# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 0357211f-cbc7-5722-99d6-e8094a8ef2cc
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2022-02-17
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 17.02.2022 LY210040
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LY210040_2022-02-17.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
II. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: LY210040-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin lic. iur. E. Lichti Aschwanden, Vorsitzende, 

Oberrichterin lic. iur. M. Stammbach und Ersatzrichter lic. iur.  

T. Engler sowie Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Kröger 

Urteil vom 17. Februar 2022 

 

in Sachen 

 

A._____,  
Klägerin / Gesuchsgegnerin und Berufungsklägerin 

 

unentgeltlich vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ 

 

gegen 

 

B._____,  
Beklagter / Gesuchsteller und Berufungsbeklagter 

 

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____ 

 

betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen) 
 
Berufung gegen eine Verfügung des Einzelgerichtes in Zivilsachen des Be-
zirksgerichtes Hinwil vom 20. August 2021; Proz. FE210102 
 

- 2 - 

 

Rechtsbegehren: 

Anträge des Beklagten (act. 5/34 S. 1): 

" 1. In Abänderung von Ziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil 
vom 02.07.2018 (EE180047-E) bzw. Ziffer 2 der genehmigten 
Vereinbarung der Ehegatten sei dem Gesuchsteller die alleinige 
Obhut über den Sohn C._____, geb. tt.mm.2012 für die Dauer 
des Verfahrens zuzuweisen. 

 2. Es sei in Abänderung von Ziffer 2 des Urteils des Bezirksgerichts 
Hinwil vom 02.07.2018 (EE180047-E) bzw. Ziffer 3 der genehmig-
ten Vereinbarung der Ehegatten der Gesuchsgegnerin für die 
Dauer des Verfahrens ein angemessenes Besuchs- und Ferien-
recht mit dem Sohn zu gewähren. 

 3. Es sei festzustellen, dass sich der zivilrechtliche Wohnsitz des 
Sohnes C._____ an der D._____-Strasse …, E._____ ZH befin-
det. 

 4. Es sei der Sohn C._____ weiterhin in der Primarschule F._____ 
in E._____ ZH einzuschulen. 

 5. Es sei dem Gesuchsteller die unentgeltliche Rechtspflege mit der 
Unterzeichnenden als dessen Rechtsvertretung zu gewähren. 

 6. Es sei die Gesuchsgegnerin zu verpflichten, dem Gesuchsteller 
den Schweizer Reisepass von Sohn C._____ umgehend heraus-
zugeben. 

 7. Es sei das Gesuch der Kindsmutter betreffend Prozesskostenvor-
schuss in der Höhe von CHF 3'000.00 abzuweisen. 

 8. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt. von 
7.7%) zulasten der Gesuchsgegnerin." 

Anträge der Klägerin (Prot. S. 11, act. 5/27 S. 2): 

" 1. Die mit Gesuch vom 26. Juli 2021 gestellten Rechtsbegehren sei-
en vollumfänglich abzuweisen. 

 2. Das Urteil des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 sei bezüg-
lich der Zuteilung der Obhut über den gemeinsamen minderjähri-
gen Sohn C._____, geb. tt.mm.2012, zu bestätigen und die allei-
nige Obhut bei der Gesuchsgegnerin zu belassen. 

 3. Das Urteil des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 sei bezüg-
lich der Betreuungsregelung bzw. der Regelung des Besuchs- 
und Ferienrechts des Gesuchstellers zu bestätigen. 

 4. Die Wohnsitzverlegung des Sohnes C._____, geb. tt.mm.2012, 
an die Wohnadresse der Gesuchsgegnerin (G._____-Weg …, 
H._____) sei zu bewilligen und die zuständigen Einwohnerge-

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meinden (Einwohnerkontrolle) gerichtlich anzuweisen, die für die 
Wohnsitzverlegung notwendigen An-/Abmeldungsformalitäten 
vorzunehmen. 

 5. Es sei der Sohn C._____, geb. tt.mm.2012, für das neue Schul-
jahr 2021/2022 in der Primarschule H._____ (ZG) einzuschulen. 

 6. Ziff. 4 und 5 hiervor seien superprovisorisch anzuordnen. 
 7. Der Gesuchsgegnerin sei für das Massnahmenverfahren die un-

entgeltliche Rechtspflege unter Beigebung des unterzeichnenden 
Rechtsanwaltes als deren unentgeltlicher Rechtsvertreter zu ge-
währen. 

 8 Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt.) zu Lasten 
des Gesuchstellers." 

 

Urteil des Einzelgerichtes: 

1. In Abänderung von Dispositivziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil 

vom 2. Juli 2018 wird die Obhut für den Sohn C._____, geboren am 

tt.mm.2012, für die Dauer des Scheidungsverfahrens dem Gesuchsteller zu-

geteilt. 

Der Wohnsitz von C._____ befindet sich in E._____ ZH.  

2. C._____ ist unverzüglich wieder in der Primarschule F._____ in E._____ ZH 

einzuschulen. 

3. In Abänderung von Dispositivziffer 2.3. des Urteils des Bezirksgerichts Hin-

wil vom 2. Juli 2018 wird die Gesuchsgegnerin für die Dauer des Schei-

dungsverfahrens berechtigt und verpflichtet, den Sohn C._____ wie folgt auf 

eigene Kosten zu betreuen:  

− an jedem zweiten Wochenende jeweils von Freitag, 18.00 Uhr, bis 
Sonntag, 18.00 Uhr, 

− in geraden Jahren über die ganzen Osterfeiertage, von Gründonners-
tag, 18.00 Uhr, bis Ostermontag, 18.00 Uhr, und in ungeraden Jahren 
über die ganzen Pfingstfeiertage, von Freitag, 18.00 Uhr, bis Pfingst-
montag, 18.00 Uhr, sowie jeweils am zweiten Tag der Doppelfeiertage 
Weihnachten und Neujahr. 

- 4 - 

Ausserdem ist die Gesuchsgegnerin berechtigt und verpflichtet, C._____ für 

die Dauer von sechs Wochen pro Jahr auf eigene Kosten zu sich oder mit 

sich in die Ferien zu nehmen. 

Die Gesuchsgegnerin ist verpflichtet, die Ferienbetreuung mindestens drei 

Monate vor dem geplanten Ferienbeginn anzumelden und mit dem Gesuch-

steller abzusprechen. Können sich die Parteien nicht einigen, so hat der Ge-

suchsteller das Entscheidungsrecht bezüglich der Aufteilung der Ferien in 

Jahren mit gerader Jahreszahl und die Gesuchsgegnerin das Entschei-

dungsrecht in Jahren mit ungerader Jahreszahl. 

Der Gesuchsteller bringt C._____ jeweils zur Gesuchsgegnerin nachhause 

und holt ihn dort am Ende der Betreuungszeit wieder ab. 

In der übrigen Zeit wird C._____ durch den Gesuchsteller betreut. 

Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegenseiti-

ger Absprache bleiben vorbehalten. 

4. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller den Schweizer 

Reisepass von C._____ umgehend herauszugeben. 

5. Der Gesuchsteller wird verpflichtet, der Gesuchsgegnerin den Reisepass 

von C._____ jeweils unaufgefordert zu übergeben, wenn C._____ bei ihr Fe-

rien verbringt. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller am 

Ende der Ferien jeweils den Reisepass von C._____ wieder zurückzugeben. 

6. Im Übrigen werden die Anträge der Parteien abgewiesen. 

7.-8. (Mitteilungen, Rechtsmittel)  

 
 
  

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Berufungsanträge: 

der Klägerin (act. 25 S. 2 f.): 

1.   
a) Die Dispositivziffern 1 und 3 des Entscheides des Bezirksgerichts 

Hinwil vom 20. August 2021 betreffend Ehescheidung (vorsorgli-
che Massnahmen) seien vollumfänglich aufzuheben und stattdes-
sen sei das Urteil des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 in 
den Dispositivziffern 1 und 2.3 betreffend Obhutszuteilung und 
Betreuungsregelung zu bestätigen. 

  Der rechtliche Wohnsitz von C._____ sei der Berufungsklägerin 
zuzuweisen und C._____ sei am Wohnsitz der Berufungsklägerin 
unverzüglich einzuschulen. 

  Der Berufungsbeklagte sei zu verpflichten, der Berufungsklägerin 
den Schweizer Reisepass von C._____ umgehend herauszuge-
ben. 

b)  Eventualiter und in Abänderung von Dispositivziffer 1 und 3 des 
Entscheides des Bezirksgerichts Hinwil vom 20. August 2021 be-
treffend Ehescheidung (vorsorgliche Massnahmen) sei der ge-
meinsame Sohn C._____ für die Dauer des Getrenntlebens unter 
die alternierende Obhut der Parteien zu stellen und dabei seien 
folgende Betreuungsanteile festzulegen: 

  Die Berufungsklägerin betreut C._____ 
  - jede Woche von Mittwochabend, 19 Uhr, bis Freitagabend, 

19 Uhr; 
  - an jedem zweiten Wochenende von Mittwochabend, 19 Uhr, 

bis Montagmorgen, Schulbeginn; fällt das Wochenende auf 
Ostern oder Pfingsten, verlängert es sich bis am Dienstag-
morgen, Schulbeginn; 

  - jeweils am zweiten Tag der Doppelfeiertage Weihnachten 
und Neujahr; 

  - in geraden Jahren an Ostern und in ungeraden Jahren an 
Pfingsten;  

  - während neun gemeinsamen Ferienwochen pro Jahr. 
  In den übrigen Zeiten wird C._____ vom Berufungsbeklagten be-

treut. 
  Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach 

gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten. 

c) Subeventualiter sei die Berufungsklägerin in Abänderung von 
Dispositivziffer 3 des Entscheides des Bezirksgerichts Hinwil vom 
20. August 2021 betreffend Ehescheidung (vorsorgliche Mass-
nahmen) für die Dauer des Scheidungsverfahrens berechtigt und 

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verpflichtet, den Sohn C._____ wie folgt auf eigene Kosten zu be-
treuen: 

  - an drei Wochenenden pro Monat jeweils von Freitag 18.00 
Uhr bis Sonntag 18.00 Uhr; 

  - in geraden Jahren über die ganzen Osterfeiertage, von 
Gründonnerstag 18.00 Uhr bis Ostermontag 18.00 Uhr, und 
in ungeraden Jahren über die ganzen Pfingstfeiertage, von 
Freitag 18.00 Uhr bis Pfingstmontag 18.00 Uhr, sowie je-
weils am zweiten Tag der Doppelfeiertage Weihnachten und 
Neujahr. 

Ausserdem ist die Berufungsklägerin berechtigt und verpflichtet, 
C._____ für die Dauer von neun gemeinsamen Ferienwochen auf 
eigene Kosten zu sich oder mit sich in die Ferien zu nehmen. 
In der übrigen Zeit wird C._____ durch den Berufungsbeklagten 
betreut. 
Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach 
gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten. 

 
2.   
a)  Der Berufungsklägerin sei für das Berufungsverfahren die unent-

geltliche Rechtspflege zu gewähren und der unterzeichnende 
Rechtsanwalt sei als ihr unentgeltlicher Rechtsbeistand 

  beizugeben. 
 b)  Es seien die vorinstanzlichen Akten (Gesuch & Belege) im Verfahren 

um unentgeltliche Rechtspflege vom Bezirksgericht Hinwil {Geschäfts-
Nr.: FE210102-E) zu edieren. 

 
 3.   Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zu Lasten des Berufungsbe-

klagten. 
 
 
des Beklagten (act. 23 S. 1 i.V.m. act. 9 S. 2): 
 

" I. Rechtsbegehren 
 1. Es sei die Berufung vom 02.09.2021 gegen das Urteil des Bezirksge-

richts Hinwil vom 20.08.2021 (FE210102-E) vollumfänglich abzuweisen 
und es sei das erstinstanzliche Urteil zu bestätigen. 

 2. Alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zzgl. MwSt. von 7.7 %) 
zu Lasten der Berufungsklägerin. 

 
 II. Verfahrensantrag 
 1. Es sei dem Berufungsbeklagten die unentgeltliche Rechtspflege zu 

gewähren und es sei die Unterzeichnete als unentgeltliche Rechtsbei-
ständin zu bestellen. 

- 7 - 

 2. Es seien die vorinstanzlichen Akten des angefochtenen Entscheides 
mit der Geschäftsnummer FE210102-E beizuziehen."  

- 8 - 

Erwägungen: 

1. 

1.1. Die Parteien heirateten am tt. September 2010 in China. Sie sind die Eltern 

von C._____, geboren am tt.mm.2012 (act. 5/4/3). Seit dem 27. Mai 2018 leben 

sie getrennt (act. 5/7/22).  

1.2. Am 6. Juni 2018 stellte die Mutter beim Einzelgericht des Bezirksgerichts 

Hinwil ein Eheschutzbegehren (act. 5/7/1). Am 2. Juli 2018 schlossen die Parteien 

eine Vereinbarung über das Getrenntleben, welche das Gericht mit Verfügung 

gleichen Datums vormerkte und genehmigte. C._____ wurde dabei für die Dauer 

des Getrenntlebens unter die Obhut der Mutter gestellt, und lebte daraufhin mit ihr 

in I._____. Der Vater betreute C._____ nach einer kurzen Aufbauphase jedes 

zweite Wochenende, während eines Teils der Feiertage und ab Januar 2019 für 

drei Wochen Ferien pro Jahr (act. 5/7/22).  

1.3. Am 25. März 2019 reichten die Parteien ein gemeinsames Scheidungsbe-

gehren ein (act. 5/8/1-2). Dieses musste abgewiesen werden, nachdem der Vater 

seine Zustimmung zur Scheidung zurück gezogen hatte und die zweijährige 

Trennungsdauer noch nicht abgelaufen war (act. 5/8/35). 

1.4. Im März 2020 vereinbarten die Parteien in einem "memorandum of under-

standing", C._____ werde per 23. März 2020 zum Vater nach E._____ ZH ziehen 

und dort die Schule besuchen. Sie hielten dabei fest, die Festlegung von Betreu-

ungstagen und Ferien der Mutter und C._____ solle so flexibel und grosszügig 

wie möglich gehandhabt werden. Um eine grundsätzliche Planungssicherheit zu 

gewährleisten, werde vereinbart, dass C._____ jedes zweite Wochenende und 

während fünf Wochen Ferien pro Jahr von der Mutter betreut werde, sofern die 

Parteien nicht zum Voraus eine andere Abmachung treffen (vgl. act. 5/16/5; 

act. 5/22/1). Seither lebt C._____ beim Vater in E._____ ZH und besuchte dort die 

Schule.  

1.5. Ab dem Frühjahr 2021 erschwerte sich die Kommunikation zwischen den 

Parteien sowie der Kontakt zwischen der Mutter und C._____. Am 8. Juni 2021 

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reichte die Mutter beim Einzelgericht des Bezirksgerichtes Hinwil (Vorinstanz) die 

Scheidungsklage ein (act. 5/1). Mit Schreiben vom 19. Juli 2021 und E-Mail vom 

23. Juli 2021 liess sie dem Vater mitteilen, die Absprache gemäss dem "memo-

randum of understanding" werde widerrufen; das Eheschutzurteil, mit welchem 

die Obhut über C._____ der Mutter zugeteilt worden war, sei verbindlich. Damit 

C._____ nach den Sommerferien am 16. August 2021 in H._____ ZG eingeschult 

werden könne, sei eine Verlegung seines Wohnsitzes an die Adresse der Mutter 

erforderlich (act. 5/16/15; act. 5/16/18). Ab dem 25. Juli 2021 verbrachte C._____ 

Sommerferien bei der Mutter (act. 5/30/5). Am 26. Juli 2021 stellte der Vater bei 

der Vorinstanz das vorliegende Gesuch, es sei ihm für die Dauer des Schei-

dungsverfahrens die Obhut für C._____ zuzuweisen (act. 5/15). Mit E-Mail vom 1. 

August 2021 teilte die Mutter dem Vater mit, bis zur Gerichtsverhandlung am 16. 

August 2021 sei das Eheschutzurteil das offiziell massgebende Dokument. Da-

nach dürfe sie die Sommerferien organisieren, weshalb C._____ in der zweiten 

Hälfte der Sommerferien bei ihr bleibe (act. 5/30/7). Daraufhin beantragte der Va-

ter bei der Vorinstanz, der Mutter sei superprovisorisch zu befehlen, C._____ am 

10. bzw. 11. August 2021 dem Vater zu übergeben (act. 5/29). Im weiteren Ver-

lauf des Verfahrens stellten die Parteien die eingangs aufgeführten Anträge um 

Erlass superprovisorischer bzw. vorsorglicher Massnahmen (act. 5/27; act. 5/34). 

Mit Verfügung vom 12. August 2021 wies die Vorinstanz die Anträge der Parteien 

um superprovisorische Massnahmen ab und verwies auf die auf den 16. August 

2021 angesetzte mündliche Verhandlung (act. 5/32). Per 16. August 2021, dem 

ersten Schultag nach den Sommerferien in I._____, schulte die Mutter C._____ in 

H._____ ein (vgl. act. 5/36/1). Nach Durchführung der Verhandlung am 

16. August 2021 entschied die Vorinstanz mit Verfügung vom 20. August 2021 

über die beantragten vorsorglichen Massnahmen. Im Wesentlichen wurden die 

Obhut neu einstweilen dem Vater zugeteilt, und es wurde festgehalten, C._____ 

sei unverzüglich wieder in der Primarschule F._____ in E._____ ZH einzuschulen. 

Weiter wurde eine Betreuung durch die Mutter an jedem zweiten Wochenende 

von Freitag, 18.00 Uhr, bis Sonntag, 18.00 Uhr sowie an einem Teil der Feiertage 

und während sechs Wochen Ferien pro Jahr festgelegt (act. 6 [ = act. 4/1 = 

- 10 - 

act. 5/37]). Seither besucht C._____ wieder die Schule in E._____ ZH, wo er ak-

tuell in die 3. Primarschulklasse im Schulhaus F._____ geht. 

1.6. Gegen diesen Entscheid erhob die Mutter am 2. September 2021 rechtzeitig 

Berufung (act. 2). Innert der mit Verfügung vom 16. September 2021 angesetzten 

Frist (act. 7) beantwortete der Vater die Berufung (vgl. act. 9 S. 2). Mit Beschluss 

vom 3. Dezember 2021 wurde der Mutter die unentgeltliche Rechtspflege bewilligt 

und in der Person ihres Rechtsvertreters ein unentgeltlicher Rechtsbeistand be-

stellt. Das Gesuch des Vaters um unentgeltliche Rechtspflege wurde abgewiesen. 

Ausserdem wurde der Mutter die Berufungsantwort des Vaters zugestellt und da-

rauf hingewiesen, es werde zu einer Verhandlung zur Ausübung des Replikrechts 

vorgeladen (act. 12). Mit Noveneingabe vom 10. Dezember 2021 teilte die Mutter 

mit, sie werde per 1. Januar 2022 nach J._____ ZH umziehen (vgl. act. 14). Mit 

Vorladung vom 20. Dezember 2021 wurden die Parteien auf den 24. Januar 2022 

zur mündlichen Verhandlung vorgeladen (act. 16/1-2). Mit der Vorladung wurde 

dem Vater die Noveneingabe der Mutter vom 10. Dezember 2021 zugestellt. Am 

22. Dezember 2021 beantragte der Vater, C._____ sei vor der Verhandlung durch 

das Obergericht anzuhören (act. 18). Dieser Antrag wurde mit Beschluss vom 

27. Dezember 2021 abgewiesen (act. 20). Am 24. Januar 2022 fand die mündli-

che Verhandlung statt, an welcher die Parteien die vorstehenden Berufungsanträ-

ge stellten und sich abschliessend äussern konnten (Prot. S. 7 ff.). Die vorinstanz-

lichen Akten wurden beigezogen (act. 5/1-47). Das Verfahren ist spruchreif.  

2. 

2.1. Gegen erstinstanzliche Entscheide über vorsorgliche Massnahmen ist die 

Berufung zulässig (Art. 308 Abs. 1 lit. b ZPO). Mit der Berufung können die un-

richtige Rechtsanwendung und die unrichtige Sachverhaltsfeststellung beanstan-

det werden (Art. 310 ZPO). Ebenfalls beanstandet werden kann die (blosse) Un-

angemessenheit eines Entscheides, wobei sich die Berufungsinstanz bei der 

Überprüfung von Ermessensentscheiden jedoch eine gewisse Zurückhaltung auf-

erlegt (vgl. dazu auch BK ZPO-STERCHI, Bern 2012, Art. 310 N 3; BLICKENSTOR-

FER, DIKE-Komm ZPO, 2. Aufl. 2016, Art. 310 N 10). Gegenstand des vorliegen-

den Verfahrens sind die Zuteilung der Obhut und die Ausgestaltung der Betreu-

- 11 - 

ung für C._____. Im Bereich dieser Kinderbelange gelten der uneingeschränkte 

Untersuchungsgrundsatz und die Offizialmaxime (Art. 296 ZPO). Noven werden 

dabei im Berufungsverfahren unbeschränkt berücksichtigt (BGE 144 III 349). 

2.2. Die Vorinstanz hat die rechtlichen Voraussetzungen zur Abänderung von 

Eheschutzmassnahmen im Rahmen vorsorglicher Massnahmen im Scheidungs-

prozess grundsätzlich zutreffend dargestellt (act. 6 E. III./2.). Zum Glaubhaftma-

chen einer Tatsache ist präzisierend festzuhalten, dass es genügt, dem Gericht 

aufgrund objektiver Anhaltspunkte den Eindruck einer gewissen Wahrscheinlich-

keit des Vorhandenseins der Tatsache zu vermitteln, ohne dass dabei die Mög-

lichkeit ausgeschlossen sein muss, dass die Verhältnisse sich auch anders ge-

stalten könnten (BGE 142 II 49 E. 6.2). Blosse Behauptungen genügen danach 

aber nicht, sondern es müssen gewisse objektive Anhaltspunkte vorliegen, die auf 

das Vorhandensein der behaupteten Tatsachen schliessen lassen. Dass das Ge-

richt den Sachverhalt hinsichtlich der Kinderbelange von Amtes wegen erforscht, 

ändert im Grundsatz nichts an der summarischen Natur des Verfahrens und an 

den Mitwirkungspflichten der Parteien (vgl. zum Ganzen auch OGer ZH 

LY180055 vom 26. Juni 2019, E. 3.1, sowie OGer ZH LY120054 vom 27. Mai 

2013, E. II./1.4-5, je mit Hinweisen, sowie BK-SPYCHER, Art. 296 N 5 ff.). 

3. 

3.1. Strittig ist die Zuteilung der Obhut für C._____ während der Dauer des 

Scheidungsverfahrens. Beide Parteien beantragen die alleinige Obhut. Eventuali-

ter beantragt die Mutter neu die alternierende Obhut, nachdem sie per 1. Januar 

2022 nach J._____ ZH und damit in die Nachbargemeinde von E._____ ZH um-

zog, wo der Vater aktuell mit C._____ wohnt (act. 9 S. 2; act. 14 S. 2). 

3.2. Die Vorinstanz begründete ihren Entscheid, die Obhut dem Vater zuzuteilen, 

insbesondere mit der Gewährleistung stabiler Verhältnisse bzw. der Fortsetzung 

des gelebten Zustands sowie den Aussagen von C._____ an der Kinderanhörung 

(vgl. act. 6 E. III./3.). 

- 12 - 

3.3. Entscheidend für die Regelung des Eltern-Kind-Verhältnisses ist immer das 

Kindeswohl als oberste Maxime des Kindesrechts (Art. 133 Abs. 2 ZGB). Die Inte-

ressen und Wünsche der Eltern haben in den Hintergrund zu treten. In den Ent-

scheid über die Obhutszuteilung einbezogen werden müssen die persönlichen 

Beziehungen des Kindes zu den beiden Elternteilen, deren erzieherische Fähig-

keiten, die Eignung und Bereitschaft, sich weitgehend persönlich um das Kind zu 

kümmern und sich mit ihm zu beschäftigen, die Kooperationsbereitschaft sowie 

die Bereitschaft, die Beziehung zum anderen Elternteil zu fördern. Das Konflikt-

verhalten der Eltern kann deren Erziehungs- und Betreuungsfähigkeit beeinträch-

tigen. Es ist diejenige Lösung zu wählen, die unter Berücksichtigung der gesam-

ten Umstände dem Kind die notwendige Stabilität der Beziehungen gewährleistet, 

die es für seine optimale Entwicklung und Entfaltung benötigt (BSK ZGB-

SCHWENZER/COTTIER, Art. 298 N 5 m.w.H.). 

Wenn ein Elternteil oder das Kind dies verlangt, hat das Gericht zu prüfen, ob ei-

ne alternierende Obhut möglich ist und dem Kindeswohl entspricht (Art. 298 Abs. 

2ter ZGB). Voraussetzung ist, dass beide Eltern erziehungsfähig sind. Daneben 

hat das Gericht im Wesentlichen die bereits genannten Beurteilungskriterien zu 

berücksichtigen. Eine alternierende Obhut stellt hohe Anforderungen an Eltern 

und Kinder. Sie erfordert vermehrte organisatorische Massnahmen und gegensei-

tige Informationen, weshalb die praktische Umsetzung voraussetzt, dass die El-

tern diesbezüglich fähig und bereit sind, miteinander zu kommunizieren und zu 

kooperieren. Allein weil ein Elternteil eine alternierende Betreuungsregelung ab-

lehnt, kann die Kooperationsfähigkeit noch nicht verneint werden. Bei einem an-

haltenden Konflikt zwischen den Eltern in Fragen der Kinderbelange sind dage-

gen Schwierigkeiten bei der Kooperation vorhersehbar, mit der Folge, dass das 

Kind immer wieder dem Elternkonflikt ausgesetzt wäre, was seinen Interessen of-

fensichtlich widersprechen würde. Zu berücksichtigen ist ferner die geografische 

Situation, namentlich die Distanz zwischen den Wohnungen der beiden Eltern, 

und die Kontinuität bzw. Stabilität der Verhältnisse. In diesem Sinne kommt die al-

ternierende Obhut eher in Betracht, wenn die Eltern das Kind schon vor ihrer 

Trennung abwechselnd betreuten (BSK ZGB-SCHWENZER/COTTIER, Art. 298 N 6 ff. 

m.w.H.; BGE 142 III 612 E. 4.2. ff.). 

- 13 - 

3.4. Bei der Regelung der Obhut und der Betreuungsanteile ist auch die Meinung 

des Kindes einzubeziehen (Art. 133 Abs. 2 ZGB), selbst wenn es bezüglich der 

Frage der Betreuungsregelung noch nicht urteilsfähig ist (BGE 142 III 612 E. 4.3.). 

Das Kind ist dazu in geeigneter Weise persönlich anzuhören, sofern nicht sein Al-

ter oder andere wichtige Gründe dagegen sprechen (Art. 298 Abs. 1 ZPO). Die 

Aussagen jüngerer Kinder haben dabei nur einen beschränkten Beweiswert, zu-

mal sie sich über Zuteilungsfragen noch nicht losgelöst von zufälligen gegenwär-

tigen Einflussfaktoren äussern und in diesem Sinn eine stabile Absichtserklärung 

abgeben könnten. Bei ihnen geht es in erster Linie darum, dass sich das urteilen-

de Gericht ein persönliches Bild machen kann und über ein zusätzliches Element 

bei der Sachverhaltsfeststellung und Entscheidfindung verfügt (BGE 131 III 553 E. 

1.2.2.; BGE 122 III 401 E. 3b). Bei älteren Kindern sind die von ihnen geäusserten 

Wünsche und Vorstellungen massgeblich zu berücksichtigen, sofern und soweit 

sich diese mit den konkreten Begebenheiten vereinbaren lassen. Dabei nimmt die 

bundesgerichtliche Praxis die Fähigkeit zu autonomer Willensbildung ab einem Al-

ter von ungefähr zwölf Jahren an. Immer ist jedoch zu prüfen, ob die geäusserten 

Wünsche tatsächlich eine besondere innere Verbundenheit zu einem Elternteil 

zum Ausdruck bringen. Im Streitfall ist die Willenskundgebung des Kindes zudem 

stets nur ein Element der richterlichen Entscheidfindung, zumal das Kind kein 

freies Wahlrecht hat in der Gestaltung der Elternrechte (OGer ZH LC180035 vom 

28. Dezember 2018 E. II./9.1. mit Hinweisen).  

C._____ wurde im mm.2021 neun Jahre alt. Er wurde am 11. August 2021 von 

der Vorinstanz korrekt und umfassend angehört; seine persönlichen Interessen 

und Bedürfnisse wurden dabei ermittelt (vgl. act. 5/31). Mit neun Jahren ist er, 

selbst wenn er intellektuell und schulisch weiter entwickelt sein sollte als andere 

Kinder, noch nicht in einem Alter, in welchem er die Themen überblicken und die 

Tragweite einer Regelung abschätzen könnte; seinen Aussagen kommt nach dem 

vorstehend Ausgeführten noch kein materiellrechtlicher Gehalt zu. Sie sind aber 

als ein Element in die Gesamtwürdigung einzubeziehen.  

3.5.  Wie die nachfolgenden Überlegungen sowie die dargestellte schwierige 

Kommunikation zwischen den Parteien hinsichtlich der Kinderbelange im letzten 

- 14 - 

Jahr zeigen (vgl. E. 3.8.), rechtfertigt sich zum jetzigen Zeitpunkt die Anordnung 

einer alternierenden Obhut nicht. Dies vor allem auch deshalb, weil sich der Vater 

derzeit klar gegen eine solche wehrt (act. 23 Rz. 9 und 20 ff.). Es wäre unter den 

gegebenen Umständen zu befürchten, dass C._____ bei der laufend notwendigen 

Kommunikation und Kooperation zwischen den Parteien zwecks Austausch von 

Informationen und Organisation immer wieder Konfliktsituationen auf der Eltern-

ebene ausgesetzt wäre, die ihn sehr belasten und seinem Wohl schaden würden. 

Dies spricht hingegen nicht gegen eine substantielle Betreuung bei grundsätzlich 

alleiniger Obhut eines Elternteils. Das weitere Verfahren vor Vorinstanz wird zei-

gen, ob sich zu einem späteren Zeitpunkt eine alternierende Obhut einrichten 

lässt. Im Folgenden ist zu prüfen, welchem Elternteil die Obhut zuzuteilen ist. 

3.6. Vorab ist mit der Vorinstanz festzuhalten, dass die im "memorandum of un-

derstanding" vom 20. März 2020 von den Parteien getroffene Vereinbarung über 

die Obhut und die Betreuung von C._____ die im Eheschutzverfahren festgelegte 

Regelung nicht verbindlich abzuändern vermochte. Für eine solche Abänderung 

wäre die Kindesschutzbehörde bzw. das Gericht zuständig (vgl. Art. 179 Abs. 1 

und Art. 134 Abs. 3-4 ZGB). Eine Vereinbarung zwischen den Eltern gibt immer-

hin Aufschluss darüber, was sie im damaligen Zeitpunkt als angemessene Rege-

lung betrachteten und kann von den Parteien auch so gelebt werden, sie ist aber 

erst rechtsgültig, wenn das Gericht oder die Kindesschutzbehörde sie genehmigt 

hat (vgl. auch BGer 5A_778/2018 vom 23. August 2019 E. 5.5.-5.6.). Massgebend 

ist daher nicht das "memorandum of understanding" vom 20. März 2020, sondern 

die tatsächlichen Verhältnisse. Nach der Trennung im Mai 2018 bis im März 2020 

lebte C._____ mit der Mutter in I._____. Seit knapp zwei Jahren ist er nun beim 

Vater in E._____ ZH wohnhaft und geht dort zur Schule. Die Parteien machen un-

terschiedliche Angaben dazu, aus welchen Gründen sie diesen Wohnortswechsel 

vereinbarten. Der Vater macht geltend, der Umzug nach E._____ ZH sei auf 

Wunsch von C._____ erfolgt, weil es ihm in I._____ nicht gefallen habe (act. 9 

Rz.12). Diese Argumentation überzeugt nicht, zumal der damals siebeneinhalb 

jährige C._____ wie dargelegt noch zu klein war, um die Sachlage zu überblicken, 

so dass seine Äusserungen – sollten sie so gefallen sein – nicht ausschlagge-

bend sein können. Andere Gründe für die Vereinbarung des Obhutswechsels 

- 15 - 

bringt der Vater nicht vor. Dahingegen legte die Mutter substantiiert und nachvoll-

ziehbar dar, aufgrund der pandemiebedingten Massnahmen im März 2020 habe 

sie ihren Unterricht als (Chinesisch-) Lehrerin im Homeoffice gestalten und 

gleichzeitig C._____ im Homeschooling betreuen müssen. Der in der Gastrono-

miebranche tätige Vater sei aufgrund des Lockdowns hingegen faktisch arbeitslos 

geworden und habe viel freie Zeit gehabt. Es habe sich daher angeboten, dass er 

vorübergehend die Hauptbetreuung von C._____ übernehme (act. 5/27 S. 5; Prot. 

Vi S. 36 ff.; act. 25 Rz. 3). Anders als beim Vater wird die Darstellung der Mutter 

durch objektive Anhaltspunkte gestützt und erscheint dadurch glaubhaft. 

3.7. Die Verhältnisse haben sich im Berufungsverfahren insofern verändert, als 

die Mutter per 1. Januar 2022 nach J._____ ZH umgezogen ist. Sie weist zu 

Recht darauf hin, dadurch nehme sie einen erheblich längeren Arbeitsweg in 

Kauf, damit C._____ in jedem Fall in der Nähe seines gewohnten Umfelds bleiben 

könne (act. 25 Rz. 6). So wird sie von J._____ ZH nach K._____ einen Arbeits-

weg mit den öffentlichen Verkehrsmitteln von rund 1:40 h haben. Die Wohnungen 

der Parteien liegen nun hingegen nur ca. zehn Minuten mit dem Auto oder den öf-

fentlichen Verkehrsmitteln auseinander. Von der Wohnung des Vaters aus hat 

C._____ einen Schulweg von rund 15 Minuten zu Fuss. Die Wohnung der Mutter 

liegt zehn Minuten mit dem Auto oder knapp 30 Minuten mit den öffentlichen Ver-

kehrsmitteln von der Schule entfernt (jeweils ca. zehn Minuten zu Fuss zur Bus-

haltestelle, zehn Minuten mit dem Bus und zehn Minuten zu Fuss von der Bushal-

testelle zur Schule). Ferner gibt es in E._____ ZH einen Mittagstisch (vgl. Prot. 

S. 20). Es spricht nichts dagegen, dass C._____ an gewissen Tagen dort zu Mit-

tag isst (vgl. dazu auch E. 3.9.). Das Argument des Vaters, der Busfahrplan er-

laube es nicht, dass C._____ am Mittag nach J._____ ZH und wieder zurück in 

die Schule pendle (act. 23 S. 2), greift daher nicht. Die Kammer geht davon aus, 

dass C._____ auch von der Wohnung der Mutter aus grundsätzlich in die aktuelle 

Schule gehen kann, und ein Obhutswechsel nicht mit einem Wechsel der Schule 

verbunden ist. Unabhängig vom Wohnort kann C._____ bei diesen geografischen 

Verhältnissen auch den Kontakt zu seinen Freunden in E._____ ZH problemlos 

aufrecht erhalten. Ein Obhutswechsel hat hier keinen eigentlichen Neuanfang an 

einem neuen Ort zur Folge. Die Stabilität der Wohnverhältnisse ist für die Frage, 

- 16 - 

wem die Obhut zuzuteilen ist, daher vorliegend stark relativiert bzw. nicht aus-

schlaggebend. 

3.8. Die Mutter schildert, nach dem Umzug von C._____ nach E._____ ZH im 

März 2020 sei es zuerst gut gewesen. Sie und C._____ hätten regelmässigen und 

sehr flexiblen Kontakt gehabt, meistens hätten sie sich am Wochenende oder für 

Ferien getroffen. Unter der Woche hätten sie über WhatsApp und Videotelefonie 

einen regelmässigen Austausch gehabt. Die Parteien hätten telefonieren oder 

mailen und jeweils für den nächsten Monat den Plan machen können. Seit Febru-

ar 2021 habe sich die Situation verändert. Nach einem gewöhnlichen Besuchs-

wochenende habe der Vater ihr geschrieben, ab jetzt werde er nur noch per E-

Mail kommunizieren. Sie habe mehrmals nachgefragt und sich erkundigt, ob sie 

etwas falsch gemacht habe. Wochenlang habe sie versucht, zu verstehen, wo das 

Problem liege. Der Vater habe ihr aber nie geantwortet. Von diesem Zeitpunkt an 

sei es nicht mehr möglich gewesen, gleich flexibel zu kommunizieren und sich zu 

treffen (Prot. Vi S. 41 ff.). Der Vater bestreitet dies nicht, verweist bezüglich der 

Reduktion der Kontakte jedoch auf den Willen von C._____ (act. 9 Rz. 18). Zur 

Kommunikation führte er aus, die Kindseltern könnten nur noch über E-Mail oder 

ihre Anwälte kommunizieren. Selbst die Kommunikation via E-Mail gestalte sich 

schwierig. Eine persönliche und mündliche Kommunikation sei undenkbar, da 

dann die Klarheit, welche durch die E-Mail-Kommunikation für beide Elternteile 

geschaffen werden könne, verloren ginge (act. 23 Rz. 20). 

Die eingereichte E-Mail-Kommunikation zeigt, dass die Mutter das Gespräch mit 

dem Vater suchte. Im März und Mai 2021 teilte sie ihm mit, sie mache sich Sor-

gen, nachdem der Vater plötzlich ihre Telefonanrufe nicht mehr entgegen nehme 

und WhatsApp blockiert habe. Sie vermisse C._____ und habe das Gefühl, der 

Vater distanziere ihn von ihr. Weiter erkundigte sie sich danach, wie es C._____ 

und dem Vater gehe und bat ihn, ihr mitzuteilen, falls etwas nicht in Ordnung sei, 

um gemeinsam eine Lösung zu finden (vgl. act. 5/28/4). Der Vater beruft sich da-

rauf, er habe der Mutter kommuniziert, dass C._____ jederzeit mehr Zeit mit ihr 

haben könne, wenn er das wünsche. Er verweist auf eine E-Mail an die Mutter be-

treffend "additional mami days" vom 9. Juni 2021 (act. 9 Rz. 20). Mit dieser sand-

- 17 - 

te er der Mutter ein mit "Additional Mami Day(s) Request" bezeichnetes Formular 

und teilte ihr mit, "C._____ can - whenever HE wishes, ask for more mami days. I 

fully support this as long as it is out of his uninfluenced initiative. Attached you can 

see the proto template C._____ and I have edited. He has a whole stack of it to 

his disposal. Whenever he wants more time with you the procedure will be the fol-

lowing: He fills it out and signs it, I approve it and you confirm it - it only works in 

this very sequence on not vice versa" (vgl. act. 5/16/17 Anhang und act. 11/10). 

An der Verhandlung vor Vorinstanz sagte der Vater, C._____ müsse das Formu-

lar nicht selber ausfüllen, er könne es dem Vater auch einfach sagen, worauf die-

ser es ausfülle. Die Kommunikation hinsichtlich der Besuchstage erfolge aber 

nicht zwischen dem Vater und der Mutter. Die Initiative komme von C._____, wel-

cher mit der Mutter direkt darüber spreche. Der Vater sei kein Mittler zwischen 

den beiden (Prot. S. 29 f.).  

Die weitere Kommunikation per E-Mail bezüglich der Planung der Sommerferien 

2021 erfolgte seitens des Vaters auf sehr diktierende und kurz angebundene Art, 

meist ohne Anrede und Grussformel (vgl. act. 5/16/17). So teilte er ihr Ende Mai 

2021 mit, "C._____ wishes to spend the first two weeks of summer holidays with 

you. […] Does that suit your agenda or shall C._____ spend the full five weeks 

with me? […]" (Email vom 28.05.2021). Ein Gespräch mit der Mutter wehrte er ab, 

indem er auf ihre Vorschläge (E-Mail vom 29. Mai 2021, 14:34) nur antwortete 

"read my email again: it asks whether you confirm the first two weeks of summer 

holidays. This was a yes or no question and not an invitation to propose three ad-

ditional options. Therefore Again: Do you want to cover the first two weeks of his 

summer holidays - yes or no?" (E-Mail vom 9. Juni 2021, 16:37). Schliesslich ver-

langt er von der Mutter innert 24 Stunden eine schriftliche Bestätigung in einem 

von ihm exakt vorgegebenen Wortlaut (vgl. act. 5/22/4). Auf weitere E-Mails der 

Mutter bezüglich der Festlegung der Besuchswochenenden oder der telefoni-

schen Erreichbarkeit von C._____ antwortete der Vater gar nicht oder verwies auf 

den Willen von C._____ (vgl. act. 5/16/17).  

Eltern kommt Erziehungsverantwortung zu. Sie sind gehalten, im Interesse des 

Kindes liegende Entscheide zu treffen und entsprechend zu handeln. Bei einer 

- 18 - 

Trennung sind sie auch dafür verantwortlich, die Betreuung des Kindes und sei-

nen Kontakt zu beiden Elternteilen zu regeln. Diese Verantwortung können und 

dürfen sie nicht auf die Kinder übertragen. Damit werden Kinder überfordert, da 

ihnen eine Erwachsenen-Rolle zugemutet wird. Bei Konflikten der Eltern können 

sie zudem das Gefühl bekommen, sie müssten mit ihrem Handeln die Gefühle ei-

nes Elternteils schützen, und es kann für sie schwierig sein, eigene Anliegen zu 

erkennen und zu äussern. Eltern sind im Rahmen ihrer Erziehungsaufgaben u.a. 

verpflichtet, für die seelische Gesundheit ihrer Kinder zu sorgen. Dazu gehört 

auch, alles zu unterlassen, was diese gefährden und ihre Persönlichkeitsentwick-

lung beeinträchtigen könnte. Teil dieser Verpflichtung ist es, den Kontakt zum an-

dern Elternteil aktiv zu fördern, damit das Kind von diesem ein eigenständiges 

Bild gewinnen und in seine eigene Persönlichkeitsbildung integrieren kann. Wer 

dies nicht beherzigt und dem nur vordergründig zustimmt, insgeheim aber gegen-

teilige Signale aussendet, schadet der gesunden Entwicklung des Kindes und 

handelt gegen dessen Interessen (vgl. OGer ZH PQ190075 vom 2. Dezember 

2019 E. II./4.1.).  

Soweit der Vater auf den Willen von C._____ verweist, bei ihm leben zu wollen 

oder keine zusätzlichen Besuchstage mit der Mutter verbringen bzw. nicht telefo-

nieren zu wollen (act. 23 Rz. 24; act. 9 Rz. 19 f.), ist ihm entgegenzuhalten, dass 

selbst ein solcherart geäusserter Wunsch von C._____ nicht als autonome Wil-

lensäusserung zu betrachten wäre. Mit neun Jahren ist er in einem Alter, in dem 

er emotional noch stark von den Eltern abhängig ist, und daher altersbedingt dazu 

noch gar nicht in der Lage wäre. Zwar ist es wichtig, auch die Anliegen von 

C._____ zu hören, ernst zu nehmen und mit ihm zu besprechen. Die Verantwor-

tung für die Ausgestaltung der Beziehung zu seinen Eltern darf dabei aber nicht 

an ihn delegiert werden. Vielmehr ist es Aufgabe der Eltern, dem Kind Sicherheit 

zu geben, indem sie miteinander kommunizieren, klare Absprachen treffen und 

seine Beziehung zum jeweils anderen Elternteil stärken und unterstützen. Wird 

der Entscheid über die Ausgestaltung des Kontakts zu den Eltern C._____ aufge-

bürdet, wird er in eine Position gebracht, die ihn überfordert und in einen Loyali-

tätskonflikt bringt. Durch die (einem 9jährigen Kind gegenüber befremdliche) Ver-

wendung eines Formulars wird vom Vater noch eine zusätzliche Hürde signali-

- 19 - 

siert. Entgegen der Ansicht des Vaters wäre es seine Pflicht und Verantwortung, 

den Kontakt von C._____ zur Mutter aktiv zu unterstützen, indem er diesem posi-

tiv gegenüber steht, C._____ bestärkt und mit der Mutter Lösungen bespricht. Es 

genügt klarerweise nicht, wenn er äussert, die diesbezügliche Initiative und die 

Kommunikation werde C._____ überlassen (Prot. S. 29 f.). Es mag sein, dass der 

Vater aufgrund eigener Erfahrungen in seiner Beziehung zur Mutter Kontakte 

möglichst auf ein Minimum beschränken will. Dies darf sich aber nicht auf seine 

Verantwortung als Elternteil von C._____ auswirken.  

An der Verhandlung vom 24. Januar 2022 reichte der Vater eine weitere E-Mail 

vom 18. Januar 2022 ein (act. 24/53). Er machte dazu geltend, die Mutter verhalte 

sich gegenüber C._____ sehr fragwürdig, indem sie ihn unter Druck setze. So ha-

be sie ihn am Besuchswochenende vom 14. bis 16. Januar 2022 dazu gedrängt, 

am Freitag, 21. Januar 2022 keinen Pausenznüni mitzunehmen, da sie ihm einen 

solchen am Morgen vorbeibringen werde. C._____ habe ihr mehrere Male erklärt, 

er wolle das so nicht und erst als er habe weinen müssen, habe die Mutter einge-

willigt. Sie habe ihn aber zum Kompromiss gezwungen, dass sie ihn dafür in der 

10-Uhr-Pause auf dem Schulareal besuchen werde. Der Vater habe sich daher 

dazu veranlasst gesehen, der Mutter per E-Mail mitzuteilen, sie solle ein solches 

Verhalten in Zukunft unterlassen und sich an das gerichtlich festgelegte Besuchs-

recht halten (act. 23 Rz. 15). Die Mutter erklärte vor Gericht, da sie sich trotz der 

Nähe ihrer Wohnorte erst am übernächsten Wochenende wieder gesehen hätten, 

habe sie C._____ vorgeschlagen, sie könnte ihn an ihrem freien Tag in der Pause 

besuchen und zuschauen, wie er Fussball spiele. C._____ habe sich über diese 

Idee gefreut. Dann habe sie ihn gefragt, ob sie ihm eine kleine Überraschung zum 

Essen bringen solle, was er aber nicht gewollt habe, da der Vater etwas für ihn 

vorbereite (vgl. Prot. S. 17). Die E-Mail des Vaters vom 18. Januar 2022 bestärkt 

den Eindruck, dass es die Mutter in seinen Augen von Anfang an nicht richtig ma-

chen kann mit C._____. Er beschreibt darin den Vorfall mit einer dramatisieren-

den Wortwahl und weist die Mutter in befehlendem Ton auf ihre Pflichten hin 

("Instead I will remind you once again some facts you seem to ignore by default [= 

standardmässig] when it comes to serving your selfish opportunism". […] "You are 

hereby called upon confirming until this Thursday that you are willing to manifest – 

- 20 - 

in words as well as in your actions – a cooperative behavior and lawful compli-

ance."). Es scheint beim Vater ein vorbestehendes Misstrauen zu bestehen, dass 

die Mutter C._____ für eigene Zwecke braucht. Der mit Noveneingabe vom 7. 

Februar 2022 zu den Akten gebrachte Besuch der Mutter auf dem Pausenplatz 

am 4. Februar 2022 nährt das Unbehagen des Vaters (act. 33). Der erneute Pau-

senplatzbesuch der Mutter kann unterschiedlich gesehen werden. Er kann als un-

nötig betrachtet werden oder als Zeichen dafür, dass die Mutter C._____ ver-

misst. Dass er für C._____ überraschend und vielleicht unangenehm war, ist 

ebenfalls nicht auszuschliessen. Jedenfalls ist aber festzuhalten, dass ein Verhal-

ten wie ein Pausenplatzbesuch eines Elternteils in einigermassen entspannten 

Verhältnissen höchstens eine Frage der Klärung aufwerfen würde. Hier wird der 

Pausenplatzbesuch aber vom Vater dramatisiert und zu einem grundsätzlichen 

Problem in der Beziehung zwischen der Mutter und C._____ gemacht. Seine 

grundsätzlich negative Haltung der Mutter gegenüber zeigt sich auch daran, dass 

er auf die Frage hin, was sie mit C._____ gut mache, keine positiven Eigenschaf-

ten an ihr nennen kann (Prot. S. 10).  

Wie die vorstehenden Ausführungen zeigen, lässt der Vater die notwendige Ko-

operations- und Kommunikationsbereitschaft derzeit vermissen. Ausserdem füh-

ren diese zu Bedenken bezüglich der Bereitschaft des Vaters, die Beziehung von 

C._____ zur Mutter zu fördern (vgl. dazu E. 3.12.).  

3.9.  Dasselbe zeigt sich, wenn der Vater vorbringt, C._____ reagiere sehr ab-

weisend auf Fremdbetreuung und präferiere die persönliche Betreuung durch den 

Vater. Daher sei mittlerweile auch der Mittagstisch in E._____ ZH gekündigt wor-

den. Im Oktober 2021 seien auch die Grosseltern von C._____ nach E._____ ZH 

gezogen. Sollte es dem Vater aufgrund ausserordentlicher oder unerwarteter 

Termine nicht möglich sein, C._____ selbst zu betreuen, wären – neben den El-

tern von C._____s besten Freunden – auch C._____s Grosseltern vor Ort, um 

einzuspringen (act. 9 Rz. 35-37 und 41). Die Mutter arbeite in einem Teilzeitpen-

sum, und es sei nicht ersichtlich, weshalb sie dann trotzdem teilweise auch an 

den Besuchswochenenden mit C._____ noch arbeiten müsse (act. 9 Rz. 41). Er 

verweist dabei auf die Aussagen von C._____ in der Kinderanhörung. Dort sagte 

- 21 - 

C._____, als er während dem Kindergarten und der 1. Klasse bei der Mutter in 

I._____ gewohnt habe, sei er häufig bei Tagesmüttern gewesen. Mit der Mutter 

habe er deshalb nicht oft Zeit verbringen können. Deshalb habe er auch den Um-

zug im März 2020 gewollt. Ausserdem erzählte er, manchmal müsse die Mutter 

auch am Wochenende arbeiten oder sei am Telefon, weshalb sie nicht so viel Zeit 

für ihn habe, wenn er sie besuche. Auf die Frage, ob er den jeweils anderen El-

ternteil manchmal auch vermisse, antwortete C._____, eigentlich nicht, wenn er 

beschäftigt oder am Spielen sei. Grundsätzlich vermisse er öfters den Vater. Das 

sei vielleicht aber auch, weil er bei der Mutter weniger unternehme und weniger 

mit seinen Freunden spiele (act. 31 S. 3-4).  

Auch in gemeinsam geführten Haushalten sind heute überwiegend beide Eltern-

teile zumindest teilweise erwerbstätig und auf zusätzliche Betreuungsangebote 

angewiesen. Bei einer Trennung wird von Eltern, die Kinder im Alter von C._____ 

zu betreuen haben, auch verlangt, dass sie einer Erwerbsarbeit von 50 % nach-

gehen (BGE 144 III 481 E. 4.7.6 f.). Dem kommt die Mutter nach, indem sie seit 

August 2018 an der Privatschule L._____ K._____ [Ortschaft] als (Chinesisch-) 

Lehrerin in einem Pensum von rund 50 % arbeitet (vgl. dazu act. 12 E. 2.5.). Dass 

C._____ dabei fremdbetreut wird, sei es durch eine Tagesmutter, Verwandte oder 

schulergänzende Angebote wie Mittagstisch und Hort, stellt die normale Lebens-

form junger Familien dar. Auch der Vater wird auf weitere Betreuungspersonen 

angewiesen sein, um ein existenzsicherndes Einkommen erzielen zu können, was 

auch von ihm erwartet wird. 

Entgegen den Vorbringen des Vaters (act. 9 Rz. 41) ist die Wahrnehmung von 

C._____ – wie bereits ausgeführt (E. 3.8.) – nicht die einzige, die zählt. Zu beach-

ten ist, dass C._____ zu einer Situation vor eineinhalb Jahren befragt wurde. Er 

hatte damals einen normalen Alltag gelebt. Dass er diese Zeit retrospektiv abwer-

tet, ist unnatürlich für ein Kind, und weist auf eine (allenfalls auch unbewusste) 

Beeinflussung durch den Vater hin. Dasselbe gilt für die weiteren Aussagen 

C._____s, hinter denen eine gewisse Anspruchshaltung steht, nach welcher es 

nicht genügt, nur den Alltag zu teilen. Es scheint, dass der Vater diesbezüglich in-

zwischen Ansprüche definiert hat, welche C._____ übernimmt. Auch hier zeigt 

- 22 - 

sich in den Aussagen des Vaters eine kritisierende Haltung dazu, wie die Mutter 

die Zeit mit C._____ ausgestaltet. So argumentiert er widersprüchlich, wenn er 

vorbringt, sie wolle sich offenbar nicht einmal an zwei Wochenenden pro Monat 

voll und ganz ihrem Sohn widmen, gleichzeitig aber eine Betreuung durch die 

Mutter während einem grösseren Teil der Schulferien ablehnt (act. 9 Rz. 40 und 

47 ff.). Der Vater bringt hierzu vor, für das Ferienbesuchsrecht könne nicht mass-

gebend sein, dass die Mutter als Lehrerin mehr Ferien habe. Es sei gar nicht un-

bedingt nötig, dass C._____ in seinen Ferien stets mit einem Elternteil zusammen 

sei. Er benötige keine ständige Betreuung mehr, es müsse nur sichergestellt wer-

den, dass er sich während seiner Ferienzeit nicht langweile und ein seinen Be-

dürfnissen gerechtes Programm organisiert werde. Dabei sei auch problemlos 

möglich, dass der Vater in der Zeit arbeite, in der C._____ mit seinen Freunden 

spiele oder an einem "Ferienplausch"-Programm mitmache, bei welchem sich 

Kinder für Projekte anmeldeten, die sie für eine Woche oder tageweise besuchten 

(act. 2 Rz. 49 ff.). Während der Vater die zeitweise Fremdbetreuung bei der Mut-

ter kritisiert, stellt er eine solche bei sich als Förderung dar und bevorzugt diese 

gegenüber Ferien von C._____ mit der Mutter. Diese Haltung ist seiner Erzie-

hungsfähigkeit abträglich, zumal er diese auf C._____ zu projizieren scheint. Die 

Argumentation des Vaters, die hälftige Aufteilung der Ferien und der Wochenen-

den zwischen den Parteien sei die einzig faire Regelung (act. 9 S. 14 f.), deutet 

sodann darauf hin, dass der Paarkonflikt ihm den Blick auf die Bedürfnisse von 

C._____ momentan verstellt.  

Es sind keine Anhaltspunkte dafür ersichtlich, dass die Mutter gegenüber C._____ 

nicht zugewandt, verlässlich und präsent wäre. Vielmehr bemüht sie sich offen-

sichtlich, Kontakt zu ihm herzustellen, seine Bedürfnisse zu erkennen und darauf 

einzugehen sowie Zeit mit ihm verbringen zu können. Kinder müssen ferner auch 

nicht ständig beschäftigt werden, und es darf auch Platz für Langeweile geben, 

woraus wieder neue Ideen entstehen können. Der pauschal und vage gebliebene 

Vorwurf des Vaters, die Mutter bestrafe C._____ durch Schweigen ("silent treat-

ment"; act. 23 Rz. 2), wurde von ihr glaubhaft in Abrede gestellt (Prot. S. 16 f.). 

Man kann sich des Eindrucks nicht erwehren, dass dieser dazu dient, zu zeigen, 

wie gut der Vater es macht, indem er sogleich anführt, er könne es perfekt umset-

- 23 - 

zen und C._____s Bedürfnissen vollends gerecht werden (act. 23 Rz. 2). Jeden-

falls findet die Kritik wie auch die weiteren Vorwürfe des Vaters, die Mutter benut-

ze die Besuchsrechtswochenenden dazu, ihn gegenüber C._____ zu diffamieren 

und C._____ Schuldgefühle einzureden (act. 9 Rz. 19), in den Akten keine Stütze. 

Insgesamt lassen die Ausführungen des Vaters auf eine vereinnahmende Haltung 

gegenüber C._____ schliessen, was dem Kindeswohl abträglich ist.  

3.10. C._____ erzählte in der Kinderanhörung ferner, der Vater habe einmal viel 

Papier ausgedruckt und ihm dann erklärt, das seien Beweise für das Gericht. Da-

raufhin habe der Vater geschildert, es gebe verschiedene Stufen von Gerichten. 

C._____ habe zwischen den Eltern viel miterlebt, also auch die Gerichtsverfahren. 

Ausserdem erzählte C._____, er habe während den Sommerferien bei der Mutter 

mit dem Vater telefoniert. Dieser habe von den Katzen erzählt und ihm auch ge-

sagt, er hätte alles unternommen, damit C._____ wieder zu ihm kommen könne 

(act. 31 S. 5). Aus diesen Aussagen ergeht, dass C._____ vom Vater in den Pro-

zess und die zwischen den Eltern zu klärenden Fragen einbezogen wird. Auf die 

Frage nach einem Zauberwunsch sagte C._____ sodann, er würde sich eine 

Zeitmaschine wünschen, um in die erste Ferienwoche zurückkehren zu könne. 

Dann wisse er, was passieren würde, und dass seine Mutter versuchen würde, 

ihn bei sich zu behalten (act. 31 S. 5). Er überlegt sich demnach, wie er das Han-

deln der Mutter antizipieren könnte, so dass er adäquat darauf reagieren kann. 

Dies stellt eine kalkulierte Antwort für ein achteinhalb-jähriges Kind dar. Sie zeigt 

zum Einen, dass die Vorkommnisse in den Sommerferien 2021 C._____ stark 

verunsicherten. Es bedeutet aber auch eine eigentliche Rollenumkehr, wenn er 

das Gefühl hat, er müsse vorausschauend auf das Handeln der Eltern reagieren 

können. Aufgrund der Aussagen zum Telefonat mit dem Vater ist nicht auszu-

schliessen, dass er dabei den Vater zu unterstützen versucht. Auch diese Aussa-

gen aus der Kinderanhörung deuten darauf hin, dass der Vater zu wenig darum 

besorgt ist, zwischen dem Konflikt auf der Paarebene einerseits und dem Eltern-

Kind-Verhältnis andererseits zu unterscheiden und C._____ aus dem elterlichen 

Konflikt herauszuhalten. Immerhin ist dabei nicht auszublenden, dass sich ge-

mäss C._____s Angaben in der Kinderanhörung auch die Mutter insoweit nicht 

immer ideal verhielt (Schilderung von C._____, es störe ihn, wenn die Mutter 

- 24 - 

schlecht über den Vater spreche, act. 11/9 S. 4). Der Hinweis bleibt aber relativ 

unbestimmt, während es auf der Seite des Vaters nach dem Gesagten konkretere 

Anhaltspunkte dafür gibt, dass er C._____ in den Paarkonflikt involviert. Die damit 

an ein Kind (auch unbewusst) herangetragenen Erwartungen und Anforderungen 

führen zu einer Überforderung und sind mit dem Kindeswohl nicht vereinbar. 

3.11. Darauf, dass der Vater die Eltern- und die Kinderebene teilweise vermischt, 

deuten im Übrigen auch die Ausführungen zu den "Ämtli" zuhause hin. C._____ 

erklärte, beim Vater gebe es keine "Ämtli", jedoch eine Smiley-Kette. Wenn einer 

der beiden beispielsweise staubsauge oder den Boden aufnehme, bekomme der-

jenige ein Smiley. Sobald eine Anzahl Smileys erreicht sei, würden sie in die 

Strandferien gehen. Er sei momentan bei 18 und der Vater bei 15 Smileys (act. 31 

S. 3). Der Vater sagte dazu, C._____ habe "Ämtli" zuhause, merke es aber nicht 

(Prot. Vi S. 28). Der Vater scheint bei der Erledigung der Alltagsarbeiten demnach 

wie in das Belohnungssystem integriert und konkurriert mit dem Kind. Auch hier 

ist nicht ganz klar, ob der Vater seine Elternrolle genügend abgrenzt. 

3.12. Hinsichtlich der Bereitschaft, die Beziehung zum anderen Elternteil zu för-

dern (sog. Bindungstoleranz) ist folgendes auszuführen: 

Der Vater führt als Begründung für fehlende Bindungstoleranz der Mutter die Fe-

rien im Sommer 2021 an. Er stellt sich auf den Standpunkt, die Mutter habe 

C._____ trotz klarer Abmachung nicht termingerecht zurückgebracht. Auf diesem 

Vorfall fusst die Darstellung des Vaters, wonach die Mutter nicht im Stand sei, 

kindswohlverträglich zu handeln (act. 9 Rz. 7 und 19 ff.; act. 23 Rz. 11 ff.). 

Die Mutter führte dazu aus, sie habe seit anfangs 2021 immer wieder die rückläu-

figen Besuchs- und Kontaktmöglichkeiten zu C._____ bemängelt, obwohl ein 

möglichst flexibles und grosszügiges Besuchsrecht vereinbart gewesen sei. Zu-

sammen mit der sich verbesserten Situation rund um die Corona-Pandemie sei 

dies auch der Grund dafür gewesen, dass sie sich anfangs Sommer 2021 dazu 

entschieden habe, die vorübergehende Obhutsregelung aufzulösen und wieder 

auf das rechtskräftige Eheschutzurteil zurückzukommen. Damit hätte C._____ 

das Schuljahr 2020/21 in E._____ ZH beenden und das Schuljahr 2021/22 nach 

- 25 - 

den Sommerferien in I._____ beginnen können. Bis zum angefochtenen Ent-

scheid vom 20. August 2021 habe während den Sommerferien 2021 zwischen 

den Parteien eine Meinungsverschiedenheit darüber bestanden, welche Regelung 

Gültigkeit habe. Eine Vereinbarung über die Aufteilung der Sommerferien 2021 

sei gar nie zustande gekommen. Im Zweifelsfall habe sich die Mutter daher auf 

das weiterhin rechtskräftige Eheschutzurteil berufen. Der Vater habe gegenüber 

C._____ aber eine andere Ferienplanung kommuniziert. Eine allenfalls negativ 

behaftete Gefühlslage von C._____ gegenüber der Mutter im Zusammenhang mit 

den Sommerferien 2021 sei nicht zuletzt auf die Misskommunikation des Vaters 

zurückzuführen. Gegenüber der Mutter äussere sich C._____ ausserdem stets 

positiv, wenn er von den gemeinsamen Ferien im Jahr 2021 erzähle (act- 25 S. 4 

f.).  

Es wäre nicht weiter verwunderlich, wenn der Streit zwischen den Eltern bezüg-

lich der Frage, ob und wann C._____ nach den Sommerferien nach E._____ ZH 

zurück kehrt, bei ihm zu einer grossen Verunsicherung geführt haben sollte. Hier 

scheinen beide Eltern seine Bedürfnisse durch ihre Vereinnahmung im Schei-

dungsprozess kurzzeitig aus dem Blick verloren zu haben. Ohne das Vorgehen 

der Mutter zu beschönigen, ist aus ihrer Sicht aber auch begreiflich, dass sie die 

Abmachung im "memorandum of understanding" als abgelaufen betrachtete, 

nachdem der Kontakt zu C._____ seit dem Frühjahr 2021 nicht mehr wie darin 

festgehalten spontan und unkompliziert war, sondern der Vater ihr den Zugang zu 

C._____ erschwerte und sie sich über Monate erfolglos um ein Gespräch mit ihm 

bemüht hatte. Dies teilte sie ihm mit Schreiben vom 19. Juli 2021 und E-Mails 

vom 23. Juli 2021 und 1. August 2021 mit (act. 5/16/15; act. 5/16/18: act. 5/30/7). 

Man wusste zudem auch immer, wo sie mit C._____ war (vgl. act. 28/4). Entge-

gen den Vorbringen des Vaters (act. 9 Rz. 7) lässt sich aus diesem Vorgehen 

nicht schliessen, dass die Mutter seine Bindung zu C._____ zu kappen versucht.  

3.13. Dass die Mutter über die nötige Bindungstoleranz verfügt, zeigt sich sodann 

darin, dass sie C._____ in der Situation im März 2020 – mit allen damaligen Un-

wägbarkeiten – in die Obhut des Vaters an den früheren gemeinsamen Wohnort 

der Familie in E._____ ZH gab, da sie dies als sinnvolle Lösung für C._____ sah. 

- 26 - 

In der persönlichen Befragung vor Vorinstanz hatte sie dazu ausgeführt, ihr Ziel 

sei es, dass sie beide das Kind gemeinsam aufziehen. Wenn es C._____ gut ge-

he und beim Vater eine stabile Situation bestehe, sei es für sie in Ordnung. Es sei 

für sie nie ein Kampf darüber gewesen, wer C._____ mehr liebe. Er sei aus Zufall, 

wegen der Pandemielage, zum Vater gezogen. Sie habe ihm auch eine gewisse 

Zeit in dieser neuen Situation belassen und ihn nicht plötzlich herausreissen wol-

len, wenn es nicht notwendig zu sein scheine. Nun habe der Vater aber jeglichen 

Kontakt ausser per Mail abgebrochen. Sie glaube, C._____ sei im letzten Jahr in 

E._____ ZH glücklich gewesen. Er brauche aber beide Elternteile; sie beide 

müssten für ihn verantwortlich sein. Als Mutter wolle sie für C._____ stabile Ver-

hältnisse und nicht, dass er wechseln müsse. In diesem Fall müsse C._____ aber 

die Herausforderung annehmen, weil es langfristig besser für ihn sei. Natürlich sei 

das schwierig. Im Leben müsse man aber lernen, dass man gewisse Schwierig-

keiten annehmen müsse für eine langfristige Besserung (Prot. Vi S. 38 und S. 48-

49). Anlässlich der Verhandlung vom 24. Januar 2022 ergänzte sie, sie freue sich 

sehr, wenn C._____ einen guten Kontakt und eine gute Beziehung zu seinem Va-

ter habe. Zum zukünftigen Besuchsrecht des Vaters im Fall der Zuteilung der Ob-

hut an sie erklärte sie, C._____ könnte den Vater neben Wochenendbesuchen al-

le zwei Wochen auch an einem Nachmittag unter der Woche sehen, wenn 

C._____ frei habe (Prot. S. 16). Aus diesen Ausführungen wird ersichtlich, dass 

die Mutter die Bedürfnisse von C._____ und nicht eigene Interessen ins Zentrum 

stellt, den Vater beteiligen will und die Erziehung von C._____ als gemeinsame 

Aufgabe beider Eltern sieht. Dafür spricht insbesondere auch ihr bereits erwähn-

ter Umzug ins Nachbardorf des Klägers, für den sie einen sehr viel weiteren Ar-

beitsweg in Kauf nimmt (vgl. vorne E. 3.7).  

Umgekehrt hat das Gericht Zweifel. Wie erwähnt bestreitet der Vater die Redukti-

on der Kontakte zwischen der Mutter und C._____ nicht (vgl. E. 3.8.). Auf die Fra-

ge hin, wie intensiv er C._____ bei seinem Kontakt mit der Mutter begleite, erklär-

te er vor Vorinstanz, er unterstütze den Kontakt nicht extrem, boykottiere diesen 

aber auch nicht (Prot. S. 29). Dies genügt wie bereits ausgeführt nicht (vgl. 

E. 3.8.). Wie gezeigt, ergibt sich aus den Aussagen des Vaters eine negative Ein-

stellung gegenüber der Mutter, welche auch C._____ spüren muss. Der Vater 

- 27 - 

nimmt von vornherein die Haltung ein, er decke sämtliche Bedürfnisse von 

C._____ ab, und es besteht für ihn offenbar kein Anlass, die Mutter substantiell in 

das Leben von C._____ einzubinden (act. 23 Rz. 2 und 11). Seine Darstellung 

erweckt den Eindruck, dass er sie im Moment eher als Störfaktor sieht und einen 

weitergehenden Kontakt zwischen der Mutter und C._____ als ein Entgegen-

kommen seinerseits betrachtet (vgl. act. 23 Rz. 9 f.) bzw. als etwas, worum 

C._____ ihn allenfalls mit einem Formular bitten kann, wenn er das will (vgl. vorne 

E. 3.8). Dabei ist nichts ersichtlich, was in Bezug auf den Umgang der Mutter mit 

C._____ gegen sie sprechen würde. Mangels etwas Handfestem beruft sich der 

Vater immer wieder auf das angeblich zerrüttete Vertrauensverhältnis aufgrund 

der Sommerferien 2021 (act. 23 Rz. 14). Die Kontakte wurden vom Vater aber be-

reits längere Zeit zuvor reduziert und eine Verunsicherung von C._____ durch die 

Sommerferien 2021 wäre auf das Verhalten beider Elternteile zurück zu führen. 

Insbesondere wäre es auch am Vater als Hauptbezugsperson in den letzten Mo-

naten gewesen, C._____ eine solche zu nehmen. Dies gilt auch, wenn er geltend 

macht, die Hälfte der Zeit plötzlich bei der Mutter zu verbringen, wäre eine zu ab-

rupte Veränderung für C._____ (act. 23 Rz. 14). Festzuhalten gilt immerhin, dass 

das vierzehntägliche Wochenendbesuchsrecht Angaben der Mutter zufolge gut 

funktioniert (Prot. S. 15). Die Pflicht der Eltern, den Kontakt des Kindes zum je-

weils anderen Elternteil zu fördern, gilt aber (insb. bei der hauptsächlich betreu-

enden Person) auch während der eigenen Betreuungszeiten (etwa mit dem För-

dern telefonischer Kontakte). Insoweit bestehen beim Vater aufgrund des vorste-

hend Ausgeführten gewichtige Vorbehalte. Insgesamt ist aufgrund des Gesagten 

davon auszugehen, dass die Mutter mehr als der Vater bereit ist, dafür zu sorgen, 

dass C._____ eine enge und unbeschwerte Beziehung zu beiden Elternteilen ha-

ben kann, was für seine Entwicklung und sein Wohl von ausserordentlicher Be-

deutung ist. 

3.14. Schliesslich kommt hinzu, dass die langfristige berufliche Situation des Va-

ters aufgrund seiner Ausführungen nicht greifbar ist. Er sagt, er sei seit Juni 2021 

selbständig erwerbend als einziger Gesellschafter und Geschäftsführer der 

M._____ GmbH, welche im Gastronomiebereich tätig ist. Zuvor habe ihm das Un-

ternehmen sein Angestelltenverhältnis aufgrund der wirtschaftlichen Lage infolge 

- 28 - 

der Corona-Pandemie gekündigt. Es befinde sich noch in der Startphase; er gehe 

davon aus, es werde ab September 2021 genügend liquid sein, damit er sich ei-

nen regelmässigen monatlichen Lohn ausbezahlen könne (act. 9 S. 16). An der 

Verhandlung vom 24. Januar 2022 ergaben sich in Bezug auf die berufliche Situa-

tion keine neuen Umstände (vgl. Prot. S. 8 f.). Es ist daher unklar, ob der Vater 

demnächst tatsächlich Erfolg mit diesem Geschäftsmodell haben oder eine ande-

re Arbeitsstelle suchen müssen wird. Damit ist auch unsicher, wie die Betreu-

ungsverhältnisse für C._____ in Zukunft aussehen werden. Die Mutter hat hinge-

gen seit der Trennung 2018 eine feste Anstellung als Lehrerin mit einem klaren 

Arbeitsplan (vgl. Prot. S. 20), weshalb bei ihr langfristig von stabilen Verhältnissen 

ausgegangen werden kann.  

3.15. Nach dem Gesagten entfällt die Argumentationsbasis des Vaters, da er die-

se gänzlich auf dem (vermeintlichen) Willen von C._____, dem Umfeld in E._____ 

ZH und den Sommerferien 2021 aufbaut. Die Gesamtwürdigung der genannten 

Kriterien führt dazu, dass die Berufung der Mutter gutzuheissen ist. Der vo-

rinstanzliche Entscheid ist aufzuheben, und die Obhut für C._____ ist der Mutter 

zuzuteilen. Dabei geht es insbesondere auch darum, ein Gegengewicht zu der 

einseitigen Sicht des Vaters auf die Mutter zu schaffen, zumal es in hohem Masse 

kindswohlabträglich ist, wenn ein Elternteil versucht, den anderen im Leben des 

Kindes an den Rand zu drängen. 

3.16. Entsprechend der Zuteilung der Obhut befindet sich der Wohnsitz von 

C._____ bei der Mutter. Das Gericht geht davon aus, dass er weiterhin die Pri-

marschule F._____ in E._____ ZH besuchen wird. 

 

 

4.  

Die Vorinstanz hat die rechtlichen Grundlage für die Festlegung des Besuchs-

rechts zutreffend dargelegt, darauf kann verwiesen werden (act. 6 E. 4.1.). Weder 

der Elternkonflikt noch die Zuteilung der alleinigen Obhut ändern etwas daran, 

- 29 - 

dass die Beziehung von C._____ zum Vater wichtig und wertvoll ist. Danach ist es 

konsequent, dass C._____ die Beziehung zu seinem Vater im Rahmen eines 

ausgedehnten Kontaktes weiterhin pflegen kann. Unter Berücksichtigung des Ar-

beitsplanes der Mutter verbringt C._____ Dienstag nach Schulschluss bis Don-

nerstagmorgen jeweils bei seinem Vater. Zusätzlich verbringt C._____ jedes zwei-

te Wochenende von Freitagabend bis Sonntagabend bei seinem Vater, begin-

nend mit dem ersten Wochenende nach den Sportferien vom 4.-6. März 2022. 

Diese Regelung trägt den Arbeitszeiten der Mutter (vgl. Prot. S. 20; act. 27) 

Rechnung und berücksichtigt, dass die Schule von C._____ am Mittwoch um 

07:30 Uhr beginnt (act. 24/48). Es verbleibt einzig der Dienstagmorgen, welcher 

im Sinne der vom Vater geäusserten Bedenken, anspruchsvoll ist. Die Mutter und 

C._____ werden um rund 07:30 Uhr gemeinsam die Wohnung verlassen müssen, 

damit die Mutter C._____ zum Bus bringen kann und dann noch rechtzeitig zu ih-

rem Arbeitsbeginn auf dem K._____ eintrifft. Für C._____ heisst das, dass er den 

Schulweg mit dem Bus alleine machen muss, und ein wenig zu früh in der Schule 

eintrifft für den Schulbeginn um 08:20 Uhr (vgl. E. 3.7. zum Schulweg). Möglich-

erweise holt der Vater C._____ an der Bushaltestelle ab und begleitet ihn zur 

Schule. Allenfalls besteht auch die Möglichkeit, dass die Mutter ihren Stundenplan 

anpassen kann, so dass dieser den Bedürfnissen von C._____ noch idealer 

Rechnung trägt. Die Betreuung während den Feiertagen und den Ferien während 

der weiteren Dauer des Prozesses ist spiegelbildlich zum Entscheid der Vo-

rinstanz zu regeln. 

5.  

Ihren Antrag, der Vater sei zu verpflichten, der Mutter den Schweizer Reisepass 

von C._____ herauszugeben, begründet die Mutter nicht. Angesichts dessen, 

dass keine Auslandreisen anstehen, betrachtet die Kammer dies nicht als not-

wendige Massnahme, die im vorliegenden Verfahren zu regeln wäre. Die Beru-

fung ist insoweit abzuweisen. 

6. 

- 30 - 

Es rechtfertigt sich, über die Kosten- und Entschädigungsfolgen für das Beru-

fungsverfahren bereits im vorliegenden Entscheid zu befinden und nicht bis zum 

Endentscheid zuzuwarten (vgl. Art. 104 Abs. 3 ZPO). Die Kosten werden in der 

Regel nach Obsiegen und Unterliegen verteilt, hingegen kann davon in familien-

rechtlichen Verfahren abgewichen werden (vgl. Art. 107 Abs. 1 lit. c ZPO). Geht 

es um Kinderbelange, werden die Kosten nach der Praxis der Kammer den Eltern 

hälftig auferlegt. Die Prozesskosten sind den Parteien somit je zur Hälfte aufzuer-

legen. Parteientschädigungen sind aufgrund der hälftigen Teilung der Prozess-

kosten keine zuzusprechen. In Anwendung von § 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung 

mit § 5 Abs. 1, § 6 Abs. 1 und Abs. 2 lit. b sowie § 8 Abs. 1 GebV OG sowie unter 

Berücksichtigung der Kosten für die Übersetzung sind die Kosten für das Beru-

fungsverfahren auf Fr. 2'800.– festzusetzen.  

Der Anteil der Mutter ist zufolge Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege 

einstweilen auf die Staatskasse zu nehmen; sie ist darauf hinzuweisen, dass sie 

zur Nachzahlung verpflichtet ist, sobald sie dazu in der Lage ist (vgl. Art. 123 

ZPO). Die Entschädigung des unentgeltlichen Rechtsvertreters der Mutter ist in 

einem separaten Beschluss unter Berücksichtigung der Aufwandübersicht des 

Rechtsvertreters festzusetzen (vgl. § 23 Abs. 2 AnwGebV). 

Es wird erkannt: 

1. In teilweiser Gutheissung der Berufung der Klägerin werden die Dispositiv-

Ziffern 1 und 3 der Verfügung des Bezirksgerichtes Hinwil vom 20. August 

2021 aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt: 

" 1. In Bestätigung von Dispositiv-Ziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts 

Hinwil vom 2. Juli 2018 wird der Sohn C._____, geboren am tt.mm.2012, 

für die weitere Dauer des Scheidungsverfahrens unter die Obhut der 

Klägerin gestellt. 

  Der Wohnsitz von C._____ befindet sich bei der Klägerin. 

 […] 

- 31 - 

 3. In Abänderung von Dispositiv-Ziffer 2.3. des Urteils des Bezirksgerichts 

Hinwil vom 2. Juli 2018 wird der Beklagte für die weitere Dauer des 

Scheidungsverfahrens berechtigt und verpflichtet, C._____ wie folgt auf 

eigene Kosten zu betreuen: 

  – Jeden Dienstag nach Schulschluss bis Donnerstagmorgen Schulbe-

ginn 

  – an jedem zweiten Wochenende jeweils von Freitag, 18.00 Uhr, bis 

Sonntag, 18.00 Uhr, beginnend mit dem Wochenende vom 4. März 

2022. 

  – in geraden Jahren über die ganzen Osterfeiertage, von Gründon-

nerstag, 18.00 Uhr, bis Ostermontag, 18.00 Uhr, und in ungeraden 

Jahren über die ganzen Pfingstfeiertage, von Freitag, 18.00 Uhr, bis 

Pfingstmontag, 18.00 Uhr, sowie jeweils am zweiten Tag der Dop-

pelfeiertage Weihnachten und Neujahr. 

Ausserdem ist der Beklagte berechtigt und verpflichtet, C._____ für die 

Dauer von sechs Wochen pro Jahr auf eigene Kosten zu sich oder mit 

sich in die Ferien zu nehmen. 

Der Beklagte ist verpflichtet, die Ferienbetreuung mindestens drei Mona-

te vor dem geplanten Ferienbeginn anzumelden und mit der Klägerin 

abzusprechen. Können sich die Parteien nicht einigen, so hat der Be-

klagte das Entscheidungsrecht bezüglich der Aufteilung der Ferien in 

Jahren mit gerader Jahreszahl und die Klägerin das Entscheidungsrecht 

in Jahren mit ungerader Jahreszahl. 

Die Klägerin bringt C._____ jeweils zum Beklagten und der Beklagte 

bringt C._____ jeweils zur Klägerin (ausser wenn die Betreuung durch 

den Beklagten nach Schulschluss beginnt bzw. vor Schulbeginn endet). 

In der übrigen Zeit wird C._____ durch die Klägerin betreut. 

Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegen-

seitiger Absprache bleiben vorbehalten." 

- 32 - 

2. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen und die Verfügung des Bezirksge-

richtes Hinwil vom 20. August 2021 bestätigt. 

3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 2'800.– festgesetzt 

(Übersetzungskosten inbegriffen) und den Parteien je zur Hälfte auferlegt.  

Der Anteil der Klägerin wird infolge der Gewährung der unentgeltlichen 

Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen. Vorbehalten 

bleibt die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO. 

4. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen 

zugesprochen. 

5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin unter Beilage einer 

Kopie von act. 33, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein und 

an die Obergerichtskasse. 

Nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzlichen 

Akten an die Vorinstanz zurück. 

6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 
innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesge-
richt, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen 

Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Entscheid über vorsorgliche Massnahmen im Sinne von Art. 98 BGG. 

Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit.  

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 
 

- 33 - 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

II. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. S. Kröger 
 
versandt am: 

	Urteil vom 17. Februar 2022
	Rechtsbegehren:
	Urteil des Einzelgerichtes:
	1. In Abänderung von Dispositivziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 wird die Obhut für den Sohn C._____, geboren am tt.mm.2012, für die Dauer des Scheidungsverfahrens dem Gesuchsteller zugeteilt.
	Der Wohnsitz von C._____ befindet sich in E._____ ZH.
	2. C._____ ist unverzüglich wieder in der Primarschule F._____ in E._____ ZH einzuschulen.
	3. In Abänderung von Dispositivziffer 2.3. des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 wird die Gesuchsgegnerin für die Dauer des Scheidungsverfahrens berechtigt und verpflichtet, den Sohn C._____ wie folgt auf eigene Kosten zu betreuen:
	 an jedem zweiten Wochenende jeweils von Freitag, 18.00 Uhr, bis Sonntag, 18.00 Uhr,
	 in geraden Jahren über die ganzen Osterfeiertage, von Gründonnerstag, 18.00 Uhr, bis Ostermontag, 18.00 Uhr, und in ungeraden Jahren über die ganzen Pfingstfeiertage, von Freitag, 18.00 Uhr, bis Pfingstmontag, 18.00 Uhr, sowie jeweils am zweiten Tag...

	Ausserdem ist die Gesuchsgegnerin berechtigt und verpflichtet, C._____ für die Dauer von sechs Wochen pro Jahr auf eigene Kosten zu sich oder mit sich in die Ferien zu nehmen.
	Die Gesuchsgegnerin ist verpflichtet, die Ferienbetreuung mindestens drei Monate vor dem geplanten Ferienbeginn anzumelden und mit dem Gesuchsteller abzusprechen. Können sich die Parteien nicht einigen, so hat der Gesuchsteller das Entscheidungsrecht ...
	Der Gesuchsteller bringt C._____ jeweils zur Gesuchsgegnerin nachhause und holt ihn dort am Ende der Betreuungszeit wieder ab.
	In der übrigen Zeit wird C._____ durch den Gesuchsteller betreut.
	Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten.
	4. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller den Schweizer Reisepass von C._____ umgehend herauszugeben.
	5. Der Gesuchsteller wird verpflichtet, der Gesuchsgegnerin den Reisepass von C._____ jeweils unaufgefordert zu übergeben, wenn C._____ bei ihr Ferien verbringt. Die Gesuchsgegnerin wird verpflichtet, dem Gesuchsteller am Ende der Ferien jeweils den R...
	6. Im Übrigen werden die Anträge der Parteien abgewiesen.
	7.-8. (Mitteilungen, Rechtsmittel)
	Berufungsanträge:
	Erwägungen:
	2.2. Die Vorinstanz hat die rechtlichen Voraussetzungen zur Abänderung von Eheschutzmassnahmen im Rahmen vorsorglicher Massnahmen im Scheidungsprozess grundsätzlich zutreffend dargestellt (act. 6 E. III./2.). Zum Glaubhaftmachen einer Tatsache ist prä...
	6.
	Es rechtfertigt sich, über die Kosten- und Entschädigungsfolgen für das Berufungsverfahren bereits im vorliegenden Entscheid zu befinden und nicht bis zum Endentscheid zuzuwarten (vgl. Art. 104 Abs. 3 ZPO). Die Kosten werden in der Regel nach Obsiegen...

	Es wird erkannt:
	1. In teilweiser Gutheissung der Berufung der Klägerin werden die Dispositiv-Ziffern 1 und 3 der Verfügung des Bezirksgerichtes Hinwil vom 20. August 2021 aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt:
	" 1. In Bestätigung von Dispositiv-Ziffer 1 des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 wird der Sohn C._____, geboren am tt.mm.2012, für die weitere Dauer des Scheidungsverfahrens unter die Obhut der Klägerin gestellt.
	Der Wohnsitz von C._____ befindet sich bei der Klägerin.
	[…]
	3. In Abänderung von Dispositiv-Ziffer 2.3. des Urteils des Bezirksgerichts Hinwil vom 2. Juli 2018 wird der Beklagte für die weitere Dauer des Scheidungsverfahrens berechtigt und verpflichtet, C._____ wie folgt auf eigene Kosten zu betreuen:
	– Jeden Dienstag nach Schulschluss bis Donnerstagmorgen Schulbeginn
	– an jedem zweiten Wochenende jeweils von Freitag, 18.00 Uhr, bis Sonntag, 18.00 Uhr, beginnend mit dem Wochenende vom 4. März 2022.
	– in geraden Jahren über die ganzen Osterfeiertage, von Gründonnerstag, 18.00 Uhr, bis Ostermontag, 18.00 Uhr, und in ungeraden Jahren über die ganzen Pfingstfeiertage, von Freitag, 18.00 Uhr, bis Pfingstmontag, 18.00 Uhr, sowie jeweils am zweiten T...
	Ausserdem ist der Beklagte berechtigt und verpflichtet, C._____ für die Dauer von sechs Wochen pro Jahr auf eigene Kosten zu sich oder mit sich in die Ferien zu nehmen.
	Der Beklagte ist verpflichtet, die Ferienbetreuung mindestens drei Monate vor dem geplanten Ferienbeginn anzumelden und mit der Klägerin abzusprechen. Können sich die Parteien nicht einigen, so hat der Beklagte das Entscheidungsrecht bezüglich der Auf...
	Die Klägerin bringt C._____ jeweils zum Beklagten und der Beklagte bringt C._____ jeweils zur Klägerin (ausser wenn die Betreuung durch den Beklagten nach Schulschluss beginnt bzw. vor Schulbeginn endet).
	In der übrigen Zeit wird C._____ durch die Klägerin betreut.
	Weitergehende oder abweichende Betreuungsregelungen nach gegenseitiger Absprache bleiben vorbehalten."
	2. Im Übrigen wird die Berufung abgewiesen und die Verfügung des Bezirksgerichtes Hinwil vom 20. August 2021 bestätigt.
	3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 2'800.– festgesetzt (Übersetzungskosten inbegriffen) und den Parteien je zur Hälfte auferlegt.
	Der Anteil der Klägerin wird infolge der Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege einstweilen auf die Gerichtskasse genommen. Vorbehalten bleibt die Nachzahlungspflicht gemäss Art. 123 ZPO.
	4. Für das zweitinstanzliche Verfahren werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	5. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Klägerin unter Beilage einer Kopie von act. 33, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein und an die Obergerichtskasse.
	6. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...