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**Case Identifier:** 77450ae1-4568-5006-a03f-e22f9f149ea7
**Source:** Genève (GE)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2015-09-11
**Language:** fr
**Title:** Genf Cour de Justice (Cour civile) Chambre civile 11.09.2015 C/14363/2014
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/GE_Gerichte/GE_CJ_001_C-14363-2014_2015-09-11.pdf

## Full Text

Le présent arrêt est communiqué aux parties par plis recommandés du 16 septembre 

2015. 

 
 

R E P U B L I Q U E   E T  
 

CANTON DE GENEVE 

P O U V O I R  J U D I C I A I R E  

C/14363/2014 ACJC/1068/2015 

ARRÊT 

DE LA COUR DE JUSTICE 

Chambre civile 

DU VENDREDI 11 SEPTEMBRE 2015 

 

Entre 

A______, domicilié ______ Genève, appelant d'un jugement rendu par la 5ème 
Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 27 février 2015, comparant 

par Me Caroline Dessimoz, avocate, 42, chemin du Grand-Puits, 1217 Meyrin (GE), en 

l'étude de laquelle il fait élection de domicile, 

et 

B______, domiciliée ______ Genève, intimée, comparant par Me Laurence Mizrahi, 
avocate, 12, rue du Lac, case postale 6150, 1211 Genève 6, en l'étude de laquelle elle 

fait élection de domicile. 

 

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EN FAIT 

A. Par jugement JTPI/2524/2015 du 27 février 2015, expédié pour notification aux 
parties le 2 mars suivant, le Tribunal de première instance, statuant sur mesures 

protectrices de l'union conjugale, a notamment attribué à B______ la garde sur 

l'enfant C______, né le ______ 2008 à ______ (Mali) (ch. 4 du dispositif), a 

réservé à A______ un droit de visite sur l'enfant C______ devant s'exercer, à 

défaut d'accord contraire des parties, à raison d'un soir par semaine, le mardi à la 

sortie de l'école au mercredi matin, d'un week-end sur deux, du vendredi à la 

sortie de l'école au lundi matin et pendant la moitié des vacances scolaires (ch. 5) 

et condamné A______ à verser en mains de B______, par mois et d'avance, 

allocations familiales éventuelles non comprises, la somme de 700 fr. à compter 

du départ d'C______ du domicile conjugal, au titre de contribution à son entretien 

(ch. 9). 

 Le Tribunal a également autorisé les époux A______, né le ______ 1959 à 

______ (Mali) et B______, née le ______ 1982 à ______ (Mali) à vivre séparés 

(ch. 1), attribué à A______ la jouissance exclusive du domicile conjugal sis 

______ à Genève (ch. 2), a attribué à A______ la garde sur l'enfant D______, né 

le ______ 2001 à ______ (Mali) (ch. 3), réservé à B______ un droit de visite sur 

l'enfant D______ devant s'exercer, à défaut d'accord contraire entre les parties, à 

raison d'un week-end sur deux, du vendredi à la sortie de l'école au lundi matin et 

pendant la moitié des vacances scolaires (ch. 6), dit que les droits de visite 

susvisés seront exercés en alternance, de telle sorte que les deux enfants C______ 

et D______ se trouvent ensemble chaque week-end en même temps, soit chez leur 

mère, soit chez leur père (ch. 7), condamné A______ à verser en mains de 

B______, par mois et d'avance, le somme de 2'000 fr. à compter du départ de 

B______ du domicile conjugal, au titre de contribution à son entretien (ch. 8), 

arrêté les frais judiciaires à 900 fr., répartis à raison de la moitié à charge des 

parties, la part de B______ étant provisoirement supportée par l'Etat de Genève et 

A______ condamné à verser le montant de 50 fr. aux Services financiers du 

Pouvoir judiciaire (ch. 10), dit qu'il n'est pas alloué de dépens (ch. 11) et débouté 

les parties de toutes autres conclusions (ch. 12). 

 Le Tribunal a retenu que les deux parents avaient de capacités parentales 

adéquates pour assurer une bonne prise en charge de leurs enfants. Le Service de 

protection des mineurs ayant recommandé que la garde de l'enfant C______ soit 

attribuée à la mère, compte tenu de sa disponibilité à prendre soin de celui-ci, ce 

critère revêtant un caractère essentiel, en raison du jeune âge de l'enfant, le 

Tribunal a suivi cette recommandation. Afin que C______ puisse bénéficier de 

temps avec ses trois grands-frères, un droit de visite élargi sur l'enfant C______ a 

été réservé au père. Les droits de visite de la mère sur D______ et du père sur 

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C______ devaient être exercés en alternance, de sorte que les enfants se trouvent 

chaque week-end en même temps, soit chez leur mère, soit chez leur père. 

B. a. Par acte déposé le 12 mars 2015 au greffe de la Cour de justice, A______ a 
formé appel de ce jugement, dont il a sollicité l'annulation des chiffres 4, 5 et 9 de 

son dispositif. Il a conclu à l'attribution en sa faveur de la garde sur l'enfant 

C______ et à ce qu'un large droit de visite sur l'enfant soit réservé à B______, 

lequel serait exercé, sauf accord contraire des parties, à raison d'un jour par 

semaine, du mardi soir 18h. au mercredi soir 18 h., un week-end sur deux, du 

vendredi soir 18 h. au dimanche soir 18 h. et de la moitié des vacances scolaires, 

les frais judiciaires des deux instances devant être partagés par moitié et les 

dépens, compensés. 

 Il a fait valoir que le droit d'être entendu de C______ avait été violé, dès lors qu'il 

n'avait pas été entendu par le Tribunal, alors-même que, âgé de 6 ans, et devant 

être séparé de ses trois frères, une telle audition s'avérait indispensable. 

 A______ a également souligné que le seul critère de l'intérêt de l'enfant, bien 

qu'encore jeune, ne pouvait conduire à ce que la garde soit confiée à la mère. Dans 

la mesure où C______ avait toujours vécu avec ses frères, tous âgés de 13 ans, il 

se justifiait de maintenir la fratrie et d'attribuer le droit de garde de C______ au 

père. 

 Il a également requis la suspension du caractère exécutoire du jugement, requête 

rejetée par arrêt présidentiel du 7 avril 2015 (ACJC/______). 

 b. Par mémoire de réponse du 8 avril 2015, B______ a requis la confirmation du 
jugement entrepris, avec suite de frais et dépens. 

 Elle a indiqué que A______ sollicitait pour les besoins de la cause seulement et 

pour la première fois en appel l'audition de l'enfant, n'étant pas satisfait du 

jugement entrepris. Dans la mesure où A______ s'occupait majoritairement des 

études de trois autres adolescents, dont le niveau scolaire était moins bon que 

celui de C______, alors que c'était elle qui amenait C______ toutes les semaines à 

ses leçons de sport, soit le mercredi au football et le jeudi au karaté, et qu'elle 

disposait du temps nécessaire pour s'en occuper, c'était à bon droit que le Tribunal 

lui avait attribué la garde de l'enfant. 

 c. Par réplique du 23 avril 2015 et duplique du 7 mai 2015, les parties ont persisté 
dans leurs conclusions. 

 d. Les parties ont été avisées par pli du greffe du 8 mai 2015 de ce que la cause 
était gardée à juger. 

C. Les faits pertinents suivants résultent de la procédure. 

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 a. Les époux A______ né le ______ 1959 à ______ (Mali), de nationalité 
malienne et B______, née ______ le ______ 1982 à ______ (Mali) de nationalité 

malienne ont contracté mariage le ______ 2001 à ______ (Mali). 

 b. Deux enfants sont issus de cette union, soit : 

− D______, né le ______ 2001 à ______ (Mali); 

− C______, né le ______ 2008 à ______ (Mali). 

 c. A______ a également adopté les enfants jumeaux de sa sœur : 

− E______, né le ______ 2001 à ______ (Mali); 

− F______, né le ______ 2001 à ______ (Mali). 

 d. En juillet 2009, les époux ______ et les quatre enfants se sont installés à 
Genève. 

 e. En mai 2011, B______ a quitté le domicile conjugal avec C______ et a 
demandé le prononcé de mesures protectrices de l'union conjugale. Un mois plus 

tard, elle a réintégré le domicile conjugal et retiré sa requête. 

f. Le 14 juillet 2014, B______ a quitté le domicile conjugal avec C______. 

 g. Par acte déposé le 16 juillet 2014 au Tribunal, A______ a requis des mesures 
protectrices de l'union conjugale, avec mesures superprovisionnelles. Il a conclu à 

ce que le Tribunal autorise les époux à vivre séparés, lui attribue la garde sur les 

enfants D______ et C______ et réserve à la mère un large droit de visite devant 

s'exercer d'un commun accord, lui attribue la jouissance du domicile conjugal et 

réserve la question du versement d'une contribution à l'entretien de son épouse. 

Sur mesures superprovisionnelles, il a conclu à ce que le Tribunal lui attribue la 

garde sur l'enfant C______, l'autorise à se rendre à ______ du 18 juillet au 21 août 

2014 et lui donne acte de son engagement à revenir en Suisse avec l'enfant le 21 

août au plus tard. 

 h. Par ordonnance du 17 juillet 2014, la Présidente ad interim du Tribunal a rejeté 
les mesures superprovisionnelles sollicités, motif pris qu'une décision sur 

l'attribution de la garde de l'enfant nécessitait des investigations notamment sous 

la forme d'une enquête du Service de protection des mineurs (SPMi) et de 

l'audition des époux et que l'autorisation de se rendre en vacances au Mali 

impliquerait la mise en œuvre de mesures de contraintes à l'égard de la mère qui 

pouvaient être préjudiciables à l'équilibre de l'enfant. 

 i. Par acte déposé le 22 juillet 2014 au Tribunal, B______ a requis des mesures 
protectrices de l'union conjugale, avec mesures superprovisionnelles. Elle 

a conclu notamment à ce que le Tribunal autorise les époux à vivre séparés, lui 

attribue la garde sur les enfants D______ et C______ et réserve au père un large 

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droit de visite devant s'exercer une journée par semaine, lui attribue la jouissance 

du domicile conjugal et condamne son époux à lui verser la somme de 5'160 fr. 

par mois, à titre de contribution à l'entretien de la famille avec avis à débiteur. 

 Sur mesures superprovisionnelles, elle a conclu à ce que le Tribunal lui attribue la 

jouissance exclusive du domicile conjugal, condamne son époux à le quitter 

immédiatement et condamne son époux à lui verser une contribution à l'entretien 

de la famille de 4'104 fr. 

 j. Par ordonnance du 23 juillet 2014, la Présidente ad interim du Tribunal a 
condamné A______ à verser à son épouse la somme de 1'750 fr. à titre de 

contribution à son entretien et à celui de l'enfant C______ (addition des minima 

vitaux); elle a rejeté la requête pour le surplus considérant notamment que le fait 

d'attribuer le domicile à l'épouse impliquerait que le père se retrouve, à son retour 

de vacances, à la rue, avec trois enfants et à la veille de la rentrée scolaire. 

 k. A______ est revenue au domicile conjugal le 29 juillet 2014, avec C______. 

 l. Lors de l'audience du 3 octobre 2014 du Tribunal, les époux ont persisté dans 
les termes de leur requête. B______ a également conclu au versement d'une 

provisio ad litem de 3'000 fr. 

 m. Le rapport du SPMi du 26 novembre 2014 a révélé que la situation familiale 
était suivie en appui éducatif depuis juillet 2013 et que le dossier avait déjà été 

ouvert de mars 2010 à septembre 2011, dans le cadre d'un signalement de la part 

du Service de santé de l'enfance et de la jeunesse concernant D______. Le SPMi a 

relevé que chaque parent mobilisait ses compétences et se rendait disponible pour 

les enfants : la mère se montrait engagée et s'investissait dans les suivis médicaux, 

les repas, le suivi scolaire, l'éducation et les tâches ménagères et le père se 

montrait présent dans le suivi scolaire, dans les activités éducatives et culturelles 

et dans les tâches domestiques, notamment le week-end. Le SPMi a constaté en 

outre que chacun des parents avait des capacités parentales adéquates pour assurer 

une bonne prise en charge des enfants. 

 Au vu du jeune âge de C______ (6 ans) et du fait que ce dernier passait plus de 

temps avec sa mère qu'avec son père, le SPMi recommandait que sa garde soit 

confiée à la mère et qu'un droit de visite s'exerçant au minimum un week-end sur 

deux, du vendredi sortie de l'école au dimanche 17 heures ainsi que pendant  la 

moitié des vacances scolaires soit réservé au père. 

 Au vu de l'âge de D______ (13 ans), du fait que l'adolescent nécessitait un 

encadrement spécifique que la mère avait de la peine à assurer, qu'il nécessitai 

également un accompagnement scolaire soutenu au vu de ses faibles résultats, que 

seul son père était disposé à apporter, des relations que D______ entretenait avec 

E______ et F______, scolarisés dans le même cycle d'orientation que lui et avec 

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lesquels il faisait souvent ses devoirs et de l'organisation des activités culturelles 

et sportives par le père, le SPMi recommandait que sa garde soit confiée au père et 

qu'un droit de visite s'exerçant au minimum un week-end sur deux, du vendredi 

sortie de l'école au dimanche 17 heures ainsi que pendant la moitié des vacances 

scolaires, soit réservé à la mère. 

 n. Lors de l'audience du 16 janvier 2015 du Tribunal, les parties ont confirmé 
qu'elles vivaient toutes deux au domicile conjugal et ont sollicité le dépôt de 

plaidoiries écrites. 

 o. La situation financière des parties et des enfants était la suivante : 

 - Depuis mai 2009, A______ travaillait comme ingénieur en télécommunication à 

l'Union internationale des télécommunications à Genève (UIT), à plein temps 

mais il disposait d'un horaire de travail très flexible. Depuis juin 2014, il percevait 

un salaire mensuel net de quelques 8'940 fr., hors allocations familiales et 

allocation logement, les primes d'assurance maladie pour lui et sa famille déduites 

de ce salaire. 

 Au titre des charges mensuelles, ont été retenues le loyer de l'appartement de 

2'779 fr. (3'039 fr. sous déduction de 260 fr. d'allocations logement), les frais de 

transport de 70 fr. et le montant de base OP de 1'350 fr. 

- B______ avait suivi une formation d'enseignante au Mali. Elle travaillait 

actuellement comme femme de ménage à raison de 10 à 15h par semaine pour une 

rémunération totale d'environ 1'000 fr. par mois. 

Ses charges mensuelles comprenaient, hors frais de logement, les frais de 

transport de 70 fr. et le montant de base OP de 1'350 fr., soit 1'420 fr. sa prime 

d'assurance maladie était déduite du salaire de son époux. 

- Les charges de E______ et F______ ont été arrêtées à 658 fr. par enfant, 

comprenant 35 fr. d'activités extrascolaires, 23 fr. de frais de transport et 

600 fr. de montant de base OP. 

- Les charges de D______ étaient identiques à celles de E______ et F______, 

soit 658 fr. 

- Concernant C______, ses charges mensuelles comprenaient 42 fr. 50 

d'activités parascolaires, 104 fr. 15 d'activités extrascolaires, 23 fr. de frais de 

transport et 400 fr. de montant de base OP, soit 569 fr. 65. 

- A______ percevait des allocations familiales de 929 fr. par mois pour ses 

quatre enfants. 

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 p. Dans ses plaidoiries écrites du 16 février 2015, A______ a conclu à ce que le 
Tribunal autorise les époux à vivre séparés, lui attribue la garde sur les enfants 

C______ et D______ et réserve à la mère un droit de visite s'exerçant au 

minimum un jour par semaine, du mardi 18h. au mercredi 18h., un week-end sur 

deux, du vendredi 18h. au dimanche 18h. ainsi que pendant  la moitié des 

vacances scolaires, lui attribue la jouissance exclusive du domicile conjugal et 

impartisse à son épouse un délai raisonnable pour quitter le domicile conjugal, et 

lui donne acte de son engagement à verser à son épouse, par mois et d'avance, une 

contribution d'entretien de 2'000 fr. dès qu'elle aurait quitté le domicile conjugal et 

pour une durée maximum de six mois. 

 q. Dans ses plaidoiries écrite du 16 février 2015, B______ a conclu 
principalement à ce que le Tribunal autorise les époux à vivre séparés, lui attribue 

la garde sur les enfants C______ et D______ et réserve au père un droit de visite 

s'exerçant au minimum un week-end sur deux, du vendredi sortie de l'école au 

dimanche 17h. ainsi que pendant la moitié des vacances scolaires, lui attribue la 

jouissance exclusive du domicile conjugal ainsi que du mobilier le garnissant, 

condamne son époux à lui verser, par mois et d'avance, 3'000 fr. à titre de 

contribution à son entretien, condamne le père à verser en ses mains, par mois et 

d'avance, 1'300 fr. à titre de contribution à l'entretien de C______, ce dès son 

départ du domicile conjugal, condamne le père à verser en ses mains, par mois et 

d'avance, 1'400 fr. à titre de contribution à l'entretien de D______, ce dès son 

départ du domicile conjugal, ordonne à l'employeur de son époux de verser les 

sommes précitées directement en ses mains et condamne son époux à lui verser 

une provisio ad litem de 3'000 fr. 

 Subsidiairement, elle a conclu à ce que le Tribunal autorise les époux à vivre 

séparés, lui attribue la garde sur l'enfant C______ et réserve au père un droit de 

visite s'exerçant au minimum un week-end sur deux, du vendredi sortie de l'école 

au dimanche 17h. ainsi que pendant la moitié des vacances scolaires, attribue au 

père la garde sur l'enfant D______ et lui réserve un droit de visite s'exerçant au 

minimum un week-end sur deux, du vendredi sortie de l'école au dimanche 17h. 

ainsi que pendant  la moitié des vacances scolaires, attribue à son époux la 

jouissance exclusive du domicile conjugal ainsi que du mobilier le garnissant, lui 

réserve néanmoins la possibilité de rester dans l'appartement jusqu'à ce qu'elle 

trouve une solution de relogement pour elle et C______, condamne son époux à 

lui verser, par mois et d'avance, 3'000 fr. à titre de contribution à son entretien à 

compter de son départ du domicile conjugal, condamne le père à verser en ses 

mains, par mois et d'avance, 1'300 fr. à titre de contribution à l'entretien de 

C______, à compter de son départ du domicile conjugal, ordonne à l'employeur de 

son époux à verser les sommes précitées directement en ses mains et condamne 

son époux à lui verser une provisio ad litem de 3'000 fr. 

 

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EN DROIT 

1. 1.1 L'appel est recevable contre les décisions de première instance sur mesures 
provisionnelles, si la contestation porte sur des questions non patrimoniales ou si, 

lorsque l'affaire est de nature pécuniaire, la valeur litigieuse au dernier état des 

conclusions devant le Tribnal de première instance atteint 10'000 fr. (art. 308 al.1 

let. b et al. 2 CPC). Ainsi la durée des revenus et prestations périodiques est 

indéterminée ou illimitée, le capital est constitué d'un montant annuel du revenu 

ou de la prestation, multipliée par 20 (art. 92 al. 2 CPC). 

 En l'espèce, le litige porte sur l'attribution de la garde d'un enfant mineur et le 
droit de visite, ainsi que sur la contribution à l'entretien du parent non gardien de 

l'enfant; la cause est ainsi non pécuniaire dans son ensemble (arrêts du Tribunal 

fédéral 5A_196/2013 du 25 septembre 2013 consid. 1.1; 5A_483/2011 du 

31 octobre 2011 consid. 1.1). La voie de l'appel est ainsi ouverte. 

1.2 L'appel a été interjeté dans le délai de dix jours (art. 271 et 314 al. 1 CPC) et 
suivant la forme prescrite par la loi (art. 130, 131, 311 al. 1 CPC). Il est ainsi 

recevable. 

 Sont également recevables l'écriture responsive de l'intimé (art. 248 let. d, 312 

al. 1 et 314 al. 1 CPC) ainsi que les déterminations subséquentes des parties 

(ATF 138 I 154 consid. 2.3.3; 137 I 195 consid. 2.3.1 = SJ 2011 I 345). 

 1.3 La Cour revoit la cause en fait et en droit avec un plein pouvoir d'examen 
(art. 310 CPC). 

 Le litige portant sur la contribution due à un enfant mineur et les relations 

personnelles entre cet enfant et le parent non gardien, les maximes inquisitoire et 

d'office illimitées régissent la procédure (art. 296 al. 1, 55 al. 2 et 58 al. 2 CPC); 

ATF 129 III 417 consid. 2.1.2; 128 III 411 consid. 3.2.2 et les réf.; arrêt du 

Tribunal fédéral 5A_996/2012 du 18 avril 2013 consid. 3.2.2), de sorte que la 

Cour n'est ainsi liée ni par les conclusions des parties sur ce point (art. 296 al. 3 

CPC) ni par l'interdiction de la réformatio in pejus (ATF 129 III 417 consid.2.1.1; 

arrêt du Tribunal fédéral 5A_562/2009 du 18 janvier 2010 consid. 3.1). 

2.  La nationalité étrangère des parties constitue un élément d'extranéité (art. 1 al. 1 
LDIP). 

 Les tribunaux genevois sont compétents pour connaître de la demande (art. 46 

LDIP), compte tenu des domiciles genevois des parties. Le droit suisse est par 

ailleurs applicable (art. 4 de la Convention de la Haye du 2 octobre 1973 sur la loi 

applicable aux obligations alimentaires, applicable erga omnes; RS 0.211.213.01, 

applicable par renvoi des art. 48 et 49 LDIP), ce qui n'est au demeurant pas 

contesté par les parties. 

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3.  En application du principe de la force de chose jugée partielle instituée par 
l'art. 315 al. 1 CPC, la Cour peut revoir uniquement celles des dispositions du 

jugement entrepris qui sont remises en cause en appel, à la seule exception du cas 

visé par l'art. 282 al. 2 CPC, non réalisé en l'espèce. 

 Le principe de la chose jugée l'emporte ainsi sur celui de la maxime d'office. 

 Dès lors, les chiffres 1 à 3, 6 à 8 et 12 du dispositif du jugement querellé, non 

remis en cause par l'appelant, sont entrés en force de chose jugée. En revanche, les 

chiffres 10 et 11, relatifs aux frais de première instance, pourront encore être revus 

d'office en cas d'annulation de tout ou partie du jugement entrepris dans le cadre 

du présent appel (art. 318 al. 3 CPC). 

4.  La procédure de mesures protectrices de l'union conjugale est une procédure 
sommaire au sens propre (art. 271 CPC; ATF 127 III 474 consid. 2b/bb; arrêts du 

Tribunal fédéral 5A_340/2008 consid. 3.1; 5A_344/2008 consid. 2; HOHL, 

op. cit., n. 1900). Cette procédure n'est donc pas destinée à trancher des questions 

litigieuses délicates nécessitant une instruction approfondie (SJ 1988 p. 638). 

L'autorité saisie peut s'en tenir à la vraisemblance des faits allégués, solution qui 

est retenue en matière de mesures provisoires selon l'art. 137 al. 2 aCC, abrogé par 

le CPC mais à laquelle il est donc possible de se référer (arrêt du Tribunal fédéral 

5A_124/2008 du 10 avril 2008; ATF 127 III 474 consid. 2b/b). Il incombe à 

chaque époux de communiquer tous les renseignements relatifs à sa situation 

personnelle et économique, accompagnés des justificatifs utiles, permettant 

ensuite d'arrêter la contribution en faveur de la famille (BRÄM/HASENBÖHLER 

Commentaire zurichois, n. 8-10 ad art. 180 CC). 

 Aux termes de l'art. 271 let. a CPC, les mesures protectrices de l'union conjugale 

(art. 172 à 179 CC) sont ordonnées à la suite d'une procédure sommaire. 

La décision de mesures protectrices de l'union conjugale est en principe provisoire 

et revêtue d'une autorité de la chose jugée limitée. La jurisprudence rendue avant 

l'entrée en vigueur du CPC demeure applicable (en particulier l'ATF 127 III 474 

consid. 2b/bb p. 478 s.) : la cognition du juge est limitée à la simple 

vraisemblance des faits et à un examen sommaire du droit (arrêts du Tribunal 

fédéral 5A_318/2014, 5A_333/2014 du 2 octobre 2014 consid. 2.2; 5A_557/2013 

du 23 décembre 2013 consid. 1.3), l'exigence de célérité étant privilégiée par 

rapport à celle de sécurité (HOHL, op. cit., n. 1901; HALDY, La nouvelle procédure 

civile suisse, 2009, p. 71; VOUILLOZ, Les procédures du droit de la famille, in 

Jusletter 11 octobre 2010, Rz n. 6; VETTERLI, Das Eheschutzverfahren nach der 

schweizerischen Zivilprozessordnung, in FamPra.ch 2010, p. 787). Tous les 

moyens de preuve sont en principe admissibles (art. 254 al. 2 let. c CPC), étant 

précisé que ceux dont l'administration ne peut intervenir immédiatement ne 

doivent être ordonnés que dans des circonstances exceptionnelles (arrêt du 

Tribunal fédéral 5A_444/2008 du 14 août 2008 consid. 2.2). 

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5. L'appelant soutient que le droit d'être entendu de C______ a été violé, le premier 
juge n'ayant pas procédé à son audition. 

 5.1 Aux termes de l'art. 298 al. 1 CPC, applicable à tout litige matrimonial dans 
lequel le juge est appelé à statuer sur le sort de l'enfant (JEANDIN, Code de 

procédure civile commenté, BOHNET/HALDY/JEANDIN/SCHWEIZER/TAPPY (éd.), ad 

art. 298 n. 6), celui-ci est entendu personnellement et de manière appropriée par le 

Tribunal ou un tiers nommé à cet effet, pour autant que son âge ou d'autres justes 

motifs ne s'y opposent pas. 

 Selon la jurisprudence constante du Tribunal fédéral, comme en ce qui concerne 

l'art. 298 CPC, applicable dans les procédures de droit matrimonial, l'audition  de 

l'enfant ne présuppose pas que l'enfant ait la capacité de discernement au sens de 

l'art. 16 CC. Selon la ligne directrice développée par le Tribunal fédéral dans le 

cadre des procédures de droit matrimonial, l'audition d'un enfant est possible dès 

qu'il a atteint l'âge de six ans révolus (ATF 133 III 553 consid. 3; 131 III 553 

consid. 1.2.3; arrêt du Tribunal fédéral 5A_593/2011 du 10 février 2012 

consid. 3.2), bien qu'en psychologie enfantine, il soit admis que les activités 

mentales de logique formelle ne sont possibles qu'à partir d'un âge variant entre 

onze et treize ans environ et que la capacité de différenciation et d'abstraction 

orale ne se développe plus ou moins qu'à partir de cet âge-là (arrêts du Tribunal 

fédéral 5A_554/2014 du 21 octobre 2014 consid. 5.1.2; 5A_869/2013 du 24 mars 

2014 consid. 2.1.1; 5A_593/2011 du 10 février 2012 consid. 3.2). L'audition d'un 

jeune enfant vise donc avant tout à permettre au juge compétent de se faire une 

idée personnelle et de disposer d'une source de renseignements supplémentaires 

pour établir l'état de fait et prendre sa décision, le jeune enfant n'étant pas encore 

en mesure de s'exprimer sans faire abstraction de facteurs d'influence immédiats et 

extérieurs, ni de formuler une volonté stable (ATF 133 III 146 consid. 2.6; 131 III 

553 consid. 1.2.2 et les références). L'audition des enfants découle aussi 

directement de l'art. 12 CDE (ATF 124 II 90 consid. 3a). Cette norme 

conventionnelle ne consacre toutefois pas de prérogatives plus larges que celles 

résultant du droit fédéral (au sujet de l'art. 144a CC, cf. ATF 131 III 553 et les 

références; arrêt du Tribunal fédéral 5A_735/2007 du 28 janvier 2008 consid. 2.1, 

publié in : FamPra.ch 2008 p. 449). L'art. 12 CDE garantit à chaque enfant le droit 

d'exprimer son avis dans toute procédure le concernant, dans la mesure où il est 

capable de se forger une opinion propre, ce qui correspond à la notion de 

discernement au sens de l'art. 16 CC (ATF 131 III 553 consid. 1.1 et les 

références; arrêts du Tribunal fédéral 5A_554/2014 du 21 octobre 2014 

consid. 5.1.2; 5A_869/2013 du 24 mars 2014 consid. 2.1.1). 

 5.2 En l'espèce, l'enfant C______ est né en 2008. Il avait par conséquent moins de 
six ans lors de l'introduction de la demande de première instance et tout juste six 

ans lors du dépôt du rapport d'évaluation par le SPMi. Il n'a, en procédure d'appel, 

pas encore atteint l'âge de sept ans. Compte tenu de son âge, on ne saurait lui 

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reconnaître la capacité de discernement au sens de l'art. 16 CC. L'art. 12 CDE n'a 

donc pas été enfreint. Par ailleurs, son audition consistait avant tout en un moyen 

de preuve supplémentaire, dont l'administration pouvait être admise comme 

superflue, si le Tribunal considérait les éléments dont il disposait comme étant 

suffisamment établis et pertinents pour trancher la question litigieuse. 

 Par conséquent, aucune violation du droit d'être entendu de l'enfant C______ ne 

peut être retenue. 

6.  6.1 En vertu de l'art. 176 al. 3 CC, lorsque les époux ont des enfants mineurs, le 
juge ordonne les mesures nécessaires d'après les dispositions sur les effets de la 

filiation (cf. art. 273 ss CC). 

 Selon l'art. 296 al. 1er CC, l'enfant est soumis, pendant sa minorité, à l'autorité 

parentale. 

 Le droit de garde est une composante de l'autorité parentale. Il consiste dans la 

compétence de déterminer le lieu de résidence et le mode d'encadrement de 

l'enfant. Le détenteur de l'autorité parentale peut confier des enfants à des tiers, 

exiger sa restitution, surveiller ses relations et diriger son éducation 

(DE LUZE/PAGE/STOUDMANN, Droit de la famille, Lausanne 2013, n. 1.2 ad 

art. 296 CC; ATF 128 II 9 consid. 4a). 

 Lorsque le juge ordonne les mesures nécessaires concernant les enfants mineurs, 

le principe fondamental est l'intérêt de l'enfant, celui des parents étant relégué à 

l'arrière-plan. Au nombre des critères essentiels, entrent en ligne de compte les 

relations entre les parents et l'enfant, les capacités éducatives respectives des père 

et mère, leur aptitude à prendre soin de l'enfant personnellement et à s'en occuper 

ainsi qu'à favoriser les contacts avec l'autre parent; il faut choisir la solution qui, 

au regard des données de l'espèce, est la mieux à même d'assurer à l'enfant la 

stabilité des relations nécessaires à un développement harmonieux des points de 

vue affectif, psychique, moral et intellectuel (ATF 136 I 178 consid. 5.3, arrêts du 

Tribunal fédéral 5A_497/2011 du 5 décembre 2011 consid. 6.1; TF, FamPra 2006 

p. 193 consid. 2.1; 5A_693/2007 du 18 février 2008 consid. 5.1). Le désir 

d'attribution exprimé par l'enfant peut jouer un rôle important s'il apparaît, sur le 

vu de son âge et de son développement, qu'il s'agit d'une ferme résolution de sa 

part et que ce désir reflète une relation effective étroite avec le parent désigné 

(FamPra 2006 p. 193 consid. 2.1; ATF 126 III 497 consid. 4). En matière de 

mesures protectrices, qui visent à maîtriser une crise conjugale, il convient 

d'accorder une importance primordiale aux conditions de vie et à la répartition des 

tâches qui existaient jusque-là; il en résulte surtout le besoin de créer au plus vite 

une situation optimale pour les enfants (TF, FamPra 2003, p. 700). 

 En cas de capacités équivalentes, la disponibilité des parents est déterminante, 

surtout chez les enfants en bas âge. En cas de disponibilité équivalente, la stabilité 

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et les relations familiales sont à examiner. Ces critères peuvent être mis en 

balance avec d’autres, tels que la volonté d'un parent à coopérer avec l'autre ou la 

nécessité de ne pas séparer la fratrie (arrêt du Tribunal fédéral 5A_834/2012 du 

26 février 2013 consid. 4.1). 

 Lorsqu'il y a plusieurs enfants, le juge évite de les séparer, ce afin d'éviter de 

compromettre, sans raisons impérieuses, les liens d'affection qui les unissent ainsi 

que les bénéfices de l'éducation qu'ils ont reçue en commun (ATF 115 II 317 

consid. 2; arrêt du Tribunal fédéral 5A_183/2010 du 19 avril 2010 consid. 3.3.1 in 

fine). La Cour de céans a retenu que s'il est en principe déconseillé de séparer une 

fratrie, ce principe n'est pas intangible, le juge devant examiner l'ensemble des 

circonstances au regard de l'intérêt de chaque enfant en particulier 

(ACJC/1198/2011 du 23 septembre 2011 consid. 2.2).  

 Le juge n'est pas lié par les conclusions du SPMi; le rapport de ce service (lequel 

constitue une preuve au sens des art. 168 et 190 CPC) est soumis, à l'instar des 

autres preuves, au principe de la libre appréciation consacré par l'art. 157 CPC 

(HAFNER, in Basler Kommentar, Schweizerische Zivilprozessordnung, SPÜHLER/ 

TENCHIO/INFANGER [éd.], 2013, n. 4 ad art. 190 CPC; WEIBEL/NAEGELI, in 

Kommentar zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO], SUTTER-SOMM/ 

HASENBÖHLER/LEUENBERGER [éd.], 2013, n. 8 ad art. 190 CPC). 

 6.2 En l'espèce, il n'est pas contesté que les parties disposent de capacités 
parentales adéquates pour assurer une bonne prise en charges des enfants. Il est 

également constant que l'appelant travaille à plein temps – et dispose d'un horaire 

de travail très flexible – et que l'intimée exerce une activité professionnelle à 

raison de 10 à 15 heures par semaine.  

 La Cour retient que l'appelant, auquel la garde de l'adolescent D______ a été 

confiée par le Tribunal, laquelle n'est pas remise en cause et est dans l'intérêt de 

celui-ci, doit s'occuper de trois enfants adolescents et du même âge. Le rapport du 

SPMi a mis en évidence que D______, au vu de ses faibles résultats scolaires, 

nécessitait un accompagnement soutenu, que l'appelant était à même d'assurer. 

 Par ailleurs, avec le SPMi, au vu du jeune âge de C______ et du fait qu'il passe 

plus de temps avec l'intimée qu'avec l'appelant, il est dans l'intérêt et le bien de 

l'enfant que sa garde soit assurée par la mère. C______ passe par ailleurs tous les 

mercredis avec elle. L'intimé est d'ailleurs très engagée et investie dans les suivis 

médicaux, les repas, le suivi scolaire et l'éducation de C______. 

 De surcroît, D______ et ses deux frères, sont scolarisés au Cycle d'orientation, 

alors que C______ fréquente l'école primaire et la différence d'âge entre celui-ci et 

ses frères est importante (7 ans). 

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 Ainsi, la séparation de la fratrie est dans le cas d'espèce conforme à l'intérêt de 

l'enfant C______, de sorte qu'il se justifie que sa garde soit confiée à la mère. 

 La Cour relève que cette séparation est atténuée par le large droit de visite en 

faveur de l'appelant fixé par le Tribunal, non remis en cause par les parties en tant 

que tel et conforme à l'intérêt de l'ensemble des enfants. En effet, ces derniers 

passeront, chaque semaine, des moments ensemble le mardi soir à la sortie de 

l'école jusqu'au mercredi matin, un week-end sur deux, du vendredi à la sortie de 

l'école jusqu'au lundi matin, ainsi que la moitié des vacances scolaires. 

 6.3 Par conséquent, l'appelant sera débouté de ses conclusions et les ch. 4 et 5 du 
jugement querellé seront confirmés. 

 6.4 L'appelant a contesté la contribution à l'entretien de C______, en lien avec la 
remise en cause de l'attribution du droit de garde. Dans la mesure où la quotité de 

la contribution n'est pas contestée, et que la garde de l'enfant est attribuée à 

l'intimée, il se justifie également de confirmer la contribution fixée par le 

Tribunal, à 700 fr. par mois à compter du départ de C______ du domicile 

conjugal. Celle-ci est d'ailleurs conforme aux revenus et charges des parties. 

7. 7.1 Lorsque la Cour de céans statue à nouveau, elle se prononce sur les frais fixés 
par le Tribunal de première instance (art. 318 al. 3 CPC). 

 Le premier juge a mis les frais judiciaires, arrêtés à 900 fr., à la charge des parties 

pour moitié chacune et n'a pas alloué de dépens. A défaut de grief motivé 

concernant les frais de première instance et au vu de l'issue du litige, il n'y a pas 

lieu de modifier la décision du premier juge sur ces points, de sorte que les ch. 10 

et 11 seront confirmés. 

 7.2 Les frais d'appel, arrêtés à 1'325 fr. (art. 30 al. 1 et 35 RTFD), seront mis à la 
charge des parties pour moitié chacune, compte tenu de la nature familiale du 

litige (art. 95 et 107 al. 1 let. c CPC), partiellement compensés par l'avance de 

frais du même montant fournie par l'appelant, acquise à l'Etat (art. 111 al. 1 CPC). 

La part de l'intimée de 662 fr. 50 sera provisoirement supportée par l'Etat (art. 122 

al. 1 let. b et 123 al. 1 CPC; art. 19 RAJ), l'intimée plaidant au bénéfice de 

l'assistance juridique. 

 En conséquence, la somme de 662 fr. 50 sera restituée à l'appelant. 

 Les parties supporteront par ailleurs leurs propres dépens. 

8. S'agissant de mesures protectrices de l'union conjugale prononcées pour une durée 
indéterminée (art. 51 al. 4 LTF), la valeur litigieuse est supérieure au seuil de 

30'000 fr. (art. 74 al. 1 let. b LTF), ce qui ouvre la voie du recours en matière 

civile au Tribunal fédéral (art. 72 al. 1 LTF). Dans le cas d'un recours formé 

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contre une décision portant sur des mesures provisionnelles, seule peut être 

invoquée la violation de droits constitutionnels (art. 98 LTF). 

* * * * * 

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PAR CES MOTIFS, 

La Chambre civile : 

A la forme : 

Déclare recevable l'appel interjeté le 12 mars 2015 par A______ contre les chiffres 4, 5 

et 9 du dispositif du jugement JTPI/2524/2015 rendu le 27 février 2015 par le Tribunal 

de première instance dans la cause C/14363/2014-5. 

Au fond : 

Confirme ce jugement. 

Déboute les parties de toutes autres conclusions. 

Sur les frais : 

Arrête les frais à 1'325 fr. et les met à la charge des parties pour moitié chacune. 

Les compense à due concurrence avec l'avance de frais de 662 fr. 50 fournie par 

A______, acquise à l'Etat. 

Dit que la part de 662 fr. 50 à charge de B______ est provisoirement supportée par 

l'Etat de Genève. 

Ordonne aux Services financiers du Pourvoir judiciaire de restituer la somme de  

662 fr. 50 à A______. 

Dit que chacune des parties conserve à sa charge ses propres dépens. 

Siégeant : 

Madame Valérie LAEMMEL-JUILLARD, présidente; Madame Nathalie LANDRY-BARTHE, 

Monsieur Patrick CHENAUX, juges; Madame Audrey MARASCO, greffière. 

 

La présidente : 

Valérie LAEMMEL-JUILLARD 

 La greffière : 

Audrey MARASCO 

 

 

 

 

 

 

 

 

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Indication des voies de recours : 

 

Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; 

RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec 

expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par-devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière 

civile. 

 

Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14. 

 

Valeur litigieuse des conclusions pécuniaires au sens de la LTF supérieure ou égale à 30'000 fr.