# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 8874d5ce-e54a-5111-b2e3-daf33f5fb793
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2011-09-08
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Weitere Kammern 08.09.2011 VO110104
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_999_VO110104_2011-09-08.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
Der Präsident    
 
 

Geschäfts-Nr.: VO110104-O/U 

 

Mitwirkend: Der Obergerichtspräsident Dr. H.A. Müller sowie 

die Gerichtsschreiberin lic. iur. A. Zweifel 
 

 

Urteil vom 8. September 2011 

 

in Sachen 

 

A._____,  
Gesuchstellerin 

 

vertreten durch Beiständin lic. iur. X._____  

 

 

betreffend Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege 
 

- 2 - 

 

Erwägungen: 

1. Ausgangslage 

1.1. Mit Eingabe vom 5. September 2011 liess A._____ (nachfolgend: Gesuch-

stellerin) durch ihre Beiständin Rechtsanwältin lic. iur. X._____ beim Frie-

densrichteramt B._____ ein Schlichtungsgesuch betreffend Unterhaltsklage 

gegen den Kindsvater C._____ einreichen (act. 2/3). 

1.2. Gleichentags liess die Gesuchstellerin sodann beim Präsidenten des Ober-

gerichts des Kantons Zürich um die Gewährung der unentgeltlichen Rechts-

pflege nach Art. 117 ZPO ersuchen (act. 1).  

1.3. Im Schlichtungsverfahren werden gemäss Art. 113 Abs. 1 ZPO keine Partei-

entschädigungen gesprochen, weshalb auch eine Sicherheit für die Partei-

entschädigung i.S.v. Art. 99 ZPO nicht zur Frage steht. Die Gegenpartei ist 

daher gemäss Art. 119 Abs. 3 ZPO e contrario nicht zwingend anzuhören. 

2. Beurteilung des Gesuchs 

2.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Ein-

reichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtsprä-

sident im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die un-

entgeltliche Rechtspflege ist gemäss Art. 119 Abs. 5 ZPO vor jeder Instanz 

neu zu beantragen, weshalb der Obergerichtspräsident diese bei Vorliegen 

der Anspruchsvoraussetzungen nur bis zum Abschluss des Schlichtungsver-

fahrens bewilligen kann. 

2.2. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie einer-

seits nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (sog. "Mittellosigkeit" oder 

"Bedürftigkeit") und andererseits ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos er-

scheint (Art. 117 ZPO). Ein Anspruch auf die gerichtliche Bestellung eines 

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unentgeltlichen Rechtsbeistandes setzt sodann zusätzlich voraus, dass dies 

zur Wahrung der Rechte notwendig ist (Art. 118 Abs. 1 lit. c ZPO). 

Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand des not-

wendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das mass-

gebliche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Über-

schuss resultiert, welcher es der gesuchstellenden Person nicht erlauben 

würde, die Prozesskosten innert nützlicher Frist zu bezahlen. Nebst dem 

Einkommen ist auch das Vermögen zur Bestreitung des Prozessaufwands 

einzusetzen. Zu berücksichtigen ist vorhandenes Vermögen jeglicher Art, 

soweit es effektiv verfügbar, realisierbar und sein Verbrauch zumutbar ist. 

Sind ausreichend liquide Mittel wie bspw. Bankkonten oder Wertpapiere 

vorhanden, sind diese zur Bezahlung des Prozesses zu verwenden, es sei 

denn, sie werden mangels ausreichenden Einkommens für den laufenden 

Lebensunterhalt benötigt (BSK ZPO-Rüegg, Art. 117 N 15). Als Lebensauf-

wandkosten sind zu berücksichtigen der Grundbedarf, rechtlich geschuldete 

Unterhaltsbeiträge, Wohnkosten, obligatorische Versicherungen, Transport-

kosten zum Arbeitsplatz, Steuern sowie Verpflichtungen gegenüber Dritten, 

wenn sie tatsächlich erfüllt werden (Emmel in: Kommentar zur Schweizeri-

schen Zivilprozessordnung, Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], 

Zürich/Basel/Genf 2010, Art. 117 N 9). Massgebend sind die wirtschaftlichen 

Verhältnisse im Zeitpunkt der Gesuchstellung (Emmel, a.a.O., Art. 117 N 4). 

2.3. Bei der Beurteilung der Bedürftigkeit bei Gesuchen um unentgeltliche 

Rechtspflege für das Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe 

anzulegen: Die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden Kosten sind – 

anders als vor einer Gerichtsinstanz – sehr beschränkt und können deshalb 

bereits bei einem relativ geringen Überschuss des Einkommens bzw. Ver-

mögens über den zivilprozessualen Notbedarf bestritten werden.  

2.4. Dem Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gehen sodann allfällige ge-

setzliche Unterhaltspflichten wie bspw. die Unterhaltspflicht der Eltern für ih-

re Kinder gemäss Art. 276 ff. ZGB vor (vgl. BGE 127 I 202), weshalb vorlie-

gend insbesondere zu prüfen ist, ob die Gesuchstellerin nicht auf der Grund-

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lage solcher Verpflichtungen die nötigen finanziellen Mittel erhältlich machen 

kann. Konkret sind deshalb die finanziellen Verhältnisse der Mutter der Ge-

suchstellerin in die Beurteilung ihrer Mittellosigkeit einzubeziehen.  

2.5. Die gesuchstellende Person hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beur-

teilung ihres Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse 

umfassend darzulegen - es trifft sie bei der Abklärung der wirtschaftlichen 

Verhältnisse eine umfassende Mitwirkungspflicht. Kommt sie dieser Mitwir-

kungspflicht nicht oder nur ungenügend nach und kann als Folge davon ihre 

Bedürftigkeit nicht hinreichend beurteilt werden, ist der Anspruch um unent-

geltliche Rechtspflege zu verweigern (BGE 120 Ia 179). 

2.6. Die ein Jahr alte Gesuchstellerin verfügt gemäss den glaubhaften Ausfüh-

rungen im Gesuch weder über ein Einkommen noch über Vermögen (act. 1 

S. 2). Der Notbedarf der Kindsmutter und der Gesuchstellerin wird mit rund 

Fr. 3'506.- beziffert (act. 1 S. 2). Weiter wird ausgeführt, die Kindsmutter ar-

beite als Maskenbildnerin, sei nebenbei selbständig erwerbstätig und ver-

diene durchschnittlich Fr. 2'002.- pro Monat, wovon aufgrund ihrer selbstän-

digen Erwerbstätigkeit ein monatlicher Arbeitsaufwand von Fr. 500.- abzu-

ziehen sei. Vermögen besitze sie keines (act. 1 S. 2). Die Gesuchstellerin 

lässt die Einkommensverhältnisse der Mutter mit diversen Unterlagen wie 

Abrechnungen betreffend die monatlichen Einnahmen, die Betriebsrechnung 

sowie die Steuererklärung 2010 belegen (act. 2/5 - act. 2/7). Letzterer ist zu 

entnehmen, dass die monatlichen Einkünfte der Kindsmutter aus Erwerbstä-

tigkeit im Jahre 2010 durchschnittlich Fr. 1'539.- betrugen (act. 2/7 S. 2). Al-

lein gestützt auf das Einkommen kann die Kindesmutter somit nicht angehal-

ten werden, in Anwendung von Art. 276 ff. ZGB einen Prozesskostenvor-

schuss zu leisten. Aus derselben Steuererklärung geht jedoch hervor, dass 

die Kindsmutter per 31. Dezember 2010 über ein Vermögen von Fr. 11'865.-

, bestehend aus Kontoguthaben bei der D._____ und der E._____, verfügte 

(act. 2/7 S. 4). Seitens der Gesuchstellerin wird zwar geltend gemacht, die 

Kindsmutter sei (zurzeit) vermögenslos (act. 1 S. 2), sie unterlässt es indes, 

diese Behauptung mit aktuellen Kontoauszügen zu belegen. Damit ist die 

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Gesuchstellerin im Hinblick auf eine allfällige Verminderung des Vermögens 

der Kindsmutter ihrer Mitwirkungspflicht nicht ausreichend nachgekommen, 

weshalb von einem Vermögen der Kindsmutter von mehreren tausend Fran-

ken auszugehen ist, welches in die Prüfung der Mittellosigkeit miteinzube-

ziehen ist. Bei einem Vermögen von rund Fr. 11'000.- erscheint es der Mut-

ter der Gesuchstellerin durchaus zumutbar, gestützt auf Art. 276 ff. ZGB für 

die relativ geringen Kosten des Schlichtungsverfahrens aufzukommen. Das 

Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege ist damit abzuweisen. Auf eine Prü-

fung der weiteren Anspruchsvoraussetzungen, namentlich jener der fehlen-

den Aussichtslosigkeit des Begehrens in der Hauptsache, kann unter diesen 

Umständen verzichtet werden. Der Gesuchstellerin ist es indessen unbe-

nommen, bei einem allfälligen Verfahren vor Bezirksgericht erneut um die 

unentgeltliche Rechtspflege zu ersuchen.  

2.7. Einen Antrag um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes stellt 

die Gesuchstellerin nicht explizit. Einem solchen wäre auch nicht stattzuge-

ben, da gemäss ständiger kantonaler und bundesgerichtlicher Rechtspre-

chung die Bestellung eines solchen nicht notwendig erscheint, wenn die be-

dürftige Partei über einen Beistand verfügt, welcher in der Lage ist, die Inte-

ressen des Vertretenen zu wahren (ZR 83 [1984] S. 271; BGE 110 IA 87). 

Dies ist vorliegend der Fall. Die Vormundschaftsbehörde der Stadt B._____ 

hat Rechtsanwältin lic. iur. X._____ mit Beschluss vom 22. März 2011 aus-

drücklich zur Beiständin der Gesuchstellerin u.a. mit dem Auftrag ernannt, 

für eine angemessene Regelung der Unterhaltspflicht zu sorgen, wozu ihr 

eine Prozessvollmacht mit Substitutionsrecht erteilt wurde (act. 2/1). Damit 

ist die rechtskundige Vertretung gewährt. 

3. Kosten und Rechtsmittel 

3.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechts-

pflege kostenlos.  

3.2. Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder 

entzogen, so kann der Gesuchsteller den Entscheid mit Beschwerde ge-

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mäss Art. 121 ZPO beim Obergericht anfechten. Dass vorliegend der Ober-

gerichtspräsident über das Gesuch befindet, vermag daran nichts zu ändern. 

Der Obergerichtspräsident fällt in diesem Verfahren einen erstinstanzlichen 

Entscheid i.S.v. Art. 319 lit. b ZPO und fungiert nicht als obere kantonale In-

stanz, gegen deren Entscheide lediglich ein Rechtsmittel ans Bundesgericht 

gegeben wäre.  

3.3. Die Gegenpartei in der Hauptsache verfügt im vorliegenden Verfahren nicht 

über Parteistellung. Ihr steht aber gegen den Entscheid betreffend unentgelt-

liche Rechtspflege die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO offen, 

sofern ihr ein nicht leicht wieder gutzumachender Nachteil droht. 

 

Es wird erkannt: 

1. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abge-

wiesen. Ein unentgeltlicher Rechtsbeistand wird nicht bestellt. 

2. Das obergerichtliche Verfahren ist kostenlos. 

3. Schriftliche Mitteilung an: 

− die Rechtsbeiständin der Gesuchstellerin, zweifach, für sich und zuhan-
den der Gesuchstellerin (gegen Empfangsschein) 

− an das Friedensrichteramt B._____ (gegen Empfangsschein) 
− an die Gegenpartei in der Hauptsache, Herrn C._____, c/o … 

4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der 
Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Oberge-

richt des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, einge-

reicht werden. In der Beschwerdeschrift sind die Anträge zu stellen und zu 

begründen. Allfällige Urkunden sind mit zweifachem Verzeichnis beizulegen. 

Die gesetzlichen Fristenstillstände gelten nicht (Art. 145 Abs. 2 ZPO). 

Zürich, 8. September 2011 

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__________________________________ 

OBERGERICHT DES KANTONS ZÜRICH  

Die Gerichtsschreiberin: 
 

 

lic. iur. A. Zweifel 
 
versandt am: 

 

	Urteil vom 8. September 2011
	
	Erwägungen:
	1. Ausgangslage
	2. Beurteilung des Gesuchs
	2.1. Für die Beurteilung von Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege vor Einreichung der Klage bei Gericht ist gemäss § 128 GOG der Obergerichtspräsident im summarischen Verfahren (Art. 119 Abs. 3 ZPO) zuständig. Die unentgeltliche Rechtspflege ist ge...
	2.2. Eine Person hat Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn sie einerseits nicht über die erforderlichen Mittel verfügt (sog. "Mittellosigkeit" oder "Bedürftigkeit") und andererseits ihr Rechtsbegehren nicht aussichtslos erscheint (Art. 117 ZP...
	Die Mittellosigkeit wird gemeinhin dann bejaht, wenn der Aufwand des notwendigen Lebensunterhalts (sog. "zivilprozessualer Notbedarf") das massgebliche Einkommen übersteigt bzw. aus der Differenz nur ein kleiner Überschuss resultiert, welcher es der g...
	2.3. Bei der Beurteilung der Bedürftigkeit bei Gesuchen um unentgeltliche Rechtspflege für das Schlichtungsverfahren sind sehr strenge Massstäbe anzulegen: Die in einem Schlichtungsverfahren entstehenden Kosten sind – anders als vor einer Gerichtsinst...
	2.4. Dem Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege gehen sodann allfällige gesetzliche Unterhaltspflichten wie bspw. die Unterhaltspflicht der Eltern für ihre Kinder gemäss Art. 276 ff. ZGB vor (vgl. BGE 127 I 202), weshalb vorliegend insbesondere zu p...
	2.5. Die gesuchstellende Person hat gemäss Art. 119 Abs. 2 ZPO die zur Beurteilung ihres Gesuchs relevanten Einkommens- und Vermögensverhältnisse umfassend darzulegen - es trifft sie bei der Abklärung der wirtschaftlichen Verhältnisse eine umfassende ...
	2.6. Die ein Jahr alte Gesuchstellerin verfügt gemäss den glaubhaften Ausführungen im Gesuch weder über ein Einkommen noch über Vermögen (act. 1 S. 2). Der Notbedarf der Kindsmutter und der Gesuchstellerin wird mit rund Fr. 3'506.- beziffert (act. 1 S...
	2.7. Einen Antrag um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes stellt die Gesuchstellerin nicht explizit. Einem solchen wäre auch nicht stattzugeben, da gemäss ständiger kantonaler und bundesgerichtlicher Rechtsprechung die Bestellung eines so...

	3. Kosten und Rechtsmittel
	3.1. Gemäss Art. 119 Abs. 6 ZPO ist das Verfahren um unentgeltliche Rechtspflege kostenlos.
	3.2. Wird die unentgeltliche Rechtspflege ganz oder teilweise abgelehnt oder entzogen, so kann der Gesuchsteller den Entscheid mit Beschwerde gemäss Art. 121 ZPO beim Obergericht anfechten. Dass vorliegend der Obergerichtspräsident über das Gesuch bef...
	3.3. Die Gegenpartei in der Hauptsache verfügt im vorliegenden Verfahren nicht über Parteistellung. Ihr steht aber gegen den Entscheid betreffend unentgeltliche Rechtspflege die Beschwerde gemäss Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO offen, sofern ihr ein nicht...

	Es wird erkannt:
	1. Das Gesuch um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abgewiesen. Ein unentgeltlicher Rechtsbeistand wird nicht bestellt.
	2. Das obergerichtliche Verfahren ist kostenlos.
	3. Schriftliche Mitteilung an:
	 die Rechtsbeiständin der Gesuchstellerin, zweifach, für sich und zuhanden der Gesuchstellerin (gegen Empfangsschein)
	 an das Friedensrichteramt B._____ (gegen Empfangsschein)
	 an die Gegenpartei in der Hauptsache, Herrn C._____, c/o …

	4. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid kann innert 10 Tagen von der Zustellung an im Doppel und unter Beilage dieses Entscheids beim Obergericht des Kantons Zürich, Zivilkammern, Postfach 2401, 8021 Zürich, eingereicht werden. In der Beschwerdeschr...
	Zürich, 8. September 2011