# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** a592ea76-56d5-5735-a149-789a4de12f9e
**Source:** Appenzell Ausserrhoden (AR)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-01-01
**Language:** de
**Title:** Appenzell Ausserrhoden Kantonsgericht Sammlung ARGVP ARGVP 2005 1429
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/AR_Gerichte/AR_KG_005_ARGVP-2005-1429_nodate.pdf

## Full Text

A. Verwaltungsentscheide 1429 

 

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April 1987, S. 83 f.; AR GVP 1331, Ziff. 2 und 5 c). Durch die Offenle-
gung eines Gewässers entstehen im vorliegenden Fall jedoch auch 
Beschränkungen: Zu nennen sind dabei allfällige Ertragseinbussen 
(Kulturlandverlust im Bereich der Bachsohle und dem Ufer) oder der 
allfällige Schattenwurf einer späteren Uferbestockung, wobei diese 
Nachteile jedoch nicht als besonders erheblich zu beurteilen sind. Um 
einiges problematischer erscheint vorliegend indes die Tatsache, dass 
eine Offenlegung die Parz. Nr. A, welche aufgrund der Hanglage, der 
relativen Kleinheit und Unförmigkeit des Grundstücks sowie der er-
wähnten Mulde bereits nicht optimal bewirtschaftet werden kann, in 
der Mitte zerschneiden würde, womit die Bewirtschaftung dieses 
Grundstückes noch zusätzlich und damit insgesamt im Sinne von Art. 
38 Abs. 2 lit. e GSchG erheblich erschwert würde. Das hier umstritte-
ne Gewässer ist zudem von der Grösse und vom Einzugsgebiet her 
als eher klein zu betrachten, so dass die Interessen am naturnahen 
Wasserbau und somit die öffentlichen Interessen an der Offenlegung 
des vorliegenden Baches gesamthaft betrachtet die landwirtschaftli-
chen Interessen des Rekurrenten im konkreten Fall nicht zu übertref-
fen vermögen. 

Entscheid Departement Bau und Umwelt vom 07.06.2005 

1429 

Wasserrecht. Begriff des öffentlichen Gewässers. 

 3. a) Ob ein Wasserlauf als öffentliches Gewässer zu betrachten 
ist, ergibt sich aus der in die Kompetenz der Kantone fallende Ab-
grenzung der öffentlichen Gewässer (Meier-Hayoz, Berner Kommen-
tar, Art. 664 ZGB). Für den Kanton Appenzell A.Rh. bestimmt Art. 199 
Abs. 1 EG zum ZGB (Gesetz über die Einführung des Schweizeri-
schen Zivilgesetzbuches, bGS 211.1), dass Flüsse und Bäche (ober-
irdische) öffentliche Gewässer sind. Dabei gilt als Bach jedes flies-
sende Gewässer von solcher Mächtigkeit, dass es ein natürliches Bett 
gebildet hat oder bilden würde, wenn sein Lauf nicht künstlich ausge-
baut wäre (Art. 199 Abs. 2 EG zum ZGB).  

A. Verwaltungsentscheide 1429 

 

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 Bereits aus dem Wortlaut „Bäche und Flüsse“ ist ersichtlich, dass 
nicht bereits jedes kleine Rinnsaal als öffentliches Gewässer gelten 
kann. Vorausgesetzt ist nämlich eine bestimmte Mächtigkeit und Ste-
tigkeit des Baches, so dass ein natürliches Bett, eine Gerinnebildung 
vorhanden ist oder vorhanden sein würde, wenn der Lauf des Baches 
nicht künstlich ausgebaut oder in ein Rohr gefasst worden wäre. Na-
türliche oder künstliche Veränderungen, namentlich Eindolungen, 
haben somit keinen Einfluss auf die Rechtsnatur eines öffentlichen 
Gewässers. Damit steht fest, dass auch eingedolte Gewässer als 
öffentliche Gewässer zu betrachten sind, wenn diese in offener Was-
serführung ein Bett mit festen Ufern zu schaffen vermöchten bzw. vor 
der Eindolung ein natürliches Bett gebildet haben. Zudem kann nicht 
davon ausgegangen werden, dass die blosse Bezeichnung eines 
Gewässers entscheidet, ob es sich um ein öffentliches Gewässer 
handelt oder nicht. Massgebend ist vielmehr, ob die charakteristi-
schen Eigenschaften eines Baches zu finden sind. 
 b) ... 
 c) Diese im Rahmen der Überbauung des Gebietes S. in zeitlicher 
Hinsicht etappenweise entstandenen Eindolungen, der Verlauf der 
offen geführten sowie der eingedolten Teilstücke gesamthaft betrach-
tet, das in den offenen Bereichen erkennbare natürliche Bachbett, die 
auf Plänen und alten Fotografien wie auch heute teilweise noch er-
kennbare Muldenform sowie die anlässlich des Augenscheins festge-
stellte stetige Wasserführung weisen demnach das vorliegende Ge-
wässer als Bach bzw. als Bächlein aus, in welchem sich das Nieder-
schlagswasser sammelt und abfliesst. Entgegen der Meinung der 
Rekurrentin dient dieser Bach denn auch nicht alleine der Ableitung 
von Meteorwasser von befestigten Flächen aus dem Überbauungsge-
biet S., sondern hat primär den Zweck, das Niederschlagswasser im 
ganzen Einzugsgebiet S. (das Einzugsgebiet hat eine Fläche von ca. 
3.7 ha) zu sammeln und als Bachwasser abzuleiten. Es liegt somit ein 
öffentliches Gewässer vor. Keinen Einfluss darauf hat die hier unbe-
strittene Tatsache, dass auch Meteorwasser, das vorab aus dem Ge-
biet westlich des Bachlaufs stammt und hauptsächlich der Entwässe-
rung der S.strasse dient, in den Bach eingeleitet wird (vgl. hierzu AR 
GVP Nr. 1089, wonach es für die Öffentlichkeit eines Gewässer uner-
heblich ist, wenn dieses lediglich von Drainage-, Quell- und Meteor-
wasser gespeist wird). 

A. Verwaltungsentscheide 1430 

 

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 d) Zusammenfassend ist somit festzuhalten, dass das hier umstrit-
tene Gewässer  am S.hang als öffentliches Gewässer nach Art.199 
EG zum ZGB zu betrachten ist und damit nach Art. 664 ZGB unter der 
Hoheit des Kantons Appenzell A.Rh. steht. 

Entscheid der Baudirektion vom 29.04.2005 

1430 

Strassenwesen. Flurgenossenschaftsstrasse. Begriff der Öffentlich-
keit der Strasse. 

 3. a) Die öffentlichen Strassen und Wege in der Gemeinde W. 
werden in Art. 3 Abs. 1 lit. a und b StrR geregelt. Dazu zählen die 
„Gemeindestrassen“ (lit. a) - die vorliegend nicht weiter interessieren - 
sowie die „anderen“ Strassen und Wege, welche (wie die Gemeinde-
strassen) dem Gemeingebrauch gewidmet sind (lit. b), somit dem 
allgemeinen Verkehr offen stehen. Lit. b wiederum unterscheidet zwei 
Kategorien von öffentlichen Strassen und Wegen: Dies sind einerseits 
solche, die im Privateigentum stehen und aufgrund einer Gemeinde-
dienstbarkeit i.S.v. Art. 781 ZGB für den Gemeindegebrauch bestimmt 
sind („Strassen und Wege mit öffentlichen Weg- und Fahrrechten“) 
und andrerseits solche von Genossenschaften, welche durch die Ge-
nehmigung der zuständigen Behörden die juristische Persönlichkeit 
erhalten haben und dem allgemeinen Verkehr dienen („Flurgenossen-
schafts- und Korporationsstrassen“). Diese Definition von Art. 3 Abs. 1 
b StrR lehnt sich dabei an die übergeordnete kantonale Regelung von 
Art. 156 Abs. 3 des Gesetzes über die Einführung des Schweizeri-
schen Zivilgesetzbuches (EG zum ZGB, bGS 211.1) an und stimmt 
mit dieser weitgehend überein (vgl. hierzu den Entscheid des Regie-
rungsrats vom 23. Oktober 2001 in: AR GVP 2001/1377).  
 b) Mangels öffentlichem Fahrrecht i.S.v .Art. 781 ZGB stellt sich 
vorliegend somit einzig die Frage, ob die „H.strasse“ als eine dem 
allgemeinen Verkehr dienende Strasse einer öffentlich-rechtlichen 
Flurgenossenschaft gilt. Wie sich aus der oben ausgeführten Definiti-
on ergibt, genügt es für die Öffentlichkeit einer „flurgenossenschaftli-
chen“ Strasse entgegen der Ansicht der Rekurrentin nicht, dass sie