# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 0ced3c5e-ea86-5e1a-95de-9c86f455ddb2
**Source:** Nidwalden (NW)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2023-12-15
**Language:** de
**Title:** Nidwalden Gerichte 15.12.2023 33985
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/NW_Gerichte/NW_OG_001_33985_2023-12-15.pdf

## Full Text

GERICHTE    OBERGERICHT  Marktgasse 4, Postfach 1244, 6371 Stans  

Tel. 041 618 79 70, www.nw.ch 

 

ZA 22 18  BGer 4A_438/2023 vom 9. Januar 2024/Abweisung 

 

 

Urteil vom 25. Mai 2023 

Zivilabteilung 

 

 

 

Besetzung Vizepräsidentin Barbara Brodmann, Vorsitz, 

 Oberrichterin Franziska Ledergerber, 

 Oberrichter Franz Odermatt, 

Gerichtsschreiberin Sarah Huber. 

 
 

Verfahrensbeteiligte A.__, 

vertreten durch lic. iur. Peter Wicki, Rechtsanwalt,  

Anwaltsgemeinschaft Luzern, Denkmalstrasse 2,  

Postfach, 6000 Luzern 6, 

Berufungsklägerin, 

gegen 

B.__, 

vertreten durch lic. iur. Bruno Krummenacher, Rechtsanwalt, 

Krummenacher Rechtsanwälte & Notare, Brünigstrasse 118, 

Postfach 1437, 6061 Sarnen 1, 

Berufungsbeklagte. 

 

 

 

Gegenstand Kündigungsanfechtung, eventualiter Erstreckung  

Berufung gegen das Urteil des Kantonsgerichts Nidwalden, 

Zivilabteilung/Einzelgericht, vom 23. Juni 2022 (ZE 21 23). 

  

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2 │ 30 

Sachverhalt: 

A. 

Die B.__ («Berufungsbeklagte») vermietete der A.__ («Berufungsklägerin») die Liegenschaft 

X.__ bzw. Y.__ in Z.__. Nachdem die Berufungsbeklagte das Mietverhältnis kündigte, gelangte 

die Berufungsklägerin mit Eingabe vom 1. Februar 2021 ans Kantonsgericht Nidwalden und 

beantragte: 

« 1. Die Kündigung der Beklagten vom 13.08.2020 sei als ungültig zu erklären und aufzuheben. 

2. Eventualiter sei die Kündigung der Beklagten vom 13.08.2020 als missbräuchlich aufzuheben. 

3.  Subeventualiter sei das Mietverhältnis der Klägerin um die gesetzlich maximal zulässige Frist zu er-

 strecken. 

4. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Beklagten.» 

 

Das Kantonsgericht Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelgericht, wies die Klage mit Urteil ZE 21 23 

vom 23. Juni 2022 vollumfänglich ab und räumte der Berufungsklägerin eine Übergangsfrist 

zum Verlassen des Mietobjekts ein; unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der 

Berufungsklägerin. 

 

B. 

Dagegen gelangte die Berufungsklägerin mit Berufung vom 27. Dezember 2022 (Postaufgabe) 

ans Obergericht Nidwalden und stellte folgende Anträge (amtl. Bel. 1): 

« 1. Das Urteil der Vorinstanz vom 23.06.2022 sei vollumfänglich aufzuheben. 

 2. Die Sache sei zur Beweisabnahme (Zeugenbefragungen) und Neubeurteilung an die Vorinstanz 

zurückzuweisen. 

 3. Die Kündigung der Berufungsbeklagten vom 13.08.2020 sei als ungültig zu erklären und aufzuhe-

ben. 

 4. Eventualiter sei die Kündigung der Berufungsbeklagten vom 13 08.2020 als missbräuchlich aufzu-

heben. 

 5. Subeventualiter sei das Mietverhältnis mit der Berufungsklägerin, um die gesetzlich maximal zuläs-

sige Frist zu erstrecken. 

 6. Subsubeventualiter sei eine allfällige Parteientschädigung im erstinstanzlichen Verfahren zu Lasten 

der Berufungsklägerin auf maximal CHF 20'847.00 festzusetzen. 

 7.  Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten der Berufungsbeklagten.» 

 

3 │ 30 

Der einverlangte Kostenvorschuss in Höhe von Fr. 6'000.– wurde nach bewilligter Ratenzah-

lung fristgerecht in drei Raten zu je Fr. 2'000.– geleistet (amtl. Bel. 2 ff.). 

 

C. 

Mit Eingabe vom 10. Februar 2023 äusserte sich die Berufungsbeklagte zur Verfügung des 

Obergerichts Nidwalden betreffend Bewilligung der Ratenzahlungen (amtl. Bel. 5). Auf eine 

schriftliche Berufungsantwort hingegen wurde verzichtet bzw. lediglich die kostenfällige Ab-

weisung der Berufung beantragt (amtl. Bel. 11). 

 

D. 

Das Obergericht Nidwalden, Zivilabteilung, hat die vorliegende Streitsache anlässlich seiner 

Sitzung vom 25. Mai 2023 abschliessend beurteilt. Auf die Parteivorbringen wird, soweit erfor-

derlich, in den nachstehenden Erwägungen eingegangen. Die vorinstanzlichen Akten wurden 

praxisgemäss beigezogen. 

 

 

Erwägungen: 

1. 

1.1 

Angefochten ist das Urteil ZE 21 23 des Kantonsgerichts Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelge-

richt, vom 23. Juni 2022 («Urteil ZE 21 23») betreffend Kündigungsanfechtung und eventualiter 

Mieterstreckung. Gegen erstinstanzliche Endentscheide in vermögensrechtlichen Angelegen-

heiten ist die Berufung zulässig, sofern der Streitwert der zuletzt aufrechterhaltenen Rechts-

begehren mindestens Fr. 10‘000.‒ beträgt (Art. 308 Abs. 1 lit. a und Abs. 2 ZPO). Die Vor-

instanz bezifferte den Streitwert des Verfahrens auf Fr. 324'000.– (amtl. Bel. 1, Beil. 1, E. 4.2, 

S. 29). Nachdem diese Bezifferung hier unbeanstandet bleibt und der Entscheid integral an-

gefochten ist, bleibt der festgelegte Streitwert auch für das Berufungsverfahren massgeblich 

(Art. 91 Abs. 1 i.V.m. Art. 308 Abs. 2 ZPO). Das Streitwerterfordernis ist im vorliegenden Fall 

damit erfüllt, womit die Berufung zulässig ist. Zuständig für die Beurteilung der Berufung ist die 

Zivilabteilung des Obergerichts Nidwalden, welche in Dreierbesetzung entscheidet (Art. 27 

i.V.m. Art. 22 Ziff. 2 GerG [NG 261.1]). Zur Berufung ist berechtigt, wer als Haupt- oder Ne-

benpartei am Verfahren beteiligt war, das zum angefochtenen Entscheid geführt hat (formelle 

4 │ 30 

Beschwer), und überdies durch den angefochtenen Entscheid unmittelbar betroffen ist und ein 

Rechtsschutzinteresse an dessen Aufhebung oder Abänderung hat (materielle Beschwer; vgl. 

PETER REETZ, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger, ZPO-Komm., 3. Aufl. 2016, N 30 ff. 

zu den Vorbem. zu Art. 308–318 ZPO). Die Berufungsklägerin hat am vorinstanzlichen Ver-

fahren teilgenommen, ist durch das angefochtene Urteil unmittelbar betroffen und damit zur 

Berufung berechtigt. Die Berufung ist innert 30 Tagen seit Zustellung des begründeten Ent-

scheids schriftlich und begründet einzureichen (Art. 314 Abs. 1 i.V.m. Art. 248 lit. d ZPO). Die 

Berufung vom 27. Dezember 2022 (Postaufgabe) wurde fristgerecht eingereicht und entspricht 

den Formanforderungen. Auf die Berufung ist demnach grundsätzlich einzutreten. 

 

1.2 

Mit der Berufung können die unrichtige Rechtsanwendung und die unrichtige Feststellung des 

Sachverhalts geltend gemacht werden (Art. 310 ZPO). Die Berufungsinstanz verfügt über eine 

umfassende Überprüfungsbefugnis der Streitsache, mithin über unbeschränkte Kognition in 

rechtlicher und tatsächlicher Hinsicht (BGE 142 III 413 E. 2.2.4). In der schriftlichen Berufungs-

begründung (Art. 311 ZPO) ist hinreichend genau aufzuzeigen, inwiefern der erstinstanzliche 

Entscheid in den angefochtenen Punkten als fehlerhaft zu betrachten ist bzw. an einem der 

genannten Mängel leidet (BGE 142 I 93 E. 8.2; 138 III 374 E. 4.3.1). Dazu hat sich der Beru-

fungskläger inhaltlich mit den vorinstanzlichen Erwägungen auseinanderzusetzen und mittels 

genügend präziser Verweisungen auf die Akten aufzuzeigen, woraus sich der geltend ge-

machte Berufungsgrund ergeben soll. Pauschale Verweisungen auf frühere Rechtsschriften 

oder Vorbringen genügen hierfür nicht (vgl. BGE 141 III 569 E. 2.3.3; 138 III 374 E. 4.3.1). 

Was nicht oder nicht in einer den gesetzlichen Begründungsanforderungen genügenden 

Weise beanstandet wird, braucht von der Berufungsinstanz nicht überprüft zu werden; diese 

hat sich vielmehr – abgesehen von offensichtlichen Mängeln – grundsätzlich auf die Beurtei-

lung der in der schriftlichen Begründung erhobenen Beanstandungen zu beschränken (BGE 

142 III 413 E. 2.2.4 m.w.H.). Eine Berufung ist nicht die Fortsetzung des Sachprozesses in 

einer anderen Instanz (ausführlich MARTIN H. STERCHI, in: Berner Kommentar ZPO, 2012, N 6 

und 8 f. zu Art. 310 ZPO; KURT BLICKENSTORFER, in: Brunner/Gasser/Schwander, ZPO-

Komm., 2. Aufl. 2016, N 8 ff. zu Art. 310 ZPO). In diesem Rahmen ist auf die Parteivorbringen 

insofern einzugehen, als sie für die Entscheidfindung relevant sind. 

 

  

5 │ 30 

1.3 

Im Berufungsverfahren sind neue Vorbringen nur noch unter den Voraussetzungen von 

Art. 317 Abs. 1 ZPO zulässig. Demnach sind neue Tatsachen und Beweismittel nur noch zu 

berücksichtigen, wenn sie – kumulativ – ohne Verzug vorgebracht werden (lit. a) und trotz 

zumutbarer Sorgfalt nicht schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (lit. b). Wer 

sich auf sog. unechte (bereits bei Ende der erstinstanzlichen Hauptverhandlung bestehende) 

Noven beruft, hat in der Berufung die Gründe detailliert darzulegen, weshalb er die Tatsache 

oder das Beweismittel nicht schon vor erster Instanz in den Prozess hat einbringen können 

(BGE 143 III 42 E. 4.1 mit Hinweis). Grund für dieses Novenrecht ist, dass alle Tatsachen und 

Beweismittel bereits vor erster Instanz vorzubringen sind und der Prozess vor dem erstinstanz-

lichen Richter grundsätzlich abschliessend zu führen ist. Das Berufungsverfahren dient nicht 

der Vervollständigung des vorinstanzlichen Verfahrens, sondern der Überprüfung und Korrek-

tur des erstinstanzlichen Entscheides im Lichte konkret dagegen vorgebrachter Beanstandun-

gen (BGE 142 III 413 E. 2.2.2). 

 

2.  

2.1  

Streitgegenstand bildet die Kündigung des Mietvertrags über die Liegenschaft X.__ in Z.__ 

bzw. das Y.__. In der Präambel des Mietvertrags vom 30. März 2020 wurde festgehalten, dass 

die Berufungsbeklagte in einem Projektierungs- und Baubewilligungsverfahren stehe, um auf 

den Parzellen Nrn. __ und __, GB Z.__, ein bis maximal drei Geschäftshäuser auf Basis des 

darauf gültigen Gestaltungsplanes zu errichten, was wesentliche Änderungen für das Y.__ mit 

sich bringe und den Rückbau der bestehenden Tennishalle betreffen könne (vi-KB 19). Zur 

Begründung der Kündigung berief sich die Berufungsbeklagte auf das Voranschreiten der an-

gekündigten Überbauung (vi-KB 24, 28). 

Strittig ist zunächst, ob es sich bei dem mit Mietvertrag vom 30. März 2020 begründeten Miet-

verhältnis um ein befristetes oder unbefristetes handelt. Die Vorinstanz erwog, das Mietver-

hältnis sei unbefristet (Urteil ZE 21 23, E. 1.4).  

 

2.2  

Die Berufungsklägerin stellt sich auf den Standpunkt, es liege ein befristetes Mietverhältnis 

vor, das erst nach Abschluss der ersten Bauetappe hätte gekündigt werden dürfen. Die Vor-

instanz habe Indizien und Beweise ignoriert und falsch gewürdigt. Sie habe einzig «auf den 

Wortlaut des Mietvertrags bzw. die fehlende Mindestvertragsdauer abgestellt». Mehrere 

6 │ 30 

Indizien würden für ein befristetes Mietverhältnis sprechen, welches ihr die Berufungsbeklagte 

zugesichert habe (Berufung Ziff. 17.1 ff.):  

– Die Parteien seien von einer Etappierung des Bauprojekts ausgegangen, weshalb sie ei-

nen neuen Mietvertrag geschlossen, die Mietfläche und den Mietzins reduziert hätten (Be-

rufung Ziff. 18.2.1). Die Formulierung des Mietvertrags spreche für eine Neuregelung für 

die Dauer der ersten Bauetappe (ebd., Ziff. 18.2.5). 

– Die Berufungsklägerin habe gestützt auf die Zusicherung der Etappierung Investitionen 

vorgenommen und längerfristige Verträge abgeschlossen (ebd., Ziff. 18.2.2). 

– Die Berufungsbeklagte habe gegenüber Dritten unmittelbar vor Vertragsunterzeichnung 

zugesichert, dass das Y.__ mindestens bis zum Abschluss der ersten Bauetappe bestehen 

bleibe (ebd., Ziff. 18.2.3). 

– Die edierten Baubewilligungsakten würden belegen, dass das Bauvorhaben von Anfang 

an mit einer Etappierung geplant und auch so bewilligt worden sei (ebd., Ziff. 18.2.4). 

– Die Berufungsbeklagte habe den Fortbestand des Y.__ während der ersten Bauetappe 

nach der Vertragsunterzeichnung ausdrücklich und schriftlich bestätigt (ebd., Ziff. 18.2.6). 

– Die Berufungsbeklagte habe den Nachweis einer Gesamtrealisierung des Bauprojekts 

nicht erbracht (ebd., Ziff. 18.2.7). 

– Die Parteiaussagen von C.__ (Gesellschafter und Geschäftsführer der Berufungsklägerin) 

seien glaubhaft, diejenigen von D.__ (Mitglied des Verwaltungsrats der Berufungsbeklag-

ten) dagegen nicht (ebd., Ziff. 18.2.8). 

Eine «Gesamtwürdigung aller Indizien» fehle und ergänzende Beweisangebote seien nicht 

abgenommen worden (Berufung Ziff. 17.1 ff.). 

 

2.3  

2.3.1 

Das Mietverhältnis kann befristet oder unbefristet sein (Art. 255 Abs. 1 OR). Befristet ist es, 

wenn es ohne Kündigung mit Ablauf der vereinbarten Dauer endigen soll (Art. 255 Abs. 2 OR). 

Die übrigen Mietverhältnisse gelten als unbefristet (Art. 255 Abs. 3 OR). Dazu kann – um un-

nötige Wiederholungen zu vermeiden – auf die zutreffenden rechtlichen Erwägungen der Vor-

instanz verwiesen werden (vgl. Urteil ZE 21 23, E. 1.3.2). 

 

7 │ 30 

2.3.2  

Der Inhalt eines Vertrages bestimmt sich in erster Linie durch subjektive Auslegung, das heisst 

nach dem übereinstimmenden wirklichen Parteiwillen (Art. 18 Abs. 1 OR). Wenn dieser unbe-

wiesen bleibt, sind zur Ermittlung des mutmasslichen Parteiwillens die Erklärungen der Par-

teien aufgrund des Vertrauensprinzips so auszulegen, wie sie nach ihrem Wortlaut und Zu-

sammenhang sowie den gesamten Umständen, die ihnen vorausgegangen und unter denen 

sie abgegeben worden sind, verstanden werden durften und mussten (vgl. BGE 142 III 671 

E. 3.3). Streiten die Parteien um die Bedeutung vertraglicher Vereinbarungen, ist der Text die-

ser Vereinbarungen auszulegen. Wenn sich eine Partei auf die «normale» Bedeutung des 

Vertragstextes stützt, während die Gegenpartei einen vom Wortlaut abweichenden Sinn des 

Vertrages behauptet, trifft denjenigen die Beweislast, der sich auf den abweichenden Sinn 

beruft. Das primäre Willensindiz ist der Wortlaut der Vertragserklärungen. Dem Wortlaut 

kommt gegenüber den sonstigen Auslegungsmitteln dann Vorrang zu, wenn diese keinen si-

cheren Schluss auf einen anderen Sinn nahelegen. Grundlage der Auslegung ist somit der 

Wortlaut des Vertragstextes. Der Wortlaut bildet die Grundlage, nicht aber die Grenze der 

Auslegung. Selbst bei einem eindeutigen Auslegungsergebnis ist zu prüfen, ob der ermittelte 

Wortsinn nicht durch andere Indizien in Frage gestellt oder ausgeschlossen wird. Ein Abwei-

chen vom wortlautbezogenen Sinn des vereinbarten Textes ist hingegen nicht angebracht, 

wenn es keine ernsthaften Gründe zur Annahme gibt, dass er nicht dem Willen der Vertrags-

parteien entspricht. Neben dem Wortlaut sind ergänzend zu berücksichtigen namentlich der 

Zusammenhang, in dem die Vereinbarung steht, und die gesamten Umstände, unter denen 

sie getroffen wurde. Eine Rolle spielen können namentlich die Entstehungsgeschichte der Ver-

einbarung, die Begleitumstände (wie Ort und Zeit), das Verhalten der Parteien vor und nach 

dem Vertragsschluss sowie der Vertragszweck. Das Verhalten nach Vertragsschluss ist indes-

sen nur insofern zu berücksichtigen, als daraus Rückschlüsse auf die Willenslage bei Ver-

tragsschluss zu ziehen sind. Die Auslegung erfolgt ex tunc, das heisst es ist auf den Zeitpunkt 

des Vertragsschlusses abzustellen. Der Richter darf nur solche Umstände zur Auslegung her-

anziehen, aus denen sich Schlüsse auf die seinerzeitige Willenslage ziehen lassen (WOLF-

GANG WIEGAND, in: Widmer/Lüchinger/Oser [Hrsg.], Basler Kommentar, Obligationenrecht I, 

7. Auflage 2020, N. 9 ff. zu Art. 18 OR, mit Hinweisen auf die Rechtsprechung). 

 

  

8 │ 30 

2.4  

2.4.1 

In Bezug auf die Frage, ob ein befristeter oder unbefristeter Mietvertrag vorliegt, ist zunächst 

der Mietvertrag vom 30. März 2020 relevant (vi-KB 19). Wie die Vorinstanz zutreffend festhielt, 

wird in dortiger Ziff. 4.2 eine unbefristete Mietvertragsdauer festgehalten und in Ziff. 4.3, dass 

der Mietvertrag unter Einhaltung einer Kündigungsfrist von 3 Monaten jederzeit und beidseitig 

gekündigt werden kann (Urteil ZE 21 23, E. 1.4.1).  

Die Vorinstanz hat sich mit weiteren Belegen befasst; dazu gehören ein Brief von D.__ (vi-KB 

12), ein Sammelbeleg mit diversen Rechnungen (vi-KB 17 und 18), ein Zeitungsbericht vom 

5. März 2020 und eine Infobroschüre der Berufungsbeklagten (vi-KB 15 und 16). Deren Inhalt 

wurde im angefochtenen Urteil korrekt zusammengefasst. Darauf wird verwiesen (Urteil 

ZE 21 23, E. 1.4.2). Gleiches gilt für die in der vorinstanzlichen Beweiswürdigung berücksich-

tigten Parteiaussagen anlässlich der Hauptverhandlung vom 9. Juni 2022 (Urteil ZE 21 23, 

E. 1.1 und 1.4.2). 

Gestützt darauf gelangte die Vorinstanz in einer Gesamtwürdigung zum Ergebnis, nach dem 

eindeutigen Wortlaut des Mietvertrags und weiteren Indizien liege ein unbefristeter Mietvertrag 

vor. In Anbetracht der Grösse der Überbauung und der damit zusammenhängenden Planung 

erscheine nachvollziehbar, dass die Berufungsbeklagte sich nicht von vornherein auf eine Vor-

gehensweise (eine oder zwei Etappen) habe festlegen können. Daher erscheine auch begrün-

det, dass die Berufungsbeklagte sich ein jederzeitiges Kündigungsrecht offenhalten und kein 

befristetes Vertragsverhältnis habe eingehen wollen. Insbesondere habe die Berufungsbe-

klagte gegenüber der Berufungsklägerin keine konkrete Zusicherung dahingehend abgege-

ben, dass diese bis zu einem bestimmten Zeitpunkt im Mietobjekt verbleiben könne. Eine sol-

che Zusicherung befinde sich jedenfalls nicht bei den Akten. Beiden Parteien sei zum Zeitpunkt 

des Vertragsabschlusses klar gewesen, dass das Y.__ in absehbarer Zeit abgerissen werde, 

was in der Präambel des Mietvertrags vom 30. März 2020 explizit festgehalten worden sei. In 

Kenntnis dessen hätten die Parteien den Mietvertrag abgeschlossen. Es hätte auch die Mög-

lichkeit bestanden, explizit einen befristeten Vertrag bis zu einem bestimmten Zeitpunkt abzu-

schliessen. Stattdessen hätten die Parteien einen unbefristeten Mietvertrag mit einer dreimo-

natigen Kündigungsfrist geschlossen. Damit habe sich die Berufungsbeklagte ein jederzeitiges 

Kündigungsrecht vorbehalten wollen für den Fall, dass sie sich für die ein-etappige Vorge-

hensweise entscheiden sollte. Die kurze Kündigungsfrist spiegle das Wissen der Parteien, 

dass eine kurzfristige Auflösung des Mietverhältnisses möglich sein solle. Zwar habe die Be-

rufungsbeklagte durch ihr vor Vertragsabschluss gezeigtes Verhalten in der Öffentlichkeit 

9 │ 30 

gegenüber der Berufungsklägerin den Eindruck erweckt, das Y.__ werde noch eine Weile be-

stehen bleiben, jedoch könne daraus nicht geschlossen werden, die Parteien hätten eigentlich 

ein befristetes Vertragsverhältnis abschliessen wollen. Dagegen spreche insbesondere der 

klare Wortlaut des Mietvertrages (Urteil ZE 21 23, E. 1.4). 

 

2.4.2 

Diese Auslegung erweist sich unter Berücksichtigung des Mietvertrags und in Nachachtung 

des konkreten Sinngefüges der im Recht liegenden Dokumente und Parteiaussagen als 

schlüssig und ist nicht zu beanstanden. Inwiefern die Vorinstanz wesentliche Indizien oder 

Beweise ignoriert oder falsch gewürdigt hätte, wie es die Berufungsklägerin rügt, ist nicht er-

sichtlich. Immerhin anerkennt die Berufungsklägerin selbst, die Vorinstanz habe die von ihr 

geltend gemachten Indizien erwähnt (Berufung, Ziff. 18.1). Soweit sie kritisiert, die Vorinstanz 

stütze sich ausgehend vom Wortlaut des Mietvertrags ausschliesslich auf die angeblich glaub-

würdigen Aussagen von D.__, kann sie nichts zu ihren Gunsten ableiten. Das primäre Willen-

sindiz bei der Auslegung ist der Wortlaut der Vertragserklärungen. Es ist nicht festgestellt, 

dass C.__ der Berufungsklägerin im vorinstanzlichen Verfahren behauptete, er habe die ein-

schlägigen Ziffern 4.2 und 4.3 des Mietvertrags vom 30. März 2020 im Zeitpunkt des Vertrags-

abschlusses anders, nämlich im Sinne eines befristeten Vertrages (ohne Kündigungserforder-

nis), verstanden. Vielmehr sagte er – obschon im Vertragstext von einer jederzeitigen Kündi-

gungsmöglichkeit unter Einhaltung einer Kündigungsfrist von 3 Monaten die Rede war – er 

habe gedacht, die Kündigungsfrist gelte erst ab 2023 (vi-B-act. 10, Parteibefragung mit C.__ 

[fortan: PB BK], S. 5, dep. 16). Die Beweislast für den behaupteten und vom Wortlaut abwei-

chenden Sinn der Vertragsbestimmungen lag bei der Berufungsklägerin. Diesen Beweis ver-

mochte sie nicht zu erbringen (dazu auch im Folgenden E. 5). Mit der Vorinstanz ist mithin 

einig zu gehen, dass seitens der Berufungsbeklagten keine konkrete Zusicherung gegenüber 

der Berufungsklägerin abgegeben wurde, wonach eine Kündigung erst mit Abschluss der 

zweiten Bauetappe möglich wäre. Hiergegen bringt die Berufungsklägerin denn auch keine 

substantiierten Einwände vor. Vielmehr stellt sie sich im Wesentlichen bloss erneut auf den 

Standpunkt, die allgemein gehaltenen Äusserungen der Berufungsbeklagten zur zwei-etappi-

gen Bauweise vermöchten eine vom schriftlichen Vertrag abweichende und verbindliche Zu-

sage darzustellen. Damit genügt sie den Anforderungen an die Begründungspflicht nicht. Es 

genügt insbesondere nicht, die vorinstanzliche Würdigung als falsch zu bezeichnen und ihr 

bloss eine abweichende Würdigung gegenüberzustellen.  

10 │ 30 

In der Sache wäre ihr Standpunkt aber ohnehin unergiebig: Von einer Befristung im Sinne von 

Art. 255 Abs. 2 OR kann nur ausgegangen werden, wenn der Zeitpunkt des Vertragsendes 

bei Vertragsschluss genügend bestimmt und abschätzbar ist (PETER HIGI/ANTON BÜHLMANN, 

in: Higi/Bühlmann/Wildisen [Hrsg.], Zürcher Kommentar, Die Miete, Art. 253-265 OR, 5. Aufl. 

2019, N. 34 zu Art. 255 OR). Das ist vorliegend, indem die Berufungsklägerin davon ausgeht, 

dass sie «mindestens bis zum Abschluss der ersten Phase ungefähr im Jahre 2023 oder 2024 

im Mietobjekt verbleiben» kann, gerade nicht der Fall (vi-act. 2, Ziff. 20.2). Soweit die Beru-

fungsklägerin im Übrigen moniert, die Vorinstanz habe nicht sämtliche ihrer Vorbringen ge-

prüft, schlägt ihre Kritik fehl. In der Tat beinhaltet der Anspruch auf rechtliches Gehör u.a. eine 

Prüfungspflicht und eine Begründungspflicht. Die Prüfungspflicht bedeutet jedoch nicht, dass 

sich die entscheidende Behörde über alle Vorbringen auszusprechen hätte. Vielmehr kann sie 

sich auf die für den Entscheid wesentlichen Gesichtspunkte beschränken. Die Vorinstanz hat 

in casu alle erheblichen Vorbringen gehört, sorgfältig und ernsthaft geprüft, gewürdigt und in 

der Entscheidfindung berücksichtigt. 

 

3.  

3.1  

Die Berufungsklägerin macht weiter geltend, die Kündigung sei missbräuchlich, weil sie gegen 

Treu und Glauben verstosse, aus Rache erfolgt sei und unzutreffende Kündigungsgründe vor-

geschoben worden seien (Berufung Ziff. 19 ff.). Die Kündigung sei Folge der von Seiten der 

Berufungsbeklagten vorgeschlagenen und von der Berufungsklägerin abgelehnten Mietver-

tragsergänzung. Die Vorinstanz hingegen verneinte eine Missbräuchlichkeit im Sinne von 

Art. 271 Abs. 1 OR (Urteil ZE 21 23, E. 2). 

 

3.2  

Eine ordentliche Kündigung des Mietvertrags setzt keine besonderen Kündigungsgründe vo-

raus. Mieter und Vermieter sind grundsätzlich frei, das (unbefristete) Mietverhältnis unter Ein-

haltung der vertraglichen oder gesetzlichen Fristen und Termine zu kündigen (Art. 266a OR). 

Eine Schranke ergibt sich einzig aus dem Grundsatz von Treu und Glauben. Bei der Miete von 

Wohn- und Geschäftsräumen ist die Kündigung anfechtbar, wenn sie gegen diesen Grundsatz 

verstösst (Art. 271 Abs. 1 OR; vgl. auch Art. 271a OR). Allgemein gilt eine Kündigung als treu-

widrig, wenn sie ohne objektives, ernsthaftes und schützenswertes Interesse und damit aus 

reiner Schikane erfolgt oder Interessen der Parteien tangiert, die in einem krassen Missver-

hältnis zueinander stehen. Der Umstand, dass die Kündigung für den Mieter eine Härte 

11 │ 30 

darstellt, genügt nicht; eine solche Härte ist nur im Hinblick auf eine Erstreckung des Mietver-

hältnisses relevant (vgl. Art. 272 OR; Urteil BGer 4A_327/2015 vom 9. Februar 2016 E. 3.2.1). 

Die Beweislast für eine Kündigung, die gegen die Regeln von Treu und Glauben verstösst, 

liegt beim Kündigungsempfänger, der daraus die Anfechtbarkeit der Kündigung ableitet. Da 

der Grundsatz von Treu und Glauben ein Rechtsbegriff ist, hat der Kündigungsempfänger  

genau genommen Tatsachen zu beweisen, aus welchen auf einen Verstoss gegen diesen 

Grundsatz zu schliessen ist. Der Kündigungsempfänger hat daher nachzuweisen, dass die 

Kündigung aus einem verpönten bzw. ohne schützenswerten Grund ausgesprochen wurde. 

Gemäss der Rechtsprechung hat der Kündigende jedoch zur Wahrheitsfindung beizutragen, 

indem er die Gründe der Kündigung nennt und alle in seinem Besitz befindlichen Beweisstücke 

zur Verfügung stellt, die für die Prüfung des von ihm behaupteten Kündigungsgrunds nötig 

sind. In diesem Sinne hat der Kündigende den Kündigungsgrund zumindest glaubhaft zu ma-

chen. Kommt der Kündigende dieser Obliegenheit nicht nach, oder gibt er keinen Grund zur 

Kündigung an, so kann daraus im Rahmen der Beweiswürdigung der Schluss gezogen wer-

den, der Kündigende habe keinen zulässigen Kündigungsgrund gehabt. Darin liegt keine Um-

kehr der Beweislast (vgl. BGE 138 III 59 E. 2.1; BGE 135 III 112 E. 4.1; Urteile BGer 

4A_503/2009 vom 17. November 2009 E. 3.1; 4A_583/2008 vom 23. März 2009 E. 4.1; 

4A_345/2007 vom 8. Januar 2008 E. 2.4 m.w.H. auf die Rechtsprechung).  

Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung verstösst eine Kündigung des Mietverhältnisses im 

Hinblick auf umfassende Umbau- oder Sanierungsarbeiten, die eine Weiterbenutzung des 

Mietobjekts erheblich einschränken, nicht gegen den Grundsatz von Treu und Glauben. Ohne 

schützenswerten Grund wäre eine Kündigung des Vermieters demgegenüber, wenn die Vor-

nahme der geplanten Arbeiten durch das Verbleiben des Mieters im Mietobjekt nicht oder nur 

unerheblich erschwert oder verzögert würde. Die Kündigung im Hinblick auf Umbau- und Re-

novationsarbeiten ist zudem missbräuchlich, wenn das Projekt des Vermieters als nicht reali-

tätsnah oder objektiv unmöglich erscheint, namentlich weil es ganz offensichtlich mit den Be-

stimmungen des öffentlichen Rechts unvereinbar ist, so dass der Vermieter die notwendigen 

Bewilligungen mit Sicherheit nicht erhalten wird. Die Gültigkeit der Kündigung setzt nicht  

voraus, dass der Vermieter bereits die nötigen Bewilligungen erhalten oder die hierzu erfor-

derlichen Dokumente hinterlegt hat. Die Beurteilung, ob der Verbleib des Mieters im Mietobjekt 

geeignet wäre, (bautechnische und organisatorische) Erschwerungen, zusätzliche Kosten 

oder eine Verzögerung der Bauarbeiten nach sich zu ziehen, hängt von den ins Auge gefass-

ten Arbeiten ab. Die Gültigkeit der Kündigung setzt somit voraus, dass der Vermieter im Zeit-

punkt der Kündigung des Mietverhältnisses über ein genügend ausgereiftes und 

12 │ 30 

ausgearbeitetes Projekt verfügt, aufgrund dessen der Mieter abzuschätzen vermag, ob die 

geplanten Arbeiten eine Räumung des Mietobjekts erforderlich machen. Fehlt es an hinrei-

chend genauen Auskünften, ist der Mieter nicht in der Lage, den Realitätsbezug des Projekts 

und die Belastung einzuschätzen, die seine Anwesenheit für die Durchführung der beabsich-

tigten Arbeiten zur Folge haben würde (Urteil BGer 4A_327/2015 vom 9. Februar 2016 E. 3.2.1 

m.H. auf BGE 140 III 496 E. 4.1 f. und BGE 135 III 112 E. 4.2; vgl. zudem BGE 148 III 344 E. 

5.3.3 f.).  

 

3.3  

Die Vorinstanz erwog zusammengefasst, bei der hier strittigen Kündigung liege grundsätzlich 

ein legitimer Kündigungsgrund in Form einer Sanierungskündigung vor. Fest stehe, dass die 

Berufungsbeklagte das Mietverhältnis nur vier Tage nach Ablehnung der Mietvertragsergän-

zung durch die Berufungsklägerin erstmals gekündigt habe. Allerdings seien die von D.__ in 

diesem Zusammenhang gemachten Aussagen nachvollziehbar und plausibel. Demnach habe 

man schon längere Zeit über Änderungen des Mietvertrages und die Art und Weise der allfäl-

ligen Weiterführung von Y.__ für den Fall der zwei-etappigen Vorgehensweise diskutiert und 

sich schliesslich aufgrund von Kosten- und Effizienzgründen für die ein-etappige Vorgehens-

weise entschieden. Die Berufungsbeklagte habe sich beide Optionen offenhalten wollen. Dafür 

spreche auch die im neuen Mietvertrag vom 30. März 2020 vereinbarte Kündigungsfrist von 

drei Monaten. Die Berufungsbeklagte habe sich damit vorbehalten wollen, das Mietverhältnis 

jederzeit kündigen zu können, falls es doch zum Entscheid der ein-etappigen Vorgehensweise 

kommen würde. Die Berufungsklägerin habe diesen Mietvertrag unterzeichnet. Zudem sei ihr 

bekannt gewesen, dass der Gestaltungsplan X.__ nur bis zum 22. Oktober 2020 verlängert 

worden sei, weshalb ihr auch habe bewusst sein müssen, dass die Einreichung des Bauchge-

suchs und die Erteilung der Baubewilligung nur noch eine Frage der Zeit sei. Das von C.__ 

erstmals an der Hauptverhandlung vorgebrachte Missverständnis, die dreimonatige Kündi-

gungsfrist gelte erst ab 2023 bzw. Ende 2023, sei nicht der Berufungsbeklagten zuzuschrei-

ben. Es erscheine einem blossen Zufall geschuldet, dass der Entscheid der ein-etappigen 

Vorgehensweise anlässlich des Tages, an welchem zwischen D.__ und C.__ ein Gespräch 

über eine Mietvertragsergänzung stattgefunden habe, gefällt worden sei. Der von der Beru-

fungsbeklagten vorgebrachte Kündigungsgrund der fortgeschrittenen Bauarbeiten erscheine 

trotz des engen zeitlichen Zusammenhangs nicht vorgeschoben. Auch könne der Berufungs-

beklagten kein Verstoss gegen Treu und Glauben vorgeworfen werden. Die Berufungsbe-

klagte habe keine Zusicherung abgegeben, bis wann die Berufungsklägerin im Mietobjekt ver-

bleiben könne. Vielmehr habe man einen Mietvertrag mit einer dreimonatigen Kündigungsfrist 

13 │ 30 

abgeschlossen, was verdeutliche, dass sich die Berufungsbeklagte ihrerseits ein jederzeitiges 

Kündigungsrecht habe vorbehalten wollen. Im Zusammenhang mit den Ausführungen von 

D.__ zu den Optionen des Baus in einer und in zwei Etappen erscheine dies plausibel. Die 

Kündigung widerspreche somit nicht dem vorgängigen Verhalten der Berufungsbeklagten und 

sei entsprechend nicht als treuwidrig einzustufen. Die von der Berufungsbeklagten ausgespro-

chene Kündigung sei somit gültig und wirksam (Urteil ZE 21 23, E. 2.4). 

 

3.4  

Die Berufungsklägerin bringt dagegen zunächst vor, die konkrete Vorgehensweise und die 

Informationen der Berufungsbeklagten hätten bei ihr «das berechtigte Vertrauen geschaffen, 

dass eine Kündigung frühestens nach Abschluss der ersten Etappe erfolge». Damit liege ein 

Verstoss gegen Treu und Glauben vor. Die gegenteilige Annahme der Vorinstanz unter Hin-

weis auf die angebliche Glaubwürdigkeit der Aussagen von D.__ sei willkürlich und aktenwidrig 

(Berufung Ziff. 19 1 ff.).  

Wie bereits ausgeführt, erwog die Vorinstanz zutreffend, dass die Berufungsbeklagte keine 

konkrete Zusicherung abgab, wonach eine Kündigung erst mit Abschluss der zweiten Bau-

etappe möglich wäre (vgl. E. 2.4). Die vorinstanzliche Beweiswürdigung erfolgte umfassend 

unter Berücksichtigung des Mietvertrags und in Beachtung der im Recht liegenden Belege und 

Parteiaussagen. Auf die ins Leere stossende Argumentation der Berufungsklägerin ist somit 

nicht weiter einzugehen. 

 

3.5 

3.5.1 

Die Berufungsklägerin bringt weiter vor, die Berufungsbeklagte habe «zur Verschleierung der 

(Rache)kündigung einen unzutreffenden und damit bloss vorgeschobenen Kündigungsgrund 

angegeben», «der in keiner Art und Weise belegt» sei. «Für keine der von der Berufungsbe-

klagten vorgebrachten Kündigungsbegründungen» würden Belege existieren, welche aufzeig-

ten, «dass und wie sich die Berufungsbeklagte aufgrund des angeblichen Baufortschritts ent-

schlossen» habe, «das Vertragsverhältnis aufzulösen» (Berufung Ziff. 19.3 ff.). Die von der 

Berufungsbeklagten geltend gemachte ausserplanmässige Beschleunigung des Bauprojekts 

sei nicht ansatzweise belegt und widerspreche der Baubewilligung. Die Vorinstanz gehe ohne 

den geringsten Nachweis oder Beleg von einer ausserplanmässigen Beschleunigung des Bau-

projekts aus (Berufung, Ziff. 19 1 ff.). Es sei in Anbetracht dieser Beweislage nicht 

14 │ 30 

nachvollziehbar, wie die Vorinstanz zum Schluss gelangen könne, die Begründung der fortge-

schrittenen Bauarbeiten erscheine nicht vorgeschoben (Berufung, Ziff. 19.3 ff.).  

 

3.5.2 

Die Beweislast für die Missbräuchlichkeit der Kündigung liegt beim Kündigungsempfänger. 

Jedoch hat der Kündigende den Kündigungsgrund glaubhaft zu machen. Bei einer Sanie-

rungskündigung ist insofern relevant, dass das Projekt des Vermieters realitätsnah, genügend 

ausgereift und ausgearbeitet ist. Der Mieter muss abschätzen können, ob die geplanten Ar-

beiten eine Räumung des Mietobjekts erforderlich machen (vgl. E. 3.2). Vorliegend wird im 

Mietvertrag vom 30. März 2020 festgehalten, dass sich die Berufungsbeklagte in einem Pro-

jektierungs- und Baubewilligungsverfahren befinde, um auf den Parzellen Nr. __ und __, GB 

Z.__, ein bis maximal drei Geschäftshäuser auf Basis des darauf gültigen Gestaltungsplanes 

zu errichten, was wesentliche Änderungen für das Y.__ mit sich bringe und den Rückbau der 

bestehenden Tennishalle betreffen könne. Die edierten Baugesuchsakten zeigen, dass die 

Berufungsbeklagte am 1. April 2020 ein entsprechendes Baugesuch mit den erforderlichen 

Beilagen eingereicht hat (Baugesuchsakten [fortan: BGA], act. 2.1 und 3.2). Der kantonale 

Gesamtbewilligungsentscheid erging am 7. August 2020 und damit kurz vor bzw. nach der 

Kündigung vom 13. Juli bzw. 13. August 2020 (BGA act. 3.1). Die Gemeinde Z.__ erteilte die 

Bewilligung am 7. September 2020 (BGA act. 3.3). Darin wird festgehalten, das Vorhaben 

umfasse im Wesentlichen die Überbauung der Baufelder 1 bis 3 aus dem Gestaltungsplan 

X.__, Parz. Nr. __ und __. Im Baufeld 1 und 2 seien Gebäude für nichtstörende Gewerbe- und 

Dienstleistungsbetriebe geplant und das Baufeld 3 sehe ein Gebäude für Verkaufs-, Gewerbe- 

und Dienstleistungsbetriebe vor. In einer ersten Etappe werde ein Teil der bestehenden Ten-

nishalle von Y.__ abgebrochen und der Neubau auf dem Baufeld 3 realisiert. In der zweiten 

Etappe folge der Restabbruch und die Realisierung der beiden identischen Gebäude auf den 

Baufeldern 1 und 2 (BGA act. 3.1, Ziff. 1.1).  

Im zu beurteilenden Fall ist damit unbestrittenermassen ein Neubau auf der Liegenschaft X.__ 

geplant. Die Beschwerdegegnerin hat die Kündigung des mit der Beschwerdeführerin abge-

schlossenen Mietvertrags mit dem Voranschreiten dieser Überbauung begründet. Aufgrund 

der bereits im Mietvertrag vom 30. März 2020 angekündigten Überbauung mit möglichem Ab-

riss von Y.__ konnte die Berufungsklägerin abschätzen, dass die geplanten Arbeiten eine Räu-

mung des Mietobjekts erforderlich machen. Von einem etappenweisen Bauvorhaben bzw. Ab-

riss ist im Mietvertrag nicht die Rede, auch wird die darin vorgesehene, jederzeitige Kündi-

gungsmöglichkeit nicht beschränkt. Demgegenüber geht die Baubewilligung von einer zwei-

15 │ 30 

etappigen Bauphase aus, wobei der vollständige Abriss von Y.__ erst in einer zweiten Etappe 

vorgesehen ist. Die Baubewilligung stützt sich auf das eingereichte Baugesuch (vgl. BGA act. 

2.1, Ziff. 6). Wenn sich die Berufungsbeklagte nun entgegen dem ursprünglich eingereichten 

Baugesuch aus Kosten- und Effizienzgründen für ein ein-etappiges Vorgehen entscheidet, 

steht das in ihrem freien Willen, zumal die Baubewilligung dies – unter Vorbehalt der Unter-

breitung an die Bau- und Planungskommission – entgegen den Ausführungen der Berufungs-

klägerin nicht ausschliesst (BGA act. 3.3, Ziff. 1.5). Art und Umfang des Neubaus sowie Pla-

nung und Vorgehensweise sind grundsätzlich ausschliesslich Sache des Vermieters. Er kann 

ein legitimes Interesse daran haben, die Mietverhältnisse aufzulösen, um die Arbeiten rasch 

und günstig zu erledigen, anstatt eine längerdauernde Bauphase mit Mietzinsreduktionen zu-

gunsten der Mieter in Kauf zu nehmen (vgl. BGE 135 III 112 E. 4.2).  

 

3.5.3 

Nach dem bundesrechtlichen Regelbeweismass gilt ein Beweis als erbracht, wenn das Gericht 

nach objektiven Gesichtspunkten von der Richtigkeit einer Sachbehauptung überzeugt ist. Ab-

solute Gewissheit kann dabei nicht verlangt werden. Es genügt, wenn das Gericht am Vorlie-

gen der behaupteten Tatsache keine ernsthaften Zweifel mehr hat oder allenfalls verbleibende 

Zweifel als leicht erscheinen. Dieses Regelbeweismass muss von der Glaubhaftmachung ab-

gegrenzt werden. Glaubhaft gemacht ist eine Tatsache schon dann, wenn für deren Vorhan-

densein gewisse Elemente sprechen, selbst wenn das Gericht noch mit der Möglichkeit rech-

net, dass sie sich nicht verwirklicht haben könnte (BGE 140 III 610 E. 4.1; vgl. BGE 148 III 105 

E. 3.3.1). Die Berufungsbeklagte muss den geltend gemachten Kündigungsgrund – entgegen 

den Behauptungen der Berufungsklägerin – nicht nachweisen; es genügt, wenn sie ihn glaub-

haft macht (vgl. E. 3.2).  

 

3.5.4 

Die streitgegenständliche Kündigung erfolgte rund 3.5 Monate nach Einreichen des vollstän-

digen Baugesuchs und kurz vor Erteilung der Baubewilligung. Damit verfügte die Berufungs-

beklagte im Zeitpunkt der Kündigung über ein realitätsnahes, ausgereiftes und ausgearbeite-

tes Bauprojekt und hatte objektiv einen Grund für die Kündigung. Der zeitlichen Abfolge nach 

erscheint der geltend gemachte Kündigungsgrund nach dem herabgesetzten Beweismass 

glaubhaft, zumal mit dem geplanten Abriss und Neubau ab Erteilung der Baubewilligung ge-

rechnet werden muss. Davon geht die Vorinstanz zu Recht aus.  

16 │ 30 

Bei dieser Ausgangslage hat die Berufungsklägerin also nach dem Regelbeweismass nach-

zuweisen, dass die Kündigung missbräuchlich erfolgt ist (vgl. E. 3.2). Sie stellt sich insofern 

auf den Standpunkt, die Kündigung sei aus Rache erfolgt, weil die Berufungsklägerin sich ge-

weigert habe, unzumutbare Vertragsänderungen zu akzeptieren. Zur Verschleierung der Ra-

chekündigung seien die in den Kündigungsschreiben verwendeten unzutreffenden Begrün-

dungen vorgeschoben worden. Die Berufungsklägerin stützt sich dazu im Wesentlichen auf 

die Parteiaussagen von C.__, denen jene von D.__ gegenüberstehen.  

 

3.5.5 

Was die Aussagen von D.__ anbelangt, erwog die Vorinstanz, D.__ bestreite einen Zusam-

menhang zwischen der Kündigung und der Ablehnung der Mietvertragsergänzung durch die 

Berufungsklägerin. Seinen Angaben zufolge sei die Kündigung aufgrund der ein-etappigen 

Realisierung der geplanten grossen Arealüberbauung ausgesprochen worden. Dazu habe 

D.__ nachvollziehbar und plausibel ausgeführt, dass das Baugesuch aufgrund der Grösse der 

Überbauung vorsorglich zwei-etappig eingereicht worden sei, da es einfacher sei, dies dann 

in eine Etappe umzuändern als umgekehrt. Dass die Berufungsbeklagte zu diesem Zeitpunkt 

noch nicht festgelegt habe, ob sie nun in einer oder zwei Etappen bauen werde und sich diese 

Option bei der Eingabe des Baubewilligungsgesuchs habe offenhalten wollen, erscheine auf-

grund der Grösse der Überbauung und der vielen damit zusammenhängenden Fragen nach-

vollziehbar. Weiter habe D.__ plausibel ausgeführt, dass man schon längere Zeit über Ände-

rungen des Mietvertrages und die Art und Weise der allfälligen Weiterführung von Y.__ für den 

Fall der zwei-etappigen Vorgehensweise diskutiert habe und dass man schliesslich aufgrund 

von Kosten- und Effizienzgründen den Entscheid für die ein-etappige Vorgehensweise gefällt 

habe. Obwohl man meinen könne, die Berufungsbeklagte habe genügend Zeit im Vorfeld ge-

habt, um sich festzulegen, sei zu bedenken, dass es sich beim Projekt Z.__ um eine Gross-

überbauung handle, welche einer Feinplanung und Unterstützung durch Experten bedürfe. Es 

sei einleuchtend, dass man sich somit nicht von vornherein auf eine bestimmte Vorgehens-

weise festlegen könne und flexibel bleiben müsse. Die Planung und Realisierung einer Gross-

überbauung sei erfahrungsgemäss ein langer Prozess und bedürfe der Unterstützung durch 

Experten. Die Berufungsbeklagte als Baulaie habe die Entscheidungen nicht selber fällen kön-

nen, weshalb sie ein Projektsteuerungsteam gehabt habe bzw. immer noch habe und auf des-

sen Unterstützung angewiesen sei. Es erscheine nachvollziehbar, dass die Berufungsbeklagte 

unter diesen Umständen bis zum definitiven Entscheid für beide Varianten die bestmögliche 

Lösung habe finden wollen. Als weiteres Indiz dafür, dass die Berufungsbeklagte sich beide 

Optionen habe offenhalten wollen, sei die im neuen Mietvertrag vom 30. März 2020 

17 │ 30 

vereinbarte Kündigungsfrist von drei Monaten zu deuten. Damit habe sich die Berufungsbe-

klagte vorbehalten wollen, das Mietverhältnis grundsätzlich jederzeit kündigen zu können, falls 

es doch zum Entscheid der ein-etappigen Vorgehensweise kommen würde. D.__ habe über-

dies anlässlich der Hauptverhandlung nicht mehr genau sagen können, wann was passiert 

war. Er habe nicht instruiert gewirkt, was für seine Glaubwürdigkeit spreche (Urteil ZE 21 23, 

E. 2.4.4). 

 

3.5.6 

Die Berufungsklägerin lässt dagegen vorbringen, die Aussagen von D.__ im Zusammenhang 

mit der Etappierung und dem Zeitpunkt des Entscheides seien völlig schwankend, zögernd, 

unvollständig und widersprüchlich. So habe er anlässlich der Parteibefragung zuerst behaup-

tet, man habe sich «irgendwann» dazu entschieden, in einer Etappe zu bauen, um dann später 

plötzlich zu behaupten, der Entscheid zur ein-etappigen Umsetzung sei «fast gleichzeitig» mit 

dem Gespräch mit Herrn C.__ gefällt worden. Die Aussagen von D.__, sich «irgendwann» 

entschieden zu haben, widersprächen zudem der Formulierung in der schriftlichen Kündi-

gungsbegründung (Berufung Ziff. 18.2.8).  

 

3.5.7 

In Bezug auf die von der Vorinstanz korrekt zusammengefassten Aussagen von D.__ (vgl. 

E. 3.5.5) gilt es zu berücksichtigen, wie sie zu Stande gekommen sind. Anlässlich der Haupt-

verhandlung wurde D.__ dazu befragt, wann die Berufungsbeklagte beschlossen habe, in nur 

einer Etappe zu bauen. Er gab zunächst an, zum Zeitpunkt des Baugesuchs sei dies nicht 

definiert gewesen. Es sei aber eine Option gewesen, die sich die Berufungsbeklagte habe 

offen halten wollen (vi-B-act. 10, Parteibefragung mit D.__ [fortan: PB BB], dep. 8). Weiter 

führte D.__ aus, sie hätten aufgrund des nur befristet gültigen Gestaltungsplans bemerkt, dass 

man relativ schnell etwas machen müsse und deshalb professionelle Hilfe geholt. Man habe 

relativ schnell versucht herauszufinden, was der beste Vorgang und die beste Planung sei. 

Man habe sich dann «irgendwann dazu entschieden, das in einer Etappe versuchen umzuset-

zen». Auf Nachfrage gelang es D.__ nicht, den genauen Zeitpunkt zu eruieren (PB BB, dep. 

9). Im Rahmen der weiteren Befragung wurde D.__ vorgehalten, gemäss Aussagen von C.__ 

habe er (D.__) ihm (C.__) am 7. Juli 2020 eine Ergänzung zum Mietvertrag geschickt, worauf-

hin es am 10. Juli 2020 zu einem Gespräch gekommen sei. D.__ solle aus seiner Sicht erklä-

ren, was am Gespräch mit C.__ am 10. Juli 2020 gelaufen sei. In diesem Zusammenhang 

sagte D.__ aus, der Entscheid zur Umsetzung des geplanten Bauprojekts in nur einer Phase 

18 │ 30 

sei in diesen Zeitraum gefallen, als das Gespräch stattgefunden habe (PB BB, dep. 18), «der 

Entscheid zur ein-etappigen Umsetzung» sei «fast gleichzeitig passiert» (PB BB, dep. 19). 

D.__ gab also an, sich an den genauen Zeitpunkt des Entscheids nicht mehr zu erinnern, 

schliesst aber darauf, dass es im Zeitraum gewesen war, als das Gespräch mit C.__ stattge-

funden hat. Darin ist kein Widerspruch zu erkennen. Auch lässt sich kein Widerspruch zur 

Kündigungsbegründung ausmachen. Erstaunlich ist somit, weshalb seitens der Berufungsklä-

gerin anlässlich der Berufungsverhandlung keine Ergänzungsfragen gestellt wurden, wenn sie 

denn ernsthaft von Widersprüchen ausging. Im Übrigen wurde seitens der Berufungsbeklagten 

dazu eine Zeugenbefragung (Roland Scherer) beantragt (Klageantwort  

[vi-act. 3], Ziff. 88), die aber von der Berufungsklägerin als nicht notwendig deklariert wurde 

(Replik [vi-act. 4], «Ad Rz 78 – 89», S. 17). 

Aufgrund dieser Aussagen von D.__ kann jedenfalls nicht geschlossen werden, die Kündi-

gungsgründe seien vorgeschoben und die Kündigung aus Rache erfolgt. Immerhin erfährt die 

Sachdarstellung von D.__ durch den am Tag vor Einreichung des Baugesuchs geschlossenen 

Mietvertrag eine Stütze. Der Mietvertrag beinhaltet ein jederzeitiges Kündigungsrecht unter 

Einhaltung einer Kündigungsfrist von 3 Monaten, was dafür spricht, dass sich die Berufungs-

beklagte diese Möglichkeit für den Fall der ein-etappigen Umsetzung des Bauprojekts offen 

lassen wollte. Zudem habe D.__ nach dem Wortlaut der Aussagen von C.__ anlässlich des 

Gesprächs vom 10. Juli 2020 gesagt, es sei «etwas passiert, wir reissen die ganze Halle ab 

und wir kündigen dir per Ende Oktober» (PB BK, dep. 22), was sich mit dem schriftlichen 

Kündigungsgrund und den Aussagen von D.__ deckt. Demgegenüber findet die Behauptung 

von C.__, wonach ein stundenlanges Gespräch über die Mietvertragsergänzung stattgefunden 

habe, D.__ die ganze Zeit nur zugehört habe und erst nach Ablehnung der Mietvertragsergän-

zung durch C.__ die Kündigung ausgesprochen habe, durch das übrige Beweisergebnis keine 

Stütze. 

Bei dieser Sachlage verbleiben erhebliche Zweifel an den Vorbringen der Berufungsklägerin, 

wonach die Berufungsbeklagte zur Verschleierung der Rachekündigung Kündigungsgründe 

vorgeschoben habe. Eine missbräuchliche Kündigung ist nicht nachgewiesen. Die Vorinstanz 

hat somit zutreffend erkannt, dass eine gültige Kündigung vorliegt. 

 

  

19 │ 30 

4.  

4.1  

Die Berufungsklägerin verlangt eine Mieterstreckung um die gesetzlich maximal zulässige 

Dauer. Sie bringt vor, auf Seiten der Berufungsklägerin liege eine sehr grosse Härte vor und 

zwar aufgrund 

− der langen Mietdauer (9 Jahre) und Dauer der Tätigkeit (27 Jahre). 

− der intensiven Aufbauarbeit, die Y.__ einen guten Ruf verschafft habe. 

− der getätigten Investitionen und abgeschlossenen Verträgen. 

− der existenziellen Bedrohung des gesamten Unternehmens. 

− fehlender Alternativen. 

− fehlender Kompensationsentschädigung. 

− erfolgloser Suchbemühungen. 

− des Verhaltens der Berufungsbeklagten. 

Demgegenüber sei auf Seiten der Berufungsbeklagten aufgrund der von Anfang an geplanten 

Etappierung keine Härte nachgewiesen (Berufung Ziff. 20 ff.).  

 

4.2  

Nach Massgabe von Art. 272 Abs. 1 OR kann der Mieter die Erstreckung eines befristeten 

oder unbefristeten Mietverhältnisses verlangen, wenn die Beendigung der Miete für ihn oder 

seine Familie eine Härte zur Folge hätte, die durch die Interessen des Vermieters nicht zu 

rechtfertigen wäre. Vorausgesetzt für die Erstreckung des Mietverhältnisses ist somit, dass 

dieses gültig beendet wurde, kein gesetzlicher Ausschlussgrund gemäss Art. 272a OR zur 

Anwendung kommt und eine Härte für den Mieter vorliegt (IRÈNE SPIRIG, in: Mietrecht für die 

Praxis, 9. Aufl. 2016, S. 824, Ziff. 30.2.1). Dazu kann – um unnötige Wiederholungen zu ver-

meiden – auf die zutreffenden rechtlichen Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden (vgl. 

Urteil ZE 21 23 E. 5). 

 

4.3 

Die Vorinstanz erwog, im Mietvertrag vom 30. März 2020 sei auf das Bauprojekt hingewiesen 

und eine dreimonatige Kündigungsfrist festgehalten worden. Zudem wäre die erste Etappe ca. 

im Jahre 2022 abgeschlossen worden, wenn etappiert gebaut worden wäre. Spätestens zu 

diesem Zeitpunkt hätte die Berufungsklägerin das Mietobjekt verlassen müssen. Diese Um-

stände ergäben klar, dass die Berufungsbeklagte nicht an einem längerfristigen Mietverhältnis 

20 │ 30 

mit der Berufungsklägerin interessiert gewesen sei und auch keine diesbezüglichen Hoffnun-

gen geweckt habe. Die Berufungsbeklagte habe mit ihrem Verhalten keinen Anlass dazu ge-

geben, dass die Berufungsklägerin darauf hoffen durfte, noch mehrere Jahre im Mietobjekt 

verbleiben zu können. Es ergebe sich weder aus dem ursprünglichen Vertrag, aus dem Miet-

vertrag vom 30. März 2020, der schriftlichen Korrespondenz der Parteien noch aus dem Ver-

halten der Berufungsbeklagten, ein Grund zur Annahme, dass das Vertragsverhältnis noch 

über Jahre hinaus weitergeführt werde. Aus den Vorbringen der Berufungsklägerin, wonach 

sie bei Vertragsschluss aufgrund der Zusagen der Berufungsklagten habe annehmen dürfen, 

noch mehrere Jahre im Mietobjekt verbleiben zu können, lasse sich kein Härtegrund ableiten. 

Auch würden getätigte und nicht amortisierte Investitionen keinen Härtegrund darstellen. Die 

Berufungsklägerin könne für getätigte und von der Berufungsbeklagten bewilligte Investitionen 

Ersatz fordern. Die geltend gemachten Investitionen seien jedoch nicht substantiiert vorge-

bracht worden, weshalb die Berufungsklägerin diesbezüglich nicht zu hören sei. 

Was die wirtschaftlichen Verhältnisse anbelange, sei unbestritten, dass bei der Berufungsklä-

gerin mit Beendigung des Mietverhältnisses die wirtschaftliche Existenz wegfalle. Es sei nicht 

von der Hand zu weisen, dass es die Berufungsklägerin schwer haben werde, ein vergleich-

bares Objekt zu finden. Allerdings sei zu erwähnen, dass die Berufungsklägerin bereits bei 

Vertragsschluss gewusst habe, dass sie das Mietobjekt infolge des Abrisses früher oder später 

verlassen müsse und ihre wirtschaftliche Existenz damit wegfalle. Es erscheine daher nicht 

nachvollziehbar, dass die Berufungsklägerin, trotz Kenntnis des Projektierungs- und Baube-

willigungsverfahrens, auf das mehrjährige Weiterführen des Vertragsverhältnisses vertraut 

habe. Diesbezüglich liege somit ebenfalls kein Härtegrund vor. 

Weiter könne nicht von einer härtebegründenden kurzfristigen Kündigung gesprochen werden. 

In der Tat habe die Berufungsklägerin einen Bedarf nach besonders ausgestalteten Räumen. 

Allerdings habe sie über Jahre von einem Vorzugspreis profitiert und sich nicht darauf verlas-

sen können, ein Ersatzobjekt zum gleichen Preis mieten zu können. Die Berufungsklägerin 

habe zudem spätestens seit Abschluss des Mietvertrags vom 30. März 2020 Kenntnis gehabt 

vom Projektierungs- und Baubewilligungsverfahren der Berufungsbeklagten. Ebenso wider-

spreche sich die Berufungsklägerin, wenn C.__ als Geschäftsführer der Berufungsklägerin der 

Berufungsbeklagten eine Mietvereinbarung mit Mietende per 31. Mai 2021 vorgeschlagen 

habe und anlässlich der Hauptverhandlung sogar ausgeführt habe, er sei zuversichtlich, bis 

im Jahre 2023 geeignete Mieträumlichkeiten finden zu können. Die Berufungsklägerin habe 

überdies Kenntnis vom Gestaltungsplan gehabt und um dessen Befristung gewusst. Die Be-

hauptungen von C.__ hinsichtlich Suchbemühungen betreffend eines Ersatzobjekts seien 

21 │ 30 

zudem nicht nachgewiesen und somit nicht als genügend zu bezeichnen. Die Berufungsklä-

gerin sei in der Branche gut verankert und verfüge über ein entsprechendes Beziehungsnetz, 

womit sie die Suchbemühungen um ein Ersatzobjekt hätte intensivieren können. Es sei in der 

Verantwortung der Berufungsklägerin gelegen, sich frühzeitig um ein Ersatzobjekt zu küm-

mern, zumal sie von Anbeginn gewusst habe, dass es sich beim Mietverhältnis aufgrund der 

geplanten Überbauung bloss um eine Übergangsnutzung handle. 

Die Berufungsbeklagte habe zu keinem Zeitpunkt definiert und kundgetan, dass sie definitiv in 

zwei Etappen bauen werde. Sie habe sich lediglich beide Optionen offengehalten. Sofern zum 

Zwecke der Eigennutzung bauliche Massnahmen erforderlich seien, erhöhe sich laut bundes-

gerichtlicher Rechtsprechung das Vermieterinteresse deutlich. Die Folgen eines etappenwei-

sen Bauens seien für die Berufungsbeklagte mit erheblichen Mehrkosten durch aufwändigeres 

Bauen verbunden. Sie müsse mehrere Provisorien machen, mehrmals vorfahren und könne 

die Pfählung im anspruchsvollen Baugrund nicht in einem Zug machen. Ebenso sei bei der 

Verzögerung der Baute erfahrungsgemäss mit erheblichen Mietzinsausfällen zufolge späterer 

Vermietung zu rechnen, allenfalls auch damit, dass wichtige Mieter abspringen. Auch aus den 

Vorbringen der Berufungsklägerin, wonach auf Seiten der Berufungsbeklagten keinerlei Härte 

zu erblicken sei, lasse sich nichts zu ihren Gunsten ableiten. 

Weiter habe die Berufungsklägerin weder substanziiert behauptet noch ansatzweise belegt, 

dass sie durch Schliessung des Y.__ während der Corona Pandemie einen Verlust von über 

1 Mio. Fr. verzeichnet habe. Ob sich die Berufungsklägerin überdies um staatliche Hilfe be-

müht habe, könne mangels Beweis nicht beurteilt werden. Es erscheine allerdings nicht ge-

rechtfertigt, vermeintliche Einbussen auf die Berufungsbeklagte umzuwälzen und ihr selbst 

zuzumuten, bei ihrem Bauvorhaben enorme Mehrkosten in Kauf zu nehmen. Diesbezüglich 

liege ebenfalls kein Härtegrund vor. 

In Bezug auf die Dauer des Mietverhältnisses sei schliesslich festzuhalten, dass die Beru-

fungsklägerin gemäss Vorvertrag zum Mietvertrag seit dem 1. April 2015 Mieterin sei. Eine 

Mietdauer von mehr als fünf Jahren sei nicht als besonders lang zu qualifizieren. Entsprechend 

sei nicht von einer besonderen Verbundenheit des Mieters mit dem Mietobjekt auszugeben. 

Der Antrag der Berufungsklägerin betreffend Erstreckung des Mietverhältnisses um sechs 

Jahre erscheine überdies mit dem ursprünglichen Vorschlag der Berufungsklägerin, eine 

Mietvereinbarung mit Mietende per 31. Mai 2021 abzuschliessen, nicht vereinbar. Zudem sei 

sich die Berufungsklägerin bereits bei Vertragsschluss bewusst gewesen, dass das Y.__ in 

absehbarer Zeit abgerissen werde. Damals sei die Rede von zwei Etappen gewesen; die erste 

Etappe wäre ca. im Jahre 2022 fertig gewesen. Die Berufungsklägerin hätte das Mietobjekt 

22 │ 30 

spätestens zu diesem Zeitpunkt verlassen müssen. Schliesslich stünden einer Erstreckung 

erhebliche Vermieterinteressen gegenüber. Das geplante Projekt befinde sich derzeit in der 

Bauphase. Ein weiterer Verbleib der Berufungsklägerin würde das Bauvorhaben mutmasslich 

in die Länge ziehen und damit massive Mehrkosten durch aufwändigeres Bauen bzw. um-

ständlichere Bauabläufe, Verlängerung der Bauzeit, erhebliche Mietausfälle zufolge späterer 

Vermietung etc., verursachen. 

Insgesamt sei festzuhalten, dass kein Härtefall, sondern blosse Unannehmlichkeiten vorlägen, 

die mit der Beendigung des Vertragsverhältnisses und der Suche nach neuen Lokalitäten ver-

bunden seien. Die Voraussetzungen der Mieterstreckung seien somit nicht erfüllt (Urteil  

ZE 21 23 E. 3.4.3 f.). 

 

4.4  

Mit diesen Ausführungen setzt sich die Berufungsklägerin nicht substantiiert auseinander. Sie 

bringt zwar vor, die Vorinstanz gehe «in willkürlicher Würdigung der Umstände und ohne Be-

rücksichtigung des Beweisergebnisses von blossen "Unannehmlichkeiten" auf Seiten der Be-

rufungsklägerin aus». Eine solche Beurteilung widerspreche «den Akten und den belegten 

Umständen diametral» und sei «nicht haltbar». Worin diese angeblichen Fehler bestehen, 

lässt sich der Eingabe indessen nicht entnehmen und ist auch nicht erkennbar. Soweit die 

Berufungsklägerin vorbringt, die Existenz der gesamten Unternehmung sei gefährdet, handelt 

es sich um neue Tatsachen, die unter das Novenrecht fallen (Art. 317 Abs. 1 ZPO) und daher 

unbeachtlich bleiben. Im Übrigen beharrt die Berufungsklägerin lediglich auf ihren vorinstanz-

lichen Vorbringen. Darauf ging die Vorinstanz – wie dargelegt (E. 4.3) – ausführlich ein und 

hat eine Interessenabwägung im Sinne von Art. 272 Abs. 2 OR nach allen im konkreten Fall 

einschlägigen Kriterien i. S. eines Billigkeitsentscheides (Art. 4 ZGB) vorgenommen. Das Be-

rufungsgericht auferlegt sich hinsichtlich der Überprüfung erstinstanzlicher Ermessensent-

scheide eine gewisse Zurückhaltung. Es ist weder Aufgabe eines Berufungsgerichts noch Ziel 

eines Berufungsverfahrens, nachvollziehbare und vertretbare Ermessensentscheide der Vor-

instanz durch einen anderen, ebenfalls vertretbaren Entscheid zu ersetzen, bloss, weil der 

alternative Entscheid dem Rechtsempfinden einer Prozesspartei eher entspricht als derjenige 

des erstinstanzlichen Zivilgerichts. Die Vorinstanz hat nachvollziehbar dargelegt, weshalb im 

vorliegenden Fall keine Mieterstreckung gewährt wird. Entgegen den Behauptungen der Be-

rufungsklägerin hält sie auch zutreffend fest, dass die Berufungsklägerin gemäss Vorvertrag 

zum Mietvertrag seit dem 1. April 2015 und somit bis zum Zeitpunkt der Kündigung «etwas 

mehr als 5» Jahre (und nicht 9 Jahre – wie die Berufungsklägerin behauptet) Mieterin ist  

23 │ 30 

(vi-KB 4). Indem die Berufungsklägerin bereits seit 27 Jahren im Y.__ tätig ist, besteht zwei-

fellos eine Verbundenheit mit dem Mietobjekt. Dieser Punkt vermag jedoch die weiteren, im 

Rahmen der Interessenabwägung von der Vorinstanz zutreffend angeführten Kriterien nicht 

zu überwiegen. Die Erwägungen der Vorinstanz sind insgesamt nicht zu beanstanden. Fest-

zuhalten bleibt zudem, dass die Berufungsklägerin dank des Rechtsmittelverfahrens von einer 

kalten Erstreckung sowohl über das von ihr vorgeschlagene Mietende per 31. Mai 2021 als 

auch über den voraussichtlich berechneten Abschluss der ersten Bauetappe (2022) hinaus 

profitieren konnte.  

 

5. 

5.1 

Zu prüfen ist noch die von der Berufungsklägerin geltend gemachte Gehörsverletzung. Dem-

nach habe die Vorinstanz Beweisangebote (namentlich Zeugenbefragungen) ohne Begrün-

dung verweigert (Berufung, u.a. Rz. 21).  

 

5.2 

Die Parteien haben Anspruch auf rechtliches Gehör (Art. 29 Abs. 2 BV [SR 101]; Art. 53 Abs. 1 

ZPO). Der Gehörsanspruch verleiht den Parteien insbesondere Anspruch auf Äusserung zur 

Sache vor Fällung des Entscheids, auf Abnahme ihrer erheblichen, rechtzeitig und formrichtig 

angebotenen Beweise und auf Mitwirkung an der Erhebung von Beweisen oder zumindest auf 

Stellungnahme zum Beweisergebnis (BGE 140 I 99 E. 3.4; 135 II 286 E. 5.1; 134 I 140 E. 5.3). 

Der Gehörsanspruch ist formeller Natur. Bei Verweigerung des rechtlichen Gehörs leidet der 

Entscheid an einem schweren Mangel, der ungeachtet der materiellen Begründetheit des 

Rechtsmittels zur Gutheissung der Beschwerde und zur Aufhebung des angefochtenen Ent-

scheids führt. Eine nicht besonders schwerwiegende Verletzung des rechtlichen Gehörs kann 

jedoch ausnahmsweise als geheilt gelten, wenn der Betroffene die Möglichkeit erhält, sich vor 

einer Rechtsmittelinstanz zu äussern, die sowohl den Sachverhalt als auch die Rechtslage frei 

überprüfen kann. Unter dieser Voraussetzung ist darüber hinaus – im Sinne einer Heilung des 

Mangels – selbst bei einer schwerwiegenden Gehörsverletzung von einer Rückweisung der 

Sache an die Vorinstanz abzusehen, wenn und soweit die Rückweisung zu einem formalisti-

schen Leerlauf und damit zu unnötigen Verzögerungen führte, die mit dem Interesse des Be-

troffenen an einer beförderlichen Beurteilung der Sache nicht zu vereinbaren wäre (MYRIAM A. 

GEHRI, in: Basler Kommentar ZPO, 3. Auf. 2017, N. 33 f. zu Art. 53 ZPO). 

 

https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/expert/http/index.php?lang=de&type=highlight_simple_query&page=3&from_date=&to_date=&sort=date_desc&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=%22Die+Parteien+haben+Anspruch+auf+rechtliches+Geh%F6r%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F140-I-99%3Ade&number_of_ranks=0#page99
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/expert/http/index.php?lang=de&type=highlight_simple_query&page=3&from_date=&to_date=&sort=date_desc&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=%22Die+Parteien+haben+Anspruch+auf+rechtliches+Geh%F6r%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F135-II-286%3Ade&number_of_ranks=0#page286
https://www.bger.ch/ext/eurospider/live/de/php/expert/http/index.php?lang=de&type=highlight_simple_query&page=3&from_date=&to_date=&sort=date_desc&insertion_date=&top_subcollection_aza=all&query_words=%22Die+Parteien+haben+Anspruch+auf+rechtliches+Geh%F6r%22&rank=0&azaclir=aza&highlight_docid=atf%3A%2F%2F134-I-140%3Ade&number_of_ranks=0#page140

24 │ 30 

5.3 

In der Tat hat sich die Vorinstanz zu den abgelehnten Beweisanträgen nicht geäussert, aller-

dings fragt sich, ob sie das musste. Nach Art. 154 ZPO werden vor der Beweisabnahme die 

erforderlichen Beweisverfügungen getroffen. Die konkrete Ausgestaltung der Beweisverfü-

gung steht nach Massgabe der gerichtlichen Prozessleitung im Ermessen des Gerichts. Die 

Erforderlichkeit und der Umfang der Beweisverfügung hängt wesentlich von der Verfahrensart 

respektive der Komplexität der Materie ab (THOMAS SUTTER-SOMM/BENEDIKT SEILER, Hand-

kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung, 2021, N. 3 zu Art. 154 ZPO), wobei ge-

wisse Autoren es gar als zulässig erachten, wenn das Gericht, beispielsweise bei einfachen 

Verhältnissen, im Rahmen seines Ermessens darauf verzichtet (PASCAL GROLIMUND, in: 

Staehelin/Staehelin/Grolimund [Hrsg.], Zivilprozessrecht, 3. Aufl. 2019, N 140a zu § 18). Vor-

liegend handelt es sich jedenfalls um keinen schwierigen Fall. Zudem gilt das vereinfachte 

Verfahren. Die Frage kann letztlich offenbleiben, denn die Vorbringen der Berufungsklägerin 

sind einmal mehr pauschal und ergeben nicht, welchen Erkenntnisgewinn sie sich durch wel-

che konkreten Beweisabnahmen erhofft hätte und inwiefern das vorinstanzliche Vorgehen zu 

einem prozessualen Nachteil geführt hätte. Im Übrigen erwog die Vorinstanz zutreffend, die 

Berufungsklägerin habe nicht genügend behauptet und dargelegt, inwiefern es sich bei den 

geltend gemachten Investitionen um wertvermehrende handle. Solche prozessualen Nachläs-

sigkeiten lassen sich nicht durch Zeugenbefragung beheben, weshalb das Vorgehen der Vor-

instanz nicht zu beanstanden ist. 

Soweit die Berufungsklägerin «die vorinstanzlich gestellten Beweisanträge, welchen die Vor-

instanz nicht gefolgt» sei, pauschal erneuert, genügt sie den Behauptungs-, Begründungs- und 

Substantiierungsanforderungen im Berufungsverfahren nicht. Blosse Verweise auf Ausführun-

gen in anderen Rechtsschriften oder auf die Akten reichen nicht aus (BGE 143 II 283 E. 1.2.3; 

140 III 115 E. 2). Auf die unspezifizierten Beweisanträge kann nicht eingetreten werden. Im 

Übrigen ist nicht ersichtlich, welche sachdienlichen neuen Erkenntnisse durch Zeugenbefra-

gung zu gewinnen wären. 

 

6. 

Im Ergebnis erweist sich die Berufung als unbegründet und ist vollumfänglich abzuweisen, 

soweit darauf eingetreten wird. 

 

  

25 │ 30 

7. 

7.1 

Die Berufungsklägerin kritisiert die erstinstanzlich festgesetzte Parteientschädigung. Sie sei 

auf maximal Fr. 20'847.‒ festzusetzen. Dies entspreche ihrem eigenen Aufwand im vorinstanz-

lichen Verfahren. Der gebotene Aufwand auf Seiten der Berufungsbeklagten könne nicht we-

sentlich höher ausgefallen sein, weshalb der geltend gemachte fast doppelt so hohe Zeitauf-

wand bzw. die Parteientschädigung in Höhe von Fr. 32'269.‒ nicht gerechtfertigt sei. 

 

7.2 

Die Prozesskosten bestehen aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung (Art. 95 

Abs. 1 ZPO) und werden der unterliegenden Partei auferlegt (Art. 106 Abs. 1 ZPO).  

 

7.3 

Das Gericht spricht die Parteientschädigung nach den Tarifen gemäss Art. 42 ff. PKoG zu. Die 

Parteien können eine Kostennote einreichen (Art. 105 Abs. 2 i.V.m. Art. 96 ZPO). In Prozessen 

mit einem Streitwert von Fr. 324'000.– beträgt das ordentliche Anwaltshonorar für das Verfah-

ren vor der ersten Instanz Fr. 10'000.– bis Fr. 40'000.– (Art. 42 Abs. 1 PKoG). Bei Streitsachen 

betreffend Miet- und Pachtrecht, wenn es sich um Kündigungsanfechtung, Erstreckung oder 

missbräuchliche Vertragsänderung handelt, beträgt das Honorar 30 bis 70 Prozent des or-

dentlichen Honorars (Art. 42 Abs. 6 PKoG); mithin Fr. 3'000.– bis Fr. 28'000.–. Im ordentlichen 

Honorar sind bis zu zwei Verhandlungen (Art. 50 Abs. 1 Ziff. 1 PKoG) und ein doppelter 

Rechtsschriftenwechsel inbegriffen (Art. 50 Abs. 1 Ziff. 2 PKoG). Massgebend für die Festset-

zung des Honorars innerhalb der vorgesehenen Mindest- und Höchstansätzen sind die Be-

deutung der Sache für die Partei in persönlicher und wirtschaftlicher Hinsicht, die Schwierigkeit 

der Sache, der Umfang und die Art der Arbeit sowie der Zeitaufwand (Art. 33 PKoG). Besteht 

zwischen dem Arbeitsaufwand und den vorgegebenen Rahmen ein Missverhältnis, ist das Ho-

norar nach dem tatsächlichen Zeitaufwand zu bemessen. Das Honorar beträgt je Stunde zwi-

schen Fr. 220.‒ und Fr. 250.‒ (Art. 34 PKoG). Wenn die Bemühungen der Anwältin oder des 

Anwaltes im Verhältnis zum Streitwert nicht bedeutend sind, ist das Honorar angemessen her-

abzusetzen (Art. 35 PKoG). Macht eine Partei offensichtlich übersetzte Ansprüche geltend, 

bemisst sich das Honorar ihrer Anwältin oder ihres Anwaltes nach dem Betrag, der in guten 

Treuen hätte eingeklagt werden dürfen (Art. 36 PKoG).  

 

  

26 │ 30 

7.4 

Die Vorinstanz hat eine Parteientschädigung in Höhe von Fr. 32'268.10 (inkl. Auslagen und 

MWST) zugesprochen. Sie erwog, das Honorar entspreche dem kantonalen Tarif und sei der 

Bedeutung der Sache für die Partei in persönlicher und wirtschaftlicher Hinsicht angemessen. 

Dieser Auffassung kann nicht gefolgt werden. Das geltend gemachte Honorar der Berufungs-

beklagten in Höhe von Fr. 32'268.10 liegt über dem zulässigen Honorarrahmen, ohne dass 

Gründe für eine Erhöhung erkennbar wären. Angesichts des Umfangs, der Schwierigkeit und 

Bedeutung der Sache für die Parteien aber auch in Anbetracht der von der Gegenpartei gel-

tend gemachten Aufwendungen erscheint eine Parteientschädigung in dem von der Beru-

fungsklägerin beantragten Umfang von Fr. 20'847.– als angemessen. Die Berufungsklägerin 

wird demnach verpflichtet, der Berufungsbeklagten für das erstinstanzliche Verfahren eine 

Parteientschädigung in entsprechender Höhe zu bezahlen. 

 

8. 

8.1 

8.1.1 

Abschliessend ist über die Prozesskosten des Berufungsverfahrens zu befinden. Wie bereits 

erwähnt bestehen die Prozesskosten aus den Gerichtskosten und der Parteientschädigung 

und werden der unterliegenden Partei auferlegt (vgl. E. 7.2). Die Gebühren sind innerhalb des 

vorgegebenen Rahmens festzusetzen und bemessen sich nach der persönlichen und wirt-

schaftlichen Bedeutung der Sache für die Partei, der Schwierigkeit der Sache, dem Umfang 

der Prozesshandlungen und nach dem Zeitaufwand für die Verfahrenserledigung (Art. 2 Abs. 

1 PKoG). Die objektive Tatsache und das Ausmass des Unterliegens sind daran zu messen, 

inwieweit eine Partei mit ihren Rechtsbegehren vor Gericht nicht durchgedrungen ist. Dabei 

wird ein geringfügiges Unterliegen im Umfang von einigen Prozenten i. d. R. nicht berücksich-

tigt. Das gilt insb. dann, wenn dem Obsiegen in einer grundsätzlichen Frage prozessual 

grösste Bedeutung zukommt (vgl. Art. 107 Abs. 1 lit. a ZPO; VIKTOR RÜEGG/MICHAEL RÜEGG, 

in: Spühler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, 

3. Aufl. 2017, N. 3 zu Art. 107 ZPO mit weiteren Hinweisen).  

 

  

27 │ 30 

8.1.2 

Da die Berufungsklägerin unterliegt bzw. der angefochtene Entscheid nur unwesentlich abge-

ändert wird (vgl. E. 7), sind die Kosten des Berufungsverfahrens von der Berufungsklägerin zu 

tragen. 

 

8.1.3 

Die Gerichtskosten vor Obergericht als Berufungsinstanz richten sich nach dem im Verfahren 

vor dem Kantonsgericht massgebenden Tarif; sie werden um einen Drittel reduziert, betragen 

jedoch mindestens Fr. 500.‒ (Art. 8 Abs.1 Ziff. 2 Prozesskostengesetz [PKoG; NG 261.2]). In 

Verfahren mit einem Streitwert von Fr. 324'000.– betragen die Entscheidgebühren vor dem 

Kantonsgericht zwischen 2 bis 3.5 Prozent des Streitwertes (Art. 7 Abs. 1 PKoG). Somit be-

laufen sich die Gerichtskosten vor Obergericht zwischen Fr. 4'320.‒ und Fr. 7'560.–. Die Ge-

richtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 6'000.‒ festgesetzt und ausgangsge-

mäss der Berufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem Gerichtskostenvorschuss der Be-

rufungsklägerin in gleicher Höhe verrechnet und sind damit bezahlt (Art. 111 Abs. 1 ZPO).  

 

8.2 

8.2.1 

In Bezug auf die rechtlichen Grundlagen zur Bemessung der Parteientschädigung wird auf die 

vorstehende E. 7.3 verwiesen. 

 

8.2.2 

Im Berufungsverfahren beträgt das ordentliche Honorar 20 bis 60 Prozent des für das Verfah-

ren vor erster Instanz zulässigen Honorars, bemessen nach dem noch strittigen Betrag, min-

destens jedoch Fr. 500.‒ (Art. 43 PKoG). Zum Honorar hinzu kommen die Auslagen und Mehr-

wertsteuer (Art. 52 ff. PKoG). Bei Streitsachen betreffend Miet- und Pachtrecht, wenn es sich 

um Kündigungsanfechtung, Erstreckung oder missbräuchliche Vertragsänderung handelt, be-

trägt das erstinstanzliche Honorar 30 bis 70 Prozent des ordentlichen Honorars (Art. 42 Abs. 6 

PKoG), vorliegend Fr. 3'000.– bis Fr. 28'000.–. Somit liegt der Kostenrahmen für das Honorar 

des vorliegenden Berufungsverfahrens zwischen Fr. 600.– und Fr. 16'800.–. 

  

28 │ 30 

8.2.3 

Der Rechtsvertreter der Berufungsbeklagten machte für das Berufungsverfahren mit Kosten-

note vom 24. April 2023 eine Parteientschädigung von Fr. 7'039.15 (Honorar Fr. 6'516.‒, Aus-

lagen Fr. 19.90 und 7.7% Mehrwertsteuer Fr. 503.25) geltend, reichte aber keine abschlies-

send detaillierte Abrechnung ein. Die Berufungsbeklagte hat keine Berufungsantwort verfasst 

und es fand keine Verhandlung statt. Auch erfolgten im Berufungsverfahren keine neuen Be-

weiserhebungen. Das vorliegende Verfahren ist hinsichtlich tatsächlicher und rechtlicher Kom-

plexität überschaubar, was die unbestreitbar gegebene persönliche Bedeutung des Verfah-

rens für die Parteien relativiert. Vor diesem Hintergrund erscheint der für das Berufungsver-

fahren geltend gemachte Aufwand von 21.72 Arbeitsstunden zu Fr. 300.– pro Std. deutlich 

übersetzt. In Mitberücksichtigung der massgebenden Gesichtspunkte und mit Blick auf ähnlich 

gelagerte Fälle wird die Entschädigung ermessensweise am unteren Bereich des Honorarrah-

mens auf Fr. 2'500.– (inkl. Auslagen und MWST) festgesetzt. 

 

8.2.4 

Die Berufungsklägerin ist demnach zu verpflichten, der Berufungsbeklagten eine Parteient-

schädigung von Fr. 2'500.‒ zu bezahlen. 

 

 

 

 

 

29 │ 30 

Demgemäss erkennt das Obergericht: 

1. In teilweiser Gutheissung der Berufung wird die Dispositivziffer 4 des angefochtenen  

Urteils aufgehoben und lautet neu: 

« 4. Die Klägerin hat der Beklagten eine Parteientschädigung in der Höhe von Fr. 20'847.– (inkl. Aus-

lagen und MWST) zu bezahlen.» 

 

2. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen und das Urteil ZE 21 23 des Kantonsgerichts 

Nidwalden, Zivilabteilung/Einzelgericht, vom 23. Juni 2022 bestätigt. 

3. Die Gerichtskosten für das Berufungsverfahren werden auf Fr. 6'000.‒ festgesetzt und 

ausgangsgemäss der unterliegenden Berufungsklägerin auferlegt. Sie werden mit dem 

von ihr geleisteten Kostenvorschuss in gleicher Höhe verrechnet und sind bezahlt.  

4. Die Berufungsklägerin wird verpflichtet, der Berufungsbeklagten für das Berufungsverfah-

ren eine Parteientschädigung von Fr. 2'500.– zu bezahlen. 

5. Zustellung dieses Urteils an: 

− Rechtsanwalt Peter Wicki (zweifach; GU) 

− Rechtsanwalt Bruno Krummenacher (zweifach; GU) 

− Kantonsgericht Nidwalden (Empfangsbescheinigung) 

− Gerichtskasse (Dispositiv) 

 

 

Stans, 25. Mai 2023 

OBERGERICHT NIDWALDEN 

Zivilabteilung 

Die Vizepräsidentin 
 

 

 

lic. iur. Barbara Brodmann 

Die Gerichtsschreiberin 

 

 

 

MLaw Sarah Huber      Versand:    

 

30 │ 30 

Rechtsmittelbelehrung: 

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen seit Zustellung beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, Beschwerde in Zivilsachen eingereicht werden (Art. 72 ff. i.V.m. Art. 90 ff. BGG; SR 

173.110). Die Beschwerde hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die 

Unterschrift des Beschwerdeführers oder seines Vertreters zu enthalten; der angefochtene Entscheid 

sowie die als Beweismittel angeführten Urkunden sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat 

(Art. 42 BGG). Für den Fristenlauf gelten die Art. 44 ff. BGG. Der Streitwert liegt bei Fr. 324'000.–.