# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 9391b0cf-3978-5488-bc61-1023b0952f25
**Source:** Vaud (VD)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-04-24
**Language:** fr
**Title:** Vaud Tribunal cantonal Cour de droit administratif et public 24.04.2015 PE.2014.0230
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VD_Omni/VD_TC_031_PE-2014-0230_2015-04-24.html

## Full Text

TRIBUNAL CANTONAL

  COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC

  
	
   

  	
  Arrêt du 24 avril 2015 

  
	
  Composition

  	
  Mme Imogen Billotte, présidente M. Roland Rapin et Jean-Etienne
  Ducret, assesseurs; Mme Nathalie Cuenin, greffière. 

  

 

	
  Recourante

  	
   

  	
  X.________ SA, à 1********, représentée par Me Bernard ZAHND, avocat, à Lausanne,
   

  

   

	
  Autorité intimée

  	
   

  	
  Service de l'emploi, Contrôle du marché du travail et protection des travailleurs, à Lausanne,

  

   

	
  Autorité concernée

  	
   

  	
  Service de la
  population, à Lausanne,

  

   

 

	
  Objet

  	
        Refus de délivrer  

  
	
   

  	
  Recours X.________ SA c/ décision du
  Service de l'emploi, Contrôle du marché du travail et protection des
  travailleurs du 15 avril 2014 (refus de délivrer une autorisation de travail en
  faveur d'Y.________).

  

 

Vu les faits suivants

A.                               
La société X.________ SA, inscrite au registre
du commerce le ******** 2012, dont le siège est à 1********, a pour but toutes
activités dans le domaine sanitaire et du chauffage. Z.________ est
l'administrateur avec signature individuelle de cette société.

B.                              
Le 3 février 2014, la société X.________ SA a
déposé une demande de permis de séjour avec activité lucrative en faveur d'Y.________,
ressortissant roumain. Elle a en particulier produit, à l'appui de sa demande,
un contrat de travail de durée indéterminée conclu avec le prénommé le 27
janvier 2014 et prévoyant son entrée en service en tant que "monteur
soudeur – sanitaire & chauffage" à compter du 1er mars
2014, pour un salaire horaire brut de 30 fr. Elle a indiqué n'avoir pas reçu
d'offre correspondant à ses exigences, malgré la parution d'annonces dans la
presse, ajoutant qu'Y.________, rencontré par l'intermédiaire d'une
connaissance commune, correspondait aux critères requis, dès lors qu'il était
disponible pour les dépannages d'urgence du soir et du week-end, qualifié pour
les travaux de soudure et qu'il maîtrisait plusieurs langues étrangères.

Le 11 février 2014, le Service de
l'emploi, Contrôle du marché du travail et protection des travailleurs
(ci-après: SDE) a informé la société X.________ SA que tout employeur désireux
d'engager une personne originaire de Roumanie ou de Bulgarie devait au
préalable prouver qu'il n'avait pas trouvé de travailleur correspondant au
profil recherché sur le marché indigène. Il a invité cette société à annoncer
le poste auprès de l'Office régional de placement.

L'offre d'emploi de la société X.________
SA a été enregistrée auprès de l'Office régional de placement de 2******** le
19 février 2014, puis rectifiée le 21 février 2014. Cette société recherchait
un "monteur / installateur sanitaire et chauffage qualifié et
expérimenté, capable de souder avec différents procédés : TIG, autogène et inox",
disponible 24 heures sur 24 et 7 jours sur 7 et disposant d'un permis de
conduire. L'exigence de très bonnes connaissances d'anglais, jugée non
indispensable par l'Office régional de placement, a été supprimée.

Les 7 mars et 4 avril 2014, la
société X.________ SA s'est adressée au SDE, auquel elle a indiqué qu'aucune des
candidatures obtenues ne correspondait au profil recherché. Elle a ajouté qu'Y.________
répondait à tous les critères requis, dans la mesure où elle recherchait un
monteur spécialisé en soudures et disponible pour les interventions d'urgence.

Par décision du 15 avril 2014, le SDE
a refusé l'autorisation de travail sollicitée pour Y.________. Il a rappelé que
pour les ressortissants roumains et bulgares, la vérification du principe de
priorité des travailleurs indigènes reste applicable, l'employeur étant tenu de
prouver qu'il a fait tous les efforts pour trouver un travailleur sur le marché
indigène, qu'il a signalé la vacance du poste à un office régional de
placement, que celui-ci n'a pu trouver un candidat dans un délai raisonnable et
qu'enfin, pour le poste en question, il ne peut pas former ou faire former dans
un délai raisonnable un travailleur disponible sur le marché du travail
indigène. Il a retenu que quelques personnes avaient pu être assignées par
l'ORP mais n'avaient pas été retenues. Il a ajouté qu'indépendamment des qualités
personnelles de l'intéressé, un profil analogue devrait être trouvé sur le
marché indigène.

C.                              
Le 27 mai 2014, par l'intermédiaire de son
conseil, la société X.________ SA a déféré la décision du SDE à la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal, concluant à sa réforme et à l'octroi
de l'autorisation sollicitée en faveur d'Y.________. Elle a produit les offres
reçues.

Le Service de la population
(ci-après: SPOP) a renoncé à se déterminer.

Dans sa réponse du 27 juin 2014, le
SDE a conclu au rejet du recours.

X.________ SA a encore déposé des
observations complémentaires le 1er septembre 2014, lesquelles ont
été communiquées au SDE et au SPOP. Ces autorités ne se sont pas déterminées
davantage.

Les arguments des parties seront
repris ci-après dans la mesure utile.

 

Considérant en droit

1.                               
La recourante requiert la tenue d'une audience
et l'audition de l'employée s'étant occupée du volet administratif de
l'engagement d'un soudeur, laquelle connaît parfaitement les exigences de la
branche.

a) La garantie constitutionnelle du
droit d'être entendu (art. 29 al. 2 de la Constitution fédérale de la Confédération suisse du 18 avril 1999 [Cst; RS 101) comprend le
droit de fournir des preuves pertinentes, celui d'avoir accès au dossier et
celui de participer à l'administration des preuves essentielles ou à tout le
moins d'en prendre connaissance et de se déterminer à leur propos, lorsque cela
est de nature à influer sur la décision à rendre (ATF 135 I 279 consid. 2.3;
129 II 497 consid. 2.2; 124 II 132 consid. 2b). En particulier, le droit de
faire administrer des preuves suppose que le fait à prouver soit pertinent et
que le moyen de preuve proposé soit apte et nécessaire à prouver ce fait (ATF
130 II 425 consid. 2.1). Ce droit n'empêche par ailleurs pas l'autorité de
mettre un terme à l'instruction lorsque les preuves administrées lui ont permis
de former sa conviction et que, procédant d'une manière non arbitraire à une
appréciation anticipée des preuves qui lui sont encore proposées, elle a la
certitude que celles-ci ne pourraient pas l'amener à modifier son opinion (ATF
138 III 374 consid. 4.3.2; 137 III 208 consid. 2.2; 136 I 229 consid. 5.3; 130
II 425 consid. 2.1).

b) Compte tenu des pièces versées
au dossier, la Cour s'estime suffisamment renseignée pour statuer en
connaissance de cause, ainsi que cela ressort aussi des motifs exposés ci-après
auxquels il est renvoyé, de sorte qu'il n'apparaît pas nécessaire d'ordonner
les mesures d'instruction sollicitées. Il n'est dès lors pas donné suite aux
réquisitions de la recourante en ce sens.

2.                               
Le litige porte sur la question de savoir si
c'est à bon droit que l'autorité intimée a refusé l'autorisation de travail
sollicitée par la recourante en faveur d'Y.________. Celle-ci fait valoir
qu'aucune des candidatures reçues ne correspondait au profil recherché qui
implique en particulier des compétences particulières de soudeur sur inox, que
possède le prénommé.

a) L'employé pressenti par la
recourante, de nationalité roumaine, tombe sous le coup du régime transitoire
prévu par l'art. 10 al. 2b de l'accord du 21 juin 1999 entre la Confédération suisse, d'une part, et la Communauté européenne et ses Etats membres, d'autre
part, sur la libre circulation des personnes (ALCP; RS 0.142.112.681). Ce
régime lie la Suisse et, entre autres parties contractantes, la Roumanie (cf. protocole du 27 mai 2008 à l'accord entre la Confédération suisse, d'une part, et la Communauté européenne et ses Etats membres, d'autre
part, sur la libre circulation des personnes, concernant la participation, en
tant que parties contractantes, de la République de Bulgarie et de la Roumanie, à la suite de leur adhésion à l'Union européenne; RS 0.142.112.681.1). Il permet de
maintenir à l'égard des travailleurs de l'autre partie contractante, le
contrôle de la priorité des travailleurs intégrés dans le marché régulier du
travail et des conditions de salaire et de travail applicables. Prolongée
d'abord jusqu'au 31 mai 2014, la période transitoire s'étend désormais jusqu'au
31 mai 2016 (RO 2014 1893; art. 10 par. 4c en lien avec l'art. 10 par. 2a et 2b
ALCP; ATF 140 II 460 consid. 3; ATF 2C_375/2014 du 4 février 2015 consid. 1.1; 2C_434/2014
du 7 août 2014 consid. 1.1).

L'art. 21 al. 1 de la loi fédérale
du 16 décembre 2005 sur les étrangers (LEtr; RS 142.20), intitulé "Ordre
de priorité", est en outre applicable, au moins par analogie, à
l'admission en vue de l'exercice d'une activité lucrative en Suisse des
ressortissants des nouveaux Etats membres de l'Union européenne (ATF 140 II 460
consid. 3; ATF 2C_434/2014 du 7 août 2014 consid. 2.2; 2D_50/2012 du 1er
avril 2013 consid. 4.2; Directives concernant l'introduction progressive de la
libre circulation des personnes [Directives OLCP] du Secrétariat d'Etat aux
migrations, version de janvier 2015, ch. 5.5.2). Selon cette disposition, un
étranger ne peut être admis en vue de l'exercice d'une activité lucrative que
s'il est démontré qu'aucun travailleur en Suisse ni aucun ressortissant d'un
Etat avec lequel a été conclu un accord sur la libre circulation des personnes
correspondant au profil requis n'a pu être trouvé.

Selon la jurisprudence constante de
 la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal, il convient de
se montrer strict quant à l’exigence des recherches faites sur le marché du
travail de manière à donner la priorité aux demandeurs d’emploi indigènes. Il y
a ainsi lieu de refuser le permis de travail lorsqu’il apparaît que c’est par
pure convenance personnelle que le choix de l’employeur s’est porté sur un étranger
plutôt que sur des demandeurs d’emploi présentant des qualifications
comparables. Les efforts de recrutement ne peuvent être pris en considération
que si les annonces parues correspondent au profil de l’employé étranger
pressenti. En outre, les recherches requises doivent avoir été entreprises dans
les médias et auprès de l’ORP pendant la période précédant immédiatement le
dépôt de la demande de main-d’œuvre étrangère, et non plusieurs mois auparavant
(arrêts PE.2014.0432 du 2 mars 2015 consid. 1c et les références; PE.2014.0044
du 26 janvier 2015 consid. 3c et les références; PE.2014.0214 du 10 septembre
2014 consid. 2c et les références; PE.2014.0109 du 12 août 2014 consid. 3b et
les références; PE.2014.0006 du 1er juillet 2014 consid. 2b et les références;
cf. également Directives OLCP ch. 5.5.2; Directives domaine des étrangers
[Directives LEtr], version de février 2015, ch. 4.3.2).

b) En l'espèce, la recourante a
conclu un contrat de travail avec l'employé pressenti le 27 janvier 2014, avant
même le dépôt de la demande de permis de séjour avec activité lucrative. Ce
contrat ne spécifie par ailleurs pas que la prise d'emploi, fixée au 1er
mars 2014, serait soumise à la condition d'obtenir l'autorisation de travail
sollicitée. La recourante avait donc d'emblée décidé de collaborer avec l'intéressé.
Après que le SDE a attiré son attention sur les exigences légales en matière
d'embauche de personnel roumain, elle a annoncé le poste vacant à l'Office
régional de placement. Elle n'allègue pas avoir effectué d'autres démarches
après l'avertissement du SDE, de sorte que l'on peut douter, au vu des
exigences élevées posées par la jurisprudence, que tous les efforts nécessaires
ont été déployés pour trouver un travailleur sur le marché indigène. Cette question
peut néanmoins demeurer ouverte, puisque le recours doit quoi qu'il en soit
être rejeté pour les motifs qui suivent.

Suite à l'annonce du poste vacant à
l'Office régional de placement, la recourante a écarté toutes les offres
reçues, motif pris que les candidats ne possédaient pas les qualifications
requises. Dans son recours, elle explique qu'elle recherchait un soudeur
qualifié pour des travaux de soudure sur inox, appelé à travailler notamment
sur des chauffe-eaux, et disposant de compétences à la fois dans les branches
du chauffage et sanitaire. Selon elle, l'employé qu'elle entendait engager
disposerait des compétences nécessaires. Or, s'il apparaît effectivement, à la
lecture du curriculum vitae de ce dernier, qu'il a une grande expérience comme
soudeur, la précision de soudeur sur inox n'y figure pas. En outre, s'il dispose
d'une formation sanitaire, ses compétences dans le domaine du chauffage ne
ressortent pas expressément de ce document. On peut ainsi douter que le poste
annoncé à l'Office régional de placement correspond exactement à son profil.

Enfin, à l'examen des offres de
service reçues par la recourante et produites dans le cadre de la présente
procédure, il apparaît que, contrairement à ce que celle-ci soutient, deux
candidats au moins disposaient d'une grande pratique dans le domaine de la
soudure sur acier inox. Il s'agit des candidatures de B.________ et de C.________,
présentées par l'intermédiaire de D.________. La candidature du premier nommé
en particulier, antérieure à la décision attaquée, correspond en tous points au
descriptif du poste proposé par la recourante. Outre que l'intéressé dispose
d'une grande expérience en soudure sur acier inox, il a également de la
pratique aussi bien comme monteur en chauffage qu'en qualité d'installateur
sanitaire. Sous la rubrique "Références", la fiche descriptive
établie par D._______ contient les indications suivantes: "prises le
27.02.2014, auprès d'une entreprise où il a travaillé. Monsieur B.________.
s'avère être un très bon travailleur. Il est complètement autonome tant en
chauffage (CFC) qu'en sanitaire où il a 8 ans d'expérience. C'est quelqu'un de
ponctuel, rapide et efficace ! C'est un très bon soudeur et il connaît bien son
métier. Il a entretenu de bons rapports avec ses collègues." Or, alors
que la recourante a brièvement exposé, pour la plupart des offres reçues, les raisons
pour lesquelles elle ne les retenait pas, elle ne dit curieusement absolument
rien à propos de la candidature précitée. Dans ces circonstances, on ne saurait
retenir que, malgré les démarches effectuées, la recourante n'a pu trouver aucun
travailleur correspondant au profil requis sur le marché du travail indigène, alors
qu'il lui incombait de le démontrer. L'autorité intimée était ainsi fondée à
retenir que le choix de la recourante relevait en l'espèce de la convenance
personnelle.

3.                               
Il résulte des considérants qui précèdent que le
recours, mal fondé, doit être rejeté et la décision attaquée confirmée. Un
émolument judiciaire est mis à la charge de la recourante, qui succombe (art.
49 al. 1 de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative
[LPA-VD; RSV 173.36]), et il n'est pas alloué de dépens (art. 55 al. 1 a contrario, 91 et 99 LPA-VD).

Par ces motifs

 la Cour de droit administratif et public

du Tribunal cantonal

arrête:

I.                                  
Le recours est rejeté.

II.                                
La décision du Service de l'emploi, Contrôle du
marché du travail et protection des travailleurs, du 15 avril 2014, est
confirmée.

III.                               
Un émolument de justice de 500 (cinq cents)
francs est mis à la charge de la société X.________ SA.

IV.                             
Il n'est pas alloué de dépens.

Lausanne, le 24 avril 2015

 

La présidente:                                                                                               La
greffière:

 

 

 

 

                                                                                                                  

Le présent arrêt est communiqué aux
destinataires de l'avis d'envoi ci-joint ainsi qu’au Secrétariat d’Etat aux
Migrations SEM.

Il peut faire l'objet, dans les trente
jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral. Le recours en
matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi du
17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF - RS 173.110), le recours
constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle,
indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé.
Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit.
Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire,
pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la
décision attaquée.