und von ihm zur Hälfte für 
den Unterhalt der Kinder verwendet. 

Mangels Leistungsfähigkeit des Vaters ist er nicht zur Leistung von Betreu-
ungsunterhalt verpflichtet. 

Ausserordentliche Kinderkosten (mehr als CHF 200.– pro Ausgabeposition, 
z.B. Zahnarztkosten, ungedeckte Gesundheitskosten, Kosten für schulische 
Förderungsmassnahmen, etc.) übernehmen die Parteien je zur Hälfte. Vo-
raussetzung für die hälftige Kostentragung ist, dass sich die Parteien vorgän-
gig über die ausserordentliche Ausgabe geeinigt haben. Kommt keine Eini-
gung zustande, so trägt der veranlassende Elternteil die entsprechende Aus-
gabe einstweilen allein; die gerichtliche Geltendmachung der Kostenbeteili-
gung bleibt vorbehalten. 

Jeder Elternteil übernimmt die Kosten für die Kinder, die während den 11 Wo-
chen Schulferien bei ihm/ihr anfallen, seien es die Kosten für den Ferienhort 
oder Ferienaufenthalte bzw. Ausflüge, selber. 

Die vorstehenden Regelungen gelten bis zur Volljährigkeit der Kinder bzw. bis 
zum Abschluss einer angemessenen Erstausbildung auch über die Volljährig-
keit hinaus.  

Diese Kinderkostenregelung basiert auf dem Betreuungsplan gemäss Ziffer 2 
vorstehend. Sie muss neu festgesetzt werden, wenn sich dieser wesentlich 
verändert. Die Parteien streben in diesem Fall eine einvernehmliche Lösung 
an. 

Mit den vereinbarten Unterhaltsbeiträgen ist der gebührende Unterhalt der 
Kinder nicht gedeckt. Es fehlt monatlich ein Betrag von CHF 1'250.–, wovon 
je CHF 25.– auf den Barunterhalt eines jeden Kindes und CHF 1'200.– auf 
den Betreuungsunterhalt von D._____ entfallen. 

 4. Ehegattenunterhalt 
Die Ehefrau akzeptiert die Berechnung des Gerichts, wonach mangels Leis-
tungsfähigkeit des Ehemannes keine Ehegattenunterhaltsbeiträge zugespro-
chen werden können. Gestützt darauf verzichtet sie einstweilen auf persönli-
che Ehegattenunterhaltsbeiträge. 

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 5. Grundlagen der Unterhaltsberechnungen 
Dieser Vereinbarung liegen die folgenden finanziellen Verhältnisse zugrunde: 

Einkommen  netto pro Monat, inkl. Anteil 13. Monatslohn, Familienzulagen 
separat: 

− Ehemann: CHF 4'500.– (inkl. Familienzulagen von Fr. 400.–) 

− Ehefrau: CHF 300.– 

− Kinder: je die Familienzulage von derzeit CHF 200.– 

Vermögen: 

− Ehemann: CHF 5'000.– 

− Ehefrau: CHF 30'000.– 

 6. Mobiliar und Hausrat  
Mobiliar und Hausrat bleiben einstweilen bis zur Regelung betreffend die Zu-
teilung der ehelichen Wohnung in der ehelichen Wohnung. Die Ehefrau ist je-
doch berechtigt, ihre persönlichen Gegenstände mitzunehmen. 

 7. Kosten- und Entschädigungsfolgen 
Die Parteien übernehmen die Gerichtskosten je zur Hälfte und verzichten ge-
genseitig auf eine Parteientschädigung. 

Die Mehrkosten für einen begründeten Entscheid trägt diejenige Partei, die 
eine Begründung verlangt." 

10. Die eheliche Wohnung an der F._____-Strasse …, … Zürich, wird, inkl. 
Hausrat und Mobiliar, für die Dauer des Getrenntlebens dem Gesuchsgeg-
ner und den Kindern zur alleinigen Benützung zugewiesen.  

11. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, ihre persönlichen Effekten innert zwei 
Monaten ab Zustellung des vorliegenden Entscheids aus der ehelichen 
Wohnung mitzunehmen und dem Gesuchsgegner die Schlüssel zur eheli-
chen Wohnung herauszugeben. 

12. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf: 
CHF 6'000.– ; die weiteren Auslagen betragen: 

CHF 405.–   Kosten Kinderanhörung 

13. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt, jedoch zufolge Ge-
währung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse 
genommen. Eine Nachforderung gestützt auf Art. 123 ZPO bleibt vorbehal-
ten.  

14. Vom Verzicht der Parteien auf Parteientschädigung wird Vormerk genom-
men. 

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15. (Schriftliche Mitteilung) 

16. (Berufung)  

Berufungsanträge: 

A. Der Gesuchstellerin und Berufungsklägerin (Urk. 67 S. 2 ff.): 
" 1. Es sei das Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am 

Bezirksgericht Zürich vom 25. August 2017 betreffend Eheschutz 
(EE170037) hinsichtlich Dispositiv Ziffer 2, 3, 8, 9 (hinsichtlich der Ge-
nehmigung der Kinderbelange), 10 und 11 aufzuheben und wie folgt 
neu zu entscheiden: 

  1.1 Die gemeinsamen Kinder C._____, geb. tt.mm.2009 und 
D._____, geb. tt.mm.2013, seien unter die alleinige Obhut der 
Gesuchstellerin zu stellen. 

  1.1.1 Es sei das Besuchsrecht resp. der Betreuungsanteil des Ge-
suchsgegners zu regeln und der Gesuchsgegner sei für berech-
tigt zu erklären, die Kinder jeden Mittwoch ab Schul- resp. Kin-
dergartenschluss bis Donnerstag Schul- resp. Kindergartenbe-
ginn und jedes zweite Wochenende von Freitag Schul- resp. 
Kindergartenschluss bis Montag Schul- resp. Kindergartenbe-
ginn zu betreuen. 

  1.1.2 Eventualiter: Es seien die Kinder C._____, geb. tt.mm.2009 und 
D._____, geb. tt.mm.2013, unter die gemeinsame Obhut der 
Parteien zu stellen und es seien die jeweiligen Betreuungsantei-
le der Parteien festzuhalten, wobei der Gesuchsgegner die Kin-
der jeweils mittwochs ab Schul- resp. Kindergartenschluss bis 
Donnerstag Schul- resp. Kindergartenbeginn und jedes zweite 
Wochenende von Freitag Schul- resp. Kindergartenschluss bis 
Montag Schul- resp. Kindergartenbeginn betreut. In der übrigen 
Zeit werden die Kinder durch die Gesuchstellerin betreut. 

  1.1.3 Es sei festzustellen, dass sich der gesetzliche Wohnsitz der Kin-
der (vor allem für schulische und sozialversicherungsrechtliche 
Belange) am Wohnsitz der Gesuchstellerin befindet. 

  1.1.4 Die eheliche Wohnung, F._____-Strasse …, … Zürich, sei für 
die Dauer des Getrenntlebens inklusive Hausrat und Mobiliar der 
Gesuchstellerin zusammen mit den Kindern zur alleinigen Be-
nutzung zuzuteilen. 

  1.1.5 Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, der Gesuchstellerin ab 
Rechtskraft des ihr die alleinige Obhut einräumenden Entschei-
des für die weitere Dauer des Getrenntlebens folgende, jeweils 
im Voraus auf den Ersten eines Monats zahlbare, monatliche 
Kinderunterhaltsbeiträge zu bezahlen: 
− mindestens CHF 600.00 für C._____ 

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− mindestens CHF 938.00 für D._____ (CHF 600.00 Barun-
terhalt, CHF 338.00 Betreuungsunterhalt) 

  1.1.6 Es sei der zur Deckung des gebührenden Barbedarfs der Kinder 
jeweils fehlende Betrag resp. das Manko für jedes Kind festzu-
halten. 

  1.1.7 Der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, zur Deckung des Be-
treuungsunterhalts für die Kinder C._____ und D._____ ange-
messene monatliche Unterhaltsbeiträge jeweils im Voraus auf 
den Ersten eines jeden Monats, zahlbar an die Gesuchstellerin, 
zu bezahlen. 

  1.1.8 Es sei festzustellen, dass der Gesuchsgegner mangels Leis-
tungsfähigkeit keinen resp. keinen vollumfänglichen Betreu-
ungsunterhalt für die Kinder C._____ und D._____ leisten kann. 

  1.1.9 Es sei der zur Deckung des gebührenden Betreuungsunterhalts 
der Kinder jeweils fehlende Betrag resp. das Manko für jedes 
Kind festzuhalten. 

  1.1.10 Die Unterhaltsbeiträge für die Kinder C._____ und D._____ ge-
mäss Ziffer 6 bis 8 hiervor seien gerichtsüblich zu indexieren. 

  1.2. Eventualantrag für den Fall, dass die Trennungsvereinbarung 
(Teilkonvention) vom 18. April 2017 genehmigt werden sollte: 

  1.2.1 Es sei die Trennungsvereinbarung (Teilkonvention) vom 18. Ap-
ril 2017 bezüglich der Ziffer 2.c)1. wie folgt gerichtlich zu konkre-
tisieren: 

   "Ist ein Elternteil, aus welchen Gründen auch immer, nicht in der 
Lage, die Betreuung gemäss dem hier vereinbarten Betreu-
ungsplan persönlich zu übernehmen, ist er verpflichtet, für eine 
angemessene Betreuung der Kinder besorgt zu sein. Primär 
verpflichten sich die Eltern, den jeweils anderen Elternteil vor je-
der Inanspruchnahme einer Fremdbetreuung im Voraus um 
Übernahme der Betreuung anzufragen. Die persönliche Betreu-
ung geht dabei auch jeder allfälligen Betreuung in einem Hort 
oder der Kinderkrippe vor, so dass der jeweils andere Elternteil 
auch vor Inanspruchnahme der entsprechenden Fremdbetreu-
ung um Übernahme der Betreuung anzufragen ist. Die Über-
nahme kann dabei nicht an örtliche oder anderweitige einseitige 
Bedingungen geknüpft werden." 

  1.2.2 Es sei die Trennungsvereinbarung (Teilkonvention) vom 18. Ap-
ril 2017 bezüglich der Ziffer 2.c)3. wie folgt gerichtlich zu konkre-
tisieren: 

   "Die Parteien übernehmen die Betreuungsverantwortung für die 
Kinder während den Feiertagen wie folgt: 

− […] 
− […] 

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− […] 

− In Jahren mit ungerader Jahreszahl an Ostersonntag ab 
9:00 Uhr bis Ostermontag 20:00 Uhr durch den Vater und an 
Pfingstsonntag 09:00 Uhr bis Pfingstmontag 20:00 Uhr 
durch die Mutter; in Jahren mit gerader Jahreszahl gilt die 
umgekehrte Regelung. 

   […] 

 2. Es sei das Urteil des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am 
Bezirksgericht Zürich vom 25. August 2017 betreffend Eheschutz 
(EE170037) betreffend Dispositiv Ziffer 6, 8 wie folgt zu ergänzen: 

2.1 Dispositiv Ziffer 6 

[…] Dem Beistand/der Beiständin werden die folgenden Aufgaben 
übertragen: 

− […] 
− […] 
− […] 

− […] 
− Einholung eines Berichts der Beratung KET beim Marie 

Meierhofer Institut und/oder der Beratungsstelle E._____ al-
le sechs Monate sowie nach Abschluss der Beratung resp. 
des Kurses "…" der Beratungsstelle E._____, ... [Adresse]. 
Eventualiter: Kontaktaufnahme mit der Beratung KET beim 
Marie Meierhofer Institut und/oder der Beratungsstelle 
E._____ nach Abschluss der Beratung resp. des Kurses "…" 
der Beratungsstelle E._____ und Erstellen einer detaillierten 
Aktennotiz betreffend die Angaben der Fachstellen zum Ver-
lauf und Abschluss der jeweiligen Beratung resp. des Kur-
ses. 

2.2 Dispositiv Ziffer 8 

[…] und die jeweiligen Fachstellen von der Schweigepflicht ge-
genüber dem Beistand / der Beiständin zu entbinden. 

 3. Es sei der Berufungsbeklagte und Gesuchsgegner zu verpflichten, der 
Berufungsklägerin und Gesuchstellerin einen angemessenen Prozess-
kostenvorschuss in der Höhe von mindestens CHF 5'000 zu bezahlen. 

 4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. 8% MwSt.) zu Lasten 
des Berufungsbeklagten und Gesuchsgegners." 

 
 

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Prozessuale Rechtsbegehren: 

" 5. Es seien die Akten des Eheschutzverfahrens am Bezirksgericht Zürich 
(Geschäfts-Nr.: EE170037), sowie die Akten des Gewaltschutzverfah-
rens am Zwangsmassnahmengerichts Zürich (Geschäfts-Nr.: 
GS170007) und des Beschwerdeverfahrens betreffend Gewaltschutz 
am Verwaltungsgericht[s] des Kantons Zürichs (Geschäfts-Nr.: 
VB.2017.00115) beizuziehen. 

 6. Es sei durch das Gericht eine Aufstellung der Kinderkrippe G._____, 
z.H. Frau H._____, Leiterin Kita – … [Adresse] einzuholen, die Aus-
kunft darüber gibt, wann D._____ seit dem 18. April 2017 an den Be-
treuungstagen des Gesuchsgegners (Montag, Dienstag und Mittwoch) 
von diesem dort angemeldet wurde resp. an welchen Tagen und zu 
welchen Zeiten sie jeweils an den Betreuungstagen des Gesuchsgeg-
ners (Montag, Dienstag und Mittwoch) in der Krippe betreut wurde. 

 7. Für den Fall, dass der Berufungsbeklagte und Gesuchsgegner nicht 
verpflichtet werden kann, der Berufungsklägerin und Gesuchstellerin 
einen Prozessbeitrag zu leisten, sei der Berufungsklägerin und Ge-
suchstellerin für das vorliegende Verfahren die unentgeltliche Rechts-
pflege zu bewilligen und ihr in der Person von Rechtsanwältin X._____ 
eine unentgeltliche Rechtsbeiständin zu bestellen." 

B. Des Gesuchsgegners und Berufungsbeklagten (Urk. 75 S. 2): 

" 1. Die Berufung sei abzuweisen, soweit darauf einzutreten ist. 
 2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MWSt.) zu Lasten der 

Gesuchstellerin. 

 3. Es sei dem Gesuchsgegner für das vorliegende Verfahren die unent-
geltliche Prozessführung und Verbeiständung zu gewähren und ihm in 
der Person des Unterzeichnenden ein unentgeltlicher Rechtsbeistand 
beizugeben." 

Erwägungen: 

I. 

1. Die Parteien sind seit 2009 verheiratet und haben zwei gemeinsame Kinder: 

C._____, geboren am tt.mm.2009, und D._____, geboren am tt.mm.2013 (vgl. 

Urk. 1 S. 4). Am 6. Februar 2017 machte die Gesuchstellerin und Berufungskläge-

rin (nachfolgend Gesuchstellerin) bei der Vorinstanz ein Eheschutzbegehren an-

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hängig (Urk. 1). Anlässlich der Hauptverhandlung am 18. April 2017 schlossen die 

Parteien eine Teilvereinbarung betreffend Getrenntleben, Kinderbelange, Unter-

halt, Hausrat/Mobiliar sowie Kosten- und Entschädigungsfolgen (Urk. 13, vgl. 

auch oben S. 3 f.). Betreffend die eheliche Wohnung konnte keine Einigung ge-

funden werden. Mit Eingabe vom 12. Mai 2017 beantragte die Gesuchstellerin die 

teilweise Nichtgenehmigung der getroffenen Regelung bezüglich Obhut und Be-

treuung (Urk. 31). Nach Durchführung der Anhörung von C._____ am 19. Juni 

2017 (Urk. 41) erliess die Vorinstanz am 25. August 2017 das eingangs wieder-

gegebene Urteil (Urk. 63 = Urk. 68). 

2. Dagegen erhob die Gesuchstellerin am 7. September 2017 rechtzeitig (vgl. 

Urk. 64) Berufung mit den oben erwähnten Anträgen (Urk. 67). Der Gesuchsgeg-

ner und Berufungsbeklagte (nachfolgend Gesuchsgegner) erstattete die Beru-

fungsantwort am 30. September 2017 (Urk. 75). Es folgte eine Stellungnahme der 

Gesuchstellerin (Urk. 81), welche dem Gesuchsgegner zur Kenntnis gebracht 

wurde (Urk. 85). Weitere Eingaben erfolgten nicht. 

II.  

1. Die Berufung richtet sich unter anderem gegen die Genehmigung der Teil-

vereinbarung der Parteien vom 18. April 2017 in Bezug auf die Kinderbelange. 

Der Gesuchsgegner bringt diesbezüglich vor, die Teilvereinbarung könne nicht mit 

Berufung angefochten werden. Einzig zulässig sei die Revision, weshalb auf die 

Berufung insofern nicht einzutreten sei, als sie sich gegen die Vereinbarung vom 

18. April 2017 richte (Urk. 75 S. 3). Dem Gesuchsgegner ist nicht zu folgen. Eine 

Parteivereinbarung hat bei Kinderbelangen, die der Offizialmaxime unterstehen 

(Art. 296 Abs. 3 ZPO), lediglich die Bedeutung übereinstimmender Parteianträge, 

welche vom Gericht auf die Vereinbarkeit mit dem Kindeswohl zu prüfen sind. Der 

entsprechende Genehmigungsentscheid ist mit Berufung anzufechten. 

2. Mit der Berufung können unrichtige Rechtsanwendung und unrichtige Fest-

stellung des Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Beru-

fungsinstanz verfügt über eine umfassende Überprüfungsbefugnis der Streitsa-

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che, d.h. über unbeschränkte Kognition bezüglich Tat- und Rechtsfragen, ein-

schliesslich der Frage richtiger Ermessensausübung (Angemessenheitsprüfung; 

BGer 5A_184/2013 vom 26. April 2013, E. 3.1). In der schriftlichen Berufungsbe-

gründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstin-

stanzliche Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten 

ist bzw. an einem der genannten Mängel leidet (BGE 142 I 93 E. 8.2; BGE 138 III 

374 E. 4.3.1). Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanfor-

derungen genügenden Weise beanstandet wird, braucht die Rechtsmittelinstanz 

nicht zu überprüfen. Das gilt zumindest solange, als ein Mangel nicht geradezu 

ins Auge springt (BGE 142 III 413 E. 2.2.4). 

3. Gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO können im Berufungsverfahren neue Tatsa-

chen und Beweismittel (Noven) nur noch berücksichtigt werden, wenn sie kumula-

tiv ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht 

schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (lit. b). Dabei hat, wer sich 

auf Noven beruft, deren Zulässigkeit darzutun (vgl. BGer 5A_330/2013 vom 

24. September 2013, E. 3.5.1; BGer 5A_266/2015 vom 24. Juni 2015, E. 3.2.2). 

Dies gilt auch in Verfahren betreffend Kinderbelange, bei denen nach Art. 296 

ZPO der Sachverhalt von Amtes wegen zu erforschen ist. Unechte Noven, die bei 

zumutbarer Sorgfalt bereits vor erster Instanz hätten geltend gemacht werden 

können, können daher grundsätzlich nicht mehr vorgebracht werden, es sei denn, 

eine Partei rüge, die Vorinstanz habe eine bestimmte Tatsache in Verletzung der 

Untersuchungsmaxime nicht beachtet (vgl. statt vieler OGer ZH LE150006 vom 

4. März 2015, E. 4.1). 

4.  Auf die Vorbringen der Parteien ist nachfolgend nur insoweit einzugehen, als 

sich dies für die Entscheidfindung als notwendig erweist. 

III. 

A. Aktenbeizug 

Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 1-66). Die Gesuchsgegnerin 

beantragt ohne weitere Begründung auch den Beizug der Akten des Gewalt-

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schutzverfahrens am Zwangsmassnahmengericht des Bezirksgerichts Zürich und 

des anschliessenden Beschwerdeverfahrens am Verwaltungsgericht des Kantons 

Zürich (Urk. 67 S. 7 f. und S. 10). Da sich sowohl der verfahrensabschliessende 

Entscheid des Zwangsmassnahmengerichts vom 8. Februar 2017 (Urk. 8) als 

auch derjenige des Verwaltungsgerichts vom 22. März 2017 bereits bei den Akten 

befinden, ist weder dargetan noch ersichtlich, weshalb Anlass für den Beizug der 

jeweiligen Verfahrensakten bestünde (Urk. 8 und Urk. 10/2). Der entsprechende 

Antrag der Gesuchstellerin ist daher abzuweisen. 

B. Obhut 

1. Die Vorinstanz gab die massgeblichen Kriterien für die Zuteilung der Obhut 

zutreffend wieder, weshalb an dieser Stelle vorab auf die entsprechende Erwä-

gung (Urk. 68 S. 15 f. E. II/C/1) zu verweisen ist. Sie erwog zusammengefasst, 

dem Antrag der Parteien betreffend alternierende Obhut und Betreuungsregelung 

für die gemeinsamen Kinder C._____ und D._____ sei grundsätzlich zu entspre-

chen. Beide Parteien seien erziehungsfähig und bereit, die Kinder soweit möglich 

persönlich zu betreuen, wobei aber beide teilweise auf eine Fremdbetreuung an-

gewiesen seien. Das exakte Ausmass der vergangenen und zukünftigen Eigenbe-

treuung der Kinder durch die Parteien könne nicht abschliessend beurteilt werden. 

Kurzfristige Übernahmen der Betreuung durch den jeweils anderen Elternteil je 

nach zeitlicher Verfügbarkeit sowie eine Betreuung durch zahlreiche verschiedene 

Betreuungspersonen an ein und demselben Tag gelte es jedoch zur Wahrung des 

Kindeswohls zu vermeiden, zumal sich die entsprechende Vereinbarung als sehr 

konfliktträchtig erwiesen habe und die Kommunikation zwischen den Parteien oh-

nehin massiv gestört sei. Insofern habe die Möglichkeit und Bereitschaft zur per-

sönlichen Betreuung vorläufig im Interesse einer stabilen und für die Kinder ver-

lässlichen Regelung zurückzutreten. Längerfristig sei anzustreben, im Fall einer 

spürbaren und nachhaltigen Verbesserung der Kommunikationsfähigkeit der Par-

teien die persönliche Betreuung auszubauen, indem die Eltern sich gegenseitig 

um Unterstützung bei Verpflichtungen während ihrer Betreuungszeit anfragen 

könnten. Zu diesem Zweck erscheine erforderlich, gestützt auf Art. 315a Abs. 1 

ZGB in Verbindung mit Art. 307 Abs. 3 ZGB eine Elternberatung anzuordnen. Da 

- 14 - 

es sodann in der Vergangenheit zu diversen Konflikten gekommen sei, deren Bei-

legung den Parteien nicht gelungen sei, könne eine künftige Gefährdung des Kin-

deswohls nicht ausgeschlossen werden. Zu dessen Schutz erscheine es daher 

unumgänglich, mit der Errichtung einer Beistandschaft eine neutrale aussenste-

hende Fachperson beizuziehen, welche einerseits ein wachsames Auge auf die 

Umsetzung der Betreuungsregelung habe und andererseits bei Konflikten nöti-

genfalls vermittelnd eingreifen könne (Urk. 68 S. 16-48). 

2.1. Die Gesuchstellerin rügt, nur eine Regelung mit einer maximalen persönli-

chen Betreuung sei mit dem Kindeswohl vereinbar. Eine solche könne nur sie 

gewährleisten, da sie nicht auf eine Fremdbetreuung, sondern – wenn überhaupt 

– bloss auf einen Mittagstisch zurückgreifen müsste. Der Gesuchsgegner dage-

gen müsse bei einer alternierenden Obhut die Kinder an zwei von 3.5 Betreu-

ungstagen fremdbetreuen lassen. Erschwerend komme hinzu, dass er aufgrund 

seiner unplanbaren Auftragslage nur situativ entscheiden könne, ob er die Kinder 

fremdbetreuen lasse oder nicht. Eine stabile Betreuungsregelung könne er so 

nicht gewährleisten. Eine geteilte Obhut würde daher vorliegend mit einem ekla-

tanten Verlust an persönlicher Betreuung einhergehen, was nicht dem Kindeswohl 

entspreche. Folglich seien die Kinder unter ihre alleinige Obhut zu stellen (Urk. 67 

S. 15, 28, 31 ff., 48 f., 55 ff.).  

2.2. Dazu ist zunächst festzuhalten, dass die Vorinstanz nicht eine gerichtliche 

Regelung der Obhut zu treffen, sondern die diesbezügliche Vereinbarung der Par-

teien auf die Vereinbarkeit mit dem Kindeswohl zu prüfen hatte. Einer solchen 

Vereinbarung ist die Genehmigung nur dann zu versagen, wenn die übereinstim-

menden Absichten der Eltern das Kindeswohl gefährden (vgl. BGE 143 III 361 

E. 7.3.2; Hausheer/Geiser/Aebi-Müller, Das Familienrecht des Schweizerischen 

Zivilgesetzbuches, 5. Aufl. 2014, S. 397, N 17.112). 

2.3. Das Bundesgericht geht zwar von einem Vorrang der Eigenbetreuung aus 

(BGE 137 III 102 E. 4.2.2.2 = Pra 2012 Nr. 27; BGer 5A_210/2008 vom 14. No-

vember 2008, E. 3.2; vgl. allerdings auch BGer 1C_161/2009 vom 3. März 2010, 

E. 5.6.1). Aus psychologischer Sicht ist indes vielen Kindern schon früh eine qua-

litativ gute Drittbetreuung zumutbar (Ruhe/Schreiner, Nicht elterliche Drittbetreu-

- 15 - 

ung – ein Überblick zur Studienlage aus psychologischer Sicht, in: Fampra 2017, 

752 ff., 761). In der Schweiz werden denn auch mittlerweile 59.7% der Kinder von 

0 bis 12 Jahren zumindest teilweise fremdbetreut. Im Kanton Zürich sind es sogar 

72.5% (vgl. Bundesamt für Statistik, Anteil der familien- und schulergänzend be-

treuten Kinder 0-12 Jahre nach Betreuungsart und Betreuungsdauer nach ver-

schiedenen soziodemografischen Merkmalen, 2014, http://www.bfs.admin.ch/ 

bfsstatic/dam/assets/278266/master). Vor diesem Hintergrund sind daher – ent-

gegen der Ansicht der Gesuchstellerin – nicht nur Vereinbarungen genehmi-

gungsfähig, welche eine Betreuung mit maximal möglicher Eigenbetreuung vor-

sehen, sondern grundsätzlich auch solche, welche mit einem höheren Anteil an 

Fremdbetreuung als unbedingt notwendig eine qualitativ hochstehende Betreuung 

gewährleisten. Da die Gesuchstellerin die Qualität der vom Gesuchsgegner in 

Anspruch genommenen Fremdbetreuung für die beiden Kinder nicht in Frage 

stellt und dafür auch keine Anhaltspunkte bestehen, ist das Kindeswohl vorlie-

gend bei einer alternierenden Obhut ungeachtet des Ausmasses dieser Fremdbe-

treuung nicht gefährdet. 

2.4. Soweit die Gesuchstellerin dem Gesuchsgegner vorwirft, er lasse seit dem 

neuen Schuljahr die Kinder an zwei (von 3.5) Betreuungstagen (Montag Vormit-

tag, Dienstag ganzer Tag, Mittwoch Vormittag) fremdbetreuen (Urk. 67 S. 30), ist 

festzuhalten, dass beide Kinder mittlerweile schulpflichtig sind und dementspre-

chend jeweils am Vormittag die Schule bzw. den Kindergarten besuchen. Selbst 

nach der Darstellung der Gesuchstellerin wäre der Gesuchsteller somit einzig am 

Dienstag Nachmittag auf eine Fremdbetreuung angewiesen. Dazu ist zu bemer-

ken, dass der Gesuchsgegner nur am Montag- und Mittwochvormittag fixe Ar-

beitszeiten hat (Urk. 9 S. 8) und sich im Übrigen die Arbeitszeit flexibel einteilen 

kann (Urk. 11 S. 3). Wenn er nun, um Aufträge annehmen zu können, die Kinder 

gelegentlich oder sogar regelmässig jeweils am Dienstag Nachmittag fremdbe-

treuen lassen müsste, scheint dies unproblematisch, da er die Kinder während 

seinen Betreuungszeiten immer noch überwiegend selbst betreuen würde. Das 

gilt umso mehr, als die von der Gesuchstellerin geforderte maximale Eigenbe-

treuung der Kinder ohnehin nicht den Verhältnissen während des Zusammenle-

bens entspricht: Vor der Trennung (und bis im Sommer 2017) wurden die beiden 

- 16 - 

Kinder der Parteien montags und mittwochs fremdbetreut: C._____ ging über Mit-

tag in den Hort und D._____ wurde ganztags in der Krippe betreut (Urk. 9 S. 10; 

Prot. I S. 27; Urk. 11 S. 10). Mit der von den Parteien vereinbarten alternierenden 

Obhut wird gewährleistet, dass weiterhin beide Eltern einen wesentlichen Anteil 

an der Kinderbetreuung wahrnehmen können. Das ist im vorliegenden Fall einer 

alleinigen Obhut der Gesuchstellerin vorzuziehen, weil mit einer solchen der Ge-

suchsgegner weitgehend von der Kinderbetreuung ausgeschlossen würde, ob-

wohl er selbst nach Darstellung der Gesuchstellerin die Kinder während des Zu-

sammenlebens immer auch zu einem grossen Teil betreut hatte und daher für die 

Kinder extrem wichtig ist (Prot. I S. 17). Nach dem Gesagten ist ohne Belang, ob 

und gegebenenfalls im welchem Ausmass der Gesuchsgegner die Kinder im 

Frühjahr 2017 jeweils am Dienstag fremdbetreuen liess. Die Vorinstanz verzichte-

te daher zu Recht auf die beantragte Einholung einer Aufstellung der Kinderkrippe 

betreffend die Betreuung der Tochter D._____, da eine solche keine Rückschlüs-

se auf die zukünftige Inanspruchnahme einer Fremdbetreuung erlaube (Urk. 68 

S. 26). Dementsprechend ist auch der im Berufungsverfahren erneut gestellte An-

trag Ziff. 6 abzuweisen. 

2.5. Zusammenfassend stehen die Bereitschaft und die (im Vergleich zur erste-

ren nur leicht reduzierte) Möglichkeit des Gesuchsgegners zur persönlichen Be-

treuung der beiden Kinder der Genehmigung der von den Parteien vereinbarten 

alternierenden Obhut und Betreuungsanteile nicht entgegen. 

3.1. Die Vorinstanz erwog weiter, beide Parteien seien erziehungsfähig. Entge-

gen der Ansicht der Gesuchstellerin, wonach der Gesuchsgegner die Kinder 

übermässig in den Elternkonflikt einbeziehe, bestünden keine Hinweise auf eine 

entsprechende Instrumentalisierung der Kinder. Vielmehr entspreche es sowohl 

dem Alter und den kognitiven Fähigkeiten von C._____ als auch dem Rat der 

Psychologin (vgl. Urk. 49/1), dessen Fragen zum elterlichen Konflikt zu beantwor-

ten. In Anbetracht des Alters von C._____ liege es nahe, dass er den Konflikt 

wahrnehme und diesen auch von sich aus anspreche. In der Kinderanhörung ha-

be sich aber gezeigt, dass er sich ein eigenes Bild davon mache und ihm sehr 

wohl bewusst sei, dass dabei verschiedene Sichtweisen aufeinander träfen. Er 

- 17 - 

hinterfrage selber, ob das, was ihm erzählt werde, stimme oder nicht. Seinen 

Äusserungen könne schliesslich nicht entnommen werden, dass der Gesuchs-

gegner gezielt schlecht über die Gesuchstellerin rede, um C._____ eine ableh-

nende Haltung ihr gegenüber aufzuzwingen (Urk. 68 S. 19 f.). 

3.2. Die Gesuchstellerin rügt, die Vorinstanz habe es unterlassen, sich mit ihren 

substantiierten Vorbringen zur Frage der Erziehungsfähigkeit des Gesuchsgeg-

ners auseinanderzusetzen. So habe sie vorgebracht, es sei stossend, dass der 

Gesuchsgegner sie vor den Kindern schlecht mache, und habe dies mit einem 

Beispiel belegt. Die Kinderanhörung zeige, dass sich daran nichts geändert habe 

(Urk. 67 S. 20 ff.). Soweit die Gesuchstellerin in diesem Zusammenhang erstmals 

Fragen der Kinder aufzählt, welche das ihrer Ansicht nach gezielte Schlechtma-

chen des Gesuchsgegners zusätzlich belegen sollen (Urk. 67 S. 22 Rz. 32), han-

delt es sich um neue Behauptungen, deren novenrechtliche Zulässigkeit weder 

dargetan noch ersichtlich ist (vgl. oben Ziff. II/3). Diese haben daher unberück-

sichtigt zu bleiben. 

3.3. Die Erziehungsfähigkeit wird als die grundlegende Kompetenz eines Eltern-

teils verstanden, die emotionalen und körperlichen Bedürfnisse seines Kindes zu 

erkennen, das Kind zu versorgen und zu betreuen sowie erzieherisch angemes-

sen auf die kindlichen Bedürfnisse einzugehen (Ludewig/Baumer/Salzgeber/Häf-

eli/Albermann, Richterliche und behördliche Entscheidungsfindung zwischen Kin-

deswohl und Elternwohl: Erziehungsfähigkeit bei Familien mit einem psychisch 

kranken Elternteil, in: Fampra 2015, 562 ff., 574 f.; Felder/Bürgin, Die kinderpsy-

chiatrische Begutachtung bei strittiger Kindszuteilung im Scheidungsverfahren, in: 

Fampra 2000, 629 ff., 631). Da einer guten Beziehung des Kindes zu beiden El-

tern eine zentrale Bedeutung zukommt, haben Vater und Mutter alles zu unterlas-

sen, was das Verhältnis des Kindes zum anderen Elternteil beeinträchtigen könn-

te (vgl. Art. 274 Abs. 1 ZGB). Im Einzelnen geht es um Wertschätzung des andern 

Elters im Allgemeinen. Ein Elternteil darf nicht durch Äusserungen – Behauptun-

gen, Fragen, Wertungen, Vermutungen, Verdächtigungen, Voraussagen – in 

Hörweite des Kindes dessen Gefühle für den anderen verletzen. Auch darf kein 

Elternteil dem Kind verwehren, sich eine eigene Meinung über den anderen zu 

- 18 - 

bilden oder zu versuchen, es zum Bundesgenossen zu machen, indem er ihm 

tendenziös ausgewählte Prozessakten oder Auszüge aus diesen zu lesen gibt 

oder Äusserungen aus den Verhandlungen offenbart. Zulässig und angezeigt ist 

dagegen objektive Information über das Verfahren (BK-Hegnauer, Art. 274 ZGB 

N 6 ff.). 

3.4. Keinen Einfluss auf die Beurteilung der Erziehungsfähigkeit hat nach dem 

Gesagten das Kommunikationsverhalten der Eltern, soweit die Kinder es nicht 

mitbekommen. Die Gesuchsgegnerin bringt zwar in der Berufung erneut vor, das 

Kommunikationsgebaren des Gesuchsgegners ihr und Dritten gegenüber sei von 

Bedeutung im Hinblick auf dessen Erziehungsfähigkeit. Die Art und Weise wie 

auch der Inhalt der Kommunikation (z.B. gegenüber seiner Schwiegermutter) las-

se klar Rückschlüsse auf die Persönlichkeit, das Konfliktverhalten und den Um-

gang des Gesuchsgegners mit seinen Mitmenschen zu. Wenn er schreibe 

"A._____, du bist erbärmlich, eine Schande für das Abendland, ungebildet, abge-

schmackt und umnebelt vom geistigen Mundgeruch deiner Erzeuger und den 

Furzdämpfen deiner Mutter. Ich werde C._____ bitten, das auf Deinen Grabstein 

zu schreiben, wenn er erwachsen ist." (vgl. Urk. 43/5 S. 3), zeige dies, dass er 

C._____ weit mehr als Gefährten denn als schützenswertes Kind sehe, und spre-

che deutlich dafür, dass er das Kind instrumentalisiere. Dies lasse an seiner Er-

ziehungsfähigkeit mehr als deutlich zweifeln (Urk. 67 S. 25 f.). Auch wenn die 

Aussage des Gesuchsgegners äusserst geschmacklos und beleidigend ist, ist der 

Vorinstanz beizupflichten, dass von diesem Kommunikationsgebaren keine Rück-

schlüsse auf das Verhalten des Gesuchsgegners im Umgang mit den Kindern ge-

zogen werden können (vgl. Urk. 68 S. 20), zumal nicht nachvollziehbar ist, wie die 

Gesuchstellerin gestützt auf diese Aussage zur Schlussfolgerung gelangt, der 

Gesuchsgegner instrumentalisiere C._____. 

3.5. In der Kinderanhörung hatte C._____ ausgeführt, es sei nicht gut, wenn die 

Eltern sich streiten würden. Er habe sie schon mal streiten sehen. Es habe ihm 

Angst gemacht, als er gesehen habe, wie schlimm sie sich gestritten hätten. Ein-

mal habe sogar die Polizei anrücken müssen. Die Eltern hätten auch ganz viele 

kleine Streitereien und daraus werde dann ein grosser Streit. Bei den Übergaben 

- 19 - 

und in letzter Zeit hätten sich die Eltern aber nicht gestritten. Im Gegensatz zur 

Mutter spreche der Vater mit ihm über den Konflikt. Er erzähle ihm so viel, das ihn 

traurig mache. Wahrscheinlich habe die Mutter eine schlimmere Geschichte und 

erzähle ihm diese nicht, damit er nicht traurig werde. Es gehe ihm aber gut, wenn 

ihm der Vater vom Konflikt erzähle. Er sei nur ganz selten traurig. Vor der Kinder-

anhörung sei er einige Male bei einer Psychologin gewesen. Mit ihr habe er über 

alles sprechen können, was ihn beschäftigt habe. Beim ersten Termin hätten sie 

auch über das Thema Familie gesprochen, zum Beispiel, wer jeweils mit dem 

Streit beginne. Der Vater habe ihm gesagt, dass die Mutter mit Streiten beginne. 

Aus seiner Sicht gebe es aber gar keine "wahre" Geschichte. Jeder sehe es an-

ders, aber das gebe es halt. Es mache ihn aber wütend, wenn der Vater ihm et-

was erzähle und er dann jeweils nicht wisse, ob das stimme oder nicht (Urk. 41 

S. 6 ff.). 

3.6. Soweit die Gesuchstellerin aus der Aussage von C._____, der Vater erzähle 

ihm viel vom Konflikt, herleitet, es fehle dem Gesuchsgegner an kindgerechtem 

Einfühlungsvermögen (Urk. 67 S. 22 f.), lässt sie ausser Acht, dass C._____ zu-

gleich auch ausgeführt hatte, es gehe ihm gut, wenn der Vater ihm vom Konflikt 

erzähle (Urk. 41 S. 7). Als besonders alarmierend erachtet die Gesuchstellerin 

sodann, dass der Gesuchsgegner C._____ jeweils sage, dass die Mutter zu strei-

ten beginne. Damit mache er sie gezielt schlecht (Urk. 67 S. 23). Es ist davon 

auszugehen, dass C._____ auch ohne äusseren Einfluss die Frage beschäftigen 

dürfte, wer den Streit begonnen hat. Diese Frage lässt sich allerdings nur schwer 

neutral beantworten, zumal eine differenzierte Aussage (beide Eltern hätten ihren 

Anteil am Streit) für einen Siebenjährigen noch reichlich abstrakt und eher fern 

von seinem eigenen Erleben sein dürfte. Dessen ungeachtet lässt die von 

C._____ erwähnte Aussage des Gesuchgegners die gebotene Zurückhaltung 

vermissen. Keine Verletzung der Loyalitätspflicht auszumachen ist bei der Aussa-

ge gegenüber den Kindern, die Gesuchstellerin habe ihm verboten, an das Ge-

burtstagsfest von D._____ zu kommen (vgl. Urk. 46 S. 30). Hingegen klar deplat-

ziert wäre – wenn die diesbezügliche Darstellung der Gesuchstellerin zutrifft, was 

letztlich aber offenbleiben kann (vgl. unten) – die Aussage des Gesuchgegners, 

unauffindbare Gegenstände seien wohl von der Gesuchstellerin mitgenommen 

- 20 - 

worden, welche sich nachts in die Wohnung schleiche und heimlich Dinge weg-

nehme (Urk. 81 S. 14). Aber selbst wenn man zwei weitere von der Gesuchstelle-

rin vorgetragene Vorfälle (Aussage gegenüber Freunden im Beisein der Kinder, 

Einbezug der Kinder bei der Planung der Weihnachtsfeiertage ohne vorgängige 

Absprache mit der Gesuchstellerin, vgl. Urk. 81 S. 12 f.), welche allerdings nicht 

gravierend erscheinen, einbezieht, bleibt es bislang gerade noch bei Einzelfällen, 

weshalb – jedenfalls zum aktuellen Zeitpunkt – noch nicht von einem solchen 

Ausmass auszugehen ist, dass dem Gesuchsgegner die Erziehungsfähigkeit ab-

gesprochen werden müsste, zumal die Gesuchstellerin ihn im Übrigen als kreati-

ven und ideenreichen Vater beschrieben hatte, der grosses Interesse an seinen 

Kindern und Freude an ihnen habe und der sich immer sehr liebevoll und einfalls-

reich um die Förderung der Kinder kümmere und auch vieles mit ihnen unterneh-

me (Urk. 1 S. 5). Im Ergebnis kam die Vorinstanz zu Recht zum Schluss, die Er-

ziehungsfähigkeit des Gesuchsgegners sei gegeben. Der Gesuchsgegner ist aber 

darauf hinzuweisen, dass ihm bei weiteren Verletzungen seiner Loyalitätspflicht 

die Erziehungsfähigkeit wohl abgesprochen werden müsste. 

4.1. Hinsichtlich der Kommunikations- und Kooperationsfähigkeit der Parteien 

erwog die Vorinstanz, die Kommunikation zwischen den Parteien sei seit der 

Hauptverhandlung am 18. April 2017 massiv gestört. Es bestünden jedoch keine 

Hinweise, dass infolgedessen das Kindeswohl gefährdet sei. So werde der Kon-

flikt vornehmlich über elektronische Medien und nicht vor den Kindern ausgetra-

gen. Dementsprechend habe C._____ in der Kinderanhörung ausgeführt, dass 

die Eltern in letzter Zeit nicht mehr und bei Übergaben noch nie gestritten hätten. 

Es erscheine nicht ungewöhnlich, dass er traurig und nachdenklich gewirkt habe, 

als er von den Streitereien erzählt habe. Daraus könne aber nicht abgeleitet wer-

den, der Konflikt zwischen den Parteien wirke sich negativ auf die Kinder aus, so 

dass eine alternierende Obhut dem Kindeswohl widersprechen würde. Da sich 

der Konflikt insgesamt und in letzter Zeit verstärkt auf die Auslegung und Hand-

habung von Ziff. 2c1 (letzter Abschnitt) der Teilkonvention beschränke, sei dies-

bezüglich zur Entschärfung des Konflikts eine Anpassung vorzunehmen. Ausser-

dem sei im Hinblick auf die dringend erforderliche Verbesserung der Kommunika-

- 21 - 

tion der Parteien sowie zur Reduktion des Konfliktpotentials angezeigt, die Partei-

en zum Besuch einer Elternberatung zu verpflichten (Urk. 68 S. 31 ff.). 

4.2. Die Gesuchstellerin bringt dagegen vor, es treffe zwar zu, dass die Interes-

sen der Kinder derzeit noch nicht beeinträchtigt seien. Dies sei allerdings allein 

auf ihre Bemühungen zurückzuführen, das Kommunikationsgebaren des Ge-

suchsgegners von den Kindern fernzuhalten. Bereits vor Vorinstanz habe sie 

ausgeführt, dass eine hälftige Betreuung mit einer immensen Anstrengung im 

Hinblick auf die Kommunikation verbunden sei. Es seien weit mehr Abmachungen 

zu treffen, man müsse weit flexibler miteinander umgehen können. Dies erachte 

sie als noch nicht möglich, weshalb eine alternierende Obhut gegen jedes Kin-

deswohl sei. Dies habe sich in der Folge bewahrheitet, als der Gesuchsgegner ih-

re Eltern in E-Mails grob beleidigt habe. Dies habe dazu geführt, dass seine ge-

plante Teilnahme am Geburtstagsfest von D._____ nicht zustande gekommen sei 

und die Kinder insofern in den Konflikt einbezogen worden seien, als Erklärungs-

bedarf bestanden habe. Auch im gemeinsamen Freundeskreis habe der Ge-

suchsgegner sie diffamiert. Da er die Zusammenarbeit bei der Herausgabe ihrer 

persönlichen Effekten verweigert habe, sei sogar ein Polizeieinsatz notwendig 

geworden. Weiter habe er ihr willentlich und unter Vorspiegelung falscher Tatsa-

chen verwehrt, die Tochter zu betreuen, und es mehrfach unterlassen, sie wegen 

der Übernahme der Betreuung anzufragen, bevor er die Kinder in eine Fremdbe-

treuung gegeben habe. Auch habe er ihr verunmöglicht, in Erfahrung zu bringen, 

wann genau und wie häufig D._____ in der Kita fremdbetreut worden sei. Dies sei 

elementar, nicht nur um zu prüfen, ob der Gesuchsgegner vermehrt keine eigene 

Betreuung leisten könne, sondern auch, um in Notfällen zu wissen, wo sich die 

Tochter befinde. Weiter verweigere der Gesuchsgegner die Herausgabe von Ef-

fekten der Kinder, was überaus mühsam sei und dazu geführt habe, dass sie 

Kleider und Spielsachen für die Kinder habe beschaffen müssen. Überdies habe 

er zu verhindern versucht, dass sie einen Online-Zugang zu den Daten bei der 

Krankenkasse erhalte. Ebenso habe er ihr verweigert, den Therapiesitzungen von 

C._____ beiwohnen zu können, und die Termine jeweils so eingerichtet, dass sie 

verhindert gewesen sei. Schliesslich habe er ihr verboten, ohne seine Begleitung 

- 22 - 

das Haus zu betreten, und sie aufgefordert, umgehend 15 Ordner aus dem Est-

rich abzuholen. Anderenfalls stelle er diese vor ihre Haustür (Urk. 67 S. 42-53). 

4.3. Der Gesuchsgegner bringt dazu vor, trotz aller Schwierigkeiten hätten die 

Parteien einige wichtige Fragen miteinander klären können. So hätten sie die Fe-

rien wie vorgesehen durchgeführt, den Mittagstisch für die Kinder organisiert, sich 

darauf verständigt, dass C._____ Posaunenunterricht nehmen solle, gemeinsam 

eine Occasionsposaune angeschafft und sich über die Organisation der Kranken-

kasse geeinigt (Urk. 75 S. 15 f.). 

4.4. Eine alternierende Obhut erfordert organisatorische Massnahmen und ge-

genseitige Informationen. Insofern setzt die praktische Umsetzung einer solchen 

Obhut voraus, dass die Eltern fähig und bereit sind, betreffend Kinderbelange 

miteinander zu kommunizieren und zu kooperieren. Ausgeschlossen ist eine al-

ternierende Obhut, wenn die Eltern infolge ihres Konflikts in Bezug auf Kinderbe-

lange nicht zusammenarbeiten können und damit ihr Kind dem Elternkonflikt in 

einer Weise aussetzen würden, die seinen Interessen offensichtlich zuwider läuft 

(BGE 142 III 612 E. 4.3). Dies ist vorliegend nicht der Fall, da selbst nach Ansicht 

der Gesuchstellerin das Kindeswohl trotz aller Schwierigkeiten der Parteien bisher 

nicht beeinträchtigt worden ist. Soweit die Klägerin ausführt, eine hälftige Betreu-

ung sei mühsam und mit immensen Anstrengungen verbunden (vgl. Urk. 67 

S. 43), steht dies der Anordnung (und umso weniger der Genehmigung) einer al-

ternierenden Obhut nicht entgegen. Vielmehr liegt jenes in der Natur der Sache, 

indem die Ehegatten nicht einfach getrennte Wege gehen können, sondern sich 

regelmässig miteinander auseinandersetzen müssen. Das verlangt ihnen zwei-

felsohne viel ab und sie müssen ihre eigenen Interessen zurückstellen. Diesbe-

züglich stehen die Eltern aber in der Verantwortung, denn an erster Stelle steht 

das Kindeswohl (BGE 142 III 612 E. 4.2; BGE 131 III 209 E. 5). 

4.5. Der Konflikt der Parteien betrifft zu einem gewichtigen Teil ihre unterschied-

lichen Vorstellungen bezüglich der optimalen Betreuungsform für die Kinder. Wei-

tere Konfliktpunkte sind die eheliche Wohnung und die noch dort befindlichen 

persönlichen Gegenstände der Gesuchstellerin. Es ist davon auszugehen, dass 

sich das Konfliktpotential deutlich reduzieren wird, sobald die wichtigsten Streit-

- 23 - 

punkte definitiv gerichtlich geregelt sind und insofern kein Spielraum mehr für Dis-

kussionen besteht. Dazu dürfte insbesondere auch die von der Vorinstanz vorge-

sehene Anpassung von Ziff. 2c1 der Vereinbarung der Parteien vom 18. April 

2017 beitragen, welche es beiden Parteien erlaubt, an den eigenen Betreu-

ungstagen nötigenfalls auf eine Fremdbetreuung zurückgreifen zu können (vgl. 

Urk. 68 S. 39 ff. E. II/C/2.7). Mit fortschreitendem Zeitablauf und Festigung der 

Trennung ist weiter davon auszugehen, dass die Emotionen abnehmen und damit 

einhergehend die Kooperation der Parteien sich verbessern wird und sie in der 

Folge in Kinderbelangen zumindest in einem ausreichenden Mass werden zu-

sammenarbeiten können. Aus den gleichen Gründen ist – entgegen der Befürch-

tung der Gesuchstellerin (vgl. Urk. 67 S. 48) – nicht zu erwarten, dass der Ge-

suchsgegner über kurz oder lang vor den Kindern schlecht über die Gesuchstelle-

rin reden wird, zumal dies unter Umständen mit schwerwiegenden Konsequenzen 

verbunden wäre (vgl. oben Ziff. 3.6). Schliesslich ist zu berücksichtigen, dass die 

Parteien nicht gänzlich auf sich alleine gestellt sind, sondern dass die Vorinstanz 

geeignet erscheinende Begleitmassnahmen anordnete: Eine Elternberatung soll 

die Parteien bei der Verbesserung ihrer Kommunikationsfähigkeit unterstützen 

und ein Beistand kann im Falle von Konflikten vermittelnd eingreifen. 

4.6. Zusammenfassend erweist sich die Rüge der Gesuchstellerin, die Vorin-

stanz hätte die vereinbarte alternierende Obhut unter dem Aspekt der Kommuni-

kations- und Kooperationsfähigkeit der Parteien nicht genehmigen dürfen, als un-

begründet. 

5.1. Die Vorinstanz erwog, in Bezug auf die Stabilität der familiären Verhältnisse 

bzw. die bisherige Betreuungssituation stünden sich diametral widersprechende 

Aussagen der Parteien gegenüber. Die Gesuchstellerin habe vorgebracht, zu den 

Randzeiten habe sie die Kinder gemeinsam mit dem Gesuchsgegner betreut, im 

Übrigen sei sie aber allein für die Kinderbetreuung verantwortlich gewesen, da der 

Gesuchsgegner seiner Arbeit nachgegangen sei und Termine habe wahrnehmen 

müssen. Der Gesuchsgegner hingegen habe erklärt, dass die Kinder abgesehen 

von intensiven Studienphasen der Gesuchstellerin von beiden Parteien gemein-

sam betreut worden seien, wobei sein Betreuungsanteil immer mindestens 50% 

- 24 - 

betragen habe. Beide Vorbringen würden grundsätzlich glaubhaft erscheinen, 

weshalb nicht restlos geklärt werden könne, wie die Betreuung und Rollenvertei-

lung in der Vergangenheit tatsächlich ausgesehen habe. Dies könne daher als 

Kriterium für die Beurteilung der Frage der alternierenden Obhut nur bedingt be-

rücksichtigt werden (Urk. 68 S. 27 ff.). 

5.2. Die Gesuchstellerin bringt dagegen vor, das Einkommen des Gesuchsgeg-

ners lasse darauf schliessen, dass er insgesamt mindestens 90%-100% arbeite. 

Überdies müsse er sich jederzeit für Aufträge zu 100% verfügbar halten. Sie hin-

gegen habe seit der Geburt der Kinder mit Studium und Arbeit ein Pensum von 

maximal 60% gehabt. Im letzten Jahr sei sie sodann zu 60% zu Hause gewesen. 

Daraus sei zu schliessen, dass auch in der Vergangenheit sie diejenige gewesen 

sei, welche die Arbeitseinsätze und -zeiten des Gesuchsgegners abgedeckt habe, 

anderenfalls er ja jetzt nicht an seinen Betreuungstagen zum grössten Teil auf 

Fremdbetreuung angewiesen wäre. Abgesehen davon könne die Tochter 

D._____ nicht verstehen, warum ihr die Zeit mit der Mutter zugunsten von noch 

mehr Fremdbetreuung gekürzt werde. Sie leide massiv darunter, dass sie ihre 

Mutter weit weniger sehen könne, als sie dies kenne und brauche. Sie weine 

denn auch regelmässig, wenn sie in den Kindergarten gebracht werde, und bringe 

immer wieder klar zum Ausdruck, dass sie ausnahmslos bei der Gesuchstellerin 

sein möchte (Urk. 67 S. 36 ff.). 

5.3. Die Gesuchstellerin bringt zur Begründung ihrer Rüge zahlreiche Tatsa-

chenbehauptungen vor (der Gesuchsgegner habe ein Arbeitspensum von min-

destens 90%-100% und müsse sich jederzeit für Aufträge zu 100% verfügbar hal-

ten; sie habe ein Pensum von maximal 60% gehabt und sei im letzten Jahr zu 

60% zu Hause gewesen; D._____ leide darunter, dass sie die Gesuchstellerin viel 

weniger sehen könne; D._____ wolle ausnahmslos bei der Gesuchstellerin sein), 

ohne allerdings darzulegen, wo sie diese im vorinstanzlichen Verfahren einge-

bracht hat. Es muss daher davon ausgegangen werden, dass es sich um neue 

Vorbringen handelt, über deren novenrechtliche Zulässigkeit sich die Gesuchstel-

lerin indes nicht äussert und welche aus diesem Grund unberücksichtigt zu blei-

ben haben (vgl. oben Ziff. II/3). Abgesehen davon setzt sich die Gesuchstellerin in 

- 25 - 

ihren Ausführungen nicht mit der Begründung der Vorinstanz auseinander. Insbe-

sondere zeigt sie nicht auf, dass und gestützt auf welche Sachverhaltselemente 

die Schlussfolgerung der Vorinstanz unzutreffend ist, dass nicht geklärt werden 

könne, wie die Betreuung und Rollenverteilung vor der Aufnahme des Getrenntle-

bens tatsächlich ausgesehen habe. Damit genügt sie ihrer Begründungspflicht 

nicht, weshalb nicht weiter auf ihre Vorbringen einzugehen ist.  

6.1. Bezüglich Betreuungsanteile erwog die Vorinstanz, die Gesuchstellerin habe 

zunächst vorgebracht, dass sie montags entweder ganztags im Studium sei oder 

frei habe und jeweils am Dienstag Vormittag sowie am Mittwoch im Studium sei. 

Im Widerspruch dazu stehe ihre Aussage, dass sie ihre Arbeitszeiten nach den 

Kindern richten könne. Entsprechend scheine es sinnvoll, dass an diesen Tagen 

(Montag bis Mittwoch) der Gesuchsgegner die Betreuungsverantwortung für die 

Kinder innehabe, wie es in der Teilkonvention vereinbart worden sei. Ein allwö-

chentlicher Wechsel der Betreuungstage widerspreche dem Bedürfnis der Kinder 

nach einer stabilen und verlässlichen Betreuungsregelung. Der Wunsch der Ge-

suchstellerin, die Kinder möglichst häufig persönlich zu betreuen, sei zwar nach-

vollziehbar, würde für die Kinder aber zu einem deutlich weniger planbaren und 

stabilen Wochengefüge führen, was für sie mit Unsicherheit verbunden wäre. Fixe 

Betreuungstage seien daher vorzuziehen, zumal die Parteien derzeit nicht in der 

Lage zu flexiblen Absprachen seien (Urk. 68 S. 36 ff.). 

6.2. Die Gesuchstellerin rügt, die Festlegung der Betreuungstage durch die Vor-

instanz basiere auf der falschen Sachverhaltsfeststellung, dass sie immer noch 

von Montag bis Mittwoch im Studium sei. Sie habe bereits vor Vorinstanz darge-

legt, dass sie sich im Herbstsemester voll auf die Kinder einstellen könne, und 

dies auch belegt. Auch die weitere Begründung der Vorinstanz sei unverständlich. 

Sie habe die verschiedenen wechselnden Betreuungspersonen als Grund für das 

gewählte Betreuungsmodell angeführt. Unter diesem Gesichtspunkt sei jedoch 

einzig sinnvoll, dass ihr die Betreuung im beantragten Umfang (d.h. alleinige Ob-

hut) zugesprochen werde, denn damit falle eine ausgedehnte Fremdbetreuung 

dauerhaft weg (Urk. 67 S. 55 f.). 

- 26 - 

6.3. Die Gesuchstellerin übersieht bei ihrer Argumentation, dass die Vorinstanz 

nicht über eine alternierende Obhut zu entscheiden, sondern zu prüfen hatte, ob 

die diesbezügliche Vereinbarung der Parteien mit dem Kindeswohl vereinbar ist. 

Aus Sicht der Gesuchstellerin mag eine alleinige Obhut dem Kindeswohl "besser" 

entsprechen. Massgebend ist indes einzig, ob die getroffene Vereinbarung das 

Kindeswohl gefährdet, ansonsten sie zu genehmigen ist (vgl. oben Ziff. 2.2). Hin-

sichtlich des Vorbringens der Gesuchstellerin, einzig eine maximale persönliche 

Betreuung sei mit dem Kindeswohl vereinbar, ist auf die obigen Ausführungen un-

ter Ziff. 2.3 zu verweisen. Im Übrigen setzt sich die Gesuchstellerin mit der Be-

gründung der Vorinstanz, vorliegend sei nur mit fixen Betreuungstagen das Be-

dürfnis der Kinder nach einer stabilen und verlässlichen Betreuungsregelung ge-

währleistet, nicht weiter auseinander, weshalb nicht näher darauf einzugehen ist. 

6.4. Nach dem Gesagten stehen auch die neuen Studienpräsenzzeiten der Ge-

suchstellerin ab dem Herbstsemester 2017 (vgl. Urk. 83/3) einer Genehmigung 

der Vereinbarung der Parteien betreffend Obhut und Betreuungsanteile nicht ent-

gegen. 

7. Zusammenfassend kam die Vorinstanz zu Recht zum Schluss, die Vereinba-

rung der Parteien betreffend Obhut und Betreuungstage sei (mit Ausnahme von 

Ziff. 2c1 letzter Abschnitt) zu genehmigen. Diesbezüglich ist die Berufung abzu-

weisen. 

8.1. Bezüglich Ziff. 2c1 der Vereinbarung der Parteien vom 18. April 2017 erwog 

die Vorinstanz, es sei von beiden Seiten glaubhaft gemacht worden, dass beide 

Parteien die Kinderbetreuung nicht immer persönlich übernehmen könnten. Eben-

falls habe sich herauskristallisiert, dass sich der seit der Verhandlung vom 18. Ap-

ril 2017 bestehende Konflikt der Parteien im Kern um den letzten Abschnitt von 

Ziff. 2c1 der Teilkonvention zu drehen scheine. Gemäss diesem Abschnitt würden 

sich die Parteien verpflichten, den jeweils anderen Elternteil im Voraus um Über-

nahme der Betreuung der Kinder anzufragen, wenn sie nicht der Lage sind, die 

Betreuung selbst zu übernehmen. Nach dem Wortlaut gelte dies auch, wenn die 

Kinder anderenfalls fremdbetreut würden. Die von beiden Seiten eingereichte Kor-

respondenz zeige indes, dass die getroffene Abmachung wenig praktikabel sei 

- 27 - 

und sich der Konflikt vor allem deshalb seit der Verhandlung vom 18. April 2017 

zugespitzt zu haben scheine. Diese Klausel könne aber ohnehin nur funktionie-

ren, wenn die Parteien angemessen miteinander kommunizieren könnten, was 

derzeit nicht möglich sei. Ausserdem würde die Klausel zu einer dem Kindeswohl 

widersprechenden Instabilität führen, indem die Kinder allenfalls stundenweise 

vom einen und den Rest des Tages vom anderen Elternteil betreut würden. Dies 

könne nicht im Interesse der Kinder liegen, welche sich auf eine stabile Tages- 

und Wochenstruktur verlassen können müssten. Unter dem Aspekt der Stabilität 

sei eine Regelung mit einer fixen Betreuungsverantwortung der Eltern vorzuzie-

hen. Um weiteren Zündstoff zu vermeiden und eine klare Regelung zu schaffen, 

sei der entsprechende Abschnitt dergestalt anzupassen, dass zwar die Möglich-

keit, aber weder ein Recht noch eine Pflicht bestehe, den anderen Elternteil um 

Übernahme der Betreuung anzufragen (Urk. 68 S. 39 ff.). 

8.2. Soweit die Gesuchstellerin wiederum rügt, nur eine Regelung, welche eine 

maximale persönliche Betreuung zulasse und dieser den Vorrang vor einer 

Fremdbetreuung einräume, sei mit dem Kindeswohl vereinbar (Urk. 67 S. 58), ist 

ihr mit Verweis auf die obigen Ausführungen unter Ziff. 2.3 nicht zu folgen.  

8.3. Weiter bringt die Gesuchstellerin vor, der Konflikt der Parteien gründe nicht 

auf dem Umstand, dass in der Vereinbarung der Betreuung durch die Gesuchstel-

lerin Vorrang eingeräumt worden sei, sondern vielmehr darauf, dass die Formulie-

rung unklar gehalten gewesen sei. Die von ihr beantragte Konkretisierung könne 

dem vorbeugen, womit sich Konflikte – zumindest in diesem Zusammenhang – 

vermeiden liessen (Urk. 67 S. 58). Auch darin kann der Gesuchstellerin nicht ge-

folgt werden. Die Formulierung ist ausreichend klar, betrifft aber eine Angelegen-

heit, bezüglich welcher die Parteien sehr unterschiedliche Auffassungen haben 

und welche sich bis anhin als überaus konfliktträchtig erwies. So warfen sich die 

Parteien bereits kurz nach Abschluss der Vereinbarung gegenseitig vor, der ande-

re Elternteil habe die Kinder entgegen dieser Vereinbarung mehrfach ohne vor-

gängige Absprache fremdbetreuen lassen (vgl. Urk. 31 S. 7 ff.; Urk. 32; Urk. 39 

S. 5; Urk. 46 S. 13 f. und S. 23 ff.). Solche Streitigkeiten gilt es zu vermeiden. Die 

Vorinstanz kam daher völlig zu Recht zum Schluss, es sei vorerst eine Regelung 

- 28 - 

zu treffen, welche weniger konfliktbehaftet ist und damit geringere Anforderungen 

an die Kompromissfähigkeit der Parteien stellt. Sie trug dabei dem Anliegen der 

Gesuchstellerin ausreichend Rechnung, indem die Parteien weiterhin die Mög-

lichkeit haben, den anderen Elternteil um Übernahme der Betreuung anzufragen. 

9. Die Vorinstanz erwog sodann, in der Vereinbarung der Parteien vom 18. Ap-

ril 2017 gebe es zwar eine spezifische Regelung für den Ostermontag, hingegen 

fehle eine solche Regelung für den Pfingstmontag. Entsprechend sei antragsge-

mäss eine Regelung analog derjenigen für Ostermontag, aber mit umgekehrter 

Betreuung zu treffen. Somit sei im Sinne einer Präzisierung von Ziff. 2c3 festzule-

gen, dass die Kinder in Jahren mit ungerader Jahreszahl von Pfingstsonntag ab 

09.00 Uhr bis Pfingstmontag 20.00 Uhr von der Gesuchstellerin betreut werden. 

In Jahren mit gerader Jahreszahl gelte die umgekehrte Regelung (Urk. 68 S. 43 

und S. 61 Dispositiv-Ziff. 5 und 6). Die Gesuchstellerin scheint übersehen zu ha-

ben, dass die Vorinstanz ihrem diesbezüglichen Antrag (vgl. Urk. 46 S. 5) bereits 

gefolgt ist. Dementsprechend ist auf den Rechtsmittelantrag Ziff. 1.2.2 mangels 

Beschwer nicht einzutreten. 

10. Die Vorinstanz beauftragte den Beistand, die Umsetzung der angeordneten 

Weisung betreffend Elternberatung zu überprüfen (Urk. 68 S. 45 und S. 61 f. Dis-

positiv-Ziff. 6). Dies scheint notwendig, zumal die Parteien bislang (jedenfalls bis 

Anfang Oktober 2017) der in der Sache unangefochten gebliebenen Weisung 

zum Besuch einer Elternberatung nicht nachgekommen sind (vgl. Urk. 77/2 und 

83/8-9). Damit der Beistand dieser Aufgabe nachkommen kann, ist die Weisung 

zum Besuch einer Elternberatung (Urk. 68 S. 62 Dispositiv-Ziff. 8) antragsgemäss 

mit der Verpflichtung der Parteien zur Befreiung der jeweiligen Fachstellen von 

der Schweigepflicht gegenüber dem Beistand zu ergänzen. Hingegen ist es dem 

Beistand zu überlassen, wie er die Umsetzung der Weisung überwacht, weshalb 

der Rechtsmittelantrag Ziff. 2.1 der Gesuchstellerin abzuweisen ist. 

11. Zusammenfassend sind die Rechtsmittelanträge Ziff. 1.1, 1.1.1 und 1.1.2 der 

Gesuchstellerin abzuweisen. Damit einhergehend werden die Rechtsmittelanträge 

Ziff. 1.1.5-10 hinfällig, da die Gesuchstellerin nur für den Fall einer alleinigen Ob-

hut oder bei einer Änderung der Betreuungsanteile eine entsprechende Anpas-

- 29 - 

sung der vereinbarten Kinderunterhaltsbeiträge verlangt (vgl. Urk. 67 S. 4 ["ab 

Rechtskraft des ihr die alleinige Obhut einräumenden Entscheides"] sowie Urk. 67 

S. 60 f. Rz. 105 ["Die Höhe der zu leistenden Kinderunterhaltsbeiträge bestimmt 

sich auch nach dem jeweiligen Betreuungsanteil. Antragsgemäss wären mithin 

die Kinderunterhaltsbeiträge anzupassen …"]). Weiter ist der Eventualantrag 

Ziff. 1.2.1 abzuweisen. Auf den Eventualantrag Ziff. 1.2.2 ist nicht einzutreten. 

Schliesslich ist der Rechtsmittelantrag Ziff. 2.1 abzuweisen, wohingegen der 

Rechtsmittelantrag Ziff. 2.2 gutzuheissen ist. 

C. Zuteilung der ehelichen Wohnung 

1. Die Gesuchstellerin führt den Antrag betreffend Wohnungszuteilung bei ih-

ren Eventualbegehren ("für den Fall, dass die Trennungsvereinbarung (Teilkon-

vention) vom 18. April 2017 genehmigt werden sollte", Urk. 67 S. 5; vgl. im Übri-

gen auch Urk. 67 S. 67 Rz. 124) nicht auf. Es ist daher davon auszugehen, dass 

sie nur für den Fall einer alleinigen Obhut oder bei einer Änderung der Betreu-

ungsanteile die Zuteilung der ehelichen Wohnung an sich verlangt (Rechtsmittel-

antrag Ziff. 1.1.4), weshalb auch dieser Antrag mit der Abweisung der Rechtsmit-

telanträge Ziff. 1.1, 1.1.1 und 1.1.2 hinfällig wird. 

2.1. Selbst wenn der Rechtsmittelantrag Ziff. 1.1.4 materiell zu beurteilen gewe-

sen wäre, wäre er aus folgenden Gründen abzuweisen gewesen. 

2.2. Die Vorinstanz erwog in Berücksichtigung der massgeblichen Zuteilungskri-

terien (vgl. Urk. 68 S. 49 f. E. II/F/1.1 und 1.2), die eheliche Wohnung sei dem 

Gesuchsgegner zuzuweisen, da er daran insgesamt ein grösseres Interesse bzw. 

einen grösseren Nutzen habe glaubhaft machen können, indem er aus berufli-

chen Gründen auf das dort eingerichtete Büro angewiesen sei. So befänden sich 

dort seine rund 1'000 Bücher, welche er zur Vorbereitung seiner Lesungen benö-

tige. Hinzu komme, dass sich das Atelier, wo er die entsprechenden Tonaufnah-

men tätige, in der Nähe der Wohnung befinde, was unbestritten geblieben sei. 

Ebenso wenig seien der Umfang der Bücher und die Tatsache, dass der Ge-

suchsgegner diese für seine Arbeit benötige, von der Gesuchstellerin bestritten 

worden. Entgegen der Darstellung der Gesuchstellerin habe der Gesuchsgegner 

- 30 - 

sodann nie ausgeführt, er könne die Bibliothek in sein Atelier und in eine neue 

Wohnung verbringen bzw. jene könne in jeder beliebigen Wohnung untergebracht 

werden. Er habe vielmehr einzig ausgeführt, einzelne Bücher mitnehmen zu kön-

nen, nicht jedoch die gesamte Bibliothek. Insbesondere im Atelier habe es dafür 

zu wenig Platz. Dies bzw. die engen Platzverhältnisse seien von der Gesuchstel-

lerin nicht substantiiert bestritten worden. Sie habe lediglich vorgebracht, dass es 

womöglich ohnehin mehr Sinn mache, die Bücher gleich im Atelier zu lagern. 

Schliesslich wirke nachgeschoben, wenn die Gesuchstellerin ausführe, dass das 

Atelier gar kein Tonstudio, sondern ein klassisches Büro sei, in welchem auch ein 

Tonaufnahmegerät stehe, und alle anderen Büroarbeiten stets von dort aus erle-

digt worden seien. Daher sei auf die glaubhaften Vorbringen des Gesuchsgegners 

abzustellen, wonach er aus beruflichen Gründen auf die Wohnung angewiesen 

sei (Urk. 68 S. 53 f.). 

2.3. Die Gesuchstellerin rügt, es sei nicht glaubhaft, dass der Gesuchsgegner 

wegen seiner Bibliothek auf die eheliche Wohnung angewiesen sei. Selbst wenn 

man davon ausginge, dass er tatsächlich 1'000 Bücher habe, liessen sich diese 

ohne Weiteres in vier Regalen unterbringen, welche problemlos gezügelt werden 

könnten. Darüber hinaus habe er selbst ausgeführt, dass beide Parteien dieses 

Zimmer seit Jahren als Arbeitszimmer genutzt hätten. Im Gegensatz zu ihm ver-

füge sie allerdings über kein externes Büro (Urk. 67 S. 71 f.). 

2.4. Die Gesuchstellerin begründet ihre Schlussfolgerung zwar mit der "notori-

schen" Rechnung, dass ein Buch eine durchschnittliche Breite von zwei Zentime-

tern habe, so dass bei 1'000 Büchern 20 Meter Regal benötigt würden. Dafür ge-

nügten vier herkömmliche Regale mit einer Breite von 80 Zentimetern und sechs 

Fächern (vgl. Urk. 67 S. 71). Ihre Rechnung geht allerdings von der Prämisse 

aus, dass die Bücher des Gesuchsgegners eine durchschnittliche Breite von zwei 

Zentimetern haben. Dabei handelt es sich um eine Tatsachenbehauptung, welche 

sie erstmals im Berufungsverfahren vorbringt, ohne jedoch deren novenrechtliche 

Zulässigkeit darzulegen. Es handelt sich daher um ein unzulässiges neues Vor-

bringen (vgl. oben Ziff. II/3). 

- 31 - 

2.5. Der Gesuchsgegner hatte vor Vorinstanz ausgeführt, er habe in der Woh-

nung ein Büro, in welchem er seine Bibliothek mit rund 1'000 Büchern unterge-

bracht habe. Diese Bücher benötige er, um sich auf seine Rollen oder Lesungen 

vorzubereiten. Diese Vorbereitungsarbeiten verrichte er im Büro zu Hause. Im 

nahegelegenen Atelier nehme er dann die Texte auf. Daher sei er aus beruflichen 

Gründen auf die Wohnung angewiesen (Urk. 11 S. 10 Rz. 42; vgl. auch Prot. I 

S. 40 f.). Die Gesuchstellerin brachte dagegen vor, der Gesuchsgegner habe kei-

ne Gründe vorbringen können, warum ihm die Wohnung mehr nütze. Er habe ein-

zig geltend gemacht, dass er die Bibliothek, d.h. Regale mit Büchern, nutze und 

eine nicht näher definierte und vage Beziehung zur Atmosphäre im Raum habe. 

Regale mit Büchern könnten indes in jeder beliebigen Wohnung untergebracht 

werden (Urk. 19 S. 6). In einer weiteren Eingabe führte die Gesuchstellerin aus, 

das Atelier des Gesuchsgegners sei kein Tonstudio, sondern ein klassisches Bü-

ro, in dem auch ein Tonaufnahmegerät stehe. Auch alle anderen Büroarbeiten 

seien stets von dort aus erledigt worden. Zudem teile sich der Gesuchsgegner 

dieses Atelier mit einer anderen Benutzerin, die dort ausschliesslich normale Bü-

roarbeiten erledige (Urk. 33 S. 5). Damit hatte die Gesuchstellerin weder bestrit-

ten, dass der Gesuchsgegner die Vorbereitungsarbeiten für seine Lesungen und 

Rollen zu Hause im Arbeitszimmer mit der Bibliothek tätigte, noch dass ein Um-

zug der Bibliothek in das Atelier aufgrund der dortigen beengten Platzverhältnisse 

nicht in Betracht komme (vgl. Prot. I S. 41), noch dass das Atelier in der Nähe der 

ehelichen Wohnung gelegen ist. Vor diesem Hintergrund kam die Vorinstanz in 

nachvollziehbarer Weise zum Schluss, der Gesuchsgegner habe ein grösseres 

Interesse bzw. einen grösseren Nutzen an der ehelichen Wohnung, da er dort die 

Vorbereitungsarbeiten für seine Rollen und Lesungen tätige und sie somit für sei-

ne Berufsausübung nutze. Die Gesuchstellerin vermag in ihrer Berufung nicht 

aufzuzeigen, inwiefern die Vorinstanz den Nutzen falsch eingeschätzt hat, indem 

sie im Wesentlichen auf berufliche Gründe abstellte. Solche hatte allerdings nur 

der Gesuchsgegner dargetan, zumal die Gesuchstellerin nicht vorgebracht hatte, 

sie habe im Arbeitszimmer der ehelichen Wohnung für das Studium gelernt oder 

Arbeiten geschrieben. Soweit die Gesuchstellerin geltend macht, es sei dem Ge-

suchsgegner eher als ihr zumutbar, eine neue Wohnung zu finden (Urk. 67 S. 68), 

- 32 - 

handelt es sich um ein Zuteilungskriterium, das erst dann zum Tragen käme, 

wenn nicht festgestellt werden könnte, wem die Wohnung einen grösseren Nut-

zen bringt (BGE 120 II 1 E. 2c). Im Ergebnis ist daher der vorinstanzliche Ent-

scheid hinsichtlich der Zuteilung der ehelichen Wohnung zu bestätigen. 

D. Kostenfolgen des erstinstanzlichen Verfahrens 

1. Trifft die Rechtsmittelinstanz einen neuen Entscheid, so entscheidet sie 

auch über die Prozesskosten des erstinstanzlichen Verfahrens (Art. 318 Abs. 3 

ZPO). Die Vorinstanz setzte die Entscheidgebühr für das erstinstanzliche Verfah-

ren auf Fr. 6'000.– fest und auferlegte die Kosten des Verfahrens den Parteien je 

zur Hälfte. Parteientschädigungen sprach sie keine zu (Urk. 68 S. 66 Dispositiv-

Ziffern 12-14). Dies blieb unangefochten (vgl. Urk. 67 S. 75). 

2. Auch unter Berücksichtigung der durch das Berufungsverfahren erfolgten 

geringfügigen Modifikation des vorinstanzlichen Entscheids erweist sich der vor-

instanzliche Kostenentscheid als angemessen. Das vorinstanzliche Kosten- und 

Entschädigungsdispositiv (Urk. 68 S. 66 Dispositiv-Ziffern 12-14) ist daher zu be-

stätigen. 

IV. 

1. Für das zweitinstanzliche Verfahren rechtfertigt es sich, in Anwendung von 

§ 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung mit § 5 Abs. 1 und § 6 Abs. 2 lit. b der Gebüh-

renverordnung des Obergerichtes vom 8. September 2010 eine Entscheidgebühr 

von Fr. 5'500.– festzusetzen. Strittig waren im vorliegenden Berufungsverfahren 

die Obhut über C._____ und D._____ und die Zuteilung der ehelichen Wohnung, 

wobei der letzte Punkt aufwandmässig vernachlässigbar ist. In Bezug auf die Fra-

ge der Obhutszuteilung sind die Parteien praxisgemäss je zur Hälfte als obsie-

gende Partei zu betrachten (Art. 107 Abs. 1 lit. c ZPO; ZR 84 Nr. 41). Die Kosten 

des zweitinstanzlichen Verfahrens sind ihnen daher je zur Hälfe aufzuerlegen und 

für dieses sind keine Parteientschädigungen zuzusprechen. 

- 33 - 

2. Die Gesuchstellerin beantragt, der Gesuchsgegner sei zu verpflichten, ihr 

(für das Berufungsverfahren) einen Prozesskostenbeitrag von mindestens 

Fr. 5'000.– zu bezahlen (Urk. 67 S. 7). Grundsätzlich muss ein Rechtsbegehren 

so bestimmt sein, dass es im Falle der Gutheissung der Klage unverändert zum 

Urteil erhoben werden kann (BGE 137 III 617 E. 4.3). Aus diesem Prozessgrund-

satz folgt, dass die auf Geldzahlung gerichteten Anträge zu beziffern sind (Art. 84 

Abs. 2 ZPO). Diesen Anforderungen genügt das Begehren der Gesuchstellerin 

nicht, da sich auch der Begründung nicht entnehmen lässt, ob sie einen Prozess-

kostenbeitrag von genau Fr. 5'000.– verlangt (diesfalls wäre aber die gewählte 

Formulierung überaus unpräzis, was bei einer anwaltlich vertretenen Partei nicht 

anzunehmen ist). Auf den Antrag der Gesuchstellerin auf Zusprechung eines Pro-

zesskostenbeitrags für das zweitinstanzliche Verfahren ist daher nicht einzutreten. 

Aber selbst wenn von einer ausreichenden Bezifferung auszugehen wäre, wäre 

der Antrag abzuweisen, da die Gesuchstellerin nicht mittellos im Sinne von 

Art. 117 lit. a ZPO ist. Sie studiert an der … (Masterstudiengang in …). Daneben 

arbeitet sie beim I._____ und seit Sommer 2017 in einem Beratungsbüro. Damit 

verdient sie im Durchschnitt insgesamt ca. Fr. 720.– pro Monat (vgl. Urk. 67 S. 77 

f., Urk. 70/4-6). Es ist offenkundig, dass sie damit ihren Lebensunterhalt nicht fi-

nanzieren kann. Allerdings verfügt sie über Ersparnisse von rund Fr. 30'000.–. Die 

Gesuchstellerin macht geltend, sie müsse diese Ersparnisse zur Deckung ihres 

Mankos und zur Finanzierung ihres Studiums aufbrauchen (Prot. I S. 14). Diese 

Darstellung ist indes nicht glaubhaft, da die Gesuchstellerin seit Februar 2017 im 

Masterstudiengang immatrikuliert ist (Urk. 77/1), seither keine Stipendien mehr 

bekommt (vgl. Urk. 2/2) und ihre Ersparnisse sich dennoch unverändert auf rund 

Fr. 30'000.– belaufen (Stand Mitte April 2017 gemäss Aussage der Gesuchstelle-

rin rund Fr. 30'000.– [Prot. I S. 14; vgl. auch Urk. 13 S. 4]; Stand per Anfang Sep-

tember 2017 Fr. 30'278.35 [Urk. 70/7 und 70/9]). Somit kann die Gesuchstellerin 

ihr Studium und ihre Lebenshaltungskosten offensichtlich anderweitig finanzieren, 

weshalb es ihr zumutbar ist, zur Finanzierung des Berufungsverfahrens auf ihr 

Vermögen zurückzugreifen, zumal ihr auch dann immer noch ein unter diesen 

Umständen ausreichender Notgroschen von ungefähr Fr. 20'000.– verbleibt (vgl. 

- 34 - 

zu den von der Gesuchstellerin hälftig zu übernehmenden Kosten des Berufungs-

verfahrens oben Ziff. 1 und zu den Kosten der Rechtsvertretung Urk. 84). 

3.1. Für das Berufungsverfahren ersuchen beide Parteien (die Gesuchstellerin 

eventualiter) um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege sowie um Bestel-

lung einer unentgeltlichen Rechtsvertretung (Urk. 67 S. 8 und Urk. 75 S. 2). Nach 

Art. 117 ZPO hat eine Person Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie 

nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (lit. a) und ihr Rechtsbegehren nicht 

aussichtslos erscheint (lit. b). Wenn dies zur Wahrung ihrer Rechte notwendig ist, 

insbesondere wenn die Gegenpartei anwaltlich vertreten ist, besteht darüber hin-

aus ein Anspruch auf unentgeltliche Verbeiständung (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). 

Als bedürftig gilt, wer für die Kosten des Prozesses nicht aufkommen kann, ohne 

die Mittel anzugreifen, derer er zur Deckung des notwendigen Lebensunterhalts 

für sich und seine Familie bedarf. 

3.2. Die Gesuchstellerin ist – wie soeben unter Ziff. 2 dargelegt – nicht mittellos. 

Ihr Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege ist daher abzuwei-

sen. 

3.3. Der Gesuchsgegner vermag mit seinem Einkommen von Fr. 4'100.– netto 

pro Monat (exkl. Kinderzulagen; vgl. Urk. 11 S. 11 f., Urk. 12/6-9) nebst seinen ei-

genen Lebenshaltungskosten bereits den Barunterhalt für die beiden Kinder nur 

knapp zu decken (vgl. Urk. 13 S. 3 und Urk. 68 S. 49). Da er auch nicht über nen-

nenswertes Vermögen verfügt (vgl. Urk. 12/9 und 12/21-22), ist er nicht in der La-

ge, die Prozesskosten innert nützlicher Frist finanzieren zu können. Sein Pro-

zessstandpunkt war nicht aussichtlos und er war auf anwaltlichen Beistand ange-

wiesen, zumal auch die Gesuchstellerin anwaltlich vertreten ist. Ihm ist daher 

auch für das Berufungsverfahren die unentgeltliche Rechtspflege zu gewähren 

und es ist ihm in der Person seines Rechtsvertreters ein unentgeltlicher Rechts-

beistand zu bestellen. 

- 35 - 

Es wird beschlossen: 

1. Auf den Antrag der Gesuchstellerin auf Zusprechung eines Prozesskosten-

beitrags für das zweitinstanzliche Verfahren wird nicht eingetreten. 

2. Das Eventualgesuch der Gesuchstellerin um Gewährung der unentgeltlichen 

Rechtspflege und Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsvertreterin wird 

abgewiesen. 

3. Dem Gesuchsgegner wird die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt und 

Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____ als unentgeltlicher Rechtsvertreter bestellt. 

4. Der Antrag der Gesuchstellerin um Beizug der Akten des Gewaltschutzver-

fahrens am Zwangsmassnahmengericht des Bezirksgerichts Zürich (Ge-

schäfts-Nr. GS170007-L) und derjenigen des Beschwerdeverfahrens am 

Verwaltungsgericht des Kantons Zürich (Geschäfts-Nr. VB.2017.00115) wird 

abgewiesen. 

5. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Er-

kenntnis. 

Es wird erkannt: 

1. In teilweiser Gutheissung der Berufung der Gesuchstellerin wird die Disposi-

tiv-Ziffer 8 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am 

Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung, vom 25. August 2017 aufgehoben und 

durch folgende Fassung ersetzt: 

" Die Parteien werden im Sinne vom Art. 307 Abs. 3 ZGB angewiesen, die 
Beratung KET (Kinder und Eltern in Trennung) beim Marie Meierhofer Insti-
tut für das Kind, Schulhausstr. 64, 8002 Zürich aufzusuchen und/oder sich 
für den Kurs "…" der Beratungsstelle E._____, ... [Adresse] anzumelden, 
und die jeweiligen Fachstellen von der Schweigepflicht gegenüber dem 
Beistand / der Beiständin zu entbinden." 

2. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, 

und das angefochtene Urteil wird bestätigt. 

3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 5'500.– festgesetzt. 

- 36 - 

4. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden den Parteien 

je zur Hälfte auferlegt. Der Anteil des Gesuchsgegners wird zufolge Gewäh-

rung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Staatskasse ge-

nommen. Die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten. 

5. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen 

zugesprochen.  

6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an das Migrationsamt des Kantons 

Zürich sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein. 

Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück. 

7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 90 und 
Art. 98 BGG. Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit. Die 
Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. Hinsichtlich des 
Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. 

 
Zürich, 8. Dezember 2017 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

I. Zivilkammer 
 

Der Gerichtsschreiber: 
 
 
 

lic. iur. M. Hochuli 
versandt am: mc 

	Beschluss und Urteil vom 8. Dezember 2017
	Rechtsbegehren:
	Urteil des Einzelgerichts am Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung,  vom 25. August 2017: (Urk. 68 S. 60 ff.)
	1. Es wird davon Vormerk genommen, dass die Parteien seit dem 26. Januar 2017 getrennt leben.
	2. Die Obhut über die Kinder C._____, geboren am tt.mm.2009, sowie D._____, geboren am tt.mm.2013, wird beiden Parteien mit wechselnder Betreuung übertragen.
	3. Ist ein Elternteil aus welchen Gründen auch immer nicht in der Lage, die Betreuung gemäss dem in Ziff. 2c1 der Vereinbarung der Parteien vom 18. April 2017 vereinbarten Betreuungsplan persönlich zu übernehmen, ist er verpflichtet, für eine angemess...
	4. Die Gesuchstellerin wird für berechtigt erklärt, die Kinder in Jahren mit ungerader Jahreszahl an Karfreitag und Karsamstag bis 20.00 Uhr sowie an Pfingstsonntag und Pfingstmontag bis 20.00 Uhr auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu ...
	5. Die Gesuchstellerin wird für berechtigt erklärt, die Kinder in Jahren mit gerader Jahreszahl an Ostersonntag und Ostermontag bis 20.00 Uhr auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen. Der Gesuchsgegner wird für berechtigt erklärt, ...
	6. Für die Kinder C._____, geb. tt.mm.2009 und D._____, geb. tt.mm.2013, wird eine Beistandschaft nach Art. 308 Abs. 1 und Abs. 2 ZGB angeordnet. Dem Beistand/der Beiständin werden die folgenden Aufgaben übertragen:
	 Begleitung und Überwachung der Betreuungsregelung
	 Vermittlung bei Konflikten der Eltern im Hinblick auf die Ausübung des Besuchsrechts und Förderung der Kommunikation zwischen den Elternteilen
	 Bei einer allfälligen Veränderung der Situation die Eltern Unterstützung bei der Umsetzung und Anpassung der Besuchsregelung
	 Überwachung der Umsetzung der angeordneten Weisung zur KET-Beratung (Kinder und Eltern in Trennung) beim Marie Meierhofer Institut für das Kind

	7. Die Kindesschutzbehörde der Stadt Zürich wird ersucht, einen für die Aufgaben gemäss vorstehend Ziffer 6 geeigneten Beistand bzw. eine Beiständin zu ernennen.
	8. Die Parteien werden im Sinne vom Art. 307 Abs. 3 ZGB angewiesen, die Beratung KET (Kinder und Eltern in Trennung) beim Marie Meierhofer Institut für das Kind, Schulhausstr. 64, 8002 Zürich aufzusuchen und/oder sich für den Kurs "…" der Beratungsste...
	9. Die Vereinbarung der Parteien (Teilkonvention) vom 18. April 2017 wird in Bezug auf die weiteren Kinderbelange genehmigt und im Übrigen wird von der Vereinbarung Vormerk genommen. Sie lautet (ohne den letzten Abschnitt von Ziffer 2c1 sowie ohne die...
	Die Parteien stellen fest, seit 26. Januar 2017 getrennt zu leben und vereinbaren die Fortführung des Getrenntlebens auf unbestimmte Zeit.
	a) Elterliche Sorge
	Die Aufhebung des gemeinsamen Haushaltes ändert nichts an der gemeinsamen elterlichen Sorge für die Kinder
	 C._____, geboren am tt.mm.2009
	 D._____, geboren am tt.mm.2013
	Entsprechend sind die Parteien verpflichtet, sämtliche wesentlichen Fragen der Pflege, Erziehung und Ausbildung miteinander abzusprechen. Den Parteien ist bekannt, dass ein Aufenthaltswechsel der Kinder der Zustimmung beider Eltern bedarf, wenn der ne...

	b) Obhut
	Die Parteien beantragen, es sei ihnen beiden die Obhut für die Kinder mit wechselnder Betreuung zu übertragen. Der gesetzliche Wohnsitz der Kinder ist bei dem Elternteil, welcher die eheliche Wohnung an der F._____-Strasse …, … Zürich bewohnt.

	c) Betreuungsregelung
	1. Betreuung
	Die Parteien einigen sich über die Aufteilung der Betreuung der Kinder per sofort wie folgt:
	Der Vater betreut die beiden Kinder von Montag ab Schulbeginn bzw. Krippenbeginn resp. 09.00 Uhr bis Donnerstag bis Schulbeginn bzw. 09.00 Uhr.
	Die Mutter betreut die beiden Kinder von Donnerstag ab Schulbeginn bzw. 09.00 Uhr bis Sonntag 09.00 Uhr.
	In geraden Wochen betreut die Mutter die beiden Kinder zusätzlich am Sonntag bis Montag bis Schulbeginn bzw. Krippenbeginn resp. 09.00 Uhr.
	In ungeraden Wochen betreut der Vater die beiden Kinder zusätzlich bereits ab Sonntagmorgen 09.00 Uhr.
	Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten.
	[…]
	2. Ferienbetreuung
	Die Eltern übernehmen die Kinderbetreuung während den Ferien wie folgt:
	Vater: - 2 Wochen während den Frühlingsferien
	- die ersten 2.5 Wochen während der Sommerferien
	- die 1. Woche während den Herbstferien
	Mutter: - 2 Wochen während den Sportferien
	- die letzten 2.5 Wochen während der Sommerferien
	- die 2. Woche während den Herbstferien
	Weitergehende oder abweichende Ferienregelungen nach gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten
	[…]
	3. Feiertage
	Die Parteien übernehmen die Betreuungsverantwortung für die Kinder während der Feiertage wie folgt:
	- in Jahren mit ungerader Jahreszahl vom 24. Dezember ab 17.00 Uhr bis 26. Dezember 20.00 Uhr (erstmals im Jahr 2017) durch die Mutter; in Jahren mit gerader Jahreszahl durch den Vater
	- in Jahren mit ungerader Jahreszahl vom 31. Dezember ab 17.00 Uhr bis 2. Januar 20.00 Uhr (erstmals im Jahr 2017) durch den Vater; in Jahren mit gerader Jahreszahl durch die Mutter
	Weitergehende oder abweichende Feiertagskontakte nach gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten.
	Die Eltern übernehmen diejenigen Kosten für die Kinder, die während der Zeit anfallen, die sie beim betreuenden Elternteil verbringen (insb. Verpflegung, Alltagsbekleidung, Anteil Miete) jeweils selber.
	Der Vater verpflichtet sich, der Mutter monatliche Beiträge an die Kinderkosten in der Höhe von Fr. 475.– für den Sohn C._____ und Fr. 450.– für die Tochter D._____ (inkl. Anteil Familienzulagen von je Fr. 100.–) zu bezahlen (Barunterhalt). Die Beiträ...
	Die Familienzulagen werden vom Vater bezogen und von ihm zur Hälfte für den Unterhalt der Kinder verwendet.
	Mangels Leistungsfähigkeit des Vaters ist er nicht zur Leistung von Betreuungsunterhalt verpflichtet.
	Ausserordentliche Kinderkosten (mehr als CHF 200.– pro Ausgabeposition, z.B. Zahnarztkosten, ungedeckte Gesundheitskosten, Kosten für schulische Förderungsmassnahmen, etc.) übernehmen die Parteien je zur Hälfte. Voraussetzung für die hälftige Kostentr...
	Jeder Elternteil übernimmt die Kosten für die Kinder, die während den 11 Wochen Schulferien bei ihm/ihr anfallen, seien es die Kosten für den Ferienhort oder Ferienaufenthalte bzw. Ausflüge, selber.
	Die vorstehenden Regelungen gelten bis zur Volljährigkeit der Kinder bzw. bis zum Abschluss einer angemessenen Erstausbildung auch über die Volljährigkeit hinaus.
	Diese Kinderkostenregelung basiert auf dem Betreuungsplan gemäss Ziffer 2 vorstehend. Sie muss neu festgesetzt werden, wenn sich dieser wesentlich verändert. Die Parteien streben in diesem Fall eine einvernehmliche Lösung an.
	Mit den vereinbarten Unterhaltsbeiträgen ist der gebührende Unterhalt der Kinder nicht gedeckt. Es fehlt monatlich ein Betrag von CHF 1'250.–, wovon je CHF 25.– auf den Barunterhalt eines jeden Kindes und CHF 1'200.– auf den Betreuungsunterhalt von D....
	Die Ehefrau akzeptiert die Berechnung des Gerichts, wonach mangels Leistungsfähigkeit des Ehemannes keine Ehegattenunterhaltsbeiträge zugesprochen werden können. Gestützt darauf verzichtet sie einstweilen auf persönliche Ehegattenunterhaltsbeiträge.
	Dieser Vereinbarung liegen die folgenden finanziellen Verhältnisse zugrunde:
	Einkommen  netto pro Monat, inkl. Anteil 13. Monatslohn, Familienzulagen separat:
	 Ehemann: CHF 4'500.– (inkl. Familienzulagen von Fr. 400.–)
	 Ehefrau: CHF 300.–
	 Kinder: je die Familienzulage von derzeit CHF 200.–
	Vermögen:

	 Ehemann: CHF 5'000.–
	 Ehefrau:  CHF 30'000.–
	Mobiliar und Hausrat bleiben einstweilen bis zur Regelung betreffend die Zuteilung der ehelichen Wohnung in der ehelichen Wohnung. Die Ehefrau ist jedoch berechtigt, ihre persönlichen Gegenstände mitzunehmen.
	Die Parteien übernehmen die Gerichtskosten je zur Hälfte und verzichten gegenseitig auf eine Parteientschädigung.
	Die Mehrkosten für einen begründeten Entscheid trägt diejenige Partei, die eine Begründung verlangt."

	10. Die eheliche Wohnung an der F._____-Strasse …, … Zürich, wird, inkl. Hausrat und Mobiliar, für die Dauer des Getrenntlebens dem Gesuchsgegner und den Kindern zur alleinigen Benützung zugewiesen.
	11. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, ihre persönlichen Effekten innert zwei Monaten ab Zustellung des vorliegenden Entscheids aus der ehelichen Wohnung mitzunehmen und dem Gesuchsgegner die Schlüssel zur ehelichen Wohnung herauszugeben.
	12. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf:
	13. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt, jedoch zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen. Eine Nachforderung gestützt auf Art. 123 ZPO bleibt vorbehalten.
	14. Vom Verzicht der Parteien auf Parteientschädigung wird Vormerk genommen.
	15. (Schriftliche Mitteilung)
	16. (Berufung)
	Berufungsanträge:
	 mindestens CHF 600.00 für C._____
	 mindestens CHF 938.00 für D._____ (CHF 600.00 Barunterhalt, CHF 338.00 Betreuungsunterhalt)
	 […]
	 […]
	 […]
	 In Jahren mit ungerader Jahreszahl an Ostersonntag ab 9:00 Uhr bis Ostermontag 20:00 Uhr durch den Vater und an Pfingstsonntag 09:00 Uhr bis Pfingstmontag 20:00 Uhr durch die Mutter; in Jahren mit gerader Jahreszahl gilt die umgekehrte Regelung.
	 […]
	 […]
	 […]
	 […]
	 Einholung eines Berichts der Beratung KET beim Marie Meierhofer Institut und/oder der Beratungsstelle E._____ alle sechs Monate sowie nach Abschluss der Beratung resp. des Kurses "…" der Beratungsstelle E._____, ... [Adresse]. Eventualiter: Kontakta...

	Erwägungen:
	I.
	II.
	III.
	IV.

	Es wird beschlossen:
	1. Auf den Antrag der Gesuchstellerin auf Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags für das zweitinstanzliche Verfahren wird nicht eingetreten.
	2. Das Eventualgesuch der Gesuchstellerin um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege und Bestellung einer unentgeltlichen Rechtsvertreterin wird abgewiesen.
	3. Dem Gesuchsgegner wird die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt und Rechtsanwalt Dr. iur. Y._____ als unentgeltlicher Rechtsvertreter bestellt.
	4. Der Antrag der Gesuchstellerin um Beizug der Akten des Gewaltschutzverfahrens am Zwangsmassnahmengericht des Bezirksgerichts Zürich (Geschäfts-Nr. GS170007-L) und derjenigen des Beschwerdeverfahrens am Verwaltungsgericht des Kantons Zürich (Geschäf...
	5. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.
	Es wird erkannt:
	1. In teilweiser Gutheissung der Berufung der Gesuchstellerin wird die Dispositiv-Ziffer 8 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 8. Abteilung, vom 25. August 2017 aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt:
	2. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen, soweit darauf eingetreten wird, und das angefochtene Urteil wird bestätigt.
	3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 5'500.– festgesetzt.
	4. Die Gerichtskosten für das zweitinstanzliche Verfahren werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt. Der Anteil des Gesuchsgegners wird zufolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Staatskasse genommen. Die Nachzahlungspfli...
	5. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an das Migrationsamt des Kantons Zürich sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
	7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...