# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 508d4941-5b12-5a51-a9d0-0fbe32326ba7
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2013-08-19
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 19.08.2013 LE130034
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LE130034_2013-08-19.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
I. Zivilkammer    

 
 

Geschäfts-Nr.: LE130034-O/U.doc 

 

Mitwirkend: Oberrichter Dr. R. Klopfer, Vorsitzender, Oberrichterin 

 Dr. M. Schaffitz und Oberrichter lic. iur. M. Spahn sowie 

 Gerichtsschreiberin lic. iur. N. Balkanyi 

Beschluss und Urteil vom 19. August 2013 

 

in Sachen 

 

A._____,  
Gesuchsgegner und Berufungskläger 

 

vertreten durch Rechtsanwalt lic. iur. X._____ 

 

gegen 

 

B._____,  
Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte 

 

vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. Y._____ 

 

betreffend Eheschutz (Unterhalt, Prozesskostenvorschuss, unentgeltliche 
Prozesspflege, Kosten- und Entschädigungsfolgen) 
Berufung gegen ein Urteil und eine Verfügung des Einzelgerichts im  
summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, 
vom 18. April 2013 (EE130039-L) 

modifiziertes Rechtsbegehren: 
(Urk. 1 S. 2 f. i.V.m. Urk. 12 S. 1 f.) 

"1. Es sei den Parteien spätestens ab dem 1. April 2013 die Aufnah-
me des Getrenntlebens zu bewilligen; 

- 2 - 

2. Es seien die aus der Ehe hervorgegangenen Kinder C._____, 
geb. tt.mm.2007, und D._____, geb. tt.mm.2007, sowie 
E._____, geb. tt.mm.2009, unter die Obhut der Gesuchstellerin zu 
stellen; 

3. Es sei der Gesuchsgegner berechtigt zu erklären, seine Kinder ab 
dem 1. April 2013 (ab Aufnahme des Getrenntlebens) bis zum 
31. August 2014 alternierend jeden Samstag respektive Sonntag 
von 9.00 Uhr bis 19.00 Uhr (verpflegt) auf eigenen Kosten zu sich 
oder mit sich auf Besuch zu nehmen; 

4. Es sei der Gesuchsgegner danach (ab dem 1. September 2014) 
berechtigt zu erklären, die Kinder jedes zweite Wochenende von 
Samstag 9.00 Uhr bis Sonntagabend 19.00 Uhr (verpflegt) auf ei-
gene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen; 

5. Es sei der Gesuchsgegner überdies berechtigt zu erklären, die 
Kinder ab dem Jahr 2015 für zwei einzelne Wochen auf eigene 
Kosten zu sich oder mit sich in die Ferien zu nehmen (exklusive 
Ferien in F._____ [Staat in Afrika]); 

 Es sei der Gesuchsgegner berechtigt zu erklären, die Kinder ab 
dem Sommer 2014 bis zum Sommer 2017 in Begleitung der Ge-
suchstellerin (und danach unbegleitet) für maximal 4 Wochen auf 
eigene Kosten zu sich oder mit sich in sein Heimatland nach 
F._____ zu nehmen; 

6. Es sei der Gesuchsgegner überdies berechtigt zu erklären, sämt-
liche muslimische Feiertage mit seinen Kindern zu verbringen; 

7. Es sei der Gesuchsgegner zu verpflichten, der Gesuchstellerin 
die Ausübung des Ferienbesuchsrechts sowie die muslimischen 
Feiertage jeweils mindestens zwei Monate im Voraus schriftlich 
anzuzeigen; 

8. Es sei dem Gesuchsgegner die eheliche Wohnung an der 
G._____-Strasse … in H._____ zur alleinigen Nutzung zuzuwei-
sen; 

9. Es sei davon Vormerk zu nehmen, dass sich die Parteien bezüg-
lich der Aufteilung von Hausrat und Mobiliar bereits geeinigt ha-
ben; 

10. Es sei die Gütertrennung ab Eingang des Gesuchs beim Gericht 
zu bewilligen; 

11. Es sei auf die Zusprechung eines Unterhaltsbeitrages an die Ge-
suchsteller gegenseitig zu verzichten; 

12. Es sei der Gesuchsgegner zu verpflichten, der Gesuchstellerin ab 
Aufnahme des Getrenntlebens an die Kosten der Kinder monatli-
che im Voraus zahlbare, indexierte Unterhaltsbeiträge von 
Fr. 1'200.– je Kind, zuzüglich allfälliger gesetzlicher oder vertragli-

- 3 - 

cher Kinder- respektive privatrechtlicher Familienzulagen, zu be-
zahlen; 

13. Es sei der Gesuchsgegner überdies zu verpflichten, sich zur Hälf-
te an den ausserordentlichen Kinderkosten zu beteiligen; 

alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zulas-
ten des Gesuchsgegners." 
 

Urteil und Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am 
Bezirksgericht Zürich vom 18. April 2013: 

(Urk. 21 = Urk. 26) 

Es wird verfügt: 

"1. Der Antrag des Gesuchsgegners betreffend Verpflichtung der Gesuchstelle-
rin zur Leistung eines Prozesskostenvorschusses beziehungsweise even-
tualiter betreffend Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abge-
wiesen. 

2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Erkenntnis. 

3. [Rechtsmittel: Beschwerde, Frist 10 Tage, kein gesetzlicher Fristenstill-
stand]" 

Es wird erkannt: 

"1. Es wird festgehalten, dass die Parteien zum Getrenntleben berechtigt sind 
und seit dem 13. März 2013 getrennt leben. 

2. Die Obhut über die Kinder E._____, geboren am tt.mm.2009, C._____, ge-
boren am tt.mm.2007, und D._____, geboren am tt.mm.2007, wird für die 
Dauer des Getrenntlebens der Gesuchstellerin zugeteilt. 

3. Der Gesuchsgegner wird für berechtigt erklärt, die Kinder  

- jedes zweite Wochenende von Samstag, 9.00 Uhr, bis Sonntag, 
19.00 Uhr (verpflegt), sowie 

- an allen muslimischen Feiertagen 

 auf eigene Kosten zu sich oder mit sich auf Besuch zu nehmen. 

- 4 - 

 Zudem wird der Gesuchsgegner für berechtigt erklärt, die drei Kinder für die 
Dauer von insgesamt vier Wochen pro Jahr auf eigene Kosten zu sich oder 
mit sich in die Ferien zu nehmen, wobei bis Sommer 2015 maximal zwei 
Wochen zusammenhängend sein dürfen. Ab Sommer 2015 ist der Ge-
suchsgegner berechtigt, die vier Wochen zusammenzuhängen und mit den 
Kindern nach F._____ zu reisen, unabhängig von einer Teilnahme der Ge-
suchstellerin. 
 
Die Ausübung des Ferienbesuchsrechts und die Daten der muslimischen 
Feiertage hat der Gesuchsgegner mindestens zwei Monate im Voraus mit 
der Gesuchstellerin abzusprechen beziehungsweise dieser mitzuteilen. 

4. Die eheliche Wohnung an der G._____-Strasse … in H._____ wird für die 
Dauer des Getrenntlebens dem Gesuchsgegner zur alleinigen Benützung 
zugewiesen. Die Gesuchstellerin hat die Wohnung mit den Kindern bereits 
am 13. März 2013 verlassen. 

5. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin an den Unterhalt 
und die Erziehung der Kinder einen monatlichen Unterhaltsbeitrag in der 
Höhe von je Fr. 700.– zuzüglich vertragliche Kinder- und Familienzulagen in 
der Höhe von insgesamt Fr. 745.– zu bezahlen, zahlbar monatlich im Voraus 
jeweils auf den Ersten eines jeden Monats, rückwirkend ab 15. März 2013 
(pro rata) für die weitere Dauer des Getrenntlebens. 

6. Es wird die Gütertrennung mit Wirkung ab 31. Januar 2013 angeordnet. 

7. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 4'500.– (Pauschalgebühr). Die 
Barauslagen betragen Fr. 318.75. Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehal-
ten. 

8. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt. 

9. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 

10. [Mitteilung] 

11. [Rechtsmittel: Berufung, Frist 10 Tage, kein gesetzlicher Fristenstillstand]" 

Berufungsanträge: 

des Gesuchsgegners und Berufungsklägers (Urk. 25 S. 2): 
 
"1. Es sei bezüglich der Festlegung des Unterhalts dieser (der Unterhalt) bzw. 

das Dispositiv in Ziffer 5 auf S. 25 des angefochtenen Entscheids wie folgt 
zu ändern: 

"Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin an den Unterhalt 
und die Erziehung der Kinder rückwirkend ab 15. März 2013 (pro rata) bis 

- 5 - 

Juni 2014 einen monatlichen Unterhaltsbeitrag in Höhe von je CHF 700, da-
nach für die weitere Dauer des Getrenntlebens von je CHF 635, jeweils zu-
züglich allfälliger vertraglicher Kinder- und Familienzulagen (letztere im Um-
fang von 2/3) zu bezahlen, zahlbar monatlich im Voraus jeweils auf den ers-
ten eines jeden Monats." 

2. Es sei die Gesuchstellerin zur Zahlung eines Prozesskostenvorschusses im 
Umfang von einstweilen CHF 8'555 (CHF 3'555 für Prozess- und Anwalts-
kosten aus dem erstinstanzlichen Verfahren, CHF 5'000 für das Beschwer-
deverfahren) zu verpflichten, eventualiter sei dem Gesuchsgegner die un-
entgeltliche Rechtspflege und in der Person des Schreibenden sowohl für 
das erstinstanzliche Verfahren wie auch für das Beschwerdeverfahren eine 
unentgeltliche Rechtsvertretung zu gewähren. 

3. Unter Kosten- und Entschädigungsfolgen zuzüglich MWST in gesetzlicher 
Höhe zulasten der Gesuchstellerin." 

 
 
der Gesuchstellerin und Berufungsbeklagten (Urk. 30 S. 2): 
 

"Es seien die Anträge in Ziff. 1 und 2 der Berufung vom 29. April 2013 vollumfäng-
lich abzuweisen; 
alles unter Kosten- und Entschädigungsfolgen (zuzüglich MwSt.) zulasten des 
Gesuchsgegners und Berufungsklägers." 
 

Erwägungen: 

I. 

Die Parteien haben am tt.Juli 2004 in H._____ geheiratet. Aus der Ehe sind 

drei Söhne hervorgegangen. Im Jahre 2007 wurden die Zwillinge C._____ und 

D._____, zwei Jahre später E._____ geboren (Urk. 5/11). Mit Eingabe vom 

30. Januar 2013 gelangte die Gesuchstellerin und Berufungsbeklagte (fortan: Ge-

suchstellerin) an das Bezirksgericht Zürich (fortan: Vorinstanz) und ersuchte um 

Anordnung von Eheschutzmassnahmen (Urk. 1). Betreffend den Verlauf desjeni-

gen Verfahrens kann auf die Erwägungen der Vorinstanz verwiesen werden 

(Urk. 26 S. 3). Mit Urteil und Verfügung vom 18. April 2013 erliess das Einzelge-

richt im summarischen Verfahren die eingangs wiedergegebenen Eheschutz-

massnahmen (Urk. 21 = Urk. 26). Dieser Eheschutzentscheid wurde vom Ge-

- 6 - 

suchsgegner und Berufungskläger (fortan: Gesuchsgegner) innert Frist angefoch-

ten, wobei er die einleitend aufgeführten Rechtsmittelanträge stellte (Urk. 25 S. 2). 

Mit rechtzeitig ergangener Berufungsantwort der Gesuchstellerin wurden die ein-

gangs wiedergegebenen Anträge gestellt sowie neue Behauptungen zu den Le-

bensumständen des Gesuchsgegners aufgestellt (Urk. 30). Daraufhin wurde dem 

Gesuchsgegner Gelegenheit gegeben, dazu Stellung zu nehmen (Urk. 31). Zu 

den neuen Behauptungen äusserte sich der Gesuchsgegner mit den Eingaben 

vom 17./18. Juni 2013 (Urk. 32 - Urk. 34), welche der Gesuchstellerin zur Wah-

rung des rechtlichen Gehörs zugestellt wurden (Prot. S. 4). 

II. 

1. Vorab ist festzustellen, dass die Dispositiv-Ziffern 1 bis 4 und 6 bis 7 des 

Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 

7. Abteilung, vom 18. April 2013 nicht angefochten und somit rechtskräftig ge-

worden sind. 

2. Der Gesuchsgegner hat seine Rechtsmittelschrift als Beschwerde be-

zeichnet (Urk. 25). Beim angefochtenen Eheschutzentscheid handelt es sich um 

einen erstinstanzlichen Endentscheid in einer nicht vermögensrechtlichen Ange-

legenheit im Sinne von Art. 308 ZPO. Ein Ausnahmetatbestand nach Art. 309 

ZPO liegt offensichtlich nicht vor. Demzufolge ist vorliegend - von der Verweige-

rung des Armenrechts einmal abgesehen (Art. 121 ZPO) - die Berufung das zu-

lässige Rechtsmittel, wie von der Vorinstanz korrekterweise belehrt wurde 

(Urk. 26 S. 26 Disp.-Ziff. 11). Die vom Gesuchsgegner als Beschwerde bezeich-

nete Rechtsmittelschrift ist daher als Berufung entgegenzunehmen. 

III. 

1. Die Sache betrifft die Anordnung von Eheschutzmassnahmen im Sinne 

von Art. 172 ff. ZGB und dabei insbesondere die Festsetzung der Geldbeiträge, 

welche der Gesuchsgegner der Gesuchstellerin für den Unterhalt und die Erzie-

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hung der drei Söhne während des Getrenntlebens schuldet. Was die Natur des 

anwendbaren summarischen Verfahrens und deren Auswirkungen auf die Be-

weisstrenge – das Glaubhaftmachen – anbelangt, ist zunächst auf die zutreffen-

den Erwägungen der Vorinstanz zu verweisen (Urk. 26 S. 3 f.). 

Im Unterschied zu anderen summarischen Verfahren gilt im Eheschutzver-

fahren die Untersuchungsmaxime. Das Gericht stellt den Sachverhalt mithin von 

Amtes wegen fest (Art. 272 ZPO). Es handelt sich dabei allerdings um eine ein-

geschränkte Untersuchungsmaxime, welche nur zum Ausgleich eines allfälligen 

Machtgefälles zwischen den Parteien greift. Das Gericht hat sich deshalb bei zwei 

anwaltlich vertretenen Parteien bei der Feststellung des Sachverhaltes wie im or-

dentlichen Prozess zurückzuhalten (Sutter-Somm/Vontobel, in: Sutter-Somm/Ha-

senböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessord-

nung, Zürich/Basel/Genf 2013, 2. Aufl., Art. 272 N. 12 ff. m.w.H.). Mit Bezug auf 

neue Vorbringen ist festzuhalten, dass solche im Berufungsverfahren lediglich im 

Rahmen echter Noven zulässig sind, mithin neuer Tatsachenvorbringen, welche 

kumulativ ohne Verzug vorgebracht werden und trotz zumutbarer Sorgfalt nicht 

schon vor erster Instanz vorgebracht werden konnten (Art. 317 Abs. 1 ZPO). 

Art. 296 Abs. 3 ZPO erklärt demgegenüber in Kinderbelangen den Offizialgrund-

satz für anwendbar, weshalb das Gericht in diesem Bereich ohne Bindung an die 

Parteianträge entscheidet. Gestützt auf Art. 296 Abs. 1 ZPO erforscht das Gericht 

hinsichtlich der Kinderbelange den Sachverhalt von Amtes wegen, die Untersu-

chungsmaxime ist in diesem Bereich somit nicht eingeschränkt. Es sind daher in 

allen Instanzen sowohl echte als auch unter gewissen Umständen unechte Noven 

zulässig (Schweighauser, in: Sutter-Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], 

a.a.O., Art. 296 N. 22). 

Auf die Parteivorbringen ist nachfolgend nur insoweit einzugehen, als dies 

für die Rechtsfindung erforderlich ist. 

2. Die Vorinstanz erwog zur finanziellen Situation der Parteien, der Ge-

suchsgegner arbeite als Maschinenbauingenieur beim Unternehmen I._____ AG 

in J._____ (Urk. 26 S. 10; Urk. 16/3). Sein Einkommen belaufe sich auf monatlich 

Fr. 5'840.– zuzüglich Zulagen von insgesamt Fr. 790.– (Fr. 660.– Kinderzulagen + 

- 8 - 

Fr. 130.– Familienzulage). Dem stehe ein Bedarf von Fr. 3'709.45 pro Monat ent-

gegen. Bei der Gesuchstellerin ging die Vorinstanz davon aus, sie sei als selbst-

ständige Landschaftsarchitektin tätig, und gelangte zum Schluss, dass bei ihr von 

monatlichen Einkünften von Fr. 4'300.– sowie einem Bedarf mit den drei Kindern 

von Fr. 7'163.10 pro Monat auszugehen sei (Urk. 26 S. 11). Aus der Gegenüber-

stellung des Gesamteinkommens von Fr. 10'930.– (inkl. Zulagen) mit dem Ge-

samtbedarf von Fr. 10'872.55 resultiere ein Freibetrag [recte: Überschuss] von 

gerundet Fr. 60.–, welcher zu zwei Dritteln der Gesuchstellerin und zu einem Drit-

tel dem Gesuchsgegner zuzuteilen sei. Nach Feststellung des Unterhaltsan-

spruchs der Gesuchstellerin mit den Kindern bzw. der Leistungsfähigkeit des Ge-

suchsgegners von Fr. 2'903.– pro Monat inklusive Zulagen, verpflichtete die Vo-

rinstanz den Gesuchsgegner zur Leistung von monatlichen Unterhaltsbeiträgen in 

Höhe von Fr. 700.– je Kind, zuzüglich Familien- und Kinderzulagen im Betrag von 

insgesamt Fr. 745.– (Fr. 660.– Kinderzulagen + Fr. 85.– Familienzulage [zwei-

Drittel-Anteil von Fr. 130.–]; vgl. Urk. 26 S. 10 ff., insb. S. 19 f.). Unterhaltsbeiträ-

ge für die Gesuchstellerin persönlich wurden gemäss übereinstimmenden Partei-

anträgen keine zugesprochen (Urk. 12 S. 2; Urk. 14 S. 1; Urk. 6). 

Im Berufungsverfahren umstritten ist primär die Höhe der im Bedarf der Ge-

suchstellerin berücksichtigten Kinderbetreuungskosten, welche die Vorinstanz auf 

insgesamt Fr. 1'695.70 (Fr. 940.80 für E._____ und je Fr. 377.45 für C._____ und 

D._____) bezifferte (Urk. 25 S. 4 f.; Urk. 26 S. 17 f.). 

3.1. Der Gesuchsgegner beantragt die Herabsetzung der festgelegten Kin-

derunterhaltsbeiträge. Er bringt unter Verweis auf das vorinstanzliche Urteil im 

Wesentlichen vor, die Kinderbetreuungskosten dürften sich mit Aufnahme des 

Getrenntlebens der Parteien aus mehreren Gründen reduzieren. Einerseits käme 

der jüngste Sohn E._____ im Sommer 2014 in den Kindergarten, wodurch er we-

niger Betreuung benötigen würde. Deshalb würden für Betreuungskosten nicht 

mehr wie bis anhin Fr. 940.80 pro Monat anfallen, sondern lediglich noch der Tarif 

von monatlich Fr. 377.45, welcher bereits für die beiden älteren kindergarten-

pflichtigen Geschwister gelte. Andererseits würde für die Berechnung der subven-

tionierten Krippenplätze das Einkommen des Gesuchsgegners nicht mehr be-

- 9 - 

rücksichtigt, weshalb automatisch für alle drei Kinder ein tieferer Tarif in Rech-

nung gestellt würde. Zwar verfüge die Gesuchstellerin über erhebliche Vermö-

genswerte, welche bei der Festlegung des Tarifs miteinbezogen würden, doch 

dürfe diese finanzielle Auswirkung nicht auf den Gesuchsgegner überwälzt wer-

den. Insgesamt seien die Kinderbetreuungskosten lediglich mit Fr. 200.–, ab Juli 

2014 nur noch mit Fr. 120.– im Bedarf der Gesuchstellerin zu berücksichtigen. 

Selbst wenn am Maximaltarif der Kinderbetreuungskosten und der Überwälzung 

auf den Gesuchsgegner festgehalten würde, sei spätestens per Juli 2014 mit ei-

ner Reduktion von monatlich Fr. 560.– zu rechnen. Dadurch betrage der Bedarf 

der Gesuchstellerin dannzumal lediglich noch Fr. 6'603.– pro Monat. Unter Abzug 

ihres eigenen Einkommens von monatlich Fr. 4'300.– sowie der Kinderzulagen 

von drei Mal je Fr. 200.–, würde der Unterhaltsanspruch der Gesuchstellerin noch 

monatlich Fr. 1'700.– betragen. Im Vergleich zu dem von der Vorinstanz festge-

stellten Bedarf der Gesuchstellerin von Fr. 2'110.– pro Monat, entstehe ein mo-

natlicher Freibetrag [recte: Überschuss] von Fr. 400.–. Demzufolge stünden ab 

Juli 2014 rund Fr. 400.– pro Monat für die Bezahlung der Steuern zur Verfügung 

(Urk. 25 S. 4 f. Rz. 9 ff.; Urk. 26 S. 15 ff.). 

Schliesslich ergehe aus der Verfügung der …-Ausgleichskasse K._____, 

dass gestützt auf eine anfangs Jahr in Kraft getretene Änderung des Bundesge-

setzes über die Familienzulagen (FamZG, SR 836.2) es nunmehr der Gesuchstel-

lerin obliege, die Kinderzulagen in Höhe von Fr. 200.– pro Kind im Kanton Zürich 

zu beziehen (Urk. 25 S. 2; Urk. 28/2). Er könne aufgrund dieses Umstandes nur 

zur Zahlung allfälliger Kinder- und Familienzulagen, ohne Nennung eines fixen 

Betrags, verpflichtet werden. Sofern er die Bezüge zu tätigen hätte, wäre die Fa-

milienzulage unter Verweis auf die Begründung des vorinstanzlichen Urteils im 

Umfang von zwei Dritteln der Gesuchstellerin weiterzuleiten (Urk. 25 S. 3 f. Rz. 7; 

Urk. 26 S. 20). 

3.2. Die Gesuchstellerin macht geltend, es bestünde keine Veranlassung, 

die Kinderunterhaltsbeiträge zu reduzieren. Solange sie die Kinderbetreuung 

übernehme sowie auf einen Unterhalt für sich persönlich verzichte und der Ge-

suchsgegner dadurch von ihrem Arbeitseinsatz sowie ihren finanziellen Verhält-

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nissen profitiere, wären die Voraussetzungen für eine Reduktion der Kinderunter-

haltsbeiträge selbst dann nicht gegeben, wenn sich die Kinderkosten effektiv re-

duzieren würden. Zudem müsse sie neben der Kinderbetreuung zusätzlich die 

Hälfte respektive zwei Drittel der anfallenden Kinderkosten übernehmen. Es kön-

ne nicht sein, dass die Gesuchstellerin einen Anteil der Kinderkosten zufolge An-

rechnung ihres Vermögens übernehmen müsse. Diese Kosten seien vom Ein-

kommen der Parteien und nicht vom Vermögen der Gesuchstellerin zu bezahlen. 

Die Leistungsfähigkeit des Gesuchsgegners sei bei der Festsetzung der Unter-

haltsbeiträge berücksichtigt worden. Dabei habe die Vorinstanz den Bedarf des 

Gesuchsgegners bereits sehr grosszügig beziffert, indem sie ihm einen Betrag 

von Fr. 400.– für Verwandtenunterstützung zugestanden habe, anstelle bei bei-

den Parteien einen Betrag für Steuern im Bedarf aufzunehmen, was sie nicht 

nachvollziehen könne. Die bundesgerichtliche Rechtsprechung zur Berücksichti-

gung von Steuerbetreffnissen in Mankofällen sei aber klar. Danach könnten die 

Kinderunterhaltsbeiträge nicht reduziert werden, nur um beim leistungspflichtigen 

Elternteil die Steuern im Bedarf aufnehmen zu können. Der Betrag für Verwand-

tenunterstützung des Gesuchsgegners wäre daher, wie bereits geltend gemacht, 

für ausserordentliche Kinderkosten einzusetzen, da nach allgemeiner Lebenser-

fahrung bei allen Kindern unvermeidbar ausserordentliche Kosten anfallen wür-

den (Urk. 30 S. 5 f. zu Ziff. 9 ff.). Gegen den Vorschlag des Gesuchsgegners, ihn 

zur Zahlung von allfälligen Kinder- und Familienzulagen zu verpflichten, habe die 

Gesuchstellerin nichts einzuwenden. Allerdings wäre die Familienzulage vollum-

fänglich und nicht bloss zu zwei Dritteln der Gesuchstellerin weiterzuleiten 

(Urk. 30 S. 4 zu Ziff. 7). 

4.1. Der Besuch des Kindergartens ist seit dem Schuljahr 2008/2009 obliga-

torisch. Mangels gegenteiliger Hinweise ist davon auszugehen, dass E._____ im 

Sommer 2014 mit einem Alter von fünf Jahren den Kindergarten besuchen wird 

(Angaben gemäss Schul- und Sportdepartement der Stadt Zürich auf www.stadt-

zuerich.ch, Stichwort Volksschule, Kindergarten). Aufgrund der bei den Akten lie-

genden Rechnungen für die Betreuung der Söhne C._____ und D._____, welche 

im Zeitpunkt der Rechnungsstellung den Kindergarten besuchten (Urk. 3/12 - 13; 

Urk. 26 S. 18), ist glaubhaft, dass für E._____ im dannzumaligen Zeitpunkt eben-

- 11 - 

falls monatliche Betreuungskosten von Fr. 377.45 anstelle der bisherigen 

Fr. 940.80 pro Monat anfallen werden, sofern er unter denselben Bedingungen 

wie seine Geschwister betreut werden kann. Ob eine weitergehende Reduktion 

der Kinderbetreuungsbeiträge infolge Aufnahme des Getrenntlebens anfällt, er-

scheint zwar angesichts der Verordnung über familienergänzende Kinderbetreu-

ung in der Stadt Zürich vom 12. März 2008 (insb. Art. 11; LS 410.130) plausibel, 

kann jedoch mangels exakten Angaben zum aktuellen steuerbaren Einkommen 

und Vermögen der Gesuchstellerin nicht eruiert werden. Damit ist es bei einer 

Reduktion der Betreuungskosten für E._____ von Fr. 940.80 (Urk. 3/11) auf 

Fr. 377.45 pro Monat ab Sommer 2014 bewenden zu lassen, wodurch eine Ver-

ringerung des Bedarfs der Gesuchstellerin mit den Kindern von monatlich 

Fr. 563.35 resultiert. Gegenüber dem von der Vorinstanz festgestellten Bedarf der 

Gesuchstellerin samt Kindern von monatlich Fr. 7'163.–, ist somit von einem neu-

en Bedarf von gerundet Fr. 6'600.– pro Monat ab Eintritt E._____s in den Kinder-

garten auszugehen (Fr. 7'163.– - Fr. 563.35). Das Kindergartenjahr beginnt ge-

mäss Angaben des Schul- und Sportdepartementes des Stadt Zürich allerdings 

erst am Montag, 18. August 2014 (abrufbar auf www.stadt-zuerich.ch, Stichwort 

Volksschule, Schulferien), sodass eine allfällige Anpassung der Höhe der Kin-

derunterhaltsbeiträge nicht per Juli 2014, sondern erst ab August 2014 erfolgen 

könnte. 

4.2. Bei einem Bedarf der Gesuchstellerin ab August 2014 von monatlich 

Fr. 6'600.–, wäre sie unter Abzug ihres unbestrittenen monatlichen Einkommens 

von Fr. 4'300.– (Urk. 26 S. 14) sowie unter Hinzunahme der Kinderzulagen von 

drei mal je Fr. 200.– pro Monat, noch auf Unterhaltsbeiträge des Gesuchsgegners 

für die Kinder von insgesamt gerundet Fr. 1'700.– pro Monat angewiesen. Da die 

Leistungsfähigkeit des Gesuchsgegners unverändert bei gerundet Fr. 2'130.– pro 

Monat verbleibt, resultiert nun bei der Gegenüberstellung der monatlichen Ge-

samteinkommen beider Parteien von Fr. 10'740.– (Fr. 4'300.– + Fr. 600.– + 

Fr. 5'840.–) mit dem monatlichen Gesamtbedarf beider Parteien inklusive Kindern 

von Fr. 10'310.– (Fr. 6'600 + gerundet Fr. 3'710.–) ein Überschuss von Fr. 430.– 

pro Monat. 

- 12 - 

4.3. Die Vorinstanz verteilte den Überschuss zu zwei Dritteln an die Ge-

suchstellerin und zu einem Drittel an den Gesuchsgegner (Urk. 26 S. 19). Der 

Gesuchsgegner macht nun im Berufungsverfahren mit seiner Bedarfsaufstellung 

eine hälftige Aufteilung geltend (Urk. 28/3 Zeilen 101 f.). Die vorinstanzliche Auf-

schlüsselung von zwei zu eins entspricht dem Umstand, dass der Haushalt der 

Gesuchstellerin mit den Kindern mehr Kosten als der Einpersonenhaushalt des 

Gesuchsgegners verursacht (Urk. 26 S. 24 f. Disp.-Ziff. 2 f.). Nicht zuletzt verlangt 

der Gesuchsgegner bezüglich der Familienzulage auch eine Aufteilung von zwei 

Dritteln zugunsten der Gesuchstellerin und anerkennt dadurch den Mehrbedarf 

eines Haushalts mit Kindern. Der Überschuss ist daher unter Beachtung der Kin-

der aufzuteilen (vgl. Six, Eheschutz, Ein Handbuch für die Praxis, Zürich/Basel/ 

Genf 2008, S. 97 Rz. 2.172; Spycher/Hausheer, in: Hausheer/Spycher [Hrsg.], 

Handbuch des Unterhaltsrechts, Bern 2010, 2. Aufl., S. 573 f. Rz. 08.69).  

Somit hätte die Gesuchstellerin neben dem Unterhaltsanspruch für die Kin-

der von monatlich Fr. 1'700.– Anspruch auf einen Anteil am Überschuss von 

Fr. 286.– pro Monat (Fr. 430.– : 3 x 2). Der monatliche Gesamtanspruch von 

Fr. 1'986.– ergäbe auf die drei Kinder aufgeteilt einen monatlichen Unterhaltsbei-

trag von jeweils Fr. 662.– (Fr. 1'986.– : 3). 

4.4. Bereits im vorinstanzlichen Verfahren hatte die Gesuchstellerin unter 

Darlegung des tatsächlichen Bedarfs der Kinder geltend gemacht, der Gesuchs-

gegner sei zu verpflichten, sich im maximalen Umfang an den Kinderkosten zu 

beteiligen (vgl. Urk. 1 S. 7; Urk. 12 S. 3). Dementsprechend legte die Vorinstanz 

die Höhe der Kinderunterhaltsbeiträge nach der Leistungsfähigkeit des Gesuchs-

gegners fest (Urk. 26 S. 10, insb. S. 19 f.). Des Weiteren beantragte die Gesuch-

stellerin, der Gesuchsgegner sei zur hälftigen Beteiligung an den ausserordentli-

chen Kinderkosten zu verpflichten (Urk. 12 S. 2), worauf die Vorinstanz jedoch 

mangels Leistungsfähigkeit des Gesuchsgegners verzichtete (Urk. 26 S. 20). Im 

Berufungsverfahren wiederholt die Gesuchstellerin diese Vorbringen (Urk. 30 

S. 5 f. zu Ziff. 8 ff.). 

- 13 - 

Die Gesuchstellerin bezifferte den tatsächlichen finanziellen Bedarf der Kin-

der samt Betreuungskosten ab August 2014 mit monatlich Fr. 1'550.– pro Kind 

(Urk. 1 S. 7). Diese geltend gemachten Beträge decken sich in etwa auch mit 

denjenigen, welche die sogenannten Zürcher Tabellen vorsehen. Danach ist 

durchschnittlich mit monatlichen Kinderkosten von Fr. 1'485.– zuzüglich individu-

ellen Betreuungskosten von vorliegend Fr. 377.45 zu rechnen, was einem monat-

lichen Bedarf von Fr. 1'862.45 je Kind entspricht. Davon werden gemäss Zürcher 

Tabellen monatlich Fr. 460.– pro Kind in nicht monetärer Form durch Pflege und 

Erziehung erbracht, was in diesem Fall zu einem finanziellen Bedarf für jedes 

Kind von monatlich Fr. 1'402.45 führt (Fr. 1'862.45 - Fr. 460.–; Angaben abrufbar 

auf www.lotse.zh.ch, Stichwort Unterhaltsbedarf, Zürcher Tabellen). 

4.5. Nach Massgabe von Art. 163 Abs. 1 ZGB haben Ehegatten gemeinsam, 

ein jeder nach seinen Kräften, für den gebührenden Unterhalt der Familie zu sor-

gen. Mit Blick auf die Richtwerte der Zürcher Tabellen hat die Gesuchstellerin ne-

ben der Pflege und Erziehung der Kinder bei einem Unterhaltsbeitrag von monat-

lich Fr. 700.– pro Kind bereits gut die Hälfte des finanziellen Kinderbedarfs aufzu-

bringen. Damit steht fest, dass der bisherige Unterhaltsbeitrag für die Kinder an 

der unteren Grenzen zur Deckung ihres gebührenden Unterhalts liegt. Hinzu 

kommt, dass die vorgebrachten ausserordentlichen Kinderkosten, welche nach 

allgemeiner Lebenserfahrung fortlaufend anfallen, nach wie vor keine Berücksich-

tigung in der Bedarfsberechnung haben finden können (Urk. 26 S. 20). Diese Kos-

ten hat die Gesuchstellerin zusätzlich zu tragen. Aus den gesamten Umständen 

geht hervor, dass die Gesuchstellerin bereits mit dem bisherigen Unterhaltsbei-

trag von monatlich Fr. 700.– je Kind ihre finanziellen Kräfte gänzlich ausschöpft. 

Hingegen entspricht der von der Vorinstanz festgelegte Kinderunterhaltsbeitrag im 

Wesentlichen den Kräften, d.h. der Leistungsfähigkeit, des Gesuchsgegners 

(Urk. 26 S. 10, insb. S. 19 f.), sodass ihm die Leistung der Kinderunterhaltsbeiträ-

ge im Umfang von monatlich Fr. 700.– pro Kind weiterhin zumutbar ist. Eine fi-

nanzielle Zusatzbelastung der Gesuchstellerin infolge Senkung der Kinderunter-

haltsbeiträge ist demzufolge nicht angezeigt. Insgesamt kann daher dem Antrag 

um Reduktion der von der Vorinstanz festgelegten Kinderunterhaltsbeiträge nicht 

gefolgt werden. 

- 14 - 

5.1. Unberücksichtigt bleiben im familienrechtlichen Existenzminimum lau-

fende Steuern und Steuerschulden (BGE 95 III 39 E. 3 m.w.H.). Übersteigt das 

gemeinsame Einkommen die Existenzminima beider Ehegatten, sind unter Be-

achtung der Unterhaltsbeiträge geschuldete Steuern mit einem angemessenen 

Betrag vor Verteilung des Freibetrags zu berücksichtigen. Wenn die Berücksichti-

gung jedoch zu einem Mankofall führen würde, bleiben die Steuern unberücksich-

tigt (vgl. Six, a.a.O., S. 61 Rz. 2.74). 

5.2. Es handelt sich vorliegend zwar um keinen Mankofall, aber beide Par-

teien leben dennoch in knappen finanziellen Verhältnissen. Ohne Berücksichti-

gung der Steuern resultiert ab August 2014 nur ein relativ geringer Überschuss 

von gesamthaft monatlich Fr. 430.–. Würden die laufenden Steuern bei beiden 

Parteien berücksichtigt, läge gar ein Mankofall vor. Zudem kann es, wie von der 

Gesuchstellerin vorgebracht, nicht angehen, weniger Unterhaltsbeiträge für die 

Kinder zu bezahlen, um die Steuern im Bedarf einkalkulieren zu können. Es sind 

daher keine Steuerbetreffnisse im Bedarf beider Parteien zu berücksichtigen. 

5.3. Aus dem Vorbringen des Gesuchsgegners, es käme infolge fehlender 

Koordination zwischen Zivil- und Steuerrecht in zivilrechtlich leichten Mangelfällen 

dennoch zur gehörigen Besteuerung (Urk. 25 S. 5 N. 12), kann er nichts für sich 

ableiten. Wenn im Existenzminimum keine Steuerbetreffnisse berücksichtigt wer-

den können, die tarifgemässe Besteuerung aber dennoch dazu führt, dass Steu-

ern geschuldet sind, so ist dieser Umstand vorderhand im Veranlagungsverfahren 

korrigieren zu lassen. Des Weiteren steht es der steuerpflichtigen Person nach 

durchgeführter Veranlagung zu, um Steuererlass nachzusuchen (vgl. Bähler, in: 

Hausheer/Spycher [Hrsg.], a.a.O., S. 782 f. Rz. 12.73 m.w.H.). Abschliessend 

bleibt zu bemerken, dass es dem Gesuchsgegner offen steht, den Betrag von 

Fr. 400.– pro Monat, welchen er für Unterstützungsleistungen an seine Mutter be-

ansprucht, zur Begleichung von Steuerrechnungen zu verwenden. Ebenso steht 

es der Gesuchstellerin frei, ihre Steuerbetreffnisse mit ihrem Vermögen zu beglei-

chen (unten S. 19 f. E. 10.4. f.). 

6.1. Die Gesuchstellerin stimmt dem Antrag des Gesuchsgegners, ihn zur 

Leistung allfälliger vertraglicher Kinder- und Familienzulagen zu verpflichten, zu 

- 15 - 

(Urk. 30 S. 4 zu Ziff. 4 f.). Nachdem die Gesuchstellerin die Kinderzulagen bereits 

bezieht (Urk. 30 S. 4 zu Ziff. 4), und in Anbetracht der Änderung des Familienzu-

lagengesetzes, wonach seit dem 1. Januar 2013 auch selbstständigerwerbende 

Personen wie die Gesuchstellerin Kinderzulagen geltend machen können (Art. 11 

Abs. 2 FamZG), ist diesem Änderungsantrag des Gesuchsgegners Folge zu leis-

ten. 

Es bleibt in diesem Zusammenhang jedoch darauf hinzuweisen, dass, so-

fern die zweitanspruchsberechtigte Person (vorliegend der Gesuchsgegner) in ei-

nem anderen Kanton Anrecht auf eine höhere Kinderzulage hätte als die erstan-

spruchsberechtigte Person (vorliegend die Gesuchstellerin), die zweitanspruchs-

berechtigte Person dort gestützt auf Art. 7 Abs. 2 FamZG zusätzlich den Diffe-

renzbetrag geltend machen kann. 

6.2. Dem Einwand der Gesuchstellerin, die Familienzulage sei ihr vollum-

fänglich und nicht bloss zu zwei Drittel weiterzuleiten (Urk. 30 S. 4 zu Ziff. 5), ist 

entgegenzuhalten, dass sie das vorinstanzliche Urteil nicht angefochten hat, 

wodurch sie sich implizit unter anderem mit der von der Vorinstanz festgelegten 

Aufteilung der Familienzulage einverstanden erklärt hat (Urk. 26 S. 20). Da der 

Gesuchsgegner hinsichtlich der Aufteilung der Familienzulage keine Änderung, 

sondern lediglich eine Präzisierung der bestehenden Regelung beantragt, bleibt 

für einen derartigen im Berufungsverfahren einredeweise erhobenen Gegenan-

trag der Gesuchstellerin kein Raum (Art. 317 Abs. 2 ZPO). Ein solcher Auftei-

lungsschlüssel entspricht im Übrigen auch dem Gedanken, dass im Gegensatz zu 

Kinderzulagen – welche vollumfänglich für die Bedürfnisse der Kinder bestimmt 

sind – Familienzulagen den Bedürfnissen der gesamten Familie dienen. Da der 

Gesuchsgegner die drei Kinder immerhin jedes zweite Wochenende sowie an al-

len muslimischen Feiertagen und darüber hinaus während des Ferienbesuchs-

rechts auf eigene Kosten betreut (Urk. 26 S. 25 Disp.-Ziff. 3 und wofür unwider-

sprochen keine Kosten im Bedarf berücksichtigt wurden), erscheint es ohnehin 

mehr als angemessen, es bei der Aufteilung der Familienzulage von zwei zu eins 

zu Gunsten der Gesuchstellerin zu belassen. 

- 16 - 

7. Nach dem Gesagten ist der Antrag des Gesuchsgegners, die Höhe der 

Kinderunterhaltsbeiträge ab Juli 2014 für die weitere Dauer des Getrenntlebens 

der Parteien auf je Fr. 635.– zu reduzieren, abzuweisen. Allerdings ist mit Zu-

stimmung der Gesuchstellerin der Antrag des Gesuchsgegners, ihn zur Leistung 

allfälliger vertraglicher Kinder- und Familienzulagen zu verpflichten, gutzuheissen. 

Sodann ist der Antrag des Gesuchsgegners um Präzisierung der Modalität bezüg-

lich der Aufteilung der Familienzulage zu zwei Dritteln zu Gunsten der Gesuch-

stellerin und zu einem Drittel zu Gunsten des Gesuchsgegners gutzuheissen. 

8. Trifft die Rechtsmittelinstanz einen neuen Entscheid, so entscheidet sie 

auch über die Prozesskosten des erstinstanzlichen Verfahrens (Art. 318 Abs. 3 

ZPO). Infolge der in Art. 315 Abs. 1 ZPO enthaltenen Regel über die Teilrechts-

kraft dürfen diese Kosten aber nicht von Amtes wegen neu verlegt werden. Die 

Entscheidgebühr für das erstinstanzliche Verfahren wurde auf Fr. 4'500.– festge-

setzt zuzüglich Barauslagen von Fr. 318.75 (Urk. 26 S. 26 Disp.-Ziff. 7). Die Ge-

richtskosten wurden den Parteien je zur Hälfte auferlegt; Parteientschädigungen 

wurden keine zugesprochen (Urk. 26 S. 26 Disp.-Ziff. 8 und 9). Dies blieb beid-

seits unangefochten und ist daher zu bestätigen (Reetz/Hilber, in: Sutter-

Somm/Hasen-böhler/Leuenberger [Hrsg.], a.a.O., Art. 315 N. 17). 

9. Der Gesuchsgegner beantragt vorliegend, die Gesuchstellerin sei zur 

Zahlung eines Prozesskostenvorschusses im Umfang von einstweilen Fr. 8'555.–, 

davon Fr. 3'555.– für Prozess- und Anwaltskosten aus dem erstinstanzlichen Ver-

fahren und Fr. 5'000.– für das Rechtsmittelverfahren zu verpflichten, eventualiter 

sei ihm die unentgeltliche Rechtspflege sowie Rechtsvertretung für das vor-

instanzliche und das vorliegende Verfahren zu gewähren (Urk. 25 S. 2, S. 6 ff. 

Rz. 15 ff.) 

10.1. Die Pflicht des Staates zur Gewährung der unentgeltlichen Rechtspfle-

ge geht der Beistandspflicht aus Familienrecht nach (vgl. BGE 127 I 205 E. 3.b 

m.w.H.). Gemäss konstanter Praxis der Kammer besteht im Gegensatz zu einem 

Scheidungsprozess im Eheschutzverfahren für die Zusprechung eines Prozess-

kostenvorschusses im Endentscheid kein Raum mehr, weil der Entscheid darüber 

mit dem Endentscheid zusammenfiele (Blätter für Zürcherische Rechtsprechung 

- 17 - 

[ZR] 85/1986 Nr. 32; Bräm/Hasenböhler, Zürcher Kommentar zum schweizeri-

schen Zivilrecht, Bd. II/1c, Die Wirkungen der Ehe im allgemeinen, Art. 159 - 180 

ZGB, Zürich 1998, 3. Aufl., Art. 159 ZGB N. 136). Die angesprochene Partei kann 

allerdings im Rahmen eines Endentscheides praxisgemäss gestützt auf die eheli-

che Beistandspflicht gemäss Art. 159 Abs. 3 ZGB verpflichtet werden, der an-

sprechenden Partei die Gerichts- und Anwaltskosten in Form eines Prozesskos-

tenbeitrags zu ersetzen (ZR 85/1986 Nr. 32). Dies ist ein Gebot des Rechtsschut-

zes und dient der Waffengleichheit unter den Ehegatten. Anzufügen ist, dass es 

sich auch beim Prozesskostenbeitrag um einen blossen Vorschuss handelt, der 

einen Anspruch auf Rückerstattung des Geleisteten oder dessen Anrechnung auf 

güterrechtliche und bzw. oder zivilprozessuale Gegenforderungen der anspre-

chenden Partei auslöst (ZR 85/1986 Nr. 32). 

10.2. Die Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags setzt einerseits Bedürf-

tigkeit der ansprechenden und anderseits Leistungsfähigkeit der angesprochenen 

Partei im Zeitpunkt des Entscheids voraus (Bräm/Hasenböhler, a.a.O., Art. 159 

ZGB N. 135). Es sind die für die Gewährung des prozessualen Armenrechts ent-

wickelten Grundsätze – Mittellosigkeit und Nicht-Aussichtslosigkeit – analog an-

zuwenden. Die Beistandsbedürftigkeit ist gegeben, wenn die ansprechende Partei 

ohne Beeinträchtigung des angemessenen Lebensunterhalts nicht über eigene 

Mittel rechtlich oder tatsächlich und binnen nützlicher Frist verfügen kann, um die 

bereits aufgelaufenen und künftig zu erwartenden Gerichts- und Anwaltskosten 

innert nützlicher Frist, gegebenenfalls in Raten, zu bezahlen (ZR 90/1991 Nr. 57; 

ZR 98/1999 Nr. 35). Die Kosten des Verfahrens sind den Parteien aber gleichwohl 

nach den Regeln von Art. 106 ff. ZPO aufzuerlegen und gestützt darauf allenfalls 

auch eine Parteientschädigung zuzusprechen (Art. 105 ZPO i.V.m. Art. 96 ZPO). 

Da die Anträge des Gesuchsgegners im vorinstanzlichen Verfahren nicht als 

aussichtslos zu qualifizieren waren (Urk. 14 S. 1; Urk. 26 S. 22 ff.), ist vorliegend 

lediglich auf die Frage der Mittellosigkeit bzw. Beistandsbedürftigkeit des Ge-

suchsgegners einzugehen. 

10.3. Vorinstanzliche (Urk. 26 S. 22) und obige Ausführungen zur finanziel-

len Situation des Gesuchsgegners erhellen, dass dieser im Zeitpunkt des Erstur-

- 18 - 

teils aus seinem laufenden Einkommen die Gerichts- und Anwaltskosten innert 

einer vernünftigen – praxisgemäss einjährigen – Frist nicht zu decken vermag. 

Das Konstrukt der Vorinstanz, wonach der Gesuchsgegner mit aufgelaufenen 

Kinder- und Familienzulagen die Verfahrenskosten einschliesslich Kosten für sei-

ne Rechtsvertretung hätte tilgen sollen, lässt sich aufgrund einer Gesetzesände-

rung per 1. Januar 2013 nicht umsetzen (Urk. 26 S. 22 f.; Urk. 25 S. 2 f., S. 6 

Rz. 15 f.; vgl. Art. 7 Abs. 1 lit. d FamZG). Unbehelflich ist auch der Einwand der 

Gesuchstellerin, es wäre dem Gesuchsgegner im Wissen um für das Eheschutz-

verfahren anfallende Kosten möglich gewesen, angemessene Rückstellungen in 

der Höhe des einverlangten Prozesskostenbeitrags seit dem Januar 2013 bis 

heute zu bilden. Das Selbe gilt auch für das Vorbringen, der Gesuchsgegner habe 

bis Ende November 2012 mit einer samstäglichen Nebenerwerbstätigkeit einen 

Zusatzverdienst erzielt, der ebenfalls hätte zurückgestellt werden müssen. Auch 

ist der Einwand, dem Gesuchsgegner sei von der Vorinstanz von Beginn an ein 

Mietzinsbetrag von Fr. 1'070.– zugestanden worden, obwohl die Kosten effektiv 

erst ab Sommer 2013 anfallen würden (Urk. 30 S. 3 zu Ziff. 3), nicht hilfreich. 

Selbst wenn es insgesamt plausibel erscheint, dass der Gesuchsgegner Rückstel-

lungen in einem gewissen Betrag hätte vornehmen können, wirkt es ebenso 

wahrscheinlich, dass er diese Rückstellungen bereits benötigte, um sich Hausrat 

und Mobiliar sowie insbesondere Einrichtungsgegenstände für die drei Kinder zu 

beschaffen. Darüber hinaus führt ein geringer Einkommensüberschuss nicht un-

weigerlich zur Verneinung der Mittellosigkeit (sog. Notgroschen; vgl. ZR 88/1989 

Nr. 88). Über allfälliges Vermögen auf Seiten des Gesuchsgegners ist lediglich 

bekannt, dass dieser über ein L._____-Konto mit einem Guthaben per Mitte März 

2013 von Fr. 11.80 verfügte (Urk. 16/9). Darüber hinaus existiert ein Sparkonto 

bei der L._____ (Urk. 14 S. 9 N. 27), dessen Kontostand jedoch unbekannt ist. 

Die Gesuchstellerin führte im vorinstanzlichen Verfahren allerdings aus, der Ge-

suchsgegner habe ihr gegenüber noch Schulden im Umfang von Fr. 50'000.– 

bzw. nach seinen Aussagen im Umfang von Fr. 10'000.– bis Fr. 20'000.– (VI-Prot. 

S. 21., S. 23). Dieser Umstand deutet darauf hin, dass der Gesuchsgegner über 

kein nennenswertes Vermögen verfügt haben dürfte bzw. verfügt. Beim Hinweis 

der Gesuchstellerin auf ein allfälliges Grundeigentum des Gesuchsgegners in 

- 19 - 

F._____ handelt es sich um ein erstmals im Berufungsverfahren vorgebrachtes 

Novum, welches gemäss Art. 317 Abs. 1 ZPO nicht mehr zu hören ist (Urk. 30 

S. 8). 

Es steht somit fest, dass der Gesuchsgegner im Zeitpunkt der vorinstanzli-

chen Entscheidfällung beistandsbedürftig war. 

10.4. Aus den vorinstanzlichen (Urk. 26 S. 10 ff., insb. S. 19 f.) und obigen 

Ausführungen zur finanziellen Situation der Gesuchstellerin ergibt sich, dass auch 

sie im Zeitpunkt des Ersturteils aus ihrem laufenden Einkommen die Gerichts- 

und Anwaltskosten innert einer vernünftigen – praxisgemäss einjährigen – Frist 

nicht zu decken vermag. Allerdings geht bereits aus früheren Unterlagen hervor, 

dass die Gesuchstellerin über bedeutende Vermögenswerte verfügte und verfügt. 

Aus der gemeinsamen Steuererklärung der Parteien aus dem Jahre 2010 ist er-

sichtlich, dass per 31. Dezember 2010 Wertschriften und Guthaben im Wert von 

Fr. 886'498.– vorhanden waren. Des Weiteren existierten damals zwei Liegen-

schaften, eine davon im Kanton Bern mit einem Verkehrswert von Fr. 284'350.–, 

die andere davon im Kanton Freiburg mit einem Verkehrswert von Fr. 41'500.–. 

(Urk. 10/2). Die gemeinsame Steuererklärung der Parteien aus dem Jahre 2011 

zeigt auf, dass Wertschriften und Guthaben von rund Fr. 977'505.– bestanden 

haben sowie noch die Liegenschaft im Kanton Bern mit unverändertem Ver-

kehrswert (Urk. 10/1). Aus Urk. 5/10 geht hervor, dass alles Vermögen von der 

Gesuchstellerin in die Ehe eingebracht worden ist. Weiter folgt die Erklärung, 

dass die Liegenschaft in Bern ihrem Bruder M._____ und ihr je zur Hälfte gehören 

würde. Zudem wird erklärt, dass sie keine Schulden habe. Nach dem Gesagten 

steht fest, dass die Gesuchstellerin namhafte Vermögenswerte besessen hat bzw. 

besitzt.  

10.5. Gemäss ständiger Rechtsprechung der Kammer und des Bundesge-

richts kann von einer Partei, die ihr Vermögen auf ein Sparbuch gelegt  

oder in Wertschriften angelegt hat, ohne Weiteres erwartet werden, dass sie 

zwecks Finanzierung des Prozesses das Geld sofort abhebt oder die Wertschrif-

ten veräussert. Auch darf bei einer Partei, welche ihr Vermögen in Immobilien an-

gelegt hat, erwartet werden, dass sie die Liegenschaft zur Deckung der Verfah-

- 20 - 

renskosten belastet oder auch veräussert (BGE 119 Ia 11 = Die Praxis des Bun-

desgerichts [Pra] 84/1995 Nr. 21). Erst wenn sie den Nachweis erbringt, dass dies 

nicht möglich ist, gilt ihre Mittellosigkeit als erstellt. 

Da die Gesuchstellerin nicht behauptet oder gar glaubhaft macht, dass die 

Wertschriften und das Guthaben im Zeitpunkt des Ersturteils nicht mehr vorhan-

den gewesen seien, ist davon auszugehen, dass diese Werte damals in einem 

gewissen Umfang vorhanden waren. Da zudem gemäss den vorhandenen Steu-

erklärungen die bernische Liegenschaft offenbar gänzlich hypothekarisch unbe-

lastet war und ist, steht einer Verflüssigung des Vermögens infolge Belehnung 

nichts im Wege. Die Gesuchstellerin galt damit im Zeitpunkt der vorinstanzlichen 

Entscheidfällung als leistungsfähig im Sinne des Gesetzes. 

Nach dem Dargelegten ist die Gesuchstellerin gestützt auf Art. 159 Abs. 3 

ZGB zu verpflichten, dem Gesuchsgegner seine Aufwendungen für das vor-

instanzliche Verfahren bzw. für dessen Rechtsbeistand zu ersetzen. 

10.6. Der Gesuchsgegner verlangt für das vorinstanzliche Verfahren einen 

Prozesskostenbeitrag von Fr. 3'555.– (Urk. 25 S. 2). Da die unbestritten gebliebe-

nen und zu bestätigenden Verfahrenskosten Fr. 2'409.– ausmachen ([Fr. 4'500.– 

Gerichtsgebühr + Fr. 318.75 Barauslagen] : 2), verbleibt vom verlangten Prozess-

kostenbeitrag ein Betrag von Fr. 1'146.– für die Anwaltskosten des erstinstanzli-

chen Verfahrens. Die Hauptaufgabe des Rechtsbeistandes bestand darin, an ei-

ner vorinstanzlichen Verhandlung teilzunehmen, welche mit Übersetzungszeit des 

Dolmetschers drei Stunden betrug (VI-Prot. S. 5, S. 27), und in diesem Rahmen 

ein zehnseitiges Plädoyer zu verlesen (Urk. 14). Ein Beitrag an die Anwaltskosten 

des Gesuchsgegners für das vorinstanzliche Verfahren von Fr. 1'146.– erscheint 

daher zwar als bescheiden, es wurde jedoch nicht mehr verlangt. Die Berufung ist 

demnach in diesem Punkt gutzuheissen. Das Eventualbegehren des Gesuchs-

gegners um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird infolge Zuspre-

chung des Prozesskostenbeitrags gegenstandslos und ist somit abzuschreiben. 

Demnach ist Dispositiv-Ziffer 1 der angefochtenen Verfügung aufzuheben 

und die Gesuchstellerin zu verpflichten, dem Gesuchsgegner für das vorinstanzli-

- 21 - 

che Verfahren einen Prozesskostenbeitrag im Umfang von Fr. 3'555.– zu bezah-

len. 

IV. 

1. Die Höhe der Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren richtet sich 

nach § 12 Abs. 1 und 2 in Verbindung mit §§ 2, 5 Abs. 1, 6 Abs. 2 lit. b der Ge-

bührenverordnung des Obergerichts vom 8. September 2010 (GebV OG; 

LS 211.11). Das vorliegende Berufungsverfahren erweist sich aufgrund des Um-

standes, dass lediglich aber immerhin einige Bedarfspositionen zu beurteilen so-

wie die Kosten- und Entschädigungsfolgen strittig waren, als nicht besonders 

aufwändig. Unter Berücksichtigung des tatsächlichen Streitinteresses, des Zeit-

aufwandes des Gerichts und der Schwierigkeit des Falles erscheint eine Ge-

richtsgebühr von Fr. 3'000.– angemessen. 

2. Die Kosten sind von den Parteien nach Obsiegen und Unterliegen zu tra-

gen. Obsiegt keine Partei vollständig, so werden die Prozesskosten in der Regel 

nach dem Ausgang des Verfahrens verteilt (Art. 106 Abs. 1 und 2 ZPO). In fami-

lienrechtlichen Verfahren kann von diesen Verteilungsgrundsätzen abgewichen 

und die Prozesskosten nach Ermessen verteilt werden (Art. 107 Abs. 1 lit. c ZPO). 

In Anbetracht dessen, dass der Gesuchsgegner mit seinen Anträgen zu den 

Kinderunterhaltsbeiträgen im Wesentlichen unterliegt, jedoch mit dem Antrag auf 

Zusprechung eines Prozesskostenbeitrags für das vorinstanzliche Verfahren ob-

siegt, sind die Kosten für das Berufungsverfahren beiden Parteien je zur Hälfte 

aufzuerlegen (Art. 106 Abs. 1 und 2 i.V.m. Art. 95 Abs. 1 lit. a ZPO). Entspre-

chend sind die Prozessentschädigungen wettzuschlagen. 

3. Der Gesuchsgegner beantragt vorliegend, die Gesuchstellerin sei zur 

Zahlung eines Prozesskostenvorschusses im Umfang von einstweilen Fr. 8'555.–, 

davon Fr. 3'555.– für Prozess- und Anwaltskosten aus dem erstinstanzlichen Ver-

fahren und Fr. 5'000.– für das Rechtsmittelverfahren zu verpflichten, eventualiter 

sei ihm die unentgeltliche Rechtspflege sowie Rechtsvertretung für das vor-

- 22 - 

instanzliche und vorliegende Verfahren zu gewähren (Urk. 25 S. 2, S. 6 ff. 

Rz. 15 ff.) 

4.1. Aus den oben dargelegten Gründen – einerseits Beistandsbedürftigkeit 

des Gesuchsgegners und Leistungsfähigkeit der Gesuchstellerin, welche sich bis 

zum Zeitpunkt der hiesigen Entscheidfällung nach Angaben der Parteien nicht 

geändert haben, sowie andererseits Nicht-Aussichtslosigkeit der Anträge des Ge-

suchsgegners – ist die Gesuchstellerin gestützt auf Art. 159 Abs. 3 ZGB zu ver-

pflichten, dem Gesuchsgegner seine Aufwendungen für das Berufungsverfahren 

bzw. für seinen Rechtsbeistand zu ersetzen. 

4.2. Der Gesuchsgegner verlangt für das Berufungsverfahren einen Pro-

zesskostenbeitrag von insgesamt Fr. 5'000.– (Urk. 25 S. 2). Mit der hälftigen Auf-

erlegung der Gerichtsgebühr entfallen auf den Gesuchsgegner Fr. 1'500.– für die 

Gerichtskosten des Berufungsverfahrens (Fr. 3'000.– : 2). Angesichts der not-

wendigen zweimaligen Eingaben des Gesuchsgegners im Berufungsverfahren 

von acht und zehn Seiten (Urk. 25; Urk. 32 - Urk. 34), erscheint im Rahmen von 

§ 5 Abs. 1, § 6 Abs. 3, § 11, § 13 Abs. 1 und 2 der Verordnung über die Anwalts-

gebühren (AnwGebV; LS 215.3) ein Beitrag an die Anwaltskosten des Gesuchs-

gegners für das Berufungsverfahren von Fr. 3'000.– als angemessen. Demnach 

ist die Gesuchstellerin zu verpflichten, dem Gesuchsgegner für das Berufungsver-

fahren einen Prozesskostenbeitrag im Umfang von Fr. 4'500.– zu bezahlen, da-

von Fr. 1'500.– für Gerichtskosten und Fr. 3'000.– für Anwaltskosten. Das Even-

tualbegehren des Gesuchsgegners um Gewährung der unentgeltlichen Rechts-

pflege wird infolge Zusprechung des Prozesskostenbeitrags gegenstandslos und 

ist somit abzuschreiben. 

Es wird beschlossen: 

1. Es wird festgestellt, dass die Dispositiv-Ziffern 1 bis 4 und 6 bis 7 des 

Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksge-

richt Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 nicht angefochten und 

somit rechtskräftig sind. 

- 23 - 

2. Dispositiv-Ziffer 1 der Verfügung des Einzelgerichts im summarischen 

Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 

wird aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt: 

"1. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, dem Gesuchsgegner für seine 
Gerichts- und Anwaltskosten einen Prozesskostenbeitrag von 
Fr. 3'555.– zu bezahlen. 

Das Gesuch des Gesuchsgegners um Gewährung der unentgeltli-
chen Rechtspflege wird als gegenstandslos abgeschrieben." 

3. Das Gesuch des Gesuchsgegners um Gewährung der unentgeltlichen 

Rechtspflege für das Berufungsverfahren wird als gegenstandslos ab-

geschrieben. 

4. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem 

Erkenntnis. 

- 24 - 

Es wird erkannt: 

1. Dispositiv-Ziffer 5 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Ver-

fahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 wird 

aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt: 

"5. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin an den 
Unterhalt und die Erziehung der Kinder einen monatlichen Unter-
haltsbeitrag in der Höhe von je Fr. 700.– zuzüglich allfälliger ver-
traglicher Kinder- und Familienzulagen (letztere im Umfang von 
2/3) zu bezahlen, zahlbar monatlich im Voraus jeweils auf den Ers-
ten eines jeden Monats, rückwirkend ab 15. März 2013 (pro rata) 
für die weitere Dauer des Getrenntlebens." 

2. Die erstinstanzliche Verteilung der Prozesskosten (Dispositiv-Zif- 

fern 8 und 9) wird bestätigt. 

3. Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren wird auf Fr. 3'000.– 

festgesetzt. 

4. Die Kosten für das Berufungsverfahren werden den Parteien je zur 

Hälfte auferlegt. 

5. Die Parteientschädigungen für das Berufungsverfahren werden wett-

geschlagen. 

6. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, dem Gesuchsgegner für seine 

Gerichts- und Anwaltskosten im Berufungsverfahren einen Prozesskos-

tenbeitrag von Fr. 4'500.– zu bezahlen. 

7. Schriftliche Mitteilung an die Parteien sowie an das Einzelgericht im 

summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, je ge-

gen Empfangsschein. 

Nach unbenutztem Ablauf der Rechtsmittelfrist gehen die erstinstanzli-

chen Akten an die Vorinstanz zurück. 

- 25 - 

8. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist 

innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundes-

gericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer 

solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivil-

sachen) oder Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Ver-

bindung mit Art. 42 des Bundesgesetzes über das Bundesgericht 

(BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG. 

Es handelt sich um eine nicht vermögensrechtliche Angelegenheit. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 

Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. 
 
Zürich, 19. August 2013 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

I. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. N. Balkanyi 
 
 
versandt am: 
dz 

	Beschluss und Urteil vom 19. August 2013
	modifiziertes Rechtsbegehren: (Urk. 1 S. 2 f. i.V.m. Urk. 12 S. 1 f.)
	Urteil und Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich vom 18. April 2013:
	Es wird verfügt:
	"1. Der Antrag des Gesuchsgegners betreffend Verpflichtung der Gesuchstellerin zur Leistung eines Prozesskostenvorschusses beziehungsweise eventualiter betreffend Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wird abgewiesen.
	2. Schriftliche Mitteilung mit nachfolgendem Erkenntnis.
	3. [Rechtsmittel: Beschwerde, Frist 10 Tage, kein gesetzlicher Fristenstillstand]"
	Es wird erkannt:
	"1. Es wird festgehalten, dass die Parteien zum Getrenntleben berechtigt sind und seit dem 13. März 2013 getrennt leben.
	2. Die Obhut über die Kinder E._____, geboren am tt.mm.2009, C._____, geboren am tt.mm.2007, und D._____, geboren am tt.mm.2007, wird für die Dauer des Getrenntlebens der Gesuchstellerin zugeteilt.
	3. Der Gesuchsgegner wird für berechtigt erklärt, die Kinder
	4. Die eheliche Wohnung an der G._____-Strasse … in H._____ wird für die Dauer des Getrenntlebens dem Gesuchsgegner zur alleinigen Benützung zugewiesen. Die Gesuchstellerin hat die Wohnung mit den Kindern bereits am 13. März 2013 verlassen.
	5. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin an den Unterhalt und die Erziehung der Kinder einen monatlichen Unterhaltsbeitrag in der Höhe von je Fr. 700.– zuzüglich vertragliche Kinder- und Familienzulagen in der Höhe von insgesamt Fr....
	6. Es wird die Gütertrennung mit Wirkung ab 31. Januar 2013 angeordnet.
	7. Die Entscheidgebühr wird festgesetzt auf Fr. 4'500.– (Pauschalgebühr). Die Barauslagen betragen Fr. 318.75. Allfällige weitere Kosten bleiben vorbehalten.
	8. Die Kosten werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt.
	9. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	10. [Mitteilung]
	11. [Rechtsmittel: Berufung, Frist 10 Tage, kein gesetzlicher Fristenstillstand]"
	Berufungsanträge:
	Erwägungen:
	I.
	II.
	1. Vorab ist festzustellen, dass die Dispositiv-Ziffern 1 bis 4 und 6 bis 7 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 nicht angefochten und somit rechtskräftig geworden sind.
	III.
	IV.
	Es wird beschlossen:
	1. Es wird festgestellt, dass die Dispositiv-Ziffern 1 bis 4 und 6 bis 7 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 nicht angefochten und somit rechtskräftig sind.
	2. Dispositiv-Ziffer 1 der Verfügung des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 wird aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt:
	3. Das Gesuch des Gesuchsgegners um Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege für das Berufungsverfahren wird als gegenstandslos abgeschrieben.
	4. Schriftliche Mitteilung und Rechtsmittelbelehrung mit nachfolgendem Erkenntnis.
	Es wird erkannt:
	1. Dispositiv-Ziffer 5 des Urteils des Einzelgerichts im summarischen Verfahren am Bezirksgericht Zürich, 7. Abteilung, vom 18. April 2013 wird aufgehoben und durch folgende Fassung ersetzt:
	"5. Der Gesuchsgegner wird verpflichtet, der Gesuchstellerin an den Unterhalt und die Erziehung der Kinder einen monatlichen Unterhaltsbeitrag in der Höhe von je Fr. 700.– zuzüglich allfälliger vertraglicher Kinder- und Familienzulagen (letztere im Um...
	2. Die erstinstanzliche Verteilung der Prozesskosten (Dispositiv-Zif- fern 8 und 9) wird bestätigt.
	3. Die Gerichtsgebühr für das Berufungsverfahren wird auf Fr. 3'000.– festgesetzt.
	4. Die Kosten für das Berufungsverfahren werden den Parteien je zur Hälfte auferlegt.
	5. Die Parteientschädigungen für das Berufungsverfahren werden wettgeschlagen.
	6. Die Gesuchstellerin wird verpflichtet, dem Gesuchsgegner für seine Gerichts- und Anwaltskosten im Berufungsverfahren einen Prozesskostenbeitrag von Fr. 4'500.– zu bezahlen.