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**Case Identifier:** c0aef9f6-fbcc-565d-afd0-140e4d645cff
**Source:** Valais/Wallis (VS)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2021-04-28
**Language:** fr
**Title:** Wallis Sonstiges Gericht Sonstige Kammer 28.04.2021 A1 20 249
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/VS_Gerichte/VS_BZG_999_A1-20-249_2021-04-28.pdf

## Full Text

A1 20 249 

 

 

ARRÊT DU 28 AVRIL 2021 

 

Tribunal cantonal du Valais 

Cour de droit public 

 

Composition : Christophe Joris, président ; Jean-Bernard Fournier et Thomas Brunner, 

juges ; Patrizia Pochon, greffière, 

 

en la cause 

 

X _________ SA, recourante, représentée par Maître M _________ 

 

contre 

 

ETAT DU VALAIS, par son DÉPARTEMENT DES FINANCES ET DE L’ÉNERGIE – 

SERVICE IMMOBILIER ET PATRIMOINE, autorité attaquée 

 

(Adjudication & reg. profession) 

recours de droit administratif contre la décision du 15 décembre 2020 

  

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Faits 

 

A.  Par avis inséré le xxx 2020 au Bulletin officiel (B.O.) n° xxx du canton du Valais (p. xxx) 

ainsi que sur le site simap.ch, l’Etat du Valais, par son Département des finances et de 

l’énergie (ci-après : DFE) - Service immobilier et patrimoine (ci-après : SIP) -, a lancé huit 

appels d’offres, en procédure ouverte, pour divers travaux de rénovation des ateliers de 

métallurgie de l’Ecole professionnelle commerciale et artisanale de Sion (EPCAs) dont 

l’un concernait l’installation de chauffage de l’établissement (Code des frais de 

constructions [CFC] 242). Le délai de clôture pour le dépôt des offres a été fixé au 

vendredi 27 novembre 2020, la date du sceau postal faisant foi et l’ouverture des offres 

a été arrêtée au 1er décembre 2020, à 14h00. 

Le cahier des charges (ci-après : CC) indiquait que le marché serait adjugé au 

soumissionnaire ayant présenté l’offre économiquement la plus avantageuse (p. 8). Il 

prévoyait les trois critères d’adjudication ci-après, avec leur pondération respective, à 

noter sur une échelle de 0 à 5 (0 constituant la plus mauvaise note et 5 la meilleure note) 

jusqu’au centième pour le prix : 

1. Prix de l’offre déposée 70 % 
-  Montant de l’offre financière 50 % 
- Crédibilité du prix 20 % 
 

2. Organisation du soumissionnaire 20 % 
- Organisation pour l’exécution du marché 
 

3. Références liées à l’objet 10 % 
-  Références des 5 dernières années liées à l’objet 

B.  Le 1er décembre 2020, le pouvoir adjudicateur a procédé à l’ouverture des offres. La 

valeur devisée du marché ne ressort pas des pièces au dossier, mais le tableau 

d’ouverture des offres fait état de montants allant de 608 000 à 929 000 francs. 

C.  Le 15 décembre 2020, le SIP, par son architecte cantonal, a informé les 

soumissionnaires qu’en raison d’une modification importante du projet la procédure 

d’appel d’offres était interrompue sur la base de l’article 35 let. c de l’ordonnance du 

4 mai 2018 sur les marchés publics (Omp ; RS/VS 726.100). 

Le 16 décembre 2020, A _________, directeur de travaux auprès du DFE, a informé 

X _________ SA qu’il y avait eu un « souci » par rapport aux appels d’offres de l’EPCAs 

car la date de la rentrée des soumissions figurant sur le programme informatique destiné 

aux soumissionnaires (xxx 2020) ne correspondait pas à celle publiée au B.O. et sur le 

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site simap.ch (xxx 2020). En résumé, « le 1er décembre, [le DFE] avait bien reçu et ouvert 

51 offres mais 8 autres [étaient] arrivées jusqu’[au] mardi [1er décembre 2020]. Comme 

les 8 tableaux d’ouverture du 1er décembre [avaie]nt été transmis au bureau des métiers, 

[le pouvoir adjudicateur] ne [pouvait] pas ouvrir et prendre en considération les offres 

reçues après le délai initial planifié ». Par conséquent, « afin d’éviter tout recours et 

procédures juridiques litigieuses », l’Etat du Valais a estimé ne pas avoir d’autre choix 

que « d’annuler ces soumissions et [de relancer] en début d’année de nouveaux appels 

d’offres ». 

D.  Le 28 décembre 2020, X _________ SA a recouru céans en prenant les conclusions 

suivantes : 

« 1. Annuler la décision du Service immobilier et patrimoine du Département des finances et de l’énergie du 
Canton du Valais du 15 décembre 2020 relative à l’interruption de la procédure d’appel d’offre EPC[As] 
– Rénovation des ateliers ʺmétallurgieʺ, CFC 242 – Installation de chauffage ; 

2. Inviter le Service immobilier et patrimoine à poursuivre la procédure d’appel d’offre lancée le xxx 2020. 

3. Sous suite de frais et dépens. ». 

Le 18 février 2021, B _________, architecte cantonal, a confirmé que la procédure 

d’appel d’offres portant sur la soumission « CFC 242 – Installations de chauffage » avait 

été interrompue en raison d’une modification majeure du projet liée à des contraintes 

techniques et incompatible avec le CC de l’appel d’offres du xxx 2020. Par conséquent, 

la seule solution permettant de mettre en adéquation les prestations demandées aux 

soumissionnaires avec le changement intervenu dans la structure du projet consistait à 

modifier le CC et à renouveler la procédure. Au demeurant, ce changement allait avoir 

des impacts sur les paramètres tendant à calculer les prix, différents de ceux 

communiqués lors de l’appel d’offres initial, ainsi que sur la pondération éventuelle des 

critères d’adjudication. Les futurs soumissionnaires étaient ainsi appelés à revoir leur 

mode de calcul et utiliser d’autres références. La détermination proposant le rejet du 

recours était accompagnée d’un extrait de la publication officielle ainsi que du CC « tel 

que rendu accessible à tous les soumissionnaires ». 

Le 26 février 2021, X _________ SA s’est plainte que le SIP n’avait fourni aucune 

explication quant à la contradiction entre les courriels qui lui avaient été adressés et le 

contenu de sa décision. En outre, aucune justification n’était avancée par rapport à la 

modification prévue des travaux ni les circonstances qui l’y avaient amenées. 

Le 3 mars 2021, la Cour de céans a interpellé le SIP. 

Le 15 mars 2021, le SIP a indiqué que, dans la « zone arrière regroupant les salles de 

classe, les vestiaires et les dépôts, la distribution de chauffage [devra être] conduite à 

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travers le sol afin de permettre à l’avenir un rafraîchissement de ces locaux durant l’été », 

ce qui améliorait le confort des utilisateurs et apparaissait comme être une solution plus 

économe que celle initialement envisagée. Ensuite, afin de réduire l’emprise des gaines 

techniques dans la partie « atelier » du bâtiment métallurgie et de permettre un meilleur 

éclairage naturel, il a été jugé préférable de déplacer la colonne vertébrale de distribution 

de chauffage dans le caniveau. A cet égard, ce service a estimé que la complexité de 

mise en œuvre de l’installation due à un espace de travail très restreint et passablement 

encombré par les autres gaines techniques (sanitaire, électricité, …), augmentait les 

heures de travail, ce qui constituait une modification importante du projet. S’agissant du 

problème de transcription des délais dans l’appel d’offres (les dates de remise des offres 

et d’ouverture de celles-ci figurant dans les documents informatiques ne correspondaient 

pas à celles mentionnées au B.O. et sur la plateforme simap), ce qui plaidait aussi en 

faveur d’une interruption de la procédure étant donné que plusieurs soumissionnaires 

avaient déposé leur offre en se fondant sur les délais (plus longs) indiqués sur les 

documents informatiques. Pour le surplus, le SIP a réitéré sa position. 

Le 29 mars 2021, X _________ SA a contesté tant les modifications envisagées que 

leur ampleur. À la suivre, le rafraîchissement des locaux faisait déjà partie intégrante des 

conditions générales (CG, p. 73 à 75). Par ailleurs, le déplacement de la colonne 

vertébrale de distribution du chauffage ne constituait aucun changement majeur vu que 

les CG (p. 24, 51 et 71) prévoyaient déjà que 70 à 80 % des conduites devaient être 

posées dans un caniveau bétonné. Elle a ensuite rappelé que la problématique de la 

transcription des délais dans l’appel d’offres ne justifiait pas l’interruption de la 

procédure. Enfin, un décompte relatif aux honoraires de son avocat accompagnait la 

détermination. 

 

Considérant en droit 

 

1.1  L’interruption d’une procédure d’adjudication est une décision au sens de l’article 5 de 

la loi du 6 octobre 1976 sur la procédure et la juridiction administratives (LPJA ; RS/VS 

172.6). Elle peut être contestée céans dans un délai de dix jours dès sa notification (art. 

15 et 16 de la loi du 8 mai 2003 concernant l’adhésion du canton du Valais à l’accord 

intercantonal sur les marchés publics - LcAIMP ; RS/VS 726.1 ; art. 15 al. 1bis let. e de 

l’accord intercantonal du 25 novembre 1994/15 mars 2001 sur les marchés publics - 

AIMP). Déposé le 28 décembre 2020 contre la décision d’interruption du 15 décembre 

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2020, reçue au plus tôt le lendemain, le recours intervient dans le délai légal (art. 16 al. 2 

LcAIMP ; art. 15 al. 4, 80 let. b et 46 LPJA ; art. 78 al. 1 du Code suisse des obligations du 

30 mars 1911 – CO ; RS 220). 

La recourante dispose d'un intérêt digne de protection à faire annuler la décision attaquée 

en vue d'obtenir la reprise de la procédure et, cas échéant, l'adjudication du marché 

litigieux. Pour le surplus, déposé dans les formes prescrites, le recours est recevable (art. 

72, 78 let. a, 80 al. 1 let. a-c, 44 al. 1 let. a et 48 LPJA). 

1.2  Dans ce contentieux, le Tribunal s'en tient aux griefs que la recourante a motivés 

dans les formes prescrites par la loi et ne statue que sur la légalité de la décision 

attaquée, non sur son opportunité (art. 16 AIMP et 16 LcAIMP ; RVJ 2017 p. 30 

consid. 4). 

2.  X _________ SA conteste la légalité de l’interruption de la procédure d’adjudication 

intervenue après l’ouverture des offres. 

2.1  L’article 13 let. i AIMP prévoit que le pouvoir adjudicateur ne peut interrompre ou 

répéter la procédure de passation qu’en présence de justes motifs. Cette disposition 

procède du principe général en vertu duquel un appel d’offres, une fois lancé, doit 

ordinairement aboutir à l’adjudication du marché à l'offre économiquement la plus 

avantageuse. Ce devoir, s’il ne va pas jusqu’à contraindre l’adjudicateur à passer contrat 

avec l'auteur de la meilleure offre (ATF 141 II 353 consid. 6.1 et la réf. citée), régit 

toutefois l'interprétation des normes adoptées en la matière. L’article 35 al. 1 Omp 

permet dans ce sens à l’adjudicateur d’interrompre la procédure pour des raisons 

importantes (al. 1) telle que la nécessité d’une modification importante du projet (al. 2 

let. c). 

Outre les cas listés à l’article 35 al. 2 Omp, d’autres raisons importantes peuvent 

permettre l’interruption de la procédure d’adjudication : il n’existe cependant en principe 

de justes motifs qu’en présence de circonstances non prévisibles et objectivement 

importantes, cela au point que la poursuite de la passation du marché ne puisse être 

imposée au pouvoir adjudicateur (ATF 134 II 192 consid. 2.3 ; ACDP A1 08 168 du 28 

novembre 2008 consid. 2.b). De plus, l’interruption, la répétition ou le renouvellement de 

la procédure n’est possible qu’à titre exceptionnel, en tant qu’ultima ratio (ATF 141 II 353 

précité ; Peter Galli et al., Praxis des öffentlichen Beschaffungsrechts, 3e éd. 2013, n. 

799, p. 353). La formulation potestative des textes de loi implique que, même s'il existe 

un juste motif ou un motif important, il appartient en premier lieu au pouvoir adjudicateur 

de décider s'il convient d'interrompre, ou non, la procédure, soit définitivement, soit en 

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la répétant ou en la renouvelant. Il dispose en ce domaine d'un large pouvoir 

d'appréciation (Martin Beyeler, Überlegungen zum Abbruch von Vergabeverfahren, in : 

PJA 2005/7 p. 784 ss, p. 787 ; Stefan Suter, Der Abbruch des Vergabeverfahrens, Bâle 

2010, n. 28, p. 14). La solution à adopter dépendra des besoins de l'autorité 

adjudicatrice, qui jouit d'une liberté de manœuvre étendue pour les définir (Etienne 

Poltier, Droit des marchés publics, Berne 2014, n. 358 p. 225 ; ATF 141 II 353 précité 

consid. 6.3 ; RVJ 2020 p. 184 s. consid. 5.1). Ainsi, on considèrera, en principe, qu’il 

existe un motif raisonnable (« sachlicher Grund ») d’interrompre la procédure lorsque, 

pour des raisons notamment techniques, financières ou juridiques, une continuation de 

la procédure est impossible ou du moins, lorsque les avantages d’une interruption 

l’emportent par rapport à la poursuite de la procédure (Martin Beyeler, op. cit., p. 790 ; 

ACDP A1 16 234 du 9 février 2017 consid. 4.1). La liberté d’appréciation de 

l’adjudicateur n’est toutefois pas sans limite et doit respecter les principes généraux 

applicables au droit des marchés publics (ATF 141 II 353 précité consid. 6.4). Une 

décision d’interruption peut dès lors s’avérer abusive et, par conséquent, annulable, si 

l’adjudicateur ne fournit aucun motif raisonnable permettant de justifier l’interruption de 

la procédure (Peter Galli et al., op. cit., n. 798, p. 353). Par ailleurs, celle-ci ne doit pas 

être contraire à la bonne foi. A cet égard, la mise en œuvre d'une seconde procédure 

peut produire des effets contraires aux règles sur les marchés publics et à l'objectif de 

libre concurrence poursuivi, notamment parce que les précédents soumissionnaires 

auront pu (à tout le moins partiellement) prendre connaissance des premières offres 

formulées par leurs concurrents (ATF 141 II 353 précité consid. 6.1 et 129 I 313 consid. 

10). Une partie de la doctrine considère même que, sous réserve d'un changement 

essentiel du marché, le pouvoir adjudicateur n'est pas en droit d'interrompre la procédure 

si le motif important invoqué est lié à un manquement dont il est lui-même responsable 

(Peter Galli et al., op. cit., n. 821, p. 364). D'autres auteurs et la jurisprudence retiennent 

plutôt que le comportement du pouvoir adjudicateur n'influence pas son droit 

d'interrompre la procédure mais ouvre la voie à une éventuelle action en responsabilité 

à son encontre (ATF 141 II 353 précité consid. 6.4 ; 134 II 192 précité consid. 2.3 ; Martin 

Beyeler, op, cit,, p. 791 ss). Enfin, l'interruption de la procédure d'adjudication doit être 

commandée par un motif d'intérêt public (arrêt du Tribunal administratif fédéral B-

6274/2015 du 21 décembre 2015 consid. 4.6.1 ; Peter Galli et al., ibidem). 

2.2  En l’espèce, le pouvoir adjudicateur a invoqué à l’appui de sa décision d’interruption 

de la procédure une modification importante du projet. Le 15 mars 2021, il a précisé que 

les changements envisagés portaient sur la « zone arrière regroupant les salles de 

classe, les vestiaires et les dépôts » où la distribution de chauffage devait être conduite 

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à travers le sol afin de permettre à l’avenir un rafraîchissement de ces locaux durant l’été 

parce que, lors de la réalisation de la première étape (atelier bâtiment), les enseignants 

de l’EPCAs avaient relevé la problématique liée à la surchauffe dans ces locaux résultant 

de l’exposition des façades existantes du bâtiment. La nouvelle planification permettra, 

le jour où le système de production de chaleur sera changé, d’abaisser de quelques 

degrés la température intérieure afin d’améliorer le confort des utilisateurs de ces locaux. 

Par ailleurs, ce changement offre davantage de flexibilité pour l’avenir du site de l’EPCAs 

et apparaît plus économe que la solution initialement choisie. En outre, afin de réduire 

l’emprise des gaines techniques dans la partie « atelier » et de permettre un meilleur 

éclairage naturel, il a été jugé préférable de déplacer la colonne vertébrale de distribution 

de chauffage dans le caniveau. Ainsi, aux contraintes techniques liées à la structure en 

béton armé et aux vides entre l’ossature du bâtiment déjà existants, s’ajoutait la 

complexité de la mise en œuvre de cette installation en raison d’un espace de travail 

très restreint et passablement encombré par les autres gaines techniques (sanitaire, 

électricité, …), ce qui allait inexorablement augmenter les heures de travail à facturer et 

conduire à une modification majeure du projet. 

La recourante ne remet pas en cause la difficulté avancée par le SIP, ni les avantages 

que cette autorité évoque comme justifiant une modification du projet, mais se contente 

de soutenir que le déplacement de la colonne vertébrale de distribution de chauffage ne 

constitue aucun changement majeur vu que les CG prévoyaient déjà que 70 à 80 % des 

conduites devaient être posées dans un caniveau bétonné. Certes, les rubriques 243.1.1 

« Distribution de chaleur ventilation – communs », 243.2.1 « Distribution de chaleur 

aérothermes – communs » et 243.3 « Distribution de chaleur radiateurs » des CG 

précisent qu’entre 70 et 80 % des conduites seront posées dans un caniveau bétonné 

d’une hauteur de 120 cm et d’une largeur de 170 cm. Or, rien ne laisse présumer que le 

caniveau nécessaire à la réalisation susvisée ait les mêmes dimensions ni que la mise 

en œuvre de l’installation sera aisée vu l’espace exigu et encombré par d’autres gaines 

techniques à disposition. Le pouvoir adjudicateur n’a dès lors pas versé dans l’illégalité 

lorsqu’il a retenu que la complexité supplémentaire engendrée par les modifications 

envisagées accroîtra les heures de travail et impactera par là-même le critère du prix 

pouvant conduire à un remaniement des critères d’adjudication (prix [70 %], organisation 

du soumissionnaire [20 %] et références liées à l’objet [10 %]). A tout le moins, il paraît 

évident que, pour ce motif, la continuation de la procédure est moins avantageuse 

qu’une interruption. 

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Le même constat s’impose s’agissant du rafraîchissement des locaux de la « zone 

arrière », soit des salles de classe, des vestiaires et de dépôts. En effet, quand bien 

même les CG prévoient qu’une installation à détente directe produisant du chaud et du 

froid sera installée pour l’atelier « peinture » (dos. p. 45 et 78 ss [position 243.4]), il n’en 

demeure pas moins que ce type de refroidissement n’a pas été envisagé pour la « zone 

arrière ». En outre, le « système à condensation par air, avec une unité extérieure 

installée en toiture, [ainsi qu’un] module d’échangeur gainable et plusieurs unités 

intérieures [seront] posées au plafond », contrairement à la « zone arrière » où la 

distribution de chauffage sera conduite à travers le sol. En outre, la recourante ne 

conteste pas que ce changement sera plus économe que celui initialement prévu et 

offrira davantage de flexibilité au site de l’EPCAs. Partant, cette modification peut aussi 

être qualifiée d’importante et permet de justifier l’interruption critiquée. 

2.3  La recourante reproche enfin au pouvoir adjudicateur de s’être également fondé sur 

la problématique de la transcription des délais dans l’appel d’offres pour expliquer les 

motifs qui l’ont conduit à interrompre la procédure. 

2.3.1  Aux termes de l’article 1 du règlement du 27 octobre 1999 sur le Bulletin officiel 

(RBO ; RS/VS 170.5), en vue d'assurer la connaissance des actes officiels des autorités 

législatives, exécutives et judiciaires que la législation a prévu de rendre notoires ainsi 

que tous les autres documents qu'une autorité aura décidé de rendre publics, l'Etat 

pourvoit à la publication d'un Bulletin officiel (al. 1). Dans la mesure du possible les actes 

publiés sont rendus accessibles aussi sous forme électronique. Seule la version papier 

fait cependant foi (al. 3).  

Selon l’article 1 al. 1 let. h Omp, la publication de l’appel d’offres contient, entre autres, 

le lieu et la date de remise des offres. L’article 2 al. 1 let. e Omp reprend cette exigence 

pour le document d’appel d’offres. 

L’article 3 Omp prévoit qu’en cas de procédure ouverte et sélective, l’appel d’offres paraît 

dans le B.O. (al. 1). Pour les marchés soumis aux traités internationaux, l’appel d’offres 

est également publié sur la plate-forme électronique commune entre la Confédération et 

les cantons (simap.ch) (al. 2). 

2.3.2  En l’occurrence, il ressort du dossier que les dates de remise des offres et 

d’ouverture de celles-ci figurant dans les documents informatiques (xxx et xxx 2020) 

différaient de celles mentionnées au B.O. et sur la plateforme simap (xxx et xxx 2020). 

En effet, quand bien même le pouvoir adjudicateur a déposé céans le CC en affirmant 

qu’il s’agissait du document « tel que rendu accessible à tous les soumissionnaires », il 

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appert que celui-ci a été modifié, après coup, pour les besoins de la cause. D’une part, 

les dates de rentrée des soumissions et d’ouverture des offres comportent une police 

d’écriture différente du reste du document et sont, en sus, surlignées en jaune. D’autre 

part, le SIP a lui-même admis, le 15 mars 2021, que les dates de remise des offres et 

d’ouverture de celles-ci figurant dans les documents informatiques ne correspondaient 

pas à celles mentionnées au B.O. et sur la plateforme simap. Or, contrairement à ce que 

soutient ce service, cette problématique ne saurait constituer un juste motif plaidant en 

faveur d’une interruption de la procédure. En premier lieu, l’article 35 Omp ne prévoit 

pas que l’existence d’un tel problème soit un motif d’interruption de la procédure. 

Ensuite, cette irrégularité n’est pas à ce point grave qu’elle justifierait une reprise initiale 

de la procédure étant donné qu’elle n’a ni porté atteinte à une concurrence efficace ni 

restreint l’accès des soumissionnaires au marché, chaque candidat ayant été libre de 

fournir une offre jusqu’au xxx 2020, date publiée officiellement dans le B.O. et sur le site 

simap.ch. A cet égard, en cas de doute sur la date effective de rentrée des offres 

(divergence de date entre la publication officielle et le document d’appel d’offres 

téléchargeable), il appartenait aux soumissionnaires d’interpeller le pouvoir adjudicateur 

à ce sujet.  

En conséquence, cette erreur, imputable au pouvoir adjudicateur, ne permet pas de 

retenir l’existence d’un motif raisonnable, ce qui ne modifie toutefois pas l’issue du 

recours eu égard à ce qui a été discuté ci-avant (cf. supra consid. 2.2). 

3.1  Au vu de ce qui précède, le recours est rejeté (art. 80 al. 1 let. e et 60 al. 1 LPJA). 

3.2  X _________ SA supportera les frais de justice (art. 89 al. 1 LPJA), sans allocation 

de dépens (art. 91 a contrario LPJA). 

3.3  Vu les critères et limites des articles 13 al. 1 et 25 de la loi du 11 février 2009 fixant le 

tarif des frais et dépens devant les autorités judiciaires ou administratives (LTar ; RS/VS 

173.8), et, en particulier, les principes de la couverture des frais et de l’équivalence des 

prestations, l'émolument de justice, qui comprend les frais de chancellerie (art. 3 al. 3 et 

11 LTar), est fixé à 2 000 francs.  

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Par ces motifs, le Tribunal cantonal prononce 

 

1. Le recours est rejeté. 

2. Les frais, par 2 000 fr., sont mis à la charge de X _________ SA. 

3. Le présent arrêt est communiqué à Maître M _________, pour X _________ SA, et 

à l’Etat du Valais, par son Département des finances et de l’énergie – Service 

immobilier et patrimoine. 

Sion, le 28 avril 2021