# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 566ce810-7f56-5c9b-ae6c-61cc67e8f2c3
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2024-03-22
**Language:** it
**Title:** Tessin Tribunale cantonale amministrativo 22.03.2024 52.2022.279
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TCA_001_52-2022-279_2024-03-22.html

## Full Text

Incarto n.

  52.2022.279

   

  	
  Lugano

  22
  marzo 2024  

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  Ticino

  
	
  Il Tribunale cantonale amministrativo

  
	
   

  
	
   

  
					

 

	
  composto dei giudici:

  	
  Flavia Verzasconi, presidente,

  Giovan Maria Tattarletti, Fulvio Campello

  

 

	
  cancelliera:

  	
  Giorgia Ponti

  

 

 

statuendo sul ricorso del 13 settembre
2022 di

 

 

	
   

  	
   RI
  1   

  patrocinata
  da:   PA 1   

   

  
	
   

  	
  contro

  	 

 

	
   

  	
  la decisione del 13 luglio 2022 (n. 3560) del Consiglio
  di Stato che respinge l'impugnativa dell'insorgente contro la risoluzione del
  9 marzo 2022 con cui il Municipio di Maggia ha ordinato il ripristino del
  fondo __________ di quel Comune, Sezione Moghegno;

  

 

 

 

ritenuto,                         in
fatto

 

                                  A.   RI 1 è proprietaria del
fondo __________ a Maggia, Sezione di Moghegno, in località __________, fuori
zona edificabile e incluso nel comprensorio del piano di utilizzazione
cantonale dei paesaggi con edifici ed impianti protetti (PUC-PEIP; cfr. tavola
comprensoriale n. 2.2 – Valle Maggia), approvato
dal Gran Consiglio con decreto legislativo dell'11 maggio 2010 (BU 27/2010 del 14 maggio 2010, pag.
174), rispettivamente - per le
modifiche apportate - con decreto legislativo del 28 giugno 2012 (BU
28/2012 del 3 luglio 2012, pag. 270 segg.). Sul fondo sono rilevati due edifici
rustici di 54 m2 e di 12 m2. La ristrutturazione del
primo, classificato come edificio meritevole di conservazione nella categoria
1a dell'inventario comunale degli edifici situati fuori zona edificabile
(IEFZE) è oggetto di una procedura ricorsuale che viene evasa separatamente con
giudizio odierno di questo Tribunale (inc. n. 52.2022.146).

 

 

                                  B.   a. Il 26 marzo 2021, RI 1 ha
domandato al Municipio di Maggia la licenza edilizia in sanatoria per alcune
opere esterne realizzate abusivamente a partire dal 2010: trattasi di un locale
attrezzi, nel quale è integrato un caminetto/grill, un lavandino e due muri di
contenimento. 

b. La domanda di
costruzione, regolarmente pubblicata, ha suscitato l'opposizione dei Servizi
generali del Dipartimento del territorio che, con avviso cantonale (n. 117807)
del 22 novembre 2021, hanno ritenuto i diversi manufatti contrari alle norme di
attuazione del PUC-PEIP (NAPUC-PEIP), poiché estranei all'architettura rurale
tradizionale, oltre che deturpanti. Hanno inoltre rilevato che le opere in
oggetto non potrebbero nemmeno essere autorizzate in applicazione dell'art. 24
e segg. della legge federale sulla pianificazione del territorio del 22 giugno
1979 (LPT; RS 700).

 

c. Fatto proprio tale
avviso, il 30 novembre 2021 il Municipio ha quindi negato il permesso di
costruzione. La risoluzione è cresciuta in giudicato incontestata. Il 10
febbraio 2022 l'Esecutivo comunale ha emanato un divieto d'uso del locale
adibito a deposito, fino al ripristino di una situazione conforme al diritto.
Anche questo ordine non è stato impugnato.

 

 

                                  C.   Raccolto l'avviso
dipartimentale esatto dall'art. 47 del regolamento di applicazione della legge
edilizia del 9 dicembre 1992 (RLE; RL 705.110), il 9 marzo 2022 il Municipio di
Maggia ha ordinato alla proprietaria di demolire i muri, l'edificio accessorio,
il caminetto e il lavandino e di risistemare il terreno come in origine, con
ripristino a verde dell'area degli interventi, il tutto entro il 31 agosto 2022
e accompagnato dalle usuali comminatorie di rito. 

 

 

                                  D.   Con giudizio del 13 luglio
2022 (n. 403), il Consiglio di Stato ha respinto il ricorso presentato da RI 1
avverso il suddetto ordine di demolizione, che ha confermato.

Disattesa la richiesta
di esperire un sopralluogo e ritenuta assodata la violazione materiale,
sfociata nel diniego del permesso, ha considerato adeguato, proporzionato e di
facile attuazione l'esecuzione del provvedimento municipale. L'interesse
pubblico al ripristino di una situazione conforme al diritto sarebbe preminente
di fronte all'interesse privato della proprietaria a mantenere le opere
abusivamente erette. Né vi sarebbe la possibilità di adottare altri
provvedimenti meno incisivi. La precedente istanza ha inoltre respinto la
censura relativa alla violazione del principio della buona fede della
ricorrente e ha escluso che vi fossero gli estremi per appellarsi ad una parità
di trattamento nell'illegalità.

                                  E.   a. Contro il predetto
giudizio governativo, RI 1 si aggrava ora davanti al Tribunale cantonale
amministrativo, chiedendo che sia annullato assieme all'ordine municipale. In
sunto, essa rimprovera all'Autorità inferiore di non aver valutato l'entità e
la natura delle opere, che potrebbero sorgere anche in zona agricola. Ricorda
che sono state costruite oltre dieci anni orsono, in perfetta buona fede. Nella
zona sorgerebbero peraltro innumerevoli costruzioni accessorie e muri simili a
quelli da essa eretti. Non vi sarebbe nemmeno un interesse pubblico
preponderante alla demolizione dei manufatti. Considera inoltre di potersi
appellare al principio dell'uguaglianza nell'illegalità perché il Municipio
avrebbe per anni tollerato numerose altre situazioni di abusi: il sopralluogo
negato dall'Autorità inferiore avrebbe permesso di dimostrare proprio questa
prassi illegale. Ribadisce pertanto la richiesta di assunzione di questa prova anche
dinanzi a questo Tribunale.

 

b. All'accoglimento
dell'impugnativa si oppone il Governo, senza formulare particolari
osservazioni.

L'Ufficio delle
domande di costruzione (UDC) chiede di respingere il ricorso e di confermare il
giudizio governativo. A identica conclusione perviene il Municipio.

 

c. Con la replica e le
dupliche, le parti si riconfermano nelle rispettive allegazioni e domande di
giudizio.

 

 

Considerato,                  in diritto

 

1.    1.1. La
competenza del Tribunale cantonale amministrativo e la legittimazione attiva
dell'insorgente sono certe (art. 21 cpv. 1 e 45 della legge edilizia cantonale
del 13 marzo 1991; LE; RL 705.100). Il
ricorso, tempestivo (art. 68 cpv. 1 della legge sulla procedura
amministrativa del 24 settembre 2013; LPAmm;
RL 165.100), è dunque ricevibile in ordine. 

1.2. Il giudizio può essere reso sulla base degli atti, senza istruttoria (art.
25 cpv. 1 LPAmm). La situazione dei luoghi e dell'oggetto delle contestazioni
emerge con sufficiente chiarezza dalle tavole processuali. Come si vedrà il
sopralluogo richiesto dalla ricorrente non appare suscettibile, a una
valutazione anticipata, di apportare elementi determinanti per il giudizio. In
questo senso anche il rifiuto da parte del Governo di assumere tale prova non
presta il fianco a critica.

2.    2.1. Giusta l'art. 43 LE, il municipio ordina la demolizione
o la rettifica delle opere eseguite in contrasto con la legge, i regolamenti
edilizi o i piani regolatori, tranne il caso in cui le differenze siano minime
e senza importanza per l'interesse pubblico. L'adozione di un provvedimento di
ripristino presuppone dunque l'esistenza di una violazione materiale del
diritto concretamente applicabile, ovvero di una difformità non sanabile
mediante il rilascio di un permesso di costruzione a posteriori. L'accertamento
dell'esistenza e dei limiti della violazione va di regola esperito nell'ambito
di una procedura edilizia in sanatoria. Conformemente al principio di economia
processuale e al divieto di formalismo eccessivo, si può tuttavia prescindere
da tale accertamento quando la violazione materiale è già stata precedentemente
acclarata, oppure quando il contrasto insanabile con il diritto materiale è
palese e incontestabile (cfr. STA 52.2017.331 del 22 ottobre 2018
consid. 2.1, 52.2016.430 del 20
dicembre 2018 consid. 3.1, 52.2015.27 del 25 aprile 2017 consid. 3.1; Adelio
Scolari, Commentario, II ed., Cadenazzo 1996, n. 1264 ad art. 43 LE).

2.2. Di regola, l'autorità che ha
accertato la violazione materiale di un'opera edilizia nell'ambito di un
procedimento sfociato in un diniego del
permesso cresciuto in giudicato non è tenuta a riesaminare la legalità
dell'opera nell'ambito di una procedura di demolizione. La decisione è di principio vincolante (cfr. Magdalena Ruoss Fierz, Massnahmen gegen illegales Bauen unter
besonderer Berücksichtigung des zürcherischen Rechts, Zurigo 1999, pag. 111 e
segg.; BVR 1994 pag. 431 consid. 2). Questa regola trova tuttavia un'eccezione
quando siano fatte valere modifiche di fatto o di diritto rilevanti,
suscettibili - con buona probabilità - di legalizzare l'opera mediante
l'inoltro di un'istanza di riesame rispettivamente l'avvio di una nuova
procedura volta al rilascio del permesso (cfr. STF 1A.178/1992 del 15 ottobre
1993, pubbl. in: ZBl 95/1994 pag. 81 segg. consid. 2f;
Ruoss Fierz, op. cit., pag. 114;
BVR 1994 pag. 431 segg. consid. 3; cfr. anche sul diritto al riesame delle
decisioni: STA 52.2010.91 del 13 agosto 2010 consid. 2.3-2.6). 

 

2.3. L'ordine di demolire un'opera edificata senza
permesso e per la quale un'autorizzazione non può essere rilasciata non è di
regola contrario al principio di proporzionalità. Si può prescindere dal
provvedimento di ripristino quando l'opera eseguita diverge solo in modo
irrilevante da quanto autorizzato, quando la demoli-zione non persegue scopi
d'interesse pubblico, oppure se il proprietario poteva ritenere in buona fede
che la costruzione fosse lecita e al mantenimento dello stato di fatto non
ostino importanti interessi pubblici (cfr.
DTF 132 II 21 consid. 6, 111 Ib 213 consid. 6; STF 1C_480/2019 del 16 luglio
2020 consid. 5.1, 1C_106/2017 del 31 maggio 2017 consid. 3.2).

La proporzionalità dell'ordine di demolizione o ripristino impartito va
verificata comparando, da un lato, gli oneri che il ripristino della situazione
conforme al diritto comporta per l'astretto e, d'altro lato, i vantaggi che ne
deriverebbero per l'interesse pubblico e per quello dei vicini (cfr. fra le tante, STA 52.2017.634 del 28 aprile 2021 consid.
3.2.). Chi pone l'autorità di
fronte al fatto compiuto deve comunque attendersi ch'essa si preoccupi
maggiormente di ristabilire una situazione conforme al diritto, piuttosto che
degli inconvenienti che ne derivano per chi ha costruito (cfr. DTF 132 II 21
consid. 6.4; STF 1C_480/2019 citata consid. 5.1).

 

 

3.    3.1. Come
ricordato in narrativa, nella fattispecie l'esistenza di una violazione del
diritto materiale è già stata accertata con la decisione del 30 novembre 2021
con cui il Municipio ha rifiutato la licenza edilizia per le diverse opere di
sistemazione esterna, cresciuta in giudicato. Da questo profilo, non risultando
- neppure la ricorrente lo pretende - che il dinniego del permesso sia (stato)
frutto di un'applicazione del diritto manifestamente errata, nulla osta
all'adozione di un provvedimento di ripristino. 

 

3.2. Dai piani e dalle
fotografie agli atti emerge che gli interventi intrapresi non sono affatto di
trascurabile importanza, già solo per la loro rilevanza e il loro impatto sul
territorio (un primo muro di contenimento lungo circa 9 m, alto da 50 a 150 cm,
un secondo di circa 3 m, alto fino a 60 cm, un locale attrezzi di circa 7 m2,
nel quale sono integrati esternamente il caminetto/grill e il lavandino). Essi si pongono in chiaro contrasto con le
disposizioni applicabili agli interventi fuori delle zone edificabili, e in
particolare con le norme del PUC-PEIP che disciplinano le opere di sistemazione
esterna nelle adiacenze di edifici meritevoli di conservazione, finalizzate alla
conservazione e al recupero del paesaggio agricolo tradizionale caratteristico
(art. 15.8.1 NAPUC-PEIP). I
manufatti risultano estranei all'architettura rurale tradizionale e sono
esplicitamente vietati dall'ordinamento cui sottostanno (nuovo deposito, nuovi
muri e terrazzamenti: art. 15.8.4 NAPUC-PEIP; grill e caminetti: art.
15.13 NAPUC-PEIP; modifica dell'andamento e delle caratteristiche naturali del
terreno esistente: art. 15.8.1 NAPUC-PEIP). A differenza di quanto afferma
l'insorgente, alla demolizione delle opere e al ripristino dello stato naturale
del terreno sussiste quindi un chiaro interesse pubblico (cfr. DTF 136 II 359
consid. 9; STF 1C_480/2019 citata consid. 5.2). Una tale misura,
a cui non risulta opporsi alcun ostacolo di natura tecnica (nemmeno la
ricorrente lo adduce), s'avvera inoltre come l'unica soluzione idonea e
necessaria per ristabilire una situazione di legalità. L'interesse pubblico a
eliminare le opere in oggetto, di dimensioni e conformazione tutt'altro che
trascurabili, ubicate fuori zona edificabile, prevale dunque chiaramente
sull'interesse privato del ricorrente a conservarle per ragioni economiche o di
comodità (sulla possibilità di utilizzare costruzioni già esistenti per il
ricovero comune di attrezzi per la manutenzione dei fondi cfr. STA 52.2018.331 del
16 settembre 2019 consid. 3.2.). Nulla può d'altronde dedurre l'insorgente dal
tempo trascorso dall'esecuzione dei lavori, avvenuti poco più di dieci anni or
sono, per cui nemmeno il limite trentennale di perenzione di recente deciso dal
legislatore federale, che peraltro deve ancora essere concretizzato a livello
legislativo in vista della sua applicazione concreta, non è stato
manifestamente raggiunto.

 

3.3. Dal profilo della proporzionalità si può
senz'altro attribuire un peso accresciuto all'interesse pubblico al ripristino
di una situazione conforme al diritto, piuttosto che agli inconvenienti che
potrebbero derivare alla proprietaria, che ha di fatto posto l'autorità di
fronte al fatto compiuto. Invano essa invoca il principio della buona fede:
infatti, per costante giurisprudenza, il
cittadino - anche se non assistito da un legale - deve essere a conoscenza del
fatto che l'edificazione di un fondo con opere rilevanti dal profilo della
polizia delle costruzioni, soprattutto se interessano il territorio al di fuori
della zona edificabile, è soggetta a permesso, e l'autorizzazione comunale a
costruire in questo caso è pure subordinata all'approvazione della competente
autorità cantonale, secondo l'art. 25 cpv. 2 della legge federale sulla
pianificazione del territorio del 22 giugno 1979 (LPT; RS 700), norma che
costituisce una regola procedurale fondamentale ai fini del rispetto del
principio della separazione del territorio edificabile da quello non
edificabile (cfr. STF 1C_709/2020 del 24 agosto 2021 consid. 4.2.2 con
ulteriori riferimenti). 

 

3.4. Nemmeno il
principio di parità di trattamento (nell'illegalità) giova alla ricorrente.
Anzitutto, l'insorgente non porta nessun esempio concreto, né sostanzia in
alcun altro modo i pretesi abusi edilizi compiuti con il benestare delle
Autorità. Essa si limita a sostenere in modo generico che vi sarebbe una prassi
illegale costante, ribadendo che un sopralluogo la potrebbe dimostrare. 

Ora, la circostanza
che la legge non sia eventualmente stata applicata o che non lo sia stata
correttamente in uno o più casi non dimostra ancora l'esistenza di una prassi
difforme dalla legge, dalla quale l'autorità non intenderebbe discostarsi. In
ogni caso, tale situazione non conferisce di massima all'interessato che si
trova nella medesima situazione un diritto di essere anch'egli trattato
diversamente da quanto prevede la legge (cfr. DTF 126 V 390 consid. 6a; STA
52.2008.414 del 15 gennaio 2009 consid. 5). Trattandosi di costruzioni fuori
della zona edificabile, gli interessi pubblici a una corretta applicazione
delle disposizioni centrali del diritto federale (relative al fuori zona
edificabile) quali sono quelle applicabili nella fattispecie, prevarrebbero in
ogni caso su un'eventuale parità di trattamento nell'illegalità (cfr. DTF 116
Ib 228 consid. 4; STF 1C_300/2021 dell'8 febbraio 2023 consid. 4.2, 1C_106/2017
del 31 maggio 2017 consid. 5.2, 1C_89/2009 dell'11 giugno 2009 consid. 4.2 in
RtiD II-2009 n. 39). Per questi motivi non mette(va) quindi conto di esperire
il sopralluogo e in seconda battuta di richiamare la documentazione di non
meglio precisate procedure edilizie che avrebbero confermato la pretesa prassi
illegale dell'autorità comunale. 

 

3.5. In conclusione, come rettamente stabilito dalle
precedenti istanze, il controverso ordine di demolizione risulta giustificato e
proporzionato e, in particolare, necessario per ripristinare una situazione
conforme al diritto, al cui rispetto sussiste un importante interesse pubblico
(cfr. STF 1C_215/2014 dell'11 dicembre 2014 consid. 3.6). Per quanto un tale
provvedimento comporti un'inevitabile perdita di valori patrimoniali, non si
può ignorare che la proprietaria ha agito a proprio rischio, sapendo o comunque
dovendo sapere dell'illegalità dei suoi investimenti (cfr. DTF 136 II 359
consid. 9 e rinvii).

 

 

4.    4.1. Sulla base
delle considerazioni che precedono, il ricorso deve essere respinto.

 

4.2. Dato l'esito, la
tassa di giustizia (art. 47 LPAmm) segue la soccombenza. Non si assegnano
ripetibili (art. 49 cpv. 1 e 2 LPAmm).

 

 

 

Per
questi motivi,

 

 

decide:

 

1.   Il ricorso è
respinto.

 

 

2.   La tassa di giustizia
di fr. 1'800.-, già anticipata, rimane a carico della ricorrente. Non si
assegnano ripetibili.

 

 

3.   Contro la
presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale
federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art.
82 segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS
173.110).

 

 

	
  4.   Intimazione
  a:

  	
   

  

 

 

 

Per
il Tribunale cantonale amministrativo

La
presidente                                                         La
cancelliera