# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** d5bc911c-cfd7-5b3c-ab25-441e2b7d2026
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-03-24
**Language:** de
**Title:** Zürich Handelsgericht 24.03.2015 HG120067
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_HG_001_HG120067_2015-03-24.pdf

## Full Text

Handelsgericht des Kantons Zürich 
    
 

 

Geschäfts-Nr.: HG120067-O U/dz 

 

Mitwirkend: Oberrichter Dr. George Daetwyler, Vizepräsident, und Oberrichter 

Prof. Dr. Alexander Brunner, die Handelsrichter Fabio Oetterli, 

Christian Zuber und Thomas Steinebrunner sowie der Gerichts-

schreiber Dr. Thomas Steininger 

Urteil vom 24. März 2015 

 
in Sachen 

 
1. A._____ Inc.,  

2. B._____,  

Klägerinnen 

 
1, 2 vormals vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____,  

1, 2 vormals vertreten durch Rechtsanwalt Dr. X1._____,  

1, 2 neu vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Y.______,  

 
gegen 

 
C._____ AG,  

Beklagte 

 
vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Z._____ und Rechtsanwalt Dr. iur. 

Z1._____,  

 
betreffend Edition etc. 
 
 
 
 
 

Inhalt 

Rechtsbegehren ................................................................................................................. 4 

- 2 - 

Sachverhalt und Verfahren ............................................................................................... 6 

A. Sachverhaltsübersicht ............................................................................................... 6 
a. Parteien und ihre Stellung .................................................................................... 6 
b. Prozessgegenstand ............................................................................................... 6 

B. Prozessverlauf ............................................................................................................ 7 
a. Klageeinleitung ....................................................................................................... 7 
b. Wesentliche Verfahrensschritte ........................................................................... 7 
c. Noveneingaben ...................................................................................................... 8 
d. Hauptverhandlung.................................................................................................. 9 

C. Urteilsaufbau ............................................................................................................... 9 

Erwägungen ......................................................................................................................10 

1. Formelles ...................................................................................................................10 
1.1. Zuständigkeit.....................................................................................................10 
1.1.1. Örtliche Zuständigkeit.......................................................................................10 
1.1.2. Sachliche Zuständigkeit ...................................................................................11 
1.2. Anwendbares Recht ........................................................................................12 
1.2.1. Prozessrecht ......................................................................................................12 
1.2.2. Materielles Recht ..............................................................................................12 

2. Legitimation ...............................................................................................................12 
2.1. Aktivlegitimation ...............................................................................................12 
2.2. Passivlegitimation ............................................................................................14 

3. Gültigkeit des Pfandvertrages ................................................................................14 
3.1. Unbestrittener Sachverhalt .............................................................................14 
3.2. Zustandekommen des Pfandvertrages.........................................................16 

3.2.1. Streitpunkte ....................................................................................................16 
3.2.2. Rechtliches.....................................................................................................17 
3.2.3. Subsumtion ....................................................................................................18 
3.2.4. Fazit.................................................................................................................19 

3.3. Nichtigkeit ..........................................................................................................19 
3.3.1. Streitpunkte ....................................................................................................19 
3.3.2. Rechtliches.....................................................................................................19 
3.3.3. Subsumtion ....................................................................................................20 
3.3.4. Fazit.................................................................................................................20 

3.4. Ungültigkeit aufgrund von Insichgeschäften und Interessenkonflikten ...20 
3.4.1. Streitpunkte ....................................................................................................20 
3.4.2. Rechtliches.....................................................................................................21 
3.4.3. Subsumtion ....................................................................................................22 
3.4.4. Fazit.................................................................................................................24 

3.5. Unverbindlichkeit aufgrund fehlender Zustimmung der Klägerin 2 ..........24 

- 3 - 

3.5.1. Streitpunkte ....................................................................................................24 
3.5.2. Rechtliches.....................................................................................................25 
3.5.3. Subsumtion ....................................................................................................28 
3.5.4. Fazit.................................................................................................................31 

3.6. Genehmigungsfiktion .......................................................................................31 
3.6.1. Streitpunkte ....................................................................................................32 
3.6.2. Rechtliches.....................................................................................................34 
3.6.3. Subsumtion ....................................................................................................36 
3.6.4. Fazit.................................................................................................................39 

4. Editionsbegehren .....................................................................................................39 
4.1. Streitpunkte .......................................................................................................39 
4.2. Rechtliches........................................................................................................40 
4.3. Subsumtion .......................................................................................................41 
4.4. Fazit....................................................................................................................43 

5. Zinsforderung............................................................................................................43 

6. Restitutionsbegehren...............................................................................................44 

7. Zusammenfassung der Tat- und Rechtsfragen...................................................44 

8. Kosten- und Entschädigungsfolgen ......................................................................45 
8.1. Gerichtskosten..................................................................................................45 
8.2. Parteientschädigungen ...................................................................................46 
8.3. Mehrwertsteuer.................................................................................................46 

Urteil ...................................................................................................................................47 

- 4 - 

Rechtsbegehren: 
(act. 1 S. 2 f.) 

"1. Die Beklagte habe zu edieren: 

1.1. sämtliche Unterlagen über die Bankbeziehungen mit der Kläge-
rin 1 und mit Frau B._____, … [Adresse], (Klägerin 2), vollständig und 
mit allen dazugehörigen Dokumentationen und Beilagen, umfassend 
insbesondere aber nicht ausschliesslich die Konto- und Depoteröff-
nungsdokumente, sämtliche schriftlichen und Mail-Korrespondenzen 
mit der und an die Klägerin 1 und mit und an Frau B._____ (Klägerin 
2) oder deren Beauftragten, Besprechungsprotokolle und- Notizen, 
sowie die für diese Besprechungen verwendeten Unterlagen, insbe-
sondere aber nicht ausschliesslich in Zusammenhang mit dem "Gene-
ral deed ofpledge" zugunsten einer D._____ SA, Panama, datiert vom 
28. August 2008, davon ausgenommen die Konto- und Depotauszüge 
ab dem 3. Oktober 2005, Belastungs- und Gutschriftanzeigen ab dem 
3. Oktober 2005; 

1.2. sämtliche Unterlagen über die Entstehung, die Entwicklung und 
die maximale Höhe der pfandgesicherten Forderung gegen die 
D._____ SA, Panama, soweit sie für diese das Pfandrecht geltend 
macht; 
1.3. sämtliche Belege und Unterlagen über die Beträge, die von ihr al-
lenfalls gestützt auf den "General deed of pledge" zugunsten einer 
D._____ SA, Panama, datiert vom 28. August 2008, zulasten der Klä-
gerin bereits bezogen worden sind oder im Verlaufe dieses Verfah-
rens noch bezogen werden sollten, samt den Unterlagen über in sol-
chem Zusammenhang allenfalls vorgenommenen Vermögensdisposi-
tionen. 
1.4. Die Beklagte habe zu bestätigen, dass die Editionen gemäss 
Ziff. 1.1. und 1.3. vollständig sind. 

2. Die Beklagte habe auf sämtliche Vermögenswerte und Guthaben, 
die auf den Namen der Klägerin 1 lauten, für welche die Beklagte in 
Zusammenhang mit dem "General deed of pledge" zugunsten einer 
D._____ SA, Panama, datiert vom 28. August 2008, ein Pfandrecht 
beansprucht, von der Klägerin 1 zu beziffern nach Edition der Unter-
lagen gemäss Ziff. 1.1., mindestens aber über den Betrag von 
CHF 1'000'000.--, ab dem 1. März 2012 einen Zins von 5 % p.a. zu 
bezahlen, solange die Beklagte ein Pfandrecht gemäss dem "General 
deed of pledge" zugunsten einer D._____ SA, Panama, datiert vorn 
28. August 2008, geltend macht und die Klägerinnen in ihrer Verfü-
gungsbefugnis über die auf den Namen der Klägerin 1 lautenden De-
pots und Guthaben bei der Beklagten einschränkt. 

3. Der Beklagten sei zu untersagen, die auf den Namen der Klägerin 1 
lautenden Vermögenswerte und Guthaben, per 31. Dezember 2011 
ausgewiesen mit USD 10'648'150, gestützt auf den "General deed of-
pledge" zugunsten einer D._____ SA, Panama, datiert vorn 

- 5 - 

28. August 2008, zu belasten, zu veräussern oder zu vermindern oder 
gestützt darauf der Klägerin die uneingeschränkten Verfügungsbefug-
nis zu entziehen, und es sei der Beklagten für den Fall der Zuwider-
handlung eine Busse gemäss Art. 292 StGB anzudrohen. 
4. Die Beklagte habe sämtliche Beträge, welche von ihr gestützt auf 
den "General deed of pledge" zugunsten einer D._____ SA, Panama, 
datiert vom 28. August 2008, zulasten der Klägerin bezogen worden 
sind oder noch bezogen werden sollten, der Klägerin 1 vollständig zu-
rückzuerstatten, nebst Zins zu 5 % seit dem Valutadatum der Belas-
tung der Vermögenswerte und Guthaben der Klägerin 1. 
5. Eventuell sei festzustellen, dass der "General deed of pledge" zu-
gunsten einer D._____ SA, Panama, datiert vom 28. August 2008, für 
die Klägerin 1 und für Frau B._____ (Klägerin 2) ex tunc unverbindlich 
ist und die Beklagte zu keinerlei Pfandnahmen berechtigt. 
6. Kosten- und Entschädigungsfolge zu Lasten der Beklagten." 
 

 
Präzisierung replicando von Ziffer 2: 

(act. 27 S. 2) 
 

"2. (Präzisierung) Die Beklagte habe auf sämtliche Vermögenswerte 
und Guthaben, die auf den Namen der Klägerin 1 lauten, für welche die 
Beklagte in Zusammenhang mit dem "General deed of pledge" zuguns-
ten einer D._____ SA, Panama, datiert vom 28. August 2008, ein 
Pfandrecht beansprucht, in Höhe von USD 10'648'150 (Stand per 
31.12.2011), ab dem 1. März 2012 einen Zins von 5 % p.a. zu bezah-
len, solange die Beklagte ein Pfandrecht gemäss dem "General deed 
of pledge" zugunsten einer D._____ SA, Panama, datiert vom 
28. August 2008, geltend macht und die Klägerinnen in ihrer Verfü-
gungsbefugnis über die auf den Namen der Klägerin 1 lautenden De-
pots und Guthaben bei der Beklagten einschränkt." 

- 6 - 

Sachverhalt und Verfahren 

A. Sachverhaltsübersicht 

a. Parteien und ihre Stellung 

Die Klägerin 1 ist eine nach panamanesischem Recht am 13. September 2005 er-

richtete und am 16. September 2005 in das Handelsregister von Panama einge-

tragene Gesellschaft (act. 4/1-2). Die Klägerin 2, Frau B._____, geboren am 

tt.mm.1979, Staatsangehörige der Ukraine, wohnhaft … [Adresse], ist wirtschaft-

lich Alleinberechtigte an der Klägerin 1 (act 4/3). 

Die Beklagte ist eine Bank mit Hauptsitz in Zürich und einer Zweigniederlassung 

u.a. in Genf. Sie hat mit Wirkung ab dem 2. April 2012 mit der C._____ AG, Zü-

rich, fusioniert (act. 4/6). 

b. Prozessgegenstand 

E._____, eine ehemalige Angestellte der Beklagten, soll nach Darstellung der 

Klägerinnen das gesamte Vermögen der Klägerin 1 mittels Vertragsformular, wel-

ches von deren treuhänderischen Verwaltungsorganen zuvor blanko unterzeich-

neten worden sei, zugunsten sämtlicher Forderungen der Beklagten gegenüber 

der D._____ SA, Panama [nachfolgend "D._____"], verpfändet haben. Gemäss 

klägerischer Ansicht sei dies ohne die Zustimmung der Klägerin 2 geschehen 

(act. 1 Rz. 13 ff.). Der "General deed of pledge" zugunsten der D._____ SA, Pa-

nama, datiert vom 28. August 2008 [nachfolgen "Pfandvertrag"], sei folglich ungül-

tig bzw. unwirksam (act. 1 Rz. 18, 52).  

Die Beklagte dagegen bestreitet das Vorliegen von Blankounterschriften. Die 

Verwaltungsräte der Klägerin 1 hätten den Pfandvertrag rechtsgültig unterzeich-

net, womit die Drittpfandbestellung zustande gekommen sei. Die Klägerinnen hät-

ten zudem im Anschluss die Verpfändung mehrfach genehmigt, weshalb an der 

Gültigkeit der Verpfändung keine Zweifel bestehen würden. Die Klage sei folglich 

abzuweisen (act. 18 Rz. 1 ff.) 

- 7 - 

B. Prozessverlauf  

a. Klageeinleitung 

Am 23. März 2012 (Datum Poststempel) reichten die Klägerinnen hierorts Klage 

ein (act. 1). Mit Verfügung vom 27. März 2012 wurde ihnen Frist angesetzt, um für 

die Gerichtskosten einen Vorschuss von CHF 161'000.-- zu leisten (Prot. S. 2). 

Nachdem die Klägerinnen den Gerichtskostenvorschuss rechtzeitig geleistet hat-

ten (act. 6), wurde der Beklagten mit Verfügung vom 4. Mai 2012 Frist angesetzt, 

um die Klageantwort einzureichen (Prot. S. 5). 

b. Wesentliche Verfahrensschritte 

Mit Eingabe vom 21. Mai 2012 beantragte die Beklagte, es sei, unter Abnahme 

der Frist zur Klageantwort, die Klägerin 1 zu verpflichten, Sicherheit für die Partei-

entschädigung zu leisten, da diese ihren Sitz in Panama habe und durch keinen 

Staatsvertrag von der Leistung der Sicherheit für die Parteientschädigung befreit 

werde (act. 12). Mit Verfügung vom 23. Mai 2012 erhielten die Klägerinnen Gele-

genheit zur Stellungnahme (Prot. S. 6). Mit Eingabe vom 1. Juni 2012 anerkann-

ten die Klägerinnen grundsätzlich die Pflicht zur Sicherstellung, beantragten aber 

- im Wesentlichen unter Hinweis darauf, dass der von ihr veranschlagte und von 

der Beklagten noch nicht bestrittene Streitwert CHF 1'000'000.-- betrage - eine 

Leistung von CHF 31'400.-- (act. 14). Mit Präsidialverfügung vom 4. Juni 2012 

wurde das Gesuch der Beklagten um Sicherstellung ihrer Parteientschädigung in 

der vollen Höhe von CHF 141'867.-- gutgeheissen und den Klägerinnen eine Frist 

bis 9. Juli 2012 angesetzt, um für die Parteientschädigung die entsprechende Si-

cherheit zu leisten, unter gleichzeitiger Abnahme der Frist zur Klageantwort (Prot. 

S. 8). Nachdem die Klägerinnen die Sicherheit für die Parteientschädigung recht-

zeitig geleistet hatten (act. 16), wurde der Beklagten eine einmalige Frist bis zum 

20. September 2012 zur Einreichung der Klageantwortschrift angesetzt (Prot. 

S. 9).  

Nach Eingang der Klageantwortschrift vom 20. September 2012 (act. 18) fand am 

3. Dezember 2013 eine Vergleichsverhandlung statt (Prot. S. 11 f.), die zu keiner 

Einigung führte (Prot. S. 12). Das Verfahren wurde mit Verfügung vom 12. De-

zember 2012 schriftlich fortgeführt und den Klägerinnen Frist zur Replik angesetzt 

- 8 - 

(Prot. S. 13). Diese ging am 4. März 2013 ein (act. 27). Gleichzeitig ging ein Ge-

such der Klägerinnen um Sistierung des Verfahrens bis zum Abschluss des Gen-

fer Strafverfahrens Nr. ... ein (act. 29). Der Beklagten wurde unter Abnahme der 

Frist zur Erstattung der Duplik Frist bis zum 2. April 2013 angesetzt, um zum Sis-

tierungsgesuch der Klägerinnen Stellung zu nehmen (Prot. S. 14). Mit Verfügung 

vom 4. April 2013 wurde der Beklagten Frist bis zum 10. Juni 2013 angesetzt, die 

Duplik einzureichen (Prot. S. 15). Nach Eingang der Duplik am 7. Juni 2013 wur-

de den Klägerinnen mit Verfügung vom 14. Juni 2013 eine einmalige Frist bis zum 

18. September 2013 angesetzt, um zu den neuen Behauptungen in der Duplik 

Stellung zu nehmen (Prot. S. 16).  

c. Noveneingaben 

Am 18. September 2013 reichten die Klägerinnen ihre Stellungnahme ("Triplik", 

act. 39) samt Beilagen (act. 40/43-47) ein, welche mit Verfügung vom 

24. September 2013 der Beklagten zugestellt wurde, unter Ansetzung einer ein-

maligen Frist bis zum 25. November 2013 zur Stellungnahme (Prot. S. 17). Die 

Stellungnahme der Beklagten vom 25. November 2013 ("Quadruplik", act. 43) 

wurde den Klägerinnen mit Verfügung vom 2. Dezember 2013 zugestellt (Prot. 

S. 18). Am 14. Dezember 2014 reichten die Klägerinnen nochmals eine Noven-

eingabe ein (act. 53, act. 54/48-55), welche der Beklagten mit Verfügung vom 

22. Dezember 2014 zugestellt wurde (Prot. S. 20). Am 16. Januar 2015 reichte 

die Beklagte hierzu eine Stellungnahme ein (act. 58), welche den Klägerinnen mit 

Verfügung vom 20. Januar 2015 zugestellt wurde (Prot. S. 21).  

Nach Abschluss des zweiten Schriftenwechsels ist Aktenschluss. Neue Tatsa-

chen und Beweismittel können danach nur noch beschränkt im Rahmen von 

Art. 229 Abs. 1 ZPO vorgebracht werden. Noven sind unverzüglich nach ihrer 

Entdeckung in den Prozess einzuführen (Art. 229 Abs. 1 ZPO). Hierzu ist eine 

entsprechende Noveneingabe notwendig, in welcher auch zu begründen ist, wes-

halb das Novum erst zu diesem Zeitpunkt vorgetragen wird bzw. trotz zumutbarer 

Sorgfalt nicht vorher vorgetragen werden konnte (CHRISTOPH LEUENBERGER, in: 

Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen 

Zivilprozessordnung (ZPO), 2. Aufl. 2013, N 10 zu Art. 229 ZPO, LAURENT KILLIAS, 

Berner Kommentar ZPO, Bd. I, N 198 zu Art. 229 ZPO). 

- 9 - 

Die von den Klägerinnen am 18. September 2013 eingereichten Dokumente 

(act. 40/43-47) datieren zwischen dem 14. April 2013 und dem 26. Juli 2013; die-

jenigen, welche sie am 14. Dezember 2014 einreichten (act. 54/48-55), datieren 

zwischen dem 19. September 2013 und dem 21. Oktober 2014 bzw. wurden in 

dieser Zeitspanne ediert. Da der Aktenschluss mit Einreichung der Duplik vom 

7. Juni 2013 (act. 35) eintrat, gilt für diese neu eingereichten Beweismittel das 

strenge Novenrecht von Art. 229 Abs. 1 ZPO. Die Noven wurden seitens der Klä-

gerinnen nicht unverzüglich in den Prozess eingeführt, sondern erst mehrere Mo-

nate (act. 40/43-47; act. 54/55) bzw. rund ein Jahr (act. 54/48-54) später. Die Klä-

gerinnen legen in ihren Eingaben nicht dar, weshalb es ihnen erst so spät möglich 

gewesen sei, diese Dokumente dem Gericht beizubringen. Die Noveneingaben 

erfolgten damit allesamt verspätet. Es ist zudem festzuhalten, dass - selbst wenn 

von einer rechtszeitigen Einführung in den Prozess auszugehen wäre - die einge-

reichten Dokumente für die vorliegende Streitsache nicht relevant sind. 

d. Hauptverhandlung 

Am 24. März 2015 fand die Hauptverhandlung statt (Prot. S. 22 ff.). Die Klägerin-

nen bringen als Novum vor, dass in einem Zivilverfahren zwischen ihnen und der 

Banque F._____, welches seit 31. März 2014 vor dem Zivilgericht Genf hängig 

sei, das Zivilgericht mit Verfügung vom 5. März 2015 Frist zur Einreichung der 

Klageantwort angesetzt habe (Prot. S. 22, act. 66 Rz. 9 ff., act. 67). Da die Kläge-

rinnen nicht darlegen, weshalb es ihnen erst im Zeitpunkt der Hauptverhandlung 

möglich gewesen sei, das Novum in den Prozess einzuführen, erfolgt die Einbrin-

gung verspätet. Das Novum ist zudem für die vorliegende Streitsache irrelevant 

und somit unbeachtlich.  

Der Prozess erweist sich als spruchreif. 

C. Urteilsaufbau 

Die klägerischen Rechtsbegehren sind unübersichtlich und teilweise unklar formu-

liert. Sie beinhalten neben Editionsbegehren auch Leistungs- und Feststellungs-

begehren. Als zentrales klägerisches Anliegen erscheint jedoch die Feststellung 

der Unwirksamkeit des zwischen den Parteien vereinbarten Pfandvertrags, wel-

- 10 - 

che die Klägerin sinngemäss mit ihrem Rechtsbegehren 3 sowie mit ihrem "Even-

tualbegehren" (Begehren 5) beantragt. Hierauf bezieht sich der überwiegende Teil 

der parteilichen Vorbringen, weshalb die materielle Prüfung - nach Abhandlung 

der Legitimation - mit der Abhandlung der vorliegend zentralen Fragestellung der 

Wirksamkeit des Pfandvertrags begonnen wird (Erw. 3). Die Erwägungen zu den 

Editionsbegehren (Erw. 4), zur Frage des Zinses (Erw. 5) sowie hinsichtlich einer 

allfälligen Restitution (Erw. 6) folgen hiernach. 

Erwägungen 

1. Formelles 

1.1. Zuständigkeit 

1.1.1. Örtliche Zuständigkeit 

1.1.1.1 Die Parteien haben ihren jeweiligen statutarischen Sitz bzw. Wohnsitz in 

zwei unterschiedlichen Ländern, womit ein internationaler Sachverhalt vorliegt 

(FELIX DASSER, in: Dasser/Oberhammer, SHK Lugano Übereinkommen, 2. Aufl. 

2011, Art. 1 N 10). Der vorliegend zentrale Pfandvertrag (act. 4/7) sowie die Kon-

to- und Depoteröffnungsunterlagen (act. 4/11) beinhalten jeweils dieselbe Ge-

richtsstandsklausel. Deren Zulässigkeit beurteilt sich nach Art. 23 des Überein-

kommens über die gerichtliche Zuständigkeit und die Anerkennung und Vollstre-

ckung von Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen [LugÜ, SR 0.275.12], da 

die Schweiz Signatarstaat des LugÜ ist und für die Anwendung von Art. 23 LugÜ 

lediglich eine der Parteien (Wohn-)Sitz in einem LugÜ-Staat haben muss (Art. 23 

Abs. 1 LugÜ; vgl. LAURENT KILLIAS; in: Dasser/Oberhammer, SHK Lugano Über-

einkommen, 2. Aufl. 2011, Art. 23 N 8 LugÜ). Der Streit ist überdies als Zivil- und 

Handelssache im Sinne von Art. 1 LugÜ zu qualifizieren, weshalb er auch in den 

sachlichen Zuständigkeitsbereich des LugÜ fällt. Art. 23 Abs. 1 Lugü hält Folgen-

des fest:  

"Haben die Parteien, von denen mindestens eine ihren Wohnsitz im Hoheitsgebiet 

eines durch dieses Übereinkommen gebundenen Staates hat, vereinbart, dass (…) 

die Gerichte eines durch dieses Übereinkommen gebundenen Staates über eine be-

- 11 - 

reits entstandene Rechtsstreitigkeit oder über eine künftige aus einem bestimmten 

Rechtsverhältnis entspringende Rechtsstreitigkeit entscheiden sollen, so sind (…) 

die Gerichte dieses Staates zuständig. (…) die Gerichte dieses Staates sind aus-

schliesslich zuständig, sofern die Parteien nichts anderes vereinbart haben." 

1.1.1.2 Ziffer 10 des Pfandvertrags (act. 4/7) wie auch die entsprechenden Ziffern 

der Konto- und Depoteröffnungsunterlagen (act. 4/11) halten fest, dass für juristi-

schen Streitigkeiten ausschliesslich zürcherische Gerichte zuständig sind. Die 

Vereinbarungen wurden vorliegend jeweils für ein bestimmtes Rechtsverhältnis 

(Drittpfandbestellung, Depot-/Kontobeziehung) geschlossen. Zudem wurde durch 

die Parteien ein Gerichtsstand in der Schweiz, einem Signatarstaat des LugÜ, 

prorogiert. Die Voraussetzungen von Art. 23 LugÜ sind damit erfüllt und die Ge-

richtsstandsvereinbarung ist grundsätzlich gültig. Der Umstand, dass der Pfand-

vertrag, der die Gerichtsstandsvereinbarung enthält, selbst Gegenstand des vor-

liegenden Verfahrens ist, schadet ihrer Verbindlichkeit nicht. Sie gilt auch für 

Streitigkeiten über die Wirksamkeit des Hauptvertrags (vgl. KILLIAS, a.a.O., N 89 

zu Art. 23 LugÜ). Zürcherische Gerichte sind damit örtlich zuständig. 

1.1.2. Sachliche Zuständigkeit 

Das Handelsgericht ist als einzige kantonale Instanz für die Beurteilung von han-

delsrechtlichen Streitigkeiten zuständig (Art. 6 Abs. 1 ZPO i.V.m § 44 lit b GOG). 

Sämtliche Kriterien der handelsrechtlichen Streitigkeit (vgl. Art. 6 Abs. 2 lit. a-c 

und Abs. 3 ZPO; § 44 lit b GOG) sind vorliegend erfüllt: (i) die Streitigkeit betrifft 

die geschäftliche Tätigkeit mindestens einer Partei, (ii) die Beklagte ist im schwei-

zerischen Handelsregister eingetragen und (iii) der behauptete vermögensrechtli-

che Anspruch übersteigt die Streitwertgrenze von CHF 30'000.--, weshalb ein 

Entscheid des Handelsgerichts als Entscheid letzter kantonaler Instanz mittels 

Beschwerde in Zivilsachen an das Bundesgericht weitergezogen werden kann. 

Das Handelsgericht des Kantons Zürich ist somit sachlich zuständig. Seine Zu-

ständigkeit wird von den Parteien anerkannt bzw. nicht bestritten (act. 1 Rz. 8; 

act. 18). 

- 12 - 

1.2. Anwendbares Recht 

1.2.1. Prozessrecht 

Das anwendbare Prozessrecht richtet sich nach der lex fori. Da die Parteien 

rechtsgültig die zuständige Gerichtsbarkeit im Kanton Zürich prorogiert haben, 

findet schweizerisches Prozessrecht Anwendung. Am 1. Januar 2011 trat die ZPO 

in Kraft. Nachdem die Klage am 19. April 2012, mithin nach Inkrafttreten dieses 

Gesetzes, hierorts anhängig gemacht wurde, kommen in prozessualer Hinsicht 

die Bestimmungen der ZPO zur Anwendung. 

1.2.2. Materielles Recht 

Die Parteien haben in Ziff. 10 des Pfandvertrages (act. 3/35 Ziff. 10) sowie in den 

Konto- und Depoteröffnungsunterlagen (act. 4/11) eine Rechtswahl zugunsten 

des schweizerischen Rechts getroffen. Nach Art. 116 des Bundesgesetzes über 

das Internationale Privatrecht vom 18. Dezember 1987 [IPRG, SR 291] unterste-

hen Verträge dem von den Parteien gewählten Recht (Abs. 1). Die Rechtswahl 

muss dabei ausdrücklich sein oder sich eindeutig aus dem Vertrag oder aus den 

Umständen ergeben. Im Übrigen untersteht sie dem gewählten Recht (Abs. 2). 

Vorliegend wurde die Rechtswahl ausdrücklich und in schriftlicher Form getroffen. 

Da aus Sicht des schweizerischen Rechts einer Rechtswahl nichts entgegensteht, 

wurde diese gültig zwischen den Parteien getroffen. Die vorliegende Streitigkeit ist 

damit nach schweizerischem Recht zu beurteilen. Dies wird von den Parteien so 

auch geltend gemacht bzw. nicht bestritten (act. 1 Rz. 53; act. 18). 

2. Legitimation 

2.1. Aktivlegitimation 

2.1.1. Die Aktivlegitimation resultiert aus der materiell-rechtlichen Begründetheit 

des eingeklagten Anspruchs (DANIEL STAEHELIN, in: Kommentar zur schweizeri-

schen Zivilprozessordnung (ZPO), Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger 

[Hrsg.], 2. Aufl. 2013, N 11 zu Art. 236 ZPO). 

2.1.2. Der umstrittene Pfandvertrag wurde von der Beklagten verfasst. Unter-

schrieben wurde er seitens der Klägerin 1 von ihren drei Direktoren und seitens 

- 13 - 

der Beklagten von E._____ (act. 4/7). Die Beklagte anerkennt zudem, dass die 

Klägerin 1 seit dem 11. Oktober 2005 in einer Konto-/Depotbeziehung zu ihr steht 

(act. 18 Rz. 15 f.). Für Streitigkeiten über die Gültigkeit des Pfandvertrages sowie 

hinsichtlich Editionsbegehren, welche die Pfandbestellung oder die Bankbezie-

hung zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten betreffen, ist die Klägerin 1 als 

Vertragspartnerin sowohl des Pfandvertrages als auch der Konto-

/Depotbeziehung offenkundig aktivlegitimiert. Ihre Aktivlegitimation wird durch die 

Beklagte denn auch nicht bestritten.  

2.1.3. Die Beklagte bestreitet dagegen die Aktivlegitimation der Klägerin 2. Diese 

sei lediglich die wirtschaftlich Berechtigte der Klägerin 1 und stehe in keinem ver-

traglichen Verhältnis zur Beklagten (act. 18 Rz. 5, 68). Die Klägerin 2 dagegen 

behauptet, dass zwischen ihr und der Beklagten ein Mandatsverhältnis bestehe, 

das bereits vor der Errichtung der Klägerin 1 bestanden habe (act. 27 Rz. 54). Es 

sei ihr seitens E._____ zugesichert worden, einzig sie, die Klägerin 2, könne über 

die Geschäftskonten der Klägerin 1 verfügen und nur ihre Unterschrift werde an-

erkannt (act. 1 Rz. 25).  

2.1.4. Da vorliegend die Gültigkeit sowie die Wirkungen des Pfandvertrags Streit-

gegenstand bilden, sind primär dessen Vertragsparteien aktivlegitimiert. Der Ver-

trag bezieht Dritte nicht unmittelbar als Vertragsparteien mit ein, weshalb ihnen 

grundsätzlich keine Aktivlegitimation zukommt. Der Umstand, dass die Klägerin 2 

sowohl Organ als auch wirtschaftlich Berechtigte der Klägerin 1 ist (act. 4/3, 

act. 4/11), legitimiert sie selbst zu keiner Klage im eigenen Namen. Das Gesetz 

sieht für die Frage der Anfechtung von Vertragsabschlüssen auch keine Prozess-

standschaft von Anlegern vor. Selbst wenn die Klägerin 2 ihrerseits in einer ver-

traglichen Beziehung zur Beklagten stehen würde, stellte dies eine andere 

Rechtsbeziehung dar, welche sie zur vorliegenden Klage - mit Ausnahme eines 

Teils von Rechtsbegehren 1.1. - nicht aktivlegitimieren würde; klagt sie doch kei-

nen Schaden aus dem angeblich bestehenden Anlageberatungsverhältnis zwi-

schen ihr und der Beklagten ein, sondern möchte sie vielmehr in der Hauptsache 

die Wirkungen des Pfandvertrages beseitigt haben. Der Umstand, dass die Kläge-

rin 2 die wirtschaftlich Berechtigte von Klägerin 1 ist, vermag daran nichts zu än-

dern.  

- 14 - 

2.1.5. In Ziffer 5 ihrer Rechtsbegehren stellen die Klägerinnen eventualiter das 

Begehren, es sei festzustellen, dass der Pfandvertrag ex tunc "unverbindlich" sei. 

Die Unverbindlichkeit ist ein Begriff aus dem Rechtsgebiet der Willensmängel. 

Auch wenn die Rechtsfolgen denjenigen der Nichtigkeit cum grano salis entspre-

chen, können sich nur diejenigen Vertragspartner, die behaupten, einem solchen 

unterlegen zu sein, auf sie berufen. Dritte dagegen können sich nicht auf einen 

Willensmangel berufen (vgl. INGEBORG SCHWENZER, in: Basler Kommentar Obliga-

tionenrecht I, N 2 zu Art. 31 OR). Aufgrund der Formulierung könnten die Kläge-

rinnen allerdings auch die Nichtigkeit des Pfandvertrages geltend machen wollen. 

Ein nichtiger Vertrag vermag keine rechtsgeschäftlichen Wirkungen zu erzeugen. 

Die Nichtigkeit ist von Amtes wegen zu berücksichtigen (BGE 129 III 209 S. 213 

E. 2.2; 123 III 60 S. 62 E. 3a), und jedermann kann sich jederzeit auf sie berufen 

(BGE 95 II 532 S. 537 E. 3; CLAIRE HUGUENIN, in: Basler Kommentar Obligatio-

nenrecht I, N 53 zu Art. 19/20 OR). Die Frage, ob der Pfandvertrag allenfalls nich-

tig ist, ist nachfolgend zu prüfen. Bis dahin ist von der Aktivlegitimation der Kläge-

rin 2 hinsichtlich der Frage der möglichen Nichtigkeit des Pfandvertrages auszu-

gehen.  

2.2. Passivlegitimation 

2.2.1. Passivlegitimiert ist diejenige Person, die aus einem umstrittenen Anspruch 

verpflichtet erscheint (ALEXANDER ZÜRCHER, in: Kommentar zur schweizerischen 

Zivilprozessordnung (ZPO), Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], 

2. Aufl. 2013, N 67 zu Art. 59 ZPO).  

2.2.2. Die Beklagte ist Gegenpartei des Pfandvertrages sowie Depotbank der 

Klägerin 1. Sie erscheint somit aus den eingeklagten Ansprüchen als verpflichtet, 

womit sie passivlegitimiert ist. 

3. Gültigkeit des Pfandvertrages 

3.1. Unbestrittener Sachverhalt 

3.1.1. Die Klägerin 2 lernte E._____ ungefähr im Jahr 2003 in Genf kennen, als 

diese bei der Banque G._____ AG (heute: G1._____ SA) als Kundenberaterin 

angestellt war. Gestärkt durch private Kontakte entstand zwischen ihnen ein 

- 15 - 

freundschaftliches Verhältnis. E._____ nahm dabei für die Klägerin 2 Tätigkeiten 

wahr, die über den Bankbereich hinaus in die Funktion eines family office hinein-

wuchsen (act. 1 Rz. 19 f.; act. 18 Rz. 12; act. 27 Rz. 19 f.).  

3.1.2. Am 1. September 2005 trat E._____ als Kundenberaterin in die damalige 

H._____ ein. Sie verfügte zuerst über Kollektivprokura zu Zweien, ab Januar 2008 

über Kollektivunterschrift zu Zweien (act. 18 Rz. 10; unbestritten in act. 27). Kurz 

nach ihrem Eintritt im Oktober 2005 führte sie die Klägerin 2 bei der H._____ ein 

(act. 18 Rz. 11; act. 27 Rz. 21a). E._____ organisierte selbständig die Errichtung 

oder den Erwerb von Offshore-Gesellschaften in Panama (act. 1 Rz. 23; act. 18 

Rz. 13). Auch der Klägerin 2 verhalf E._____ zu einer Offshore-Gesellschaft 

(act. 18 Rz. 13; act. 27 Rz. 22). Am 16. September 2005 wurde die Klägerin 1 als 

Gesellschaft nach panamanesischem Recht errichtet und in das Registro Público 

von Panama eingetragen. Das autorisierte Kapital war eingeteilt in 100 Inhaberak-

tien zu je USD 100.-- (act. 1 Rz. 26; unbestritten in act. 18 Rz. 105 f., 123). Die 

Klägerin 1 ist seither im Handelsregister von Panama eingetragen (act. 1 Rz. 1; 

act. 18 Rz. 4). Anlässlich der Gründung wurden I._____, J._____ und K._____ als 

Direktoren gewählt, welche bis heute im Amt sind (act. 18 Rz. 4; unbestritten in 

act. 27 Rz. 26 ff.). Die Klägerin 2 erhielt zwei Inhaberzertifikate über je 50 Aktien 

der Klägerin 1, ausgestellt am 19. September 2005, sowie eine Vollmacht zur 

Einzelzeichnungsberechtigung (act. 1 Rz. 27 f.; unbestritten in act. 18 Rz. 124 f.). 

3.1.3. Zwischen der Beklagten und der Klägerin 1 wurde am 11. Oktober 2005 ei-

ne Konto-/Depotbeziehung eröffnet (act. 18 Rz. 16; act. 27 Rz. 28). Der Pfandver-

trag vom 28. August 2008 wurde von den drei Direktoren der Klägerin 1 unter-

zeichnet (act. 10 Rz. 24; act. 27 Rz. 33; act. 4/7). Die Drittpfandbestellung sollte 

gemäss Pfandvertrag zugunsten der D._____ erfolgen. Zweck des Kredits der 

Beklagten an die D._____ war die Finanzierung eines Immobilienprojekts in 

L._____ (act. 18 Rz. 24 f.; act. 27 Rz. 33, 34, 34i).  

3.1.4. Am 11. November 2011 kontaktierte M._____, Kundenberater der Beklag-

ten, die Klägerin 2 telefonisch (act. 18 Rz. 28; act. 27 Rz. 36b). Über den angebli-

chen Inhalt des Gesprächs erstellten M._____ und N._____, M._____s Vorge-

setzter, am 7. März 2012 eine Aktennotiz (act. 18 Rz. 29; act. 27 Rz. 36a). Mit 

Schreiben vom 14. November 2011 informierte die Beklagte zudem die Klägerin 1 

- 16 - 

über die interimistische Vertretung von E._____ durch M._____ und überliess ihr 

aktuelle Konto-/Depotauszüge. Sie erinnerte dabei auch an die Auswirkungen der 

Drittpfandbestellung (act. 18 Rz. 35; act. 27 Rz. 36f.).  

3.2. Zustandekommen des Pfandvertrages 

3.2.1. Streitpunkte 

3.2.1.1. Nach Ansicht der Klägerinnen erfolgte die Drittpfandbestellung ohne Wis-

sen bzw. Einverständnis der Klägerin 2 (act. 27 Rz. 33). Das für den Pfandvertrag 

verwendete Formular sei zudem von den Direktoren der Klägerin 1 blanko unter-

zeichnet worden. O._____, Panama, hätten solche und andere Formulare blanko 

unterzeichnet und der Beklagten im Vertrauen auf deren Seriosität zur Verfügung 

gestellt (act. 27 Rz. 33, 28). E._____, welche nur über eine Kollektivunterschrift zu 

Zweien verfügt habe, habe danach das Formular des Pfandvertrages selbst aus-

gefüllt und damit die Drittpfandbestellung ohne das Wissen der Klägerinnen vor-

genommen (act. 1 Rz. 15; act. 27 Rz. 33).  

3.2.1.2. Die Beklagte dagegen hält fest, dass der Pfandvertrag von den drei Direk-

toren der Klägerin 1 rechtsgültig unterzeichnet worden sei. Durch die Leistung ih-

rer Unterschrift hätten die Direktoren namens der Klägerin 1 der Verpfändung der 

Vermögenswerte der Konto-/Depotbeziehung der Klägerin 1 zu Gunsten der 

D._____ zugestimmt (act. 18 Rz. 70 f.). Die Beklagte bestreitet mit Nichtwissen, 

dass der Pfandvertrag blanko von den Direktoren der Klägerin 1 unterzeichnet 

worden sei (act. 18 Rz. 130; act. 35 Rz. 71). Und selbst wenn die Direktoren die 

Drittpfandbestellung blanko unterzeichnet hätten, sei die Drittpfandbestellung 

dennoch gültig, da aus dem Bankformular ohne weiteres erkennbar gewesen sei, 

dass dieses zu einer Drittpfandbestellung verwendet werden konnte (act. 18 

Rz. 73 f.). Zudem bestreitet sie mit Nichtwissen, dass E._____ den Pfandvertrag 

selbst ausgefüllt habe (act. 35 Rz. 80).  

 

 

- 17 - 

3.2.2. Rechtliches 

3.2.2.1. Ein Vertragsschluss bedarf der übereinstimmenden gegenseitigen Wil-

lensäusserung der Parteien (Art. 1 Abs. 1 des Obligationenrechts vom 30. März 

1911 [OR, SR 220]). Die Willensäusserung kann ausdrücklich oder stillschwei-

gend erfolgen (Art. 1 Abs. 2 OR). Wurde eine Vertragspartei durch Irrtum, Täu-

schung oder Furcht im Hinblick auf den Vertragsschluss beeinflusst, so ist der 

Vertrag mangels Konsens für diese Partei unverbindlich, sofern sie binnen Jah-

resfrist der anderen eröffnet, dass sie den Vertrag nicht halten werde oder wenn 

sie eine bereits erfolgte Leistung zurückfordert. Anderenfalls gilt der Vertrag als 

genehmigt (Art. 31 Abs. 1 OR). 

3.2.2.2. Vorliegend bildet die Gültigkeit einer Verpfändung von Forderungen Teil 

des Streitgegenstandes. Forderungen und andere Rechte können verpfändet 

werden, sofern sie übertragbar sind (Art. 899 Abs. 1 des Schweizerischen Zivilge-

setzbuchs vom 10. Dezember 1907 [ZGB, SR 210]). Das Pfandrecht an ihnen 

steht dabei, wo es nicht anders geordnet ist, unter den Bestimmungen über das 

Faustpfand (Art. 899 Abs. 2 ZGB). Zur Verpfändung einer Forderung, für die keine 

Urkunde oder nur ein Schuldschein besteht, bedarf es der schriftlichen Abfassung 

des Pfandvertrags und gegebenenfalls der Übergabe des Schuldscheins (Art. 900 

Abs. 1 ZGB). 

3.2.2.3. Eine Vollmacht kann grundsätzlich formfrei erteilt werden (BGE 112 II 330 

S. 332 E. 1a), es sei denn, die Parteien oder das Gesetz würden eine andere 

Form vorsehen (ROLF WATTER, in: Basler Kommentar Obligationenrecht I, 

Honsell/Vogt/Wiegand [Hrsg.], 5. Aufl. 2011, N 14 zu Art. 33 OR). Sie kann aus-

drücklich oder stillschweigend erfolgen. Zu den stillschweigenden Bevollmächti-

gungen gehört die Duldungsvollmacht. Sie liegt immer dann vor, wenn dem Ver-

tretenen der Wille zur Vollmachterteilung fehlt, er aber vom Auftreten eines ande-

ren als sein Vertreter Kenntnis hat und dagegen nicht einschreitet (Urteil des 

Bundesgerichts 5C.244/2002 vom 20. Januar 2003, E. 3.2.2; BGE 120 II 197 

S. 201 E. 2b; 101 Ia 39 S. 43 E. 3). 

- 18 - 

3.2.3. Subsumtion 

3.2.3.1. Es liegt ein schriftlich abgefasster und von den entsprechenden Parteien 

unterschriebener Pfandvertrag vor. Die Echtheit der Unterschriften wird von den 

Parteien nicht bestritten. Dass auf Seiten der Beklagten lediglich E._____ den 

Pfandvertrag unterschrieb, obwohl sie nur Kollektivunterschrift zu Zweien besass, 

tangiert die Gültigkeit des Vertrags nicht. Offenkundig hatte die Beklagte Kenntnis 

vom Abschluss des Pfandvertrags. Die Beklagte führt selbst an, dass M._____ 

und N._____ Kenntnis von der Drittpfandbestellung hatten und in dieser Sache 

die Klägerinnen anfangs November 2011 kontaktierten (act. 18 Rz. 28 ff.). Die 

Klägerinnen sprechen ihrerseits gar von einer Genehmigung der Geschäftsfüh-

rung von E._____ durch die Beklagte (act. 27 Rz. 40c S. 36). Es liegt somit zu-

mindest eine Duldungsvollmacht seitens der Beklagten vor. 

3.2.3.2. Auch der Umstand, dass der Pfandvertrag durch die Direktoren der Klä-

gerin 1 allenfalls blanko unterschrieben wurde, vermag die Gültigkeit des Pfand-

vertrages nicht zu tangieren. Blankounterschriften sind gesetzlich nicht verboten 

und stellen eine übereinstimmende gegenseitige Willensäusserung grundsätzlich 

nicht in Frage. Der Blankounterzeichnete überlässt es seinem Vertragspartner, 

die offenen Vertragspunkte nach dessen Gutdünken zu regeln und genehmigt im 

Rahmen des Vertrauensgrundsatzes zum Vornherein dessen Regelung der noch 

offenen Vertragspunkte. Das vorliegend fragliche Formular der Beklagten zur 

Drittpfandbestellung enthält bereits den Inhalt, dass der Unterzeichnete sämtliche 

Wertschriften zugunsten der Beklagten verpfändet (act. 4/7). Im Falle einer tat-

sächlichen Blankounterzeichnung wären nur noch die Namen des Pfandbestellers 

sowie des entsprechenden Drittschuldners, für dessen Darlehen der Pfandbestel-

ler mittels seines Pfandes haften soll, in den Vertrag einzufügen. Dass es sich um 

eine Pfandbestellung zugunsten eines Dritten handelt, geht folglich bereits aus 

dem Vertragsformular hervor. Selbst im Falle einer etwaigen Blankounterzeich-

nung wussten die Direktoren der Klägerin 1 mithin bereits im Zeitpunkt der Leis-

tung der Unterschrift, dass das Formular für Drittpfandbestellungen verwendet 

werden würde. Das einzige, was sie zu diesem Zeitpunkt allenfalls noch nicht 

wussten, war, zugunsten welcher Drittpartei die Pfandbestellung erfolgen würde. 

Mit einer allfälligen Blankounterschrift gaben sie ihrem Willen Ausdruck, dass sie 

- 19 - 

einer Drittpfandbestellung zugunsten jedwelcher Drittpartei, die der Beklagten op-

portun erscheinen würde, zustimmten. Ob ein derartiges Vorgehen der Direktoren 

mit ihrer Sorgfaltspflicht vereinbar war bzw. ob es dem Gesellschaftsinteresse 

entsprach, ist wohl in Frage zu stellen, kann aber an dieser Stelle offen gelassen 

werden, da dies nicht Gegenstand des vorliegenden Rechtsstreits bildet. Vielmehr 

wären hierfür direkt die entsprechenden Direktoren ins Recht zu fassen. Eine et-

waige Blankounterzeichnung seitens der Direktoren hat mithin auf die Gültigkeit 

des Pfandvertrages keinen Einfluss. 

3.2.3.3. Ein allfälliger Irrtum bzw. eine Täuschung oder Furcht im Hinblick auf den 

Vertragsschluss bzw. Tatsachen, welche hierauf schliessen lassen würden, wer-

den von den Klägerinnen nicht vorgetragen. Eine etwaige Ungültigkeit des Pfand-

vertrags aufgrund solcher Willensmängel ist daher nicht behauptet und somit nicht 

zu prüfen. 

3.2.4. Fazit 

Der Pfandvertrag kam gültig zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten zustande. 

3.3. Nichtigkeit 

3.3.1. Streitpunkte 

Die Klägerinnen machen eventualiter die Ungültigkeit ex tunc des Pfandvertrags 

geltend (act. 1 S. 3; act. 23 Rz. 68 f.). Die Beklagte ihrerseits besteht auf der Gül-

tigkeit und Verbindlichkeit des Pfandvertrages (act. 18 Rz. 70 f.). 

3.3.2. Rechtliches 

Ein Vertrag, der einen widerrechtlichen bzw. unmöglichen Inhalt aufweist oder 

gegen die guten Sitten verstösst, ist nach Art. 20 OR nichtig 

(GAUCH/SCHLUEP/SCHMID/EMMENEGGER, OR Allgemeiner Teil, Rz. 681; HUGUENIN, 

a.a.O., N 52 zu Art. 19/20 OR). Die Nichtigkeit wirkt ex tunc, ist absolut und un-

heilbar (BGE 97 II 108 S. 115 E. 4). Ein nichtiger Vertrag löst keine rechtsge-

schäftlichen Wirkungen aus (HUGUENIN, a.a.O., N 53 zu Art. 19/20 OR). Leistun-

gen aus einem solchen erfolgen ohne Rechtsgrund und sind rückabzuwickeln 

(BGE 90 II 34 S. 39 E. 5). Die Nichtigkeit ist dabei von Amtes wegen zu beachten 

- 20 - 

(BGE 129 III 209 S. 213 E. 2.2; 123 III 60 S. 62 E. 3a), und jedermann darf sich 

jederzeit auf sie berufen (BGE 95 II 532 S. 537 E. 3). 

3.3.3. Subsumtion 

Sein Vermögen als Pfand für die Schuld eines Dritten beim Pfandnehmer zu ver-

pfänden, ist weder widerrechtlich noch sittenwidrig. Auch eine Unmöglichkeit ist 

vorliegend zu verneinen. Das Gesellschaftsvermögen war vorhanden und konnte 

dementsprechend auch verpfändet werden. Eine Nichtigkeit des Pfandvertrages 

und damit eine anfängliche Unwirksamkeit der Drittpfandbestellung ist nicht gege-

ben.  

3.3.4. Fazit 

Eine Nichtigkeit des Pfandvertrages nach Massgabe von Art. 20 OR liegt nicht 

vor.  

3.4. Ungültigkeit aufgrund von Insichgeschäften und Interessenkonflikten 

3.4.1. Streitpunkte 

3.4.1.1. Nach Ansicht der Klägerinnen habe die Beklagte mit Hilfe des ihr blanko 

zur Verfügung gestellten Pfandvertrag-Dokuments auf Seiten der Klägerin 1 so-

wohl als Vertreterin ohne Vollmacht als auch als Geschäftsführerin ohne Auftrag 

gehandelt. Die Drittpfandbestellung sei daher aufgrund einer Doppelvertretung ein 

Eigengeschäft nach Art. 718b OR und damit ungültig (act. 27 Rz. 35e). Dieselben 

drei Personen, welche bei der Klägerin 1 als Direktoren amteten, würden dieses 

Amt zudem auch bei der D._____ versehen. Der Kreditantrag seitens der 

D._____ sei daher von denselben Direktoren unterschrieben worden, welche spä-

ter auch den Pfandvertrag für die Klägerin 1 unterschrieben hätten. Dies stelle ei-

ne unzulässige Selbstkontrahierung dar (act. 27 Rz. 35a). Überdies sei E._____ 

zu 50 % am Gewinn des Immobilienprojekts der D._____ in L._____ beteiligt ge-

wesen, weshalb sie sich bei Geschäftsabschluss in einem Interessenkonflikt be-

funden habe (act. 27 Rz. 34i). 

3.4.1.2. Die Beklagte bestreitet dagegen eine Doppelvertretung. Eine solche sei 

vorliegend nicht ersichtlich. Und selbst wenn E._____ die Drittpfandbestellung 

- 21 - 

komplettiert hätte, sei diese aufgrund des Einverständnisses sowohl der Direkto-

ren der Klägerin 1 als auch der Klägerin 2 selbst gültig erfolgt. Die Klägerin 2 ha-

be im Rahmen eines Telefongesprächs am 11. November 2011 M._____ und 

N._____ bestätigt, dass es mit der Drittpfandbestellung seine Richtigkeit habe. 

Zudem habe man auch die Klägerin 1 mit Schreiben vom 14. November 2011 an 

die Auswirkungen der Drittpfandbestellung erinnert, wogegen nie opponiert wor-

den sei. Die Klägerinnen hätten somit die Gültigkeit des Drittpfands bestätigt 

(act. 18 Rz. 32, 35 ff., 65 ff.). Ebenso bestreitet die Beklagte ein Selbstkontrahie-

ren im Hinblick auf die Direktoren der D._____ bzw. der Klägerin 1. Das Vorbrin-

gen sei unsubstantiiert und nicht nachvollziehbar. Die Drittpfandbestellung betref-

fe das Verhältnis zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten; der D._____-Kredit 

dagegen sei ein Rechtsverhältnis zwischen der D._____ und der Beklagten. Zu-

dem läge für die Drittpfandbestellung das Einverständnis der Klägerinnen vor. 

Das Einverständnis von Klägerin 2 sei ohnehin nicht von Nöten gewesen, da ein-

zig Klägerin 1 Vertragspartei der Beklagten sei (act. 35 Rz. 89). Die Beklagte führt 

zudem aus, dass sie erst am 10. Februar 2012 mit Überreichung der Handelsre-

gisterauszugs durch h P._____ Kenntnis davon erhalten habe, dass E._____ als 

Teilhaberin der Swiss D._____, L._____, eingetragen sei. Auch daraus könnten 

die Klägerinnen nichts für sich ableiten (act. 35 Rz. 84). 

3.4.2. Rechtliches 

3.4.2.1. Sowohl die Doppelvertretung, bei welcher der Vertreter für beide Ver-

tragsparteien mit Vollmacht handelt, als auch die Selbstkontrahierung, wobei der 

Vertreter und der mit dem Vertretenen kontrahierende Dritte identisch sind, zählen 

zu den Insichgeschäften und sind grundsätzlich nie von einer - sei es gesetzlich 

fixierten oder gewillkürten - Vollmacht erfasst. Solche Geschäfte sind daher gene-

rell unzulässig (BGE 127 III 332 S. 333 E. 2a; 126 III 361 S. 363 E. 3a; vgl. 

THOMAS ALEXANDER STEININGER, Interessenkonflikte des Verwaltungsrates, 

Diss. 2011, S. 95 ff. m.w.H.). Grund hierfür ist der Umstand, dass die diesen Ge-

schäften inhärenten Interessenkollisionen den Interessen des Vertretenen wider-

sprechen und somit von einem sorgfältigen Vertreter nicht abzuschliessen sind 

(vgl. BGE 93 II 461 S. 482; WATTER, a.a.O., N 19 zu Art. 33 OR). Analoges gilt 

nach einem Teil der Lehre auch für sogenannte Eigengeschäfte, bei denen der 

- 22 - 

Vertreter zwar formell im Namen des Vertretenen mit einem Dritten kontrahiert, 

das Geschäft aber nicht im Interesse des Vertretenen, sondern im Eigeninteresse 

des Vertreters liegt (ANSGAR SCHOTT, Insichgeschäfte und Interessenkonflikte, 

Diss. 2002, S. 86; WATTER, a.a.O., N 19 zu Art. 33 OR). Als Beispiel werden etwa 

angeführt, dass der Vertreter mit dem Gläubiger vereinbart, dass der Vertretene 

die Schuld des Vertreters übernimmt oder der Vertreter weist die Bank des Vertre-

tenen an, auf Rechnung des Vertretenen an den Vertreter Zahlungen zu leisten 

oder Forderungen zu zedieren (SCHOTT, a.a.O., S. 86 f. m.w.H.). Im Einzelfall 

kann jedoch eine Vollmacht vorliegen, wenn das Einverständnis des Vertretenen 

zum Geschäft vorliegt; sei dies durch ausdrückliche vorgängige Ermächtigung 

oder durch nachträgliche Genehmigung. Ferner ist von einer Vollmacht auszuge-

hen, wenn aufgrund der Natur des Geschäfts eine Benachteiligung von vornhe-

rein ausgeschlossen werden kann (sog. dealing at arms length), bspw. beim Kauf 

von Waren mit klaren Markt- oder Börsenpreisen (vgl. BGE 127 III 332 S. 333 

E. 2a; WATTER, a.a.O., N 19 zu Art. 33 OR). 

3.4.2.2. Wird die Gesellschaft beim Abschluss eines Vertrages durch diejenige 

Person vertreten, mit der sie den Vertrag abschliesst, so muss der Vertrag schrift-

lich abgefasst werden. Dieses Erfordernis gilt nicht für Verträge des laufenden 

Geschäfts, bei denen die Leistung der Gesellschaft den Wert von CHF 1'000.-- 

nicht übersteigt (Art. 718b OR). 

3.4.3. Subsumtion 

3.4.3.1. Der Ansicht der Klägerinnen, E._____ habe in Doppelvertretung das Ge-

schäft abgeschlossen, kann nicht gefolgt werden. E._____ konnte und durfte als 

Organ der Beklagten wohl im Umfang ihrer Bevollmächtigung die Beklagte vertre-

ten und diese demgemäss verpflichten; eine Vollmacht zur Vertretung der Kläge-

rin 1 hatte sie dagegen nicht. Eine gesetzliche (Organstellung, Prokura) bzw. ge-

willkürte Bevollmächtigung E._____s durch die Klägerin 1, welche den rechtsgül-

tigen Abschluss eines Pfandvertrages gedeckt hätte, wird von den Klägerinnen 

weder substantiiert behauptet noch bewiesen. Vielmehr räumen sie selbst ein, 

dass keine Vollmacht zuhanden der Bank vorgelegen habe (act. 27 Rz. 35e). 

E._____ hat denn auch nicht in Vertretung für die Klägerin 1 den Pfandvertrag un-

terzeichnet. Dies taten vielmehr die drei Direktoren der Klägerin 1 (vgl. act. 4/7). 

- 23 - 

Das klägerische Argument, die Direktoren hätten nur auf Instruktion der Beklagten 

hin gehandelt, weshalb sie von der Beklagten abhängig gewesen seien (act. 27 

Rz. 42), ist unbehelflich. Selbst wenn dies stimmen würde, würde dies kein In-

sichgeschäft bedeuten, da die Direktoren andere natürliche Personen sind, als 

E._____. Insichgeschäfte zeichnen sich jedoch gerade dadurch aus, dass nur ei-

ne natürliche Person am Vertragsschluss beteiligt ist, liegt doch das Gefähr-

dungspotenzial gerade in der Personalunion von zwei oder mehr Parteien in einer 

natürlichen Person. Sollten die Direktoren tatsächlich nur auf Instruktion der Be-

klagten hin gehandelt haben, so wäre allenfalls - wie hiervor bereits erwähnt - de-

ren Verantwortlichkeit zu prüfen, falls sie durch die Befolgung dieser behaupteten 

Instruktionen Handlungen gegen das Gesellschaftsinteresse der Klägerin 1 vor-

genommen und diese damit geschädigt hätten. Diese Frage bildet jedoch nicht 

Gegenstand der vorliegenden Streitsache und ist damit unbeachtlich. Auch der 

Umstand, dass E._____ allenfalls den Pfandvertrag hinsichtlich Identität des Dritt-

pfandbestellers und des Bankschuldners komplettiert hat, stellt keine Vertre-

tungshandlung für die Klägerin 1 dar. Auch wenn der Pfandvertrag, wie von den 

Klägerinnen behauptet, von den drei Direktoren der Klägerin 1 blanko unter-

schrieben worden wäre, resultiert hieraus keine Doppelvertretung.  

3.4.3.2. Eine allfällige Komplettierung des Vertrages durch E._____ ist ebenso 

wenig als Geschäftsführung ohne Auftrag zu qualifizieren. Die zuständigen Orga-

ne der Klägerin 1 haben rechtsgültig den Pfandvertrag unterschrieben. Dass sie 

es danach allenfalls der Beklagten überliessen, festzulegen, für welchen Bank-

schuldner das Gesellschaftsvermögen als Pfand gestellt werden soll, stellt keine 

auftragslose Situation dar. Vielmehr hätten es die zuständigen Organe der Kläge-

rin 1 der Beklagten freigestellt, nach ihrem eigenen Gutdünken die zu sichernde 

Schuld zu bestimmen.  

3.4.3.3. Weiter ist auch das von den Klägerinnen behauptete Eigengeschäft nicht 

ersichtlich. Der Pfandvertrag wurde zwischen den Direktoren als Vertreter der 

Klägerin 1 sowie E._____ als Vertreterin der Beklagten geschlossen. Eine etwai-

ge Komplettierung des Vertragsformulars durch die Beklagte im Falle einer Blan-

kounterzeichnung seitens der Organe der Klägerin 1 würde daran nichts ändern; 

insbesondere kam E._____ keine Vertretungsstellung zugunsten der Klägerin 1 

- 24 - 

zu. Damit ein Eigengeschäft vorläge, müssten die Direktoren der Klägerin 1 den 

Pfandvertrag im eigenen Interesse und gegen die Interessen der Klägerin 1 bzw. 

E._____ den Pfandvertrag gegen die Interessen der Beklagten geschlossen ha-

ben. Beides wird weder von den Klägerinnen behauptet noch ergibt sich dies in 

irgendeiner Weise aus dem unbestrittenen Sachverhalt.  

3.4.4. Fazit 

Es liegen keine Insich- oder Eigengeschäfte vor, die die Gültigkeit des Pfandver-

trages in irgendeiner Form tangieren würden. 

3.5. Unverbindlichkeit aufgrund fehlender Zustimmung der Klägerin 2 

3.5.1. Streitpunkte 

3.5.1.1. Die Klägerinnen machen geltend, E._____ habe die Klägerin 2 als Kundin 

zur Beklagten "mitgenommen" (act. 27 Rz. 21 f.). Die Klägerin 1 sei denn auch 

auf Instruktion der Beklagten und mit Hilfe der Anwaltskanzlei O._____, Panama, 

errichtet worden (act. 27 Rz. 23, 26). Der Klägerin 2 sei dabei versichert worden, 

dass die Beklagte nur diejenige Anlageberatung vornehme, die die Klägerin 2 an-

geordnet habe, dass die Klägerin 2 die volle Kontrolle über ihre Vermögenswerte 

behalte, da einzig sie über die Geschäftskonti verfügen könne, und dass nur ihre 

Unterschrift anerkannt werde (act. 27 Rz. 25, 29). Es sei deshalb auch kein Ver-

mögensverwaltungsvertrag zustande gekommen (act. 27 Rz. 25 ff.), jedoch habe 

die Beklagte Anlageberatungen vorgenommen (act. 27 Rz. 29). Hierfür sei 

E._____ regelmässig nach Zürich gereist, wo sie sich mit der Klägerin 2 getroffen 

und die banklagernden Dokumente besprochen habe. Dabei seien auch etwaige 

Instruktionen erteilt worden. Über wichtige Geschäfte sei die Klägerin 2 somit 

stets informiert worden (act. 27 Rz. 32b). Die Direktoren der Klägerin 1 seien zu-

dem gar nicht selbständig tätig gewesen. Vielmehr habe die Beklagte jeweils mit 

Blankoformularen, welche die Direktoren der Klägerin 1 vorgängig unterschrieben 

hätten, auf Instruktion der Klägerin 2 gehandelt. Die vorliegend umstrittene Dritt-

pfandbestellung sei jedoch ohne Auftrag seitens der Klägerin 2 erfolgt, was eine 

krasse Verletzung der Treue- und Sorgfaltspflicht der Beklagten darstelle (act. 27 

Rz. 57). Die Bank hätte überprüfen müssen, ob eine Vollmacht seitens der ihr be-

- 25 - 

kannten wirtschaftlichen Berechtigten, der Klägerin 2, zugunsten der Direktoren 

der Klägerin 1 vorgelegen habe, da eine derart weitgehende Disposition wie die 

Verpfändung sämtlicher Aktiven nicht mehr von der allgemeinen Vollmacht zur 

Geschäftsführung der Direktoren der Klägerin 1 gedeckt gewesen sei (act. 27 

Rz. 58). 

3.5.1.2. Die Beklagte dagegen verneint jede Vertragsbeziehung zu Klägerin 2. Sie 

habe die Konto- und Depotgeschäfte für die Klägerin 1 getätigt (act. 18 Rz. 15 f.). 

Die Klägerin 2 dagegen sei lediglich die wirtschaftlich berechtigte Person an der 

Klägerin 1, mit welcher man jedoch in keinerlei vertraglicher Beziehung stehe 

(act. 18 Rz. 68). Auch sei die Beklagte bei der Errichtung bzw. beim Erwerb der 

Klägerin 1 nicht involviert gewesen. Diese Leistung habe E._____ völlig eigen-

ständig - wohl im Rahmen des von den Klägerinnen beschriebenen family office - 

erbracht, nicht aber im Auftrag der Beklagten (act. 18 Rz. 120). Dass der Kläge-

rin 2 versichert worden sei, dass die Beklagte nur diejenige Anlageberatung vor-

nehme, die die Klägerin 2 selbst angeordnet habe, dass die Klägerin 2 die volle 

Kontrolle über ihre Vermögenswerte behalten werde, da einzig sie über die Ge-

schäftskonti verfügen könne und dass nur ihre Unterschrift anerkannt werde, be-

streitet die Beklagte mit Nichtwissen (act. 35 Rz. 58, 65). Die Beklagte wendet 

zudem ein, dass allfällige Treffen zwischen E._____ und der Klägerin 2 nichts an 

der Regelung von Zustellungs- und Genehmigungsfragen ändere, da die Beklagte 

einzig mit der Klägerin 1 in einem vertraglichen Verhältnis stehe und mit ihr die 

Banklagerndvereinbarung getroffen worden sei (act. 35 Rz. 69). Zudem bestreitet 

die Beklagte, dass sie die Geschäftsführung der Klägerin 1 inne gehabt habe und 

hält unter Hinweis auf die Vollmacht von Klägerin 2 (act. 4/11) fest, dass es dieser 

durchaus möglich gewesen sei, selbst Instruktionen zu erteilen (act. 35 Rz. 137 

f.). 

3.5.2. Rechtliches 

3.5.2.1. Die Beweislast für das Zustandekommen einer Vereinbarung sowie deren 

Inhalt trägt nach der allgemeinen Beweislastregel diejenige Partei, die aus der 

Vereinbarung Rechte für sich ableiten will (Art. 8 ZGB; SCHMID/LARDELLI, in: Bas-

ler Kommentar Zivilgesetzbuch I, Honsell/Vogt/Geiser [Hrsg.], 5. Aufl. 2014, N 38 

zu Art. 8 ZGB). Die Beweislastregel bestimmt die Folgen der Beweislosigkeit und 

- 26 - 

greift immer dann, wenn das Gericht weder die Wahrheit noch die Unwahrheit ei-

ner Tatsachenbehauptung ermitteln konnte (HANS PETER WALTER, Berner Kom-

mentar, I/1, 2012, N 28, 31 zu Art. 8 ZGB). Schlägt ein Beweis fehl, so ist zu ent-

scheiden, als ob die behauptete Tatsache nicht besteht (WALTER, a.a.O., N 166 

zu Art. 8 ZGB).  

3.5.2.2. Mit der Beweislast geht die Behauptungslast einher, da für die Festlegung 

des Beweisthemas zuerst die entsprechende Tatsachenbehauptungen in den 

Prozess eingeführt werden müssen (WALTER, a.a.O., N 182 zu Art. 8 ZGB; 

SCHMID/LARDELLI, a.a.O., N 29 zu Art. 8 ZGB). Was nicht behauptet ist, ist vom 

Gericht nicht zu berücksichtigen und kann auch nicht zum Beweis verstellt wer-

den. Es gilt von vornherein als unbewiesen (WALTER, a.a.O., N 15, 182 f. zu Art. 8 

ZGB; SCHMID/LARDELLI, a.a.O., N 3 zu Art. 8 ZGB). Die Behauptungslast bezieht 

sich auf sämtliche Tatbestandsmerkmale der anzuwendenden Norm. Die Behaup-

tungen müssen hinreichend substantiiert, d.h. in Einzeltatsachen gegliedert, ge-

nügend detailliert und lückenlos vorgetragen werden. Es muss sich ein Sachver-

halt ergeben, den das Gericht einer entsprechenden Norm zuweisen und gestützt 

darauf die Forderung ggf. zusprechen kann, sofern der Beweis gelingt (JÜRGEN 

BRÖNNIMANN, Berner Kommentar, Band II, 2013, N 29 zu Art. 152 ZPO; LEUEN-

BERGER, in: Kommentar zur ZPO, Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], 

Zürich 2013, N 42 zu Art. 221 ZPO). 

3.5.2.3. Werden Gesellschaften von wenigen einzelnen Aktionären bzw. einem 

einzigen gehalten oder dominiert, und werden die Sphären von Aktionär und Ge-

sellschaften dabei vermischt, so kann sich ein Durchgriff auf die hinter der Gesell-

schaft stehenden (natürlichen oder juristischen) Person(en) rechtfertigen, da ein 

Beharren auf der juristischen Selbständigkeit in solchen Fällen gegen Treu und 

Glauben verstossen kann. "Durchgriff" bedeutet dabei das Ausserachtlassen der 

eigenen Rechtspersönlichkeit der Gesellschaft, das Ignorieren der formalrechtli-

chen Selbständigkeit und die Gleichstellung von Gesellschafter und Gesellschaft. 

Ein Durchgriff erfolgt stets zu Lasten der Beteiligten. Ein Durchgriff zu Gunsten 

des Gesellschafters bzw. der Gesellschaft ist nach herrschender Auffassung nicht 

zulässig (BGE 121 III 319 S. 321 f. E. 5): Die Beteiligten, insbesondere die Aktio-

näre, haben hier vielmehr die von ihnen geschaffene Selbständigkeit der juristi-

- 27 - 

schen Person hinzunehmen (BGE 92 II 160 S. 164 ff.; 97 II 289 S. 293 E. 3; vgl. 

zum Ganzen ARTHUR MEIER-HAYOZ/PETER FORSTMOSER, Schweizerisches Gesell-

schaftsrecht, 11. Aufl. 2012, § 2 Rz. 43 ff.). 

3.5.2.4. Die Vereinbarung, ein bestimmtes Geschäft von der Zustimmung eines 

Dritten abhängig zu machen, führt zu einem bedingten Vertragsschluss. Eine Be-

dingung stellt stets ein objektiv ungewisses, zukünftiges Ereignis dar, von dem 

nach dem Willen der Parteien die Wirksamkeit eines Rechtsgeschäfts abhängt 

(FELIX R. EHRAT, Basler Kommentar Obligationenrecht I, Honsell/Vogt/Wiegand 

[Hrsg.], 5. Aufl. 2011, N 1 zu Vor Art. 151-157 OR). Bedingungen können in den 

Schranken der Rechtsordnung zwischen den Vertragsparteien frei vereinbart 

werden (vgl. EHRAT, a.a.O., N 2 f. zu Vor Art. 151-157 OR). Bedingungen, welche 

die Rechtswirkung des Geschäfts bis zu deren Eintritt aufschieben, sind Suspen-

sivbedingungen. Bis zum Eintritt bzw. Ausfall der Bedingung befindet sich das 

Rechtsgeschäft in einem Schwebezustand.  

3.5.2.5. Ähnliche Wirkung zeitigt eine gesellschaftsinterne Beschränkung der Ver-

tretungsbefugnis von Direktoren, falls diese dem kontrahierenden Dritten bekannt 

ist. Gegen aussen besteht die gesetzlich fixierte Vertretungsmacht (rechtliches 

Können), welche gegen innen jedoch beschränkt werden kann (rechtliches Dür-

fen). Dieses intern vereinbarte Dürfen umschreibt die Vertretungsbefugnis des 

Organs. Eine mit der Gesellschaft kontrahierende Drittperson darf sich in aller 

Regel auf den Rechtsschein, die Vertretungsmacht, verlassen, welche die Organe 

von GmbH, AG oder Genossenschaft zum Abschluss sämtlicher Geschäfte er-

mächtigt, die durch den Gesellschaftszweck nicht geradezu ausgeschlossen sind 

(BGE 95 II 442 S. 450 E. 3). Der Vertragspartner kann sich jedoch immer dann 

nicht auf die Vertretungsmacht berufen, wenn er wusste oder hätte wissen müs-

sen, dass eine interne Vertretungsbeschränkung besteht. Ist dies der Fall, so ist 

das Geschäft von der Vollmacht des Organs nicht gedeckt und bedarf einer Ge-

nehmigung durch die Gesellschaft (vgl. WATTER, a.a.O., N 8 ff. zu Art. 718a OR; 

MEIER-HAYOZ/FORSTMOSER, a.a.O., § 9 Rz. 56 ff.). 

 

- 28 - 

3.5.3. Subsumtion 

3.5.3.1. Die Klägerin 2 ist unbestritten die wirtschaftlich Berechtigte der Klägerin 1 

(act. 4/3) und verfügt zudem über Einzelzeichnungsberechtigung (act. 4/11). Eine 

vertragliche Beziehung zur Klägerin 2 wird von der Beklagten dagegen bestritten. 

Die Klägerinnen gehen hiervon jedoch aus und bringen vor, die Drittpfandbestel-

lung der Klägerin 1 habe einer Zustimmung der Klägerin 2 bedurft. Da die Kläge-

rinnen aus diesen Tatsachen Rechte für sich ableiten, trifft sie nach Art. 8 ZGB 

die Behauptungs- und Beweislast. Sie haben sämtliche Tatsachen lückenlos und 

genügend detailliert vorzutragen, damit, falls die Tatsachen unbestritten bleiben 

bzw. bewiesen werden können, ein Vertragsschluss mit Klägerin 2 als erstellt gilt. 

Die Klägerinnen behaupten zwar, dass ein Auftragsverhältnis zwischen der Kläge-

rin 2 und der Beklagten zustande gekommen sei, der die Anlageberatung zum In-

halt habe, jedoch unterlassen sie es, substantiiert vorzutragen, wann und unter 

welchen Umständen genau dieses Auftragsverhältnis zustande gekommen sein 

soll. Sie begnügen sich mit dem Hinweis, E._____ habe die Klägerin 2 zur Be-

klagten "mitgenommen". Wann der Vertragsschluss stattgefunden haben soll und 

welcher Inhalt genau vereinbart worden sei, legen sie nicht dar. Sie unterlassen 

es somit, Tatsachen genügend detailliert vorzutragen, wozu sie jedoch angesichts 

der Bestreitung eines Vertragsschlusses durch die Beklagte verpflichtet gewesen 

wären. Ihre Ausführungen hinsichtlich des Vertragsschlusses bleiben zu vage, als 

dass hierüber Beweis abgenommen werden könnte. Neben dem Umstand, dass 

die Aussagen der Klägerinnen zum Vertragsschluss unbestimmt bleiben, sind sie 

zudem widersprüchlich. So machen sie wiederholt geltend, zwischen der Kläge-

rin 2 und der Beklagten habe ein "Vermögensverwaltungsauftrag" bestanden 

(act. 1 Rz. 29, 60; act. 27 Rz. 58a), tragen jedoch an anderer Stelle vor, dass ein 

solcher nie zustande gekommen sei (act. 27 Rz. 25a, Rz. 58b). Sie tragen zudem 

vor, dass die Klägerin 2 damit einverstanden gewesen sei, eine Offshore-

Gesellschaft "vorzuschieben" (vgl. act. 1 Rz. 22). Sie räumen folglich selbst ein, 

dass die Klägerin 2 nicht direkt Vertragspartei der Bankbeziehung zwischen der 

Beklagten und der Klägerin 1 war, sondern, dass aufgrund gewisser "Risiken" von 

Namenkonti, welche die Klägerinnen nicht weiter spezifizieren (vgl. act. 1 Rz. 22), 

bewusst eine juristische Person, die Klägerin 1, dazwischengeschaltet wurde. Sie 

unterlassen es weiter auch Kontoeröffnungsdokumente o.ä. beizubringen, wie sie 

- 29 - 

dies für die Konto-/Depotbeziehung zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten 

tun, welche eine Bankbeziehung zwischen Klägerin 2 und der Beklagten belegen 

würden. Es ist im Ergebnis somit nicht erstellt, dass zwischen der Klägerin 2 und 

der Beklagten eine selbständige Bankbeziehung bestand bzw. noch besteht. In 

Ermangelung einer Mandatsbeziehung konnte die Beklagte somit auch keine auf-

tragsrechtlichen Sorgfalts- und Treuepflichten verletzen. Und selbst wenn es den 

Klägerinnen gelingen würde, ein Mandatsverhältnis zwischen der Klägerin 2 und 

der Beklagten nachzuweisen, so würde hieraus noch keine Zustimmungspflicht 

der Klägerin 2 zu einer etwaigen Drittpfandbestellung durch die Klägerin 1 resul-

tieren, da es sich um zwei unabhängig voneinander bestehende Rechtsbeziehun-

gen handeln würde.  

3.5.3.2. Die Klägerinnen tragen keine Tatsachen vor, welche darauf schliessen 

liessen, dass die Klägerin 2 in irgendeiner Form Vertragspartei der vertraglichen 

Beziehung zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten geworden wäre. Als wirt-

schaftlich Berechtigte bzw. Aktionärin der Klägerin 1 ist die Klägerin 2 noch nicht 

automatisch Teil der Bankbeziehung zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten. 

Sie ist vielmehr faktisch und formell aussenstehende Dritte, die zwar Eigentüme-

rin der Klägerin 1 ist, juristisch jedoch eine andere Person darstellt, welche im 

Rechtsverkehr grundsätzlich klar von der Klägerin 1 zu unterscheiden ist. Die 

Klägerin 2 selbst ist mithin nicht in die Bankbeziehung zwischen der Klägerin 1 

und der Beklagten eingebunden. Daran vermag auch die klägerische Behaup-

tung, die Klägerin 1 habe keine selbständige Funktion gehabt und sei bloss "for-

melle Kontoinhaberin" gewesen (act. 27 Rz. 54), nichts zu ändern. Ihrer Argumen-

tation, die Klägerin 1 sei "wirtschaftlich und daher auftragsrechtlich relevant teil-

identisch mit der Klägerin 2", kann somit nicht gefolgt werden. Die Klägerin 1 wur-

de rechtsgültig errichtet und verfügt über für sie handelnde Organe, drei Direkto-

ren, welche von der Klägerin 2 verschieden sind. Für einen Durchgriff durch die 

von den Parteien geschaffene Gesellschaftsstruktur besteht keine Möglichkeit, da 

es sich um einen Durchgriff zu Gunsten der Klägerinnen handeln würde. Ein sol-

cher ist nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung unzulässig. Die Parteien, ins-

besondere die Klägerinnen, müssen vorliegend die von ihnen geschaffenen recht-

lichen Strukturen gegen sich gelten lassen (vgl. BGE 97 II 289 S. 293 E. 3). 

- 30 - 

3.5.3.3. Die klägerischen Behauptungen, der Klägerin 2 sei die volle Kontrolle 

über "ihre" Vermögenswerte, welche sich in der Klägerin 1 befanden, zugesichert 

worden, und einzig sie könne über die Geschäftskonti verfügen bzw. nur ihre Un-

terschrift werde anerkannt, können sinngemäss als die Geltendmachung eines 

Genehmigungsvorbehalts zugunsten der Klägerin 2 verstanden werden. Sämtli-

che vermögenswirksame Geschäfte müssten demzufolge suspensiv bedingt und 

von der Genehmigung der Klägerin 2 abhängig geschlossen werden. Eine solche 

Vereinbarung müsste jedoch, um gültig zustande gekommen zu sein, zwischen 

der Klägerin 1 und der Beklagten bzw. einem entsprechenden Dritten mit dem das 

vermögenswirksame Geschäft geschlossen werden soll, vereinbart worden sein, 

da die Bedingung als Teil des Vertrages (BGE 72 II 29 S. 32 ff. E 1) von den Ver-

tragsparteien zu vereinbaren wäre. Eine solche Vereinbarung zwischen der Klä-

gerin 1 und vorliegend der Beklagten behaupten die Klägerinnen nicht. Sie ma-

chen einzig geltend, die volle Kontrolle sei der Klägerin 2 seitens E._____ zugesi-

chert worden. Eine dahingehende Zusicherung der einen Partei einer Dritten ge-

genüber, diese müsse für die Wirksamkeit zustimmen, vermag die andere Ver-

tragspartei nicht zu binden. Selbst wenn E._____ eine solche Aussage gegenüber 

der Klägerin 2 getätigt hätte, hätte dies den Pfandvertrag folglich nicht unter eine 

Suspensivbedingung gestellt und ihre Zustimmung wäre mangels einer entspre-

chenden Vereinbarung zwischen der Beklagten und der Klägerin 1 für den Ver-

tragsschluss nicht erforderlich gewesen. 

3.5.3.4. Das Erfordernis der Zustimmung der Klägerin 2 könnte auch aus dem 

Umstand resultieren, dass die Direktoren der Klägerin 1, wenn gleich auch das 

Exekutivorgan bildend, eine Drittpfandbestellung nicht ohne die Zustimmung der 

Klägerin 2 hätten treffen dürften. Es müsste hierfür eine interne Begrenzung der 

Vertretungsmacht der Direktoren vorliegen oder aber die Drittpfandbestellung 

müsste durch den Zweck von Klägerin 1 geradezu ausgeschlossen sein. Beides 

machen die Klägerinnen jedoch nicht geltend, sondern bringen lediglich in unbe-

stimmter Weise vor, die Verpfändung des ganzen Vermögens sei nicht von der 

"allgemeine[n] Vollmacht [der Direktoren] zur Geschäftsführung der Klägerin 1" er-

fasst gewesen. Sie hätten hierfür vielmehr eine gesonderte Vollmacht bzw. die 

Genehmigung der wirtschaftlich Berechtigten benötigt (act. 27 Rz. 58). Ohne eine 

spezifische Beschränkung der internen Verfügungsbefugnis durften die Direktoren 

- 31 - 

der Klägerin 1 aber alle Rechtshandlungen vornehmen, die durch den Gesell-

schaftszweck nicht geradezu ausgeschlossen sind. Weshalb der Abschluss eines 

solchen Pfandvertrags vom Gesellschaftszweck der Klägerin 1 geradezu ausge-

schlossen gewesen sein sollte, legen die Klägerinnen nicht dar. Bereits der Um-

stand, dass unbestrittenermassen im Zeitpunkt der Eröffnung der Bankbeziehung 

zugunsten der Beklagten eine ebensolche Verpfändung stattgefunden hatte (vgl. 

act. 4/11), die seitens der Klägerin 1 ebenfalls von den drei Direktoren unter-

zeichnet wurde, spricht gegen die Annahme, es handle sich um eine Handlung 

ausserhalb des Gesellschaftszwecks. Auch der Umstand, dass der Klägerin 2 sei-

tens der Beklagten gegebenenfalls zugesichert worden sei, dass nur die Unter-

schrift der Klägerin 2 anerkannt werde, sie die volle Kontrolle über die Vermö-

genswerte behalten werde und dass keine Risiken bestehen, vermag die Vertre-

tungsbefugnis der Direktoren von Klägerin 1 in keiner Weise einzuschränken. Die 

Klägerinnen legen weder dar, wie und wann die rechtlich fixierte Vollmacht der Di-

rektoren durch die Klägerin 1 intern eingeschränkt wurde, noch bringen sie hierfür 

Beweise bei. Auch legen sie nicht dar, weshalb die Beklagte von einer etwaigen 

Begrenzung der Vertretungsbefugnis wusste bzw. hätte wissen müssen. Eine in-

terne Begrenzung der Vertretungsbefugnis der Direktoren der Klägerin 1 ist damit 

nicht erstellt. 

3.5.4. Fazit 

Es bestand kein wie auch immer geartetes Zustimmungserfordernis seitens der 

Klägerin 2 zur vorliegend umstrittenen Drittpfandbestellung, damit diese rechtsgül-

tig zustande kam. Die Drittpfandbestellung erfolgte somit rechtsgültig. Das Pfand-

recht der Beklagten ist daher nicht einzuschränken.  

3.6. Genehmigungsfiktion 

Wie hiervor dargelegt wurde der Pfandvertrag durch die Direktoren der Klägerin 1 

rechtsgültig unterzeichnet, und dies, selbst wenn die Unterzeichnung blanko er-

folgt wäre. Eine Zustimmung bzw. Genehmigung der Drittpfandbestellung durch 

die Klägerin 2 war nicht notwendig, da sie nicht Vertragspartei der Bankbeziehung 

zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten ist, sondern lediglich die wirtschaftlich 

Berechtigte der Klägerin 1. Selbst wenn an der rechtsgültigen Drittpfandbestellung 

- 32 - 

durch die Unterschrift der Direktoren Zweifel bestehen würden, und selbst wenn 

Klägerin 2 in irgendeiner Form Vertragspartei der Konto-/Depotbeziehung zwi-

schen der Klägerin 1 und der Beklagten geworden wäre, würde eine nachträgliche 

Genehmigung durch die Klägerinnen vorliegen. Dies aufgrund folgender Überle-

gungen: 

3.6.1. Streitpunkte 

3.6.1.1. Die Beklagte macht unter Hinweis auf act. 4/11 geltend, dass zwischen 

ihr und der Klägerin 1 eine Vereinbarung zur Banklagerung der Korrespondenz 

gültig zustande gekommen sei (act. 18 Rz. 17), welche sich die Klägerinnen ent-

gegenhalten lassen müssten (act. 18 Rz. 80). Zudem habe die Klägerin 1 - unter 

Hinweis auf Art. 7 der "General Conditions" (act. 4/19, 5/19) - einer Genehmi-

gungsfiktion zugestimmt (act. 18 Rz. 22). Die Klägerin 1 sei daher verpflichtet ge-

wesen, Beanstandungen unverzüglich der Beklagten mitzuteilen (act. 18 Rz. 82). 

Im Einklang mit der Banklagerndvereinbarung sei der Klägerin 1 am 

14. November 2011 ein aktueller Konto-/Depotauszug zugestellt worden. Im da-

zugehörigen Schreiben (act. 19/10) habe man auf die Auswirkungen der Dritt-

pfandbestellung hingewiesen. Eine Kopie sei überdies den Direktoren zugestellt 

worden (act. 18 Rz. 35 ff; Rz. 81). Seitens der Klägerin 1 bzw. deren Direktoren 

sei kein Einwand dagegen erhoben worden (act. 18 Rz. 38). Am 4. Januar 2012 

habe die Beklagte der Klägerin 1 banklagernd das "Statement of Investments per 

31. Dezember 2011" zugestellt, welcher den Vermerk "pleged" getragen habe. 

Auch hierzu seien keine Einwände seitens der Klägerinnen eingegangen (act. 18 

Rz. 43 f.). Die Klägerin 1 habe damit die Drittpfandbestellung mehrfach bestätigt 

(act. 18 Rz. 67) bzw. - falls das Drittpfand bis dahin nicht gültig errichtet worden 

sei, was die Beklagte bestreitet, - auf jeden Fall genehmigt (act. 18 Rz. 84). Die 

Beklagte habe zudem die Klägerin 2 am 11. November 2011 telefonisch kontak-

tiert und sie über den Inhalt des Schreibens der Bank vom 14. November 2011 an 

die Klägerin 1 informiert. Die Klägerin 2 habe gelassen reagiert, da sie offenbar 

über die Drittpfandbestellung Bescheid gewusst habe. Über den Inhalt des Tele-

fonats habe die Beklagte eine Aktennotiz erstellt, datiert vom 7. März 2012 

(act. 18 Rz. 28 ff.). 

- 33 - 

3.6.1.2. Die Klägerinnen wenden dagegen ein, dass die vorliegend von der Be-

klagten beigezogenen AGB-Klauseln unter die Regeln des Vertrauensprinzips zu 

stellen seien. Das Mandat der Beklagten bilde dabei die absolute Schranke. Aus 

dem Auftragsverhältnis zur Führung eines Vermögensdepots und den dazuge-

hörenden Konten könne keine vertragliche Berechtigung der Bank abgeleitet wer-

den, diese Vermögenswerte zur indirekten Finanzierung einer von der Bank direkt 

finanzierten Unternehmung zu verwenden. Die Fiktion der Genehmigung beziehe 

sich zudem auf die Ausführung von Instruktionen des Kunden. Eine Ausdehnung 

auf "andere Mitteilungen" könne nicht extensiv ausgelegt werden. Mit der Mittei-

lung, sein ganzes Vermögen sei verpfändet worden, müsse ein Kunde schlech-

terdings nicht rechnen. Solches sei vorgängig mit dem Kunden zu besprechen, 

was vorliegend nicht geschehen sei (act. 27 Rz. 40a f.). Zudem könne sich die 

Beklagte aufgrund von Art. 100 Abs. 1 OR sowie Art. 101 Abs. 3 OR nicht mittels 

einer durch die AGB vereinbarte Erklärungsfiktion von der Haftung für nicht leich-

tes Verschulden befreien. Die unbefugte Drittpfandbestellung erfülle in "objektiv 

tatbeständlicher Hinsicht naheliegend den Tatbestand der qualifizierten unge-

treuen Geschäftsbesorgung". Darüber hinaus seien der Beklagten grobe Verlet-

zungen der Treue- und Sorgfaltspflicht vorzuwerfen, für welche sie die Haftung 

nicht wegbedingen könne (act. 27 Rz. 40c). Weiter sei der "Deed of Pledge" nie 

im Kundendossier hinterlegt worden, weshalb eine banklagernde Zustellung nie 

stattgefunden habe. Auch eine banklagernde Zustellung des "Statement of In-

vestments" bestreiten die Klägerinnen mit Nichtwissen (act. 27 Rz. 40d). Überdies 

habe sich dem "blässlich gedruckte Vermerk "pledged" bei den Kontodaten des 

Kontoauszuges" nicht entnehmen lassen, auf welchen "General Deed of Pledge" 

sich der Vermerk bezogen habe, habe sich doch die Beklagte bereits bei Konto-

eröffnung einen "General Deed of Pledge" ausstellen lassen. Die Klägerinnen 

seien daher davon ausgegangen, der Vermerk "pledged" auf dem "Statement of 

Investments" beziehe sich auf diese generelle Verpfändung. Es läge daher ein 

Erklärungsirrtum seitens der Klägerinnen vor, weshalb die Genehmigungsfiktion 

nicht greife (act. 27 Rz. 40e). Die Klägerinnen bestreiten ebenfalls, dass die Be-

klagte der Klägerin 2 am 11. November 2011 telefonisch Mitteilung von der Dritt-

pfandbestellung gemacht habe, und dass die Klägerin 2 im Rahmen dieses Tele-

- 34 - 

fonats bestätigt habe, von der der Existenz, dem Inhalt und den Pflichten der 

Drittpfandbestellung Kenntnis zu haben (act. 27 Rz. 36a f.). 

3.6.2. Rechtliches 

3.6.2.1. Die Genehmigung ist ein einseitiges, empfangsbedürftiges Rechtsge-

schäft. Sie ist unwiderruflich und bedingungsfeindlich (WATTER, a.a.O., N 6 zu 

Art. 38 OR). Sie ist an keine bestimmte Form gebunden und kann auch konklu-

dent erfolgen (BGE 101 II 222 S. 230 E. 6b). Ein Stillschweigen kann im Normal-

fall nicht als Genehmigung verstanden werden (WATTER, a.a.O., N 6 zu Art. 38 

OR). Genehmigungen können jedoch auch mittels zwischen den Parteien verein-

barter Fiktion zustande kommen, bspw. wenn, wie im Bankenbereich üblich, 

Rechnungs- oder Depotauszüge als genehmigt gelten sollen, sofern gegen sie 

nicht innert einer bestimmten Zeit Widerspruch erhoben wird (sog. "Genehmi-

gungsfiktion"). Die Zusendung von Konto- und Depotauszügen ist dabei als An-

trag auf Abschluss eines Schuldanerkennungsvertrags zu qualifizieren (vgl. PETER 

FORSTMOSER, AGB und ihre Bedeutung in der Bankpraxis, in: Rechtsprobleme der 

Bankpraxis, Bern 1976, S. 28; ERIC SIBBERN/HANS CASPAR VON DER CRONE, Ge-

nehmigungsfiktion und Nebenpflichten der Bankkunden, SZW 2006, S. 70 ff, 73; 

ROLF H. WEBER, Allgemeine Geschäftsbedingungen der Banken - zum Problem 

einer Grenzziehung, SAG 1984, S. 159). Mit der Genehmigungsfiktion vereinba-

ren die Parteien, dass ein passives Verhalten des Kunden als Annahme gilt. Als 

parteiautonome Abkehr vom allgemeinen schuldrechtlichen Grundsatz, dass 

Schweigen Ablehnung bedeutet, ist die Fiktionsklausel als besonderer Umstand 

i.S.v. Art. 6 OR zu sehen (ERNST A. KRAMER/BRUNO SCHMIDLIN, Berner Kommen-

tar, Bd. VI/1/1, Bern 1986, N 44 zu Art. 6 OR; WEBER, a.a.O., Fn 19, S. 159).  

3.6.2.2. Eine Genehmigungsfiktion mit den dargelegten Wirkungen ist damit zu-

lässig und nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung für beide Seiten verbindlich 

(Urteil des Bundesgerichts 4C.81/2002 vom 1. Juli 2002, E. 4.3; BGE 104 II 190 

S. 194 f. E. 2a). Die Genehmigungsfiktion trägt denn auch den Besonderheiten 

des Bankgeschäfts und insbesondere des Anlagegeschäfts Rechnung. Es ent-

spricht der Rechtssicherheit und den berechtigten Interessen der Bank, rasch ei-

ne klare Sach- und Rechtslage zu schaffen (SIBBERN/VON DER CRONE, a.a.O., 

S. 73 f.). Der Umstand, dass die Genehmigungsfiktion in den AGB der Bank ver-

- 35 - 

ankert wird, beeinträchtigt deren Gültigkeit nicht (Urteil des Bundesgerichts 

4C.81/2002 vom 1. Juli 2002, E. 4.3). Allerdings kann sich im jeweils konkreten 

Fall aufgrund der gegebenen Sachlage eine Unwirksamkeit der Klausel aufgrund 

des Vertrauensprinzips aufdrängen (vgl. ALEXANDER BRUNNER, Vertragsrechtliche 

Kontrolle der AGB, in: Ernst A. Kramer [Hrsg.], SPR, Band X, Basel 2008, S. 143). 

So darf sich gemäss Rechtsprechung des Bundesgerichts die Bank nicht auf die 

Genehmigungsfiktion berufen, wenn die Bank von der Nichtgenehmigung des 

Kunden Kenntnis hatte (Urteil des Bundesgerichts 4C.81/2002 vom 1. Juli 2002, 

E. 4.3). Neben dem positiven Wissen um die Nichtgenehmigung kann auch der 

fehlende gute Glaube bezüglich des Genehmigungswillens des Schweigenden 

genügen, um die Basis der Genehmigungsfiktion zu erschüttern (vgl. SIBBERN/VON 

DER CRONE, a.a.O., S. 75). Allerdings entfalten AGB-Klauseln hinsichtlich einer 

Willensfiktion gestützt auf das Vertrauensprinzip stets dann volle Wirksamkeit, 

wenn Bankkunden, welche zwar die Vorteile der Vertraulichkeit Schweizer Bank-

geschäfte beanspruchen, die vereinbarte Willensfiktion im Einzelfall zu bestreiten 

versuchen (BRUNNER, a.a.O., S. 143 Fn 150). Einem solchen Verhalten ist der 

Rechtsschutz mit Blick auf Art. 2 ZGB zu verwehren. 

3.6.2.3. Ein Bankkunde kann der Bank Korrespondenzweisungen erteilen, so 

auch, dass die Bank die Korrespondenz bei ihr selbst aufbewahren soll (sog. 

"banklagernd"). Der Kunde muss dabei die zurückbehaltenen Mitteilungen der 

Bank allerdings so gegen sich gelten lassen, wie wenn sie ihm zugestellt worden 

wären, und zwar an jenem Tag, dessen Datum die Korrespondenz trägt 

(EMCH/RENZ/ARPAGAUS, das Schweizerische Bankgeschäft, 7. Aufl. 2011, 

Rz. 708). Die Tatsache, dass die Korrespondenz banklagernd erfolgt, vermag die 

hiervor gemachten Überlegungen zur Wirksamkeit der Genehmigungsfiktion nicht 

zu tangieren (ebenso SIBBERN/VON DER CRONE, a.a.O., S. 75). Die durch eine 

banklagernde Korrespondenz erzeugte Zustellungsfiktion bewirkt zwar eine Ver-

schärfung der aus der Genehmigungsfiktion resultierenden Lage des Kunden. 

Diese Risiken wurden jedoch durch den Bankkunden bewusst eingegangen. Zu-

dem dienen Banklagernderklärungen in überwiegender Weise den Interessen des 

Kunden. Der Bank muss es daher möglich sein, durch entsprechende vertragliche 

Vereinbarungen verbindlich festzulegen, dass sie nicht gewillt ist, aufgrund der 

Erbringung dieser besonderen Dienstleistung schlechter gestellt zu werden, als 

- 36 - 

wenn die Zustellung auf dem üblichen (Post-)Weg erfolgt wäre (Urteil des Han-

delsgerichts Zürich vom 27. Juni 2006 [ZR 2007 Nr. 1]). 

3.6.3. Subsumtion 

3.6.3.1. Es ist unbestritten, ob zwischen den Parteien rechtsgültig eine Bankla-

gerndvereinbarung getroffen wurde. Die Klägerinnen bestreiten zwar, dass der 

Pfandvertrag sowie das "Statement of Investments" banklagernd zugestellt wor-

den seien, nicht jedoch, dass den drei Direktoren am 14. Dezember 2011 ein ak-

tueller Konto-/Depotauszug mitsamt einem Begleitschreiben zugestellt wurde, 

welches auf die Auswirkungen der Drittpfandbestellung explizit hinwies. Der Klä-

gerin 1 wurde somit ein Dokument zugestellt, welches sie unmissverständlich auf 

die Drittpfandbestellung hinwies. Da das Schreiben unbestrittenermassen an alle 

drei Direktoren der Beklagten ging, bedarf es keines Rückgriffs auf die Zustel-

lungsfiktion, da die zuständigen Exekutivorgane der Klägerin 1 direkt informiert 

wurden. Eine ordnungsgemässe Zustellung hat somit stattgefunden.  

3.6.3.2. Art. 7 der "General Conditions" (act. 19/4, 19/5) sieht eine Genehmi-

gungsfiktion vor, falls eine Mitteilung der Beklagten innert Monatsfrist durch den 

Kunden unwidersprochen bleibt. Deren Gültigkeit wird von den Klägerinnen zwar 

nicht generell, jedoch für die vorliegend umstrittene Drittpfandbestellung in Abrede 

gestellt. Die Genehmigungsfiktion greift - entgegen dem klägerischen Dafürhalten 

- auch bezüglich der Drittpfandbestellung. Weder behaupten die Klägerinnen, 

dass die Beklagte in irgendeiner Form Kenntnis einer Nichtgenehmigung der 

Drittpfandbestellung seitens der Klägerin 1 gehabt hätte, noch kann sie sich vor-

liegend auf den fehlenden guten Glauben der Beklagten bezüglich ihres Geneh-

migungswillens berufen; ein Argument, das sie ohnehin nicht rechtsgenüglich vor-

trägt.  

3.6.3.3. Das klägerische Argument, mit einer solchen Verpfändung habe die Klä-

gerin 1 schlechterdings nicht rechnen müssen, ist unbehelflich. Die Klägerinnen 

selbst weisen darauf hin, dass mit Abschluss des "General deed of pledge and 

declaration of assignment" (act. 4/11) bereits bei Errichtung des Kontos eine Ver-

pfändung des gesamten Vermögens erfolgt sei (act. 1 Rz. 37; act. 27 Rz. 40e). 

Die Vermögensverpfändung stellte somit keine Rechtshandlung dar, die so bis 

- 37 - 

anhin im Laufe der Vertragsbeziehung noch nie erfolgt wäre. Zudem entspricht es 

gerade der Funktion einer Genehmigung, Rechtsgeschäften, die (möglicherweise) 

von der entsprechenden Vollmacht nicht gedeckt sind, nachträglich die Rechts-

wirksamkeit zu verleihen. 

3.6.3.4. Der klägerische Einwand, die Genehmigungsfiktion fände hier keine An-

wendung, da sie sich in erster Linie auf die schweigende Genehmigung der Aus-

führung von Instruktionen des Kunden beziehen würde, verfängt ebenso wenig. 

Selbst wenn die Genehmigungsfiktion primär Anlageentscheide des Kunden de-

cken sollte, würde dies eine Anwendung auf die vorliegende Drittpfandbestellung 

nicht a priori ausschliessen. Zudem wurde der Pfandvertrag von sämtlichen Direk-

toren der Klägerin 1 unterschrieben und ist somit kein Anlageentscheid der Be-

klagten, wie dies die Klägerinnen behaupten, sondern vielmehr ein Anlageent-

scheid der Klägerin 1, mithin der Kundin der Beklagten. Die Drittpfandbestellung 

erfolgte folglich auf Instruktion der Kundin. 

3.6.3.5. Auch der klägerische Einwand, Art. 100 und 101 OR stünden einer An-

wendung der Genehmigungsfiktion entgegen, ist unbehelflich. Nicht die Beklagte, 

sondern die Direktoren der Klägerin 1 haben den Pfandvertrag unterzeichnet. 

Dass die Unterzeichnung des Pfandvertragformulars allenfalls blanko erfolgte, 

ändert daran nichts. Ein etwaiges Verschulden trifft somit allenfalls die drei Direk-

toren der Klägerin 1, nicht jedoch die Beklagte. Die Klägerinnen legen zudem 

nicht dar, worin ihr Schaden im Sinne der Differenztheorie besteht. Damit jedoch 

von einer absichtlichen bzw. grobfahrlässigen Schädigung der Klägerinnen aus-

zugehen wäre, müssten diese zuerst eine Schadenssumme substantiiert behaup-

ten und nachweisen. 

3.6.3.6. Der Einwand der Klägerinnen, hinsichtlich des Vermerks "pledged" im 

"Statement of Investments" habe sich die Klägerin 1 in einem Erklärungsirrtum 

befunden, vermag die Genehmigungsfiktion nicht zu tangieren. Dies bereits des-

halb nicht, da die Klägerin 1 nachweislich spätestens mit Schreiben vom 

14. November 2011 in klarer und unmissverständlicher Weise über die Drittpfand-

bestellung informiert wurde (vgl. act. 19/10), und die Klägerinnen nicht darlegen, 

inwiefern dieses Schreiben, welche die D._____ explizit nennt, seitens der Kläge-

- 38 - 

rin 1 missverstanden wurde und sie deshalb die Wirkung ihres Schweigens ver-

kannt hätte.  

3.6.3.7. Wäre die Klägerin 2 in irgendeiner Form Vertragspartei der Konto-

/Depotbeziehung zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten geworden, was - wie 

hiervor dargelegt (vgl. Erw. 3.5.3.2.) - von den Klägerinnen weder substantiiert 

behauptet noch bewiesen wird, würde auch ihrerseits eine Genehmigung der 

Drittpfandbestellung vorliegen. Wäre sie nämlich ebenfalls Vertragspartei, so 

müsste auch sie sich in der Konsequenz die Zustellung des Schreibens der Be-

klagten an die Direktoren vom 14. November 2011 entgegenhalten lassen. Eine 

Zustellung an die Klägerin 2 wäre somit erfolgt. Mit Schreiben datiert vom 

21. November 2011 wies die Klägerin 2 die Beklagte an, sämtliche Aktiven und 

Passiven vom Konto der Klägerin 1 an die Bance F._____, Genf, zu transferieren. 

Ein Einspruch gegen die Drittpfandbestellung erhob sie dagegen nicht (vgl. 

act. 19/14). Auch im Rahmen des telefonischen Widerrufs dieser Saldierungser-

klärung am 20. Februar 2012 (act. 18 Rz. 56, unwidersprochen in act. 27; vgl. zu-

dem act. 19/20) erwähnte die Klägerin 2 die Drittpfandbestellung nicht. Erst am 

21. Februar 2012 verlangte sie die Freigabe der Konto-/Depotbeziehung der Klä-

gerin 1 (act. 18 Rz. 57, unbestritten in act. 27), mithin gute drei Monate nachdem 

die Direktoren der Klägerin 1 unmissverständlich durch die Beklagte auf die Dritt-

pfandbestellung aufmerksam gemacht wurden. Die Genehmigungsfiktion der 

Drittpfandbestellung wäre zu diesem Zeitpunkt bereits seit längerer Zeit eingetre-

ten. Ob im umstrittenen Telefongespräch zwischen der Beklagten und Klägerin 2 

vom 11. November 2011 die Drittpfandbestellung thematisiert wurde oder nicht, 

kann somit offen gelassen werden. Dass die Klägerin 2 von der Mitteilung der Be-

klagten vom 14. November 2011 allenfalls erst später Kenntnis erhalten hatte, 

kann sie der Beklagten nicht entgegenhalten; liegt es doch in der Verantwortlich-

keit der Klägerinnen dafür zu sorgen, dass Mitteilungen, welche der Klägerin 1 - 

auf ausdrücklichen Wunsch der Klägerinnen - banklagernd bzw. den Direktoren 

direkt zugestellt wurden, in geeigneter Form an die Klägerin 2 weitergeleitet wer-

den.  

- 39 - 

3.6.4. Fazit 

Die Genehmigungsfiktion, welche in Art. 7 der "General Conditions" (act. 19/4, 

19/5) zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten vereinbart wurde, ist für beide 

Seiten verbindlich und auch auf die vorliegende Streitfrage, ob der Pfandvertrag 

gültig zustande gekommen ist, anwendbar. Gründe für deren Nichtbeachtung sind 

keine ersichtlich. Die Drittpfandbestellung wurde daher seitens der Klägerin 1 in 

Ermangelung einer Reaktion innert Monatsfrist auf das Schreiben vom 14. No-

vember 2011 bestätigt bzw. genehmigt, falls im Abschlusszeitpunkt Unsicherhei-

ten hinsichtlich der Verbindlichkeit des Pfandvertrags bestanden hätten. Auch die 

Klägerin 2 müsste sich die Genehmigungsfiktion entgegenhalten lassen, falls sie 

in irgendeiner Form Vertragspartei der Bankbeziehung zwischen der Klägerin 1 

und der Beklagten geworden wäre, was jedoch - wie hiervor dargelegt 

(Erw. 3.5.3.1. f.) - nicht erstellt ist. 

4. Editionsbegehren 

4.1. Streitpunkte 

4.1.1. Die Klägerinnen verlangen mit ihrem Rechtsbegehren 1.1 die Edition "sämt-

licher Unterlagen über [ihre] Bankbeziehung" mit der Beklagten. Insbesondere 

beantragen sie die Edition der Konto- und Depoteröffnungsdokumente, der Kor-

respondenzen sowie der Besprechungsprotokolle und -Notizen und die für diese 

Besprechungen verwendeten Unterlagen (act. 27 S. 2). Diese Dokumente seien 

aufgrund des von ihnen behaupteten Auftragsverhältnisses zwischen der Beklag-

ten und den Klägerinnen zu edieren (act. 27 Rz. 62). Weiter verlangen sie die Edi-

tion der Unterlangen betreffend die Drittpfandbestellung zugunsten der D._____ 

sowie das zugrundeliegende Rechtsverhältnis zwischen der D._____ und der Be-

klagten (Entstehung, Entwicklung und Maximalhöhe). Diese Unterlagen seien 

aufgrund der auftragsrechtlichen Sorgfalts- und Treuepflicht zu edieren (act. 27 

Rz. 63). Die Klägerinnen hätten ebenso wenig Kenntnis, ob die Beklagte inzwi-

schen bereits Belastungen vorgenommen habe, oder nicht oder ob sie Liquidatio-

nen von Wertschriftendepots im Hinblick auf die Pfandnahme vorgenommen habe 

(act. 27 Rz. 64). Die Beklagte könne sich nicht auf das Bankgeheimnis stützen, da 

es sich um das Bankkundegeheimnis der Klägerinnen handle. Die Beklagte könne 

- 40 - 

sich auch nicht hinter dem Bankgeheimnis verstecken, wenn sie behaupten wolle, 

Klägerin 2 sei mit der Verpfändung zu Gunsten der D._____ einverstanden gewe-

sen, da das Einverständnis Kenntnis voraussetze (act. 27 Rz. 65). Auch stünde 

im Falle einer Pfandverwertung der Klägerin 1 das Recht zur Subrogation zu, 

weshalb sie über den Inhalt der pfandgesicherten Forderungen zu informieren sei 

(act. 27 Rz. 66). 

4.1.2. Die Beklagte hält dagegen fest, dass einzig die Klägerin 1 Vertragspartei 

von ihr sei und nicht die Klägerin 2, weshalb sie zur Herausgabe einer allfälligen 

Korrespondenz zwischen ihr und der Klägerin 2 nicht verpflichtet sei (act. 35 

Rz. 143). Die Klägerin 1 sei dabei bereits im Besitz der Kontoeröffnungsunterla-

gen, der Drittpfandbestellung sowie der banklagernden Korrespondenz, weshalb 

das Begehren gegenstandlos sei (act. 18 Rz. 92). Hinsichtlich der Dokumente, die 

die D._____ betreffen, wendet die Beklagte ein, dass es sich hierbei um Doku-

mente handle, die das Rechtsverhältnis zwischen der Beklagten und einem Drit-

ten betreffen würden. Die Klägerinnen hätten daher keinen Anspruch auf diese In-

formationen. Die Klägerinnen müssten diese Informationen vielmehr bei der 

D._____ direkt verlangen (act. 35 Rz. 31). 

4.2. Rechtliches 

Der Beauftragte hat aufgrund von Art. 400 Abs. 1 OR auf Verlangen jederzeit über 

seine Geschäftsführung Rechenschaft abzulegen und alles, was ihm infolge der-

selben aus irgendeinem Grund zugekommen ist, zu erstatten. Die Ablieferungs-

pflicht umfasst neben Vermögenswerten auch Dokumente wie bspw. die Korres-

pondenz, die im Rahmen der Auftragsführung geschaffen worden ist. Nicht her-

auszugeben sind dagegen interne Aktennotizen, Entwürfe und Materialsammlun-

gen (WEBER, in: Basler Kommentar Obligationenrecht I, Honsell/Vogt/Wiegand 

[Hrsg.], 5. Aufl. 2011, N 12 zu Art. 400 OR; ZR 1981, S. 75 f.); jedoch hat der Be-

auftragte dem Auftraggeber auf Verlangen Kopien hiervon anzufertigen (WALTER 

FELLMANN, Berner Kommentar, VI/2/4, 1992, N 136 zu Art. 400 OR). 

- 41 - 

4.3. Subsumtion 

4.3.1. Die Klägerinnen verlangen die Herausgabe "sämtlicher Unterlagen über die 

Bankbeziehungen" (act. 27 S. 2 Ziff. 1.1.). Zwischen der Beklagten und der Kläge-

rin 1 besteht unbestrittenermassen eine Bankbeziehung. Die Klägerin 2 ist dage-

gen - wie hiervor ausgeführt (Erw. 3.5.3.1. f.) - nicht Partei dieser Bankbeziehung. 

Ob allenfalls ein anderes auftragsrechtliches Verhältnis zwischen der Klägerin 2 

und der Beklagten besteht, ist nicht erstellt. Somit besteht auch kein daraus resul-

tierender Herausgabeanspruch. Die Klägerinnen verlangen die zur Bankbezie-

hung gehörigen Dokumentationen, Beilagen, Konto- und Depoteröffnungsdoku-

mente sowie Besprechungsprotokolle und -Notizen sowie die hierfür verwendeten 

Unterlagen. Es handelt sich dabei um Dokumente, die die Beklagte im Rahmen 

des Auftragsverhältnisses mit der Klägerin 1 geschaffen hat. Sie sind der Kläge-

rin 1 daher grundsätzlich auszuhändigen, entweder im Original (Korrespondenz) 

oder als Kopie (Besprechungsprotokolle und -Notizen sowie die hierfür verwende-

ten Unterlagen), sofern Klägerin 1 nicht bereits über diese Urkunden verfügen 

sollte. Mit dem Einwand, die Klägerin 1 sei bereits im Besitz sowohl der Kontoer-

öffnungsunterlagen und der Drittpfandbestellung - unter Hinweis auf die act. 4/11 

und 4/7 - als auch der banklagernden Korrespondenz, erhebt die Beklagte sinn-

gemäss die Einrede des erfüllten Vertrags. Dass die Klägerin 1 im Besitz der Kon-

toeröffnungsunterlagen sowie der Drittpfandbestellung ist, beweist diese selbst, 

indem sie diese Urkunden als Beweise einreicht. Hierfür besteht folglich keine 

Editionspflicht der Beklagten mehr. Hinsichtlich der Korrespondenzen sowie der 

Besprechungsprotokolle und -Unterlagen bleibt das Editionsbegehren der Kläge-

rinnen vage und unpräzise. Sie verlangen die Herausgabe dieser Dokumente, 

ohne diese inhaltlich oder zeitlich genauer zu spezifizieren. Die Beklagte stellt 

sich auf den Standpunkt, dass die ganze Korrespondenz der Klägerin 1 bereits 

banklagernd zugestellt worden sei. Dass Dokumente banklagernd zugestellt wur-

den, anerkennen auch die Klägerinnen (vgl. act. 27 Rz. 32b). Sie äussern aller-

dings den Verdacht, dass nicht die gesamte Korrespondenz banklagernd zuge-

stellt worden sei (act. 27 Rz. 62). Die Klägerinnen unterlassen es jedoch darzule-

gen, welche Korrespondenzen ihrer Ansicht nach genau fehlen würden bzw. nen-

nen auch keine konkreten Ereignisse, auf die sich die entsprechend zu edieren-

den Korrespondenzen beziehen würden. So äussern sie lediglich den Verdacht, 

- 42 - 

dass nicht alle Konto- und Depotauszüge banklagernd zugestellt worden seien 

(act. 27 R. 62). Welche Auszüge ihrer Ansicht nach fehlen, tragen sie nicht vor. 

Einzig das Verhalten der Organe der Beklagten im Zeitraum von Okto-

ber/November 2011 nennen die Klägerinnen explizit (vgl. act. 27 R. 62). Hier äus-

sern sie allerdings den Verdacht, dass die Klägerin 2 nicht vollumfänglich infor-

miert worden sei. Hierfür ist die Editionspflicht resultierend aus dem Auftragsver-

hältnis zwischen der Klägerin 1 und der Beklagten jedoch unbehelflich, da sie ein 

anderes Rechtsverhältnis betrifft. Auch wenn die Beklagte die Beweislast für das 

Bestehen ihrer Einrede trifft, so hat doch vorgängig die Klägerin 1 genügend sub-

stantiiert darzulegen, welche Unterlagen ihrer Ansicht nach fehlen würden und 

deshalb von der Beklagten zu edieren seien. Dieser Substantiierungspflicht ka-

men die Klägerinnen jedoch hinsichtlich der Korrespondenzen sowie der Bespre-

chungsprotokolle und -Notizen nicht genügend nach. Da mithin unklar ist, welche 

Korrespondenzen bzw. welche Besprechungsunterlagen nach Ansicht der Kläge-

rinnen noch nicht zugestellt worden seien, kann die Beklagte auch zu keiner kon-

kreten Edition verpflichtet werden. 

4.3.2. Die Klägerinnen verlangen weiter sämtliche Unterlagen über die Entste-

hung, die Entwicklung sowie die maximale Höhe der pfandgesicherten Forderung 

gegen die D._____ (act. 27 S. 2.). Da keine der beiden Klägerinnen Partei der 

vertraglichen Beziehung zwischen der Beklagten und der D._____ ist, können sie 

keine Edition solcher Dokumente gestützt auf Art. 400 OR von der Beklagten ver-

langen. Den Klägerinnen ist bekannt, in welcher Höhe das Vermögen der Kläge-

rin 1 zugunsten des D._____-Kredits verpfändet ist. Dokumente mit Informationen 

über das Kreditverhältnis zwischen der Beklagten und der D._____ hat die Be-

klagte dagegen nicht zu edieren, handelt es sich dabei doch um ein anderes Auf-

tragsverhältnis. Dem klägerischen Argument, die Beklagte sei aufgrund ihrer auf-

tragsrechtlichen Sorgfalts- und Treuepflicht zur Edition solcher Dokumente ver-

pflichtet, kann daher nicht gefolgt werden. 

4.3.3. Weiter verlangen die Klägerinnen Belege und Unterlagen über Beträge, die 

gestützt auf den Pfandvertrag allenfalls bereits bezogen worden seien. Solche 

Dokumente sind der Klägerin 1 zu edieren, falls entsprechende Verwertungshand-

lungen seitens der Beklagten bereits erfolgten. Die Beklagte bringt dagegen vor, 

- 43 - 

dass sie bis jetzt das Drittpfand zugunsten der D._____ noch nicht verwertet habe 

(act. 18 Rz. 94). Dies blieb seitens der Klägerinnen unbestritten (vgl. act. 27). Ei-

ne Pfandverwertung und die Existenz damit zusammenhängender Dokumente ist 

damit nicht erstellt.  

4.3.4. Als Letztes verlangen die Klägerinnen eine Bestätigung der Beklagten, 

dass ihre Editionen vollständig seien. Da vorliegend die Beklagte zu keiner Edition 

von Dokumenten zu verpflichten ist, kann auch keine Bestätigung der Vollständig-

keit der Edition erfolgen. 

4.4. Fazit 

Es bestehen keine Editionsansprüche seitens der Klägerinnen. 

5. Zinsforderung 

5.1. Die Klägerinnen verlangen mit ihrem Rechtsbegehren 2 auf sämtliche Ver-

mögenswerte und Guthaben, die auf den Namen der Klägerin 1 lauten, und für 

welche die Beklagte in Zusammenhang mit dem Pfandvertrag ein Pfandrecht be-

ansprucht, einen Zins von 5 % ab dem 1. März 2012 (act. 27 S. 2). Die Beklagte 

beanspruche nach dem Dafürhalten der Klägerinnen unberechtigterweise eine Si-

cherheitsleistung zu Lasten der Klägerin 1. Nachdem die Beklagte ausdrücklich 

aufgefordert worden sei, auf das Pfandrecht zu verzichten, befände sie sich mit 

der Widerherstellung der Verfügungsfreiheit der Klägerin 1 nun in Verzug. Diese 

Sperre