# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** c997557a-97a2-53a7-a4c2-ed44a5f803bc
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-09-28
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 28.09.2015 LF150045
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LF150045_2015-09-28.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: LF150045-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, Ober-

richterin lic. iur. M. Stammbach und Ersatzrichter lic. iur. H. Meister 

sowie Gerichtsschreiberin MLaw D. Weil 

Urteil vom 28. September 2015 

in Sachen 

 

A._____,  

Gesuchsgegnerin und Berufungsklägerin, 

 

gegen 

 

1. B._____,  
2. C._____,  

3. D._____,  

Gesuchsteller und Berufungsbeklagte, 

 

Nr. 1 und 2 vertreten durch D._____, 

 

betreffend Ausweisung 

Berufung gegen ein Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren des 

Bezirksgerichtes Hinwil vom 3. August 2015 (ER150023) 

- 2 - 

Erwägungen: 

1.  

1.1. Mit Eingabe vom 12. Juli 2015 machten die Gesuchsteller und Berufungsbe-

klagten (fortan Gesuchsteller) beim Bezirksgericht Hinwil ein Gesuch um Rechts-

schutz in klaren Fällen anhängig mit dem Rechtsbegehren, die Gesuchsgegnerin 

und Berufungsklägerin (fortan Gesuchsgegnerin) sei zu verurteilen, das von ihr 

genutzte Land an der E._____-strasse 1 in ... [Ortschaft], Kat.Nr. ..., unverzüglich 

zu räumen und den Gesuchstellern ordnungsgemäss zu übergeben, unter Andro-

hung von Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall. Zudem sei das Gemeinde-

ammannamt anzuweisen, im Falle einer Vollstreckung Fahrzeuge der Gesuchs-

gegnerin als Sicherheit zur Kostendeckung einzuziehen (act. 1). Die Parteien 

wurden in der Folge zur Verhandlung auf den 31. Juli 2015 vorgeladen, an der die 

Gesuchsgegnerin zum Ausweisungsbegehren Stellung nahm (Prot. VI S. 5 ff.). 

Am 3. August 2015 erliess die Vorinstanz folgendes Urteil (act. 11 = 14 S. 4 f.): 

"1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, das genutzte Land an der E._____-strasse 1 in 

... [Ortschaft], Kat.Nr. ..., bis spätestens Mittwoch, 30. September 2015 zu räumen 

und den Gesuchstellern ordnungsgemäss zu übergeben, unter Androhung der 

Zwangsvollstreckung im Unterlassungsfall. 

 2. Das Gemeindeammannamt F._____ ZH wird angewiesen, diesen Befehl auf Verlan-

gen der Gesuchsteller zu vollstrecken. Die Gesuchsteller haben die Vollstreckungs-

kosten vorzuschiessen, doch sind sie ihnen von der Gesuchsgegnerin zu ersetzen.  

 3. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 900.– festgesetzt. 

 4. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt, aber aus dem von den Gesuch-

stellern geleisteten Kostenvorschuss bezogen. Die Gesuchsgegnerin wird verpflich-

tet, den Gesuchstellern diesen Betrag zu ersetzen. 

 5. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, den Gesuchstellern eine Parteientschädigung 

von Fr. 200.– zu bezahlen. 

[6./7. Schriftliche Mitteilung / Rechtsmittel]" 

1.2. Gegen dieses Urteil erhob die Gesuchsgegnerin mit Eingabe vom 

19. August 2015 rechtzeitig Berufung mit folgenden Anträgen (act. 15 S. 2): 

- 3 - 

"1.  Es sei festzustellen, dass die Kündigung des Mietverhältnisses durch den Gesuch-

steller unrechtmässig erfolgte und der Vertrag bis zum 30. Juni 2018 fortdauert. 

 2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zu Lasten des Gesuch-

stellers." 

Die Gesuchsgegnerin leistete den mit Verfügung vom 31. August 2015 geforder-

ten Kostenvorschuss fristgerecht (act. 18 und 20). Auf das Einholen einer Stel-

lungnahme der Gesuchsteller kann verzichtet werden (vgl. Art. 312 Abs. 1 ZPO). 

Das Verfahren ist spruchreif. 

2.  

2.1. Mit der Berufung kann (a) unrichtige Rechtsanwendung und (b) unrichtige 

Feststellung des Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Gemäss 

Art. 311 ZPO ist die Berufung bei der Rechtsmittelinstanz (fristgemäss) schriftlich 

und begründet einzureichen. Es sind dabei Anträge zu stellen, die dem Beru-

fungsgericht und der Gegenpartei zu erkennen geben, wie in der in der Sache 

entschieden werden soll. Es genügt daher in aller Regel nicht, bloss die Aufhe-

bung einiger Punkte oder gar des gesamten vorinstanzlichen Entscheides zu ver-

langen. Die Berufung führende Partei hat zudem gemäss Art. 310 f. ZPO im Ein-

zelnen darzulegen, aus welchen Gründen der angefochtene Entscheid unrichtig 

sei und inwiefern er abgeändert werden sollte (Begründungslast). Wer Berufung 

führt, muss sich daher mit den Erwägungen des vorinstanzlichen Entscheids aus-

einandersetzen; ein blosser Verweis auf die Vorakten, Einlegerakten usw. genügt 

dem ebenso wenig wie die Wiederholung des bereits der Vorinstanz Dargelegten 

(vgl. auch BGE 138 III 375). Neue Tatsachen und Beweismittel können nur noch 

in den Schranken von Art. 317 ZPO vorgetragen werden. 

An die Anträge und die Begründung des Rechtsmittels werden bei Laien aller-

dings geringe Anforderungen gestellt. Es muss jedoch wenigstens rudimentär 

dargelegt werden, an welchen Mängeln der angefochtene Entscheid nach Auffas-

sung der Berufung führenden Partei leidet, und wie nach deren Auffassung in der 

Sache zu entscheiden ist. Sind diese Voraussetzungen nicht erfüllt, wird auf das 

Rechtsmittel gar nicht eingetreten. 

- 4 - 

2.2. Die Gesuchsgegnerin stellt mit der Berufung einen neuen (Feststellungs-) 

Antrag. Auf einen solchen wäre im Rechtsmittelverfahren nicht einzutreten. Da es 

sich bei der Gesuchsgegnerin jedoch um eine juristische Laiin handelt, ist ihr An-

trag nach Treu und Glauben auszulegen. Entsprechend ist ihr Rechtsbegehren 

dahingehend zu verstehen, dass sie die Aufhebung des vorinstanzlichen Ent-

scheides und das Nichteintreten auf das Ausweisungsbegehren beantragt (eine 

Abweisung fällt im Verfahren des Rechtsschutzes in klaren Fällen ausser Be-

tracht, vgl. BGE 140 III 315, E. 5). 

In ihrer Begründung setzt sich die Gesuchsgegnerin mit den vorinstanzlichen Er-

wägungen nicht auseinander. Vielmehr macht sie im Wesentlichen – weitgehend 

mit neuen und damit ohnehin unbeachtlichen Tatsachenbehauptungen und Be-

weismitteln – Unrechtmässigkeiten im Verhältnis zwischen ihr und dem Unterver-

mieter geltend und erklärt, weshalb sie diesem gegenüber die Zahlungen einge-

stellt habe. Soweit diese Vorbringen überhaupt zu hören sind, wiederholen sie 

bloss die vor Vorinstanz vorgebrachten Argumente und genügen daher der Be-

gründungsanforderung nicht. Dennoch kann der Vollständigkeit halber angemerkt 

werden, dass diese Umstände kein Recht der Gesuchsgegnerin zum Verbleib auf 

der streitgegenständlichen Parzelle begründen. Auch wenn sich der Hauptmieter 

gegenüber der Untermieterin unrechtmässig verhalten hat, steht dies der Auswei-

sung nicht entgegen. Überdies waren die Gesuchsteller nicht verpflichtet, ein 

Mietverhältnis mit der Gesuchsgegnerin einzugehen bzw. deren Vergleichsvor-

schlag der hälftigen Tragung der Ausstände des Hauptmieters anzunehmen. So-

dann sind allfällige Ansprüche der Gesuchsgegnerin gegenüber dem Hauptmieter 

und den Gesuchstellern nicht Gegenstand des Ausweisungsverfahrens. 

Der Ansatz einer Rüge der unrichtigen Rechtsanwendung lässt sich lediglich auf 

Seite 11 (unten) der Berufungsschrift erblicken: Die Gesuchsgegnerin führt aus, 

eine Kündigung könne nur erfolgen, nachdem gemahnt und betrieben worden sei. 

Der Hauptmieter sei aber nie gemahnt worden und auch betrieben hätten die Ge-

suchsteller den Hauptmieter nie. Zudem hätte der Hauptmieter als Untervermieter 

die Pflicht gehabt, den Untermietern (also der Gesuchsgegnerin und dem anderen 

Untermieter) ebenfalls zu kündigen, damit diese auch das Recht gehabt hätten, 

- 5 - 

gegen die Kündigung vorzugehen. Diese Kündigungen seien aber nie erfolgt (act. 

15 S. 11). Die neue Bestreitung, eine Mahnung gegenüber dem Hauptmieter sei 

nie erfolgt, ist verspätet und daher unbeachtlich. Hinzu kommt, dass sich eine 

Zahlungsaufforderung mit Kündigungsandrohung gegenüber dem Hauptmieter 

samt dessen Empfangsbestätigung bei den Akten befindet (act. 4/2/2). Der recht-

liche Einwand, es hätte eine Betreibung erfolgen müssen, damit die Kündigung 

rechtmässig ist, ist sodann unzutreffend. Art. 257d OR, der die Voraussetzungen 

der Kündigung bei Zahlungsrückstand des Mieters regelt, sieht nicht vor, dass 

vorgängig eine Betreibung erfolgen müsste; es genügt die Zahlungsfristansetzung 

mit Kündigungsandrohung. Ebenfalls ist der Einwand, ihr sei vom Untervermieter 

nicht gekündigt worden, – abgesehen davon, dass die Gesuchsgegnerin auch 

hier bloss das vor Vorinstanz Vorgetragene wiederholt (vgl. Prot. VI S. 6), ohne 

sich mit den diesbezüglichen Erwägungen der Vorinstanz auseinander zu set-

zen – unbehelflich. Wie die Vorinstanz zu Recht erwog, besteht im gekündigten 

Hauptmietverhältnis auch gegenüber dem Untermieter ein Ausweisungsanspruch. 

Es wird nicht vorausgesetzt, dass der Untervermieter das Mietverhältnis gegen-

über den Untermietern ebenfalls gekündigt hat. Eine direkte Kündigung des 

Hauptvermieters gegenüber dem Untermieter ist sodann nicht nur nicht erforder-

lich, sondern auch nicht angebracht, besteht zwischen diesen doch kein direktes 

Vertragsverhältnis. 

Nachdem sich der Hauptmieter gegenüber den Gesuchstellern mit der Zahlung 

von Mietzinsen in Verzug befunden hat, ihm mit Schreiben vom 9. März 2015 im 

Sinne von Art. 257d OR unter Androhung der ausserordentlichen Kündigung eine 

Frist von 30 Tagen zur Zahlung angesetzt wurde, diese Frist ungenutzt verstri-

chen ist, und am 22. April 2015 das Hauptmietverhältnis durch ausserordentliche 

Kündigung auf den 31. Mai 2015 aufgelöst wurde, besteht heute kein Recht auf 

Verbleib der Gesuchsgegnerin in der besagten Liegenschaft. Diese Situation mag 

zwar für die Gesuchsgegnerin äusserst unbefriedigend sein, jedoch kann sie sich 

auf kein Recht berufen, dass einer Ausweisung entgegenstünde. Das Mietrecht 

gewährt dem Untermieter in einem gekündigten Hauptmietverhältnis selbst bei 

Härte kein Anspruch auf Mieterstreckung über das Hauptmietverhältnis hinaus. 

- 6 - 

Zudem ist bei einer Kündigung infolge Zahlungsrückstand die Erstreckung ohne-

hin ausgeschlossen (siehe Art. 272a OR). 

2.3. Nach dem Gesagten ist die Berufung abzuweisen, soweit darauf eingetreten 

werden kann. 

3.  

Ausgangsgemäss sind die Kosten des Verfahrens der Gesuchsgegnerin aufzuer-

legen (Art. 106 ZPO). Sie sind aus dem von ihr geleisteten Kostenvorschuss zu 

beziehen. Eine Parteientschädigung ist den Gesuchstellern für das Rechtsmittel-

verfahren nicht zuzusprechen, weil sie sich nicht äussern mussten. 

Es wird erkannt: 

1. Die Berufung wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann, und 

das Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren des Bezirksge-

richtes Hinwil vom 3. August 2015 wird bestätigt. 

2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 900.– festgesetzt und der 

Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie wird aus dem von der Gesuchsgegnerin ge-

leisteten Kostenvorschuss bezogen. 

3. Den Gesuchstellern wird für das zweitinstanzliche Verfahren keine Partei-

entschädigung zugesprochen. 

4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchsteller unter Beilage ei-

ner Kopie von act. 15, sowie an das Bezirksgericht Hinwil, je gegen Emp-

fangsschein. 

Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-

telfrist an die Vorinstanz zurück. 

- 7 - 

5. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  

Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 19'200.–. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

MLaw D. Weil 
 
versandt am: 
28. September 2015 
 
 
 

	Urteil vom 28. September 2015
	1.
	1.1. Mit Eingabe vom 12. Juli 2015 machten die Gesuchsteller und Berufungsbeklagten (fortan Gesuchsteller) beim Bezirksgericht Hinwil ein Gesuch um Rechtsschutz in klaren Fällen anhängig mit dem Rechtsbegehren, die Gesuchsgegnerin und Berufungsklägeri...

	" 1. Der Gesuchsgegnerin wird befohlen, das genutzte Land an der E._____-strasse 1 in ... [Ortschaft], Kat.Nr. ..., bis spätestens Mittwoch, 30. September 2015 zu räumen und den Gesuchstellern ordnungsgemäss zu übergeben, unter Androhung der Zwangsvol...
	2. Das Gemeindeammannamt F._____ ZH wird angewiesen, diesen Befehl auf Verlangen der Gesuchsteller zu vollstrecken. Die Gesuchsteller haben die Vollstreckungskosten vorzuschiessen, doch sind sie ihnen von der Gesuchsgegnerin zu ersetzen.
	3. Die Entscheidgebühr wird auf Fr. 900.– festgesetzt.
	4. Die Kosten werden der Gesuchsgegnerin auferlegt, aber aus dem von den Gesuchstellern geleisteten Kostenvorschuss bezogen. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, den Gesuchstellern diesen Betrag zu ersetzen.
	5. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, den Gesuchstellern eine Parteientschädigung von Fr. 200.– zu bezahlen.
	1.2. Gegen dieses Urteil erhob die Gesuchsgegnerin mit Eingabe vom 19. August 2015 rechtzeitig Berufung mit folgenden Anträgen (act. 15 S. 2):

	" 1.  Es sei festzustellen, dass die Kündigung des Mietverhältnisses durch den Gesuchsteller unrechtmässig erfolgte und der Vertrag bis zum 30. Juni 2018 fortdauert.
	2. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zu Lasten des Gesuchstellers."
	2.
	2.1. Mit der Berufung kann (a) unrichtige Rechtsanwendung und (b) unrichtige Feststellung des Sachverhaltes geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Gemäss Art. 311 ZPO ist die Berufung bei der Rechtsmittelinstanz (fristgemäss) schriftlich und begründet...
	2.2. Die Gesuchsgegnerin stellt mit der Berufung einen neuen (Feststellungs-) Antrag. Auf einen solchen wäre im Rechtsmittelverfahren nicht einzutreten. Da es sich bei der Gesuchsgegnerin jedoch um eine juristische Laiin handelt, ist ihr Antrag nach T...
	Nachdem sich der Hauptmieter gegenüber den Gesuchstellern mit der Zahlung von Mietzinsen in Verzug befunden hat, ihm mit Schreiben vom 9. März 2015 im Sinne von Art. 257d OR unter Androhung der ausserordentlichen Kündigung eine Frist von 30 Tagen zur ...
	2.3. Nach dem Gesagten ist die Berufung abzuweisen, soweit darauf eingetreten werden kann.

	3.
	Es wird erkannt:
	1. Die Berufung wird abgewiesen, soweit darauf eingetreten werden kann, und das Urteil des Einzelgerichtes im summarischen Verfahren des Bezirksgerichtes Hinwil vom 3. August 2015 wird bestätigt.
	2. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 900.– festgesetzt und der Gesuchsgegnerin auferlegt. Sie wird aus dem von der Gesuchsgegnerin geleisteten Kostenvorschuss bezogen.
	3. Den Gesuchstellern wird für das zweitinstanzliche Verfahren keine Parteientschädigung zugesprochen.
	4. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Gesuchsteller unter Beilage einer Kopie von act. 15, sowie an das Bezirksgericht Hinwil, je gegen Empfangsschein.
	Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist an die Vorinstanz zurück.
	5.  Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. ...