# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 3d58c7b7-ac91-59b7-b546-e3e61c5efa76
**Source:** Aargau (AG)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 
**Language:** de
**Title:** AG AGVE agve2015.pdf
**Docket/Reference:** agve2015.pdf
**URL:** https://www.ag.ch/media/kanton-aargau/jb/dokumente/gesetze-entscheide/agve/agve2015.pdf

## Full Text

a.a.O. 
ABauV 

ABBV 

AfB 
AfU 
AGS 
AGSchKG 

AGSchV 

AGV 
AGVA 
AGVE 
AHI 
AHVG 

AHVV 

AJP/PJA 
AJSG 

AJV 
AltlV 

AlVK 
AMB 
Amtl. Bull. 
ANAG 

ANAV 

AnwD 

AnwG 

AnwT 

am angeführten Ort 
Allgemeine Verordnung zum Baugesetz vom 23. Februar 1994 
(SAR 713.111) 
Verordnung über Flächen- und Verarbeitungsbeiträge im Ackerbau 
(Ackerbaubeitragsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.17) 
Abteilung für Baubewilligungen 
Abteilung für Umwelt 
Aargauische Gesetzessammlung 
Ausführungsgesetz zum Bundesgesetz über Schuldbetreibung und 
Konkurs vom 13. Oktober 1964 (SAR 231.100) 
Allgemeine Gewässerschutzverordnung vom 19. Juni 1972 
(SR 814.201) 
Aargauische Gebäudeversicherung 
Aargauische Gebäudeversicherungsanstalt 
Aargauische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
AHI-Praxis 
Bundesgesetz über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
20. Dezember 1946 (SR 831.10) 
Verordnung über die Alters- und Hinterlassenenversicherung vom 
31. Oktober 1947 (SR 831.101) 
Aktuelle Juristische Praxis 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz 
wildlebender Säugetiere und Vögel vom 24. Februar 2009 
(SAR.933.200) 
Aargauischer Juristenverein 
Verordnung über die Sanierung von belasteten Standorten vom 
26. August 1998 (SR 814.680) 
Arbeitslosenversicherungskasse 
Abteilung Militär und Bevölkerungsschutz 
Amtliches Bulletin 
(ausser Kraft) Bundesgesetz über Aufenthalt und Niederlassung der 
Ausländer vom 26. März 1931 
(ausser Kraft) Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über 
Aufenthalt und Niederlassung der Ausländer vom 1. März 1949 
Dekret über den Fähigkeitsausweis und die Bewilligung zur 
Berufsausübung für Anwälte (Anwaltsdekret) vom 27. Oktober 1987 
(SAR 291.100) 
Anwaltsgesetz (Gesetz über die Ausübung des Anwaltsberufes) vom 
18. Dezember 1984 (SAR 291.100) 
Dekret über die Entschädigung der Anwälte (Anwaltstarif) vom 
10. November 1987 (SAR 291.150) 

AnwV 
AR 
ArG 

ARGE 
ArGV 4 

AS 

ASA 
aAsylG 
AsylG 
ATSG 

AuG 

AVA 
AVG 

AVIG 

AVIV 

AWA 
AWaD 

AWaG 
aBauG 
BauG 

BauV 
BAV 

BB 
BBG 

BBl 
BBV 

BBV 

BD 

Anwaltsverordnung vom 18. Mai 2005 (SAR 290.111) 
Abwasserreglement 
Bundesgesetz über die Arbeit in Industrie, Gewerbe und Handel 
(Arbeitsgesetz) vom 13. März 1964 (SR 822.11) 
Arbeitsgemeinschaft 
Verordnung 4 zum Arbeitsgesetz vom 18. August 1993 
(SR 822.114) 
Amtliche Sammlung der Bundesgesetze und Verordnungen 
(Eidg.  esetzessammlung); ab 1948: Sammlung der eidgenössischen 
Gesetze 
Archiv für Schweizerisches Abgaberecht 
Asylgesetz vom 5. Oktober 1979 
Asylgesetz vom 26. Juni 1998 (SR 142.31) 
Bundesgesetz über den Allgemeinen Teil des 
Sozialversicherungsrechts vom 6. Oktober 2000 (SR 830.1) 
Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Ausländer vom 
16. Dezember 2005 (SR 142.20) 
Aargauisches Versicherungsamt 
Bundesgesetz über die Arbeitsvermittlung und den Personalverleih 
(Arbeitsvermittlungsgesetz) vom 6. Oktober 1989 (SR 823.11) 
Bundesgesetz über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 25. Juni 1982 (SR 837.0) 
Verordnung über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und 
die Insolvenzentschädigung vom 31. August 1983 (SR 837.02) 
Amt für Wirtschaft und Arbeit des Kantons Aargau 
Dekret zum Waldgesetz des Kantons Aargau (Walddekret) vom 
3. November 1998 (SAR 931.110) 
Waldgesetz des Kantons Aargau vom 1. Juli 1997 (SAR 931.100) 
Baugesetz des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 
Gesetz über Raumentwicklung und Bauwesen (Baugesetz) vom 
19. Januar 1993 (SAR 713.100) 
Bauverordnung vom 25. Mai 2011 (SAR 713.121) 
Verordnung über Bau und Ausrüstung der Strassenfahrzeuge vom 
27. August 1969 
Bundesbeschluss 
Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 19. April 1978 
(SR 412.1) 
Bundesblatt 
Verordnung über den Vollzug der Berufsbildungsgesetzgebung 
(Berufsbildungsverordnung) vom 23. Dezember 1985 
(SAR 422.111) 
Verordnung über die Berufsbildung (Berufsbildungsverordnung, 
BBV) vom 19. November 2003 (SR 412.101) 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der 
Staatsbeamten vom 24. November 1971 

BdBSt 

BDE 
BehiG 

BehiV 

BetmG 

BeurG 

BFA 
BFF 
BFM 
BFSV 
BG 
BGB 
BGBB 

BGBM 

BGE 
BGFA 

BGG 

BGr 
BIGA 
BJM 
BKS 
BlSchK 
BLU 
BMS 
BMV 

BNO 
BO 
BoeB 

BPR 

BR 
BRB 

Bundesratsbeschluss über die Erhebung einer direkten Bundessteuer 
vom 9. Dezember 1940 
Entscheid des Baudepartements 
Bundesgesetz vom 13. Dezember 2002 über die Beseitigung von 
Benachteiligungen von Menschen mit Behinderungen (SR 151.3) 
Verordnung über die Beseitigung von Benachteiligungen von 
Menschen mit Behinderungen 
(Behindertengleichstellungsverordnung, BehiV) vom 19. November 
2003 (SR 151.31) 
Bundesgesetz über die Betäubungsmittel und die psychotropen 
Stoffe vom 3. Oktober 1951 (SR 812.121) 
Beurkundungs- und Beglaubigungsgesetz vom 30. August 2011 
(SAR 295.200) 
Bundesamt für Ausländerfragen 
Bundesamt für Flüchtlinge (heute SEM) 
Bundesamt für Migration (heute SEM) 
Berufsschulvereinbarung 
Bundesgesetz 
Bürgerliches Gesetzbuch 
Bundesgesetz über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1991 
(SR 211.412.11) 
Bundesgesetz über den Binnenmarkt (Binnenmarktgesetz) vom 
6. Oktober 1995 (SR 943.02) 
Bundesgerichtliche Entscheide, amtliche Sammlung 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit der Anwältinnen und Anwälte 
(Anwaltsgesetz) vom 23. Juni 2000 (SR 935.61) 
Bundesgesetz über das Bundesgericht vom 17. Juni 2005 
(SR 173.110) 
Bundesgericht 
Bundesamt für Industrie, Gewerbe und Arbeit 
Basler Juristische Mitteilungen 
Departement Bildung, Kultur und Sport 
Blätter für Schuldbetreibung und Konkurs 
Baulandumlegung 
Berufsmittelschule 
Verordnung über die eidgenössische Berufsmaturität 
(Berufsmaturitätsverordnung, BMV) vom 24. Juni 2009 
(SR 412.103.1) 
Bau- und Nutzungsordnung 
Bauordnung 
Bundesgesetz über das öffentliche Beschaffungswesen vom 
16. Dezember 1994 (SR 172.056.1) 
Bundesgesetz über die politischen Rechte (BPR) vom 17. Dezember 
1976 (SR 161.1) 
Baurecht: Mitteilungen des Seminars für Schweizerisches Baurecht 
Bundesratsbeschluss 

BSG 

BStKR 

BStP 

BSV 
BSV 
BTS 

BüG 

aBV 

BV 
BVD 
BVG 

BVG 
BVGE 
BVO 

BVR 
BVU 
BZG 

BZG-AG 

BzGr 
BZP 

BZV-AG 

DBG 

Gesetz über den vorbeugenden Brandschutz (Brandschutzgesetz) 
vom 21. Februar 1989 (SAR 585.100) 
Reglement des Bundesstrafgerichts über die Kosten, Gebühren und 
Entschädigungen in Bundesstrafverfahren vom 31. August 2010 
(SR 173.713.162) 
Bundesgesetz über die Bundesstrafrechtspflege vom 15. Juni 1934 
(SR 312.0) 
Brandschutzverordnung vom 7. Januar 1991 (SAR 585.111) 
Bundesamt für Sozialversicherung 
Besonders tierfreundliches Stallhaltungssystem gemäss BTS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.4) 
Bundesgesetz über Erwerb und Verlust des Schweizer Bürgerrechts 
vom 29. September 1952 (SR 141.0) 
Bundesverfassung der Schweizerischen Eidgenossenschaft vom 
29. Mai 1874 (SR 101) 
Bundesverfassung vom 18. April 1999 (SR 101) 
Dekret über Bodenverbesserungen vom 5. Mai 1970 (SAR 913.710) 
Bundesgesetz über die berufliche Alters-, Hinterlassenen- und 
Invalidenvorsorge vom 25. Juni 1982 (SR 831.40) 
Bodenverbesserungsgenossenschaft 
Bundesverwaltungsgerichtsentscheid 
(ausser Kraft) Verordnung über die Begrenzung der Zahl der 
Ausländer vom 6. Oktober 1986 
Bernische Verwaltungsrechtsprechung 
Departement Bau, Verkehr und Umwelt 
Bundesgesetz über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz 
(Bevölkerungs- und Zivilschutzgesetz, BZG) vom 4. Oktober 2002 
(SR 520.1) 
Gesetz über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz im Kanton 
Aargau (Bevölkerungs- und Zivilschutzgesetz Aargau, BZG-AG) 
vom 4. Juli 2006 (SAR 515.200) 
Bezirksgericht 
Bundesgesetz über den Bundeszivilprozess vom 4. Dezember 1947 
(SR 273) 
Verordnung über den Bevölkerungsschutz und den Zivilschutz im 
Kanton Aargau (BZV-AG) vom 22. November 2006 (SAR 515.211) 
Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer vom 14. Dezember 
1990 (SR 642.11) 
Departement Finanzen und Ressourcen 
Departement Gesundheit und Soziales 

DFR 
DGS 
Dienstreglement  Verordnung über den Dienst des Polizeikorps vom 11. Oktober 

DSD 

DVI 

1976 (SAR.531.111) 
Dekret über den Schutz von Kulturdenkmälern 
(Denkmalschutzdekret) vom 14. Oktober 1975 (SAR 497.110) 
Departement Volkswirtschaft und Inneres 

DZV 

EBG 
EBVU 
EFTA 

EFZ 
EG 
EG BBG 

EG BGFA 

EG GSchG 

EG JStPO 

EG KVG 

EG OR 

EG StPO 

Verordnung über die Direktzahlungen an die Landwirtschaft 
(Direktzahlungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 (SR 910.13) 
Eisenbahngesetz vom 20. Dezember 1957 
Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt 
European Free Trade Association (Europäische 
Freihandelsassoziation) 
Eidgenössischer Fähigkeitsausweis 
Einführungsgesetz 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Berufsbildung vom 
8. November 1983 (SAR 422.100) 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Freizügigkeit der 
Anwältinnen und Anwälte vom 2. November 2004 (SAR 290.100) 
Einführungsgesetz zum eidgenössischen Gewässerschutzgesetz vom 
11. Januar 1977 (SAR 761.100) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Jugendstrafprozessordnung 
vom 16. März 2010 (SAR 251.300) 
Einführungsgesetz zum Bundesgesetz über die Krankenversicherung 
vom 5. September 1995 (SAR 837.100) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Obligationenrecht vom 
27. Dezember 1911 (SAR 210.200) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Strafprozessordnung vom 
16. März 2010 (SAR 251.200) 

EG Umweltrecht, EG UWR  Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über den 

EG ZGB 

EG ZPO 

aEGAR 

EGAR 

EGG 

ELG 

ELV 

EMRK 

EnergieG 

Schutz von Umwelt und Gewässer vom 4. September 2007 
(SAR 781.200) 
Einführungsgesetz zum Schweizerischen Zivilgesetzbuch vom 
27. März 1911 (SAR 210.100) 
Einführungsgesetz zur Schweizerischen Zivilprozessordnung vom 
23. März 2010 (SR 221.200) 
(ausser Kraft) Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 
14. Januar 1997 
Einführungsgesetz zum Ausländerrecht vom 25. November 2008 
(SAR 122.600) 
Bundesgesetz über die Erhaltung des bäuerlichen Grundbesitzes vom 
12. Juni 1951 
Bundesgesetz über Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 19. März 1965 
(SR 831.30) 
Verordnung über die Ergänzungsleistungen zur Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenversicherung vom 15. Januar 1971 
(SR 831.301) 
Konvention zum Schutze der Menschenrechte und Grundfreiheiten 
vom 4. November 1950 (SR 0.101) 
Energiegesetz des Kantons Aargau vom 9. März 1993 
(SAR 773.100) 

EntsG 

EntsV 

EOG 

EOV 

ER 
Erw. 
EStV 
EU 
EUeR 

EuGH 
EuGRZ 
EVG 
EVGE 

EVRPG 

EWaG 

EWG 
f./ff. 
FamZG 
FamZV 
FAT 

FFE 
FG 

FlG 
FLG 

FN 
FoV 

FPolG 

FPolV 

Bundesgesetz über die minimalen Arbeits- und Lohnbedingungen 
für in die Schweiz entsandte Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer 
und flankierende Massnahmen vom 8. Oktober 1999 (SR 823.20) 
Verordnung über die in die Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen 
und Arbeitnehmer vom 21. Mai 2003 (SR 823.201) 
Bundesgesetz über den Erwerbsersatz für Dienstleistende und bei 
Mutterschaft (Erwerbsersatzgesetz, EOG) vom 25. September 1952 
(SR 834.1) 
Verordnung zum Erwerbsersatzgesetz (EOV) vom 24. November 
2004 (SR 834.11) 
Reglement über die Finanzierung von Erschliessungsabgaben 
Erwägung(en) 
Eidgenössische Steuerverwaltung 
Europäische Union 
Europäisches Übereinkommen über die Rechtshilfe in Strafsachen 
vom 20. April 1959 (SR 0.351.1) 
Gerichtshof der Europäischen Union 
Europäische Grundrechte-Zeitschrift 
Eidgenössisches Versicherungsgericht 
Entscheidungen des Eidgenössischen Versicherungsgerichts, 
amtliche Sammlung 
Verordnung über die Einführung des Bundesgesetzes über die 
Raumplanung vom 7. Juli 1986 
Entwurf gemäss Botschaft zum Bundesgesetz über Walderhaltung 
und Schutz vor Naturereignissen vom 29. Juni 1988 (BBl 1988 III 
173 ff.) 
Europäische Wirtschaftsgemeinschaft 
folgende Seite/Seiten, Note/Noten etc. 
Bundesgesetz über die Familienzulagen vom 24. März 2006 
Verordnung über die Familienzulagen vom 31. Oktober 2007 
Eidgenössische Forschungsanstalt für Betriebswirtschaft und 
Landtechnik 
Fürsorgerische Freiheitsentziehung 
Gesetz über das Feuerwehrwesen vom 23. März 1971 
(SAR 581.100) 
Flurgesetz vom 27. März 1912 
Bundesgesetz über die Familienzulagen für landwirtschaftliche 
Arbeitnehmer und Kleinbauern vom 20. Juni 1952 (SR 836.1) 
Fussnote 
Verordnung über den Begriff des Waldes sowie die Verfahren 
betreffend Waldfeststellung und Rodungsbewilligung 
(Forstverordnung) vom 16. Februar 1994 (SAR 931.113) 
Bundesgesetz betreffend die eidgenössische Oberaufsicht über die 
Forstpolizei vom 11. Oktober 1902 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz betreffend die eidgenös-
sische Oberaufsicht über die Forstpolizei vom 1. Oktober 1965 

GBW 
GebV SchKG  Gebührenverordnung zum SchKG vom 7. Juli 1971 (SR 281.35) 
GebVG 

FS 
FU 
FwG 
FWG1 
FwV 

FZA 

FZG 

GAL 

GAT III 
GBAG 

GBV 

GebVV 

GEP 
aGesG 
GesG 
GesV 

GG 

GIG 

GKP 
GND 

GNG 

GNV 

GOD 

Festschrift 
Fürsorgerische Unterbringung 
Feuerwehrgesetz vom 23. März 1971 (SAR 581.100) 
Bundesgesetz über Fuss- und Wanderwege vom 4. Oktober 1985 
Verordnung zum Feuerwehrgesetz vom 4. Dezember 1996 
(SAR 581.111) 
Abkommen zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihren 
Mitgliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit vom 21. Juni 
1999 (SR 0.142.112.681) 
Bundesgesetz über die Freizügigkeit in der beruflichen Alters-, 
Hinterlassenen- und Invalidenvorsorge (Freizügigkeitsgesetz) vom 
17. Dezember 1993 
Gesetz über die Anstellung von Lehrpersonen vom 17. Dezember 
2002 (SAR 411.200) 
Gesetz III zur Aufgabenteilung zwischen Kanton und Gemeinden 
Gesetz über die Grundbuchabgaben vom 7. Mai 1980 (SAR 
725.100) 
Verordnung des Bundesrates betreffend das Grundbuch vom 
22. Februar 1910 (SR 211.432.1) 
Gesetz über die Berufs- und Weiterbildung vom 6. März 2007 

Gesetz über die Gebäudeversicherung (Gebäudeversicherungsgesetz) 
vom 19. September 2006 (SR 673.100) 
Verordnung zum Gesetz über die Gebäudeversicherung vom 2. Mai 
2007 (SR 673.111) 
Genereller Entwässerungsplan 
Gesundheitsgesetz vom 10. November 1987 
Gesundheitsgesetz vom 20. Januar 2009 (SAR.301.100) 
Verordnung zum Gesundheitsgesetz vom 11. November 2009 
(SAR 301.111) 
Gesetz über die Einwohnergemeinden (Gemeindegesetz) vom 
19. Dezember 1978 (SAR 171.100) 
Bundesgesetz über die Gleichstellung von Mann und Frau vom 
24. März 1995 (SR 151.1) 
Generelles Kanalisationsprojekt 
Gebührendekret zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen 
Gewässer vom 15. Mai 1990 (SAR 763.250) 
Gesetz über die Nutzung (und den Schutz) der öffentlichen 
Gewässer vom 22. März 1954 (SAR 763.200) 
Verordnung zum Gesetz über die Nutzung der öffentlichen Gewässer 
vom 24. Dezember 1954 (SAR 763.211) 
Dekret über die Organisation des Obergerichts, des Handelsgerichts, 
des Versicherungsgerichts und des Verwaltungsgerichts vom 
23. Juni 1987 (SAR 155.110) 

GOG 

GPA 

GPR 

GSchG 

GSchV 
GSK 
GStA 
GVS 

GWVV 

HBV 

HMG 

HRAG 

HRegV 

HRG 

HSD 

i.V.m. 
IBG 

IBV 

IDAG 

IKSt 
IP 
IPR 
IPRG 

IRSG 

ISOS 
IVG 

Gerichtsorganisationsgesetz (Gesetz über die Organisation der 
ordentlichen richterlichen Behörden) vom 11. Dezember 1984 
(SAR 155.100) 
Government Procurement Agreement (=GATT/WTO-
Übereinkommen über das öffentliche Beschaffungswesen) vom 
15. April 1994 (SR 0.632.231.422) 
Gesetz über die politischen Rechte vom 10. März 1992 
(SAR 131.100) 
Bundesgesetz über den Schutz der Gewässer (Gewässerschutzgesetz) 
vom 24. Januar 1991 (SR 814.2) 
Gewässerschutzverordnung vom 28. Oktober 1998 (SR 814.201) 
Grundstückschätzungskommission 
Gemeindesteueramt 
Gesetz über den Vollzug des Strassenverkehrsrechtes vom 6. März 
1984 (SAR 991.100) 
Verordnung über die Gebäudewasserversicherung vom 
13. November 1996 (SAR 673.151) 
Heilmittel- und Betäubungsmittelverordnung vom 11. November 
2009 (SAR.351.115) 
Bundesgesetz über Arzneimittel und Medizinprodukte 
(Heilmittelgesetz) vom 15. Dezember 2000 (SR 812.21) 
Bundesgesetz über das Anstellungsverhältnis der Handelsreisenden 
vom 13. Juni 1941 
Verordnung des Bundesrates über das Handelsregister vom 7. Juni 
1937 (SR 221.411) 
Bundesgesetz über die Handelsreisenden vom 4. Oktober 1930 
(SR 943.1) 
Dekret zum Schutz der Hallwilerseelandschaft 
(Hallwilerseeschutzdekret) vom 13. Mai 1986 (SAR 787.350) 
in Verbindung mit 
Bundesgesetz über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 23. März 1962 (SR 914.1) 
Verordnung über Investitionskredite und Betriebshilfe in der 
Landwirtschaft vom 15. November 1972 (SR 914.11) 
Gesetz über die Information der Öffentlichkeit, den Datenschutz und 
das Archivwesen vom 24. Oktober 2006 (SAR 150.700) 
Interkantonale Kommission für den Strassenverkehr 
Integrierte Produktion 
Internationales Privatrecht 
Bundesgesetz über das Internationale Privatrecht vom 18. Dezember 
1987 (SR 291) 
Bundesgesetz über internationale Rechtshilfe in Strafsachen vom 
20. März 1981 (SR 351.1) 
Inventar der schützenswerten Ortsbilder der Schweiz 
Bundesgesetz über die Invalidenversicherung vom 19. Juni 1959 
(SR 831.20) 

IVHB 

IVK 
IVöB 

IVV 

JdT 
JG 

JSG 

JStG 

JStPO 

JStrV 

KBüG 

KESB 
KF 
KG 
KIGA 
KLV 

KR 
KS 
KSD 
KSG 

KSSlG 
KStA 
KV 
KVG 

KZG 

KZV 

L L-GAV 
LBD I 

Interkantonale Vereinbarung über die Harmonisierung der 
Baubegriffe vom 22. September 2005 (SAR 713.010) 
Invalidenversicherungskommission 
Interkantonale Vereinbarung über das öffentliche 
Beschaffungswesen vom 25. November 1994 / 15. März 2001 
(SAR 150.950) 
Verordnung über die Invalidenversicherung vom 17. Januar 1961 
(SR 831.201) 
Journal des tribunaux 
Gesetz über Wildschutz, Vogelschutz und Jagd (Jagdgesetz) vom 
25. Februar 1969 (SAR 933.100) 
Bundesgesetz über die Jagd und den Schutz wildlebender Säugetiere 
und Vögel (Jagdgesetz) vom 20. Juni 1986 (SR 922.0) 
Bundesgesetz über das Jugendstrafrecht (Jugendstrafgesetz) vom 
20. Juni 2003 (SR 311.1) 
Schweizerische Jugendstrafprozessordnung 
(Jugendstrafprozessordnung, JStPO) vom 20. März 2009 (SR 312.1) 
Verordnung über die Jugendstrafrechtspflege vom 27. Oktober 1959 
(SAR 251.130) 
Gesetz über das Kantons- und Gemeindebürgerrecht vom 
22. Dezember 1992 (SAR 121.100) 
Kindes- und Erwachsenenschutzbehörde 
Kontrollierte Freilandhaltung 
Kulturgesetz vom 31. März 2009 (SAR.495.200) 
Industrie-, Gewerbe- und Arbeitsamt des Kantons Aargau 
Verordnung des EDI vom 29. September 1995 über Leistungen in 
der obligatorischen Krankenversicherung (Krankenpflege-
Leistungsverordnung, KLV) (SR 832.112.31) 
Kanalisationsreglement 
Kreisschreiben 
Kantonaler Sozialdienst 
Konkordat über die Schiedsgerichtsbarkeit vom 27. August 1969 
(SAR 220.300) 
Kreisschreibensammlung des Obergerichts 
Kantonales Steueramt 
Kantonsverfassung vom 25. Juni 1980 (SAR 110.000) 
Bundesgesetz über die Krankenversicherung vom 18. August 1994 
(SR 832.10) 
Gesetz über Kinderzulagen für Arbeitnehmer vom 23. Dezember 
1963 (SAR 815.100) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über Kinderzulagen für 
Arbeitnehmer vom 23. Juli 1964 (SAR 815.111) 
Landesgesamtarbeitsvertrag des Gastgewerbes 
Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldung der Lehrer an 
öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret I) vom 24. November 
1971 (SAR 411.110) 

LBD II 

LBV 

LD 

LDLP 

LEG 

LEV 

LFG 
LFV 

LG 

LGVE 
LKE 
LMG 

LMV 
LPG 

LRK 
LRV 

LSG 
LSV 
LWAG 
LwG-AG 

LwG-CH 

Dekret über das Dienstverhältnis und die Besoldungen der 
Fachlehrer, Lehrbeauftragten und Stellvertreter, die Entschädigung 
für die Schulämter, den freiwilligen Schulsport und die Überstunden 
an öffentlichen Schulen (Lehrerbesoldungsdekret II) vom 
5. November 1991 (SAR 411.120) 
Verordnung über landwirtschaftliche Begriffe und die Anerkennung 
von Betriebsformen vom 7. Dezember 1998 (SR 910.91) 
Dekret über die Löhne des kantonalen Personals (Lohndekret) vom 
30. November 1999 (SAR 165.130) 
Dekret über die Löhne der Lehrpersonen vom 24. August 2004 
(SR 411.210) 
Bundesgesetz über die Entschuldung landwirtschaftlicher 
Heimwesen vom 12. Dezember 1940 
Verordnung über Landumlegung, Grenzbereinigung und Enteignung 
(LEV; SAR 713.112) vom 23. Februar 1994  
Bundesgesetz über die Luftfahrt vom 21. Dezember 1948 (SR 748.0) 
Verordnung über die Luftfahrt (Luftfahrtverordnung) vom 
14. November 1973 (SR 748.01) 
Bundesgesetz betreffend die Lotterien und gewerbsmässigen Wetten 
vom 8. Juni 1923 (SR 935.51) 
Luzernische Gerichts- und Verwaltungsentscheide 
Entscheid der Landwirtschaftlichen Rekurskommission 
Bundesgesetz über Lebensmittel und Gebrauchsgegenstände 
(Lebensmittelgesetz) vom 9. Oktober 1992 (SR 817.0) 
Lebensmittelverordnung vom 1. März 1995 (SR.817.02) 
Bundesgesetz über die Landwirtschaftliche Pacht vom 4. Oktober 
1985 (SR 221.213.2) 
Landwirtschaftliche Rekurskommission 
Luftreinhalte-Verordnung vom 16. Dezember 1985 
(SR 814.318.142.1) 
Gesetz über den Ladenschluss vom 14. Februar 1940 (SAR 950.200) 
Lärmschutzverordnung vom 15. Dezember 1986 (SR 814.41) 
Landwirtschaft Aargau 
Gesetz über die Erhaltung und Förderung der Landwirtschaft 
(Landwirtschaftsgesetz) vom 11. November 1980 (SAR 910.100) 
Bundesgesetz über die Landwirtschaft (Landwirtschaftsgesetz) vom 
29. April 1998 (SR 910.1) 

LwG-CH-1951 Bundesgesetz über die Förderung der Landwirtschaft und die 

m.w.H. 
MBVR 
MedBG 

MepV 
MIKA 

Erhaltung des Bauernstandes (Landwirtschaftsgesetz) vom 
3. Oktober 1951 (SR 910.1) 
mit weiteren Hinweisen 
Monatsschrift für bernisches Verwaltungsrecht und Notariatswesen 
Bundesgesetz über die universitären Medizinalberufe vom 23. Juni 
2006 (SR 811.11) 
Medizinprodukteverordnung vom 17. Oktober 2001 (SR 812.213) 
Amt für Migration und Integration Kanton Aargau 

Mitwirkungsgesetz Bundesgesetz vom 17. Dezember 1993 über die Information und 

MKA 
MKG 
MKGE 
MKV 

MMG 

MO 

mp 
MPG 

MPV 
MSchG 

MVG 

MWSt 
MWSTG 

MWStV 

N 
NAG 

NaR 
NBO 
NHG 

NHV 

NJW 
NLD 

NO 
NO 
NR 
NSV 

OBE 

Mitsprache der Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer in den 
Betrieben (SR.822.14) 
Migrationsamt des Kantons Aargau (heute MIKA) 
Militärkassationsgericht 
Entscheide des Militärkassationsgerichts 
Verordnung über die Kontingentierung der Milchproduktion 
(Milchkontingentierungsverordnung) vom 7. Dezember 1998 
(SR 916.350.1) 
Bundesgesetz betreffend die gewerblichen Muster und Modelle vom 
30. März 1900 (SR 232.12) 
Militärorganisation der Schweiz. Eidgenossenschaft vom 12. April 
1907 
mietrechtspraxis: Zeitschrift für schweizerisches Mietrecht 
Bundesgesetz über den Militärpflichtersatz vom 12. Juni 1959 
(SR 661) 
Verordnung über den Militärpflichtersatz vom 20. Dezember 1971 
Bundesgesetz betreffend den Schutz der Fabrik- und 
Handelsmarken, der Herkunftsbezeichnungen von Waren und der 
gewerblichen Auszeichnungen vom 26. September 1890 
Bundesgesetz über die Militärversicherung vom 19. Juni 1992 
(SR 833.1) 
Mehrwertsteuer 
Bundesgesetz über die Mehrwertsteuer (Mehrwertsteuergesetz) vom 
12. Juni 2009 (SR 641.20) 
Verordnung über die Mehrwertsteuer vom 22. Juni 1994 
(SR 641.201) 
Note 
Bundesgesetz betreffend die zivilrechtlichen Verhältnisse der 
Niedergelassenen und Aufenthalter vom 25. Juni 1891 
Nationalrat 
Normalbauordnung 
Bundesgesetz über den Natur- und Heimatschutz vom 1. Juli 1966 
(SR 451) 
Verordnung über den Natur- und Heimatschutz vom 16. Januar 1991 
(SR 451.1) 
Neue Juristische Wochenschrift 
Dekret über den Natur- und Landschaftsschutz vom 26. Februar 
1985 (SAR 785.110) 
Notariatsordnung vom 28. Dezember 1911 (SAR 295.110) 
Nutzungsordnung 
Nationalrat 
Verordnung über den Schutz der einheimischen Pflanzen- und 
Tierwelt und ihrer  Lebensräume (Naturschutzverordnung) vom 
17. September 1990 (SAR 785.131) 
Entscheid der Oberschätzungsbehörde 

OeBV 

Verordnung über Beiträge für besondere Leistungen im Bereiche der 
Ökologie und der Nutztierhaltung in der Landwirtschaft (Öko-
Beitragsverordnung) vom 24. Januar 1996 (SR 910.132) 

OeBV-1993  Verordnung über Beiträge für besondere ökologische Leistungen in 

ÖkoV  

ÖLN 
ÖVD 

ÖVG 

OG 

OGE 
OGJ 
OGr 
OHG 

OHV 

OR 
OrgG 

Parz. 
PatG 

PD 

PersG 

PKK 
PLV 

PO 

PolG 

PR 
Pra 
PRGE 
PuG 

der Landwirtschaft (Oeko-Beitragsverordnung; OeBV) vom 
26. April 1993 (SR 910.132) 
Verordnung über die Abgeltung ökologischer Leistungen (Öko-
Verordnung) vom 26. Mai 1999 (SAR 910.131) 
Ökologischer Leistungsnachweis 
Dekret über die Beteiligung von Kanton und Gemeinden an den 
Kosten des öffentlichen Verkehrs vom 11. März 1997 
(SAR 995.150) 
Gesetz über den öffentlichen Verkehr vom 2. September 1975, mit 
Änderungen vom 5. März 1996 (SAR 995.100) 
Bundesgesetz über die Organisation der Bundesrechtspflege 
(Bundesrechtspflegegesetz) vom 16. Dezember 1943 (SR 173.110) 
Entscheid des Obergerichts 
Obergerichtliche Jahresberichte 
Obergericht 
Bundesgesetz über die Hilfe an Opfer von Straftaten 
(Opferhilfegesetz) vom 4. Oktober 1991 (SR 312.5) 
Verordnung über die Hilfe an Opfer von Straftaten vom 
18. November 1992 (SR 312.51) 
Obligationenrecht vom 30. März 1911 (SR 220) 
Gesetz über die Organisation des Regierungsrates und der 
kantonalen Verwaltung (Organisationsgesetz) vom 26. März 1985 
(SAR 153.100) 
Parzelle(n) 
Bundesgesetz betreffend die Erfindungspatente vom 25. Juni 1954 
(SR 232.14) 
Dekret über die Rechte und Pflichten der Krankenhauspatienten 
(Patientendekret) vom 21. August 1990 (SAR 333.110) 
Gesetz über die Grundzüge des Personalrechts vom 16. Mai 2000 
(SAR 165.100) 
Psychiatrische Klinik Königsfelden 
Personal- und Lohnverordnung vom 25. September 2000 (SAR 
165.111) 
Promotionsordnung für die Volksschulen vom 16. Juli 1990 
(SAR 421.351) 
Gesetz über die Gewährleistung der öffentlichen Sicherheit vom 
6. Dezember 2005 (SAR 531.200) 
Polizeireglement 
Praxis des Bundesgerichts 
Entscheid des Personalrekursgerichts 
Gesetz über die amtlichen Publikationsorgane (Publikationsgesetz, 
PuG) vom 3. Mai 2011 (SAR 150.600) 

PVG 
PZV 

RAUS 

RG 

RGAE 
RGAR 
RGE 
RKE 
RL 
RMG 

RPG 
RPV 
RPV 
RRB 
RStrS 

RVOG 

Rz. 
SAG 

Praxis des Verwaltungsgerichtes des Kantons Graubünden 
Verordnung über die Bemessung des landwirtschaftlichen 
Pachtzinses (Pachtzinsverordnung, PZV) vom 11. Februar 1987 
(SR 221.213.221) 
Regelmässiger Auslauf von Nutztieren im Freien gemäss RAUS-
Verordnung vom 7. Dezember 1998 (SR 910.132.5) 
Rechenschaftsbericht 

RB 
REKO/EVD  Rekurskommission des Eidgenössischen 

Volkswirtschaftsdepartementes 
Gesetz über die Besteuerung und Verbot von Reklamen 
(Reklamengesetz) vom 4. Dezember 1908 
Entscheid des RGAR 
Rekursgericht im Ausländerrecht 
Entscheid des kantonalen Steuerrekursgerichts (seit 1. 1. 85) 
Entscheid der kantonalen Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 
Richtlinie 
Gesetz über die Einwohner- und Objektregister sowie das 
Meldewesen (Register- und Meldegesetz) vom 18. November 2008 
(SAR 122.200) 
Bundesgesetz über die Raumplanung vom 22. Juni 1979 (SR 700) 
Verordnung über die Raumplanung vom 2. Oktober 1989 (SR 700.1) 
Raumplanungsverordnung vom 28. Juni 2000 (SR 700.1) 
Regierungsratsbeschluss 
Rechtsprechung in Strafsachen, herausgegeben von der 
Schweizerischen Kriminalistischen Gesellschaft 
Regierungs- und Verwaltungsorganisationsgesetz (SR 172.010) vom 
21. März 1997 
Randziffer 
Schweizerische Aktiengesellschaft, Zeitschrift für Handels- und 
Wirtschaftsrecht 
Systematische Sammlung des aargauischen Rechts 
Schweizerische Berufsbildungsämter-Konferenz 

Reglement über die Einschätzung und 

SAR 
SBBK 
Schätzungsreglement [2]  

SchKG 

SchlT 
SchulG 
SEM 
SHAB 
SHG 
SHV 
SIA 
SJK 
SJZ 

Schadenerledigung bei Gebäuden vom 7. Dezember 2007 
(SAR 673.353) 
Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs vom 11. April 
1889 (SR 281.1) 
Schlusstitel 
Schulgesetz vom 17. März 1981 (SAR 401.100) 
Staatssekretariat für Migration 
Schweizerisches Handelsamtsblatt 
Sozialhilfegesetz vom 2. März 1982 (SAR 851.100) 
Sozialhilfeverordnung vom 18. April 1983 (SAR 851.111) 
Schweizerischer Ingenieur- und Architektenverein 
Schweizerische Juristische Kartothek 
Schweizerische Juristenzeitung 

SKE 

SKEE 

SKöF 

SKOS 

SMI 

SMV 

SN 
SOG 
SPG 

SPV 

SR 
SSV 

StE 
aStG 

StG 
StGB 

aStGV 
StGV 

StHG 

StipG 

StipV 

StK 
StPO 

StPO 

StR 
StRG 
StRK 

Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Kausalabgaben und 
Enteignungen 
Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabgaben 
und Enteignungen 
Schweizerische Konferenz für öffentliche Fürsorge; Herausgeberin 
der Richtlinien für die Bemessung der Sozialhilfe. 
Schweizerische Konferenz für Sozialhilfe; Herausgeberin der 
Richtlinien für die Ausgestaltung und Bemessung der Sozialhilfe 
(SKOS-Richtlinien) 
Schweizerische Mitteilungen über Immaterialgüterrecht Zürich (bis 
1984 = Mitt.) 
Verordnung über den Vollzug von Strafen und Massnahmen vom 
9. Juli 2003 (SAR 253.111) 
Schweizer Norm 
Solothurnische Gerichtspraxis 
Gesetz über die öffentliche Sozialhilfe und die soziale Prävention 
vom 6.  März 2001 (SAR 851.200) 
Sozialhilfe- und Präventionsverordnung vom 28. August 2002 
(SAR 851.211) 
Systematische Rechtssammlung des Bundes 
Verordnung des Bundesrates über die Strassensignalisation vom 
5. September 1979 (SR 741.21) 
Der Steuerentscheid (Fachzeitschrift) 
Steuergesetz (Gesetz über die Steuern auf Einkommen, Vermögen, 
Grundstückgewinnen, Erbschaften und Schenkungen) vom 
13. Dezember 1983 
Steuergesetz vom 15. Dezember 1998 (SAR 651.100) 
Schweizerisches Strafgesetzbuch vom 21. Dezember 1937 
(SR 311.0) 
Verordnung zum Steuergesetz vom 13. Juli 1984 
Verordnung zum Steuergesetz vom 11. September 2000 
(SAR 651.111) 
Bundesgesetz über die Harmonisierung der direkten Steuern der 
Kantone und Gemeinden vom 14. Dezember 1990 (SR 642.14) 
Gesetz über Ausbildungsbeiträge (Stipendiengesetz) vom 
19. September 2006 (SAR 471.200) 
Verordnung über Ausbildungsbeiträge (Stipendienverordnung vom 
2. Mai 2007 (SAR 471.211) 
Steuerkommission 
Gesetz über die Strafrechtspflege (Strafprozessordnung) vom 
11. November 1958 (SAR 251.100) 
Schweizerische Strafprozessordnung vom 5. Oktober 2007 
(SR 312.0) 
Ständerat 
Steuerrekursgericht (ab 1. 1. 85) 
Steuerrekurskommission (bis 31. 12. 84) 

SubmD 
SubVO 

SuG 

SVG 

SVV 

SVV 

SZIER 

SZS 

TaxiR 
TSchG 
TSchV 
TVAV 

UD 

URP 
USD 

USG 

UVEK 

UVP 
UWG 

Submissionsdekret vom 26. November 1996 (SAR 150.910) 
Verordnung  über die Vergebung öffentlicher Arbeiten und 
Lieferungen (Submissionsverordnung) vom 16. Juli 1940 
Bundesgesetz über Finanzhilfen und Abgeltungen 
(Subventionsgesetz, SuG) vom 5. Oktober 1990 (SR 616.1) 
Bundesgesetz über den Strassenverkehr vom 19. Dezember 1958 
(SR 741.01) 
Strukturverbesserungsverordnung vom 7. Dezember 1998 
(SR 913.1) 
Verordnung über den Vollzug des Strassenverkehrsrechts 
(Strassenverkehrsverordnung) vom 12. November 1984 
(SAR 991.111) 
Schweizerische Zeitschrift für internationales und europäisches 
Recht (vormals Schweizerisches Jahrbuch für internationales Recht 
[SJIR]) 
Schweizerische Zeitschrift für Sozialversicherung und berufliche 
Vorsorge 
Taxireglement 
Eidgenössisches Tierschutzgesetz vom 9. März 1978 (SR 455) 
Eidgenössische Tierschutzverordnung vom 27. Mai 1981 (SR 455.1) 
Technische Verordnung über die amtliche Vermessung vom 10. Juni 
1994 (SR 211.432.21) 
Dekret über das Verfahren bei Landumlegungen und 
Grenzbereinigungen in Baugebieten (Umlegungsdekret) vom 
9. Oktober 1974 
Umweltrecht in der Praxis 
Dekret über den Vollzug des Umweltschutzrechts 
(Umweltschutzdekret) vom 13. März 1990 (SAR 781.110) 
Bundesgesetz über den Umweltschutz (Umweltschutzgesetz) vom 
7. Oktober 1983 (SR 814.01) 
Eidgenössisches Departement für Umwelt, Verkehr, Energie und 
Kommunikation 
Umweltverträglichkeitsprüfung 
Bundesgesetz gegen den unlauteren Wettbewerb vom 19. Dezember 
1986 (SR 241) 
Verordnung 

V 
V EG UWR  Verordnung zum Einführungsgesetz zur Bundesgesetzgebung über 

V ISOS 

V KESR 

VAE 
VAG 

den Schutz von Umwelt und Gewässer vom 14. Mai 2008 
(SAR 781.211) 
Verordnung über das Bundesinventar der schützenswerten Ortsbilder 
der Schweiz (V ISOS), vom 9. September 2009 (SR 451.12) 
Verordnung  über das Kindes- und Erwachsenenschutzrecht vom 
30. Mai 2012 (SAR 210.125) 
Verordnung über die Abwassereinleitungen vom 8. Dezember 1975 
Bundesgesetz betreffend die Aufsicht über die privaten 
Versicherungseinrichtungen vom 23. Juni 1978 (SR 961.01) 

VEA 

VBB 

aVEA 

VALL 

VBLN 

VBOB 

VBVO 

VBBo 
VBG 

VAStG 
VAV 

Verordnung über die Anstellung und Löhne der Lehrpersonen 
(SR 411.211) 
Verordnung zum Aktiensteuergesetz vom 27. März 1972 
Verordnung über die amtliche Vermessung vom 18. November 1992 
(SR 211.432.2) 
Verordnung über das bäuerliche Bodenrecht vom 4. Oktober 1993 
(SR 211.412.110) 
Verordnung über Belastungen des Bodens vom 1. Juli 1998 
Verordnung über die Bewertung der Grundstücke vom 4. November 
1985 (SAR 651.212) 
Verordnung über das Bundesinventar der Landschaften und 
Naturdenkmäler vom 10. August 1977 (SR 451.11) 
Verordnung über die Berufe, Organisationen und Betriebe im 
Gesundheitswesen vom 11. November 2009 (SAR 311.121) 
Kantonale Verordnung über den Vollzug der Bundesvorschriften 
über die Begrenzung der Zahl der Ausländer vom 22. Juni 1987 
(SAR 122.363) 
(ausser Kraft) Verordnung über Einreise und Anmeldung von 
Ausländerinnen und Ausländern vom 14. Januar 1998 
Vollziehungsverordnung zur Bundesgesetzgebung über die in die 
Schweiz entsandten Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer vom 
15. Oktober 2003 
Verwaltungsentscheide der Bundesbehörden (heute: VPB) 
VEB 
VEGGSchG  Verordnung zum Einführungsgesetz zum eidgenössischen 
Gewässerschutzgesetz vom 16. Januar 1978 
Verordnung über die schrittweise Einführung des freien 
Personenverkehrs zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft 
und der Europäischen Gemeinschaft und deren Mitgliedstaaten 
sowie unter den Mitgliedstaaten der Europäischen 
Freihandelsassoziation vom 22. Mai 2002 (SR 142.203) 
Verordnung über das Feuerwehrwesen vom 18. Dezember 1972 
Gesetz über die Verantwortlichkeit der öffentlichen Beamten und 
Angestellten und über die Haftung des Staates und der Gemeinden 
für ihre Beamten (Verantwortlichkeitsgesetz) vom 21. Dezember 
1939 (SAR 150.100) 
Entscheid des Verwaltungsgerichts 
Verordnung über die Integration von Ausländerinnen und Ausländer 
vom 27. Oktober 2007 (SAR.142.205) 
Vierteljahresschrift für aargauische Rechtsprechung 
Dekret über die Verfahrenskosten (Verfahrenskostendekret) vom 
24. November 1987 (SAR 221.150) 
Verordnung zum Kulturgesetz (VKG) vom 4. November 2009 
Verordnung 

VKG 
VO 
VO Einreihung Verordnung zum Einreihungsplan vom 25. Oktober 2000 

VGE 
VIintA 

VJS 
VKD 

VFG 
VG 

VEP 

(SAR 165.131) 

VO-ZAS 

VoLPG 
VPB 
aVRPG 

VRPG 

VRV 

VSS 
VStG 

VStRK 

VStrR 

VV 
VVaStG 

VVBauG 

Verordnung über die Zusicherung der Aufenthaltsbewilligung zum 
Stellenantritt vom 19. Januar 1965 (SR 142.261) 
Verordnung zum LPG vom 29. September 1986 (SAR 913.331) 
Verwaltungspraxis der Bundesbehörden (früher: VEB) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 9. Juli 1968 
(SAR 271.100) 
Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege vom 4. Dezember 2007 
(SAR.271.200) 
Verordnung des Bundesrates über die Strassenverkehrsregeln vom 
13. November 1962 (SR 741.11) 
Normen der Vereinigung Schweizerischer Strassenfachleute 
Bundesgesetz über die Verrechnungssteuer vom 13. Oktober 1965 
(SR 642.21) 
Verordnung über die Organisation der kantonalen 
Steuerrekurskommission und das Rekursverfahren vom 25. Juli 1968 
(SAR 271.161) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsstrafrecht vom 22. März 1974 
(SR 313.0) 
Vollziehungsverordnung 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die direkten Staats- und 
Gemeindesteuern und über den direkten Finanzausgleich unter den 
Einwohnergemeinden vom 5. Januar 1967 
Vollziehungsverordnung zum Baugesetz des Kantons Aargau vom 
17. April 1972 

VVEGZGB  Vollziehungsverordnung zu den §§ 103-116 des 

VVFGA 

VVFWG 

VVG 

VVGIG 

VVGNG 

VVOR 

VVV 

VWEG 

VWF 

Einführungsgesetzes zum ZGB über Bauvorschriften der Gemeinden 
vom 21. Januar 1949 
Verordnung über den Vollzug von kurzen Freiheitsstrafen in der 
Form der gemeinnützigen Arbeit vom 20. Dezember 1995 
Verordnung über die Fuss- und Wanderwege vom 3. April 1989 
(SAR 759.111) 
Bundesgesetz über den Versicherungsvertrag vom 2. April 1908 
(SR 22.229.1) 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Gleichstellung 
von Frau und Mann vom 3. Juli 1996 (SAR 221.171) 
Vollziehungsverordnung zum Gesetz über die Nutzung (und den 
Schutz) der öffentlichen Gewässer vom 24. Dezember 1954 
Vollziehungsverordnung zum Bundesgesetz über die Änderung des 
Obligationenrechts (Miete und Pacht) vom 25. Juni 1990/31. März 
1993 (SAR 210.221) 
Verordnung des Bundesrates über Haftpflicht und Versicherungen 
im Strassenverkehr vom 20. November 1959 
Verordnung zum Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 
30. November 1981 (SR 843.1) 
Verordnung über den Schutz der Gewässer vor wassergefährdenden 
Flüssigkeiten vom 28. September 1981 (SR 814.226.21) 

VWG 

VwVG 

VZAE 

VZG 

VZV 

WaG 
WaV 
WEG 

WG 

WnD 
WRG 

ZAK 

ZBGR 
ZBJV 
ZBl 
ZGB 
ZKE 
ZO 
aZPO 

ZPO 

ZR 
ZSR 
ZStR 
ZStV 

ZSV 

ZUG 

ZVW 

Verordnung zum Wirtschaftsgesetz vom 16. August 1976 
(SAR 971.111) 
Bundesgesetz über das Verwaltungsverfahren vom 20. Dezember 
1968 (SR 172.021) 
Verordnung über die Zulassung, Aufenthalt und Erwerbstätigkeit 
vom 24. Oktober 2007 (SR 142.201) 
Verordnung des Bundesgerichts über die Zwangsverwertung von 
Grundstücken vom 23. April 1920 (SR 281.42) 
Verordnung über die Zulassung von Personen und Fahrzeugen zum 
Strassenverkehr vom 27. Oktober 1976 (SR 741.51) 
Bundesgesetz über den Wald vom 4. Oktober 1991 (SR 921.0) 
Verordnung über den Wald vom 30. November 1992 (SR 921.01) 
Wohnbau- und Eigentumsförderungsgesetz vom 4. Oktober 1974 
(SR 843) 
Gesetz über das Wirtschaftswesen und den Handel mit geistigen 
Getränken (Wirtschaftsgesetz) vom 2. März 1903 (SAR 971.100) 
Wassernutzungsabgabendekret vom 18. März 2008 (SAR 764.110) 
Bundesgesetz über die Nutzbarmachung der Wasserkräfte vom 
22. Dezember 1916 (SR 721.80) 
Monatsschrift über die AHV, IV, EO, herausgegeben vom 
Bundesamt für Sozialversicherung (früher: «Zeitschrift für die 
Ausgleichskassen») 
Schweizerische Zeitschrift für  Beurkundungs- und Grundbuchrecht 
Zeitschrift des Bernischen Juristenvereins 
Schweizerisches Zentralblatt für Staats- und Verwaltungsrecht 
Schweizerisches Zivilgesetzbuch vom 10. Dezember 1907 (SR 210) 
Zeitschrift für Kindes- und Erwachsenenschutz 
Zonenordnung 
Zivilrechtspflegegesetz (Zivilprozessordnung) vom 18. Dezember 
1984 (SAR 221.100) 
Schweizerische Zivilprozessordnung (ZPO) vom 19. Dezember 2008 
(SR 272) 
Blätter für Zürcherische Rechtsprechung 
Zeitschrift für Schweizerisches Recht 
Schweizerische Zeitschrift für Strafrecht 
Verordnung des Bundesrates über das Zivilstandswesen 
(Zivilstandsverordnung) vom 1. Juni 1953 (SR 211.112.1) 
Verordnung über den Zivilschutz (Zivilschutzverordnung, ZSV) 
vom 5. Dezember 2003 (SR 520.11) 
Bundesgesetz über die Zuständigkeit für die Unterstützung 
Bedürftiger (Zuständigkeitsgesetz) vom 24. Juni 1977 (SR 851.1) 
Zeitschrift für Vormundschaftswesen

1

Art. 141 Abs. 4 StPO
Eine  Fernwirkung  gemäss Art.  141 Abs.  4  StPO  ist  zu  verneinen,  wenn 
der  Folgebeweis  im  Sinne  eines  hypothetischen  Ermittlungsverlaufs  zu
mindest  mit  einer  grossen  Wahrscheinlichkeit  auch  ohne  den  illegalen 
ersten Beweis erlangt worden wäre.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  1. Strafkammer,  vom  13.  August 

2015 i.S. Staatsanwaltschaft Baden gegen M.L. (SST.2015.45).

Aus den Erwägungen

2.9.1.
Betroffen  vom  Verwertungsverbot  sind  nicht  die  überwachten 
Gespräche  bzw.  Gesprächsprotokolle  an  sich,  sondern  lediglich  die 
damit zusammenhängenden Übersetzungen, die von der AGK Num
mer 33 erstellt worden sind. Es wäre dem Obergericht unbenommen, 
die  betroffenen  Gespräche  nochmals  übersetzen  zu  lassen  und  die 
neu  übersetzten  Gespräche  zu  verwerten (vgl.  Urteil des  Bundesge
richts 1P.548/2002 vom 13. Februar 2003 E. 4.3). Davon kann vorlie
gend  aber  abgesehen  werden,  da  es  auf  diese  Übersetzungen  nicht 
massgebend ankommt bzw. die vom Beschuldigten behauptete Fern
wirkung ohnehin nicht derart weitreichende Folgen zeitigt. 

Bei  der  Frage  nach  der  Fernwirkung  von  Beweisverwertungs
verboten  gilt  es,  einen  angemessenen  Ausgleich  zwischen  den  di
vergierenden  Interessen  zu  erzielen. Während  für  eine  Fernwirkung 
von Beweisverwertungsverboten spricht, dass andernfalls die Regeln 
über  die  Beweiserhebung  unterminiert  würden,  können  indirekte 
Beweisverbote auf der anderen Seite der Ermittlung der materiellen 
Wahrheit  hinderlich  sein.  Im  Gegensatz  zur  früheren  Praxis  wollte 
der Gesetzgeber in Art. 141 Abs. 4 StPO zwar eine sehr weitgehende, 

nicht  jedoch  eine  absolute  Fernwirkung  verankern.  Würde  ein 
Verwertungsverbot  von  Folgebeweisen  immer  angenommen,  wenn 
nicht  sicher  bzw.  mit  an  Sicherheit  grenzender  Wahrscheinlichkeit 
feststeht,  dass  der  zweite  Beweis  nicht  auch  ohne  den  ersten,  ille
galen  Beweis  erlangt  worden  wäre,  käme  es  gerade  nicht  zu  einem 
"Ausgleich  zwischen  den  divergierenden  Interessen".  Dies  ent
spräche nicht dem  mit Art. 141 Abs. 4 StPO anvisierten Mittelweg, 
sondern käme einer strikten Bejahung der Fernwirkung gleich. Steht 
sicher fest, dass der erste Beweis keinen Einfluss auf die Erlangung 
des  zweiten  Beweises  hatte,  sondern  Letzterer  auch  ohne  bzw. 
unabhängig  vom  Ersteren  erhoben  worden  wäre,  besteht  grund
sätzlich kein Grund für eine Unverwertbarkeit des zweiten Beweises, 
da der illegale Beweis nicht kausal für den zweiten Beweis war und 
demnach  nicht  von  einer  Fernwirkung  gesprochen  werden  kann 
(BGE 138 IV 169 E. 3.3.2 mit Hinweisen). 

Eine Fernwirkung gemäss Art. 141 Abs. 4 StPO ist demnach zu 

verneinen, wenn der Folgebeweis im Sinne eines hypothetischen Er
mittlungsverlaufs  zumindest  mit  einer  grossen  Wahrscheinlichkeit 
auch  ohne  den  illegalen  ersten  Beweis  erlangt  worden  wäre. 
Entscheidend  sind  die  konkreten  Umstände  des  Einzelfalls  (Urteil 
des Bundesgerichts 6B_1021/2013 vom 29. September 2014 E. 2.3.2 
mit Hinweisen).
2.9.2.
[...]
2.9.3.
Die  Kantonspolizei  hat  den  Beschuldigten  in  19  delegierten 
Einvernahmen  ausführlich  zum  Marihuana Handel  befragt  und  mit 
weiteren  Beweismitteln  (u.a.  Whatsapp Chat  zwischen  Beschuldig
tem  und  H.R.)  konfrontiert.  Auch  ohne  die  nicht  verwertbaren 
Telefonprotokolle  hätte  sie  den  Sachverhalt  in  alle  Richtungen  hin 
ausgeleuchtet,  so  dass  der  geständige  Beschuldigte  mit  grösster 
Wahrscheinlichkeit  ohnehin  auf  das  geplatzte  Geschäft  zu  sprechen 
gekommen  wäre.  Ohnehin  hat  der  Beschuldigte  sodann  anlässlich 
der  Konfrontationseinvernahme  vom  21.  Januar  2014  den  ihm 
vorgeworfenen Sachverhalt in eigenen Worten bestätigt. Auch anläss
lich  der  Schlusseinvernahme  legte  der  Beschuldigte  nochmals  ein 

Geständnis ab: Nachdem die Staatsanwaltschaft die bisherigen Aus
sagen  des  Beschuldigten  bzw.  die  ihm  vorgeworfenen  Sachverhalte 
zunächst  gesamthaft  zusammenfasste  (siehe  vorne),  bestätigte  der 
Beschuldigte  die  Korrektheit  dieser  Zusammenfassung.  Die  in 
Art. 317  StPO  gesetzlich  vorgesehene  Schlusseinvernahme  wäre 
auch durchgeführt worden, wenn die vom Beschuldigten bemängel
ten Beweise nicht erhoben worden wären. Es trifft nicht zu, dass das 
Geständnis  an  der  Schlusseinvernahme  auf  früheren,  angeblich 
rechtswidrig  erlangten  Beweisen  (delegierte  Einvernahmen,  Kon
frontationseinvernahme und Telefonüberwachung) basiert – vielmehr 
hat es eigenständigen Charakter. 

Selbst ohne die vom Beschuldigten zu Recht bemängelten über
setzten Gesprächsüberwachungen hätte der stets geständige Beschul
digte unter dem Druck der Aussagen von A. A. sowie der verwertba
ren (nicht übersetzten) Gesprächsüberwachungen mit grösster Wahr
scheinlichkeit  den  ihm  in  der  Anklage  vorgeworfenen  Sachverhalt 
anlässlich der Schlusseinvernahme vom 21. Februar 2014 sowie an
lässlich  der  vorinstanzlichen  Hauptverhandlung  vom  2.  Juli  2014 
eingestanden.  Darauf  deuten  im  Übrigen  auch  seine  Ausführungen 
im Rahmen der Strafzumessung hin, wonach er "bereits ab der ersten 
delegierten Einvernahme" begonnen habe, ein Geständnis abzulegen.

2

Art. 122 StPO
Vertragliche Ansprüche fallen nicht unter Art. 122 StPO. 

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  1. Strafkammer,  vom  12. November 

2015, i.S. Staatsanwaltschaft Muri Bremgarten gegen M.J. (SST.2015.156).

Aus den Erwägungen

5.2
5.2.1. 

Die  Vorinstanz  hat  X  (Privatkläger  2)  eine  Zivilforderung  von 
Fr.  1'400.00  zugesprochen,  obwohl  sie  den  Beschuldigten  im  damit 
zusammenhängenden Strafpunkt freigesprochen hat (vorinstanzliches 
Urteil, S. 62 f.). Dem liegt folgender Sachverhalt zu Grunde: Der Be
schuldigte  hat  X  ein  Auto  verkauft,  wobei  der  Kaufpreis  vorab 
geleistet  worden  ist.  Zur  versprochenen  Fahrzeugübergabe  kam  es 
dann aber nicht und der Beschuldigte verkaufte das Fahrzeug an je
mand  anderen.  In  strafrechtlicher  Hinsicht  verneinte  die  Vorinstanz 
einen Betrug, weil es am Motivationszusammenhang zwischen dem 
bei  X  hervorgerufenen  Irrtum  über  den  Vertragsleistungswillen  des 
Beschuldigten  und  seiner  Vermögensdisposition  gefehlt  habe  (vor
instanzliches  Urteil,  S.  16).  In  zivilrechtlicher  Hinsicht  wertete  die 
Vorinstanz  diesen  Sachverhalt  als  nachträgliche  subjektive  Unmög
lichkeit,  welche  dem  Privatkläger  2  einen Anspruch auf  Schadener
satz gemäss Art. 97 Abs. 1 OR gewähre. In der Folge prüfte sie die 
Voraussetzungen von Art. 97 OR und bejahte diese.

5.2.2. 
Zu prüfen ist indes, ob ein solcher (vertraglicher) Anspruch des 
Privatklägers  X  überhaupt  dem  Adhäsionsverfahren  zugänglich  ist. 
Das  Bundesgericht  hat  bislang  offen  gelassen,  ob im  Strafverfahren 
vertragliche Ansprüche oder Ansprüche aus ungerechtfertigter Berei
cherung adhäsionsweise geltend gemacht werden können (Urteil des 
Bundesgerichts  6B_1160/2014  vom  19.  August  2015  E.  8.4).  Die 
Lehre ist diesbezüglich gespalten. Einerseits wird die Ansicht vertre
ten, dass grundsätzlich auch ein vertraglicher Anspruch adhäsionsfä
hig sei (MAZUCCHELLI/POSTIZZI, in: Basler Kommentar, Schweizeri
sche  Strafprozessordnung,  2.  Aufl.  2014,  N.  8  zu  Art.  119  StPO; 
LIEBER, in: Kommentar zur Schweizerischen Strafprozessordnung, 
2. Aufl. Zürich 2014, N. 5a zu Art. 122 StPO; DROESE, Die Zivil
klage  nach  der  schweizerischen  Strafprozessordnung,  HAVE  2011, 
S. 45). Eine andere Lehrmeinung ist demgegenüber gegenteiliger An
sicht (DOLGE, in: Basler Kommentar, Schweizerische Strafprozess
ordnung, 2. Aufl. 2014, N. 70 zu Art. 122 StPO).

Die  Mehrheit  der  Lehre  weist  auf  den  offenen  Wortlaut  von 
Art. 119  und  122  StPO  hin.  Der  Anspruch  müsse  zwar  aus  einem 
Verhalten  abgeleitet  werden,  das  auch  strafrechtlich  relevant  sein 

könne  und  deshalb  Gegenstand  des  Strafverfahrens  bilde.  Eine 
vollständige Kongruenz zwischen schadensstiftendem Verhalten und 
strafbarer Handlung sei aber nicht notwendig: Wer beispielsweise bei 
einer 
fahrlässigen  Körperverletzung  auch  noch  Sachschaden 
anrichte,  könne  dafür  adhäsionsweise  in  Anspruch  genommen 
werden,  auch  wenn  eine  Sachbeschädigung  nur  bei Vorsatz  strafbar 
sei (vgl. DROESE, a.a.O., S. 44). 

5.2.3. 
Ausgangspunkt  jeder  Auslegung  bildet  zunächst  der  Wortlaut 

der massgeblichen Norm.  Ist der Text nicht ganz klar und sind ver
schiedene Interpretationen möglich, so muss nach der wahren Trag
weite  der  Bestimmung  gesucht  werden,  wobei  alle  Auslegungsele
mente zu berücksichtigen sind (Methodenpluralismus). Dabei kommt 
es namentlich auf den Zweck der Regelung, die dem Text zugrunde 
liegenden Wertungen sowie auf den Sinnzusammenhang an, in dem 
die Norm steht. Die Entstehungsgeschichte ist zwar nicht unmittelbar 
entscheidend,  dient  aber  als  Hilfsmittel,  um  den  Sinn  der  Norm  zu 
erkennen.  Namentlich  bei  neueren  Gesetzen  kommt  ihr  eine  beson
dere Bedeutung zu, weil veränderte Umstände oder ein gewandeltes 
Rechtsverständnis  eine  andere  Lösung  weniger  nahelegen.  Vom 
Wortlaut darf abgewichen werden, wenn triftige Gründe dafür beste
hen,  dass  er  nicht  den  wahren  Sinn  der  Regelung  wiedergibt.  Sind 
mehrere  Auslegungen  möglich,  ist  jene  zu  wählen,  die  der  Ver
fassung  am  besten  entspricht.  Allerdings  findet  auch  eine  ver
fassungskonforme Auslegung  ihre  Grenzen  im  klaren  Wortlaut  und 
Sinn  einer  Gesetzesbestimmung  (BGE  138  IV  232  E.  3  mit  Hin
weisen).

5.2.4. 
Art.  122  Abs.  1  StPO  bestimmt,  dass  die  geschädigte  Person 
zivilrechtliche  Ansprüche  aus  der  Straftat  adhäsionsweise  geltend 
machen  könne.  Gemäss  Art.  115  Abs.  1  StPO  gilt  als  geschädigte 
Person, wer durch eine Straftat in seinen Rechten unmittelbar verletzt 
worden ist. Art. 119 Abs. 2 lit. b StPO berechtigt die geschädigte Per
son  sodann  zur  adhäsionsweisen  Geltendmachung  privatrechtlicher 
Ansprüche, die aus der Straftat abgeleitet werden.

Entgegen  der  z.T.  in  der  Lehre  vertretenen Auffassung  ist  der 
Wortlaut  in  der  StPO  nicht  weit,  sondern  eng  gefasst.  Erfasst  sind 
nicht  sämtliche  privatrechtlichen  Ansprüche,  sondern  nur  solche, 
welche sich aus der Straftat («déduites de l'infraction» bzw. «desunte 
dal  reato»)  ableiten  lassen.  Sodann  ist  nicht  jedermann  zur 
Konstituierung  als  Zivilkläger  berechtigt,  sondern  nur  der  Geschä
digte, mithin derjenige, der durch die Straftat in seinen Rechten un
mittelbar  verletzt  worden  ist  (Art.  115 Abs.  1  StPO  i.V.m. Art.  122 
Abs.  1  StPO).  Wer  (ausschliesslich)  einen  vertraglichen  Anspruch 
gegenüber seinem Vertragspartner hat, wurde nicht unmittelbar durch 
eine Straftat in seinen Rechten verletzt und ist entsprechend nicht als 
Geschädigter im Sinne der Strafprozessordnung zu qualifizieren. Der 
Wortlaut  von Art.  122  StPO  i.V.m. Art.  115  StPO  spricht  demnach 
gegen  die  Ansicht,  dass  vertragliche  Ansprüche  Gegenstand  des 
Adhäsionsverfahrens sein könnten. Damit in Einklang zu bringen ist 
auch Art.  126 Abs.  1  lit.  b  StPO,  wonach  das  Gericht  über  die  an
hängig  gemachte  Zivilklage  entscheide,  wenn  es  den  Beschuldigten 
freispreche und der Sachverhalt spruchreif sei. Als Beispiele werden 
hier  insbesondere  Konstellationen  angeführt,  in  denen  der  Beschul
digte zwar einen Tatbestand objektiv und subjektiv erfüllt, indes we
gen mangelnder Schuldfähigkeit freizusprechen ist (DOLGE, a.a.O., 
N. 22 zu Art. 126 StPO). Sofern das Gericht indes – wie vorliegend – 
den  objektiven  Tatbestand  einer  Strafnorm  verneint,  kann  es  nicht 
gleichzeitig  die  Adhäsionsklage  beurteilen  und  gutheissen.  Diese 
wäre vielmehr auf den Zivilweg zu verweisen gewesen, da dem Be
schuldigten offenbar zwar ein vertragswidriges, indes kein Handeln, 
welches sich aus einer Straftat ableitet, vorzuwerfen ist.

5.2.5. 
In den Gesetzesmaterialien finden sich weder Hinweise für die 
eine, noch für die andere Lösung, so dass eine historische Auslegung 
keine  weiteren  Erkenntnisse  liefert.  Immerhin  ist  darauf  hinzuwei
sen, dass nach dem früheren kantonalen Strafprozessrecht eine Beur
teilung  der  Zivilansprüche  nicht  stattfand,  wenn  das  Strafverfahren 
eingestellt  oder  der  Beklagte freigesprochen  wurde (vgl.  z.B.  §  165 
Abs. 2 StPO/AG; § 193 Abs. 1 StPO/ZH; Art. 310 Abs. 2 StrV/BE). 
Es ist aus den Gesetzesmaterialien nicht ersichtlich, dass der Gesetz

geber  mit  der  Einführung  der  eidgenössischen  Strafprozessordnung 
in Abweichung dazu die adhäsionsweise Geltendmachung auch nicht 
aquilianischer Ansprüche hätte zulassen wollen.

Nichts ergibt sich sodann aus der systematischen Einbettung der 

Art. 122 ff. StPO im 3. Kapitel über die Parteien und andere Verfah
rensbeteiligte. 

Bei  der  teleologischen Auslegung  ist  zwar  zu  berücksichtigen, 

dass es dem Privatkläger – sollten vertragliche Ansprüche dem Adhä
sionsprozess  nicht  zugänglich  sein  –  unbenommen  ist,  später  einen 
Zivilprozess  anzuheben.  Dies  steht  der  Verfahrensökonomie  nicht 
entgegen (so DROESE, a.a.O., S. 45), denn es geht bei vertraglichen 
oder  bereicherungsrechtlichen Ansprüchen  einerseits  und  ausserver
traglichen  Ansprüchen  andererseits  zwar  regelmässig  um  den  glei
chen  Gegenstand, ansonsten  liegt  aber  eben  gerade  kein identischer 
Lebenssachverhalt  vor.  Zudem  prüft  der  Strafrichter  die  Zivilsache 
überhaupt  erst  näher,  wenn  ein  aus  der  Straftat  herrührender 
zivilrechtlicher Anspruch  substanziert  behauptet  und  beziffert  wird. 
Demgegenüber  beurteilt  der  Zivilrichter  den  Sachverhalt  unter 
Einbezug der zivilrechtlichen Verfahrensmaximen, so dass ein Urteil 
über den Zivilpunkt nach einem Verfahren in geordneten Bahnen zu 
erwarten ist. 

Der  vom  Adhäsionsverfahren  angestrebte  Effizienzgewinn  ist 
mehr als fraglich, wenn der Strafrichter trotz eines Freispruches über 
den  Bestand  eines  vertraglichen  Anspruches  zu  befinden  hätte.  Er 
hätte sich zwar im Rahmen des Schuldpunktes bereits mit dem Sach
verhalt  befasst,  indes  wären  für  den  vertraglichen  Anspruch  regel
mässig  auch  andere  Sachverhaltselemente  zentral  als  im  Strafver
fahren.  Während  bei  einer  Erfüllung  eines  Straftatbestandes  der 
Beschuldigte  offenkundig  auch  widerrechtlich  i.S.v.  Art.  41  OR 
gehandelt  hat  und  dementsprechend  bereits  eine  Voraussetzung  des 
zivilrechtlichen deliktischen Schadenersatzes erfüllt ist, sind keiner
lei  Effizienzgewinne  oder  andere  Vorteile  zu  erwarten,  wenn  das 
Strafgericht auch vertragliche Ansprüche zu behandeln hätte. 

Auch aus Sicht der Parteien sind keine Vorteile erkennbar, wenn 
der Strafrichter vertragliche Ansprüche zu prüfen hätte, zumal unklar 
ist,  inwiefern  die  dem  Zivilprozess  immanenten  Verfahrensgrund

sätze  sowie  die  entsprechend  damit  zusammenhängenden  Behaup
tungs   und  Substantiierungslasten  Anwendung  zu  finden  hätten. 
Liegt ein vertraglicher Anspruch im Streit, ist den Parteien nicht ge
dient, wenn ein Strafgericht als Nebenpunkt in einem Strafverfahren 
quasi kursorisch darüber befindet.

Insgesamt sind die übrigen Auslegungselemente neutral zu wer

ten,  wobei  die  teleologische Auslegung  eher  darauf  hindeutet,  dass 
eben  gerade  nur  solche Ansprüche  adhäsionsweise  geltend  gemacht 
werden können, die in unmittelbarem Zusammenhang mit einem tat
sächlich erfüllten Straftatbestand stehen.

5.2.6. 
Nach  dem  Gesagten  fallen  vertragliche Ansprüche  nicht  unter 

Art. 122 StPO. Entsprechend hätte die Vorinstanz X keinen Schaden
ersatz gestützt auf Art. 97 OR zusprechen dürfen, sondern die Klage 
wäre  auf  den  Zivilweg  zu  verweisen  gewesen.  Die  Berufung  des 
Beschuldigten  ist  in  diesem  Punkt,  wenn  auch  mit  anderer  als  der 
von ihm vorgebrachten Begründung, gutzuheissen.

3

Art. 5 und 64 MVG
Haftung  der  Militärversicherung  für  die  Verschlimmerung  eines  (vor
dienstlichen) Diabetes mellitus während der Dienstzeit; Ausmass der Haf
tung

Der Diabetes mellitus ist vor Dienstantritt aufgetreten, womit das Er
fordernis  der  Vordienstlichkeit  gemäss Art.  5 Abs.  2  lit.  a  MVG  er
füllt ist (E. 3.1).
Unter  dem Aspekt  des  Sicherheitsbeweises  konnte  medizinisch  eine 
gewisse Verschlimmerung während des Dienstes nicht mit Sicherheit 
ausgeschlossen  werden.  Der  Beschwerdegegnerin  gelang  damit  be
züglich Art. 5 Abs. 2 lit. b MVG der Nachweis nicht, dass mit Sicher
heit  keine dienstliche Verschlechterung stattgefunden habe, weshalb 
sie ihre Haftung nicht ablehnen durfte (E. 3.2.2).
Die  Leistungen  der  Militärversicherung  werden  nach Art.  64  MVG 
angemessen  gekürzt,  wenn  die  versicherte  Gesundheitsschädigung 
nur  teilweise  auf  Einwirkungen  während  des  Dienstes  zurückgeht. 
Damit eine Kürzung vorgenommen werden kann, muss die nichtver
sicherte  Schadensursache  eine  natürliche  und  adäquate  Teilursache 
der  Gesundheitsschädigung  bilden.  Bei  der  Leistungsreduktion  gilt 
der Beweisgrad der empirischen Sicherheit (E. 4.2).
Vorliegend  liegt  das  Ausmass  der  dienstfremden  Einflüsse  auf  den 
Diabetes mellitus bei 95%. Daraus kann aber noch nicht auf die Haf
tungsquote geschlossen werden, denn zusätzlich ist die Angemessen
heit der Kürzung zu beurteilen, weshalb die Sache diesbezüglich an 
die Beschwerdegegnerin zurückzuweisen war (E. 4.3).

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  8. Januar 

2015 i.S. R.E. gegen Suva Abteilung Militärversicherung (VBE.2014.296).

Aus den Erwägungen

2.
2.1
(Haftungsgrundsätze nach Art. 4 f. MVG)
2.2.
Art. 5 Abs. 1 MVG statuiert die gesetzliche Vermutung, wonach 
die während des Dienstes in Erscheinung getretene und festgestellte 
Gesundheitsschädigung  während  des  Dienstes  (vollständig)  verur
sacht worden ist (sog. Kontemporalitätshaftung;  CHRISTOF STEGER
BRUHIN,  Die  Haftungsgrundsätze  der  Militärversicherung,  1996, 
S. 215; JÜRG MAESCHI, Kommentar MVG vom 19. Juni 1992, 2000, 
N. 13 f. zu Art. 5). Die Vermutung bezieht sich dabei auf den natürli
chen sowie adäquaten Kausalzusammenhang (BGE 111 V 370 E. 1b 
S.  272  f.;  JÜRG  MAESCHI,  a.a.O.,  N.  30  bei  Vorbemerkungen  zu 
Art. 5 bis 7). Die Haftung erstreckt sich auf alle ungünstigen Einwir
kungen  während  des  Dienstes,  d.h.  nicht  nur  durch  den  Dienst  be
dingte  Ursachen  oder  typische  Militärgefahren.  Sie  beschränkt  sich 
nicht  auf  die  im  spezifischen  Militärrisiko  begründeten  Gefahren, 
sondern  umfasst  auch  Schädigungen,  die  lediglich  bei  Gelegenheit 
des  Dienstes  verursacht  worden  sind  und  somit  "dienstgleichzeitig" 
sind  (CHRISTOF  STEGER,  Die  Haftungsgrundsätze in  der  Militärver
sicherung, SZS 2001, S. 250).

2.3.
Für  Gesundheitsschädigungen,  welche  während  des  Militär
diensts in Erscheinung getreten sind, gilt bei zeitlichem Zusammen
treffen von Dienst und Schädigung die widerlegbare Vermutung der 
dienstlichen Verursachung (JÜRG MAESCHI, a.a.O., N. 17 zu Art. 5). 
Art.  5  Abs.  2  MVG  bestimmt,  unter  welchen  Voraussetzungen  die 
Vermutung widerlegt werden kann. Der Entlastungsbeweis enthält ei
nerseits  den  Beweis  der  Dienstfremdheit  im  weiteren  Sinne  (Art.  5 
Abs. 2 lit. a MVG) und andererseits den der fehlenden Verschlimme
rung  (Art.  5 Abs.  2  lit.  b  MVG).  Dabei  hat  die  Militärversicherung 
die  Entlastungsbeweise  mit  dem  Beweisgrad  der  Sicherheit  zu 
erbringen. Der Begriff der Sicherheit ist nicht absolut, sondern rela
tiv zu verstehen. Er bedeutet mehr als hohe Wahrscheinlichkeit, nicht 

aber völlige Gewissheit und bewegt sich im Rahmen einer an Sicher
heit grenzenden Wahrscheinlichkeit (JÜRG MAESCHI, a.a.O., N. 21 zu 
Art. 5; BGE 105 V 225 E. 4a S. 230). 

3.
3.1
(Wiedergabe  der  medizinischen  Akten)  Nachdem  Dr.  med.  K. 
eine  Diagnose  gestellt  und  eine  adäquate  medikamentöse  Therapie 
(…)  aufgenommen  hatte,  ist  erstellt,  dass  der  Diabetes  mellitus  vor 
dem  Dienstantritt  am  xx.xx.2001  aufgetreten  war.  Unabhängig  da
von,  ob  die Therapie  bis  zum  Diensteintritt  durchgeführt  wurde,  ist 
die Vordienstlichkeit im Sinne von Art. 5 Abs. 2 lit. a MVG somit er
füllt. 

3.2
3.2.1
(Widergabe der medizinischen Akten)
3.2.2
Die  versicherungsmedizinische  Stellungnahme  basiert  auf  den 
Akten.  Dr.  med.  R.  analysierte  den  Verlauf  der  Krankengeschichte 
sorgfältig  im  Hinblick  auf  die  verschiedenen  Blutwerte  und  die 
vorgenommenen  Therapien.  Seine  Folgerungen  sind  begründet  und 
nachvollziehbar. Sie wird von den Parteien nicht gerügt (zum Rüge
prinzip: BGE 119 V 347 E. 1a S. 349 f., 110 V 48 E. 4a S. 52 f.). Es 
bestehen  somit  keine  auch  nur  geringen  Zweifel  an  der  medizini
schen  Beurteilung,  weshalb  darauf  abzustellen ist (zum  Beweiswert 
ärztlicher Berichte: BGE 134 V 231 E. 5.1 S. 232, insbes. von versi
cherungsinternen Ärzten: BGE  135 V 465 E. 4.6 S. 471). Demnach 
ist davon auszugehen, dass nicht mit Sicherheit eine gewisse dienstli
che Verschlimmerung ausgeschlossen werden kann. Da Dr. med. R. 
keinen Zeitpunkt nannte, an dem der Status quo sine erreicht sei, ist 
von einer dauerhaften Verschlechterung auszugehen. Dieser genannte 
Zeitpunkt  kann  im  Übrigen  nur  ausnahmsweise  festgelegt  werden, 
weil  ein  hypothetischer  Sachverhalt  zu  beurteilen  ist    worauf  auch 
Dr.  med.  R.  hinwies  ,  und  das  Gesetz  mit  dem  Sicherheitsbeweis 
(vgl.  E.  2.3.)  keinen  Raum  für Vermutungen  lässt  (JÜRG  MAESCHI, 
a.a.O., N. 42 zu Art. 5). Auch wenn Dr. med. R. nur einen sehr klei
nen Diensteinfluss erkannte, konnte die Beschwerdegegnerin im Hin

blick auf Art. 5 Abs. 2 lit. b MVG nicht nachweisen, dass mit Sicher
heit  keine  Verschlechterung  stattgefunden  hatte.  Somit  konnte  sie 
ihre Haftung für den Diabetes mellitus (...) nicht ablehnen. 

Soweit die  Beschwerdegegnerin  vorbringt,  die  dienstliche Ver
schlimmerung  sei  nur  vorübergehender  Natur  gewesen  (…),  wider
spricht  sie  Dr.  med.  R.  Er  hat  nachvollziehbar  und  in  Überein
stimmung  mit  den  Akten  begründet,  worin  die  dienstliche  Ver
schlimmerung  bestand  (vgl.  E.  3.2.1:  Intensivierung  der  Diabetes
Therapie,  neu  aufgetretene  Sekundärkomplikationen).  Entgegen  der 
Beschwerdegegnerin  beurteilt  sich  die  Frage  des  Haftungsaus
schlusses  ("Ausstiegsfrage"  gem.  CHRISTOF  STEGER,  Die  Haftungs
grundsätze  in  der  Militärversicherung,  SZS  2001,  S. 256)  nicht  mit 
dem  Beweisgrad  der  überwiegenden  Wahrscheinlichkeit.  Vielmehr 
ist nach dem Massstab der an Sicherheit grenzenden Wahrscheinlich
keit zu entscheiden (vgl. E. 2.3.). Die diesbezügliche Argumentation 
der  Beschwerdegegnerin  ist  im  Unfallversicherungsrecht  nach  dem 
Bundesgesetz über die Unfallversicherung verhaftet; vorliegend sind 
aber  die  besonderen  Normen  des  MVG  anwendbar. Auch  ist  unzu
treffend,  dass  das  Bundesgericht  (mit  MAESCHI)  der  Kontemporali
tätshaftung  (vgl.  E.  2.2.)  nicht  folge  (vgl.  exemplarisch  Urteil  des 
Bundesgerichts M 8/05 vom 25. August 2006 E. 3.1 und 6), weshalb 
die Ausführungen zur Kausalität nicht verfangen. 

4.
4.1.
Nach  der  Bejahung  der  (grundsätzlichen)  Haftung  ist  die  An

schlussfrage des Haftungsausmasses zu beantworten.

4.2.
Bezüglich  des Ausmasses der  Haftung  bestimmt Art.  64  MVG 

(Leistungsbemessung bei Teilhaftung), dass die Leistungen der Mili
tärversicherung  angemessen  gekürzt  werden,  wenn  die  versicherte 
Gesundheitsschädigung nur teilweise auf Einwirkungen während des 
Dienstes  zurückgeht.  Von  der  Kürzung  sind  nur  Geldleistungen  be
troffen (Art. 66 MVG).

Damit  eine  Kürzung  vorgenommen  werden  kann,  muss  die 

nichtversicherte Schadensursache eine natürliche und adäquate Teil
ursache  der  Gesundheitsschädigung  bilden.  Bei  der  Leistungsre

duktion gelten die gleichen Beweisregeln, wie sie für die Bundeshaf
tung  Geltung  haben;  im  Rahmen  von Art.  5  MVG  der  Beweisgrad 
der  empirischen  Sicherheit  (JÜRG  MAESCHI,  a.a.O.,  N.  13  ff.  zu 
Art. 64).

Nach der Rechtsprechung (in BGE 123 V 137 nicht publizierte 
E.  4)  sind  bei  der  Festsetzung  des  Kürzungsmasses  namentlich  die 
vordienstliche  Gesundheitsschädigung,  ihr  Stadium  beim  Dienstein
tritt,  ihr  mehr  oder  weniger  schicksalsmässiger  Charakter,  ihr  mut
masslicher Verlauf ohne den Dienst, die Dauer des Dienstes, die Na
tur der gesundheitlichen Einwirkungen während des Dienstes sowie 
der  Umstand  zu  berücksichtigen,  inwiefern  diese  von  den  zivilen 
Einflüssen,  denen  der Versicherte  ohne  den  Dienst  ausgesetzt  wäre, 
verschieden sind (Urteil des Bundesgerichts M 8/05 vom 25. August 
2006, E. 8.1; JÜRG MAESCHI, a.a.O., N. 19 zu Art. 64). Art. 64 MVG 
sieht sodann keine reine verhältnismässige Leistungskürzung vor. Im 
Rahmen der Angemessenheit sind die persönlichen und wirtschaftli
chen Verhältnisse des Versicherten zu berücksichtigen, so die Unter
haltspflichten  des  Anspruchsberechtigten,  Einkommen  und  Vermö
gen  sowie  allfällige  Schulden  (Urteil  des  Bundesgerichts, a.a.O.,  E. 
8.4 unter Hinweis auf JÜRG MAESCHI, a.a.O., N. 18 zu Art. 64). 

4.3.
Was  die  medizinischen Kriterien  betrifft, ist festzustellen,  dass 
sich  Dr.  med.  R.  damit  in  seiner  Stellungnahme  auseinandersetzte. 
Auch  würdigte  er  den  vordienstlichen  Gesundheitszustand  des  Be
schwerdeführers anhand der Angaben von Dr. med. K. Er kam zum 
Schluss,  dass  das  Ausmass  der  durch  dienstliche  Einwirkungen 
verursachten  Verschlimmerung  sehr  gering  sei.  Er  schätzte  die 
dienstfremden  Einflüsse  bei  diesem  Diabetes  mellitus  auf  "sicher" 
95 %. Nachdem seiner Stellungnahme Beweiswert zukommt (vgl. E. 
3.2.2.),  ist  darauf  abzustellen.  Daraus  kann  aber  noch  nicht  auf  die 
Haftungsquote  geschlossen  werden,  denn  zusätzlich  ist  die  Ange
messenheit der Kürzung zu beurteilen. Weil darüber keine Angaben 
in  den  Akten  liegen  und  hierbei  der  Beschwerdegegnerin  ein  ge
wisser  Ermessensspielraum  zusteht  (Urteil  des  Bundesgerichts  M 
8/05  vom  25.  August  2006,  E.  8.4),  ist  die  Streitsache  an  sie 
zurückzuweisen, damit sie die Haftungsquote festlege.

4

Art. 5 und 8 f. AHVG; Art. 6 ff. AHVV
Ob  die  Tätigkeit  als  Gemeindeschreiber  ad  interim  sozialversicherungs
rechtlich  eine  unselbständige  oder  selbständige  Tätigkeit  darstellt,  ist 
unabhängig  des  vereinbarten  Vertrags  aufgrund  der  konkreten  Verhält
nisse zu bestimmen. Relevanz des kommunalen Rechts.

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 1. Kammer, vom 13. Januar 

2015 i.S. H.G. gegen Ausgleichskasse A. (VBE.2014.365).

Aus den Erwägungen

1.
1.1
(Grundsätze zur Beitragspflicht von Erwerbstätigen nach Art. 5 

und 8 f. AHVG sowie Art. 6 ff. AHVV)

1.2.
1.2.1.
Nach der Rechtsprechung beurteilt sich die Frage, ob im Einzel

fall selbständige oder unselbständige Erwerbstätigkeit vorliegt, nicht 
aufgrund  der  Rechtsnatur  des  Vertragsverhältnisses  zwischen  den 
Parteien.  Entscheidend  sind  vielmehr  die  tatsächlichen  wirtschaftli
chen Gegebenheiten. Die zivilrechtlichen Verhältnisse vermögen da
bei  allenfalls  gewisse  Anhaltspunkte  für  die  sozialversicherungs
rechtliche  Qualifikation  zu  bieten,  ohne  jedoch  ausschlaggebend  zu 
sein. Als unselbständig  erwerbstätig  ist  im Allgemeinen  zu  betrach
ten,  wer  von  einem  Arbeitgeber  in  betriebswirtschaftlicher  bzw. 
arbeitsorganisatorischer  Hinsicht  abhängig  ist  und  kein  spezifisches 
Unternehmerrisiko  trägt  (Urteil  des  Bundesgerichts  9C_799/2011 
vom 26. März 2012 E. 3.2). 

1.2.2.

Aus diesen Grundsätzen allein lassen sich indessen noch keine 
einheitlichen,  schematisch  anwendbaren  Lösungen  ableiten.  Die 

Vielfalt  der  im  wirtschaftlichen  Leben  anzutreffenden  Sachverhalte 
zwingt dazu, die beitragsrechtliche Stellung eines Erwerbstätigen je
weils  unter Würdigung  der  gesamten  Umstände  des  Einzelfalles  zu 
beurteilen. Weil dabei vielfach Merkmale beider Erwerbsarten zutage 
treten,  muss  sich  der  Entscheid  oft  danach  richten,  welche  dieser 
Merkmale  im  konkreten  Fall  überwiegen  (BGE  123  V  161  E.  1 
S. 162  f.;  BGE  122  V  169  E.  3a  S.  171;  Urteil  des  Bundesgerichts 
9C_946/2009 vom 30. September 2010 E. 2.1).

1.3.
1.3.1.
Charakteristische  Merkmale  einer  selbständigen  Erwerbstätig
keit sind die Tätigung erheblicher Investitionen, die Benützung eige
ner  Geschäftsräumlichkeiten  sowie  die  Beschäftigung  von  eigenem 
Personal.  Das  spezifische  Unternehmerrisiko  besteht  dabei  darin, 
dass  unabhängig  vom  Arbeitserfolg  Kosten  anfallen,  die  der  Er
werbstätige selber zu tragen hat. Für die Annahme selbständiger Er
werbstätigkeit spricht sodann die gleichzeitige Tätigkeit für mehrere 
Kunden  in  eigenem  Namen,  ohne  indessen  von  diesen  abhängig  zu 
sein. Massgebend ist dabei nicht die rechtliche Möglichkeit, Arbeiten 
von  mehreren Auftraggebern  anzunehmen,  sondern  die  tatsächliche 
Auftragslage (BGE 122 V 169 E. 3c S. 172 f.).

1.3.2.
Von unselbständiger Erwerbstätigkeit ist  auszugehen, wenn die 
für den Arbeitsvertrag typischen Merkmale vorliegen, d.h. wenn die 
erwerbstätige  Person  Dienst  auf  Zeit  zu  leisten  hat,  wirtschaftlich 
vom "Arbeitgeber" abhängig ist und während der Arbeitszeit auch in 
dessen Betrieb eingeordnet ist, praktisch also keine andere Erwerbs
tätigkeit  ausüben  kann.  Indizien  dafür  sind  das  Vorliegen  eines  be
stimmten Arbeitsplans, die Notwendigkeit, über den Stand der Arbei
ten  Bericht  zu  erstatten,  sowie  das  Angewiesensein  auf  die  Infra
struktur am Arbeitsort. Das wirtschaftliche Risiko des Erwerbstätigen 
erschöpft  sich  diesfalls  in  der  alleinigen  Abhängigkeit  vom  per
sönlichen Arbeitserfolg oder, bei einer regelmässig ausgeübten Tätig
keit,  darin,  dass  bei  Dahinfallen  des  Erwerbsverhältnisses eine  ähn
liche Situation eintritt, wie dies beim Stellenverlust eines Arbeitneh
mers der Fall ist (BGE 122 V 169 E. 3c S. 172 f.). Wenn eine Person 

kein  spezifisches  Unternehmerrisiko  trägt,  die Aufträge  nicht  selber 
zu  akquirieren  hat,  keinen  massgeblichen  Kapitaleinsatz  und  keine 
Investitionen  zu  tätigen  hat  und  keine  Unkosten  für  Personal  und 
Miete  trägt,  jedoch  einer  gewissen  Weisungsbefugnis  untersteht,  ist 
daher eine unselbständige Erwerbstätigkeit anzunehmen.

1.4.
Bei erwerbstätigen Personen, die gleichzeitig mehrere Tätigkei
ten ausüben, darf es für die Qualifizierung als Selbständig  bzw. Un
selbständigerwerbender nicht auf den überwiegenden Charakter ihrer 
Gesamttätigkeit  ankommen;  es  ist  deshalb  ohne  weiteres  möglich, 
dass  eine  erwerbstätige  Person  für  ein  Unternehmen  als  Unselb
ständigerwerbstätiger  und  für  ein  anderes  oder  auch für  das  gleiche 
Unternehmen  hinsichtlich  einer  anderen Aufgabe  als  Selbständiger
werbender  tätig  ist  (HANSPETER  KÄSER,  Unterstellung  und  Bei
tragswesen  in  der  obligatorischen  AHV,  2.  Aufl.,  Zürich  1996, 
Rz. 4.3). Hierbei ist jedoch rechtsprechungsgemäss namentlich auch 
Koordinationsgesichtspunkten Rechnung zu tragen (BGE 123 V 161 
E.  4a  S.  167).  Dies  gilt  vorab  bei  Erwerbstätigen,  die  gleichzeitig 
mehrere  Tätigkeiten  für  verschiedene  oder  denselben  Arbeit   oder 
Auftraggeber ausüben. Es soll nach Möglichkeit vermieden werden, 
dass  verschiedene  Erwerbstätigkeiten  für  denselben  Arbeit   oder 
Auftraggeber  oder  dieselbe  Tätigkeit  für  verschiedene  Arbeit   oder 
Auftraggeber unterschiedlich, teils als selbständige, teils als unselb
ständige Erwerbstätigkeit, qualifiziert werden (BGE 119 V 161 E. 3b 
S. 163 f.; Urteile des Eidgenössischen Versicherungsgerichts H 12/04 
vom 17. Februar 2005 E. 3 und H 300/98 vom 4. Juli 2000 E. 8d/aa).

2.   3.
(…)
4.
4.1.
(…) Dem (…) Vertrag zwischen der Beigeladenen und dem Be
schwerdeführer vom 19. August 2013 ist zu entnehmen, dass der Be
schwerdeführer  aufgrund  verschiedener  Personalabgänge  bei  der 
fraglichen Gemeinde mit sofortiger Wirkung "interimsweise als Ge
meindeschreiber"  mit  einem  Pensum  von  30  bis  40  %  tätig  wurde. 
Dazu  hatte  der  Beschwerdeführer  ab  Kalenderwoche  35  des  Jahres 

2013 in der Regel am Montag, Mittwoch und Freitag je halbtags so
wie  alle  zwei  Wochen  am  Dienstagabend  für  die  Gemeinderatssit
zung anwesend zu sein. Die Teilnahme an weitere Sitzungen und Be
sprechungen  erfolgte  nach  Bedarf.  Der  Beschwerdeführer  hatte  im 
Rahmen seiner Tätigkeit insbesondere auch "die notwendigen perso
nellen Strukturen herzustellen" sowie eine klare Aufgabenverteilung 
und  die Anwesenheitsregelung  das  (Teilzeit )Personal  betreffend  si
cherzustellen (…). Hinsichtlich der Dauer des Einsatzes wurde fest
gelegt,  dass  dieser  am  19. August  2013  beginne  und  mit  der Tätig
keitsaufnahme  des  neuen  Gemeindeschreibers  sowie  dessen  Stell
vertretung ende. Möglich sei ab letzterem Zeitpunkt eine Fortsetzung 
des  Engagements  im  Sinne  eines  Coachings  mit  allenfalls  reduzier
tem Pensum (…). Der Beschwerdeführer verpflichtete sich zur "vor
schriftsgemässen Ausführung des Auftrages unter Einhaltung der ge
setzlichen  Bestimmungen"  und  haftete  für  getreue  und  sorgfältige 
Ausführung  (…).  Das  Honorar  betrug  Fr.  130.00  pro  Stunde.  Die 
Auszahlung  erfolgte  jeweils  Ende  Monat  gegen  Rechnungsstellung. 
Notwendige Fahrten ausserhalb der Gemeinde ausgenommen, waren 
damit  sämtliche  Spesen  abgegolten,  wobei  Versicherungsprämien 
inkl.  der  AHV/IV/EO Beiträge  vollumfänglich  zu  Lasten  des  Be
schwerdeführers  gingen  (…).  Der  Vertrag  wurde  von  den  Parteien 
dem Auftragsrecht des Obligationenrechts (OR) unterstellt (…).

4.2.
Gemäss  §  40  Abs.  1  Gemeindegesetz  werden  der  Gemeinde

schreiber und dessen Stellvertreter vom Gemeinderat auf Amtsdauer 
gewählt  beziehungsweise  durch  öffentlich rechtlichen  Vertrag  oder 
durch  Verfügung  auf  unbefristete  oder  befristete  Dauer  angestellt. 
§ 50  Abs.  1  des  Gemeindegesetzes  erlaubt  es  den  Gemeinden,  ein 
Dienst  und Besoldungsreglement zu erlassen. Fehlt ein solches oder 
enthält  es  Lücken,  gelten  sinngemäss  die  entsprechenden  Bestim
mungen  des  kantonalen  Personalrechts.  Bereits  daraus  erhellt,  dass 
die Tätigkeit eines Gemeindeschreibers nicht dem Obligationenrecht 
unterstellt werden kann. (…) Ferner ist nach Aktenlage (…) und § 40 
Abs.  1  Gemeindegesetz  allenfalls  davon  auszugehen,  dass  der  Be
schwerdeführer nicht oder nicht für die ganze massgebende Periode 
ordentlich zum Gemeindeschreiber bestellt wurde. Dies ist jedoch für 

die sozialversicherungsrechtliche Qualifikation weiter nicht massge
bend  und  daher  nicht  zu  vertiefen,  ist  doch  für  die  Beurteilung,  ob 
eine selbständige oder eine unselbständige Erwerbstätigkeit vorliegt 
auf die konkreten Verhältnisse abzustellen (vgl. E. 1.2.1). Da jedoch 
mindestens die Vertragsparteien davon ausgingen, es handle sich um 
eine Gemeindeschreibertätigkeit und dies offenkundig auch so gelebt 
wurde  (…),  darf  zur  Beurteilung  der  konkreten  Ausgestaltung  des 
Verhältnisses  zwischen  den  Parteien  auf  die  die  Gemeindeschrei
bertätigkeit konkretisierenden gesetzlichen Bestimmungen zurückge
griffen werden.
4.3.
4.3.1.
(…)
4.3.2.
Nicht jede  Investition, die aus  beruflichen  Gründen erfolgt,  ist 

als  Hinweis  für  das Vorliegen  eines  spezifischen  Unternehmensrisi
kos geeignet. Darunter sind nur Investitionen zu verstehen, die aus
schliesslich oder zumindest vorwiegend zu beruflichen Zwecken er
folgen  und  zudem  von  einer  gewissen  Bedeutung  sind  (KÄSER, 
a.a.O., Rz. 4.16 f. mit weiteren Hinweisen). Insbesondere bezüglich 
der vom Beschwerdeführer geltend gemachten Weiterbildungskosten 
ergibt  sich  aus  den Akten,  dass  diese  alle  vor Aufnahme  der  fragli
chen  Tätigkeit  angefallen  sind  (…).  Der  Beschwerdeführer  führt 
denn  auch  selber  aus,  erst  durch  einige  dieser  Weiterbildungen  sei 
ihm  überhaupt  die  Idee  gekommen,  sich  entsprechend  beruflich  zu 
verändern  und  zu  betätigen  (…).  In Anbetracht  der  weiteren Tätig
keiten  des  Beschwerdeführers  (Geschäftsleiter  der  sozialen  Fach
bereiche  des  Bezirks  A.,  Leiter  Berufsbeistandschaft  A.  und  Fach
referent für überbetriebliche Kurse im Rahmen der kaufmännischen 
Ausbildung)  sowie dessen früherer Tätigkeit  als  Gemeindeschreiber 
(…) muss dann auch vielmehr geschlossen werden, dass die Weiter
bildungen primär im Zusammenhang mit diesen standen. Besonders 
aus  der  Tätigkeit  als  Fachreferent  mit  einer  nicht  unerheblichen 
Anzahl  gehaltener  Lektionen  dürfte  sich  auch  eine  starke  Misch
nutzung der Büroräumlichkeiten und der angeschafften Infrastruktur 
ergeben.  Demnach  beschränken  sich  die  angegebenen  Investitionen 

grundsätzlich  auf  die  Büroräumlichkeiten  und  sind  auf  Grund  der 
Angaben  des  Beschwerdeführers  auf  rund  Fr.  9'000.00  festzusetzen 
(…),  weshalb  die  Erheblichkeit  der  Investitionen  zu  verneinen  ist 
(vgl.  Urteil  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  H  381/1999 
vom 26. September 2001 E. 4a), sofern diese überhaupt ausschliess
lich  oder  zumindest  vorwiegend  der  behaupteten  selbständigen 
Erwerbstätigkeit  dienen  (vgl.  PETER  FORSTER,  AHV Beitragsrecht, 
Diss. 2007, S. 427 ff.).

Auch  mit  den  weiteren  genannten  Investitionen  wie dem  Kauf 
eines  Autos  –  welches  auch  für  den  privaten  Gebrauch  verwendet 
werden  kann  –  hat  der  Beschwerdeführer  keine  erheblichen  Inves
titionen getätigt, welche für das Vorliegen eines spezifischen Unter
nehmensrisikos  sprechen  würden.  Dies  gilt  umso  mehr,  als  min
destens  für  Fahrten  in  Ausübung  der  vertragsgemässen  Tätigkeiten 
ausserhalb des Gemeindegebiets Spesenentschädigungen vorgesehen 
waren  (…).  Des  Weiteren  beschäftigte  der  Beschwerdeführer  kein 
Personal und hat nach eigenen Angaben keine Offerten erstellt (…). 
Kostenpflichtige Werbung wurde bloss im Sinne einer Markteintritts
ankündigung  und  nur in  äusserst  geringem Ausmass  betrieben (…). 
Hingegen trat der Beschwerdeführer mit diesen Werbeschreiben und 
tritt  er  insbesondere  auch  mit  seiner  Internetseite  nach  aussen 
sichtbar für eine unbestimmte Anzahl Kunden am Markt auf. Ferner 
hat der Beschwerdeführer Visitenkarten drucken lassen (…).

4.3.3.
Für seine Arbeiten stellte der Beschwerdeführer in der Regel in 

monatlichen Abständen Rechnung (…), womit sich seine Entschädi
gung  in  Zeiteinheiten  bemisst,  was  für  eine  arbeitnehmerähnliche 
Stellung spricht (Urteil des Sozialversicherungsgerichts des Kantons 
Zürich AB.2012.00033 vom 14. Mai 2014 E. 3.3 in fine). Hinsicht
lich der von ihm in Rechnung gestellten Arbeiten trägt der Beschwer
deführer zwar grundsätzlich das Inkasso  und Delkredererisiko. Auf 
Grund  des  wirtschaftlichen  Abhängigkeitsverhältnisses  des  Be
schwerdeführers zu seinem Vertragspartner tritt jedoch beim Wegfall 
der Tätigkeit eine ähnliche Situation ein, wie dies beim Stellenverlust 
eines Arbeitnehmers der Fall wäre (BGE 122 V 169 E. 3c; BGE 119 
V  163  E.  3b). Anders  als  bei  der  Übernahme  gegen  eine  pauschale 

Entschädigung  besteht  bei  einer  stundenweisen  Abrechnung  auch 
kein  Risiko  hinsichtlich  des  zu  erwartenden  Aufwands  der  Arbeit. 
Schliesslich  ist  der  Beschwerdeführer  mindestens  teilweise  auf  die 
Infrastruktur  des Vertragspartners  (Dokumentationen, Akten,  Daten
verarbeitungsanlagen  resp.  Datenbanken)  angewiesen  (vgl.  ZAK 
1982 S. 185). Einzig das vereinbarte Stundenhonorar von Fr. 130.00, 
welches  deutlich  über  dem  für eine  unselbständige  Erwerbstätigkeit 
vergleichbarer Art zu erwartenden Lohn liegt, kann als Indiz für eine 
selbständige  Erwerbstätigkeit  gesehen  werden  (Urteil  des  Bundes
gerichts  9C_1094/2009  vom  31.  Mai  2010  E.  3.7  mit  Hinweis  auf 
Urteil  des  Eidgenössischen  Versicherungsgerichts  H 195/05  vom 
19. Oktober 2006 E. 5).

4.3.4.
Es  fehlt  damit  zusammenfassend  an  erheblichen  Investitionen 
und  es  besteht  nur  ein  bestenfalls  geringes  Unternehmerrisiko.  Der 
Umstand  fehlender  Investitionen  und  derjenige  eines  minimalen 
Unternehmerrisikos sind jedoch bei der vorliegend zu beurteilenden 
Dienstleistungstätigkeit  nicht  aussergewöhnlich.  Ihnen  darf  nicht 
unabhängig ihres Zusammenhangs entscheidendes Gewicht verliehen 
werden. Vielmehr ist der Fokus auch auf die konkrete Ausgestaltung 
der Tätigkeit und damit auf die Frage nach einem Abhängigkeitsver
hältnis  zu  richten  (Urteil  des  Bundesgerichts  9C_799/2011  vom 
26. März 2012 E. 5.5).

4.4.
4.4.1.
Für  die  Beurteilung  einer  allfälligen  arbeitsorganisatorischen 
Abhängigkeit  ist  zu  untersuchen,  ob  der  Beschwerdeführer  einer 
Weisungsgebundenheit unterliegt, rechenschaftspflichtig ist und sich 
in  eine  fremde  Arbeitsorganisation  einzugliedern  hatte  (THOMAS 
GÄCHTER,  Die Abgrenzung  von  selbstständiger  und  unselbstständi
ger  Erwerbstätigkeit,  in:  Aktuelle  Fragen  des  Sozialversicherungs  
und Migrationsrecht aus der Sicht der KMU, 2009, S. 1 ff., S. 10).

4.4.2.
(…)  Der  Beschwerdeführer  übte  (…)  im  Wesentlichen  in  der 
öffentlichen Verwaltung eine Amtstätigkeit aus. Eine  solche bedingt 
die Eingliederung in die Arbeitsorganisation des Gemeinwesens, für 

das die betreffende Person tätig ist. Des Weiteren besteht regelmässig 
eine Gebundenheit an die gesetzlichen Vorgaben und die bestehenden 
Weisungen.  Die  aushilfsweise  Übernahme  von  Gemeindeaufgaben 
stellt  daher  rechtsprechungsgemäss  grundsätzlich  eine  unselbstän
dige Tätigkeit dar, da die Merkmale einer solchen überwiegen (vgl. 
statt  vieler  BGE  98 V  230  E.  3  S.  233  mit  Hinweisen  sowie  Urteil 
des Sozialversicherungsgerichts des Kantons Zürich AB.2010.00010 
vom  6.  Juni  2011  E.  3.1  mit  Hinweisen).  Dies  gilt  auch  für Ange
stellte  der  öffentlichen Verwaltung  sowie  Personen,  die  Kraft  staat
licher Ernennung eine Funktion in der öffentlichen Verwaltung ausü
ben (vgl. KÄSER, a.a.O., Rz. 4.67 f. mit weiteren Hinweisen).

4.4.3.
Konkret  stand  der  Beschwerdeführer  im  Rahmen  seiner Tätig

keit  als  Gemeindeschreiber  der  Gemeindekanzlei  vor  (vgl.  hierzu 
ANDREAS  BAUMANN,  Aargauisches  Gemeinderecht,  3.  Aufl.  2005, 
S. 297 f.) und hatte sich damit in die bestehende arbeitsorganisatori
sche Gliederung der Gemeindeverwaltung einzufügen. Er unterstand 
schon von Gesetzes wegen den Weisungen des ihm vorgesetzten Ge
meinderates,  der  Führungs   und  Vollzugsorgan  der  Gemeinde  ist 
(§ 36 Gemeindegesetz, vgl. auch BAUMANN, a.a.O., S. 297). Aus den 
zahlreichen  Regelungen  betreffend Aufsicht  über  die  Gemeindever
waltung  (§§  20 Abs.  3,  37 Abs.  2  lit.  b  und  100  ff.  des  Gemeinde
gesetzes) und damit auch über die Tätigkeit des Gemeindeschreibers 
ergibt sich ferner eine umfassende Rechenschaftspflicht. Schliesslich 
bestand,  wenn  auch  mit  gewissen  Freiheiten,  grundsätzlich  eine 
Präsenzpflicht, die sich im Übrigen mindestens hinsichtlich der Ge
meinderatssitzung  bereits  aus  dem  Gesetz  ergibt  (§  40  Abs.  3  Ge
meindegesetz).  All  diese  Faktoren  lassen  keine  Anhaltspunkte  er
kennen, die auf eine selbständige Erwerbstätigkeit hindeuten würden.
Die Art  der  Tätigkeit  des  Beschwerdeführers  und  sein  Einsatz 
infolge  personeller  Engpässe  seitens  der  Beigeladenen  sind  weiter 
vergleichbar mit der Tätigkeit eines freien Mitarbeiters, der fallweise 
zur Lösung besonderer Aufgaben beigezogen wird. Wie Akkordanten 
tragen die freien Mitarbeiter nicht nur selten ein spezifisches Unter
nehmerrisiko, sie sind auch – bedingt durch die Art ihrer Tätigkeit – 
regelmässig arbeitsorganisatorisch in die Abläufe und die Organisati

onsstruktur  ihres  Vertragspartners  eingebunden  (KÄSER,  a.a.O., 
Rz. 4.65). Aus  den  im  verurkundeten Vertrag  vom  19. August  2013 
(…)  beschriebenen  Zielen  und  Aufgaben  ergibt  sich,  dass  der  Be
schwerdeführer primär überbrückungsweise für die Bewältigung des 
Tagesgeschäfts  beigezogen  wurde,  wie  dies  für  einen  freien  Mitar
beiter  typisch  ist.  Der  Beschwerdeführer  bezeichnet  sich  denn  auch 
selber als "Troubleshooter" (…). Selbst wenn der Gemeinderat, wie 
dies  vom  Beschwerdeführer  behauptet  wird,  möglicherweise  seine 
Weisungs   und  Kontrollrechte  nicht  umfassend  wahrnahm,  so  war 
der  Beschwerdeführer  doch  eindeutig  in  arbeitnehmerähnlicher  Art 
in  die  bestehenden  Verwaltungsstrukturen  der  Gemeinde  eingebun
den und nahm dort sogar Führungsaufgaben wahr. Insbesondere war 
die freie Lösung struktureller Aufgaben, wie dies bspw. bei externen 
Unternehmensberatern (vgl.  KÄSER,  a.a.O.,  Rz.  4.65)  oder  externen 
Supervisoren (vgl. Urteil des Sozialversicherungsgerichts des Kann
tons  Zürich  AB.2010.00010  vom  6.  Juni  2011  E.  3.2)  der  Fall  ist, 
nicht vorgesehen. Der Beschwerdeführer stand damit der Beigelade
nen nicht als gleichberechtigter Partner gegenüber, was ebenfalls auf 
eine unselbständige Erwerbstätigkeit hindeutet (ZAK 1983 S. 198).

4.4.4.
Zusammenfassend  ist  daher  zu  schliessen,  dass  der  Beschwer
deführer  einer  Weisungsgebundenheit  unterlag,  rechenschaftspflich
tig  war  und  sich  in  eine  fremde  Arbeitsorganisation  einzugliedern 
hatte,  was  auf  das Vorliegen  einer  unselbständigen  Erwerbstätigkeit 
hindeutet.
4.5.
Im Sinne vorstehender Erwägungen ist daher festzustellen, dass 
sowohl Merkmale einer selbständigen als auch einer unselbständigen 
Erwerbstätigkeit  vorliegen.  Auf  Grund  des  erkannten  minimalen 
unternehmerischen Risikos und dem Fehlen massgebender Investitio
nen  sowie  der Weisungsgebundenheit,  Rechenschaftspflicht  und  der 
Subordination unter eine fremde Arbeitsorganisation überwiegen die 
für eine unselbständige Erwerbstätigkeit sprechenden Indikatoren je
doch klar. Einzig ein minimaler Marktauftritt (Internetseite, Visiten
karten,  Werbeschreiben  bei  Markteintritt),  das  vereinbarte  Stunden
honorar sowie eine gewisse Freiheit bei der Arbeitszeitgestaltung in

dizieren eine selbständige Tätigkeit, haben aber infolge Häufung und 
Eindeutigkeit  der  erwähnten,  für  eine  unselbständige  Erwerbstätig
keit sprechenden Umstände, schliesslich in den Hintergrund zu treten 
(BGE 123 V 161 E. 1 S. 162 f. mit Hinweisen). Dies führt dazu, dass 
der Beschwerdeführer bezüglich der Tätigkeit als Gemeindeschreiber 
ad  interim  für  die  Beigeladene  zwischen  dem  19. August  2013  und 
dem  28.  Februar  2014  als  unselbständigerwerbend  zu  qualifizieren 
ist.

5.
5.1.
Der  Beschwerdeführer  macht  weiter  geltend,  er  sei  nach 

Stellenantritt des neuen ordentlichen Gemeindeschreibers der Beige
ladenen per 1. März 2014 weiterhin für die Gemeinde tätig gewesen, 
jedoch ohne vertragliche Grundlage (…).

5.2.
Dem Vertrag zwischen dem Beschwerdeführer und der Beigela
denen vom 19. August 2013 (…) ist unter Ziff. 2 zu Dauer und Been
digung des Vertragsverhältnisses zu entnehmen, dass der Vertrag mit 
der  Erwerbsaufnahme  des  neuen  Gemeindeschreibers  und  dessen 
Stellvertretung  endet,  wobei  eine  Fortsetzung  im  Sinne  eines 
Coachings  als  möglich  bezeichnet  wird.  Der  Beschwerdeführer  gab 
in der als integrierenden Bestandteil der Beschwerdeschrift erklärten 
Einsprache  vom  14.  März  2014  an,  er  führe  seine Tätigkeit  für  die 
Beigeladene als Coach weiter (…). Demnach ist von einer Verlänge
rung des Engagements wie in der erwähnten vertraglichen Regelung 
auszugehen  und  nicht  etwa  von  "ausservertraglichen"  (…)  Leistun
gen. Dafür spricht auch, dass der Beschwerdeführer im Wesentlichen 
die gleichen Tätigkeiten wie bis anhin fortführte (…) und nicht etwa 
ein  reines  Coaching  zugunsten  des  neuen  ordentlichen  Gemeinde
schreibers vorlag. Soweit überhaupt ein Coaching vorgelegen haben 
sollte, ist auf Grund der Umstände darauf zu schliessen, dass dieses 
insbesondere  dem  Wissenstransfer  diente.  Der  Beschwerdeführer 
wurde  also  aus  Sicht  der  Gemeinde  zum  Know how Erhalt  in  der 
bisherigen  Tätigkeit  weiterbeschäftigt.  Ein  eigentliches  Coaching 
wie  dies  ein  externer  Unternehmensberater  oder  Supervisor 

durchführen  würde,  wird  weder  behauptet  noch  ergibt  sich  ein  sol
ches aus den Akten.

5.3.
Da  der  Beschwerdeführer  zusammenfassend  ab  dem  1.  März 
2014 hauptsächlich die gleiche Arbeit weiterführt wie bisher (ergänzt 
um  den  vom  Vertragspartner  gewollten  Wissenstransfer)  ist  für  die 
Beurteilung  dieser  Periode  auf  das  zur  früheren  Tätigkeit  für  den 
gleichen  Vertragspartner  zwischen  dem  19.  August  2013  und  dem 
28. Februar  2014  Gesagte  zu  verweisen  und  auf  unselbständige 
Erwerbstätigkeit zu erkennen. Gleiches gilt auch, soweit eine bereits 
angefangene Arbeit noch beendet wurde (vgl. ZAK 1953 S. 417).

5

Art. 40 VVG
Die betrügerische Begründung des Versicherungsanspruchs im Sinne von 
Art. 40 VVG ist den Mängeln der Vertragserfüllung gleich zu stellen, wes
halb  auf  die  Rückabwicklung  die  vertraglichen  (und  nicht  die  bereiche
rungsrechtlichen) Regeln anzuwenden sind.

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  9. Juni 

2015 i.S. A. Versicherungen AG gegen N.P. (VKL.2014.22).

Aus den Erwägungen

3.
Der Beklagte erhob gegen die Rückforderung der Klägerin die 

Einrede  der  Verjährung.  Daher  ist  vorab  auf  die  Verjährungspro
blematik einzugehen.

3.1.
Die allgemeinen Vertragsbedingungen (…) enthalten keine Be

stimmung  zur  Rückforderung  und  keine Verjährungsregel.  Es  ist  zu 
entscheiden, ob die Rückerstattung zu viel bezahlter Krankentaggeld
leistungen im konkreten Fall nach den Regeln der ungerechtfertigten 

Bereicherung  (Art.  62  ff.  OR)  abzuwickeln  ist  oder  aber  Vertrags
recht  zur Anwendung  gelangt.  Ein  vertraglicher Anspruch  schliesst 
nach  herrschender  Lehre  und  Praxis  einen  Bereicherungsanspruch 
aus (BGE 126 III 119 E. 3a; 114 II 152 E. 2c und 2d).

3.2.
Das  Bundesgericht  hatte  in  seiner  früheren  Rechtsprechung 
mehrfach entschieden, dass auf die Rückforderung bereits geleisteter 
Zahlungen  im  Falle  eines  Rücktritts  wegen  betrügerischer  An
spruchsbegründung (Art. 40 VVG) das Recht der ungerechtfertigten 
Bereicherung  anwendbar sei (BGE  42  II  674  E.   2a; 126  III  119  E. 
3e; 127 III 421 E. 3c/bb). In der neueren Lehre und Rechtsprechung 
hat  sich  indessen  die  generelle Tendenz  entwickelt, Ansprüche  ver
mehrt  auf  eine  vertragliche  denn  auf  die  bereicherungsrechtliche 
Grundlage zu stützen (BGE 114 II 152 E. 2; 126 III 119 E. 3c; 132 
III 242 E. 4.1). In seinem Urteil 5C_59/2006 vom 1. Juni 2006 warf 
das Bundesgericht alsdann die Frage auf, ob sich diese Tendenz zur 
Einschränkung  des  Anwendungsbereichs  des  Bereicherungsrechts 
auch auf Rückforderungen nach einem Rücktritt gestützt auf Art. 40 
VVG  auswirkt.  Trotz  Hinweise  auf  die  vertragliche  Natur  der 
Rückforderungsansprüche nach allgemeinem Obligationenrecht liess 
es indes diese Frage offen.

In  einem  neuen  Entscheid  hielt  das  Bundesgerichts  nun  fest, 

dass  eine  Rückabwicklung  nach  Bereicherungs   und  Vindikations
recht lediglich noch in den Fällen vorzunehmen ist, in welchen Leis
tungen  im  Zusammenhang  mit  einem  Vertrag  erbracht  wurden,  der 
wegen  Mängeln  bei  der  Vertragsentstehung  (Willensmängel,  Form
mängel) nicht gültig zustande gekommen ist. Wenn dagegen ein zu
nächst  gültig  zustande  gekommener Vertrag  aus  nachträglich  einge
tretenen  Gründen  scheitert,  kommt  eine  Rückabwicklung  nach 
vertraglichen Grundsätzen in Betracht. Von seinem solchen vertragli
chen  Rückabwicklungsverhältnis  geht  das  Bundesgericht  denn  auch 
bei  einem  Dahinfallen  des  Vertrags  infolge  eines  Rücktritts  wegen 
Erfüllungsmängeln  aus  (BGE  137  III  243  E. 4.4.7).  Bei  der  hier 
strittigen betrügerischen Begründung des Versicherungsanspruchs im 
Sinn  von Art.  40 VVG  handelt  es  sich  nun  nicht  um  einen  Mangel 
der Vertragsentstehung sondern der Fehltatbestand steht vielmehr im 

Zusammenhang  mit  der  Vertragserfüllung;  die  Klägerin  wirft  dem 
Beklagten  vor,  nach  Vertragsabschluss,  im  Zusammenhang  mit  der 
Geltendmachung von Versicherungsansprüchen, Pflichten verletzt zu 
haben. 

Vor dem Hintergrund dieser neuen Rechtsprechung rechtfertigt 

es  sich  daher,  die  betrügerische  Begründung  des  Versicherungsan
spruchs  im  Sinne  von  Art.  40  VVG  den  Mängeln  der  Vertragser
füllung  gleich  zu  stellen  und  auf  die  Rückabwicklung  vertragliche 
Regeln anzuwenden. 
3.3.   3.4
(…)

6

Art. 3 Abs. 1 und Art. 4 Abs. 1 AHVG
Zufolge fehlender objektiver Erwerbsabsicht stellt eine Weinbautätigkeit 
reine Liebhaberei (und keine selbständige Erwerbstätigkeit) dar, weshalb 
die betreffenden Einkünfte nicht AHV/IV/EO beitragspflichtig sind.

Aus dem Entscheid des Versicherungsgerichts, 1. Kammer, vom 11. August 

2015 i.S. A.V.H. gegen Ausgleichskasse A. (VBE.2015.256).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Versicherte sind beitragspflichtig, solange sie eine Erwerbstätig
keit ausüben (Art. 3 Abs. 1 Satz 1 AHVG). Die Beiträge der erwerbs
tätigen  Versicherten  werden  in  Prozenten  des  Einkommens  aus  un
selbstständiger  oder  selbstständiger  Erwerbstätigkeit  festgesetzt 
(Art. 4 Abs. 1 AHVG). (…)

2.2.
Selbstständige Erwerbstätigkeit liegt im Regelfall vor, wenn die 

betroffene  Person  durch  Einsatz  von Arbeit  und  Kapital  in  frei  be

stimmter Selbstorganisation und nach aussen sichtbar am wirtschaft
lichen  Verkehr  teilnimmt  mit  dem  Ziel,  Dienstleistungen  zu  er
bringen oder Produkte zu schaffen, deren Inanspruchnahme oder Er
werb  durch  finanzielle  oder  geldwerte  Gegenleistungen  abgegolten 
wird (vgl. BGE 115 V 161 E. 9a S. 170 f. und Urteil des Eidgenössi
schen  Versicherungsgerichts  H  158/01  vom  28.  Mai  2002  E.  2bb). 
Nicht auf selbstständige Erwerbstätigkeit kann erkannt werden, wenn 
eine solche nur zum Schein besteht oder sonst wie keinen erwerbli
chen Charakter aufweist, wie das für die blosse Liebhaberei zutrifft, 
die  von  rein  persönlichen  Neigungen  beherrscht  wird  (AHI  2003 
S. 418, ZAK 1987 S. 417 f.). Für die Abgrenzung solcher Tätigkeits
formen  von  selbstständiger  Erwerbstätigkeit  kommt  der  Erwerbsab
sicht im Sinne der oben genannten Zielsetzung entscheidende Bedeu
tung zu. 
(…)
2.3.   2.4 
(…)
3.
3.1.
3.1.1.
Hinsichtlich der hier in Frage stehenden Tätigkeit ist den Akten 
zu entnehmen, dass der Beschwerdeführer Genossenschafter der seit 
19… bestehenden Weinbaugenossenschaft Z. mit Sitz in Z. ist. Diese 
Genossenschaft  nach  Art.  828  ff.  OR  bezweckt  die  Erhaltung  und 
Förderung des Weinbaus in den Gemeinden Z. und Y. Sie sucht die
sen  Zweck  unter  anderem  durch  Übernahme  der Traubenernten  der 
Mitglieder sowie die fachgemässe Behandlung und den Verkauf ge
wonnener Erzeugnisse zu erreichen. (…)

Als  Genossenschafter  hat  der  Beschwerdeführer  seine  den 
Eigenbedarf  übersteigende  Ernte  gewisser  Traubensorten  zwingend 
der Genossenschaft abzuliefern, wobei die Genossenschaft wiederum 
zu deren Abnahme im Rahmen von durch die Generalsversammlung 
festgelegten  Qualitäts   und  Preisbedingungen  verpflichtet  ist.  Der 
Reinertrag  aus  dem  Betrieb  der  Genossenschaft  fällt  in  das  Ge
nossenschaftsvermögen (…).

3.1.2.

Der  Beschwerdeführer  bewirtschaftet  10  a  Land,  auf  denen  er 
Blauburgunder  zieht.  Im  fraglichen  Jahr  2008  produzierte  er  so 
945 kg Trauben, die er der Genossenschaft abgab. Unter Berücksich
tigung  verschiedener  Abzüge  von  gesamthaft  Fr.  707.12  (Anteil 
"Verwirrungstechnik",  Abzug  wegen  Übermenge  von  45  kg  und 
Weinrücknahme)  wurden  ihm  von  der  Genossenschaft  nach  Reduk
tion  um  die  Rundungsdifferenz  von  Fr.  0.02  für  das  Jahr  2008 
Fr. 3'580.10 ausbezahlt. (…)

3.1.3.
(…)
3.2.
3.2.1.
Auf Grund der vorerwähnten Umstände ergibt sich, dass der be
schwerdeführerischen  Weinbautätigkeit  das  Merkmal  der  Gewinn
strebigkeit  fehlt.  Bereits  der  geringe  Mitteleinsatz  ist  zur  Gewinn
erzielung  ungeeignet.  Auch  werden  die  eingesetzten  Mittel  nicht 
nach  kaufmännischen  Grundsätzen  bewirtschaftet.  Es  fehlt  nament
lich an einer nach betriebswirtschaftlichen Aspekten erstellten Buch
haltung (Urteil des Eidgenössischen Versicherungsgerichts H 122/01 
vom  27.  Mai  2002  E.  2b).  Weiter  tritt  der  Beschwerdeführer  nicht 
selber  am  Markt  auf.  Er  stellt  weder  eigene  Rechnungen  noch  ver
fügt  er  über  einen  Kundenstamm  oder  nimmt  sonst  wie  am  wirt
schaftlichen  Verkehr  teil.  Vielmehr  ist  die  Weinbaugenossenschaft 
einziger Abnehmer seiner Erzeugnisse.

3.2.2.
Die  jährlichen  Einnahmen  des  Beschwerdeführers  aus  der 
Weinbautätigkeit  bewegen  sich  seit  über  zehn  Jahren  zwischen 
Fr. 1'305.75 und Fr. 4'650.45. Das auf Grund durchschnittlicher Ein
nahmen  von  Fr.  3'124.30  fehlende  Vorliegen  eines  massgeblichen 
Gewinns  bei  überdies  geringem  Umsatz  spricht  ebenfalls  nicht  für 
eine  Erwerbstätigkeit  (vgl.  Urteil  des  Eidgenössischen  Versiche
rungsgerichts H 158/01 vom 28. Mai 2002 E. 3b und 4). (…) Fehlt es 
aber  auf  Dauer  am  massgeblichen  Gewinn,  so  lässt  das Ausbleiben 
des  finanziellen  Erfolgs  einer  Tätigkeit  regelmässig  auf  das  Fehlen 
erwerblicher  Zielsetzung  schliessen,  weil  der  längere  berufliche 
Misserfolg  die  betroffene  Person  in  der  Regel  von  der  Zwecklosig

keit  ihres  Unterfangens  überzeugt  und  sie  die  betreffende  Tätigkeit 
aufgeben lässt (BGE 115 V 161 E. 9c S. 172 mit Hinweis auf ZAK 
1987 S. 418 und ZAK 1986 S. 514). Schliesslich ist die Tätigkeit als 
solche  respektive  deren  konkrete  Ausgestaltung  bereits  ungeeignet, 
zu  einem  wirtschaftlichen  Erfolg  zu  führen.  Der  Beschwerdeführer 
bewirtschaftet  eine  zu  kleine  Fläche,  als  dass  deren  Ertrag  je  zu 
substantiellen  Einkünften  führen  könnte.  Die  Erzeugnisse  muss  er 
zwingend  zu  einem  nicht  am  Markt  bestimmten  Preis  an  die  Ge
nossenschaft abgeben (vgl. vorne E. 3.1.1. und 3.1.2.). Bereits diese 
beiden  Faktoren  lassen  klar  erkennen,  dass  eine  Gewinnstrebigkeit 
nicht Antrieb  für  die Weinbautätigkeit  ist. Anzumerken  bleibt  noch, 
dass  der  Beschwerdeführer  durch  seine  anderen  beruflichen  Tätig
keiten  wirtschaftlich  abgesichert  ist  und  zusammen  mit  seiner 
Ehegattin  im  fraglichen  Jahr  2008  inkl.  der  Einnahmen  durch  die 
Weinbautätigkeit  Einkünfte  aus  Erwerbstätigkeit  von Fr.  183'417.00 
versteuerte. Die Einnahmen aus der Weinbautätigkeit betragen folg
lich  weniger  als  1.5  %  der  gesamten  Einkünfte  aus  Erwerbs   und 
Weinbautätigkeit  zusammen. Auch  dies  spricht  gegen  den  Erwerbs
charakter der fraglichen Tätigkeit (vgl. hierzu MARKUS REICH, Steu
errecht, 2. Aufl. 2012, § 15 N. 17).

7

Art. 9 Abs. 5 lit. h und 10 Abs. 2 ELG; Art. 25a Abs. 1 ELV;  § 2 Abs. 1 
und 2 ELG AG; § 42 Abs. 1 und 2 PflV
Ermittlung des Ergänzungsleistungsanspruchs bei einem ausserkantonal, 
in einer von diesem Kanton als Heim anerkannten Pflegefamilie unterge
brachten Kind:

Ist ein Kind in einer Pflegefamilie in einem anderen Kanton unterge
bracht,  welcher  die  Pflegefamilie  als  Heim  im  Sinne  von  Art.  25a 
ELV  anerkennt,  so  hat  die  Ermittlung  des  Ergänzungsleistungsan
spruchs  unter  Anwendung  von  Art.  10  Abs.  2  ELG  (Heimberech
nung) zu erfolgen. 
Von  der  in Art.  10 Abs.  2  lit.  a  ELG  eingeräumten  Kompetenz,  die 
Tagestaxen zu begrenzen, hat der Kanton Aargau in § 2 Abs. 1 lit. a 

Ziff. 1  ELG AG  und  §  42  PflV  Gebrauch  gemacht.  Eine  spezielle 
Taxbegrenzung  im  Sinne  von  Art.  10  Abs.  2  lit.  a  ELG  für  den 
Aufenthalt von Kindern in Kinder  und Jugendheimen  oder Pflege
familien kennt der Kanton Aargau aber nicht.

Aus  dem  Entscheid  des  Versicherungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  10. No

vember 2015 i.S. I.I. gegen Ausgleichskasse A. (VBE.2015.464).

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Gemäss Art. 4 Abs. 1 i.V.m. Art. 9 Abs. 1 ELG haben Personen 
mit  Wohnsitz  und  gewöhnlichem Aufenthalt  (Art.  13 ATSG)  in  der 
Schweiz,  welche  eine  der  Voraussetzungen  nach  den Art.  4 Abs.  1 
lit. a bis d ELG erfüllen, Anspruch auf Ergänzungsleistungen, wenn 
die  anerkannten  Ausgaben  die  anrechenbaren  Einnahmen  überstei
gen. 

Gemäss Art. 7 Abs. 1 lit. c ELV wird die jährliche Ergänzungs

leistung  für  Kinder,  die  einen  Anspruch  auf  eine  Kinderrente  der 
Alters   und  Hinterlassenenversicherung  (AHV)  oder  der  Invaliden
versicherung  (IV)  begründen,  gesondert  berechnet,  wenn  das  Kind 
nicht bei den Eltern lebt. 

3.2.
Lebt das Kind in einer Pflege  oder Grossfamilie, die als Heim 
im Sinne von Art. 25a ELV anerkannt ist, wird eine Heimberechnung 
vorgenommen  (Ziff.  3143.11  der  Wegleitung  über  die  Ergänzungs
leistungen zur AHV und IV, Stand 1. Januar 2015).

Nach Art. 9 Abs. 5 lit. h ELG bestimmt der Bundesrat die Defi

nition  des  Heims.  Gemäss Art.  25a Abs.  1  ELV  gilt  als  Heim  jede 
Einrichtung,  die  von  einem  Kanton  als  Heim  anerkannt  wird  oder 
über eine kantonale Betriebsbewilligung verfügt.

Ob ein Heimaufenthalt im Sinne des Ergänzungsleistungsrechts 
gegeben  ist,  bestimmt  sich  danach,  ob  eine  Einrichtung  von  einem 
Kanton als Heim anerkannt wird (URS MÜLLER, Rechtsprechung des 

Bundesgerichts  zum  ELG,  3.  Aufl.  2015,  N.  128  zu  Art.  9  ELG). 
Eine kantonale Anerkennung einer Pflegefamilie als Heim im ergän
zungsrechtlichen Sinn ist nicht ausgeschlossen, womit die Vorausset
zung  nach Art.  25a  ELV  erfüllt  ist  (BGE  139 V  358  E.  5.2  S.  366; 
URS MÜLLER, a.a.O., N. 132 zu Art. 9 ELG).

Nach § 5 Abs. 1 Ziff. 5 der Verordnung des Regierungsrates des 
Kantons Thurgau zum Gesetz über Ergänzungsleistungen zur Alters , 
Hinterlassenen   und  Invalidenversicherung  (RRV  TG  Ergänzungs
leistungen zur AHV/IV, Syst. Nr. 831.31) sind anerkannte Heime im 
Kanton Thurgau  im  Sinne  von Art.  25a Abs.  1  ELV  unter  anderem 
Pflegefamilien  mit  Bewilligung  gemäss Art.  4  der Verordnung  über 
die Aufnahme von Pflegekindern (PAVO, SR 211.222.338).

3.3.
Beim Aufenthalt der Beschwerdeführerin bei ihrer Pflegefamilie 
S.  in  B.,  Kanton  Thurgau,  handelt  es  sich  um  einen  solchen  von 
längerer Dauer. Die Pflegefamilie S. in B., Kanton Thurgau, verfügt 
über  eine  Bewilligung  nach Art.  4  PAVO  und  ist  dadurch  nach  der 
ergänzungsrechtlichen Gesetzgebung des Kantons Thurgau als Heim 
anerkannt. Aus  thurgauischer  Sicht  lebt  die  Beschwerdeführerin  da
her in einem Heim im Sinn von Art. 25a ELV. Ob dies auch aus aar
gauischer  Sicht  der  Fall  wäre,  wenn  die  Beschwerdeführerin  von 
einer analogen Pflegefamilie im Kanton Aargau betreut würde, kann 
offen gelassen werden, da Art. 25a ELV zum Zweck hat, einheitlich 
zu definieren, was ein Heim ist. Dies ist – wie vorliegend – insbeson
dere bei Kantonswechseln wesentlich (URS MÜLLER, a.a.O., N. 129 
zu Art. 9 ELG).

4.
4.1.
Bei  Personen,  die  dauernd  oder  längere  Zeit  in  einem  Heim 

oder Spital leben (in Heimen oder Spitälern lebende Personen), wer
den  die  Ausgaben  gemäss  Art.  10  Abs.  2  ELG  berechnet.  Dies 
schliesst  eine  Berechnung  nach  Art.  10  Abs.  1  ELG  für  zu  Hause 
lebende Personen aus, unabhängig davon, dass die Beschwerdeführe
rin mit ihren Pflegeeltern durchaus in häuslicher Gemeinschaft lebt.

4.2.

Gemäss Art.  10 Abs.  2  lit.  a  ELG  werden  als Ausgaben  aner
kannt: die Tagestaxe, wobei die Kantone die Kosten begrenzen kön
nen,  die  wegen  des  Aufenthalts  in  einem  Heim  oder  Spital 
berücksichtigt werden. Sie sorgen dafür, dass durch den Aufenthalt in 
einem  anerkannten  Pflegeheim  in  der  Regel  keine  Sozialhilfe Ab
hängigkeit  begründet  wird.  Sodann  wird  ein  vom  Kanton  zu  be
stimmender Betrag für persönliche Auslagen als Ausgabe anerkannt 
(Art. 10 Abs. 2 lit. b ELG).

4.3.
4.3.1.
Der Kanton Aargau macht in § 2 Abs. 1 lit. a Ziff. 1 ELG AG 

von seiner Kompetenz, die Tagestaxen zu begrenzen, Gebrauch. Da
nach wird bei Personen, die dauernd oder längere Zeit in einem Heim 
oder Spital leben, eine Tagestaxe von maximal Fr. 200.00 anerkannt, 
welche  die  Kosten  für  Unterkunft, Verpflegung  und  Betreuung  um
fasst (§  2 Abs.  2 ELG AG). Der Regierungsrat legt die effektiv an
wendbare Tagestaxe durch Verordnung fest. 

4.3.2.
In  der  Pflegeverordnung  des  Kantons Aargau  (…)  ist  in  §  42 
Abs. 1 geregelt, dass bei Personen, die dauernd oder längere Zeit in 
einem  Heim  oder  Spital  leben,  eine  Tagestaxe  von  maximal 
Fr  160.00 als Ausgabe gemäss § 2 Abs. 1 lit. a Ziff. 1 ELG AG aner
kannt  wird,  wobei  dieser  Betrag  auf  begründeten  Antrag  hin  auf 
maximal Fr. 200.00 erhöht werden kann (§ 42 Abs. 2 PflV). 

4.3.3.
Eine spezielle Taxbegrenzung im Sinne von Art. 10 Abs. 2 lit. a 
ELG für den Aufenthalt von Kindern in Kinder  und Jugendheimen 
oder Pflegefamilien kennt der Kanton Aargau nicht.

8

Art. 15d Abs. 1 lit. e SVG
Ein Arztbericht, der sich nicht abschliessend zur Fahreignung oder Fahr
kompetenz der untersuchten Person äussert, sondern zusätzliche medizi
nische  Abklärungen  (einer  anderen  Fachrichtung)  empfiehlt,  stellt  für 
sich genommen noch keine Meldung dar, derentwegen die betroffene Per
son  einer  Fahreignungsuntersuchung  unterzogen  werden  darf.  Erst  an
hand der empfohlenen zusätzlichen medizinischen Abklärungen kann im 
Rahmen  einer  Gesamtwürdigung  zuverlässig  beurteilt  werden,  ob  die 
vom  Erstarzt  geweckten  Zweifel  an  der  Fahreignung  oder  Fahrkompe
tenz  einer  Person  für  die  Anordnung  einer  Fahreignungsuntersuchung 
ausreichen. Der Bericht des Zweitarztes muss nicht den Beweiswert eines 
nach  anerkannten  Methoden  durchgeführten  medizinischen  Gutachtens 
aufweisen  und  die  Verdachtsdiagnose  des  Erstarztes  zweifelsfrei  bestäti
gen oder widerlegen. Wird vom Zweitarzt schlüssig aufgezeigt, dass kein 
genügender  Anfangsverdacht  auf  das  Vorliegen  einer  die  Fahrfähigkeit 
beeinträchtigenden  Krankheit  besteht,  ist  in  Ermangelung  einer  ärztli
chen  Meldung,  die  eine  Fahreignungsuntersuchung  als  notwendig  er
scheinen lässt, von der Anordnung einer solchen Massnahme abzusehen.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  18. März 
Inneres 

i.S. A.  gegen  das  Departement  Volkswirtschaft  und 

2015, 
(WBE.2014.363).

Aus den Erwägungen

II.
4.3.3.
Aktueller  Anlass  für  die  vom  Strassenverkehrsamt  erlassene 

Verfügung  ist  ein  Geschehen  ausserhalb  des  Strassenverkehrs,  wel
ches die Beschwerdeführerin nicht bestreitet: Es erging vor bald zwei 

Jahren ein Bericht der Klinik, Z., Dr. med. B., Oberarzt Neurologie, 
vom 2. April 2013, welcher bei der Beschwerdeführerin wegen eines 
diagnostizierten phobischen Schwankschwindels eine psychiatrische 
Stellungnahme  zur  Einschätzung  der  Fahreignung  bei  phobischem 
Schwankschwindel  empfohlen  hatte.  Auch  Dr.  med.  C.,  Amtsarzt, 
unterstützte  diese  Empfehlung  mit  Schreiben  vom  11. April  2013. 
Die Vorinstanz ist der Auffassung, dass sich die Beschwerdeführerin 
mit den psychiatrischen Abklärungen bei Dr. med. D. der Aufforde
rung  des  Strassenverkehrsamts  in  der  Verfügung  vom  1. November 
2013  zur  verkehrspsychiatrischen  bzw.  psychologischen  Begutach
tung (teilweise) unterzogen hat. Nicht bekannt ist und es wird weder 
von  der  Vorinstanz  noch  vom  Strassenverkehrsamt  behauptet  ge
schweige  denn  substantiiert  dargelegt,  dass  die  Beschwerdeführerin 
seither und ebenso wenig im Vorfeld jenes Berichts im Strassenver
kehr  auffällig  geworden oder  negativ in  Erscheinung getreten  wäre. 
Auch sind für die Beschwerdeführerin keine Warnungsentzüge oder 
andere Administrativmassnahmen  aktenkundig.  Es  gibt  damit  keine 
Hinweise  dafür,  dass  die  Beschwerdeführerin  in  der  Vergangenheit 
SVG Widerhandlungen  mit  Administrativmassnahmen  begangen 
hätte, dies auch nicht als Folge einer allfällig bestehenden fehlenden 
Fahreignung aus psychiatrischen Gründen. Die ärztliche Empfehlung 
der Abklärung der Fahreignung der Beschwerdeführerin erscheint im 
Verlauf  der  Zeit  als  Ereignis  ohne  direkten  Bezug  zu  Implikationen 
im  Strassenverkehr,  das  als  solches  allein  unter  den  vorliegenden 
Umständen sowie nach den bereits getätigten aktenkundigen Abklä
rungen  nicht  (mehr)  geeignet  ist,  die  Fahrfähigkeit  der  Be
schwerdeführerin ernsthaft in Frage zu stellen.

4.3.4.
Der  automobilistische  Leumund  der  Beschwerdeführerin  ist  – 

ausweislich  der Akten  –  ungetrübt.  Die  Beschwerdeführerin  gewär
tigte  bislang  keinen  Führerausweisentzug.  Ebenso  wenig  wurde  ihr 
bisher der Führerausweis vorsorglich entzogen und es erfolgten bis
her  auch  noch  keine  gutachterlichen  Abklärungen.  Es  ist  davon 
auszugehen,  dass  sich  die  Beschwerdeführerin  im  Strassenverkehr 
bisher nichts zuschulden kommen lassen hat.

4.3.5.

Mit  Blick  auf  den  ärztlichen  Bericht  von  Dr.  med.  B.  vom 

2. April 2013 gilt es Folgendes zu beachten: Dr. med. B. hielt im be
sagten  Bericht  zusammenfassend  fest,  der  neurologische  Untersu
chungsbefund  zeige  keine  relevanten Auffälligkeiten. Anamnestisch 
fänden sich keine Hinweise für Stürze, Synkopen oder Anfälle in den 
letzten  Monaten.  Die  festgestellte  multifaktorielle  Gangstörung 
schrieb  Dr.  med.  B.  neben  einer  degenerativen  HWS Veränderung 
und  einer  leichten  unspezifischen  vestibulären  Funktionseinschrän
kung  einem  phobischen  Schwankschwindel  zu. Aus  neurologischer 
Sicht sei die Beschwerdeführerin aber geeignet, ein Fahrzeug zu füh
ren.  Zur  Beurteilung  der  Fahreignung  bei  phobischem  Schwank
schwindel sollte laut Einschätzung von Dr.  med. B. eine psychiatri
sche Stellungnahme erfolgen, da aus neurologischer Sicht nicht aus
geschlossen werden könne, dass während der Fahrt plötzlich ausbre
chende Angst oder Panik vom Verkehr ablenken könnte oder unbere
chenbare Fahrmanöver veranlasst würden.

Mit anderen Worten konnte sich Dr. med. B., der Neurologe ist, 
nicht  oder  zumindest  nicht  abschliessend  zu  einer  allfälligen 
psychiatrisch  bedingten  Einschränkung  der  Fahreignung  der  Be
schwerdeführerin äussern.

Damit kann der ärztliche Bericht vom 2. April 2013 für sich ge
nommen – ohne die vom Neurologen empfohlene psychiatrische Ab
klärung  der  Auswirkungen  des  diagnostizierten  phobischen 
Schwankschwindels  auf  die  Fahreignung  der  Beschwerdeführerin  – 
nicht als Meldung im Sinne von Art. 15d Abs. 1  lit. e SVG verstan
den werden, dass eine Person wegen einer körperlichen oder psychi
schen Krankheit oder eines Gebrechens Motorfahrzeuge nicht sicher 
führen  kann.  Als  Grundlage  für  die  direkte  Anordnung  einer  ver
kehrsmedizinischen  Begutachtung  kann  eine  ärztliche  Meldung  nur 
dann dienen, wenn daraus ein genügender Anfangsverdacht für eine 
verkehrsmedizinisch  relevante  Problematik  hervorgeht.  Ein  solcher 
bestand  mit  dem  ärztlichen  Bericht  vom  2. April  2013  gerade  noch 
nicht. Dr. med. B. hat nur, aber immerhin in den Raum gestellt, dass 
der von ihm diagnostizierte phobische Schwankschwindel einen Ein
fluss auf die Fahreignung der Beschwerdeführerin haben könnte. Die 
vorläufige Beurteilung dessen, ob eine Beeinträchtigung der Fahreig

nung in psychiatrischer Hinsicht vorliegt, wollte er jedoch erklärter
massen einem Psychiater überlassen.

Das  Strassenverkehrsamt  hätte  somit  den  ärztlichen  Bericht 
vom 2. April 2013 nicht ohne weitere vorgängige Abklärungen zum 
Anlass  nehmen  dürfen,  eine  verkehrspsychiatrische  bzw.  psycholo
gische  Begutachtung  anzuordnen. Vielmehr  wäre  es gehalten  gewe
sen, entweder selbst die von Dr. med. B. empfohlene psychiatrische 
Stellungnahme  einzuholen oder  die  von  der  Beschwerdeführerin im 
Rahmen der Gewährung des rechtlichen Gehörs angebotenen Arztbe
richte abzuwarten, um anschliessend anhand einer vollständigen Ak
tenlage  zu  prüfen,  ob  sich  der  Anfangsverdacht  auf  eine  verkehrs
medizinisch  relevante  Problematik  erhärtet.  Wenn  aus  Gründen  der 
Verkehrssicherheit  nicht  länger  mit  der  Anordnung  einer  Fahreig
nungsabklärung  hätte  zugewartet  werden  dürfen,  wie  das  Strassen
verkehrsamt  in  der  Stellungnahme  im  vorinstanzlichen  Verfahren 
vom  20. Dezember  2013  vorbrachte,  hätte  der  Beschwerdeführerin 
der  Führerausweis  vorsorglich  entzogen  werden  müssen,  was  nicht 
geschehen  ist.  Das  Strassenverkehrsamt  hat  der  Beschwerde  gegen 
die Anordnung der Fahreignungsabklärung nicht einmal die aufschie
bende Wirkung entzogen.

In unzutreffender Interpretation der Ausgangslage hat die Vorin

stanz angenommen, die Beschwerdeführerin habe sich im Laufe des 
vorinstanzlichen Verfahrens mit den psychiatrischen Abklärungen bei 
Dr. med. D. der vom Strassenverkehrsamt angeordneten verkehrspsy
chiatrischen  bzw.  psychologischen  Begutachtung  unterzogen.  Dem 
ist nicht so. Das Strassenverkehrsamt hat eine Begutachtung bei den 
Psychiatrischen  Diensten Aargau AG,  Klinik  Königsfelden  /  Foren
sik, angeordnet. Mit dem Hinweis in der Beschwerdeantwort im vo
rinstanzlichen Verfahren,  es  werde  einen  ärztlichen  Bericht  von  Dr. 
med. D. zur Fahreignung der Beschwerdeführerin prüfen und allen
falls gestützt darauf seine Verfügung vom 1. November 2013 in Wie
dererwägung  ziehen,  ist  das  Strassenverkehrsamt  dem Anliegen  der 
Beschwerdeführerin  entgegengekommen,  die  Durchführung  der 
angeordneten verkehrspsychiatrischen bzw.  psychologischen Begut
achtung  doch  noch  zu  vermeiden.  Es  wird  denn  in  diesem  Zusam
menhang auch ausdrücklich von einem  Bericht, und nicht etwa von 

ein 

verkehrsmedizinisches 

einem Fahreignungsgutachten gesprochen. An einen solchen Arztbe
richt  dürfen  nicht  die  gleichen  formellen  und  inhaltlichen Anforde
rungen geknüpft werden wie an ein Fahreignungsgutachten, was mit 
der  unterschiedlichen  Funktion  der  beiden  Instrumente  zu  erklären 
ist. Anhand eines Arztberichts zu einer allfälligen psychischen Fahr
eignungseinschränkung  der  Beschwerdeführerin,  wie  er  bis  zum 
Arztbericht  von  Dr.  med.  D.  vom  10. April  2014  (in  dieser  Form) 
nicht  vorgelegen  hat,  kann  erst  zuverlässig  beurteilt  werden,  ob  es 
Fahreignungsgutachten 
überhaupt 
braucht. Entsprechend hat die Vorinstanz die Messlatte für die Quali
tät  des Arztberichts  zu  hoch  angesetzt.  Der  Bericht  muss  –  zwecks 
Vervollständigung  des  ärztlichen  Berichts  von  Dr.  med.  B.  vom 
2. April  2013  –  nicht  mehr,  aber  auch  nicht  weniger  beinhalten  als 
eine ärztliche Meldung im Sinne von Art. 15d Abs. 1 lit. e SVG und 
folglich  darauf Antwort  geben,  ob ein  genügender Verdacht  auf  das 
Vorliegen  einer  die  Fahrfähigkeit  der  Beschwerdeführerin  beein
trächtigenden psychischen Krankheit besteht. Hingegen muss er eine 
entsprechende psychische Erkrankung nicht (mit vollem Beweiswert) 
ausschliessen.  Wie  im  Folgenden  zu  zeigen  sein  wird,  genügt  die 
"Gutachterliche Stellungnahme" von Dr. med. D. vom 10. April 2014 
diesen Anforderungen allemal.

4.3.6.
Für den Beweiswert eines medizinischen Gutachtens ist gemäss 

den  insoweit  korrekten  Ausführungen  der  Vorinstanz  u.a.  entschei
dend,  ob  es  für die  streitigen  Belange  umfassend ist, auf allseitigen 
Untersuchungen beruht, in Kenntnis der Vorakten abgegeben worden 
ist,  in  der  Beurteilung  der  Zusammenhänge  und  in  der  Beurteilung 
der Situation einleuchtet und ob die Schlussfolgerungen des Gutach
ters begründet sind. Die Beweiskraft eines von der Verwaltung einge
holten  medizinischen  Gutachtens  oder  ärztlichen  Berichtes  richtet 
sich nach den drei generellen Kriterien der Vollständigkeit, Nachvoll
ziehbarkeit und Schlüssigkeit (vgl. AGVE 2010,  S. 85 ff. mit weite
ren  Hinweisen  auf  die  bundesgerichtliche  Rechtsprechung;  vgl. 
BGE 133 II 384,  Erw. 4.2.3). Wie gesehen (Erw. 4.3.5 hiervor), dür
fen  diese  Kriterien  nicht  unbesehen  auf  eine  ärztliche  Meldung  im 
Sinne von Art. 15d Abs. 1 lit. e SVG angewandt werden.

Aus den Akten ergibt sich, dass Dr. med. D. in seiner Stellung

nahme vom 10. April 2014 samt Ergänzungen  vom 9. Juli und vom 
4. August 2014 aus ähnlichen Überlegungen, wie sie andere Fachper
sonen  zuvor  auch  angestellt  haben  (…),  zum  gleichen  Schluss  ge
langte  wie  in  seiner  früheren  Einschätzung  gemäss  Schreiben  vom 
5. November 2013, nämlich, dass die Fahreignung der Beschwerde
führerin gegeben sei. Die vorinstanzliche Kritik an der Stellungnah
me  vom  10. April  2014  fällt  grösstenteils  zu  generell  und  pauschal 
aus und orientiert sich zu Unrecht am strengeren Beurteilungsmass
stab  für  ein  verkehrsmedizinisches  Fahreignungsgutachten,  welches 
Zweifel an der Fahreignung bestätigen oder beseitigen und – anders 
als die ärztliche Meldung gemäss Art. 15d Abs. 1 lit. e SVG – nicht 
bloss solche Zweifel im Hinblick auf eine allfällige Fahreignungsab
klärung begründen muss.

Zutreffend ist, dass Dr. med. D. bloss sehr knapp darlegte, wo

rauf  er  seine  ärztliche  Beurteilung  stützte.  Ebenso  trifft  zu,  dass  er 
auf  die  Durchführung  von  Testverfahren  (neuropsychologische 
Screeningverfahren)  verzichtete  und  sich  nicht  vertieft  mit  der  ak
tuellen  Medikation  der  Beschwerdeführerin  sowie  der  Einnahme 
anderer Substanzen auseinandersetzte. Es gilt jedoch zu berücksichti
gen, dass es sich bei Dr. med. D. um den behandelnden Arzt der Be
schwerdeführerin handelt, der ihre Krankengeschichte kennt und der 
zur  Frage  der  Fahreignung  bereits  am  5. November  2013  einen  Be
richt  verfasst  und  darin  klar  festgehalten  hatte,  es  bestehe  aus 
psychiatrischer  Sicht  kein  Hinweis  auf  klinisch  relevante  Beein
trächtigungen  in  Bezug  auf  ihre  "Fahrtüchtigkeit".  Diese  Ein
schätzung  deckt  sich,  wie  erwähnt,  mit  derjenigen  anderer  Fach
personen,  weshalb  sich  keine  andere  Schlussfolgerung  aufdrängte. 
Im Weiteren beruht die Stellungnahme vom 10. April 2014 auf einer 
eingehenden  Exploration  der  Beschwerdeführerin  unter  Würdigung 
ihrer  Vorgeschichte  und  des  Behandlungsverlaufs.  Der  Vorwurf  der 
Unvollständigkeit  ist  mit  Blick  auf  die  Funktion  des  Arztberichts 
(Abklärung,  ob  Zweifel  an  der  psychischen  Fahreignung  der 
Beschwerdeführerin gerechtfertigt sind) unberechtigt. Ebenso ist das 
Resultat  der  Stellungnahme  vom  10. April  2014  entgegen  der Auf
fassung  der  Vorinstanz  nachvollziehbar  und  schlüssig.  Wenn  der 

Gutachter ausführt, weitere prognostische und gutachterliche Fragen 
seien  über  eine  verkehrsmedizinische  Gutachterstelle  abzuwickeln, 
so  ist  verständlich,  dass  eine  solche Aussage  im  vorliegenden Kon
text  auffällt.  Indes  heisst  dies  noch  nicht,  dass  die  Fahreignung  der 
Beschwerdeführerin  schon  deswegen  zu  bezweifeln  oder  die 
Stellungnahme vom 10. April 2014 "wertlos" wäre, denn es resultiert 
daraus  keineswegs  eine  Relativierung  der  eigenen  Befunde.  Als 
Facharzt  für  Psychiatrie  und  Psychotherapie  FMH  ist  Dr.  med.  D. 
ohne  weiteres  in  der  Lage  zu  beurteilen,  ob Anhaltspunkte  für  eine 
psychiatrisch bedingte Fahreignungseinschränkung (durch einen kli
nisch  relevanten  phobischen  Schwankschwindel)  bestehen,  was  er 
einleuchtend verneint hat. Erneut ist zu betonen, dass es nicht seine 
Aufgabe  war,  eine  verkehrsmedizinische  Fahreigungsbegutachtung 
mit  allen  dazugehörigen  Testverfahren  durchzuführen.  Es  ist  kein 
Grund ersichtlich, weshalb zur Beantwortung der Frage nach Zwei
feln  an  der  Fahreignung  der  Beschwerdeführerin  nicht  auf  die 
Stellungnahme von Dr. med. D. abgestellt werden könnte. Es können 
keine (ins Gewicht fallende) Unzulänglichkeiten erkannt werden.

Weil sich den Arztberichten von Dr. med. B. vom 2. April 2013 

und von Dr. med. D. vom 10. April 2014 in der gebotenen Gesamtbe
trachtung  unter  Einbezug  der  Fachrichtungen  Neurologie  und  Psy
chiatrie nichts mehr entnehmen lässt, was ernsthafte Zweifel an der 
Fahreignung  der  Beschwerdeführerin  aufkommen  liesse,  braucht  es 
auch kein verkehrsmedizinisches Fahreignungsgutachten, um derarti
ge  Zweifel  zu  entkräften.  Insofern  erweist  sich  der  Entscheid  der 
Vorinstanz,  wonach  es  mit  Bezug  auf  die  Beurteilung  der  Fahreig
nung  der  Beschwerdeführerin  wegen  mangelhaften  Gutachtens 
weitergehender Abklärungen bedürfe, als rechtsfehlerhaft.

4.3.7. (…)
4.3.8.
Alsdann  hat  das  Bundesgericht  in  seiner  jüngsten  Rechtspre

chung  klargestellt,  dass  für  Fahreignungsabklärungen  grundsätzlich 
die gleichen Anforderungen gelten wie für den vorsorglichen Siche
rungsentzug des Führerausweises, und im Falle der Anordnung einer 
Fahreignungsabklärung  in  der  Regel  auch  der  Führerausweis  vor
sorglich  zu  entziehen  ist  (Urteile  des  Bundesgerichts  vom  27. Mai 

[1C_70/2014],  Erw. 2.2,  und  vom  16. Januar  2014 
2014 
[1C_748/2013],  Erw. 3.3;  vgl.  auch  PHILIPPE  WEISSENBERGER, 
Kommentar  Strassenverkehrsgesetz  und  Ordnungsbussengesetz, 
2. Auflage,  Zürich/St.  Gallen  2015, Art. 15d  N 12 f.;  JÜRG  BICKEL, 
in:  MARCEL  ALEXANDER  NIGGLI/THOMAS  PROBST/BERNHARD 
WALDMANN,  [HRSG.],  Basler  Kommentar,  Strassenverkehrsgesetz, 
Basel  2014, Art. 15d  N 12).  Das  Strassenverkehrsamt  hat  auf  einen 
vorsorglichen  Entzug  des  Führerausweises  der  Beschwerdeführerin 
(ursprünglich)  verzichtet  und  –  soweit  aus  den  Akten  ersichtlich  – 
auch  in  der  Zwischenzeit  keinen  solchen  angeordnet,  was  darauf 
hindeutet,  dass  es  die Verkehrssicherheit  nicht  akut  gefährdet  sieht. 
Für die Annahme einer Ausnahmesituation, in welcher die Bedenken 
an  der  Fahreignung  der  Betroffenen  (knapp)  ausreichen  für  die 
Anordnung  einer  Fahreignungsabklärung,  nicht  jedoch  für  den  sich 
als  schwerwiegenderen  Eingriff  zu  qualifizierenden  vorsorglichen 
Sicherungsentzug  (vgl.  zu  dieser  Ausnahmekonstellation  auch 
WEISSENBERGER,  a.a.O.,  Art. 15d  N 13),  besteht  im  vorliegenden 
Fall  kein  Raum,  zumal  auch  weder  die  Vorinstanz  noch  das 
Strassenverkehrsamt  entsprechende  Überlegungen 
thematisieren. 
Dementsprechend  drängt  sich  auch  unter  diesem  Aspekt  keine 
verkehrsmedizinische Begutachtung auf (vgl. auch WEISSENBERGER, 
a.a.O., Art. 15d N 96).

9

Fahreignungsabklärung  aufgrund  von  Fahren  unter  Einfluss  von 
Cannabis

Art. 2 Abs. 2 VRV i.V.m. Art. 34 VSKV ASTRA verstossen nicht ge
gen  das  Legalitätsprinzip,  denn  der  Bundesrat  hat  die  in  Art. 55 
Abs. 7  lit. a  SVG  delegierte  Kompetenz  zur  Festlegung  der  im  Blut 
nachzuweisenden Konzentrationsmengen durch die Weiterdelegation 
an das ASTRA nicht überschritten (Erw. 6.5).
Art. 15d Abs. 1 lit. b SVG verlangt nicht, dass wiederholt unter dem 
Einfluss von Betäubungsmitteln gefahren wird oder  darüber  hinaus 

auf 

eine  Betäubungsmittelabhängigkeit  bestehen 

Anzeichen 
(Erw. 7.3).
Im  vorliegenden  Fall  ist  eine  Ausnahmesituation  anzunehmen,  in 
welcher trotz Anordnung einer Fahreignungsabklärung auf den sich 
als schwerwiegenderen Eingriff zu qualifizierenden vorsorglichen Si
cherungsentzug zu verzichten ist (Erw. 7.6).

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 9. Juli 2015 
in  Sachen  A.  gegen  den  Entscheid  des  Departements  Volkswirtschaft  und 
Inneres (WBE.2015.68).

Sachverhalt

Am 17. April 2014 wurde A. in Balsthal als Lenker eines Perso

nenwagens  durch  eine  Patrouille  der  Kantonspolizei  X.  angehalten 
und  kontrolliert.  Da  während  der Kontrolle  beim  Beschwerdeführer 
Marihuanageruch  festgestellt  werden  konnte,  wurde  ein  Drogen
schnelltest durchgeführt, der positiv auf Marihuana ausfiel. Im Rah
men der polizeilichen Einvernahme gab A. an, seit ca. 10 Jahren wö
chentlich Marihuana, letztmals am 15. April 2014, zu konsumieren.

Mit der Auswertung der im Anschluss entnommenen Blut  und 

Urinproben wurde das Institut für Rechtsmedizin (IRM) der Univer
sität  Bern  beauftragt.  Gemäss  dem  forensisch toxikologischen  Ab
schlussbericht  des  IRM  der  Universität  Bern  vom  13. Mai  2014  er
gab  der  Urintest  ein  positives  Ergebnis  auf  Cannabinoide.  Im  Blut 
des  Beschwerdeführers  konnten  ein  THC Wert  von  4.2  µg/L  und 
THC Carbonsäure Wert von 24 µg/L nachgewiesen werden.

Aus den Erwägungen

II.
1.
Gegenstand  des  vorliegenden  Beschwerdeverfahrens  bildet  die 

mit Verfügung des Strassenverkehrsamts vom 13. August 2014 ange

ordnete  und  von  der  Vorinstanz  mit  Entscheid  vom  3. November 
2014  bestätigte  Begutachtung  zur  Abklärung  einer  verkehrsmedizi
nisch relevanten Suchtproblematik. Zu prüfen ist, ob die Vorinstanz 
zu  Recht  auf  das  Vorliegen  der  dafür  erforderlichen  ernsthaften 
Bedenken an der Fahreignung des Beschwerdeführers erkannt hat.

2. 5. (…)
6.
6.1.
Was unter "Fahren unter dem Einfluss von Betäubungsmitteln" 
gemäss  Art. 15d  Abs. 1  lit. b  SVG  zu  verstehen  ist,  wird  in  Art. 2 
VRV konkretisiert. Demnach darf jede Person, welche wegen Über
müdung,  Einwirkung  von Alkohol, Arznei   oder  Betäubungsmitteln 
oder aus einem anderen Grund nicht fahrfähig ist, kein Fahrzeug füh
ren  (Art. 2  Abs. 1  VRV).  Fahrunfähigkeit  gilt  unter  anderem  als 
erwiesen,  wenn  im  Blut  des  Fahrzeuglenkers  Tetrahydrocannabinol 
(Cannabis)  nachgewiesen  wird.  Bezüglich  Cannabis  gilt  somit  die 
sogenannte "Nulltoleranz Regelung" (Urteil des Bundesgerichts vom 
8. Januar  2014  [1C_365/2013],  Erw. 4.4;  Urteil  des  Bundesgerichts 
vom 24. Mai 2012  [1B_180/2012], Erw. 3.2; BRUNO  LINIGER, "Der 
Alkohol  hat  eine  Lobby,  die  Drogen  haben  keine",  in:  RENÉ 
SCHAFFHAUSER  [HRSG.],  Jahrbuch  zum  Strassenverkehrsrecht 
2010,  St.  Gallen  2010,  S. 48;  MUNIRA  HAAG DAWOUD,  Fahreig
nungsbegutachtung  –  Indikation  und  Fragestellung  aus  verkehrsme
dizinischer  Sicht,  in:  RENÉ  SCHAFFHAUSER  [HRSG.],  Jahrbuch  zum 
Strassenverkehrsrecht  2009,  St.  Gallen  2009,  S. 31).  Die  "Nulltole
ranz Regelung" wird damit begründet, dass die Wirkung der in Art. 2 
Abs. 2  VRV  aufgelisteten  Substanzen  schwer  kalkulierbar  sei  und 
schon  sehr  kleine  Mengen  von  diesen  Substanzen  genügen,  um  die 
Fahrfähigkeit  aufzuheben  (MARCEL  ALEXANDER  NIGGLI/GERHARD 
FIOLKA,  Fahren  in  fahrunfähigem  Zustand,  in:  THOMAS  PROBST/ 
FRANZ WERRO [HRSG.], Strassenverkehrsrechtstagung 10. – 11. Juni 
2010, Bern 2010, S. 97 mit Hinweisen).

Art. 2 Abs. 2 VRV wird durch Art. 34 lit. a der Verordnung des 

ASTRA vom 22. Mai 2008 zur Strassenkontrollverordnung (VSKV
ASTRA; SR 741.013.1) ergänzt, wonach – trotz der "Nulltoleranz"
Regelung in Art. 2 Abs. 2 VRV – THC als nachgewiesen gilt, wenn 

die  Messwerte  im  Blut  den  Grenzwert  von  1.5  µg/L  erreichen  oder 
überschreiten.
6.2. 
Diese  beiden  Verordnungsbestimmungen  werden  in  der  Lehre 

kritisiert,  da  –  hauptsächlich  aufgrund  der  unterschiedlichen  Ein
fluss   und  Nachweiszeiten  von THC  –  in  der  Praxis  das  Risiko  be
steht, dass die Fahrunfähigkeit lange über das Anhalten der Wirkung 
von  Cannabis  hinaus  angenommen  wird.  So  hat  zum  Beispiel  eine 
Studie  aus  dem  Jahr  2007  ergeben,  dass  38  von  44  Probanden,  die 
angegeben  hatten,  in  einem  Zeitraum  von  2–7  Tagen  vor  dem  Test 
letztmals Cannabis konsumiert zu haben, Werte von mehr als 1 µg/L 
aufwiesen  (IVA  POPPER  MEYER,  Kriterien  zur  Fahreignungsbeurtei
lung von Cannabiskonsumenten, Diss. Zürich 2007, S. 21). Eine wei
tere,  bei  18  regelmässigen  Cannabis Konsumenten  nach  7  Tagen 
Abstinenz durchgeführte Studie zeigt, dass am 7. Tag 50% der Teil
nehmer  immer  noch  eine THC Konzentration  von  über  1  µg/L  auf
wiesen  (1,2–5,5  µg/L)  (vgl.  NICOLAS  DONZÉ/MARC  AUGSBURGER, 
Überwachung des Cannabis Konsums: eine Herausforderung für das 
Labor, in: Caduceus Express, Band 12, Nr. 4., April 2010).

Basierend  auf  diesen  Studien  besteht  somit  im  Ergebnis  bei 

blossem Abstellen auf den Messwert einer Blutprobe eine beträchtli
che Wahrscheinlichkeit, dass der Grenzwert von 1.5 µg/L überschrit
ten ist, ohne dass das THC eine Wirkung auf die Fahrfähigkeit hätte 
haben  können  (NIGGLI/FIOLKA,  a.a.O.,  S. 106).  Der  Rauschzustand 
hält  nämlich  je  nach  Dosierung  unterschiedlich  lang  an,  wobei  je
doch auch bei hoher Dosierung eine Leistungsminderung nur selten 
länger  als  24  Stunden  andauert  (NIGGLI/FIOLKA,  a.a.O.,  S. 103  mit 
Hinweisen).  Demgegenüber  lässt  sich  THC  –  wie  in  den  oben 
erwähnten  Studien  veranschaulicht  –  auch  noch  während  mehrerer 
Tage nachweisen.

6.3.
Hinzu kommt, dass das blosse Abstützen auf die Resultate einer 

forensisch toxikologischen  Untersuchung  nicht  sonderlich  aussage
kräftig ist, da die Wirkungen von Betäubungsmittel auf den Körper je 
nach  Person  sehr  unterschiedlich  sein  können  und  diesbezüglich 
keine hinreichend generalisierbaren Erfahrungswerte bestehen (Wei

sungen  des ASTRA  betreffend  die  Feststellung  der  Fahrunfähigkeit 
im  Strassenverkehr  vom  22. Mai  2008,  nachfolgend:  ASTRA Wei
sung, Anhang 9, Ziff. 2.3.5). LINIGER beschreibt das Thema deshalb 
auch als "black box", da die Kenntnisse zu den vielen verschiedenen 
Drogensubstanzen  wie  insbesondere  auch  Cannabis  und  zu  deren 
Wirkungen auf den Stoffwechsel und insbesondere auch deren foren
sisch toxikologischen  Nachweis  bedeutend  geringer  sind,  als  auf
grund der Verbreitung und gesellschaftlichen Bedeutung von Canna
bis angenommen werden müsste (LINIGER, a.a.O., S. 47).

6.4.
Um  die  Arbeit  der  Polizei  und  Strafverfolgungsbehörden  zu 
vereinfachen  –  und  wohl  auch  mangels  anderweitiger  zuverlässiger 
Kriterien zur Bemessung der Fahrfähigkeit – hat sich der Gesetz  und 
Verordnungsgeber trotz diesen geschilderten Problemen dazu veran
lasst  gesehen,  Grenzwerte  festzulegen,  bei  deren  Überschreitung 
unabhängig  von  den  konkreten  Umständen  Fahrunfähigkeit  ange
nommen  wird  (vgl.  NIGGLI/FIOLKA,  a.a.O.,  S. 94).  Wie  erwähnt, 
liegt dieser Grenzwert in Bezug auf THC bei 1.5 µg/L, wobei zu be
rücksichtigen  ist,  dass  aufgrund  möglicher  Ungenauigkeiten  des 
Messverfahrens  die ASTRA Weisungen  (Anhang  6,  Ziff. 5.1)  einen 
Vertrauensbereich verlangen. Der sichere Nachweis von THC ist so
mit in der Praxis erst ab tatsächlich gemessenen Werten von 2.2 µg/L 
THC erbracht (vgl. BRUNO LINIGER, Cannabis und Fahreignung: Die 
aktuellen  SGRM Richtlinien,  in:  RENÉ  SCHAFFHAUSER  [HRSG.], 
Jahrbuch  zum  Strassenverkehrsrecht  2014,  Bern  2014,  S. 329; 
NIGGLI/FIOLKA, a.a.O., S. 100 mit Hinweisen).

6.5.
Gewisse  Lehrmeinungen  gehen  sogar  soweit,  dass  sie  Art. 2 

Abs. 2  VRV  als  gesetzeswidrig  erachten,  da  diese  Verordnungsbe
stimmung  weit  über  den  Rahmen  von  Art. 55  Abs. 7  lit. a  SVG 
hinausgehe; schliesslich werde die Fahrfähigkeit durch kleinste Men
gen der in Art. 2 Abs. 2 VRV genannten Substanzen wie THC entwe
der  gar  nicht  oder  jedenfalls  kaum  beeinträchtigt  sein  (PHILIPPE 
WEISSENBERGER, in:  RENÉ  SCHAFFHAUSER [HRSG.], Jahrbuch zum 
Strassenverkehrsrecht  2012,  Bern  2012,  S. 506;  siehe  auch  YVAN 
JEANNERET,  Les  dispositions  pénales  de  la  loi  sur  la  circulation 

routière,  Bern  2007,  Art. 91  N 31 f.).  Das  Bundesgericht  hat  diese 
Thematik  im  Urteil  vom  2. Juli  2010  [6B_136/2010]  aufgegriffen 
und  kam  zum  Ergebnis,  dass  Art. 2  Abs. 2  VRV  nicht  gegen  das 
Legalitätsprinzip  verstosse  und  Art. 2  Abs. 2  VRV  i.V.m.  Art. 34 
VSKV ASTRA  somit  nicht  gesetzeswidrig  sei.  Der  Bundesrat  habe 
die in Art. 55 Abs. 7 lit. a SVG delegierte Kompetenz zur Festlegung 
der im Blut nachzuweisenden Konzentrationsmengen durch die Wei
terdelegation  an  das  ASTRA  nicht  überschritten  (Erw. 2.3.2).  Des 
Weiteren sei es dem Beschwerdeführer im besagten Fall nicht gelun
gen aufzuzeigen, dass die Verordnungsbestimmung – auch unter Be
rücksichtigung der unklaren Aussagekraft von THC Werten im Blut 
– gegen das Willkürverbot in Art. 9 BV verstosse (Erw. 2.4.2). Folg
lich  sind  die  Verordnungsbestimmungen  trotz  Kritik  in  der  Lehre 
nicht gesetzeswidrig und im vorliegenden Fall anzuwenden.

7.
7.1.
Es  entspricht  gesicherter  wissenschaftlicher  Erkenntnis,  dass 
der  Cannabisrausch  die  Fahrtüchtigkeit  beeinträchtigt.  So  führt  die 
Einnahme  von  Cannabis  zu  Beeinträchtigungen  im  Bereich  der 
Wahrnehmung  und  der  Psychomotorik  sowie  der  kognitiven  und 
affektiven  Funktionen.  Dies  kann  beispielsweise  die  Reaktionszeit 
verlängern,  die  Koordinationsfähigkeit  verändern,  die  dynamische 
Sehschärfe, das heisst das Erkennen sich bewegender Objekte, beein
trächtigen oder auch zur fehlenden Genauigkeit von automatisierten 
Bewegungsabläufen  führen.  Beim  Lenken  eines  Fahrzeugs  äussern 
sich diese Auswirkungen von Cannabis durch Schwierigkeiten beim 
Spurhalten, durch Abkommen von der Fahrbahn, durch falsches Ein
schätzen  von  Überholvorgängen  sowie  durch  Zunahme  der 
Kollisionshäufigkeit  und  überhöhter  Geschwindigkeit  (siehe  zum 
Ganzen  BGE 124 II 559,  Erw. 4a,  siehe  auch  ISA  THIELE,  Neue As
pekte  in  der  Fahreignungsbegutachtung  beim  Drogenkonsum,  in: 
RENÉ SCHAFFHAUSER [HRSG.], Jahrbuch zum Strassenverkehrsrecht 
2005, St. Gallen 2005,  S. 113). Fachleute gehen deshalb davon aus, 
dass die Fahrfähigkeit ab 2 µg/L eingeschränkt ist und das Unfallri
siko zwischen 5–10 µg/L stark ansteigt (vgl. NIGGLI/FIOLKA, a.a.O., 
S. 103 mit Hinweisen).

7.2. 
Aus  verkehrsmedizinischer  Sicht  ist  eine  Fahreignungsabklä
rung bei einem Vorfall mit Fahren unter Cannabiseinfluss zu empfeh
len (HAAG DAWOUD, a.a.O.,  S. 33 f.). So sieht es auch Ziffer II/4.2 
des Leitfadens "Verdachtsgründe fehlender Fahreignung" vor, an den 
sich Art. 15d Abs. 1 SVG nach dem oben Gesagten anlehnt. Mit Be
zug  auf  den  Konsum  von  Cannabis  und  vergleichbaren  psychoakti
ven Substanzen wird darin festgehalten, die notwendigen Abklärun
gen bezüglich Fahreignung seien vorzunehmen, wenn ein Fahrzeug
lenker nach dem Konsum einer dieser Substanzen in fahrunfähigem 
Zustand  im  Strassenverkehr  angetroffen  werde.  Folglich  reicht  ein 
einmaliges  Fahren  unter  Drogeneinfluss  aus  (siehe auch VGE  I/211 
vom  26. September  2012  [WBE.2012.196],  Erw. II/1.3.2.4;  CÉDRIC 
MIZEL,  Stupéfiants  et  contrôle  de  l’aptitude  à  la  conduite  sous  Via 
sicura, in: AJP 2014, S. 217 ff., S. 222).

Auch  den  Empfehlungen  der  SGRM  (Schweizerische  Gesell
schaft  für  Rechtsmedizin)  an  die Administrativbehörden  zur Abklä
rung  der  Fahreignung  bei  Cannabiskonsum  vom  Januar  2014  ist  zu 
entnehmen,  dass  eine  Indikation  zur  verkehrsmedizinischen  Abklä
rung  bei  Fahren  unter  Cannabiseinfluss  (THC  >  1.5  µg/L)  besteht 
(LINIGER, Cannabis und Fahreignung: Die aktuellen SGRM Richtli
nien, a.a.O., S. 329). Die zuständigen Administrativbehörden beurtei
len dies teilweise jedoch anders und ordnen bei Fahren unter Canna
biseinfluss nicht immer eine verkehrsmedizinische Begutachtung an. 
Insbesondere  auch  im  Wissen  darum  weisen  die  Empfehlungen  da
rauf  hin,  dass  der  aktuell  in  Überarbeitung  befindliche  Leitfaden 
"Verdachtsgründe fehlender Fahreignung" auch in künftiger Version 
ganz klar die Anordnung einer verkehrsmedizinischen Fahreignungs
abklärung  bei  Fahren  unter  Cannabiseinfluss  empfehlen  wird 
(LINIGER, Cannabis und Fahreignung: Die aktuellen SGRM Richtli
nien, a.a.O., S. 328).

7.3.
Im  vorliegenden  Fall  überschreitet  der  im  Venenblut  festge

stellte THC Wert  von  4.2  µg/L  (Vertrauensbereich  2.94–5.46  µg/L) 
den  Cannabis Grenzwert  gemäss  Art. 34  VSKV ASTRA  deutlich. 
Die Fahrunfähigkeit, welche ab einer Nachweisgrenze von 1.5 µg/L 

unwiderlegbar gesetzlich vermutet wird (Art. 2 Abs. 2 und 2bis VRV 
i.V.m. Art. 34 lit. a VSKV ASTRA), gilt damit im Zeitpunkt der poli
zeilichen  Kontrolle  am  17. April  2014  als  erwiesen.  Daran  ändert 
nichts, dass der Beschwerdeführer anlässlich der sofort nach der Po
lizeikontrolle durchgeführten ärztlichen Untersuchung nicht merkbar 
beeinträchtigt  wirkte  (vgl.  auch  das  Urteil  des  Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  St.  Gallen  vom  9. Oktober  2013  [B  2012/209], 
Erw. 2.3.3).

Das  Gesetz  verlangt  nicht,  dass  wiederholt  unter  dem  Einfluss 
von Betäubungsmitteln gefahren wird oder darüber hinaus Anzeichen 
auf  eine  Betäubungsmittelabhängigkeit  bestehen  (JÜRG  BICKEL,  in: 
MARCEL  ALEXANDER  NIGGLI/THOMAS  PROBST/BERNHARD  WALD
MANN  [HRSG.],  Basler  Kommentar,  Strassenverkehrsgesetz,  Basel 
2014,  Art. 15d  N 21;  MIZEL,  a.a.O.,  S. 222).  Zudem  hält  der  Ge
setzgeber  in Art. 55  Abs. 7  lit. a  SVG  klar  fest,  dass  der  Bundesrat 
für  andere  die  Fahrfähigkeit  herabsetzende  Substanzen  (wie  z.B. 
Cannabis)  festlegen  kann,  bei  welchen  Konzentrationen  im  Blut 
unabhängig von weiteren Beweisen und individueller Verträglichkeit 
Fahrunfähigkeit  im  Sinne  dieses  Gesetztes  angenommen  wird.  Mit 
dem beim Beschwerdeführer am 17. April 2014 festgestellten THC
Wert von 4.2 µg/L liegt somit – und zwar unabhängig von weiteren 
Beweisen  und  individueller  Verträglichkeit  –  Fahrunfähigkeit  vor. 
Die  Voraussetzung  des  Fahrens  unter  Betäubungsmitteleinfluss  ge
mäss Art. 15d Abs. 1 lit. b SVG ist somit ausser Zweifel erfüllt (vgl. 
auch  einen  Fall  mit  ähnlichen  Blutwerten  in  BGE 130 IV 32, 
Erw. 3.4 i.V.m. Erw. 5.3, wo ebenfalls festgestellt wird, dass die be
troffene  Person  unter  Einfluss  von  Cannabis  gefahren  ist),  weshalb 
sich  im  vorliegenden  Fall  die  Anordnung  einer  verkehrsmedizini
schen Fahreignungsabklärung rechtfertigt.

7.4. 7.5. (…)
7.6.
Unbehilflich sind des Weiteren die Einwände des Beschwerde

führers, dass der Beschwerdeführer aufgrund seines bisher tadellosen 
automobilistischen Leumunds und auch aufgrund der Tatsache, dass 
das Strassenverkehrsamt dem Beschwerdeführer mit Schreiben vom 
25. Juni  2014  den  Führerausweis  kommentarlos  wiedererteilte,  kein 

Risiko für die anderen Verkehrsteilnehmer darstelle. Die Messwerte 
im Blut des Beschwerdeführers am 17. April 2014 haben aufgezeigt, 
dass  der  Beschwerdeführer  nicht  in  der  Lage  ist,  Cannabiskonsum 
und  Strassenverkehr  ausreichend  zu  trennen  (vgl.  BGE 127 II 122, 
Erw. 3c). Vor diesem Hintergrund ist die vorinstanzliche Sichtweise, 
dass  eine  Notwendigkeit  besteht,  die  Fahreignung  des  Beschwerde
führers gutachterlich zu untersuchen, nicht zu beanstanden.

Daran  ändert  auch  der  Umstand  nichts,  dass  das  Strassenver
kehrsamt bislang auf einen vorsorglichen Sicherungsentzug des Füh
rerausweises  verzichtet  hat  bzw.  der  Führerausweis  dem  Beschwer
deführer am 25. Juni 2014 kommentarlos wieder ausgehändigt wur
de.  Das  Bundesgericht  hat  zwar  in  seiner  jüngsten  Rechtsprechung 
klargestellt,  dass  für  Fahreignungsabklärungen  grundsätzlich  die 
gleichen  Anforderungen  gelten  wie  für  den  vorsorglichen  Siche
rungsentzug des Führerausweises und im Falle der Anordnung einer 
Fahreignungsabklärung 
in  der  Regel  auch  der  Führerausweis 
vorsorglich zu entziehen ist (Urteile des Bundesgerichts vom 27. Mai 
[1C_70/2014],  Erw. 2.2,  und  vom  16. Januar  2014 
2014 
[1C_748/2013], Erw. 3.3). Gegenstand der vorliegenden Beschwerde 
ist  jedoch  nur  die  angeordnete  verkehrsmedizinische  Begutachtung, 
für welche mit Art. 15d Abs. 1 lit. b SVG i.V.m. Art. 2 Abs. 2 und 2bis 
VRV  i.V.m.  Art. 34  lit. a  VSKV ASTRA  eine  explizite  gesetzliche 
Grundlage  besteht.  Ob  die  Bedenken  an  der  Fahreignung  des  Be
schwerdeführers  nicht  auch  für  einen  vorsorglichen  Führerausweis
entzug  gemäss  Art. 30  VZV  ausreichen  würden,  darf  das  Verwal
tungsgericht aufgrund des in § 48 Abs. 2 VRPG enthaltenen Verbots 
der reformatio in peius nicht überprüfen.

sich  als 

Davon abgesehen ist im vorliegenden Fall eine Ausnahmesitua
tion anzunehmen, in welcher trotz Anordnung einer Fahreignungsab
klärung  auf  den 
schwerwiegenderen  Eingriff  zu 
qualifizierenden  vorsorglichen  Sicherungsentzug  zu  verzichten  ist. 
So  wurden  gegenüber  dem  Beschwerdeführer  einerseits  seit  1999 – 
also während rund 15 Jahren – keine Administrativmassnahmen aus
gesprochen. Beim Vorfall vom 17. April 2014 handelt es sich um die 
einzige aktenkundige Fahrt unter Betäubungsmitteleinfluss. Anderer
seits  ist  der  Beschwerdeführer  am  17. April  2014  weder  durch  eine 

unkontrollierte bzw. gefährliche Fahrweise aufgefallen, noch lag ein 
positiver  Atemalkoholtest  oder  ein  nachgewiesener  Mischkonsum 
mit  anderen  Drogen  vor.  Dem  Beschwerdeführer  kann  nur  das  ein
malig  nachgewiesene  Fahren  unter  Cannabiseinfluss  vorgeworfen 
werden. Im Weiteren ist bemerkenswert, dass der beim Beschwerde
führer  festgestellte  THC Carbonsäure Wert  mit  24  µg/L  signifikant 
unterhalb  der  Grenze  von  40  µg/L  liegt,  ab  welcher  gemäss  den 
Empfehlungen der SGRM an die Administrativbehörden zur Abklä
rung  der  Fahreignung  bei  Cannabiskonsum  vom  Januar  2014  Hin
weise auf einen mehr als gelegentlichen respektive häufigen Canna
biskonsum  vorliegen  (siehe  LINIGER,  Cannabis  und  Fahreignung: 
Die  aktuellen  SGRM Richtlinien,  a.a.O.,  S. 328).  Demnach  ist  der 
Beschwerdeführer einmalig unter Betäubungsmitteleinfluss gefahren, 
ohne dass Anhaltspunkte für einen chronischen Cannabiskonsum be
stehen. Schliesslich ist zugunsten des Beschwerdeführers zu berück
sichtigen,  dass  er  beim  Vorfall  vom  17. April  2014  allenfalls  nicht 
fahrunfähig  war,  sondern  aufgrund  einer  gesetzlichen  Fiktion  als 
fahrunfähig  gilt,  und  dass  die  in  Erw. 7.5  vorstehend  erwähnte  Un
gleichbehandlung zwischen Fahrten unter Cannabis  und solchen un
ter Alkoholeinfluss im Einzelfall stossend und ungerecht erscheinen 
mag.  Diese  Umstände  rechtfertigen  vorliegend  eine Ausnahme  von 
der  Regel,  dass  die  Anordnung  einer  Fahreignungsabklärung 
zwingend mit einem vorsorglichen Sicherungsentzug des Führeraus
weises zu verbinden ist.

10

Führerausweisentzug wegen Unverbesserlichkeit

Unverbesserlichkeit im Sinne von Art. 16d Abs. 3 lit. a SVG ist nicht 
mit  Untherapierbarkeit  bzw.  einer  lebenslang  fehlenden  Fahreig
nung aufgrund charakterlicher Mängel gleichzusetzen (Erw. 3.5).
Art. 16d Abs. 3 lit. a SVG kann nicht nur als Verweisungsnorm ver
standen werden. Es muss auch zulässig sein, den Führerausweis we
gen  Unverbesserlichkeit  für  immer  zu  entziehen,  wenn  Anzahl, 
Schweregrad  und  Zeitabstand  der  begangenen  Verkehrsregelverlet

zungen  von  den  gesetzlich  festgelegten  Sicherungsentzügen  für  im
mer gemäss Art. 16b Abs. 2 lit. f und Art. 16c Abs. 2 lit. e SVG abwei
chen (Erw. 3.6).

Aus  dem  Entscheid  des Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  12. August 
2015 in Sachen A. gegen den Entscheid des Departements Volkswirtschaft und 
Inneres (WBE.2015.189).

Aus den Erwägungen

II.
2.4.
Gemäss Art. 16d Abs. 3 lit. a SVG wird Unverbesserlichen der 

Ausweis für immer entzogen. Es handelt sich dabei um einen Siche
rungsentzug, der sich von den übrigen Sicherungsentzügen einzig da
durch unterscheidet, dass gemäss Art. 17 Abs. 4 SVG der für immer 
entzogene  Führerausweis  nur  unter  den  Bedingungen  des  Art. 23 
Abs. 3  SVG,  d.h.  frühestens  nach  fünf  Jahren  und  wenn  glaubhaft 
gemacht wird, dass die Voraussetzungen für den Entzug weggefallen 
sind, wiedererteilt werden kann. Unverbesserlich ist, wer in verhält
nismässig kurzer Folge immer wieder trotz Strafen und Administra
tivmassnahmen  Widerhandlungen  gegen  das  Strassenverkehrsgesetz 
begeht  (vgl.  Rz. 332  der  von  der  Interkantonalen  Kommission  für 
den  Strassenverkehr  herausgegebenen  Richtlinien  über  die Admini
strativmassnahmen  im  Strassenverkehr  (mittlerweile  nicht  mehr  in 
Kraft); siehe zur ganzen Erw. 2 auch AGVE 2010, S. 82 ff.).

3.1. 3.4. (…)
3.5.
(…)
Daran ändert auch die Tatsache nichts, dass im Gutachten bloss 
von  einer  Tendenz  zur  Unverbesserlichkeit  gesprochen  wird  (siehe 
auch  VGE  I/246  vom  14. November  2012  [WBE.2012.260], 
Erw. II/4.3.2,  bei  welchem  gutachterlich  ebenfalls  eine Tendenz  zur 
Unverbesserlichkeit  festgestellt  wurde).  So  verkennt  der  Beschwer
deführer, dass Unverbesserlichkeit im Sinne von Art. 16d Abs. 3 lit. a 

SVG  nicht  mit  Untherapierbarkeit  bzw.  einer  lebenslang  fehlenden 
Fahreignung  aufgrund  charakterlicher  Mängel  gleichzusetzen  ist, 
ansonsten  würde  nämlich  die  Möglichkeit,  den  Führerausweis  nach 
fünf Jahren wieder zu erlangen (Art. 17 Abs. 4 i.V.m. Art. 23 Abs. 3 
SVG),  nicht  bestehen.  Art. 16d  Abs. 3  lit. a  SVG  verlangt  folglich 
keine  dauerhafte  Unverbesserlichkeit,  weshalb  der  Einwand  des 
Beschwerdeführers, der Beschwerdeführer wäre vom Fachpsycholo
gen  B.  niemals  über  30  Therapiesitzungen  hin  behandelt  worden, 
wenn  man  beim  Beschwerdeführer  von  einer  Unverbesserlichkeit 
ausgehen würde, ins Leere zielt. Richtigerweise hält das Strassenver
kehrsamt fest, dass es sich bei den mindestens 30 Therapiesitzungen 
um  eine  Empfehlung  handle,  damit  der  Beschwerdeführer  nach 
Ablauf der Mindestentzugsdauer von fünf Jahren seine Chancen auf 
eine positive Beurteilung der Fahreignung erhöhen könne.

3.6.
Es stellt sich im vorliegenden Fall die Frage, ob der Beschwer

deführer zu Recht als unverbesserlich im Sinne von Art. 16d Abs. 3 
lit. a  SVG  eingestuft  wurde  bzw.  zur Abgrenzung  des  Unverbesser
lichkeitstatbestands  vom  Entzugstatbestand  auf  unbestimmte  Zeit 
nach Art. 16d Abs. 1 lit. a SVG. Das Bundesgericht hat sich bis jetzt 
zu  dieser Abgrenzung  nicht  explizit  geäussert  und  auch  nicht  dazu, 
was unter einer unverbesserlichen Person genau zu verstehen ist.

In  der  Literatur  wird  deshalb  versucht,  den  Kreis  der  von 

Art. 16d Abs. 3  lit. a  SVG  erfassten  unverbesserlichen  Personen  et
was  genauer  einzugrenzen.  Gemäss  Botschaft  bezweckt  der  Tatbe
stand, die kleine Zahl immer wieder rückfällig werdender Fahrzeug
führer zu erfassen (vgl. BBl 1955 II S. 24). Die Richtlinien über die 
Administrativmassnahmen  im  Strassenverkehr  der  Interkantonalen 
Kommission für den Strassenverkehr, welche zwar mittlerweile nicht 
mehr  in  Kraft  sind,  beschrieben  als  unverbesserliche  Personen,  wer 
in verhältnismässig kurzer Folge immer wieder trotz Strafen und Ad
ministrativmassnahmen  Widerhandlungen  gegen  das  SVG  begehe 
(vgl.  Rz. 332).  Ähnlich  wird  eine  unverbesserliche  Person  auch  in 
der  neueren  Lehre  umschrieben  (BERNHARD  RÜTSCHE/NADJA 
IN:  MARCEL  ALEXANDER  NIGGLI/THOMAS  PROBST/ 
D'AMICO, 

BERNHARD  WALDMANN  [HRSG.],  Basler  Kommentar,  Strassenver
kehrsgesetz, Basel 2014, Art. 16d N 59 mit Hinweisen).

Aufgrund dieser vagen Formulierungen entstanden in der Lehre 
unterschiedliche Meinungen zur Frage, ob Art. 16d Abs. 3 lit. a SVG 
neben den gesetzlich festgelegten Sicherungsentzügen für immer ge
mäss Art. 16b Abs. 2 lit. f und Art. 16c Abs. 2 lit. e SVG auch noch 
weitere Fälle erfassen würde.  Diesbezüglich erwähnt die Vorinstanz 
zuerst eine Lehrmeinung, gemäss welcher es den rechtsanwendenden 
Behörden  verwehrt  sein  müsse,  neben  den  gesetzlich  festgelegten 
Unverbesserlichkeitstatbeständen  (Art. 16b Abs. 2  lit. f  und Art. 16c 
Abs. 2  lit. e  SVG)  weitere  Konstellationen  mit  weniger  hohen 
Anforderungen an die Rückfälligkeit unter Art. 16d Abs. 3 lit. a SVG 
zu  subsumieren 
(RÜTSCHE/D'AMICO,  a.a.O.,  Art. 16d  N 61). 
Demnach würde die Bestimmung nur als Verweisungsnorm verstan
den werden. Die Vorinstanz folgte dieser Lehrmeinung jedoch nicht. 
Ihrer Ansicht nach müsse es nämlich auch zulässig sein, den Führer
ausweis  gemäss Art. 16d Abs. 3  lit. a  SVG  für  immer  zu  entziehen, 
wenn  Anzahl,  Schweregrad  und  Zeitabstand  der  begangenen  Ver
kehrsregelverletzungen  von  den  gesetzlich  festgelegten  Sicherungs
entzügen gemäss Art. 16b Abs. 2 lit. f und Art. 16c Abs. 2 lit. e SVG 
abweichen.

Dieser Ansicht ist zuzustimmen. Die Vorinstanz führt zu Recht 
auf,  dass  die  Unverbesserlichkeit  nicht  explizit  unter Art. 16d  SVG 
(Führerausweisentzug  wegen  fehlender  Fahreignung)  aufgeführt 
worden wäre, wenn sie als blosse Verweisnorm dienen würde. Ande
rerseits  wäre  diese  Bestimmung  überflüssig  und  man  könnte  den 
Abs. 3 von Art. 16d SVG auf den Tatbestand unter lit. b reduzieren, 
welcher übrigens auch keine Verweisungsnorm ist, sondern eine neue 
Konstellation eines Führerausweisentzugs für immer erfasst. 

Die Vorinstanz erwägt auch richtigerweise, dass neben den be

gangenen  Verkehrsregelverletzungen  insbesondere  auch  allfällige 
fachärztliche Beurteilungen sowie die Wirkung von bereits besuchten 
Therapien  zu  berücksichtigen  seien.  Art. 16b  Abs. 2  lit. f  und 
Art. 16c Abs. 2 lit. e SVG berücksichtigen für die Beurteilung, ob ein 
Führerausweisentzug  für  immer  gerechtfertigt  erscheint,  bloss  die 
Anzahl und Schwere der Widerhandlungen innerhalb einer gewissen 

Zeitspanne.  Für die  Beurteilung,  ob  eine  Person  als  unverbesserlich 
im  Sinne  von Art. 16d Abs. 3  lit. a  SVG  gelte,  scheint  es  nicht  ein
leuchtend,  sich  nur  auf  diese  Kriterien  abzustützen.  Vielmehr  sind 
auch  fachärztliche  Gutachten  sowie  bereits  absolvierte  Kurse  und 
Therapien  zu  berücksichtigen,  oder  zum  Beispiel  auch  bereits  vor
handene  Sicherungsentzüge  in  der  Vergangenheit.  Dies  entspricht 
auch der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts, welches schon in 
zwei  Entscheiden  die  Unverbesserlichkeit  bejaht  hat,  obwohl  die 
Voraussetzungen  von Art. 16b Abs. 2  lit. f  und Art. 16c Abs. 2  lit. e 
SVG nicht erfüllt waren (AGVE 2010, S. 82 ff. und VGE I/246 vom 
14. November  2012  [WBE.2012.260]).  Somit  können  zusammen
fassend  weitere  Konstellationen,  und  zwar  auch  solche  mit  weniger 
hohen  Anforderungen  an  die  Rückfälligkeit  als  die  gesetzlich 
festgelegten  Unverbesserlichkeitstatbestände,  unter  Art. 16d  Abs. 3 
lit. a SVG subsumiert werden. Im Weiteren ist deshalb zu prüfen, ob 
der  Beschwerdeführer  als  unverbesserliche  Person  gemäss  Art. 16d 
Abs. 3 lit. a SVG gilt.

11

Art. 437 Abs. 1, 446 und 447 ZGB; §§ 67k ff. EG ZGB
Der in Art. 437 Abs. 1 ZGB enthaltene Vorbehalt zugunsten des kantona
len Rechts, wonach die Kantone die Nachbetreuung (im Anschluss an die 
Entlassung  aus  der  fürsorgerischen  Unterbringung)  regeln,  bezieht  sich 
auch  auf  das  Verfahrensrecht.  Die  §§ 67k ff.  EG  ZGB  regeln  indes  das 
Verfahren  zur  Anordnung  von  Nachbetreuungsmassnahmen  nur  punk
tuell.  Die  Lücken  sind  mit  den  Vorschriften  in Art. 440 ff.  ZGB  für  das 
Verfahren vor der Erwachsenenschutzbehörde zu füllen. Insbesondere ist 
Art. 447  ZGB  analog  anwendbar.  Das  bedeutet,  dass  die  betroffene  Per
son vor Erlass einer Nachbetreuungsmassnahme grundsätzlich persönlich 
angehört werden muss. Die Anhörung hat in der Regel – wie bei der für
sorgerischen Unterbringung – vor dem Kollegium des Spruchkörpers des 
zuständigen  Familiengerichts  stattzufinden.  Im  Weiteren  ist  ein  Gutach
ten  zur  Frage  der  Notwendigkeit  ambulanter  psychiatrischer/medizini
scher Massnahmen einzuholen, wenn noch kein aktuelles Gutachten dazu 
vorliegt und dem Spruchkörper des Familiengerichts keine psychiatrisch/ 
medizinisch geschulte Fachperson angehört.

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 1. Kammer, vom 9. Juli 2015, 

i.S. A. gegen den Entscheid des Familiengerichts B. (WBE.2015.278).

Aus den Erwägungen

II.
2.
2.1.
Der  in Art. 437 Abs. 1  ZGB  für die  Regelung  der  Nachbetreu

ung enthaltene Vorbehalt  zugunsten des kantonalen Rechts (vgl. die 
Botschaft Nr. 06.063 zur Änderung des Schweizerischen Zivilgesetz
buches,  Erwachsenenschutz,  Personenrecht  und  Kindesrecht,  vom 

sind 

selbständig 
beachten 

28. Juni 2006, nachfolgend: Botschaft Erwachsenenschutz, in:  BBl, 
2006, S. 7001 ff., S. 7071) bezieht sich auch auf das Verfahrensrecht. 
Die  Kantone  können  deshalb  das  Verfahren  zur  Anordnung  von 
regeln,  wobei 
Massnahmen  der  Nachbetreuung 
(THOMAS 
zu 
rechtsstaatliche  Grundsätze 
GEISER/MARIO  ETZENSBERGER, in: Basler Kommentar, Erwachsen
enschutz,  Basel  2012,  Art. 437 N 12).  Die  Art. 440 ff.  ZGB  betref
fend  das  Verfahren  vor  der  Erwachsenenschutzbehörde  sind  nicht 
direkt  anwendbar. Allerdings  drängt  sich  eine  analoge Anwendung, 
namentlich  der 
in  Art. 446  und  Art. 447  ZGB  verankerten 
Verfahrensgrundsätze  dann  auf,  wenn  Nachbetreuungsmassnahmen 
von  den  Familiengerichten  als  Erwachsenenschutzbehörde  angeord
net  werden  und  das  kantonale  Recht  in  verfahrensrechtlicher  Hin
sicht lückenhaft ist. Die §§ 67k ff. EG ZGB regeln das Verfahren zur 
Anordnung  von  Nachbetreuungsmassnahmen  nur  punktuell,  also 
nicht  umfassend  und  vollständig,  wohl  auch  mit  Blick  darauf,  dass 
die Art. 440 ff. ZGB passende Regelungen für alle Arten von Verfah
ren  vor  der  Erwachsenenschutzbehörde  beinhalten,  die  im  Bereich 
der Anordnung von Nachbetreuungsmassnahmen ohne weiteres über
nommen  werden  können.  Ausserdem  enthält  § 64a  EG  ZGB  einen 
ausdrücklichen Verweis auf Art. 447 ZGB.

2.2.
2.2.1.
Nach  Art. 446  ZGB  erforscht  die  Erwachsenenschutzbehörde 

den Sachverhalt von Amtes wegen (Abs. 1). Sie zieht die erforderli
chen  Erkundigungen  ein  und  erhebt  die  notwendigen  Beweise.  Sie 
kann eine geeignete Person oder Stelle mit Abklärungen beauftragen. 
Nötigenfalls ordnet sie das Gutachten einer sachverständigen Person 
an (Abs. 2). Sie ist nicht an die Anträge der am Verfahren beteiligten 
Personen gebunden (Abs. 3) und wendet das Recht von Amtes wegen 
an  (Abs. 4).  Die  betroffene  Person  wird  gemäss  Art. 447  ZGB 
persönlich  angehört,  soweit  dies  nicht  als  unverhältnismässig  er
scheint  (Abs. 1).  Im  Fall  einer  fürsorgerischen  Unterbringung  hört 
die Erwachsenenschutzbehörde die betroffene Person in der Regel im 
Kollegium an (Abs. 2).

2.2.2.

Ein erstes wichtiges Mittel der Sachverhaltserhebung sind Aus
künfte  der  Beteiligten.  Die  Behörde  kann  solche Auskünfte  schrift
lich einholen, sich die nötigen Informationen aber auch durch münd
liche  Befragungen  verschaffen. Abklärungen  in  Form  von  persönli
chen  Befragungen  haben  den Vorteil,  dass  sie  unter  Umständen  ein 
differenzierteres  Bild  über  bestimmte  Sachverhaltselemente  vermit
teln. Zudem gewinnt die Behörde einen unmittelbaren, persönlichen 
Eindruck von der befragten Person und deren Einstellung. Persönli
che Befragungen sind vor allem dort nützlich, wo ein auch persönli
che Aspekte  umfassendes  Bild  einer  Person  oder  Situation  erhoben 
werden  muss  (CHRISTOPH  AUER/MICHÈLE  MARTI,  in:  Basler  Kom
mentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1–456 ZGB, 5. Auflage, Basel 2014, 
Art. 446 N 11).

Gesetzlich  vorgeschrieben  ist,  wie  gesehen,  eine  persönliche 
mündliche Anhörung der betroffenen Person; vorbehalten sind Fälle, 
in  denen  eine  solche  Anhörung  unverhältnismässig  wäre  (Art. 447 
ZGB).  Die  persönliche  Anhörung  verfolgt  –  wie  der  Anspruch  auf 
rechtliches  Gehör  –  zwei  Ziele:  Zum  einen  stellt  sie  ein  Mitwir
kungsrecht  der  betroffenen  Person  dar.  Zum  anderen  bildet  sie  ein 
Mittel  zur  Sachverhaltsabklärung.  Das  Mitwirkungsrecht  ist  umfas
send: Der betroffenen Person ist im Rahmen der persönlichen Anhö
rung nicht nur in allgemeiner Form von der in Aussicht genommenen 
Massnahme Kenntnis zu geben. Vielmehr sind ihr sämtliche Einzel
tatsachen bekannt zu geben, auf die sich die Kindes  und Erwachse
nenschutzbehörde  bei  ihrem  Entscheid  stützen  will.  Soweit  die An
hörung der Sachverhaltsfeststellung dient, kann auf sie nicht verzich
tet werden, selbst wenn sich die betroffene Person widersetzen sollte. 
Die  Behörde  hat  sich  anhand  der  persönlichen  Anhörung  einen 
umfassenden Eindruck von den Zukunftsaussichten und der jüngeren 
Vergangenheit  der  betroffenen  Person  zu  verschaffen,  der  ihr  mit 
Blick auf die Geeignetheit, die Notwendigkeit und die Angemessen
heit der Massnahme als Entscheidungsgrundlage dient (AUER/MAR
TI, a.a.O., Art. 447 N 4 ff.).

Nachdem  die  betroffene  Person  grundsätzlich  vom  Kollegium 

des  Spruchkörpers  anzuhören  ist,  wenn  eine  fürsorgerische  Unter
bringung zur Debatte steht (Art. 447 Abs. 2 ZGB), während im An

wendungsbereich von Art. 447 Abs. 1 ZGB (das betrifft die anderen 
im  ZGB  vorgesehenen  Erwachsenenschutzmassnahmen)  die  Anhö
rung  der  betroffenen  Person  durch  ein  Einzelmitglied  der  Behörde 
erfolgen oder – unter bestimmten Umständen – sogar an eine geeig
nete  Drittperson  delegiert  werden  kann  (AUER/MARTI,  a.a.O., 
Art. 447  N 16 ff.),  stellt  sich  die  Frage,  was  insoweit  im  Verfahren 
zur  Anordnung  von  Nachbetreuungsmassnahmen  gilt.  Unter  Ge
sichtspunkten der Gesetzessystematik gehören Nachbetreuungsmass
nahmen  ganz  klar  zu  den  therapeutischen/medizinischen  Massnah
men,  die  im  Rahmen  einer  bzw.  im  Nachgang  zu  einer  fürsorgeri
schen Unterbringung angeordnet werden. Art. 437 ZGB ist im dritten 
Abschnitt (Die fürsorgerische Unterbringung) des 11. Titels (Die be
hördlichen  Massnahmen)  der  dritten  Abteilung  (Der  Erwachsenen
schutz) des ZGB angesiedelt. Thematisch besteht ebenfalls ein enger 
Sachzusammenhang  zwischen  den  beiden  Varianten  der  fürsorgeri
schen  Unterbringung  (Unterbringung  zur  Behandlung  und  Betreu
ung,  Zurückbehaltung  freiwillig  Eingetretener)  auf  der  einen  Seite 
und  der  Nachbetreuung  sowie  den  ambulanten  Massnahmen 
(Art. 437 Abs. 2 ZGB) auf der anderen Seite. All diesen Massnahmen 
ist das Folgende gemeinsam: Sie dienen der (medizinischen/psychia
trischen/psychologischen/pflegerischen)  Behandlung  und/oder  Be
treuung  von  Personen,  die  sich  diese  Behandlung  und/oder  Betreu
ung wegen eines (in Art. 426 Abs. 1 ZGB angeführten) Schwächezu
standes nicht bzw. nicht in genügendem Masse selbst angedeihen las
sen können, das eine Mal innerhalb, das andere Mal ausserhalb einer 
Einrichtung.  Sinn  und  Zweck  der  in  Art. 447  Abs. 2  ZGB  vorge
schriebenen Anhörung im Kollegium ist die Wahrung des Unmittel
barkeitsprinzips, welchem der Gesetzgeber bei der Anordnung einer 
fürsorgerischen Unterbringung ein hohes Gewicht beimisst, was auch 
mit  dem  Erfordernis  der  Interdisziplinarität  zusammenhängt.  Indem 
das  ZGB  eine  interdisziplinäre  Zusammensetzung  der  Kindes   und 
Erwachsenenschutzbehörde verlangt, gewährleistet es mit dem Gebot 
der Anhörung im Kollegium eine Wahrnehmung durch Entscheidträ
ger  verschiedener  Fachrichtungen  (AUER/MARTI,  a.a.O.,  Art. 447 
N 33).  Diese  sollen  sich  einen  eigenen  persönlichen  Eindruck  von 
der  betroffenen  Person  verschaffen  können,  wenn  es  deren  ge

sundheitliche und soziale Situation zu beurteilen gilt und eine so ein
schneidende  Massnahme  wie  die  fürsorgerische  Unterbringung  in 
Erwägung  gezogen wird. Ambulante Massnahmen (der Nachbetreu
ung)  sind  zwar  in  der  Regel  –  je  nach  Geltungsdauer  –  weniger 
einschneidend  als  die  Unterbringung  in  einer  Einrichtung,  doch  er
fordern  auch  sie  eine  umfassende  Würdigung  der  gesundheitlichen 
und sozialen Umstände der betroffenen Person. In der Praxis ist nicht 
immer von Beginn weg klar, welche Massnahme im konkreten Ein
zelfall ergriffen bzw. beibehalten werden muss. Vielmehr muss regel
mässig zwischen der Unterbringung in einer Einrichtung und ambu
lanten  Massnahmen  (der  Nachbetreuung)  abgewogen  werden.  Es 
erscheint  daher  nur  sachgerecht,  die  beiden  eng  miteinander  ver
wandten  Massnahmen  den  gleichen  Verfahrensbestimmungen  zu 
unterwerfen und Art. 447 Abs. 2 ZGB auch in Verfahren zur Anord
nung  von  Nachbetreuungsmassnahmen  und  anderen  ambulanten 
Massnahmen analog anzuwenden, so dass die betroffene Person vom 
gesamten,  aus  verschiedenen  Fachrichtungen  zusammengesetzten 
Spruchkörper angehört werden muss.

Ausnahmsweise kann darauf verzichtet und die Anhörung durch 
ein  einzelnes  Behördenmitglied  durchgeführt  werden,  wenn  Gefahr 
in Verzug ist, wenn sich die betroffene Person weigert, einer Vorla
dung Folge zu leisten, oder wenn die Anhörung durch den gesamten 
Spruchkörper  wegen  der  Krankheit  oder  anderen  persönlichkeitsbe
dingten  Gründen  seitens  der  betroffenen  Person  nicht  geboten  ist. 
Von  einer Anhörung  durch  den  gesamten  Spruchkörper  kann  ferner 
Umgang genommen werden, wenn dem Grundsatz der Interdiszipli
narität nicht entscheidendes Gewicht zukommt. Liegt beispielsweise 
im Verfahren vor der Kindes  und Erwachsenenschutzbehörde bereits 
ein schlüssiges  psychiatrisches oder  sozial psychologisches  Gutach
ten  vor,  kann  es  sich  rechtfertigen,  dass  die  persönliche  Anhörung 
einzig  durch  das  Behördenmitglied  mit  juristischem  Sachverstand 
durchgeführt wird (AUER/MARTI, a.a.O., Art. 447 N 35; vgl. auch die 
Botschaft Erwachsenenschutz, S. 7079). Schliesslich ist denkbar, vor 
der  Anordnung  von  Nachbetreuungsmassnahmen  von  einer  Anhö
rung im Kollegium abzusehen, wenn das gleiche Kollegium die be
troffene  Person schon  einmal  angehört  hat,  zum  Beispiel  beim  Ent

scheid über die fürsorgerische Unterbringung oder die Verlängerung 
einer  solchen.  Die  Zeitspanne  zwischen  der  letzten  Anhörung  und 
dem  Nachbetreuungsentscheid  müsste jedoch  relativ  kurz  bemessen 
sein und es müsste zweifelsfrei feststehen, dass sich in der Zwischen
zeit  keine  neuen  Aspekte  ergeben  haben,  die  für  den  Nach
betreuungsentscheid relevant sind (vgl. auch AGVE 2013, S. 95 ff.).

2.2.3.
Ein  Sachverständigengutachten  ist  anzuordnen,  wenn  der  Kin

des   und  Erwachsenenschutzbehörde  das  nötige  Fachwissen  fehlt, 
um  über  eine  zur  Diskussion  stehende  Massnahme  zu  entscheiden. 
Erforderlich  wird  die  Konsultation  von  externem  Fachwissen  vor 
allem  bei  fürsorgerischen  Unterbringungen  oder  Einschränkungen 
der Handlungsfähigkeit wegen einer psychischen Störung oder einer 
geistigen Behinderung, aber wohl auch bei ambulanten Massnahmen 
zur  Behandlung  einer  psychischen  Störung.  Die  Kindes   und  Er
wachsenenschutzbehörde  muss  jedoch  in  diesen  Fällen  nicht  stets 
und  automatisch  ein  Expertengutachten  einholen.  Sie  kann  darauf 
verzichten, wenn sie zum Beispiel einen Arzt mit genügenden Fach
kenntnissen  in  Psychiatrie  im  Spruchkörper  hat  (vgl.  AUER/MARTI, 
a.a.O.,  Art. 446  N 19).  Ein  aus  einem  Juristen,  einem  diplomierten 
Sozialarbeiter HSA und einem Fachpsychologen für Psychotherapie 
FSP  mit  einem  lic.phil. Abschluss  und  einem  Master  of  Advanced 
Studies  in  Psychotherapy  zusammengesetzter  Spruchkörper  genügt 
hingegen  nicht,  um  ohne  Gutachten  über  die  Fortsetzung  einer  für
sorgerischen  Unterbringung  oder  ambulante  psychiatrische/medizi
nische Massnahmen zu entscheiden (vgl. das Urteil des Obergerichts 
des Kantons Bern vom 10. November 2014 [KES 14 709], publiziert 
in:  CAN,  Zeitschrift  für  kantonale  Rechtsprechung,  Heft  1/2015, 
S. 23 ff.,  Erw. 3.2.2).  Mit  Rücksicht  auf  die  bundesgerichtliche 
Rechtsprechung  im  Bereich  der  Unterbringung  in  eine  Einrichtung 
muss  sich  der  Experte in  seinem  Gutachten  betreffend  die  Notwen
digkeit  ambulanter  psychiatrischer/medizinischer  Massnahmen  zum 
Gesundheitszustand  der  betroffenen  Person  äussern  und  aufzeigen, 
inwiefern allfällige psychische Störungen das Leben oder die körper
liche  Integrität  der betroffenen  Person  oder  Dritter  gefährden  könn
ten,  sowie  ob  diesem  Umstand  mit  Behandlung  begegnet  werden 

muss. Sofern dies der Fall ist, hat der Gutachter zu präzisieren, wel
ches  die  konkreten  Risiken  für  das  Leben  oder  die  Gesundheit  der 
betroffenen  Person  sowie  Dritter  wären,  wenn  die  empfohlene  Be
handlung nicht erfolgen würde. Er muss weiter darlegen, ob die nöti
ge Behandlung mit der vorgesehenen Massnahme gewährleistet wer
den kann. Im Gutachten ist auch festzuhalten, ob sich die betroffene 
Person  ihrer  Krankheit  und  ihres  Behandlungsbedarfs  bewusst  ist. 
Ein Gutachten ohne diese Angaben wird vom Bundesgericht als un
vollständig erachtet (Urteil des Bundesgerichts vom 17. Januar 2014 
[5A_872/2013], Erw. 6.2.2 = [Pra 104/2015], S. 27 f., mit Hinweisen 
auf weitere publizierte Entscheide). Ausserdem  muss das Gutachten 
einigermassen aktuell sein, wofür entscheidend ist, ob Gewähr dafür 
besteht,  dass  sich  die  Ausgangslage  seit  der  Erstellung  des 
Gutachtens nicht verändert hat. Unveränderte Verhältnisse sind dabei 
nur mit Zurückhaltung anzunehmen. Andererseits sind auch unnötige 
und  kostspielige  prozessuale  Leerläufe  zu  vermeiden.  Obwohl  die 
seit  dem  letzten  Gutachten  verstrichene  Zeit  für  sich  allein  nicht 
ausschlaggebend ist, ist  doch  zu  berücksichtigen,  dass  aufgrund  der 
Behandlung die Wahrscheinlichkeit der Veränderung der Verhältnisse 
mit  der  Zeit  ansteigt.  An  die  Annahme  unveränderter  Verhältnisse 
sind daher umso höhere Anforderungen zu stellen, je mehr Zeit seit 
dem  letzten  Gutachten  verstrichen  ist  (Urteil  des  Obergerichts  des 
Kantons  Bern  vom  10. November  2014  [KES  14  709],  a.a.O., 
S. 23 ff.,  Erw. 3.3.1,  mit  Hinweisen  auf  die  bundesgerichtliche 
Rechtsprechung).

3.
3.1.
Das  Familiengericht  B.,  das  den  vorliegend  angefochtenen 
Nachbetreuungsentscheid vom 12. Juni 2015 in der vom Gesetz (§ 3 
Abs. 4 lit. a GOG) vorgesehenen Dreierbesetzung gefällt hat, hat den 
Beschwerdeführer nicht durch den gesamten Spruchkörper angehört. 
Die  Anhörung  wurde  von  der  Fachrichterin  C.  mit  einem  Master
Titel  in  Sozialarbeit  durchgeführt;  die  juristisch  geschulte  Gerichts
präsidentin  D.  und  Fachrichterin  E.  wohnten  der Anhörung  ebenso 
wenig  bei  wie  die  Gerichtsschreiberin  F.  Schon  aus  diesem  Grund 
muss  der  angefochtene  Entscheid  wegen  Verletzung  des  analog  an

wendbaren Art. 447 Abs. 2 ZGB aufgehoben werden (AUER/MARTI, 
a.a.O., Art. 447  N 37; AGVE 2013,  S. 96 f.).  Eine  der  in  Erw. 2.2.2 
vorne  angeführten  Ausnahmesituationen,  in  welcher  auf  die  Anhö
rung  im  Kollegium  verzichtet  werden  konnte,  lag  nicht  vor.  Weder 
bestand  besondere  Dringlichkeit,  noch  standen  –  soweit  aus  den 
Akten ersichtlich  – einer Anhörung persönlichkeitsbedingte Hinder
nisse auf Seiten des Beschwerdeführers entgegen. Dass dem Grund
satz  der  Interdisziplinarität  unter  den  konkreten  Umständen  keine 
entscheidende Bedeutung zugekommen wäre, kann nicht gesagt wer
den.  Gerichtspräsidentin  D.  und  Fachrichterin  E.  fällten  ihren  Ent
scheid  anhand  der Akten  und  des  Votums  von  Fachrichterin  C.  Sie 
hatten noch nie Gelegenheit, den Beschwerdeführer persönlich ken
nenzulernen und sich auf diese Weise durch einen eigenen, unmittel
baren  Eindruck  von  seinem  Wesen  sowie  seiner  gesundheitlichen 
und  sozialen  Situation  von  der  Richtigkeit  und Angemessenheit  der 
angeordneten  Massnahme  zu  überzeugen.  Dadurch  sind  die  Partei
rechte  des  Beschwerdeführers  in  grundlegender  Weise  missachtet 
worden.
(…)
3.2.
Hinzu  kommt,  dass  der  Beschwerdeführer  an  der  Anhörung 
durch  Fachrichterin  C.  nicht  korrekt  über  seine  Rechte  informiert 
wurde.  Der  Beschwerdeführer  ist  der  dezidierten  Meinung,  er  leide 
nicht  an der  ihm  diagnostizierten  psychischen Krankheit  (paranoide 
Schizophrenie). Anfänglich erklärte er sich denn auch mit der Einho
lung des in der Stellungnahme von Dr. med. G. vom  21. April 2015 
empfohlenen (psychiatrischen) Gutachtens zur Abklärung seines Ge
sundheitszustandes  einverstanden.  Erst  als  ihn  Fachrichterin  C. 
falsch darüber aufklärte, dass er die Gutachterkosten von schätzungs
weise Fr. 3'000.00 bis Fr. 8'000.00 selber bezahlen müsse, sofern ihm 
nicht  die  unentgeltliche  Rechtspflege  gewährt  werde,  entschied  er 
sich gegen ein Gutachten. Gemäss § 65a Abs. 3 lit. b EG ZGB wer
den in Verfahren auf Erlass ambulanter Massnahmen, fürsorgerischer 
Unterbringungen  und  Nachbetreuungen  weder  in  erster  noch  in 
zweiter Instanz Gerichtskosten erhoben. Zu den Gerichtskosten zäh
len nach § 65a Abs. 4 EG ZGB i.V.m. Art. 95 Abs. 2 lit. c ZPO unter 

anderem die Kosten der Beweisführung, also auch Gutachterkosten. 
Mit anderen Worten wären die Gutachterkosten unabhängig von der 
finanziellen Situation des Beschwerdeführers auf die Staatskasse zu 
nehmen. Wäre der Beschwerdeführer in diesem Punkt richtig belehrt 
worden, hätte er allenfalls die Durchführung eines Gutachtens bean
tragt. Doch selbst wenn er keinen solchen Antrag gestellt hätte, wäre 
es  in  der  vorliegenden  Konstellation  sicher  sinnvoll  gewesen,  von 
Amtes  wegen  ein  Gutachten  anzuordnen.  Zwar  sah  es  das  Verwal
tungsgericht  im  Urteil  vom  3. Februar  2015  (WBE.2015.32)  auch 
aufgrund der mündlichen Ausführungen des psychiatrischen Gutach
ters  an  der Verhandlung  vom  3. Februar  2015  als  erwiesen an,  dass 
der  Beschwerdeführer  an  einer  paranoiden  Schizophrenie  leidet. 
Doch  haben  sich  mit  dem  ärztlichen  Attest  von  Dr. med. H.  vom 
27. Februar  2015  und  mit  der  Stellungnahme  von  Dr. med.  G.  vom 
21. April 2015 seither neue Aspekte ergeben, die gewisse, wenn auch 
nicht erhebliche Zweifel an dieser Diagnose aufkommen lassen. Weil 
dem Beschwerdeführer die Erstdiagnose der paranoiden Schizophre
nie  eher  untypisch  spät  gestellt  wurde  und  mittlerweile  nicht  mehr 
vollkommen  ausgeschlossen  erscheint,  dass  die  bei  ihm  aufgetrete
nen  Psychosen  zumindest  teilweise  substanzinduziert  gewesen  bzw. 
durch die betreffende Substanz (Ciprofloxacin) verstärkt worden sein 
könnten, lohnt es sich aus Sicht des Verwaltungsgerichts, ein Gutach
ten in Auftrag zu geben, mit welchem einerseits der Gesundheitszu
stand  des  Beschwerdeführers  profund  abgeklärt  wird,  unter  Einsatz 
aller  dafür  notwendigen  bildgebenden  Verfahren,  und  mit  welchem 
andererseits die Frage beantwortet wird, ob die angeordnete Medika
tion  mit Abilify  Maintena  in  der  gewählten  Dosis  von  400  mg  alle 
vier Wochen  auch  längerfristig  eine  angemessene  und  unerlässliche 
Behandlung darstellt.

12

Art. 446 Abs. 1 ZGB; Art. 447 ZGB, Art. 428 ZGB

Die  Möglichkeit  zur  nachträglichen  Stellungnahme  stellt  grundsätz
lich keine den Anforderungen von Art. 447 Abs. 2 ZGB genügendene 
Anhörung dar (Erw. II/2.2 und II/3).
Ist  primär  eine  kurzzeitige  Klinikeinweisung  anvisiert,  erscheint  es 
zwingend,  dass  entweder  eine  Übertragung  der  Entlassungszustän
digkeit an die Einrichtung erfolgt oder in Kürze eine erneute gericht
liche  Überprüfung  der  fürsorgerischen  Unterbringung  vorgesehen 
wird (Erw. II/5.2).

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  25. August 

2015 in Sachen A. gegen das Familiengericht X. (WBE.2015.338).

Aus den Erwägungen

II.
2.2.
2.2.1.
Die  Erwachsenenschutzbehörde  erforscht  den  Sachverhalt  von 

Amtes wegen (Art. 446 Abs. 1 ZGB). Sie zieht die erforderlichen Er
kundigungen ein und erhebt die notwendigen Beweise. Sie kann eine 
geeignete Person oder Stelle mit Abklärungen beauftragen. Nötigen
falls  ordnet  sie  das  Gutachten  einer  sachverständigen  Person  an 
(Art. 446 Abs. 2 ZGB).

2.2.2.
Ein erstes wichtiges Mittel der Sachverhaltserhebung sind Aus
künfte  der  Beteiligten.  Die  Behörde  kann  solche Auskünfte  schrift
lich einholen, sich die nötigen Informationen aber auch durch münd
liche  Befragungen  verschaffen.  Abklärungen  in  Form  von  persön
lichen Befragungen haben den Vorteil, dass sie unter Umständen ein 
differenzierteres  Bild  über  bestimmte  Sachverhaltselemente  vermit
teln. Zudem gewinnt die Behörde einen unmittelbaren, persönlichen 
Eindruck  von  der  befragten  Person  und  deren  Einstellung.  Persön
liche Befragungen sind vor allem dort nützlich, wo ein auch persön
liche Aspekte umfassendes Bild einer Person oder Situation erhoben 

werden  muss  (CHRISTOPH  AUER/MICHÈLE  MARTI,  in:  Basler  Kom
mentar,  Zivilgesetzbuch  I, Art. 1 456  ZGB,  5. Auflage,  Basel  2014, 
Art. 446 N 11). Gesetzlich vorgeschrieben ist eine persönliche münd
liche  Anhörung  der  betroffenen  Person;  vorbehalten  sind  Fälle,  in 
denen  eine  solche  Anhörung  unverhältnismässig  wäre  (Art. 447 
Abs.1 ZGB). Die persönliche Anhörung verfolgt – wie der Anspruch 
auf rechtliches Gehör – zwei Ziele: Zum einen stellt sie ein Mitwir
kungsrecht  der  betroffenen  Person  dar.  Zum  anderen  bildet  sie  ein 
Mittel  zur  Sachverhaltsabklärung.  Das  Mitwirkungsrecht  ist  umfas
send: Der betroffenen Person ist im Rahmen der persönlichen Anhö
rung nicht nur in allgemeiner Form von der in Aussicht genommenen 
Massnahme  Kenntnis  zu  geben.  Vielmehr  sind  ihr  sämtliche 
Einzeltatsachen bekannt  zu  geben, auf  die sich die Kindes  und Er
wachsenenschutzbehörde  bei  ihrem  Entscheid  stützen  will.  Soweit 
die Anhörung  der  Sachverhaltsfeststellung  dient,  kann  auf  sie  nicht 
verzichtet  werden,  selbst  wenn  sich  die  betroffene  Person  wider
setzen  sollte.  Die  Behörde  hat  sich  anhand  der  persönlichen Anhö
rung  einen  umfassenden  Eindruck  von  den  Zukunftsaussichten  und 
der  jüngeren  Vergangenheit  der  betroffenen  Person  zu  verschaffen, 
der  ihr  mit  Blick  auf  die  Geeignetheit,  die  Notwendigkeit  und  die 
Angemessenheit  der  Massnahme  als  Entscheidungsgrundlage  dient 
(CHRISTOPH  AUER/MICHÈLE  MARTI,  a.a.O.,  Art. 447  N 4 ff.).  Für 
den  Fall,  dass  eine  fürsorgerische  Unterbringung  in  Frage  steht,  hat 
die  persönliche  Anhörung  der  betroffenen  Person  gemäss  Art. 447 
Abs. 2 ZGB in der Regel durch das Kollegium (der entscheidenden 
Behörde) zu erfolgen.

Von einer persönlichen Anhörung der betroffenen Person kann – 

wie  erwähnt  –  wegen  Unverhältnismässigkeit  ausnahmsweise  abge
sehen  werden  (Art. 447  Abs. 1  ZGB).  Ob  die Anhörung  unverhält
nismässig  erscheint,  ist  stets  im  konkreten  Einzelfall  unter  Berück
sichtigung  der  gesamten  Umstände  zu  beurteilen.  Unverhältnis
mässigkeit im Sinne von Art. 447 Abs. 1 ZGB kann etwa bei beson
derer Dringlichkeit vorliegen. In einem solchen Fall ist die Anhörung 
bei nächster Gelegenheit nachzuholen. Unverhältnismässig kann die 
Anhörung auch dann sein, wenn sich eine urteilsfähige Person einer 
solchen widersetzt und sich die Anhörung in der Gewährung des Mit

wirkungsrechts  erschöpfen  würde,  d.h.  nicht  gleichzeitig  der 
Sachverhaltsabklärung  dient.  Die  blosse  Passivität  der  betroffenen 
Person  entbindet  jedoch  nicht  von  der  Pflicht  zur  Anhörung.  Eine 
persönliche  Anhörung  kann  ferner  aufgrund  einer  Krankheit  oder 
anderer  persönlichkeitsbedingter  Gründe  des  Betroffenen  unterblei
ben. Kommt es auf den persönlichen Eindruck des Betroffenen nicht 
(mehr) an, was beispielsweise zutrifft, wenn eine Massnahme aufge
hoben wird oder wenn bloss ergänzende Anordnungen getroffen wer
den müssen, braucht es nicht notwendigerweise eine (weitere) Anhö
rung (CHRISTOPH  AUER/MICHÈLE  MARTI, a.a.O., Art. 447 N 25 ff.). 
Ein anderer Ausnahmetatbestand könnte darin erblickt werden, dass 
die  letzte  Anhörung  noch  nicht  lange  zurückliegt  und  sich  die 
Verhältnisse  in  der  Zwischenzeit  kaum  verändert  haben.  Hier  ist 
allerdings bei fürsorgerischen Unterbringungen Zurückhaltung gebo
ten, weil sich die Verhältnisse sehr schnell auch grundlegend verän
dern können.

2.2.3. (…)
3.
3.1.
B.  von  den  sozialen  Diensten  C.  führte  Gespräche  mit  dem 
Vater,  der  Mutter  und  der  Schwester  des  Beschwerdeführers  sowie 
mit der pro infirmis. Im Wesentlichen gaben die Auskunftspersonen 
an,  der  Beschwerdeführer  sei  cannabisabhängig  und  benötige 
Fr. 1'500.00 bis Fr. 2'000.00 pro Monat, um seine Sucht zu befriedi
gen.  Zudem  betreibe  er  Medikamentenmissbrauch.  Er  lebe  bei  der 
Mutter, welche jedoch grosse Angst vor ihm habe, da er sich aggres
siv verhalte, ihr drohe und das Mobiliar zerschmettere. Er drohe re
gelmässig mit Selbstmord und mit vorgängigem Mord an seinen Fa
milienangehörigen. Niemand wolle dem Beschwerdeführer eröffnen, 
dass er bald aus der Wohnung in C. ausziehen müsse, weil die Mutter 
in ein Pflegeheim übertrete. Die Selbst  und Fremdgefährdung wurde 
von  allen  Auskunftspersonen  als  hoch  eingestuft.  Aufgrund  dieser 
Aussagen lud B. von den Sozialen Diensten C. den Beschwerdefüh
rer und seinen Vater, D., mit Schreiben vom 6. August 2015 zu einem 
Gespräch  bei  den  Sozialen  Diensten  in  C.  am  11. August  2015  ein. 
Der Beschwerdeführer sagte dieses Gespräch am Vortag ab.

In  der  Folge  ordnete  das  Familiengericht  X.  am  11. August 
2015  die  fürsorgerische  Unterbringung  des  Beschwerdeführers  an. 
Gleichentags  wurde  er  um  15.10  Uhr  von  der  Gerichtspräsidentin, 
einem  Fachrichter  und  der  Gerichtsschreiberin  in  Begleitung  von 
zwei Stadtpolizisten zuhause besucht. Gemäss der Besprechungsno
tiz habe der Beschwerdeführer zuerst geweckt werden müssen und es 
habe im Anschluss ein Gespräch im Wohnzimmer stattgefunden. Die 
Gerichtspräsidentin habe den Beschwerdeführer und die Anwesenden 
vorgestellt. Der Fachrichter habe ihm erklärt, es habe von Seiten des 
Familiengerichts  X.  Abklärungen  gegeben.  Die  Mitglieder  des  Ge
richts  seien  bei  ihm,  um  ihm  den  Entscheid  zu  eröffnen.  Zudem 
werde  er  Gelegenheit  zur  Stellungnahme  erhalten.  Der  Fachrichter 
erklärte dem Beschwerdeführer, dass die Mutter Ende August in ein 
Pflegeheim ziehen werde. Er könne dorthin nicht mit. Die Stadtpoli
zei sei anwesend, um ihn zur weiteren Abklärung der Betreuung und 
Behandlung  in  die  Psychiatrische  Klinik  Königsfelden  zu  bringen. 
Zudem  werde  ein  Beistand  eingesetzt,  welcher  sich  unter  anderem 
um  seine  Finanzen  kümmern  werde,  da  die  Mutter  das  nicht  mehr 
übernehmen könne. Der Beschwerdeführer habe während des ganzen 
Gesprächs  schläfrig  gewirkt,  geseufzt  und  gemeint,  das  alles  werde 
gemacht,  ohne  dass  er  etwas  sagen  könne.  Auf  die  entsprechende 
Frage hin habe er gesagt, er habe alles verstanden. Als ihm Gelegen
heit zur Stellungnahme und zum Stellen von Fragen gegeben worden 
sei, habe er zu Protokoll gegeben, er sei mit dem Entscheid nicht ein
verstanden. Anschliessend  habe  der  Fachrichter  das  weitere  Vorge
hen erklärt. In der Folge wurden dem Beschwerdeführer Handschel
len  für  den  Transport  angelegt  und  er  wurde  in  die  Psychiatrische 
Klinik Königsfelden gebracht. Die Anhörung endete um 15.25 Uhr.

3.2.
Der  Beschwerdeführer  wurde  bis  zum  Hausbesuch  am 
11. August 2015 nie angehört. Beim Gespräch, das von 15.10 Uhr bis 
15.25 Uhr dauerte, wurde der Beschwerdeführer vor vollendete Tat
sachen gestellt (vgl. Besprechungsnotiz: "Man sei hier, um ihm den 
Entscheid zu eröffnen") und konnte nur noch eine nachträgliche Stel
lungnahme abgeben. Es erfolgte somit keine den Anforderungen von 
Art. 447 ZGB genügende Anhörung. Eine der in Erw. 2.2.2 vorne an

geführten Ausnahmesituationen, in  welchen  auf eine Anhörung  ver
zichtet werden kann, lag nicht vor. Weder bestand besondere Dring
lichkeit  noch  standen  –  soweit  aus  den  Akten  ersichtlich  –  einer 
Anhörung  persönlichkeitsbedingte  Hindernisse  auf  Seiten  des  Be
schwerdeführers entgegen. Die einmalige Absage des Gesprächs bei 
den Sozialen Diensten C. kann auch nicht als Verweigerung gewertet 
werden, an einer Anhörung durch das Familiengericht teilzunehmen. 
Da somit feststeht, dass das Gespräch am 11. August 2015 nicht als 
Anhörung gemäss Art. 447 ZGB qualifiziert werden kann, erübrigen 
sich Ausführungen dazu, dass nur (aber immerhin) die Mehrheit des 
entscheidenden  Kollegiums  anwesend  war.  Entscheidend  ist,  dass 
aufgrund der zeitlichen Abfolge die mitwirkenden Richter keine Ge
legenheit  hatten,  den  Beschwerdeführer  vor  der  Entscheidfindung 
persönlich  kennenzulernen  und  auf  diese  Weise  einen  eigenen,  un
mittelbaren  Eindruck  von  seinem  Wesen  sowie  seiner  gesundheitli
chen und sozialen Situation zu erlangen bzw. sich so von der Richtig
keit und Angemessenheit der angeordneten Massnahme zu überzeu
gen. Dadurch sind die Parteirechte des Beschwerdeführers in grund
legender Weise missachtet worden; zudem konnte durch dieses Vor
gehen  der  Sachverhalt  nicht  korrekt  abgeklärt  werden.  Demzufolge 
ist  der  angefochtene  Entscheid  des  Familiengerichts  X.  in  Gutheis
sung der vorliegenden Beschwerde aufzuheben.

4. (…)
5.
5.1.
Festzuhalten ist des Weiteren Folgendes: Die Zuständigkeit für 
die  Entlassung  aus  einer  fürsorgerischen  Unterbringung  richtet  sich 
danach, wer die Unterbringung angeordnet hat. Hat die Kindes  und 
Erwachsenenschutzbehörde  die  Unterbringung  verfügt,  ist  sie  ge
mäss Art. 428 Abs. 1 ZGB grundsätzlich auch für die Entlassung zu
ständig.  Wurde  die  Unterbringung  von  einem Arzt  angeordnet,  ent
scheidet die Einrichtung über die Entlassung (Art. 429 Abs. 3 ZGB). 
Im Gesetz ist vorgesehen, dass die Kindes  und Erwachsenenschutz
behörde im Einzelfall die Zuständigkeit für die Entlassung der Ein
richtung  übertragen  kann  (Art. 428  Abs. 2  ZGB).  Die  Möglichkeit 
der Delegation der Entlassungszuständigkeit entspricht der geltenden 

Praxis. Damit soll sichergestellt werden, dass der Patient sofort ent
lassen  wird,  wenn  dies aus  medizinischer  Sicht  möglich  ist  und  die 
Klinik  nicht  zuerst  einen Antrag  an  die  Kindes   und  Erwachsenen
schutzbehörde stellen muss. Die Übertragung kann nur im Einzelfall 
erfolgen  und  nicht  in  einer  generell abstrakten  Norm  festgehalten 
werden (Botschaft Erwachsenenschutz, BBl 2006, S. 7064; THOMAS 
GEISER/MARIO ETZENSBERGER, in: Basler Kommentar, Zivilgesetz
buch  I,  Art. 1 456  ZGB,  5. Auflage,  Basel  2014,  Art. 428  N 8 f.). 
Weitere  Hinweise,  unter  welchen  Voraussetzungen  die  Entlassungs
zuständigkeit  im  Einzelfall  an  die  Einrichtung  übertragen  werden 
kann, lassen sich aus dem Bundesrecht nicht ableiten.

5.2.
Die fürsorgerische Unterbringung wurde vorliegend primär an

geordnet,  um  dem  Beschwerdeführer  die  Kündigung  der  Wohnung 
und  den Wegzug  der Mutter  zu  vermitteln  bzw.  um  seine  Reaktion, 
die als schwer abschätzbar taxiert wurde, in einem stationären Rah
men  auffangen  zu  können.  Es  kann  vorliegend  offen  gelassen  wer
den, ob aufgrund dieser speziellen Konstellation, verbunden mit der 
befürchteten Fremd  und Selbstgefährdung (vgl. die entsprechenden 
Aussagen der Familienangehörigen, vorne Erw. 3.1), ausnahmsweise 
auf  die  Einholung  eines  psychiatrischen  Gutachtens  verzichtet  wer
den  durfte.  Jedenfalls  erscheint  es  zwingend,  dass  in  derartigen 
Fällen,  die  primär  auf  eine  kurzzeitige  Klinikeinweisung  abzielen, 
entweder eine Übertragung der Entlassungszuständigkeit an die Psy
chiatrische  Klinik  Königsfelden  erfolgt  oder  in  Kürze  eine  erneute 
gerichtliche  Überprüfung  der  fürsorgerischen  Unterbringung  vorge
sehen wird. 

Das  Familiengericht  verzichtete  explizit  auf  die  Übertragung 

der Entlassungszuständigkeit an die Psychiatrische Klinik Königsfel
den und ordnete an, dass eine erneute gerichtliche Überprüfung erst 
nach der maximalen Dauer von sechs Monaten erfolgen werde. Die
ses Vorgehen lässt sich mit dem Ziel, das mit der fürsorgerischen Un
terbringung  angestrebt  wurde,  nicht  vereinbaren.  Der  angefochtene 
Entscheid erweist sich folglich auch aus diesem Grund als unverhält
nismässig.

13

Anordnung  einer  fürsorgerischen  Unterbringung;  Anhörung  im  Kolle
gium

Erstinstanzliche Anordnungen von fürsorgerischen Unterbringungen 
müssen  stets  in  begründeter  Form  erlassen  werden;  die  Zustellung 
im Dispositiv ist unzulässig (Erw. I/2.2 f.).
Ausnahmen von der Anhörung im Kollegium gemäss Art. 447 Abs. 2 
ZGB (Erw. II/2.3)

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom  16. Sep
tember  2015  in  Sachen  A.  gegen  den  Entscheid  des  Familiengerichts  X. 
(WBE.2015.377).

Aus den Erwägungen

I.
2.
2.1.
Gemäss  dem  Entscheiddispositiv  des  Familiengerichts  X.  vom 
10. September  2015  kann  innert  10  Tagen  seit  Zustellung  dieses 
Dispositivs beim Präsidenten des Bezirksgerichts X. mit schriftlicher 
Eingabe  eine  schriftliche  Begründung  verlangt  werden. Wird  gegen 
einen  Entscheid  ohne  schriftliche  Begründung  irrtümlicherweise  di
rekt  schriftlich  Beschwerde  erhoben,  statt  vorerst  eine  schriftliche 
Begründung  zu  verlangen,  so  gilt  dies  grundsätzlich  als Antrag  auf 
schriftliche Begründung (DANIEL  STAEHELIN, in: THOMAS  SUTTER
SOMM/FRANZ  HASENBÖHLER/CHRISTOPH  LEUENBERGER  [HRSG.], 
[ZPO], 
Kommentar  zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung 
2. Aufl., Zürich 2013, Art. 239 N 31). Die Beschwerde vom 14. Sep
tember 2015 wäre somit grundsätzlich als Antrag auf schriftliche Be
gründung an das Familiengericht X. weiterzuleiten.

2.2. 

Im vorliegenden Fall einer fürsorgerischen Unterbringung stellt 

sich  aber  die  Frage,  ob  das  Familiengericht  überhaupt  einen  Ent
scheid im Dispositiv erlassen durfte bzw. ob das Verwaltungsgericht 
nicht trotz fehlender Urteilsbegründung auf die Beschwerde eintreten 
darf  und  muss.  Ein  Unterbringungsentscheid  und  somit  auch  ein 
Verlegungsentscheid  sind  der  betroffenen  Person  sofort,  das  heisst 
noch  vor  oder  gleichzeitig  mit  dem  Vollzug  der  fürsorgerischen 
Unterbringung  zu  begründen  (CHRISTOF  BERNHART,  Handbuch  der 
fürsorgerischen  Unterbringung,  Basel  2011,  N 633;  ELISABETH 
SCHWEREY,  Das  Verfahren  bei  der  vorsorglichen  fürsorgerischen 
Freiheitsentziehung, Diss. St. Gallen 2004, S. 63). Folglich genügt es 
nicht, wenn der betroffenen Person bloss das Recht eingeräumt wird, 
eine  Begründung  verlangen  zu  können  (BERNHART,  a.a.O.,  N 633; 
SCHWEREY,  a.a.O.,  S. 63;  vgl.  auch  Botschaft  Nr. 77.058  zur 
Änderung  des  Schweizerischen  Zivilgesetzbuches  [Fürsorgerische 
Freiheitsentziehung]  und  den  Rückzug  des Vorbehaltes  zu Artikel 5 
der  Konvention  zum  Schutze  der  Menschenrechte  und  Grundfrei
heiten vom 17. August 1977, in: BBl 1977 III,  S. 1 ff., S. 34), denn 
sonst  hätte  eine  fürsorgerisch  untergebrachte  Person  nicht  die 
Möglichkeit,  ihre  Rechte  gemäss  Art. 31  Abs. 2  BV,  wel cher  auf 
fürsorgerische Unterbringungen Anwendung findet (HANS VEST, in: 
St.  Galler  Kommentar  zur  Bundesverfassung,  3. Aufl.,  Zürich/St. 
Gallen  2014,  Art. 31  N 6),  geltend  zu  machen.  Zu  diesen  Rechten 
gehören  bei  einer  fürsorgerischen  Unterbringung  insbesondere  das 
Recht  auf  ein  einfaches  und  rasches  Verfahren,  weshalb  gemäss 
Art. 450e Abs. 5 ZGB über Beschwerden gegen Entscheide auf dem 
Gebiet  der  fürsorgerischen  Unterbringung  in  der  Regel  innert  fünf 
Arbeitstagen  seit  Eingang  der  Beschwerde  zu  entscheiden  ist.  Im 
Übrigen  muss  gemäss  Art. 430  Abs. 2  ZGB  auch  ein  ärzt licher 
Unterbringungsentscheid  begründet  sein,  und  aus  dem  Sinn  und 
Zweck  einer  fürsorgerischen  Unterbringung  ergibt  sich  von  selbst, 
dass  auch  die  Einrichtung,  in  welche  die  Person  eingewiesen  wird, 
den  Grund  der  fürsorgerischen  Unterbringung  und  die  gemäss 
Einweisungsbehörde  notwendige  Behandlung  und  Betreuung  von 
Beginn der Einweisung an kennen muss (vgl. Art. 426 Abs. 1 ZGB).

2.3

Würde  das  Verwaltungsgericht  die  Beschwerde  vom  14. Sep

tember 2015 als sinngemässen Antrag auf schriftliche Begründung an 
das  Familiengericht  X.  weiterleiten,  so  wäre  eine  Verletzung  der 
Rechte  der  Beschwerdeführerin  im  Lichte  von  Art. 31  Abs. 2  BV 
naheliegend. Es würde für die Überweisung der Beschwerde an das 
Familiengericht, für die anschliessende Begründung des familienge
richtlichen  Entscheids  vom  10. September  2015,  für  die  Zustellung 
des begründeten Entscheids und für die Einreichung einer neuen Be
schwerde  an  das  Verwaltungsgericht  unnötige  Zeit  verstreichen, 
welche  sich  aufgrund  der  Natur  der  fürsorgerischen  Unterbringung 
und  der  damit  zusammenhängenden  Schwere  des  Eingriffs  in  die 
Rechtsstellung der betroffenen Person nicht rechtfertigen lassen (vgl. 
auch KASPAR  PLÜSS, in: ALAIN GRIFFEL [HRSG.], Kommentar zum 
Verwaltungsrechtspflegegesetz des Kantons Zürich  [VRG], 3. Aufl., 
Zürich  2014,  § 10a  N 16;  vgl.  zur  Rechtfertigung  eines  einfachen 
und raschen Verfahrens auch THOMAS GEISER, in: Basler Kommen
tar,  Zivilgesetzbuch  I,  Art. 1–456  ZGB,  5. Aufl.,  Basel  2014, 
Art. 450e N 37 ff.).

Zusammenfassend  ist  daher  festzuhalten,  dass  erstinstanzliche 

Anordnungen  von fürsorgerischen  Unterbringungen  stets  in  begrün
deter Form erlassen werden müssen und die Zustellung im Dispositiv 
unzulässig  ist.  Deshalb  tritt  das  Verwaltungsgericht  trotz  fehlenden 
begründeten  Entscheids  des  Familiengerichts  auf  die  Beschwerde 
vom 14. September 2015 ein.

2.4. (…) 
3. (…)
II.
1. (…)
2.
2.1. (…)
2.2. (…)
Gesetzlich  vorgeschrieben  ist,  wie  gesehen,  eine  persönliche 
mündliche Anhörung der betroffenen Person; vorbehalten sind Fälle, 
in  denen  eine  solche  Anhörung  unverhältnismässig  wäre  (Art. 447 
ZGB).  Die  persönliche  Anhörung  verfolgt  –  wie  der  Anspruch  auf 
rechtliches  Gehör  –  zwei  Ziele:  Zum  einen  stellt  sie  ein  Mitwir

kungsrecht  der  betroffenen  Person  dar.  Zum  anderen  bildet  sie  ein 
Mittel  zur  Sachverhaltsabklärung.  Das  Mitwirkungsrecht  ist  umfas
send: Der betroffenen Person ist im Rahmen der persönlichen Anhö
rung nicht nur in allgemeiner Form von der in Aussicht genommenen 
Massnahme Kenntnis zu geben. Vielmehr sind ihr sämtliche Einzel
tatsachen bekannt zu geben, auf die sich die Kindes  und Erwachse
nenschutzbehörde  bei  ihrem  Entscheid  stützen  will.  Soweit  die 
Anhörung der Sachverhaltsfeststellung dient, kann auf sie nicht ver
zichtet  werden,  selbst  wenn  sich  die  betroffene  Person  widersetzen 
sollte. Die Behörde hat sich anhand der persönlichen Anhörung einen 
umfassenden Eindruck von den Zukunftsaussichten und der jüngeren 
Vergangenheit  der  betroffenen  Person  zu  verschaffen,  der  ihr  mit 
Blick auf die Geeignetheit, die Notwendigkeit und die Angemessen
heit  der  Massnahme  als  Entscheidungsgrundlage  dient  (AUER/ 
MARTI, in: Basler Kommentar, Zivilgesetzbuch I, Art. 1 – 456 ZGB, 
5. Auflage, Basel 2014, Art. 447 N 4 ff.).

2.3.
Ausnahmsweise  kann  auf die Anhörung  im  Kollegium  gemäss 
Art. 447  Abs. 2  ZGB  verzichtet  werden  und  nur  eine  Anhörung 
durch  ein  einzelnes  Behördenmitglied  durchgeführt  werden,  wenn 
Gefahr in Verzug ist, wenn sich die betroffene Person weigert, einer 
Vorladung Folge zu leisten, oder wenn die Anhörung durch den ge
samten Spruchkörper wegen der Krankheit oder anderen persönlich
keitsbedingten Gründen seitens der betroffenen Person nicht geboten 
ist. Von einer Anhörung durch den gesamten Spruchkörper kann fer
ner  Umgang  genommen  werden,  wenn  dem  Grundsatz  der  Inter
disziplinarität  nicht  entscheidendes  Gewicht  zukommt.  Liegt  bei
spielsweise  im  Verfahren  vor  der  Kindes   und  Erwachsenenschutz
behörde  bereits  ein  schlüssiges  psychiatrisches  oder  sozialpsycho
logisches Gutachten vor, kann es sich rechtfertigen, dass die persön
liche Anhörung einzig durch das Behördenmitglied mit juristischem 
Sachverstand  durchgeführt  wird  (AUER/MARTI,  a.a.O.,  Art. 447 
N 35;  vgl.  die  Botschaft  Nr. 06.063  zur  Änderung  des  Schwei
zerischen Zivilgesetzbuches [Erwachsenenschutz, Personenrecht und 
Kindesrecht] vom 28. Juni 2006, in: BBl 2006, S. 7001 ff., S. 7079). 
Schliesslich  ist  denkbar,  vor  der  Anordnung  einer  fürsorgerischen 

Unterbringung  von  einer Anhörung  im  Kollegium  abzusehen,  wenn 
das gleiche Kollegium die betroffene Person schon einmal angehört 
hat,  zum  Beispiel  beim  Entscheid  über  die  fürsorgerische  Unter
bringung  oder  die  Verlängerung  einer  solchen.  Die  Zeitspanne 
zwischen  der  letzten  Anhörung  und  dem  Unterbringungsentscheid 
müsste jedoch relativ kurz bemessen sein und es müsste zweifelsfrei 
feststehen,  dass  sich  in  der  Zwischenzeit  keine  neuen  Aspekte 
ergeben  haben,  die  für  den  Unterbringungs   bzw.  Verlegungsent
scheid relevant sind (vgl. auch AGVE 2013, S. 95 ff.).

3.
3.1.
Das  Familiengericht  X.,  das  den  vorliegend  angefochtenen 
Verlegungsentscheid  vom  10. September  2015  in  der  vom  Gesetz 
(§ 3 Abs. 4 lit. a GOG) vorgesehenen Dreierbesetzung gefällt hat, hat 
die  Beschwerdeführerin  nicht  persönlich  durch  den  gesamten 
Spruchkörper angehört, denn es erfolgte bloss eine telefonische An
hörung.  Das  Verwaltungsgericht  rügte  schon  mit  Entscheid  vom 
10. September  2015  den  Verlegungsentscheid  (Verlegung  in  die 
Klinik  E.)  des  Familiengerichts  X.  vom  26. August  2015,  da  das 
Familiengericht ebenfalls ohne persönliche Anhörung im Kollegium 
über  die  Verlegung  der  Beschwerdeführerin  in  die  Klinik  E. 
entschieden  hatte.  Das  Verwaltungsgericht  forderte  das  Familien
gericht  deshalb  ausdrücklich  auf,  anlässlich  der  Beurteilung  des 
Entlassungsgesuchs  eine  Anhörung  im  Kollegium  gemäss  Art. 447 
Abs. 2  ZGB  durchzuführen  (VGE  I/173  vom  10. September  2015 
[WBE.2015.363], Erw. 3.3). Obwohl unklar ist, wer die telefonische 
Anhörung  der  Beschwerdeführerin  vom  10. September  2015  durch
geführt  hat,  ist  davon  auszugehen,  dass  sowohl  die  juristisch  ge
schulte  Gerichtspräsidentin  B.  als  auch  Fachrichterin  C.  die  Be
schwerdeführerin  noch  nie  persönlich  angehört  haben.  Die  einzige 
persönliche  Anhörung  der  Beschwerdeführerin  erfolgte  am  26. Au
gust 2015 durch die Fachrichterin D.

3.2. 
Für das Verwaltungsgericht ist keine Ausnahmesituation ersicht

lich,  in  welcher  auf  die Anhörung  im  Kollegium  verzichtet  werden 
konnte und somit eine Anhörung durch ein Behördenmitglied genü

gen  würde  (vgl.  zu  den  möglichen  Ausnahmesituationen  vorne, 
Erw. 2.3).  Gerichtspräsidentin  B.  und  Fachrichterin  C.  fällten  den 
Entscheid  des  Familiengerichts  X.  vom  10. September  2015  –  wie 
schon  den Verlegungsentscheid  vom  26. August  2015  –  anhand  der 
Akten  und  des Votums  von  Fachrichterin  D.,  und  allenfalls  anhand 
der  Eindrücke  aufgrund  der  telefonischen  Anhörung  am  10. Sep
tember 2015, was jedoch auch nicht den Anforderungen von Art. 447 
Abs. 2  ZGB  genügt  (AUER/MARTI,  a.a.O.,  Art. 447  N 7).  Die 
Gerichtspräsidentin  B.  und  Fachrichterin  C.  hatten  noch  nie  Ge
legenheit,  die  Beschwerdeführerin  persönlich  kennenzulernen  und 
sich  auf  diese  Weise  durch  einen  eigenen,  unmittelbaren  Eindruck 
von  ihrem  Wesen  sowie  ihrer  gesundheitlichen  und  sozialen  Situa
tion und somit von der Richtigkeit und Angemessenheit der fürsorge
rischen Unterbringung zu überzeugen. Gerade dies ist aber der Sinn 
der Bestimmung  von Art. 447 Abs. 2 ZGB, dass die interdisziplinär 
zusammengesetzte  Kindes   und  Erwachsenenschutzbehörde  die  be
troffene Person im Kollegium anhört. 

Das Recht auf Anhörung im Kollegium gemäss Art. 447 Abs. 2 
ZGB  wurde  (erneut)  in  grundlegender  Weise  missachtet  (vgl.  auch 
VGE I/131 vom 9. Juni 2015 [WBE.2015.278], Erw. 3.1), weshalb in 
Gutheissung der Beschwerde der angefochtene Entscheid aufzuheben 
ist  (Auer/Marti,  a.a.O., Art. 447  N 37; AGVE  2013,  S. 96 f.).  Unter 
Berücksichtigung  der  aktuellsten  ärztlichen  Berichte  zum  Gesund
heitszustand  der  Beschwerdeführerin  und  der  bereits  organisierten 
Nachbetreuung  ist  im  vorliegenden  Fall  ausnahmsweise  auf  eine 
Rückweisung  an  die Vorinstanz  zu  verzichten.  Die  Beschwerdefüh
rerin ist deshalb umgehend aus der Klinik Königsfelden zu entlassen.

14

Art. 21 und 23 DBA
Steuerbarkeit in den USA erzielter Einkünfte aus Pokerspiel eines in der 
Schweiz der unbeschränkten Steuerpflicht unterliegenden Steuerpflichti
gen

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 9. März 2015, i.S. X. ge

gen KStA (WBE.2013.498).

Aus den Erwägungen

1.3.
Die Steuerbarkeit von Pokergewinnen ist nicht an sich streitig. 

Jedoch ist zu prüfen, ob neben den in den USA darauf bereits erhobe
nen Steuern auch noch Raum für eine hiesige Besteuerung bleibt. 

2.
2.1.
Zwischen der Schweiz und den Vereinigten Staaten besteht ein 
am  2. Oktober  1996  abgeschlossenes  Abkommen  zur  Vermeidung 
der  Doppelbesteuerung  auf  dem  Gebiete  der  Steuern  vom  Einkom
men (DBA). Dieses gilt für Personen, die in einem der Vertragsstaa
ten  ansässig  sind  (persönlicher  Geltungsbereich,  Art. 1  DBA),  und 
für alle Steuern vom Einkommen, die für Rechnung eines Vertrags
staats erhoben werden (sachlicher Geltungsbereich, Art. 2 DBA). In 
der Schweiz fallen unter diese alle vom Bund, den Kantonen und Ge
meinden erhobenen Steuern vom Einkommen jeder Art (Art. 2 Ziff. 2 
lit. a DBA). Für bestimmte Einkünfte findet sich in den Art. 6 bis 20 
DBA  eine  ausdrückliche  Zuteilungsregelung  hinsichtlich  Besteue
rung  durch  den  einen  oder  anderen  Staat.  Die  übrigen,  in  den 
vorangehenden Artikeln  nicht  geregelten  Einkünfte  fallen  unter  den 
Auffangtatbestand  des Art. 21  DBA,  für  welche  –  hier  nicht  zutref

fende  Ausnahmen  vorbehalten  –  das  Ansässigkeitsprinzip  gilt. 
Art. 23  DBA  bestimmt  schliesslich,  wie  in  den  beiden  Staaten  die 
Doppelbesteuerung vermieden wird.

2.2.
Keine  ausdrückliche  Kollisionsnorm  enthält  das  DBA  für  Ein
künfte aus Wett , Spiel  und Lotteriegewinnen. Sie sind damit grund
sätzlich  als  übrige  Einkünfte  im  Sinne  von  Art. 21  DBA  zu 
qualifizieren. Indessen hält dessen Ziff. 3 für die in einem der beiden 
Staaten  besteuerten  Einkünfte aus Wett ,  Spiel   oder Lotteriegewin
nen fest, dass die Bestimmungen dieses Artikels nicht gälten. Es be
steht damit Auslegungsbedarf. 

3.
3.1. 3.2 (…)
3.3.
Der  Kommentar  der  Schweizerisch Amerikanischen  Handels

kammer  zum  DBA  zwischen  der  Schweiz  und  den  USA  (Update 
2010) hält fest, dass das Abkommen alle schweizerischen Steuern auf 
Einkommen  jeder  Art  erfasse.  Zu  Art. 21  DBA,  den  übrigen,  vom 
Abkommen in den Art. 6  – 20 nicht ausdrücklich aufgeführten Ein
künften, führt er aus, der darin enthaltene Grundsatz der Besteuerung 
im  Ansässigkeitsstaat  gelte  für  Einkünfte  aus  Lotteriegewinnen 
u. dgl. nicht. Demgemäss könnten solche Einkünfte von jedem Staat 
nach  eigenem  Recht  besteuert  werden.  Im Ansässigkeitsstaat  werde 
die vom anderen Staat erhobene Steuer entweder angerechnet (USA) 
oder  von  der  Einkommenssteuer  befreit  (Schweiz).  Art. 23  Ziff. 1 
und  2  DBA  beschreibe,  wie  die  Doppelbesteuerung  im  Ansässig
keitsstaat zu vermeiden sei, wenn das Einkommen in beiden Staaten 
besteuert  werden  könne.  Die  Anwendung  der  Regeln  von  Art. 23 
DBA  führe  in  der  Schweiz  mittels  Steueranrechung,  Steuerabzug 
oder  Steuerbefreiung  zu  einer  vollständigen  oder  teilweisen  Ver
meidung der Doppelbesteuerung.

3.4.
Im  Kommentar  zum  Internationalen  Steuerrecht  (MARTIN 
ZWEIFEL/MICHAEL  BEUSCH/RENÉ  MATTEOTTI  [Hrsg.],  Kommentar 
zum Schweizerischen Steuerrecht, Internationales Steuerrecht, Basel 
2015)  führen  ANDREAS  HELBING/MATHIAS  HÄNI  in  Art. 21  N 86 

aus,  dass  die  meisten  schweizerischen  DBA  die  an  der  Quelle 
erhobenen  Steuern  auf  Lotteriegewinnen  ausdrücklich  vom  sachli
chen Anwendungsbereich  ausnähmen,  weshalb  die  Schweiz  die  auf 
solchen  Gewinnen  erhobene  Verrechnungssteuer  nicht  erstatten 
müsse.  Umgekehrt  müsse  die  Schweiz  allfälligen  ausländischen 
Quellensteuern ebenfalls keine Rechnung tragen, sofern die Ausnah
mevorschrift beidseitig formuliert sei. Die Einschränkung erfolge in 
den  meisten  Abkommen  im  sachlichen  Geltungsbereich,  i.d.R.  in 
Art. 2.  In  einzelnen  DBA,  u.a.  demjenigen  mit  den  USA,  finde  die 
Regelung  Eingang  in  die  Verteilungsnorm  über  die  "anderen  Ein
künfte", indem der "Artikel" bzw. die "Bestimmung" oder das "Ab
kommen"  für  solche  Einkünfte  nicht  anwendbar  erklärt  werde.  Die 
Rechtsfolge bestehe darin, dass das DBA für solche Einkünfte keine 
Entlastung gewähre. Werde nur der "Artikel" als nicht anwendbar er
klärt, sei denkbar, dass ein Lotteriegewinn als Unternehmensgewinn 
i.S.v. Art. 7 OECD MA zur Besteuerung gelangen könne.

3.5. (…)
4.
4.1.
Gemäss  Art. 2  DBA  gilt  das  Abkommen  für  Steuern  auf  Ein

kommen jeder Art. Es kann damit kein Zweifel bestehen, dass auch 
Einkünfte  aus  Wett ,  Spiel   oder  Lotteriegewinnen  davon  erfasst 
sind. Allerdings findet sich im Abkommen keine Zuteilungsnorm für 
solche Gewinne. Sie fallen kraft ausdrücklicher  Regelung in Art. 21 
Ziff. 3  DBA  auch  nicht  unter  die  übrigen  Einkünfte,  die  dem 
Ansässigkeitsstaat zur Besteuerung zugewiesen sind. Dies kann ein
zig  bedeuten,  dass  kraft  Doppelbesteuerungsabkommen  keiner  der 
Staaten das Besteuerungsrecht verliert. Nehmen beide Staaten – wie 
vorliegend  –  ihr  Besteuerungsrecht  in Anspruch,  gilt  zu  prüfen,  ob 
und wie die Doppelbesteuerung vermieden werden kann. 

4.2.
Gemäss Art. 23 Ziff. 1 DBA nimmt die Schweiz – hier nicht zu

treffende Ausnahmen vorbehalten – die von hier ansässigen Personen 
in  den  USA  gemäss  Abkommen  berechtigterweise  erhobenen  und 
nachweislich bezahlten Steuern auf Einkünften von der hiesigen Be
steuerung aus. Das diesbezügliche Einkommen wird bei der Festset

zung  der  Steuer  für  das  übrige  Einkommen  jedoch  satzbestimmend 
berücksichtigt (Progressionsvorbehalt). Umgekehrt rechnen die USA 
bei  einer  dort  ansässigen  Person  den  entsprechenden  Betrag  der 
schweizerischen  Steuer  an  die  Einkommenssteuer  der  Vereinigten 
Staaten an (Art. 23 Ziff. 2 DBA). 

4.3.
Würde  Art. 23  Ziff. 1  DBA  auf  den  vorliegenden  Fall  zur 

Anwendung  gelangen,  bedeutete  dies,  dass  –  wie  vom  Beschwer
deführer  beantragt  –  der  in  den  USA  versteuerte  Gewinn  in  der 
Schweiz lediglich satzbestimmend zu berücksichtigen wäre, was sich 
(nur)  in  einer  höheren  Progression  des  hiesigen  steuerbaren  Ein
kommens  auswirken  würde.  Eine  effektive  Besteuerung  in  der 
Schweiz würde unterbleiben.

4.4.
Das Abkommen enthält, wie dargelegt, keine Bestimmung, wel

che das Besteuerungsrecht auf in  den USA erzielten Einkünften aus 
Wett , Spiel  oder Lotteriegewinnen den USA allein zuweisen würde. 
Vielmehr  behält  Art. 21  Ziff. 3  DBA  das  Besteuerungsrecht  beider 
Länder vor, womit die Schweiz ebenfalls zur effektiven Besteuerung 
berechtigt  ist.  Dies  bedeutet,  dass,  soll  es  denn  zu  einer  Entlastung 
kommen,  die  USA  ihrerseits  die  in  der  Schweiz  geschuldete  Steuer 
bei der Besteuerung in einer Form zu berücksichtigen hätte. Hier ver
sagen  jedoch  die  entsprechenden  Bestimmungen  des  Abkommens. 
Die  Vermeidung  der  Doppelbesteuerung  in  den  Vereinigten  Staaten 
bezieht sich gemäss Art. 23 Ziff. 2 und 3 DBA nur auf Fälle von dort 
ansässigen  Personen  oder  Personen  mit  dortiger  Staatsbürgerschaft. 
Der vorliegende Fall, wo der Steuerpflichtige mit Ausnahme des er
zielten Einkommens keinen weiteren Bezug zu den USA hat, findet 
sich dagegen nicht geregelt.

4.5.
So  wie  eine  ausdrückliche  Regelung  über  die  Zuweisung  des 

Besteuerungsrechts  für  Einkünfte  aus Wett ,  Spiel   oder  Lotteriege
winnen  fehlt  und  sie  ausdrücklich  vom Auffangtatbestand  der  übri
gen  Einkünfte  gemäss  Art. 21  Ziff. 1  (und  2)  DBA  ausgenommen 
sind, fehlt es auch an einer ausdrücklichen Regelung betreffend Ver
meidung  der  Doppelbesteuerung.  Die Anwendung  der  Bestimmung 

von  Art. 23  Ziff. 1  DBA  führt  zu  keinem  sachgerechten  Ergebnis, 
wenn  davon  auszugehen  ist  (siehe  vorne  Erw. 4.1),  dass  mit  der 
Nichtanwendbarkeit  von  Art. 21  Ziff. 1  und  2  DBA  beiden  Staaten 
ein  effektives  Besteuerungsrecht  zusteht.  Würde  es  demgegenüber 
bei  der  Massgeblichkeit  von Art. 23  Ziff. 1  DBA  bleiben,  liefe  dies 
im  Ergebnis  darauf  hinaus,  dass  das  Besteuerungsrecht  allein  dem 
Quellenstaat  zugewiesen  wäre.  Die  Schweiz  käme  nur  dann  zum 
Zuge, wenn der Quellenstaat tatsächlich nicht besteuern würde. Hat 
gemäss Abkommen keiner der beiden Staaten hinsichtlich seines Be
steuerungsrechts  zurückzutreten,  so  haben  auch  beide  Staaten  An
spruch auf einen effektiven Anteil am Steuersubstrat und gewährt das 
Abkommen  keine  oder 
jedenfalls  keine  volle  Entlastung 
(HELBING/HÄNI,  a.a.O., Art. 21  N 86,  vgl.  vorne  Erw. 3.4).  Bei An
wendbarkeit  von Art. 23  Ziff. 1  DBA  wäre  dies  nicht  gewährleistet 
(siehe vorne Erw. 4.3.). 

4.6.
Gemäss Art. 3 Ziff. 2 DBA hat bei der Anwendung des Abkom

mens durch einen Vertragsstaat jeder darin nicht definierte Ausdruck 
die Bedeutung, die ihm nach dem Recht dieses Staates zukommt, es 
sei  denn,  der  Zusammenhang  erfordere  etwas  anderes  oder  die 
zuständigen Behörden hätten sich in einem Verständigungsverfahren 
nach Art. 25 DBA auf eine gemeinsame Auslegung geeinigt. Ein Ver
ständigungsverfahren,  das  vom  Steuerpflichtigen  zu  initiieren  wäre, 
hat vorliegend nicht stattgefunden. 

Die  Steuerbehörden  haben  die  in  den  USA  bezahlten  Steuern 
zum  Abzug  gebracht  und  damit,  wenn  auch  nur  teilweise,  zur 
Vermeidung der Doppelbesteuerung beigetragen. Dieses Vorgehen ist 
zutreffend,  hängt  doch  die  im  Ausland  geschuldete  bzw.  erhobene 
Steuer  unmittelbar  mit  der  Erzielung  des  betreffenden  Einkommens 
zusammen  und  kommt  ihr  daher  Gewinnungskostencharakter  zu 
in:  ZWEIFEL/BEUSCH/MATTEOTTI, 
(vgl.  MADELEINE  SIMONEK, 
a.a.O., Art. 23 A, B N 43). Zu einer weitergehenden Entlastung sind 
die Steuerbehörden mangels ausdrücklicher Regelung im Doppelbe
steuerungsabkommen  nicht  verpflichtet 
in: 
ZWEIFEL/BEUSCH/MATTEOTTI,  a.a.O.,  Art. 21  N 86).  Dies  ist  vom 
Beschwerdeführer hinzunehmen.

(HELBING/HÄNI, 

15

§ 96 und 102 StG
Berücksichtigung  eines  Wohnrechts,  welches  beim  Kauf  eines  Grund
stücks durch den Verkäufer vorbehalten wurde und in der Folge erlosch 
(infolge Todes  des  Berechtigten),  bei  der  Gewinnermittlung  im  Falle  des 
späteren Verkaufs des Grundstücks (Wert des Wohnrechts Teil der Anla
gekosten?).

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 31. März 2015, i.S. KStA 

gegen X. (WBE.2014.381).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Behält sich der Veräusserer eines Grundstücks die Nutzniessung 

oder  ein Wohnrecht  am  veräusserten  Grundstück  vor,  fragt  sich  zu
nächst: Stellt dieser Vorgang einen Verkauf mit anschliessender ent
geltlicher  Einräumung  der  Personaldienstbarkeit  durch  den  Käufer 
oder den Verkauf eines mit einer Personaldienstbarkeit (sog. Vorbe
haltsnutzniessung bzw.  wohnrecht) belasteten Grundstücks dar?

Dem  Gesetz  ist  keine  direkte  Antwort  auf  diese  Frage  zu 
entnehmen.  Die  ältere  aargauische  Praxis  zu  § 102  StG  betreffend 
den  Erlös  bei  der  Grundstückgewinnsteuer  behandelte  den  Barwert 
der entsprechenden Nutzniessung bzw. des Wohnrechts als Bestand
teil  des  Erlöses,  d.h.  rechnete  den  Barwert  zu  diesem  hinzu  (vgl. 
dazu  MARIANNE  KLÖTI WEBER,  in:  MARIANNE  KLÖTI WEBER/ 
DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar  zum Aargauer 
Steuergesetz, 4. Aufl., Muri 2015, § 102 N 9). Im Ergebnis ging die 
ältere  Praxis  somit  davon  aus,  dass  der Verkäufer  zunächst  das  un
belastete  Grundstück  veräussere  und  sich  unmittelbar  anschliessend 
daran ein Wohnrecht an diesem einräumen lasse. Eine solche Praxis, 
welche  das  Bundesgericht in  einem  Entscheid  vom  23. Januar  2002 

(2P.253/2001)  mit  Bezug  auf  den  Kanton  Uri  für  haltbar  befunden 
hat,  befolgen  auch  heute  noch  verschiedene  Kantone  (so  ins
besondere  der  Kanton  Zürich;  vgl.  dazu  ausführlich  FELIX 
RICHNER/WALTER 
FREI/STEFAN  KAUFMANN/HANS  ULRICH 
MEUTER,  Kommentar  zum  Zürcher  Steuergesetz,  3.  Aufl.,  Zürich 
2013, § 220 N 40 ff.). 

In einem Urteil vom 9. Februar 2000 (StE 2000 B 26.26 Nr. 3) 

stellte das Bundesgericht hingegen für den Bereich der direkten Bun
dessteuer  fest,  bei  der Vorbehaltsnutzniessung  werde  nicht  etwa  ein 
Grundstück  veräussert  und  hernach  an  diesem  durch  den  Erwerber 
ein Nutzniessungsrecht zugunsten des Veräusserers bestellt. Vielmehr 
werde  ein  bereits  –  durch  den  Veräusserer  –  mit  einem  Nutznies
sungsrecht belastetes Grundstück verkauft. Im Anschluss an dieses in 
der Folge bestätigte (vgl. Urteil vom 31. Januar 2002 [= StE 2002 B 
25.3  Nr. 28  =  StR  2002,  322];  seitherige  konstante  bundesgerichtli
che Praxis; vgl. zuletzt Urteil vom 6. September 2010 [2C_256/2010 
= StE 2011 B 25.3 Nr. 37] Erw. 2.2.2 mit Nachweisen) und von der 
Lehre  begrüsste  Urteil  (vgl.  dazu  THOMAS  STADELMANN,  Grund
stückveräusserung  mit  gleichzeitiger  Begründung  eines  Nutzungs
rechts,  Jusletter  vom  25. November  2002,  sowie  MADELEINE 
SIMONEK,  Die  steuerrechtliche  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts 
im  Jahre  2002,  Direkte  Bundessteuer,  ASA  73,  S. 11  mit  Hinweis; 
vgl.  dagegen  zum  Festhalten  an  der  bisherigen  Praxis  im  Kanton 
Zürich  RICHNER/FREI/KAUFMANN/MEUTER,  a.a.O.,  § 220  N 41) 
wurde  die  Praxis  im  Kanton Aargau  geändert  und  wird  seither  nur 
der  Wert  des  übertragenen  (nackten)  Eigentums,  nicht  jedoch  der 
Wert  eines  anlässlich  eines  Verkaufs  vom  Veräusserer  begründeten 
Wohnrechts  als  Erlös  gemäss  § 102  Abs. 1  StG  berücksichtigt  (so 
auch KLÖTI WEBER, a.a.O., § 102 N 9). 

1.2.
An  dieser  Praxis  zum  Erlösbegriff  gemäss  § 102  Abs. 1  StG 

bzw. der ihr zugrunde liegenden Antwort auf die Frage nach der Be
handlung  der  Vorbehaltsnutzniessung  ist  festzuhalten,  da  allein  sie 
der  wirtschaftlichen  Realität  entspricht.  Zwar  verändert  sich  der 
objektive  Wert  der  Liegenschaft  durch  die  Begründung  der  Vorbe
haltsnutzniessung  nicht.  Hingegen  kommt  dem  Grundstück  aus  der 

Perspektive des Erwerbers als Folge der Vorbehaltsnutzniessung ein 
geringerer Wert zu, als wenn er die Liegenschaft unbelastet erworben 
hätte.  Der  Wert  erholt  sich  aus  seiner  Sicht  vollständig  erst  wieder 
mit  dem  Erlöschen  von  Nutzniessung  bzw.  Wohnrecht  (vgl.  dazu 
auch  PETER  LOCHER,  Besteuerung  von  Renten  und  rentenähnlichen 
Rechtsverhältnissen in der Schweiz, SJZ 1991, S. 187 [zit. Renten]). 
Der Käufer – im zu beurteilenden Fall die Beschwerdegegnerin – er
wirbt  ein  mit  einer  Personaldienstbarkeit  belastetes Grundstück  und 
zahlt dementsprechend weniger dafür als für ein unbelastetes Grund
stück.  Dass  in  Kaufverträgen  häufig  (und  auch  hier)  der  Wert  der 
Personaldienstbarkeit beziffert wird, ändert nichts. Darin liegt entge
gen  der  Auffassung  der  Beschwerdegegnerin  –  und  auch  entgegen 
dem  Merkblatt  des  KStA  zur  Grundstückgewinnsteuer  vom 
9. Dezember  2002  (vgl.  Merkblatt,  S. 19  Ziff. 8.1.)  –  keine  weitere 
Leistung gemäss § 102 Abs. 1 StG.

2.
2.1.
Gemäss  §  96  Abs. 2  lit. c  StG  ist  der  Veräusserung  gleichge

stellt  "die  Belastung  eines  Grundstückes  mit  privatrechtlichen 
Dienstbarkeiten  oder  öffentlich rechtlichen  Eigentumsbeschränkun
gen,  wenn  diese  die  unbeschränkte  Bewirtschaftung  oder  den  Ver
äusserungswert  des  Grundstückes  dauernd  und  wesentlich  beein
trächtigen  und  dafür  ein  Entgelt  entrichtet  wird".  Die  Personalser
vituten (Nutzniessung und Wohnrecht) erfüllen, weil sie naturgemäss 
von  beschränkter  Dauer  sind,  das  Erfordernis  der  dauernden  Belas
tung  nicht  (KLÖTI WEBER,  a.a.O.,  § 96  N 45  mit  Hinweisen).  Die 
entgeltliche  Einräumung  einer  Nutzniessung  oder  eines Wohnrechts 
berührt somit nach aargauischer Praxis die Substanz des betroffenen 
Grundstücks  nicht  (bzw.  nicht  in  einem  ausreichend  erheblichen 
Umfang).  Daher  ist  darin  keine  die  Grundstückgewinnsteuer  aus
lösende (Teil )Veräusserung zu erblicken. 

Es ist nicht auszuschliessen, dass diese Praxis nicht in allen Fäl
len die wirtschaftliche Realität exakt widerspiegelt. Zwar liegt näm
lich  auf  der  Hand,  dass  z.B.  eine  bloss  für  eine  relativ  kurze  Zeit
spanne (sei es nun durch fixe Bestimmung des Zeitraums oder weil 
die  Lebenserwartung  des  Berechtigten  nicht  hoch  ist)  eingeräumte 

Personaldienstbarkeit  keine  erhebliche  Werteinbusse  für  das  be
troffene  Grundstück  bedeutet.  Umgekehrt  ist  ebenso  klar,  dass  bei 
Einräumung  einer  Personaldienstbarkeit  für  einen  langen  Zeitraum 
zwar nicht der objektive, aber doch der subjektive Wert der belaste
ten  Liegenschaft für  deren  Eigentümer  eine  erhebliche  Einbusse  er
fährt.  Dementsprechend  rechtfertigt  sich  die  bisherige  Praxis jeden
falls  für  voraussichtlich  zeitlich  absehbare  Personaldienstbarkeiten. 
Der  Anwendungsbereich  der  Grundstückgewinnsteuer  würde  über
dehnt,  würde  die  entgeltliche  Begründung  einer  zeitlich  relativ  be
schränkten  Personaldienstbarkeit  als  Veräusserungsvorgang  behan
delt. Nicht zu beantworten ist hier im Übrigen die Frage, ob bei der 
Einräumung  zeitlich  langwährender  Personaldienstbarkeiten  eine 
Unterstellung unter die Grundstückgewinnsteuer zutreffend wäre.

2.2.
Die dargelegte Praxis zu  § 96 Abs. 1 lit. c StG – keine Grund
stückgewinnsteuerfolgen  bei  entgeltlicher  Begründung  einer  Per
sonaldienstbarkeit,  weil  kein  oder  nur  unwesentlicher  Substanzein
griff  –  hat  auch  Bedeutung  für  die  unentgeltliche  Begründung  von 
Dienstbarkeiten;  eine  solche  erfolgte  hier  im  Zusammenhang  mit 
dem Erwerb der Liegenschaft durch die Beschwerdegegnerin im Jahr 
2008 (vgl. zur Unentgeltlichkeit der Vorbehaltsnutzniessung bzw. des 
wohnrechts PETER LOCHER, a.a.O., S. 187 Ziff. 3.3.3.). 

Wirtschaftlich  betrachtet  unterscheiden  sich  nämlich  entgeltli
che  Einräumung  einer  Personaldienstbarkeit  und  unentgeltliche  Be
gründung einer solchen mit Bezug auf die Werteinbusse des betroffe
nen  Grundstücks  nicht.  Auch  bei  der  Errichtung  eines  Vorbehalts
wohnrechts  (der  Eigentümer  behält  wirtschaftlich  gesehen  den  Nut
zungswert seiner Liegenschaft) und der unentgeltlichen Einräumung 
eines  Wohnrechts  durch  den  Eigentümer  an  einen  Dritten  ist  nach 
Begründung der Personaldienstbarkeit im Ergebnis wirtschaftlich ge
sehen  der  Wert  des  Grundstücks  für  den  Eigentümer  in  gleicher 
Weise wie bei entgeltlicher Begründung des gleichen Rechts belastet: 
beim Vorbehaltswohnrecht für den Erwerber, bei der unentgeltlichen 
Einräumung  einer  Personaldienstbarkeit  für  den  Eigentümer.  Auch 
wenn  sich  in  diesen  Fällen  die  Frage  nach  einer  Anwendung  der 
Grundstückgewinnsteuer naturgemäss nicht stellt – es fehlt nicht nur 

an  einer  Veräusserung,  sondern  an  deren  Entgeltlichkeit  –,  so  liegt 
doch auf der Hand, dass auch in diesen Fällen zumindest bei zeitlich 
absehbarer  Länge  der  eingeräumten  bzw.  vorbehaltenen  Personal
dienstbarkeit  kein  wesentlicher  Substanzeingriff  in  das  betroffene 
Grundstück (bzw. in dessen Wert) resultiert. 

Führt aber die Errichtung einer Personaldienstbarkeit zu keiner 

Substanzminderung  beim  betroffenen  Grundstück,  so  kann  konse
quenterweise auch bei Erlöschen oder Ablösung einer solchen keine 
Substanzzunahme  angenommen  werden.  Dieser  Überlegung  folgt 
denn auch die Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts des Kantons 
Bern (Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern  vom 3. Mai 
1993 [NStP 1993, 96 ff.]; vgl. zur Kritik an diesem Entscheid PETER 
LOCHER,  Nutzniessungsbelastungen,  Bemerkungen  zum  VGE  vom 
3. Mai  1993,  [Bemerkungen]  BN 1994,  S. 214 ff.;  vgl.  auch 
MARKUS  LANGENEGGER,  in:  CHRISTOPH  LEUCH/PETER  KÄSTLI/ 
MARKUS  LANGENEGGER  [Hrsg.],  Praxiskommentar  zum  Berner 
Steuergesetz, Muri 2011, Art. 137 N 47). 

3.
Diese Überlegung hat zur Folge, dass entgegen der Auffassung 
der Beschwerdegegnerin der Wert des beim Erwerb der Liegenschaft 
im Jahr 2008 vorbehaltenen Wohnrechts bei der Berechnung des aus 
der Weiterveräusserung  des  Grundstücks  im  Jahre  2013  resultieren
den Grundstückgewinns ausser Betracht fällt bzw. nicht als Anlage
kosten angerechnet werden kann. Es fehlt eben wie dargelegt, jeden
falls nach aargauischer Auffassung, an einer Substanzzunahme, wel
che  im  Rahmen  des  Grundsatzes  der  vergleichbaren  Verhältnisse 
(vgl.  dazu  ausführlich  PETER  LOCHER,  Das  Objekt  der  bernischen 
Grundstückgewinnsteuer,  Bern  1976,  S. 66  ff;  LOCHER  vertritt  frei
lich hinsichtlich des Erlöschens von Personaldienstbarkeiten die Auf
fassung,  dabei  handle  es  sich  um  eine  zu  berücksichtigende 
Substanzzunahme;  diese Auffassung  ist  für  das  aargauische  Grund
stückgewinnsteuerrecht wie erwähnt abzulehnen) zu berücksichtigen 
wäre. Das führt zur Gutheissung der Beschwerde des KStA und zur 
Aufhebung  des  Urteils  des  Spezialverwaltungsgerichts  vom 
18. September  2014.  Damit  wird  ohne  weitere Anordnung  der  Ein

spracheentscheid der Steuerkommission Y. vom 30. April 2014 wie
derhergestellt.

16

§ 96 und 102 StG
Berücksichtigung eines Entgelts, welches an den Berechtigten für die Auf
gabe eines Wohnrechts bezahlt wird (Umzug der überlebenden Witwe ins 
Altersheim), bei der Einkommenssteuer.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 31. März 2015, i.S. KStA 

gegen X. (WBE.2014.382).

Aus den Erwägungen

1.
Nicht mehr streitig ist die Besteuerung des Werts der Wohnnut
zung der Liegenschaft bis zum Auszug Ende Juni 2012; auch die Be
schwerdegegnerin  anerkennt  dies  nunmehr  ausdrücklich.  Umstritten 
ist einzig die Erfassung der Abgeltung für den "unverbrauchten" Teil 
des  auf  zehn  Jahre  festgelegten,  vom  Verkäufer  für  sich  und  seine 
Ehefrau vorbehaltenen Wohnrechts.

2. 3. (identisch mit 2015 15 112, Erw. 1 2)
4.
4.1.
Liegt in der Errichtung eines Vorbehaltswohnrechts wie darge
legt konzeptionell gesehen ein echter Vorbehalt (nicht etwa der ent
geltliche Erwerb einer Personaldienstbarkeit), mit dem aber nicht in 
die  Substanz  des  Grundstücks  eingegriffen  wird,  so  liegt  auf  der 
Hand,  dass  der  als  Abgeltung  für  die  Nichtweiterausübung  des 
Wohnrechts  gezahlte  bzw.  hier  lediglich  vereinbarte  und  kreditierte 
Betrag  entgegen  der  Auffassung  des  Spezialverwaltungsgerichts 
keine blosse Vermögensumschichtung bewirkt, sondern einen echten 
Vermögenszufluss.  Der  Wohnrechtsberechtigte,  d.h.  hier  die  Be

schwerdegegnerin,  hat  mit  der  Aufgabe  des  Wohnrechts  nämlich 
nichts anderes getan, als den Wert des Wohnrechts (genauer: der vor
aussichtlichen,  künftig  noch  verbleibenden  Nutzung)  zu  realisieren. 
Damit stellt das Entgelt für die Aufgabe des Wohnrechts, wie die Be
schwerdeführerin  zutreffend  ausführt,  entgegen  der Auffassung  des 
Spezialverwaltungsgerichts einen steuerbaren Vermögenszugang dar, 
und  zwar  unabhängig  davon,  ob  das  Entgelt  nun  als  Entschädigung 
für  die  Nichtausübung  eines  Rechts  gemäss  § 32  lit. d  StG  (so 
in:  MARIANNE  KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/ 
KLÖTI WEBER, 
DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz, 
4. Aufl., Muri 2015, § 102 N 9a) oder als Einkommen aus unbeweg
lichem Vermögen qualifiziert wird (so HANS JÖRG MÜLLHAUPT, in: 
KLÖTI WEBER/SIEGRIST/WEBER, a.a.O., § 32 N 11; ebenso schon in 
der Vorauflage.
4.2.
Dieses Resultat ergibt sich im Übrigen schon aufgrund der Prä

misse,  dass  Einkommens   und  Grundstückgewinnsteuerrecht  nach 
dem Willen des Bundesgesetzgebers – abgesehen von der Steuerfrei
heit  von  Kapitalgewinnen  aus  der  Veräusserung  von  beweglichem 
Privatvermögen  –  ein  lückenloses  System  der  Einkommensbesteue
rung darstellen (vgl. Urteil des Bundesgerichts vom 29. Februar 2012 
[2C_622/2011]  Erw. 4  mit  Hinweisen).  Die  Lückenlosigkeit  hat  zur 
Folge, dass Zuflüsse von aussen entweder der allgemeinen Einkom
menssteuer  oder  der  den  Kantonen  vorbehaltenen  Grundstückge
winnsteuer  unterliegen  (vgl.  dazu  MARKUS  REICH,  in:  PETER 
ATHANAS/MARTIN  ZWEIFEL  [Hrsg.],  Kommentar  zum  Schweizeri
schen Steuerrecht,  Bd.  I/1,  2. Aufl.,  Basel  2002, Art. 7  N 16 ff.  und 
84). Dieses Bestreben nach Lückenlosigkeit des Systems ergibt sich 
im Übrigen auch für das kantonale Recht aus § 25 Abs. 1 i.V.m. § 95 
Abs. 2 StG.

Dabei bleibt zwar die Besteuerung der Grundstückgewinne aus

drücklich  den  Kantonen  überlassen  (vgl.  REICH,  a.a.O.,  Art. 12 
N 1 f.).  Dementsprechend  hat  der  Bundesgesetzgeber  aus  steuer
systematischen Gründen in Art. 7 Abs. 4 lit. c StHG bestimmte Arten 
von  Einkünften,  welche  traditionell,  obwohl  nicht  direkt  Einkünfte 
aus  der  Veräusserung  eines  Grundstücks,  der  Grundstückgewinn

steuer  unterliegen  (z.B.  Geschäfte  über  Mobilien,  die  jedoch  hin
sichtlich  der  Verfügungsgewalt  über  ein  Grundstück  wirtschaftlich 
wie eine Veräusserung wirken), dem Bereich der Einkommenssteuer 
ausdrücklich  entzogen  und  allein  der  Grundstückgewinnsteuer 
zugewiesen. Unter die dort genannten Einkünfte fällt die hier streiti
ge Ablösungszahlung nicht. Abgesehen von den in Art. 7 Abs. 4 lit. c 
StHG  genannten  Einkünften  unterliegt,  von  hier  nicht  zutreffenden 
Ausnahmen abgesehen (z.B. Steuerfreiheit von auf beweglichem Pri
vatvermögen erzielten Kapitalgewinnen), jeder geldwerte Zufluss der 
Einkommenssteuer.  Es  steht  fest,  dass  der  Verzicht  auf  die  weitere 
Ausübung  des Wohnrechts  am  Grundstück  GB Y.  im  Jahr  2012  bei 
der Beschwerdegegnerin einen geldwerten Zufluss bewirkt hat. Auch 
deshalb  ist  die  Beschwerde  gutzuheissen  und  das  Urteil  des 
Spezialverwaltungsgerichts  vom  18. September  2014  aufzuheben. 
Damit  wird  ohne  weitere  Anordnung  der  Einspracheentscheid  der 
Steuerkommission Y. wiederhergestellt.

4.3.
Nicht zu übersehen ist, dass die Besteuerung der Abgeltung für 

die  Aufgabe  des  Wohnrechts  als  Einkommen  bei  der  Beschwerde
gegnerin  im  Ergebnis  dazu  führt,  dass  der  Geldwert  der  weiteren 
Nutzung  der  Liegenschaft  jedenfalls  für  die  Restdauer  des  Wohn
rechts  im  Ergebnis  nicht  nur  bei  der  Beschwerdegegnerin,  sondern 
darüber hinaus beim Erwerber – als Eigenmietwert, sofern er die Lie
genschaft  nach  dem  Auszug  der  Beschwerdegegnerin  selbst  nutzt, 
oder als Mietertrag aus der Vermietung der Liegenschaft – nochmals 
steuerlich erfasst wird. Aus steuersystematischer Sicht stellt sich da
her  die  Frage,  ob  diese  steuerliche  Doppelbelastung  der  Vermö
genszuflüsse  aus  der  Nutzung  bzw.  der  Entschädigung  für  die Auf
gabe  der  Nutzung  der  Liegenschaft  nicht  durch  eine  der  einkom
menssteuerlichen  Belastung  der  Beschwerdegegnerin  korrespondie
rende  einkommenssteuerliche  Entlastung  des  Erwerbers  beseitigt 
bzw. zumindest gemildert werden müsste. Darüber ist indessen hier, 
wo  nur  die  Besteuerung  der  Beschwerdegegnerin  streitig  war,  nicht 
zu entscheiden. 

17

Liegenschaftsschätzung
Tragweite einer von der vertraglich vereinbarten Nutzung abweichenden 
tatsächlichen Nutzung einer Liegenschaft (andere Aufteilung als bei Mit
eigentum vereinbart) bei Schätzung der Liegenschaft

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  8. Juni  2015,  i.S. A.X., 

B.X., C.X. und D.X. gegen KStA (WBE.2014.383).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Das  den  Eltern  der  Beschwerdeführer  1  und  3  eingeräumte 
Wohnrecht ist für die Berechnung der den Beschwerdeführern 1 und 
2 bzw. 3 und 4 zuzuweisenden Vermögenssteuerwerte unbeachtlich, 
da  ein  Wohnrecht  kein  vermögenssteuerlich  relevantes  Nutznies
sungsverhältnis  begründet  (vgl.  BARBARA  SRAMEK,  in:  MARIANNE 
KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER  [Hrsg.],  Kommentar 
zum  Aargauer  Steuergesetz,  4.  Aufl.,  Muri  2015,  § 46  N 25).  Zu 
beantworten bleibt damit, ob, nachdem der Vermögenssteuerwert der 
Liegenschaft  zutreffend  allein  den  Beschwerdeführern  (und  nicht 
etwa  teilweise  auch  den  Eltern  der  Beschwerdeführer  1  und  3) 
zugewiesen  wurde,  die  zwischen  ihnen  vorgenommene  hälftige 
Aufteilung des Gesamtvermögenssteuerwerts rechtmässig ist. 

2.2.
2.2.1.
Die Beschwerdeführer 1 und 3 sind Miteigentümer je zur Hälfte 

des Wohnteils.  Das spricht  dafür, ihnen  auch den Vermögenssteuer
wert  des  Wohnteils  je  zur  Hälfte  zuzuweisen.  Dagegen  wird  in  der 
Beschwerde vorgebracht, die tatsächliche Nutzung der Liegenschaft, 
wie sie zwischen den Parteien vereinbart worden sei, weiche von der 
eigentumsmässigen Aufteilung der Liegenschaft ab. Der Sache nach 

machen  die  Beschwerdeführer  damit  geltend,  der  Beschwerdefüh
rer 3  und  dessen  Ehefrau  (Beschwerdeführerin 4)  hätten  dem  Be
schwerdeführer 1  und  dessen  Ehefrau  (Beschwerdeführerin 2)  fak
tisch  eine  Nutzniessung  an  einem  Teil  des  ihnen  zuzurechnenden 
Miteigentumsanteils eingeräumt. 

2.2.2.
Wie  das  Spezialverwaltungsgericht  zutreffend  dargelegt  hat, 

sind  im  Steuerrecht  auch  nutzniessungsähnliche Verhältnisse  zu  be
achten.  Kommen  solche  Verhältnisse  wirtschaftlich  betrachtet  einer 
Nutzniessung gleich, besteht kein Grund, darauf nicht auch die ent
sprechenden  steuerrechtlichen  Regeln  betreffend  die  Nutzniessung 
zur Anwendung zu bringen. Die sog. faktische Nutzniessung wird so
mit auch im Steuerrecht anerkannt. 

2.2.3.
Steht  ein  Vermögensgegenstand  im  hälftigen  Miteigentum,  so 
ist  vermutungsweise  davon  auszugehen,  dass  auch  die  Nutzung  des 
Gegenstands je zur Hälfte erfolgt. Art. 647 Abs. 1 ZGB sieht indes
sen vor, dass die Eigentümer eine von den gesetzlichen Bestimmun
gen  abweichende  Nutzungs   und  Verwaltungsordnung  vereinbaren 
können. Es ist somit rechtlich ohne weiteres möglich, bei hälftigem 
Miteigentum  eine  andere  als  die je  hälftige Aufteilung  der  Nutzung 
vorzusehen. Eine solche Vereinbarung kann im Übrigen sogar form
los  getroffen  werden.  Indessen  ist  Schriftlichkeit  in  der  Praxis  die 
Regel und dann erforderlich, wenn die Ordnung im Grundbuch ange
merkt werden soll (vgl. CHRISTOPH BRUNNER/JÜRG WICHTERMANN, 
in:  HEINRICH  HONSELL/NEDIM  PETER  VOGT/THOMAS  GEISER 
[Hrsg.], Zivilgesetzbuch II, Basler Kommentar, 4. Aufl., Basel 2011, 
Art. 647  N 25).  Hier  wurde  nicht  geltend  gemacht,  es  bestehe  eine 
schriftliche Vereinbarung geschweige denn eine solche sei im Grund
buch angemerkt. Die Beschwerdeführer machen vielmehr geltend, es 
bestehe eine formlose Verabredung, wonach die Beschwerdeführer 1 
und 2 den Wohnteil in einem grösseren Ausmass nutzten wie die Be
schwerdeführer 3 und 4. 

2.2.4.
Das  Spezialverwaltungsgericht  gibt  im  angefochtenen  Ent
scheid  zutreffend  die  bisherige  Rechtsprechung  des Verwaltungsge

richts  wieder,  das  in  Fällen,  da  die  überlebende  Ehefrau  in  der 
Liegenschaft  wohnen  blieb,  eine  faktische  Nutzniessung  angenom
men  hat  (vgl.  angefochtener  Entscheid,  Erw. 10.4.1.  unter  Hinweis 
auf  das  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  vom  20. Oktober  2004 
indessen 
[WBE.2004.152]).  Das  Spezialverwaltungsgericht  hat 
ebenso  zutreffend  darauf  hingewiesen,  dass  es  das  Verwaltungsge
richt abgelehnt hat, diese Rechtsprechung generell auf weitere Fälle 
auszudehnen. Daran ist festzuhalten. Das Steuerrecht als Massenfall
recht ist darauf angewiesen, an leicht erkennbare und eruierbare Tat
sachen anknüpfen zu können. Das muss umso mehr gelten, wenn es 
um  die  Festlegung  von  Schätzwerten  von  Liegenschaften  geht.  Für 
solche Werte ist eine gewisse Beständigkeit in zeitlicher Hinsicht un
verzichtbar.  Es  ginge  offensichtlich  zu  weit,  wenn  die  Steuerbehör
den,  gegebenenfalls  noch  mit  Durchführung  eines Augenscheins,  in 
jeder Steuerperiode abklären müssten, wie genau sich die Nutzungs
verhältnisse in einer von Miteigentümern gemeinsam genutzten Lie
genschaft  entwickelt  haben  (das  Gleiche  muss  im  Übrigen  auch  für 
die  Einräumung  und  Ausübung  von  Wohnrechten  gelten,  wie  das 
Spezialverwaltungsgericht im angefochtenen Entscheid ebenfalls zu
treffend ausführt). Ergeben sich Verschiebungen in der Nutzung einer 
Liegenschaft,  die  von  der  ursprünglichen  Rechtsgestaltung  abwei
chen, ist daher, damit diese steuerlich anerkannt werden können, zu 
fordern,  dass  die  Änderungen  leicht  erkennbar  (z.B.  weil  eine  ent
sprechende  abweichende  Nutzungsordnung  im  Grundbuch  ange
merkt  wurde)  und  langfristig  angelegt  sind.  Das  muss  im  Hinblick 
auf die Wohnnutzung  von Liegenschaften auch deshalb gelten, weil 
insoweit  selbst  bei  Vornahme  eines  Augenscheins  erhebliche  Unsi
cherheiten  verbleiben  können  ("Arrangements"  hinsichtlich  der 
Wohnnutzung sind im Hinblick auf behördliche Augenscheine in der 
Regel  einfach  zu  bewerkstelligen).  Faktische  Nutzniessungen  sind 
daher  in  der Veranlagungspraxis  nur  dann  anzunehmen,  wenn  klare 
entsprechende  Vereinbarungen  vorliegen  und/oder  eine  langjährige, 
unveränderte  Nutzung  nachgewiesen  werden  kann.  Dies  ist  hier 
indessen  auch  nach  dem  Ergebnis  des  vom  Spezialverwaltungsge
richt durchgeführten Augenscheins nicht der Fall. Es muss daher bei 
der vom KStA und der Vorinstanz vorgenommenen hälftigen Auftei

lung des Vermögenssteuerwerts des Wohnteils sein Bewenden haben. 
Das führt zur Abweisung der Beschwerde, soweit darauf eingetreten 
werden kann.

18

§ 42 Abs. 1 lit. a Ziff. 3 StG
Ausbildungsabzug  bei Ausbildungsunterbruch  (Tochter  schloss  Erstaus
bildung im August 2012 ab, absolvierte Sprachaufenthalt in den USA, be
gann  Zweitausbildung  im  folgenden  Sommer);  für  2012  kein  Ausbil
dungsabzug

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  22. September  2015, 

i.S. X. gegen KStA (WBE.2014.423).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Für jedes volljährige Kind in Ausbildung, für dessen Unterhalt 
die  Steuerpflichtigen  zur  Hauptsache  aufkommen,  werden  gemäss 
§ 42 Abs. 1 lit. a Ziff. 3 StG bei der Steuerberechnung vom Reinein
kommen Fr. 9'500.00 abgezogen. Die steuerpflichtige Person kommt 
für ein Kind dann zur Hauptsache auf, wenn sie mehr als die Hälfte 
des Unterhaltes bestreitet (§ 27 StGV). 

1.2.
Die Gewährung des Kinderabzuges als Sozialabzug, die Ausge

staltung  als  Steuerfreibetrag,  gleicht  auf  schematische  Weise  die 
durch Kinder erhöhten Lebenshaltungskosten bzw. die dadurch redu
zierte  wirtschaftliche  Leistungsfähigkeit  der  Eltern  aus  (DANIEL 
AESCHBACH,  in:  MARIANNE  KLÖTI WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER 
WEBER, Kommentar zum Aargauer Steuergesetz [Kommentar StG], 
4. Auflage, Muri Bern 2015, § 42 N 13). Der Kinderabzug knüpft an 

das  Zivilrecht,  an  die  Wirkungen  des  Kindesverhältnisses  gemäss 
ZGB an (AESCHBACH, Kommentar StG, § 42 N 24). 

1.3.
Nach Art. 277 Abs. 1 ZGB dauert die Unterhaltspflicht der El
tern  bis  zur  Mündigkeit  des  Kindes.  Hat  es  dann  noch  keine  ange
messene Ausbildung, so haben die Eltern, soweit es ihnen nach den 
gesamten  Umständen  zugemutet  werden  darf,  bis  zum  ordentlichen 
Abschluss  der  entsprechenden  Ausbildung  für  seinen  Unterhalt 
weiterhin aufzukommen (Art. 277 Abs. 2 ZGB). Als Ausbildung gilt 
die  unmittelbare  oder  mittelbare  systematische  berufliche  Ausbil
dung, wie Anlehre, Berufslehre, Mittel  und Hochschule, ein allfällig 
notwendiges Praktikum oder ein notwendiger Kurs. Eine Anstellung 
zur Ausbildung  kann  nur  dann  als  berufliche Ausbildung  anerkannt 
werden, wenn ein Lehrvertrag abgeschlossen worden ist. Der Besuch 
einer Schule gilt in der Regel nur dann als Ausbildung, wenn er min
destens halbtags stattfindet und sich ohne Unterbruch auf wenigstens 
ein halbes Jahr erstreckt (vgl. FELIX RICHNER/WALTER FREI/STEFAN 
KAUFMANN/HANS  ULRICH  MEUTER,  Kommentar  zum  Zürcher 
Steuergesetz,  3. Aufl.,  Zürich  2013,  § 34  N 33).  Die Ausbildung  ist 
grundsätzlich  dann  abgeschlossen,  wenn  sie  die  Aufnahme  einer 
beruflichen Tätigkeit  ermöglicht  und  das  Kind  einen  angemessenen 
ist  (AESCHBACH, 
Lebensunterhalt  zu  verdienen 
Kommentar  StG,  § 42  N 26  mit  Hinweisen;  PETER  LOCHER,  in: 
Kommentar  zum  DBG,  Basel  2001,  Art. 35  N 32).  Unter  Art. 277 
Abs. 2  ZGB  fällt  grundsätzlich  nur  der  Abschluss  der  beruflichen 
Erstausbildung, auch wenn eine Zweitausbildung, Weiterbildung und 
Zusatzausbildung  als  nützlich  angesehen  werden  können  (BGE 118 
II 97). 

in  der  Lage 

1.4.
Die  steuerliche  Berücksichtigung  einer  Zweitausbildung  wird 
von  Lehre  und  Rechtsprechung  unterschiedlich  beurteilt.  Nach  der 
einen Auffassung  entfällt  der  Kinderabzug,  wenn  seitens  der  Eltern 
keine gesetzliche Unterhaltspflicht mehr besteht (StE 2002 BE/DBG 
B 29.3 Nr. 19). Insoweit die angemessene Ausbildung nach Art. 277 
Abs. 2  ZGB  auch  eine  Zweitausbildung  umfasst  –  sie  erweitert  die 
Grundausbildung, vertieft sie oder setzt sie zwingend oder alternativ 

voraus  –,  ist  auch  die  steuerliche  Berücksichtigung  über  den  Kin
derabzug  gewährleistet  (StE  2001  ZH B 29.3  Nr. 17;  vgl.  auch 
RICHNER/FREI/KAUFMANN/MEUTER,  a.a.O.,  § 34  N 33).  Das  Ver
waltungsgericht  des  Kantons  Luzern  hat  auch  bei  fehlender  Ver
pflichtung  der  Eltern  auf  die  Gewährung  eines  Kinderabzuges  bei 
einer  Zweitausbildung  erkannt,  sofern  es  sich  dabei  nur  nicht  um 
eine  blosse  Weiterbildung,  sondern  um  die  Erlernung  eines  neuen 
Berufs handelt (StE 1995 LU B 29.3 Nr. 13). Gemäss den Weisungen 
der  Eidgenössischen  Steuerverwaltung  bleibt  der  Kinderabzug  bei 
Aufnahme  einer  Zweitausbildung  dann  möglich,  wenn  sachliche 
Gründe  dafür  sprechen,  um  danach  eine  angemessene  berufliche 
Tätigkeit auszuüben (Kreisschreiben Nr. 30 vom 21. Dezember 2010, 
Ehepaar  und Familienbesteuerung nach dem Bundesgesetz über die 
direkte  Bundessteuer  [DBG],  S. 20).  Das  Vorliegen  von  sachlichen 
Gründen  bzw.  einer  angemessenen  Ausbildung  beurteilt  sich  nach 
den  Neigungen  und  Fähigkeiten  des  Kindes,  den  Verhältnissen  der 
Eltern, allfälligen Absprachen, aber auch nach den Verhältnissen am 
Arbeitsmarkt  (vgl.  IVO  P.  BAUMGARTNER,  in:  MARTIN  ZWEIFEL/ 
PETER  ATHANAS,  Kommentar  zum  DBG,  2. Auflage  2008,  Art. 35 
N 8, insbes. N 8a und c). Nach der Praxis des KStA schliesslich, die 
sich  auf  die  Rechtsprechung  der  Vorinstanz  stützt,  berechtigt 
zum  Kinderabzug 
grundsätzlich 
(RGE vom 20. Dezember 2012, 3 RV.2012.113, mit Hinweisen). Der 
steuerrechtliche  Abzug  knüpfe  weniger  an  die  familienrechtliche 
Unterhaltsverpflichtung,  als  an  die  eingeschränkte  wirtschaftliche 
Leistungsfähigkeit  des  Leistenden  an  (DANIEL  AESCHBACH,  Kom
mentar StG, § 42 N 26a mit Hinweisen). 

auch  die  Zweitausbildung 

1.5.
Die Berechtigung zum Kinderabzug beurteilt sich nach den Ver

hältnissen  am  Stichtag,  am  Ende  der  Steuerperiode,  nicht  jedoch 
nach denjenigen während der Steuerperiode. Wurde die Berufsausbil
dung  noch  vor Ablauf  der  Steuerperiode  abgeschlossen,  besteht  am 
Stichtag  kein Anspruch  mehr  auf  den  Kinderabzug,  auch  wenn  alle 
übrigen Voraussetzungen während der Periode erfüllt gewesen sind, 
insbesondere der Leistende überwiegend oder gar ausschliesslich für 
den  Unterhalt  des Auszubildenden  aufgekommen  ist.  Sind  aber  am 

Stichtag  die  Voraussetzungen  (noch)  erfüllt,  besteht  Anspruch  auf 
den  vollen  Kinderabzug,  unabhängig  von  der  effektiven  Dauer  der 
Ausbildung  und  der  Höhe  der  Auslagen.  Findet  ein  Ausbildungs
unterbruch  statt,  schadet  es  nicht,  wenn  er  bloss  vorübergehend  ist 
und  aus  objektiven  Gründen  erfolgt,  wie  Krankheit  oder  Militär
dienst  (PETER  LOCHER,  a.a.O.,  Art. 36  N 34).  Ist  der  Unterbruch 
dagegen  subjektiv  bedingt,  in  der  Person  des  Auszubildenden  be
gründet, schliesst dies die Gewährung des Kinderabzuges regelmäs
sig  aus.  Stattdessen  können  die  Voraussetzungen  des  Unterstüt
zungsabzuges im Sinne von § 42 Abs. 1 lit. b StG erfüllt sein.

1.6.
Die  Gewährung  des  Kinderabzuges  hängt  letztlich  auch  davon 

ab, dass der Leistende für den Unterhalt des Kindes in überwiegen
dem Mass, zu mehr als der Hälfte aufkommt (§ 27 StGV). Erzielt ein 
volljähriges  Kind  eigene  Einkünfte,  so  muss  der  Beitrag  der  Eltern 
selbige  übersteigen  (DANIEL  AESCHBACH,  Kommentar  StG,  § 42 
N 28). Massgebend sind diesbezüglich die Verhältnisse in der ganzen 
Steuerperiode und nicht alleine jene am Stichtag.

2.
2.1.
Die Tochter der Beschwerdeführerin hat unstreitig ihre berufli

che Erstausbildung als Fotofachfrau, welche ihr die Aufnahme einer 
beruflichen Tätigkeit ermöglichte, am 9. August 2012 abgeschlossen. 
Dem Eintritt ins Berufsleben zog sie aber zunächst einen knapp drei
monatigen  Sprachaufenthalt  in  den  USA  vor. Am  22. Juli  2013  be
gann  sie  mit  der  Lehre  als  Kauffrau  im  E Profil,  einer  dreijährigen 
beruflichen Grundausbildung, welche mit einem eidgenössischen Fä
higkeitszeugnis  abschliesst  und  den  Einstieg  in  eine höhere  Berufs
bildung  ermöglicht,  eine  Zweitausbildung.  Erst   und  Zweitausbil
dung  stehen  in  keinem  sachlichen  Zusammenhang,  die  zweite 
Ausbildung  ist  weder  notwendige  noch  logische  Folge  der  Erstaus
bildung.  Ebenso  wenig  besteht  ein  notwendiger  oder  zwingender 
Zusammenhang  des  Sprachaufenthalts  zur  einen  oder  anderen  Be
rufslehre. 
2.2.
2.2.1.

Am Stichtag war die Tochter der Beschwerdeführerin an keiner 

Lehrstätte eingeschrieben. Nach den Behauptungen der Beschwerde
führerin  will  sich  ihre  Tochter  jedoch  der  Sprachnachbereitung 
gewidmet  haben.  Zu  entscheiden  ist  damit  die  Frage,  ob  sich  ihre 
Tochter  –  noch  bzw.  bereits  wieder  –  in Ausbildung  bzw.  in  einem 
objektiv bedingten Ausbildungsunterbruch befunden hat und demge
mäss  (weiterhin)  Anspruch  auf  einen  Kinderabzug  bestand,  sofern 
bei  einer  Zweitausbildung  ein  solcher  zu  gewähren  ist  (zur Kontro
verse vgl. vorne Erw. 1.5).

im August  2012  abgeschlossen  hatte.  Der 

2.2.2.
Festzuhalten  ist  zunächst,  dass  die  Tochter  der  Beschwerde
führerin ihre Erstausbildung, welche ihr den Einstieg ins Erwerbsle
ben  ermöglichte, 
Erstausbildung  folgte  der  Beginn  der  Zweitausbildung  nicht  unmit
telbar.  Die  Beschwerdeführerin  begründet  dies  damit,  dass  der  Be
ginn der Zweitlehre wegen zeitlicher Überschneidung nicht im direk
ten Anschluss an die Erstlehre möglich gewesen sei. Dass ihre Toch
ter aber  bereits  im  Sommer  2012  zur  Zweitausbildung  als  Kauffrau 
entschlossen gewesen war und sich, wenn auch vergeblich, um eine 
Sonderregelung bemüht hatte, wird weder belegt, noch auch nur gel
tend  gemacht.  Zur  Unterzeichnung  des  Lehrvertrages  kam  es  am 
12. April 2013. 
2.2.3.
Im  dreimonatigen  Sprachaufenthalt  ist  keine  systematische 

Fortsetzung  der  Erstausbildung  und  auch  keine  planmässige  Vorbe
reitung  der  Zweitausbildung  zu  erblicken.  Daran  ändert  auch  die 
behauptete  Sprachnachbereitung  nach  der  Rückkehr  in  die  Schweiz 
nichts,  welche  der  prophylaktischen  Vorbereitung  der  Prüfungs
wiederholung  gedient  haben  soll für  den  Fall,  dass  das  in  den  USA 
absolvierte  Examen  misslungen  wäre.  Zudem  war  der  Sprachau
fenthalt  weder  eine  notwendige  Voraussetzung  für  die  Zweitlehre 
noch eine notwendige Ergänzung der Erstlehre. Damit fehlt es auch 
an  objektiven  Gründen  für  den  Ausbildungsunterbruch;  dieser 
erfolgte vielmehr aus subjektiven Gründen.

2.2.4.

In der Anmeldung zum Bezug von Arbeitslosengeldern und der 
Erzielung eines Zwischenverdienstes kommt zum Ausdruck, dass die 
Tochter der Beschwerdeführerin zur Erzielung eines Erwerbseinkom
mens willens und entschlossen war. Damit hat sie die Ausbildung  – 
einstweilen – zurückgestellt. 

2.2.5.
Zusammenfassend ergibt sich, dass in der Phase zwischen dem 

Abschluss  der  Erst   und  dem  Beginn  der  Zweitausbildung  von  kei
nem  objektiv  bedingten  Ausbildungsunterbruch  gesprochen  werden 
kann.  Die  Gründe  waren  subjektiver  Natur,  sie  dienten  der  berufli
chen Neuorientierung der Tochter. Eine Berechtigung zum Kinderab
zug nach § 42 Abs. 1 lit. a StG per Stichtag 31. Dezember 2012 be
steht danach nicht. Damit fehlt es auch an den Voraussetzungen für 
die Anwendung des Tarifs B gemäss § 43 Abs. 2 StG.

2.3.
Aufgrund  des  belegmässigen  Nachweises  erhellt,  dass  die  Be

schwerdeführerin  für  ihre  Tochter  überwiegend  aufgekommen  ist. 
Dies führt dazu, dass ihr zu Recht der Unterstützungsabzug gemäss 
§ 42 Abs. 2 StG zugebilligt worden ist.

19

Dreieckstheorie

Steuerbarkeit  der  an  den  Dritten  erbrachten  Leistung  bei  der  Drei
eckstheorie (Leistungsfluss: zuerst an Aktionär, dann von diesem an 
Dritten)
Verneinung  der  in  Literatur  und  Rechtsprechung  vertretenen  Auf
fassung, wonach eine Schenkung zu vermuten ist
Die  Beweislast,  dass  eine  Schenkung  vorliegt,  liegt  bei  fehlender 
Nähe zwischen Aktionär und Drittem beim Dritten.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  2.  Kammer,  vom  17. November  2015, 

i.S. A.X. und B.X. gegen KStA (WBE.2015.72).

Aus den Erwägungen

1.
Das Spezialverwaltungsgericht ist gestützt auf die tatsächlichen 
Feststellungen im Urteil des Verwaltungsgerichts vom 7. März 2012 
(WBE.2011.259)  sowie 
im  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
19. November 2012 (2C_414/2012) zum Ergebnis gelangt, die Y. AG 
habe mittels Rückzahlung des ihr vom Beschwerdeführer 1 gewähr
ten  Darlehens,  ohne  dass  sie  ihre  Darlehensschuld  gegenüber  dem 
Beschwerdeführer  mit  ihrer  (von  der  Z.  Bank  erworbenen)  Forde
rung gegen den Beschwerdeführer verrechnete, eine geldwerte Leis
tung  vorgenommen.  Gegen  diese  tatsächliche  Feststellung  wenden 
sich  die  Beschwerdeführer  im  Wesentlichen  mit  dem  Vorbringen, 
zwischen dem Beschwerdeführer 1 und der Y. AG sei bei der Darle
hensgewährung  im  Hinblick  auf  die  anschliessenden  Transaktionen 
(Erwerb der Forderung der Z. Bank gegenüber dem Beschwerdefüh
rer 1 durch die Y. AG, Kauf der Grundstücke in O., Renovation der 
Liegenschaften  und  deren  späterer  Verkauf  an  Dritte)  ein  Verrech
nungsverbot vereinbart worden. 

2.
2.1.
Wendet  eine  Gesellschaft  –  wie  hier  nach  der Auffassung  des 
Spezialverwaltungsgerichts  –  nicht  dem  Beteiligten  selbst,  sondern 
einem  nahestehenden  Dritten  einen  geldwerten  Vorteil  zu,  so  fragt 
sich, wie der Leistungsfluss aus steuerlicher Perspektive konstruktiv 
zu  fassen  ist:  Ist  von  einer  direkten  Zuwendung  auszugehen  oder 
fliesst  die  Leistung  zunächst  an  den  Beteiligten,  der  sie  sodann  an 
den  nahestehenden  Dritten  weiterleitet? Während die  Praxis  bei der 
Verrechnungssteuer  und  der  Emissionsabgabe  von  einem  direkten 
Leistungsfluss  ausgeht  (sog.  Direktbegünstigungstheorie),  folgt  die 
bundesgerichtliche  Rechtsprechung  und  diejenige  des  Verwaltungs
gerichts  mit  Bezug  auf  im  Privatvermögen  gehaltene  Beteiligungen 
der  sog.  Dreieckstheorie  (vgl.  BGE  138  II  57  Erw. 4.2  S. 61 f.; 
Urteile  des  Bundesgerichts  vom  6. August  2015  [2C_16/2015] 
Erw. 2.4.2,  vom  20. Dezember  2012  [2C_843/2012]  Erw. 3.1,  vom 
30. Januar  2012  [2C_961,962/2010]  Erw. 4.2  sowie  vom  2. August 

vom 

Erw. II./1.2., 

1. Dezember 

2005  [2A.73/2005]  Erw. 2.2.1,  je  mit  weiteren  Rechtsprechungs
nachweisen;  Urteile  des  Verwaltungsgerichts  vom  13. Juli  2012 
[WBE.2012.13] 
2010 
[WBE.2010.15] Erw. II./1.1 und vom 8. Mai 2008 [WBE.2006.346], 
Erw. 3).  Gemäss  der  Dreieckstheorie  fliesst  die  geldwerte  Leistung 
für eine logische Sekunde von der leistenden Gesellschaft an den Be
teiligungsinhaber, wo sie als Ertrag aus beweglichem Vermögen (ver
deckte Gewinnausschüttung) erfasst wird, und von da an die dem Be
teiligungsinhaber  nahestehende  Drittperson  (Urteil  des  Bundesge
richts vom 6. August 2015 [2C_16/2015] Erw. 2.4.2 mit Hinweisen). 
Beim nahestehenden Dritten beruht die Vorteilszuwendung auf einer 
Schenkung durch den Beteiligten (bzw. allenfalls auf einem anderen 
Rechtsgrund, wenn es sich um eine Gegenleistung für eine vom Drit
ten  erbrachte  Leistung  handelt)  und  ist steuerrechtlich  entsprechend 
zu erfassen (Urteil des Bundesgerichts vom 22. Oktober 1992 = ASA 
63, 145 Erw. 4a S. 151). 

2.2.
Die  Anwendung  der  Dreieckstheorie  auf  die  hier  zu  beurtei
lende Angelegenheit hat zur Folge, dass die Erfassung des Verrech
nungsverzichts der Y. AG als Vermögensertrag nicht direkt beim Be
schwerdeführer 1 erfolgen kann.

3.
3.1.
Zu untersuchen bleibt aber, in welchem Umfang der Beschwer

deführer 1  von  der  Y.  AG  bzw.  von  deren  Beteiligten  Leistungen 
bezogen hat und wie diese steuerlich zu qualifizieren sind. 

3.2.
Bereits  die  Revisorin  des  KStA,  welche  die  Jahresrechnungen 

2002  bis  2007  des  vom  Beschwerdeführer 1  geführten  Einzelunter
nehmens "A.X. Immobilien" einer steueramtlichen Buchprüfung un
terzog, hat Barzahlungen der Y. AG an den Beschwerdeführer 1 von 
insgesamt Fr. 105'000.00 ausfindig gemacht. Diese Barzahlungen er
folgten  gemäss  der  vom  Beschwerdeführer  1  selbst  verfassten Auf
stellung  unter  dem  Titel  "Verrechnungsbeträge  an  Renovationskos
ten"  (Zahlungen  vom  15. Juni  2005  von  Fr. 15'000.00,  vom  1. Juli 

2005  von  Fr. 30'000.00,  vom  8. Juli  2007  von  Fr. 30'000.00  sowie 
vom 24. August 2008 von Fr. 30'000.00). 

3.2.1.
Gestützt auf den Buchprüfungsbericht folgte die Steuerkommis
sion dem Antrag der Revisorin, die Zahlungen unter dem Titel "quit
tierter  Barerhalt  für  Renovationen  an  der  Liegenschaft  O."  als  Ein
künfte aus selbstständiger Erwerbstätigkeit zu erfassen (erst im Ein
sprache   und  später  im  Rekursverfahren  wurde  mit  Bezug  auf  den 
Verrechnungsverzicht  der  Y.  AG  eine  Aufrechnung  als  geldwerte 
Leistung vorgenommen). 

3.2.2.
Dagegen  haben  die  Beschwerdeführer  im  Einspracheverfahren 

vortragen  lassen,  es  müsste  eine  Tätigkeit  oder  Leistung  des  Be
schwerdeführers 1 im Zusammenhang  mit dem Verkauf der Liegen
schaften  nachgewiesen  werden.  Ein  solcher  Nachweis  (Vertrag, 
Rechnung, Leistungszusammenstellung etc.) liege nicht vor. Der Be
schwerdeführer  1  bestätige  auch,  keinerlei  Leistungen  erbracht  zu 
haben. Vielmehr handle es sich bei den Zusatzquittungen um die Be
stätigungen  des  Beschwerdeführers  1,  dass  die  Investitionsbeträge 
der  Y.  AG  mit  dem  Guthaben  des  Beschwerdeführers 1  verrechnet 
würden, da ein Mehrerlös durch diese Investitionen verursacht wor
den sei.

3.2.3.
3.2.3.1.
Es ist zwar durchaus vorstellbar, dass nicht der Beschwerdefüh

rer 1, sondern die Y. AG nach dem Erwerb der Liegenschaften, aber 
vor  deren  Weiterverkauf  noch  Investitionen  in  die  Liegenschaften 
vornahm, um dadurch die Chancen für einen Weiterverkauf bzw. die 
dabei  bestehenden  Gewinnaussichten  zu  verbessern.  Wären  solche 
Investitionen, wie es der Titel in der Aufstellung des Beschwerdefüh
rers  1  vom  31. Dezember  2006  nahelegt  ("Verrechnungsbeträge  an 
Renovationskosten") mit Rückzahlungen des Darlehens, welches der 
Beschwerdeführer 1 der Y. AG gemäss dem Vertrag vom 10. Januar 
2003  gewährt  haben  will,  "verrechnet"  worden,  d.h.  wären  die 
Investitionen der Y. AG als Rückzahlungen behandelt bzw. an diese 
angerechnet worden, so wären offensichtlich unter diesem Titel keine 

Barzahlungen  an  den  Beschwerdeführer  1  notwendig  gewesen.  Die 
anerkannten  Barzahlungen  an  den  Beschwerdeführer  1  lassen  sich 
somit auf diese Weise nicht erklären. 

3.2.3.2.
Naheliegend ist viel eher, dass der Beschwerdeführer 1 im Hin

blick  auf  den  geplanten Weiterverkauf  der  Liegenschaften  und  eine 
allfällige  Gewinnteilung  mit  der Y. AG  (vgl.  dazu  schon  das  Urteil 
des  Verwaltungsgerichts  vom  7. März  2012  [WBE.2011.259] 
Erw. 2.2.)  Investitionen  in  die  Liegenschaften  vornahm  und  ihn  die 
Y. AG dafür, nachdem es ihr gelungen war, am 15. Mai 2005 die vier 
Stockwerkeinheiten  für  Fr. 1,6  Mio.  weiter  zu  veräussern,  anteilig 
entschädigte. 

Die  Beschwerdeführer  haben  in  diesem  Zusammenhang  zwar 

geltend  gemacht,  dass  "die  übrigen  Positionen  (Verzichte,  Verrech
nungen)  ebenfalls  kein  steuerbares  Einkommen  bilden,  da  es  sich 
hierbei  um  Positionen  des  Privatvermögens  handelt  (die  Liegen
schaften 'O.' waren nicht Teil des Geschäftsvermögens)". Der Sache 
nach  sind  sie  danach  der Auffassung,  dass  sämtliche  Transaktionen 
mit  Bezug  auf  die  Stockwerkeigentumseinheiten  in  O.,  weil  diese 
zum Privatvermögen des Beschwerdeführers  1 gezählt hätten, keine 
mit der Einkommenssteuer zu erfassenden Einkünfte hätten generie
ren können. 

Der  Beschwerdeführer 1  qualifiziert  in  steuerlicher  Hinsicht 

nun aber als Liegenschaftenhändler. Die Stockwerkeigentumseinhei
ten in O. sind deshalb, auch wenn sie nicht in der Buchhaltung seines 
Einzelunternehmens  figurierten,  als  Geschäftsvermögen  zu  qualifi
zieren,  zumal  nicht  erkennbar  ist,  im  Hinblick  auf  welche  privaten 
Zwecke  der  Beschwerdeführer  diese  Liegenschaften  erworben  hatte 
bzw.  hielt.  Dazu  kommt,  dass  die  Liegenschaften  nach  der  Ver
äusserung  an  die  Y.  AG  am  21. Mai 2003  nicht  mehr  dem  Be
schwerdeführer 1 gehörten. Sollte er dann aber noch Investitionen in 
die  Stockwerkeigentumseinheiten  vorgenommen  haben,  für  welche 
er von der Y. AG durch die infrage stehenden Barzahlungen entschä
digt wurde, wären diese Entschädigungen für Investitionen in fremde 
Gebäude  im  Hinblick  auf  die  Erzielung  eines  höheren  Veräusse

rungsgewinns  offensichtlich  der  geschäftlichen  Tätigkeit  des  Be
schwerdeführers 1 als Liegenschaftenhändler zuzurechnen. 

3.2.4.
Ob die fraglichen Zahlungen Entschädigungen für Investitionen 
des Beschwerdeführers 1 in die Liegenschaften in O. darstellten, ob 
damit  sonstige  Leistungen  des  Beschwerdeführers  an  die  Y.  AG 
abgegolten  werden  sollten  oder  aus  welchen  Gründen  sie  sonst 
erfolgten, kann letztlich aber offen gelassen werden. Entscheidend ist 
einzig, dass dem Beschwerdeführer 1 in mehreren Malen insgesamt 
Fr. 105'000.00  bar  von  der Y. AG  ausgezahlt  wurden  und  bis  heute 
keine plausiblen Erklärungen dafür vorliegen, warum diese Zuflüsse 
kein steuerbares Einkommen darstellen sollen. 

3.2.4.1.
Denkbar – und nach Aktenlage naheliegend – ist zunächst, dass 

die  Zahlungen  zur  Abgeltung  von  vom  Beschwerdeführer 1  über
nommenen  "Renovationskosten"  im  Hinblick  auf  einen  späteren 
Verkauf  der  Liegenschaften  in  O.  an  Dritte  dienten  (siehe  vorne 
Erw. 3.2.3). Dann liegt entgegen der Auffassung der Beschwerdefüh
rer  infolge  der  Qualifikation  des  Beschwerdeführers 1  als  Liegen
schaftenhändler  die  Einkommensqualität  der  Zahlungen  –  als  Ein
künfte aus selbstständiger Erwerbstätigkeit – auf der Hand. 

3.2.4.2.
Aber auch wenn die Zahlungen, wie die Beschwerdeführer gel

tend  machen,  zur  teilweisen  Rückzahlung  des  am  10. Januar  2013 
der Y. AG gewährten Darlehens gedient haben sollten, ändert dies an 
der Steuerbarkeit der Einkünfte nichts. Die Beschwerdeführer haben 
die Vereinbarung  und  das  Bestehen  eines Verrechnungsverbots  hin
sichtlich der von der Y. AG erworbenen Forderung der Z. Bank ge
gen den Beschwerdeführer 1 nicht nachgewiesen; auch nachvollzieh
bare geschäftliche Motive für den Abschluss eines solchen Verrech
nungsverbots wurden weder dargelegt noch nachgewiesen. Dann ist 
aber nicht nachvollziehbar, warum die Y. AG (bzw. die an dieser Be
teiligten)  auf  die  Geltendmachung  ihrer  Forderung  gegen  den  Be
schwerdeführer 1 teilweise verzichtete (bzw. verzichteten) und sogar 
noch Barzahlungen an diesen leistete. Eine irgendwie geartete nähere 
Beziehung zwischen den Beschwerdeführern und den Beteiligten an 

der Y. AG, welche Anhaltspunkte dafür liefern könnte, dass letztere 
diesbezüglich  eine  Schenkungsabsicht  gegenüber  dem  Beschwerde
führer 1 gehabt hätten, ist nicht erkennbar und wurde auch gar nicht 
geltend gemacht. 
3.2.4.3.
Zumindest die Barzahlungen von Fr. 105'000.00 erfolgten somit 
weder  in  Erfüllung  einer  Verpflichtung  zur  Darlehensrückzahlung 
(insoweit  hätte  die  Verrechnung  erklärt  werden  können  bzw.  müs
sen),  noch ist  diesbezüglich  ein  Schenkungswille  der  Beteiligten  an 
der Y. AG  erkennbar.  Dann  handelt  es  sich  bei  den  entsprechenden 
Einkünften  aber  –  und  zwar  auch  dann,  wenn  sie  keine  Entschä
digungen für übernommene Renovationskosten darstellen und damit 
nicht  als  Einkünfte  aus  selbstständiger  Erwerbstätigkeit  zu  erfassen 
sind – um nicht näher spezifizierte Einkünfte, welche jedenfalls auf
grund der Generalklausel von § 25 Abs. 1 StG als Einkommen zu er
fassen  sind  (vgl.  dazu  MARTIN  PLÜSS,  in:  MARIANNE  KLÖTI
WEBER/DAVE  SIEGRIST/DIETER  WEBER,  Kommentar  zum Aargauer 
Steuergesetz,  4. Auflage, Muri/Bern  2015,  § 25  N 3 mit  Hinweisen; 
Urteil  des  Verwaltungsgerichts  vom  4. Mai  2011  [WBE.2010.339] 
Erw. 2; AGVE 2009,  S. 133). Eine solche teilweise Substitution der 
Begründung des angefochtenen Entscheids begegnet im Übrigen un
ter  dem  Gesichtspunkt  des Anspruchs  auf  rechtliches  Gehör  keinen 
Bedenken, da die Beschwerdeführer mit der Möglichkeit einer Auf
rechnung  von  Fr. 105'000.00  erstmals  bereits  im  Veranlagungsver
fahren konfrontiert wurden und somit auch im Beschwerdeverfahren 
mit  der  Möglichkeit  einer  entsprechenden  Aufrechnung  –  ob  nun 
unter  dem  Titel  einer  Einkunft  aus  selbstständiger  Erwerbstätigkeit 
oder  gestützt  auf  die  Einkommensgeneralklausel  von  § 25  Abs. 1 
StG – rechnen mussten. 

3.2.5.

20

Nichtverlängerung der Aufenthaltsbewilligung; Zumutbarkeit und Zuläs
sigkeit des Wegweisungsvollzugs nach Sri Lanka
Die  Aufenthaltsbewilligung  ist  im  konkreten  Fall  trotz  überwiegenden 
öffentlichen  Interesses  an  der  Wegweisung  aus  der  Schweiz  zu  ver
längern, da sich der Wegweisungsvollzug im Falle des sri lankischen Be
schwerdeführers  mit  tamilischer  Ethnie  im  Moment  als  unzulässig  und 
unzumutbar erweist (Erw. 4).

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  2. Kammer,  vom  26. März 
in  Sachen  A.  gegen  das  Amt  für  Migration  und  Integration 

2015 
(WBE.2013.451).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

Der Beschwerdeführer ist Staatsangehöriger Sri Lankas tamili
scher Ethnie. Im August 1997 reiste er im Alter von acht Jahren zu
sammen  mit  seiner  Mutter  zu  seinem Vater,  der  in  der  Schweiz  ein 
Asylgesuch gestellt hatte, in die Schweiz ein und lebte zunächst als 
Asylbewerber  und  später  als  vorläufig  Aufgenommener  in  der 
Schweiz. Am  21. Oktober 2002  wurde ihm  eine Aufenthaltsbewilli
gung  erteilt  und  regelmässig  verlängert,  zuletzt  mit  Gültigkeit  bis 
30. September 2012.

Ab seinem 9. Altersjahr war der Beschwerdeführer immer wie
der  Gegenstand polizeilicher  Ermittlungen.  Seit  2007  wurde  er  auf
grund  seines  straffälligen  Verhaltens  regelmässig  verurteilt,  unter 
anderem  zu  einer  Freiheitsstrafe  von  15 Monaten  wegen  einfacher 
Körperverletzung.  Nachdem  das  MIKA  den  Beschwerdeführer  am 
1. Dezember  2011  verwarnt  hatte,  beging  er  weitere  Straftaten.  Mit 
Verfügung  des  MIKA  vom  7. Mai  2013  wurde  die  Aufenthaltsbe

willigung  des  Beschwerdeführers  nicht  mehr  verlängert  und  dieser 
aus der Schweiz weggewiesen.

Aus den Erwägungen 

3.4.
Im Sinne eines Zwischenergebnisses ist damit festzuhalten, dass 
bei Gesamtwürdigung der sich gegenüberstehenden öffentlichen und 
privaten Interessen das sehr grosse öffentliche Interesse an der Ent
fernung des Beschwerdeführers aus der Schweiz sein bislang berück
sichtigtes privates Interesse, weiter in der Schweiz leben zu dürfen, 
klar überwiegen würde.

4.
4.1.
Zu  klären  bleibt,  wie es sich  mit  dem Vollzug  einer allfälligen 
Wegweisung  verhält.  Nachdem  der  Beschwerdeführer  zu  einer 
längerfristigen  Freiheitsstrafe  verurteilt  worden  ist,  kann  aufgrund 
von Art. 83 Abs. 7 AuG selbst dann keine vorläufige Aufnahme ver
fügt  werden,  wenn  der  Vollzug  der  Wegweisung  im  Sinne  von 
Art. 83 Abs. 4 AuG als unzumutbar einzustufen wäre. (…)

4.2.
(…) (Das Bundesgericht hat hierzu in BGE 135 II 110, Erw. 4.2 

ausgeführt, dass) die Aspekte im Zusammenhang mit der Zumutbar
keit  der  Rückkehr  bzw.  des  Vollzugs  der  Wegweisung  im  Rahmen 
der  privaten  Interessen  des  Beschwerdeführers  am  Verbleib  in  der 
Schweiz  zu  berücksichtigen  (sind).  Diesbezüglich  hielt  die  Vorin
stanz  (…)  unter  Verweis  auf  das  Urteil  des  Bundesverwaltungsge
richts  D 3345/2013  vom  28. Juni  2013  fest,  die  Rückkehr  des  Be
schwerdeführers nach Sri Lanka sei ohne weiteres zumutbar. 

Nach  zwei  bekannt  gewordenen  Vorfällen  bei  der  Wiederein
reise von tamilischen Rückkehrern in Sri Lanka hat das Bundesver
waltungsgericht  jedoch  in  der  Zwischenzeit  festgehalten,  dass  das 
BFM  in  Verfahren,  die  Staatsangehörige  Sri  Lankas  tamilischer 
Ethnie betreffen, systematisch dazu übergegangen sei, keine Ausrei
sefristen mehr zu verhängen und bereits angeordnete Ausreisefristen 

aufzuheben. Faktisch ziehe das BFM damit alle Verfahren (auch sol
che  im  Vollzugsstadium)  in  Wiedererwägung,  dies  unbesehen  der 
konkreten  Umstände  im  Einzelfall.  Dieses  Vorgehen  gehe  auf  zwei 
bekannt  gewordene  Vorfälle  zurück:  Die  sri lankischen  Behörden 
hätten tamilische Rückkehrer bei der Wiedereinreise in Haft genom
men.  Daraufhin  habe  das  BFM  in Aussicht  gestellt,  nicht  nur  diese 
beiden Vorfälle, sondern auch eine allfällige Veränderung der allge
meinen  Situation  in  Sri  Lanka  vertieft  abzuklären.  Es  bestehe  kein 
Zweifel,  dass  eine  neue  Lagebeurteilung  vor  Ort  sich  auf  die  kon
krete  Feststellung  des  rechtserheblichen  Sachverhalts  auswirken 
könne, sei es im Flüchtlings  und Asylpunkt, sei es im Wegweisungs
vollzugspunkt 
28. November  2013  [D 2604/2013];  Urteil  des  Bundesverwaltungs
gerichts vom 30. Januar 2014 [E 2914/2013]).

des  Bundesverwaltungsgerichts 

(Urteil 

vom 

Bereits aufgrund dieser Entscheide trifft die Annahme der Vor

instanz,  für  den  aus  Jaffna  stammenden  Beschwerdeführer  sei  eine 
Rückkehr nach Sri Lanka "ohne weiteres zumutbar", nicht mehr zu. 

Die  Vorinstanz  hat  zudem  im  Rahmen  des  Schriftenwechsels 
einen als  vertraulich  bezeichneten  Newsletter  des  BFM  eingereicht, 
wonach zwangsweise Rückführungen nach Sri Lanka bis auf weite
res  ausgesetzt  würden,  wobei  von  dieser  Regel  abgewichen  werde, 
wenn die Betroffenen in der Schweiz schwerwiegende Straftaten be
gangen  hätten.  Was  das  BFM  in  diesem  Zusammenhang  unter 
schwerwiegenden Straftaten versteht bzw. wie das BFM die Zumut
barkeit  der  Rückkehr  des  Beschwerdeführers  nach  Sri  Lanka  beur
teilt, geht aus dem Bericht nicht hervor und wurde durch die Vorin
stanz auch nicht geklärt. Mit Beschluss des Verwaltungsgerichts vom 
27. Juni  2014  wurde  der  Vorinstanz  Gelegenheit  eingeräumt,  nach 
Rücksprache mit dem BFM darzulegen, ob bzw. inwiefern dem Be
schwerdeführer zugemutet werden kann, in sein Heimatland zurück
zukehren bzw. wie stark eine allfällige Unzumutbarkeit zu gewichten 
ist  und  ob  trotzdem  noch  von  einem  überwiegenden  öffentlichen 
Interesse an der Wegweisung des Beschwerdeführers auszugehen ist.

4.3.
Dem Bericht des BFM vom 8. Dezember 2014 ist nicht zu ent
nehmen, dass eine Rückkehr nach Sri Lanka für den Beschwerdefüh

rer zumutbar ist. Das BFM äussert sich auch nicht zur Frage, ob der 
Beschwerdeführer aufgrund seiner Straftaten zur Personengruppe zu 
zählen ist, die aufgrund der Schwere ihrer Straftaten trotz grundsätz
licher  Aussetzung  der  Ausschaffungen  nach  Sri  Lanka  trotzdem 
zwangsweise  ausgeschafft  werden.  Vielmehr  weist  der  unsorgfältig 
abgefasste  Bericht  (er  nimmt  Bezug  auf  eine  Anfrage  des  Migra
tionsamtes  des  Kantons  Zürich  vom  10. Juli  2014,  obschon  die An
frage  des  MIKA  vom  19. September  2014  datiert)  lediglich  darauf 
hin, dass die Behörden bei einer Rückkehr nach Sri Lanka aufgrund 
der langen Landesabwesenheit und des Alters des Beschwerdeführers 
ihr Augenmerk auf ihn richten würden und die "Wachsamkeit der Be
hörden" bezüglich des Beschwerdeführers erhöht sei. Abgesehen da
von setzt sich der Bericht nicht mit der konkreten Situation des Be
schwerdeführers  bei  einer  Rückkehr  nach  Sri  Lanka  auseinander. 
Vielmehr  werden  am  Schluss  lediglich  allgemein  bekannte Ausfüh
rungen  dazu  gemacht,  unter  welchen  Voraussetzungen  eine  Äusse
rung eines Betroffenen als neues Asylgesuch zu gelten hat und dass 
wohl ein neues Asylgesuch vorliege.

Aufgrund der unklaren Stellungnahme des BFM zur Rückkehr
möglichkeit  ist  aktuell  nicht  davon  auszugehen,  dass  es  dem  Be
schwerdeführer  zumutbar  ist, nach  Sri  Lanka  zurückzukehren. Viel
mehr deutet der Bericht des BFM gar darauf hin, dass die Rückkehr 
unzulässig im Sinne von Art. 83 Abs. 3 AuG sein könnte. Die Nicht
verlängerung  der  Aufenthaltsbewilligung  und  Wegweisung  erweist 
sich  deshalb  im  Moment  als  unzulässig,  weshalb  die  Beschwerde 
gutzuheissen und das MIKA anzuweisen ist, die Aufenthaltsbewilli
gung des Beschwerdeführers zu verlängern.

4.4.
Es  steht  dem  MIKA  jederzeit  frei,  erneut  die  Wegweisung  zu 
prüfen, sofern sich die Situation in Sri Lanka derart verändert, dass 
sich die Rückkehr des Beschwerdeführers nach Sri Lanka als zuläs
sig  und  zumutbar  erweist.  Sollte  sich  der  Beschwerdeführer  in  der 
Zwischenzeit wohl verhalten und nicht erneut Anlass für eine Weg
weisung  geben,  wäre  das  entsprechende  Wohlverhalten  seit  Juni 
2012  im  Rahmen  der  Interessenabwägung  entsprechend  zu  berück
sichtigen.

21

Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung zur erwerbslosen Wohnsitznahme
Besondere  persönliche  Beziehungen  zur  Schweiz  im  Sinne  von 
Art. 28 lit. b AuG  liegen  vor, wenn  Rentnerinnen  oder  Rentner  eine 
enge Beziehung zu nahen Verwandten in der Schweiz haben. Entge
gen der Rechtsprechung des Bundesverwaltungsgerichts ist vom kla
ren  Wortlaut  von  Art. 25  Abs. 2  lit. b  VZAE  nicht  abzuweichen 
(Erw. 3).
Den Migrationsbehörden ist es unbenommen, die demografische, die 
soziale und die gesellschaftliche Entwicklung der Schweiz bei der Zu
lassung von Rentnerinnen und Rentnern im Rahmen des öffentlichen 
Interesses stärker zu gewichten (Erw. 4). 

Aus dem Entscheid des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, vom 8. Juli 2015 

in Sachen A. gegen das Amt für Migration und Integration (WBE.2014.348).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

Die Beschwerdeführerin ist kosovarische Staatsangehörige. Am 

19. August  2013  liess  sie  beim  MIKA  die  Erteilung  einer  Aufent
haltsbewilligung  zur  erwerbslosen  Wohnsitznahme  in  der  Schweiz 
beantragen.  Mit  Verfügung  vom  6. Mai  2014  lehnte  das  MIKA  das 
Gesuch um Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung zur erwerbslosen 
Wohnsitznahme  ab,  da  die  Beschwerdeführerin  ausserhalb  ihres 
familiären  Netzes  keine  besonderen  Beziehungen  zur  Schweiz  vor
weisen könne.

Aus den Erwägungen

2.
2.1.

Gemäss  Art. 28  AuG  können  Ausländerinnen  und  Ausländer, 
die  nicht  mehr  erwerbstätig  sind,  zum  Aufenthalt  in  der  Schweiz 
zugelassen werden, wenn sie:

a. ein vom Bundesrat festgelegtes Mindestalter erreicht haben;
b. besondere  persönliche  Beziehungen  zur  Schweiz  besitzen; 

und

c. über die notwendigen finanziellen Mittel verfügen.
Die Voraussetzungen von Art. 28 lit. a bis c AuG müssen kumu
lativ erfüllt sein. Nachdem Art. 28 AuG als "Kann Bestimmung" nor
miert  wurde,  besteht  kein  Anspruch  auf  Erteilung  einer  Aufent
haltsbewilligung, sondern liegt die Bewilligungserteilung im pflicht
gemäss auszuübenden Ermessen der Behörde. Dabei ist insbesondere 
dem  Grundsatz  der  rechtsgleichen  Behandlung  der  Betroffenen  und 
der  willkürfreien  Entscheidung  besondere  Beachtung  zu  schenken. 
Sind  die  gesetzlichen  und  die  im  Rahmen  des  migrationsamtlichen 
Ermessens  zulässigerweise  verlangten  Voraussetzungen  erfüllt,  ist 
die  Bewilligung  zu  erteilen  (vgl.  MARC  SPESCHA,  in:  SPESCHA/ 
THÜR/ZÜND/BOLZLI,  Kommentar  Migrationsrecht,  Art. 96  AuG, 
N 1). Gemäss Art. 3 f. AuG und Art. 96 AuG haben die zuständigen 
Behörden  bei  der  Ermessensausübung  überdies  die  öffentlichen 
Interessen,  insbesondere  die  demografische,  soziale  und  gesell
schaftliche  Entwicklung  der  Schweiz,  die  persönlichen  Verhältnisse 
sowie den Grad der Integration der Ausländerinnen und Ausländer zu 
berücksichtigen.  

2.2.
Die  Voraussetzungen  von  Art. 28  AuG  werden  teilweise  in 
Art. 25  VZAE  konkretisiert.  Gemäss  Art. 25  Abs. 1  VZAE  beträgt 
das  Mindestalter für  die  Zulassung  von  Rentnerinnen  und  Rentnern 
55 Jahre. 

Besondere persönliche Beziehungen zur Schweiz liegen gemäss 

Art. 25 Abs. 2 VZAE insbesondere vor, wenn 

a. längere  frühere Aufenthalte  in  der  Schweiz,  namentlich  Fe
rien,  Ausbildung  oder  Erwerbstätigkeit,  nachgewiesen  wer
den;

b. enge  Beziehungen  zu  nahen  Verwandten  in  der  Schweiz 
bestehen (Eltern, Kinder, Enkelkinder oder Geschwister).

Art. 25  Abs. 3 VZAE  hält  weiter  fest,  dass  die  Rentnerin  oder 
der Rentner im In  oder Ausland mit Ausnahme der Verwaltung des 
eigenen  Vermögens  keine  Erwerbstätigkeit  ausüben  darf.  Konkreti
sierungen  hinsichtlich  der  genügenden  finanziellen  Mittel  für  einen 
Aufenthalt  in  der  Schweiz  sind  der  VZAE  jedoch  nicht  zu  entneh
men.

3.
3.1.
Nachdem  die  Vorinstanz  unter  Bezugnahme  auf  die  Recht
sprechung  des  Bundesverwaltungsgerichts  davon  ausgeht,  die  Be
schwerdeführerin  besitze  keine  besonderen  persönlichen  Beziehun
gen  zur  Schweiz,  ist  vorab  zu  klären,  ob  die  Voraussetzung  von 
Art. 28 lit. b AuG erfüllt ist.

3.2.
Das  Bundesverwaltungsgericht  geht  in  konstanter  Rechtspre

chung  davon  aus,  dass  enge  Beziehungen  zu  nahen  Verwandten  in 
der Schweiz allein nicht genügen, um besondere persönliche Bezie
hungen  zur  Schweiz  im  Sinne  von  Art. 28  lit. b  AuG  zu  besitzen. 
Vielmehr  bedarf  es  zusätzlich  eigenständiger,  von  den Angehörigen 
unabhängiger  Beziehungen  soziokultureller  oder  persönlicher  Art, 
wie  beispielsweise  Verbindungen  zum  örtlichen  Gemeinwesen,  die 
Teilnahme an kulturellen Veranstaltungen oder direkte Kontakte mit 
der  einheimischen  Bevölkerung  (Urteil  des  Bundesverwaltungsge
richts  vom  17. Februar  2014  [C 1156/2012],  Erw. 10.2;  Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  14. September  2012  [C 797/2011], 
Erw. 9.1.7 und Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 14. Januar 
2013  [C 6349/2010],  Erw. 9.2.3).  Nachdem  sich  die  Vorinstanz  auf 
diese Rechtsprechung und auf die darauf angepassten Weisungen des 
SEM  stützt  (vgl.  Weisungen  und  Erläuterungen  Ausländerbereich 
vom 1. Juli 2015 [Weisungen AuG], S. 207), ist nachfolgend zu klä
ren,  wie  der  unbestimmte  Rechtsbegriff  der  "besonderen  persönli
chen Beziehungen zur Schweiz" zu verstehen ist.

3.3.
Das  Gesetz  muss  in  erster  Linie  aus  sich  selbst  heraus,  das 

heisst nach Wortlaut, Sinn und Zweck und den ihm zugrunde liegen
den  Wertungen  auf  der  Basis  einer  teleologischen  Verständnisme

thode ausgelegt werden. Die Gesetzesauslegung hat sich vom Gedan
ken  leiten  zu  lassen,  dass  nicht  schon  der  Wortlaut  die  Norm  dar
stellt,  sondern  erst  das  an  Sachverhalten  verstandene  und  konkreti
sierte  Gesetz.  Gefordert  ist  die  sachlich  richtige  Entscheidung  im 
normativen Gefüge, ausgerichtet auf ein befriedigendes Ergebnis der 
ratio  legis,  d.h.  des  Gesetzeszwecks.  Dabei  ist  ein  pragmatischer 
Methodenpluralismus anzuwenden. Es ist insbesondere davon abzu
sehen, die einzelnen Auslegungselemente einer hierarchischen Priori
tätsordnung zu unterstellen. Gesetzesmaterialien können beigezogen 
werden,  sofern  sie  auf  die  streitige  Frage  eine  klare Antwort  geben 
(BGE 131 III 33, Erw. 2).

Ausgangspunkt  jeder Auslegung  bildet  der  Wortlaut  einer  Be
stimmung.  Ist  der Text  nicht  ohne Weiteres  klar  und  sind  verschie
dene Interpretationen möglich, so muss unter Berücksichtigung aller 
Auslegungsmethoden  (grammatikalische,  systematische,  historische 
und  teleologische  Methode)  nach  seiner  wahren  Tragweite  gesucht 
werden; dabei kommt es namentlich auf den Sinn und Zweck der Re
gelung, auf die dem Text zu Grunde liegenden Wertungen sowie auf 
den Sinnzusammenhang an, in dem die Norm steht. Vom klaren, d.h. 
eindeutigen  und  unmissverständlichen  Wortlaut  darf  nur  ausnahms
weise  abgewichen  werden;  namentlich  dann,  wenn  triftige  Gründe 
dafür vorliegen, dass der Wortlaut nicht den wahren Sinn der Bestim
mung  wiedergibt.  Solche  Gründe  können  sich  aus  der  Entste
hungsgeschichte der Bestimmung, aus ihrem Grund und Zweck oder 
aus  dem  Zusammenhang  mit  anderen  Vorschriften  ergeben  (Urteil 
des  Bundesgerichts  vom  26. Mai  2015  [9C_813/2014],  Erw. 2.2; 
BGE 135 II 78,  Erw. 2.2;  BGE 131 III 33,  Erw. 2;  BGE 130 II 202, 
Erw. 5.1; BVGE 2007/7, Erw. 4.1, mit weiteren Hinweisen; vgl. zur 
Auslegung im Verwaltungsrecht allgemein: ULRICH HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN, Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6. Aufl., 
Zürich/St. Gallen 2010, Rz. 214 ff., mit weiteren Hinweisen). 

3.4.
Die  grammatikalische Auslegung  stellt  auf  Wortlaut,  Wortsinn 
und Sprachgebrauch ab. Unter Sprachgebrauch ist dabei in der Regel 
der allgemeine Sprachgebrauch zu verstehen. Bei der Auslegung sind 
neben  dem  Gesetzestext  auch  allfällige  Titel  zu  berücksichtigen. 

Dabei sind die Formulierungen einer Gesetzesnorm in den Amtsspra
chen  Deutsch,  Französisch  und  Italienisch  gleichwertig  (ULRICH 
HÄFELIN/WALTER  HALLER/HELEN  KELLER,  Schweizerisches  Bun
desstaatsrecht, 8. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2012, Rz. 91 ff.).

Art. 28 AuG sieht drei kumulativ zu erfüllende Voraussetzungen 

vor,  damit  Ausländerinnen  und  Ausländer,  welche  nicht  mehr  er
werbstätig  sind,  zugelassen  werden  können.  Eine  dieser  Voraus
setzungen bildet der Besitz besonderer persönlicher Beziehungen zur 
Schweiz  (Art. 28  lit. b  AuG).  Gemäss  Art. 25  Abs. 2  VZAE  liegen 
besondere  persönliche  Beziehungen  zur  Schweiz  insbesondere  vor, 
wenn:

a. längere  frühere Aufenthalte  in  der  Schweiz,  namentlich  Fe
rien,  Ausbildung  oder  Erwerbstätigkeit,  nachgewiesen  wer
den;

b. enge Beziehungen zu nahen Verwandten in der Schweiz be

stehen (Eltern, Kinder, Enkelkinder oder Geschwister).

Aufgrund  der  Formulierung  von  Art. 25  Abs. 2  VZAE    unter 
Verwendung von "insbesondere" und ohne eine Konjunktion, welche 
darauf  hindeuten  würde,  dass  die  beiden  Kriterien  als  kumulative 
Voraussetzungen zu verstehen sind   sind sie zum einen als alterna
tive  und  nicht  zwingende  Kriterien  und  zum  anderen  als  beispiel
hafte, jedoch nicht abschliessende Aufzählung zu verstehen. Die be
sonderen  persönlichen  Beziehungen  zur  Schweiz,  wie  sie  Art. 28 
lit. b AuG verlangt, sind damit nach dem Wortlaut von Art. 25 Abs. 2 
VZAE  namentlich  dann  gegeben,  wenn  längere frühere Aufenthalte 
in der Schweiz nachgewiesen werden oder wenn enge Beziehungen 
zu  Eltern, Kindern,  Enkelkindern  oder  Geschwistern  bestehen,  wel
che  in  der  Schweiz  leben.  Auch  wenn  diese  Aufzählung  nicht  ab
schliessend ist, geht aus dem Wortlaut der Bestimmungen nicht her
vor, dass über die einzelnen Kriterien hinaus bestimmte Bedingungen 
erfüllt  sein  müssten,  damit  die  Voraussetzung  gemäss  Art. 28  lit. b 
AuG gegeben ist. Daran ändert auch nichts, dass die beiden Kriterien 
unbestimmte Rechtsbegriffe enthalten, welche der Auslegung bedür
fen.  Es  lässt  somit  nichts darauf  schliessen,  dass  enge  Beziehungen 
zu  nahen  Verwandten  allein  für  den  Besitz  besonderer  persönlicher 
Beziehungen zur Schweiz ungenügend wären.

Aus dem Wortlaut der vorliegend einschlägigen Bestimmungen 
geht  nach  dem  Gesagten  klar  hervor,  aufgrund  welcher  Kriterien 
vom  Vorliegen  der  besonderen  persönlichen  Beziehungen  zur 
Schweiz im Sinne von Art. 28 AuG ausgegangen werden kann.

Zu prüfen ist nachfolgend, ob ausnahmsweise vom klaren Wort

laut abzuweichen ist, weil er nicht den wahren Sinn der Bestimmung 
wiedergibt.

3.5.
3.5.1.
Das Bundesverwaltungsgericht begründet seine Rechtsprechung 

damit,  dass  das  Erfordernis  der  besonderen  persönlichen  Beziehun
gen  zur  Schweiz  aufgrund  der  Entstehungsgeschichte  von  Art. 28 
AuG nicht mit den gemäss Art. 25 Abs. 2 VZAE vorgesehenen engen 
Beziehungen  zu  nahen  Verwandten  in  der  Schweiz  gleichzusetzen 
sei. Dies führte zu einem vereinfachten Familiennachzug in aufstei
gender  Linie,  was  vom  Gesetzgeber  nicht  gewollt  sein  könne. Aus 
den diversen früheren Verordnungen des Eidgenössischen Justiz  und 
Polizeidepartements  zur  Begrenzung  der  Zahl  der  Ausländer  gehe 
hervor, dass der Verordnungsgeber unterschieden habe zwischen dem 
Familiennachzug in aufsteigender Linie einerseits und der Zulassung 
von  Rentnerinnen  und  Rentnern,  welche  keiner  Erwerbstätigkeit 
mehr nachgehen und über ausserfamiliäre Beziehungen zur Schweiz 
verfügen,  andererseits.  Ersterer  würde  sich  auf  indirekte  Beziehun
gen  zur  Schweiz  stützen,  wobei  die  Schweiz  lediglich  deren  geo
graphischer Verankerungspunkt bilde, während Letzterer persönliche 
und  direkte  Beziehungen  zur  Schweiz  zu  Grunde  lägen.  Die  Zulas
sung  von  Rentnerinnen  und  Rentnern  sei in Art. 34  der Verordnung 
über  die  Begrenzung  der  Zahl  der Ausländer  vom  6. Oktober  1986 
(BVO,  AS 1986 1791)  und  anschliessend  in  Art. 28  AuG  normiert 
worden. Die Parallelbestimmung betreffend den Familiennachzug in 
aufsteigender Linie sei als solche zwar nicht formell in der BVO ver
ankert  worden.  Dies  bedeute  jedoch  nicht,  dass  Art. 28  AuG  nun 
beide Konstellationen vereine. Der Härtefall, wie er beim Familien
nachzug  in  aufsteigender  Linie  gemäss  den  früheren  Verordnungen 
verlangt war, sei vormals von Art. 13 lit. f BVO erfasst worden. Ge
mäss  aktueller  Rechtslage  sei  der  Familiennachzug  in  aufsteigender 

Linie  in Art. 42  Abs. 2 AuG  lediglich  für  Schweizer vorgesehen;  in 
allen anderen Fällen müsse ein schwerwiegender persönlicher Härte
fall  im  Sinne  von  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  vorliegen.  Bereits  der 
Wortlaut von Art. 28 lit. b AuG zeige, dass nach aktueller Rechtslage 
direkte  Beziehungen  zur  Schweiz  bestehen  müssten  und  nicht  indi
rekte:  Gemäss  Gesetzestext  seien  besondere  persönliche  Beziehun
gen  "zur  Schweiz"  und  nicht  "in  der  Schweiz"  verlangt  (Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  14. September  2012  [C 797/2011], 
Erw. 9.1).

Damit  stützt  das  Bundesverwaltungsgericht  die  Begründung 
seiner  aktuellen  Rechtsprechung  darauf,  dass  zu  unterscheiden  sei 
zwischen Aufenthaltsbewilligungen, die Rentnerinnen und Rentnern 
aufgrund eines Familiennachzugs in aufsteigender Linie erteilt wer
den  und Aufenthaltsbewilligungen  aufgrund  direkter  und  eigenstän
diger,  d.h.  ausserfamiliärer,  Beziehungen  zur  Schweiz.  Auch  wenn 
diese Zweispurigkeit bei der Bewilligungserteilung an Rentnerinnen 
und  Rentner  gemäss  früherem  Verordnungsrecht  bestanden  haben 
sollte,  ergab  sie  sich  weder  aus  den  vormaligen  Rechtsgrundlagen 
gemäss Art. 13 lit. f BVO und Art. 34 BVO noch ergibt sie sich aus 
den  aktuellen  Rechtsgrundlagen  gemäss  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG 
und Art. 28 AuG bzw. Art. 25 VZAE. Zwar bestand bzw. besteht für 
eine Rentnerin oder einen Rentner wohl die Möglichkeit, gestützt auf 
Art. 13  lit. f  BVO  bzw.  Art. 30  Abs. 1  lit. b  AuG  aufgrund  eines 
schwerwiegenden  persönlichen  Härtefalls  eine  Aufenthaltsbewilli
gung  zu  erhalten.  Jedoch  war  weder  nach  alter  Gesetzgebung  noch 
ist nach aktueller Gesetzgebung ersichtlich, dass eine nicht mehr er
werbstätige, solvente, über 55 jährige Person mit nahen Verwandten 
in der Schweiz, aber ohne ausserfamiliäre Beziehungen zur Schweiz 
nur  dann  eine  Aufenthaltsbewilligung  erteilt  werden  konnte  oder 
kann, wenn ein schwerwiegender persönlicher Härtefall vorlag bzw. 
vorliegt. Ebenso wenig ergab bzw. ergibt sich aus Art. 34 BVO bzw. 
aus Art. 28 AuG  und Art. 25 VZAE  sowie  aus  den  diesbezüglichen 
Materialien,  dass  diese  Normen  nur  dann  zur Anwendung  gelangen 
sollten bzw. sollen, wenn die Erteilung einer Aufenthaltsbewilligung 
alleine  gestützt  auf  ausserfamiliäre  Beziehungen  erteilt  werden soll. 
Solches geht auch aus der Praxis zu Art. 34 BVO nicht hervor (siehe 

dazu nachfolgend). Vielmehr ist davon auszugehen, dass als Rechts
grundlage  für  die  Bewilligungserteilung  an  Rentnerinnen  und  Rent
ner nach AuG einerseits Art. 42 Abs. 2 AuG und andererseits Art. 28 
AuG und Art. 25 VZAE zur Anwendung kommen und dass dabei der 
allgemeinen Bestimmung von Art. 30 Abs. 1 lit. b AuG nur eine sub
sidiäre Bedeutung zukommt. Gemäss Art. 42 Abs. 2 AuG sind Eltern, 
deren  Nachkommen  mit  Schweizer  Bürgerrecht  in  der  Schweiz  le
ben, bei der Bewilligungserteilung insofern privilegiert, als sie keiner 
Alterslimite unterliegen und Anspruch auf die Bewilligung haben, je
doch  insofern  benachteiligt,  als  dieser  Anspruch  nur  dann  besteht, 
wenn sie bereits im Besitze einer dauerhaften Aufenthaltsbewilligung 
eines Staates sind, mit dem ein Freizügigkeitsabkommen abgeschlos
sen  wurde  und  wenn  ihnen  durch  die  Nachkommen  Unterhalt  ge
währt wird.
3.5.2.
Soweit  das  Bundesverwaltungsgericht  gestützt  auf  die  Entste
hungsgeschichte von Art. 28 AuG feststellt, dass die besonderen per
sönlichen Beziehungen zur Schweiz erst dann vorliegen, wenn neben 
den Beziehungen zu Angehörigen in der Schweiz auch eigenständige 
und  von  Angehörigen  unabhängige  Beziehungen  soziokultureller 
oder persönlicher Art vorhanden sind, ist Folgendes festzuhalten: Der 
Botschaft zum Bundesgesetz über die Ausländerinnen und Ausländer 
vom  8. März  2002  (Botschaft  zum  AuG)  ist  zu  entnehmen,  dass 
Art. 28  AuG  der  Regelung  von  Art. 34  BVO  entspricht 
(BBl 2002 3785),  wonach  Rentnerinnen  und  Rentnern  eine Aufent
haltsbewilligung  erteilt  werden  konnte,  wenn  die  Gesuchstellerin 
oder der Gesuchsteller (a) älter als 55 jährig war, (b) enge Beziehun
gen zur Schweiz hatte, (c) weder in der Schweiz noch im Ausland er
werbstätig war, (d) den Mittelpunkt ihrer bzw. seiner Lebensverhält
nisse  in  die  Schweiz  verlegte  und  (e)  die  notwendigen  finanziellen 
Mittel hatte. Kriterien, welche für das Vorliegen der gemäss Art. 34 
lit. b  BVO  vorausgesetzten  engen  Beziehungen  zur  Schweiz  spra
chen,  waren  insbesondere  längere  oder  wiederholte  Aufenthalte  in 
der  Schweiz  (namentlich  regelmässige  Ferienaufenthalte),  in  der 
Schweiz  lebende  Familienmitglieder  (Eltern,  Kinder,  Enkelkinder, 
Geschwister) und Vorfahren mit Schweizer Staatsangehörigkeit. Der 

Besitz  von  Grundeigentum  oder  das  Bestehen  von  wirtschaftlichen 
Beziehungen zur Schweiz reichten für sich alleine hingegen nicht zur 
Annahme  von  engen  Beziehungen  zur  Schweiz  aus  (vgl.  Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  vom  21. Juli  2009 
[C 2570/2007], 
Erw. 7.1.2, zur Auslegung von Art. 34 BVO). Zusätzliche, eigenstän
dige und von Angehörigen unabhängige Beziehungen soziokulturel
ler oder persönlicher Art waren nicht erforderlich. Die Botschaft zum 
AuG  verwendet  für die  Definition  der  besonderen  persönlichen  Be
ziehungen zur Schweiz gemäss Art. 28 lit. b AuG dieselbe Umschrei
bung: Besondere persönliche Beziehungen zur Schweiz liegen dem
nach  namentlich  vor,  wenn  längere  oder  wiederholte  Aufenthalte 
nachgewiesen werden können, wenn nahe Verwandte in der Schweiz 
leben oder wenn die Vorfahren Schweizerinnen oder Schweizer wa
ren. Allein durch den Besitz von Grundeigentum oder auf Grund von 
wirtschaftlichen Beziehungen zur Schweiz wird diese Voraussetzung 
noch  nicht  erfüllt  (Botschaft  zum  AuG  BBl 2002 3785).  Aus  den 
Materialien zum AuG geht sodann weder hervor, dass der Gesetzge
ber  eine  zusätzliche  Voraussetzung  in  Form  der  eigenständigen 
Beziehungen soziokultureller oder persönlicher Art einführen wollte, 
noch  dass  die  Beziehungen  zur  Schweiz  unter  neuem  Recht  anders 
definiert  werden  sollten  als  nach  bisherigem  Recht.  Sowohl  der 
National  als auch der Ständerat haben sich ohne Diskussion der bun
desrätlichen Vorlage  angeschlossen,  deren  Gesetzeswortlaut  seit  der 
ersten  Fassung  des  AuG  bis  heute  unverändert  geblieben  ist. 
Schliesslich  ergeben  sich  auch  aus  den  Ausführungsbestimmungen 
(Art. 25 Abs. 2 VZAE) keinerlei Hinweise darauf, dass zusätzlich zu 
den  längeren  früheren Aufenthalten  in  der  Schweiz  oder  den  engen 
Beziehungen  zu  nahen  Verwandten  in  der  Schweiz  eigenständige, 
von  den  Angehörigen  unabhängige  Beziehungen  soziokultureller 
oder persönlicher Art vorhanden sein müssten. Vielmehr ist dem Be
richt zum Vernehmlassungsentwurf der Verordnung über Zulassung, 
Aufenthalt  und  Erwerbstätigkeit  (VZAE),  S. 8,  zu  entnehmen,  dass 
die  bisherige  Regelung  (Art. 34  BVO)  bei  der  Zulassung  von 
Rentnerinnen und Rentnern, die weder in der Schweiz noch im Aus
land  erwerbstätig  seien,  weitergeführt  werden  solle.  Die  für  eine 

Zulassung  notwendigen  "besonderen  persönlichen  Beziehungen  zur 
Schweiz" würden in der Verordnung näher umschrieben (Abs. 2).

Nach dem Gesagten ist nicht nachvollziehbar, weshalb das Bun

desverwaltungsgericht  aufgrund  der  Entstehungsgeschichte  von 
Art. 28  AuG  zum  Schluss  kommt,  dass  über  die  Beziehungen  zu 
Angehörigen  hinaus  zusätzliche  Beziehungen  zur  Schweiz  bestehen 
müssten.  Das  Bundesverwaltungsgericht  zeigt  nicht  auf,  inwiefern 
sich  unter Art. 28 AuG  gegenüber  der  altrechtlichen  Grundlage  ge
mäss Art. 34  BVO  etwas  geändert  haben  sollte. Vielmehr  setzt  sich 
das  Bundesverwaltungsgericht  mit  dem  Übergang  von  den  früheren 
Verordnungen  des  Eidgenössischen  Justiz   und  Polizeidepartements 
zur  BVO  auseinander.  Daraus  ergibt  sich  nichts  anderes,  als  dass 
auch das Bundesverwaltungsgericht davon ausgeht, dass die Voraus
setzung betreffend die Beziehungen zur Schweiz bei Einführung des 
AuG gegenüber der BVO Regelung unverändert blieben (vgl. Urteil 
des  Bundesverwaltungsgerichts 
2012 
[C 797/2011],  Erw. 9.1.6  und  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts 
vom  14. Januar  2013  [C 6349/2010],  Erw. 8.2.2).  Im  Übrigen  war 
schon  gemäss  altrechtlicher  Bestimmung  von  den  Beziehungen  zur 
Schweiz die Rede (vgl. Art. 34 lit. b BVO). Weshalb diese Formulie
rung  mit  Art. 28  lit. b  AuG  nun  enger  auszulegen  wäre,  ist  nicht 
nachvollziehbar  (vgl.  zudem  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts 
vom 14. September 2012 [C 797/2011], Erw. 9.1.5). 

14. September 

vom 

3.5.3.
Zusammenfassend  lässt  sich  die  zusätzliche Voraussetzung  der 
eigenständigen,  von  den  Angehörigen  unabhängigen  Beziehungen 
soziokultureller oder persönlicher Art für die Zulassung von Rentne
rinnen und Rentnern weder aus den gesetzlichen Grundlagen (Art. 34 
BVO und Art. 28 AuG bzw. Art. 25 VZAE) noch aus den dazugehö
rigen  Materialien  ableiten.  Zudem  sind  keinerlei  gesetzgeberischen 
Bestrebungen  ersichtlich,  wonach  in  Bezug  auf  die  vorausgesetzten 
Beziehungen zur Schweiz gegenüber Art. 34 BVO etwas hätte geän
dert werden sollen. Es rechtfertigt sich daher nicht, für die Zulassung 
von Rentnerinnen und Rentnern gestützt auf die gesetzlichen Grund
lagen bzw. aufgrund der Entstehungsgeschichte von Art. 28 AuG mit 
Blick auf die besonderen persönlichen Beziehungen zur Schweiz ne

ben  engen  Beziehungen  zu  nahen  Verwandten  zusätzliche  Voraus
setzungen zu verlangen.

3.5.4.
Hinsichtlich der teleologischen Auslegung ist Folgendes festzu
halten: Sinn und Zweck der genannten Bestimmung ist es, Rentnerin
nen und Rentnern unter gewissen Bedingungen den Aufenthalt in der 
Schweiz  zu  gestatten.  Würde  man,  wie  dies  das  Bundesverwal
tungsgericht tut, für Rentnerinnen und Rentner mit engen Beziehun
gen  zu  nahen  Verwandten  in  der  Schweiz  verlangen,  dass  diese 
darüber  hinaus  zusätzlich eigene,  von  den Verwandten  unabhängige 
Beziehungen  zur  Schweiz  nachweisen  können,  bedeutete  dies  letzt
lich,  dass  die  beiden  Bedingungen  von  Art. 25  Abs. 2  lit. a  und  b 
VZAE  kumulativ  erfüllt  sein  müssten.  Eine  derartige,  konsequente 
Umsetzung der Argumentation des Bundesverwaltungsgerichts hätte 
aber wiederum zur Folge, dass Rentnerinnen und Rentner ohne nahe 
Verwandte  in  der  Schweiz  die  Voraussetzung  von  Art. 25  Abs. 2 
VZAE gar nie erfüllen könnten, womit ein Teil der Rentnerinnen und 
Rentner von der Zulassungsmöglichkeit ausgeschlossen würde. Dass 
es aber keinesfalls dem Sinn und Zweck der genannten Zulassungs
bestimmungen  entsprechen  kann,  zum  Beispiel  Personen,  die  wäh
rend Jahren in der Schweiz arbeitstätig waren und für ein paar Jahre 
die  Schweiz  verlassen  haben,  den  Aufenthalt  als  Rentnerin  oder 
Rentner  zu  versagen,  nur  weil  sie  über  keine  nahen  Verwandten  in 
der Schweiz verfügen, liegt auf der Hand und bedarf keiner weiteren 
Ausführungen.
3.5.5.
Andere Gründe, weshalb vorliegend ausnahmsweise vom klaren 
Wortlaut der Bestimmungen betreffend die besonderen persönlichen 
Beziehungen abgewichen werden dürfte, sind nicht ersichtlich. Viel
mehr ist zusätzlich darauf hinzuweisen, dass die Zulassung von Rent
nerinnen  und  Rentnern  (wie  auch  der  schwerwiegende  persönliche 
Härtefall gemäss Art. 30 Abs. 1 lit. b AuG) im fünften Kapitel betref
fend  die  Zulassungsvoraussetzungen  geregelt  ist  und  die  Rechts
grundlagen  für  den  Familiennachzug  in  einem  anderen,  eigenen 
Kapitel  (siebtes  Kapitel)  festgelegt  sind.  Die  Gesetzessystematik 
lässt damit bezüglich der Zulassung von Rentnerinnen und Rentnern 

und  dem  Familiennachzug  ebenfalls  keinen  Zusammenhang  erken
nen.

4.
Wie bereits ausgeführt (siehe vorne Erw. 2.2), liegt die Bewilli
gungserteilung  gestützt auf Art. 28 AuG  im  Ermessen  der  dafür  zu
ständigen Behörde. Neben den in Art. 96 Abs. 1 AuG und Art. 4 AuG 
genannten  öffentlichen  Interessen,  den  persönlichen  Verhältnissen 
und dem Grad der Integration ist bei der Zulassung von Ausländerin
nen  und  Ausländern  insbesondere  auch  die  demografische,  die  so
ziale und die gesellschaftliche Entwicklung der Schweiz zu berück
sichtigen  (Art. 3  Abs. 3  AuG).  In  Anbetracht  dessen,  dass  die 
Schweiz  nicht  sämtliche  ausländische  Personen  aufnehmen  kann, 
welche hier leben möchten, erscheint es im Rahmen der Interessen
abwägung  gerechtfertigt,  die  Durchsetzung  einer  restriktiven  Ein
wanderungspolitik  als  gewichtiges  öffentliches  Interesse  zu  berück
sichtigen  (vgl.  auch  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom 
10. Dezember  2012  [C 6310/2009],  Erw. 4  und  9.3.3,  mit  Hinwei
sen). 

Eine restriktive Auslegung von Art. 28 AuG und Art. 25 VZAE 

ist  daher  grundsätzlich  zulässig,  solange  sich  das  von  den  zuständi
gen  Migrationsbehörden  ausgeübte  Ermessen  im  rechtlich  vorgege
benen Rahmen bewegt. Das Ermessen ist insbesondere pflichtgemäss 
auszuüben und es darf nicht unter  oder überschritten werden (PETER 
UEBERSAX,  Einreise  und  Anwesenheit,  in: PETER  UEBERSAX/BEAT 
RUDIN/THOMAS  HUGI  YAR/THOMAS  GEISER  [Hrsg.],  Ausländer
recht,  Eine  umfassende  Darstellung  der  Rechtsstellung  von Auslän
derinnen  und  Ausländern  in  der  Schweiz,  Basel 2009,  Rz. 7.103). 
Unter  Beachtung  dieser  Voraussetzungen  ist  es  der  zuständigen 
Migrationsbehörde unbenommen, die demografische, die soziale und 
die gesellschaftliche Entwicklung der Schweiz bei der Zulassung von 
Rentnerinnen  und  Rentnern  im  Rahmen  des  öffentlichen  Interesses 
stärker  zu  gewichten  und  die  Amtsweisungen  mit  Blick  auf  eine 
rechtsgleiche  Behandlung  aller  Gesuchstellenden  entsprechend  aus
zugestalten. 

Dies umso mehr, als die ohnehin zunehmende Überalterung der 
Gesellschaft  zu  einem  wachsenden  Anteil  von  Personen  führt,  die 

altersbedingt nicht mehr erwerbstätig sind, und so eine stark zuneh
mende Belastung für die erwerbstätige Bevölkerung und die hiesigen 
Sozialwerke darstellen (vgl. Botschaft zum AuG BBl 2002 3722 ff.), 
welche durch den Zuzug  von Rentnerinnen und Rentnern noch ver
stärkt wird. Selbstredend besteht das diesbezügliche öffentliche Inte
resse  in  finanzieller  Hinsicht  nicht  nur  darin,  potentiell  anfallende 
Sozialhilfekosten  möglichst  tief  zu  halten  oder  zu  verhindern. Viel
mehr  spricht  nichts  dagegen,  die  Belastung  des  Gesundheitswesens 
in die Beurteilung des öffentlichen Interesses miteinzubeziehen und 
gegebenenfalls erhöhte finanzielle Anforderungen bezüglich der not
wendigen finanziellen Mittel, der Leistungsfähigkeit und der Sicher
heit der Leistungsfähigkeit festzulegen (vgl. AGVE 1999, S. 480 ff.). 
Dass  das  Gesundheitswesen  durch  den  Zuzug  von  über  55 jährigen 
Rentnerinnen und Rentnern verteuert wird, insbesondere wenn diese 
den  selbst  zu  übernehmenden  Anteil  ihrer  Gesundheitskosten  nicht 
tragen  können,  liegt  auf  der  Hand.  Anders  als  seit  langem  hier  le
bende Ausländerinnen  und Ausländer  haben  erst  als  Rentnerin  oder 
Rentner  zuziehende  Personen  auch  nicht  während  Jahren  potentiell 
tieferer  persönlicher  Gesundheitskosten  Krankenkassenbeiträge  be
zahlt und so einen Solidaritätsanteil übernommen. Vielmehr profitie
ren  sie  aufgrund  des  Krankenkassenobligatoriums  ohne  Vorleistun
gen  von  einem  umfassenden  Gesundheitswesen.  Erst  als  Rentnerin
nen  oder  Rentner  zuziehende,  nicht  mehr  erwerbstätige  Personen 
können sich auch nicht darauf berufen, jahrelang Steuern bezahlt und 
den Staatshaushalt mitgetragen zu haben. Dass ein erhöhtes öffentli
ches Interesse besteht, den Zuzug wirtschaftlich nicht aktiver Perso
nen, die nie Beiträge an entsprechende Institutionen geleistet haben, 
restriktiv zu regeln, liegt damit auf der Hand. Auch wenn für beson
dere  persönliche  Beziehungen  zur  Schweiz  enge  Beziehungen  zu 
nahen Verwandten genügen, gilt  es festzuhalten, dass die Zulassung 
von  Rentnerinnen  und  Rentnern  nicht  zu  einem  versteckten 
Familiennachzug  führen  darf,  an  welchen  geringere Anforderungen 
gestellt  werden als  an  den Nachzug  von  Ehegatten  und Verwandten 
in absteigender Linie. Es spricht nichts dagegen, all dies im Rahmen 
des öffentlichen Interesses bei der Beurteilung eines Gesuches zu be
rücksichtigen. 

5. 6. (…)
7.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  der  Einspracheent
scheid  vom  15. September  2014  in  teilweiser  Gutheissung  der  Be
schwerde  insofern  aufzuheben  ist,  als  darin  festgehalten  wurde,  die 
Beschwerdeführerin verfüge über keine besonderen persönlichen Be
ziehungen  zur  Schweiz  im  Sinne  von  Art. 28  lit. b AuG.  Nachdem 
der  Sohn  der  Beschwerdeführerin  vollumfänglich  für  den  Unterhalt 
seiner Mutter aufkommen  will und aufgrund seiner Steuerausstände 
nicht mehr erstellt ist, dass die Beschwerdeführerin über die notwen
digen finanziellen Mittel im Sinne von Art. 28 lit. c AuG verfügt, ist 
das  Verfahren  zu  weiteren  Sachverhaltsabklärungen,  insbesondere 
zur  erneuten  Erhebung  der  finanziellen Verhältnisse  des  Sohnes  der 
Beschwerdeführerin, an das MIKA zurückzuweisen.

22

Art. 4 und 5 Hooligan Konkordat
Rayonverbote  müssen  durch  ein  das  private  Interesse  des  Betroffenen 
überwiegendes  öffentliche  Interesse  gerechtfertigt  sein.  Dessen  Höhe 
hängt namentlich davon ab, welche Rechtsgüter im Rahmen  der Anlass
tat  tangiert  wurden,  wie  gravierend  die  Handlung  des  Betroffenen  war 
und wie hoch die Rückfallgefahr einzustufen ist. Lautet der Vorwurf auf 
Beteiligung an einem Massendelikt (insb. Landfriedensbruch), ist bei der 
Gewichtung der Tathandlung nicht nur darauf abzustellen, inwieweit der 
Betroffene  selber  Gewalttätigkeiten  (an  Personen  und/oder  Sachen)  ver
übt  hat, sondern auch  darauf, ob und inwieweit er das Massenverhalten 
beeinflusst hat und beeinflussen konnte. Wer als Anführer einer militan
ten Fangruppierung auftritt, trägt die Hauptverantwortung für sämtliche 
seine  Gruppierung  ausgeführt  werden 
Handlungen,  die  durch 
(Erw. 5.4.2.2). Eine Maximaldauer des Rayonverbots von drei Jahren ist 
in casu unverhältnismässig (Erw. 5.4.4).

Aus dem Entscheid des Einzelrichters des Verwaltungsgerichts, 2. Kammer, 
vom 2. September 2015 in Sachen A. gegen das Departement Volkswirtschaft 
und Inneres, Kantonspolizei (WPR.2015.26).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

A.
Im Anschluss an das Super League Spiel zwischen dem FC Aa

rau und dem FC St. Gallen vom 18. Oktober 2014 fanden vor einem 
Pub  in Aarau  gewalttätige Auseinandersetzungen  zwischen den  bei
den Fanlagern statt. Die Tumulte mussten unter Polizeieinsatz aufge
löst werden, wobei es zu gewalttätigen Übergriffen gegen Polizisten 
kam.

B.

Am 21. Januar 2015 verfügte das Departement Volkswirtschaft 
und Inneres des Kantons Aargau (DVI), Kantonspolizei, gestützt auf 
Art. 4 und 5 des Konkordats über Massnahmen gegen Gewalt anläss
lich von Sportveranstaltungen vom 15. November 2007 (Konkordat; 
SAR 533.100) und § 3 Abs. 1 lit. l PolG gegen A. ein sich über einen 
Zeitraum  von  drei  Jahren  erstreckendes,  in  den  Schranken  des 
räumlichen  Geltungsbereichs  des  Konkordats  schweizweit  gültiges 
Rayonverbot  für  den  jeweiligen  Veranstaltungsort  der  Spiele  der 
1. Mannschaft des FC St. Gallen.

A. wurde vorgeworfen, er habe sich als Anführer einer Fangrup

pierung  gewaltbereiter  Fans  des  FC St. Gallen  an  Ausschreitungen 
beteiligt und sei Teil einer Zusammenrottung von FC St. Gallen Fans 
gewesen,  welche  noch  während  des  Fussballspiels  das  Stammlokal 
der  FC Aarau  Fans  besetzt  und  dort  Sachbeschädigungen  begangen 
hatten.
C.
Gegen  das  durch  die  Kantonspolizei  verfügte  Rayonverbot 
reichte A. beim Verwaltungsgericht des Kantons Aargau Beschwerde 
ein und verlangte dessen Aufhebung.

D.
(…)

Aus den Erwägungen

3.2.
Dass sich der Beschwerdeführer des Landfriedensbruchs schul
dig gemacht hat, wird nicht bestritten und ergibt sich auch aus der in
zwischen  rechtskräftigen  Verurteilung  durch  die  Staatsanwaltschaft 
Lenzburg Aarau vom 20. April 2015. Damit steht fest, dass der Be
schwerdeführer  eine  tatbestandsmässige  Handlung  im  Sinne  von 
Art. 2 Abs. 1 lit. h des Konkordats begangen hat und die Vorausset
zung für eine Sanktionierung  gestützt auf Art. 4 des Konkordats er
füllt ist.

4. (…)
5.

5.1. 5.3. (…)
5.4.
5.4.1.
Umstritten und nachfolgend zu klären ist, ob sich das verfügte 

Rayonverbot als verhältnismässig im engeren Sinne erweist. Mit an
deren Worten ist zu klären, ob das Rayonverbot in einem vernünfti
gen  Verhältnis  zwischen  dem  angestrebten  Ziel  und  dem  durch  die 
betroffene  Person  zu  erduldenden  Eingriff  steht.  Die  Massnahme 
muss durch ein das private Interesse überwiegendes öffentliches Inte
resse  gerechtfertigt  sein.  Mit  Blick  auf  die  Verhältnismässigkeit  im 
engeren Sinne darf ein Rayonverbot umso länger ausgesprochen wer
den, je höher das öffentliche Interesse zu veranschlagen und je klei
ner das private Interesse einzustufen ist.

5.4.2.
5.4.2.1.
Hat  eine  Person  eine Anlasstat im  Sinne  von Art. 2  Abs. 1  des 

Konkordats begangen und damit Grund zum Erlass eines Rayonver
bots  gestützt  auf  Art. 4  des  Konkordats  gegeben,  ist  grundsätzlich 
von einem grossen öffentlichen Interesse auszugehen,  dieser Person 
für eine gewisse Zeit zu verbieten, sich vor, während und nach einer 
Sportveranstaltung  in  deren  Umfeld  aufzuhalten.  Dieses  grosse  öf
fentliche  Interesse  erhöht  sich  zudem  aufgrund  der  konkreten  Um
stände des Einzelfalles, wobei die Erhöhung insbesondere davon ab
hängt, welche Rechtsgüter im Rahmen der Anlasstat tangiert wurden, 
wie  gravierend  die  Handlungen  der  betroffenen  Person  waren  und 
wie gross die Rückfallgefahr einzustufen ist. Je gravierender die tan
gierten  Rechtsgüter  einzustufen  sind  und  je  gravierender  die  Hand
lungen waren, umso höher ist das öffentliche Interesse zu qualifizie
ren. Gleiches gilt in Bezug auf die Rückfallgefahr. Zudem ist von ei
nem erhöhten öffentlichen Interesse auszugehen, wenn eine betroffe
ne  Person  wiederholt  mit  einem  Rayonverbot  belegt  werden  muss 
oder in einem früheren Verfahren zwar auf den Erlass eines Rayon
verbots verzichtet, jedoch eine Verwarnung ausgesprochen wurde.

Wird  der  betroffenen  Person  Landfriedensbruch  vorgeworfen, 
bemisst sich das öffentliche Interesse zudem daran, ob und wenn ja, 
in  welchem  Ausmass  Personen  zu  Schaden  gekommen  sind  bzw. 

welche  Sachschäden  zu  verzeichnen  sind.  Überdies  ist  das  öffentli
che Interesse umso höher zu veranschlagen, je gewichtiger die Rolle 
der betroffenen Person im Rahmen der Zusammenrottung zu qualifi
zieren ist und/oder je massgeblicher ihr Tatbeitrag an den Personen  
oder Sachschäden war.

5.4.2.2.
Der Beschwerdeführer wurde rechtskräftig wegen einer Anlass
tat im Sinne von Art. 2 Abs. 1 des Konkordats verurteilt, weshalb be
reits deshalb von einem grossen öffentlichen Interesse am Erlass ei
nes Rayonverbots auszugehen ist.

Dem rechtskräftigen Strafbefehl vom 20. April 2015 ist zu ent
nehmen, dass sich die Fans des FC St. Gallen während des Fussball
spiels  FC Aarau  gegen  FC St. Gallen  vom  18. Oktober  2014  ins 
Stammlokal  "Penny  Farthing"  des  FC Aarau  an  der  Bahnhofstrasse 
in Aarau begaben und dieses besetzten, wobei ein Sachschaden von 
ca. CHF 5'000.00 entstand. Im weiteren Verlauf kam es im Rahmen 
des durch den Beschwerdeführer begangenen Landfriedensbruchs zu 
massiven  tätlichen  Auseinandersetzungen  zwischen  den  Fans  des 
FC St. Gallen  und  des  FC Aarau  und  die  Polizei  musste  Gummi
schrot  und  Reizstoffe  einsetzen,  um  die  Fanlager  zu  trennen.  Die 
Fans traktierten sich mit Faust  und Beinschlägen und bewarfen sich 
mit  Gläsern,  Flaschen  und  pyrotechnischen  Gegenständen.  Zudem 
wurden  Handlichtfackeln  und  Rauchpetarden  gezündet,  wodurch  es 
zu Verkehrsbehinderungen kam und weshalb der öffentliche Verkehr 
umgeleitet  werden  musste. Aufgrund  der  im  Rahmen  des  Landfrie
densbruchs tangierten Rechtsgüter (Gefährdung von Leib und Leben, 
Sachbeschädigung, Störung des öffentlichen Verkehrs) ist von einem 
erhöhten öffentlichen Interesse auszugehen.

Was  den  Tatbeitrag  und  die  Rolle  des  Beschwerdeführers  be

trifft, ist Folgendes festzuhalten:

Dem  Beschwerdeführer  werden  keine  konkreten  Handlungen 
im  Zusammenhang  mit  Sachbeschädigungen  oder  der  Gefährdung 
von Personen vorgeworfen. Den beigezogenen Strafakten, insbeson
dere dem darin enthaltenen Video, ist einzig zu entnehmen, dass der 
Beschwerdeführer  sich eines  Gartenstuhls  bemächtigte,  um  sich  ge
gen Wurfgegenstände  zu  schützen  und  damit  die  Beschädigung  des 

Gartenstuhls  in  Kauf  nahm.  Diesbezüglich  ist  höchstens  von  einem 
leicht erhöhten öffentlichen Interesse auszugehen.

Eine vollkommen andere Beurteilung ergibt sich aber aufgrund 
der  Rolle  des  Beschwerdeführers,  welcher  dieser  im  Rahmen  der 
Fangruppierung des FC St. Gallen einnimmt. Der Beschwerdeführer 
ist Anführer  (Capo)  der  sogenannten  Ultras  des  FC St. Gallen.  Wie 
der  Stellenleiter  der  Fanarbeit  St. Gallen  zutreffend  darlegt,  ist  der 
Capo  einer  ultra orientierten  Fankurve  Koordinator  und  Vorsänger 
während eines Spiels und geht dem Corteo (Fanmarsch vor und nach 
dem Spiel) voraus. Er ist Ansprechpartner für die verschiedenen Ak
teure (Vertreter des Fussballclubs, Polizei, Fanbetreuer) rund um ein 
Spiel. Ein Capo hat, wie dies aus dem Namen hervorgeht, als Kopf 
seiner Ultra Gruppierung sehr grossen Einfluss auf die Mitglieder. Er 
bestimmt  mit  seinen  engsten  Vertrauten,  wie  sich  die  Gruppierung 
vor,  während  und  nach  einem  Spiel  verhält.  Ohne  Zustimmung  des 
Capo setzt sich der Corteo zum Beispiel nicht in Bewegung oder hält 
auf seinen Befehl an und führt Aktionen durch. Damit trägt der Capo, 
zusammen  mit  seinen  engsten  Vertrauten,  die  Hauptverantwortung 
für  sämtliche  Handlungen,  welche  durch  seine  Gruppierung  ausge
führt werden. Unabhängig  davon, ob er einzelne Handlungen direkt 
ausgeführt  hat,  liegen  diese  in  seinem  Verantwortungsbereich  und 
sind ihm zuzurechnen. Nach dem Gesagten besteht in Bezug auf den 
Beschwerdeführer  ein  erheblich  erhöhtes  öffentliches  Interesse  am 
Erlass eines Rayonverbots.

Was  der  Beschwerdeführer  dagegen  vorbringt,  ändert  daran 

nichts.  Insbesondere  kann  keine  Rede  davon  sein,  der  Beschwerde
führer sei nur während einiger Sekunden Teil der Zusammenrottung 
gewesen und sein auf dem Video zu sehendes Verhalten wirke unbe
holfen.  Als  seine  Gruppierung  mit  Gegenständen  beworfen  wurde, 
begab sich der Beschwerdeführer während einiger Sekunden in De
ckung, behändigte einen Gartenstuhl und stellte sich bewusst wieder 
in die Schusslinie. Dieses Verhalten ist einerseits provokativ und sta
chelt  andererseits  die  Mitglieder  der  eigenen  Gruppierung  dazu  an, 
standhaft Widerstand zu leisten. Ebenso wenig greift der Versuch des 
Beschwerdeführers, der Polizei die Verantwortung für die Eskalation 
zuschieben zu wollen. Wäre der Beschwerdeführer seiner Verantwor

tung  als  Capo  gerecht  geworden,  hätte  er  seine  Gruppierung,  der 
Aufforderung  der  Polizei  rechtzeitig  Folge  leistend,  zum  Bahnhof 
geführt  und  wäre  abgereist.  Dass  sich  der  Beschwerdeführer  nicht 
vermummt  hat,  relativiert  sein  Verhalten  und  seine  Verantwortung 
überdies nicht. Als Capo ist der Beschwerdeführer den Szenekennern 
derart  gut  bekannt,  dass  ein  Vermummen  ohnehin  nutzlos  gewesen 
wäre. Auch  der  Umstand,  dass  der  Beschwerdeführer  nach  eigenen 
Angaben  erheblich  alkoholisiert  war,  bedeutet  entgegen  seiner  An
nahme  nicht,  dass  das  öffentliche  Interesse  an  der Anordnung  eines 
Rayonverbots relativiert würde. Im Gegenteil ist davon auszugehen, 
dass der Beschwerdeführer seinen Alkoholkonsum nicht unter Kon
trolle hat, obschon er sich in einer Führungsfunktion befindet und da
mit Vorbildfunktion  hat,  was  eher  für  ein  noch  höheres  öffentliches 
Interesse spricht.

Mit  Blick  auf  die  Rückfallgefahr  wird  der  Beschwerdeführer 
zwar durch ein Geschäftsleitungsmitglied des FC St. Gallen und den 
Stellenleiter Fanarbeit in einem positiven Licht dargestellt. Dies än
dert aber  nichts  daran,  dass  die Wahrscheinlichkeit einer Teilnahme 
des  Beschwerdeführers  an  Zusammenkünften  seiner  Ultra Gruppie
rung  bei  Heim   und  bei Auswärtsspielen  des  FC St. Gallen  als  sehr 
hoch einzustufen ist. Die Gefahr, dass sich der Beschwerdeführer da
bei an Zusammenrottungen beteiligt, welche zu Ausschreitungen füh
ren und er somit anlässlich einer Sportveranstaltung erneut Landfrie
densbruch  begeht,  ist  als  sehr  hoch  einzustufen.  Bekanntermassen 
lassen  sich  Ultras  trotz  Stadionverboten  nicht  davon  abhalten,  ihre 
Gruppierung zu Heim  und Auswärtsspielen zu begleiten.

Insgesamt ist aufgrund der tangierten Rechtsgüter, der im Rah

men des Landfriedensbruchs begangenen Delikte und vor allem der 
Rolle des Beschwerdeführers als Capo der Fangruppierung sowie der 
hohen  Rückfallgefahr  von  einem  grossen  bis  sehr  grossen  öffentli
chen Interesse am Erlass eines Rayonverbots auszugehen.

5.4.3.
5.4.3.1.
Das private Interesse an der Aufhebung oder der zeitlichen bzw. 
örtlichen Beschränkung des Rayonverbots bemisst sich primär daran, 
inwiefern die betroffene Person durch das Rayonverbot in ihren indi

viduellen Tätigkeiten eingeschränkt wird. Entscheidend ist dabei ins
besondere die Häufigkeit der Einschränkung und die Frage, ob es für 
die  betroffene  Person  zumutbar  ist,  im  Einzelfall  oder  für  eine  be
stimmte Tätigkeit eine Ausnahmebewilligung einzuholen.

Demgegenüber fällt die grundsätzliche Einschränkung, d.h. jede 
Einschränkung bezüglich Örtlichkeiten, die kein Gebiet betreffen, in 
dem sich die Person üblicherweise aufhält, nicht sonderlich ins Ge
wicht. Dies umso weniger, als die Benutzung öffentlicher Verkehrs
mittel  zur  Durchreise  auch  innerhalb  des  grundsätzlich  verbotenen 
Rayons möglich ist.
5.4.3.2.
Der Beschwerdeführer bringt nichts vor, was auf eine individu

elle Einschränkung bezüglich der verbotenen Rayons ausserhalb der 
Stadt  St. Gallen  hindeuten  würde,  weshalb  sich  weitere Ausführun
gen hierzu erübrigen.

Nachdem  der  Beschwerdeführer  in  St. Gallen  wohnt,  ist  ihm 
grundsätzlich ein erhebliches privates Interesse zuzubilligen, sich in 
St. Gallen frei bewegen zu können. Einschränkungen sind nur soweit 
notwendig zu verfügen.

Das Rayonverbot in der Stadt St. Gallen umfasst die drei Teilge

biete  Rayon  A  (West),  Rayon  B  (Ost)  und  Rayon  C  (Nord).  Auch 
wenn  der  Beschwerdeführer  in  Rayon  B  wohnt,  stellt  dies  für  ihn 
keine  Einschränkung  dar,  da  sich  das  Stadion  des  FC St. Gallen  in 
Rayon A befindet und es dem Beschwerdeführer somit bei Heimspie
len  des  FC St. Gallen  nicht  verwehrt  ist,  sich  frei  in  den  Rayons  B 
und  C  zu  bewegen.  In  Rayon  A  befindet  sich  aber  unter  anderem 
auch  die  Sportanlage  Gründenmoos.  Der  Beschwerdeführer  macht 
geltend, er sei aktives Mitglied des FC B. und spiele für diesen Ver
ein  in  der  dritten  und  fünften  Liga.  Da  die  Heimspiele  auf  den 
Kunstrasenplätzen  der  Sportanlage  Gründenmoos  ausgetragen  wür
den, sei es ihm verwehrt, an Heimspieltagen des FC St. Gallen Spiele 
mit seinem Fussballclub zu bestreiten. Dies und der Umstand, dass er 
an  den  besagten Tagen  keine  Zeit  mit  seinem  Freundes   und  Kolle
genkreis verbringen könne, stelle eine Beeinträchtigung dar, die weit 
über  das  bezweckte  Verbot,  d.h.  den  Besuch  von  Spielen  des 
FC St. Gallen, hinausgehe. Konsultiert man die Homepage des FC B. 

(zuletzt  besucht  am  1. September  2015)  fällt  zunächst  auf,  dass  der 
Verein weder eine Mannschaft in der dritten noch in der zweiten Liga 
hat.  Die  beiden  aktiven  Mannschaften  spielen  vielmehr  in  unter
schiedlichen Gruppen in der 4. Liga, wobei die beiden Mannschaften 
seit Beschwerdeeinreichung wohl auf  bzw. abgestiegen sein dürften. 
Bei genauer Betrachtung fällt zudem auf, dass der Beschwerdeführer 
weder als Mitglied der 1. Mannschaft noch der 2. Mannschaft aufge
führt wird und  – soweit ersichtlich – auch keine offizielle Funktion 
innerhalb des Vereins ausübt. Sollte die Behauptung effektiv zutref
fen,  dass  der  Beschwerdeführer  bei  einer  der  Mannschaften  des 
FC B. zum Einsatz kommt, handelt es sich bestenfalls um gelegentli
che  Aufgebote.  Sollte  ein  derartiges  Aufgebot  effektiv  mit  einem 
Heimspiel  des  FC St. Gallen  zusammenfallen,  wäre  es  dem  Be
schwerdeführer  problemlos  zumutbar,  sich  gegebenenfalls  bei  der 
Kantonspolizei  St. Gallen  um  eine Ausnahmebewilligung  zu  bemü
hen. Nach dem Gesagten ist dem Beschwerdeführer bezüglich Rayon 
A bestenfalls ein kleines privates Interesse an der Aufhebung des Ra
yonverbots zuzubilligen.

5.4.4.
Zusammenfassend steht fest, dass dem grossen öffentlichen In
teresse  an  der Anordnung  eines  Rayonverbots  lediglich  untergeord
nete  private  Interessen  gegenüberstehen,  weshalb  von  einem  über
wiegenden öffentlichen Interesse auszugehen ist und sich das Rayon
verbot grundsätzlich als verhältnismässig erweist. Fraglich ist hinge
gen, ob dies auch auf die Festlegung des Rayonverbots für die Maxi
maldauer  von  drei  Jahren  zutrifft.  Zwar  ist  von  einer  sehr  grossen 
Rückfallgefahr  auszugehen,  dass  sich  der  Beschwerdeführer  anläss
lich  einer  Sportveranstaltung  erneut  einer  Zusammenrottung  an
schliesst  und  Landfriedensbruch  begeht.  Nachdem  es  aber  im  Rah
men des am 18. Oktober 2014 begangenen Landfriedensbruchs nicht 
zu massiven Gewalttätigkeiten oder zu einer erheblichen Gefährdung 
von  Leib  und  Leben  gekommen  ist  und  sich  die  Sachschäden  in 
Grenzen halten, wäre die Anordnung eines Rayonverbots für die ma
ximal zulässige Dauer von drei Jahren unverhältnismässig. Dies um
so  mehr,  als  sich  der  Beschwerdeführer  nicht  aktiv  an  Gewalttätig
keiten  beteiligt  hat  und  auch  kein  wiederholter  Verstoss  gegen  das 

Konkordat vorliegt. Das verfügte Rayonverbot ist nach dem Gesag
ten auf zwei Jahre zu beschränken.

23

Beschwerdeinstanz in Bausachen; Zuständigkeit des Regierungsrats
Ist ein Teilentscheid des BVU integrierender Bestandteil einer Baubewilli
gung und richtet sich der Beschwerdeantrag gegen die Baubewilligung als 
Ganzes, so ist der Regierungsrat für die Beurteilung der Beschwerde zu
ständig.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 19. März 2015 in Sachen 

A. gegen B. sowie  Gemeinderat  C. und Departement Bau, Verkehr und Um
welt (WBE.2014.355).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Zuständigkeit  der  rechtsanwendenden  Behörde  ist  eine 
Sachurteilsvoraussetzung und als solche von Amtes wegen zu prüfen 
(vgl. § 8 Abs. 1 VRPG). Die Prüfung der Sachurteilsvoraussetzungen 
von Amtes wegen schliesst die Prüfung, ob auch im vorinstanzlichen 
Entscheid  die  Sachurteilsvoraussetzungen  vorgelegen  haben,  ein 
(BGE  122 V  372,  Erw. 1;  116 II  385,  Erw. 2;  VGE  III/14  vom 
13. April 2011 [WBE.2010.331], S. 5; VGE III/27 vom 19. Juni 2008 
[WBE.2006.312], S. 6; VGE III/33 vom 1. Mai 1996 [BE.95.00084], 
S. 4 f.; MICHAEL MERKER, Rechtsmittel, Klage und Normenkontroll
verfahren nach dem aargauischen Gesetz über die Verwaltungsrechts
pflege, Kommentar zu den §§ 38 72 [a]VRPG, Diss., Zürich 1998, 
Vorbemerkungen  zu  § 38 N 3 f.). Stellt die Rechtsmittelinstanz fest, 
dass  bereits  im  vorinstanzlichen  Verfahren  eine  Sachurteilsvoraus
setzung  fehlte,  kann  der  angefochtene  Entscheid  aus  diesem  Grund 
aufgehoben  werden.  Steht  fest,  dass  die  Vorinstanz  einen  Sachent
scheid  ausgefällt  hat,  obwohl  dies  wegen  fehlender  Sachurteils

voraussetzungen nicht zulässig gewesen wäre, ist der vorinstanzliche 
Entscheid  selbst  dann  aufzuheben,  wenn  dies  von  keiner  Partei 
verlangt wurde (MERKER, a.a.O., Vorbemerkungen zu § 38 N 4; vgl. 
zum Ganzen auch VGE III/14 vom 13. April 2011 [WBE.2010.331], 
S. 5 f.; VGE III/93 vom 4. September 2001 [BE.2000.00191], S. 9 f. 
und  VGE III/128  vom  17. Dezember  2001  [BE.2000.00321],  S. 8; 
ferner:  FRITZ  GYGI,  Bundesverwaltungsrechtspflege,  2. Auflage, 
Bern 1983,  S. 73;  ATTILIO  R. GADOLA,  Das  verwaltungsinterne 
Beschwerdeverfahren,  Diss.,  Zürich 1991,  S. 182;  MARTIN 
BERTSCHI, 
[Hrsg.],  Kommentar  VRG, 
3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 2014,  Vorbemerkungen  zu  §§ 19 28a 
N 57;  je  mit  Hinweisen).  Wird  gegen  eine  Zuständigkeitsvorschrift 
verstossen,  liegt  eine  Rechtsverletzung  vor,  die  das  Verwaltungs
gericht zu prüfen hat (§ 55 Abs. 1 VRPG; VGE III/14 vom 13. April 
2011  [WBE.2010.331],  S. 6;  VGE III/93  vom  4. September  2001 
[BE.2000.00191], S. 10).

in:  ALAIN  GRIFFEL 

2.2. (...)
3.
3.1.
Der Regierungsrat beurteilt u.a. Beschwerden gegen Entscheide 
letztinstanzlicher  kommunaler  Behörden  (§ 50  Abs. 1  lit. b  VRPG). 
Er  kann  seine  Entscheidkompetenz  oder  die  Entscheidvorbereitung 
durch  Verordnung  delegieren  (§ 50  Abs. 2  VRPG).  In  Ausführung 
dieser Bestimmung hat der Regierungsrat seine Kompetenz zur Beur
teilung von Beschwerden gegen Entscheide der Gemeinderäte u.a. in 
Anwendung  der  Bau   und  Umweltschutzgesetzgebung  einschliess
lich der Gemeindebauvorschriften und der Vorschriften aus dem Be
reich  der  Wasserversorgung  sowie  in  Anwendung  der  Gewäs
serschutzgesetzgebung  an  das  BVU  delegiert  (§ 13  Abs. 1  lit. a 
Ziff. 1 und 2 der Verordnung über die Delegation von Kompetenzen 
des  Regierungsrats  vom  10. April  2013  [Delegationsverordnung, 
DelV;  SAR 153.113]).  Wo  der  angefochtene  Entscheid  auf  einer 
verbindlichen Weisung oder einem Teilentscheid eines Departements 
beruht und sich ein Beschwerdeantrag dagegen richtet, bleibt es bei 
der Zuständigkeit des Regierungsrats (§ 9 Abs. 2 DelV).

Bezüglich  der  Baugesetzgebung  findet  sich  in  § 61  BauV 
ausserdem folgende Regelung: Gegen Entscheide des Gemeinderats 
in  Anwendung  der  Baugesetzgebung  kann  innert  30 Tagen  seit 
Zustellung beim Departement Bau, Verkehr und Umwelt Beschwerde 
geführt  werden,  soweit  keine  andere  Behörde  als  zuständig  erklärt 
wird (§ 61 Abs. 1 BauV). Beruht der Entscheid des Gemeinderats auf 
einem  Teilentscheid  eines  Departements  und  richtet  sich  ein  Be
schwerdeantrag gegen diesen Teilentscheid, ist der Regierungsrat zu
ständig (§ 61 Abs. 2 BauV). 

3.2.
Vorliegend  beruht  die  Baubewilligung  vom  28. April  2014  auf 
einem  Teilentscheid  der  Abteilung  für  Baubewilligungen  des  BVU 
vom  24. Juni  2013.  Dispositiv Ziff. II/2  der  Baubewilligung  be
stimmt explizit, "Die Verfügung der Abteilung für Baubewilligungen 
des  BVU  ist  integrierender  Bestandteil  dieser  Bewilligung.  Die 
Auflagen  sind  einzuhalten.",  wobei  die  konkreten  Auflagen  in  der 
Folge  wörtlich  aufgelistet  werden.  Dass  ein  Teilentscheid  eines 
Departements  vorliegt,  auf  dem  der  Baubewilligungsentscheid  be
ruht, lässt sich damit nicht wegdiskutieren. Entsprechend der Bestim
mung  von  § 61  Abs. 2  BauV (und auch  der  Regelung  in  § 9  Abs. 2 
DelV) ist für eine Beschwerde gegen den Baubewilligungsentscheid 
deshalb  der  Regierungsrat  zuständig,  wenn  sich  ein  Beschwerdean
trag  gegen  diesen  Teilentscheid  richtet.  Nach  dem  klaren  Wortlaut 
soll  explizit  der  "Beschwerdeantrag"  für  die  Zuständigkeit  von  Be
deutung sein.

Die  Beschwerdeführerin  beantragte  vor  Vorinstanz,  der  bau

rechtliche  Entscheid  vom  28. April  2014  (in  Sachen  Sanierung  / 
Erneuerung  [...])  sei  aufzuheben  und  die  nachgesuchte  Baubewilli
gung  sei  zu  verweigern.  Der  Beschwerdeantrag  richtete  sich  damit 
gegen  den  Baubewilligungsentscheid  als  Ganzes,  d.h.  auch  gegen 
den kantonalen Teilentscheid, da dieser ja integrierender Bestandteil 
der  Baubewilligung  ist  (siehe  oben).  Für  die  Beurteilung  der  Be
schwerde  wäre  entsprechend  § 61  Abs. 2  BauV  (und  § 9  Abs. 2 
DelV) der Regierungsrat und nicht das BVU zuständig gewesen. 

Die Vorinstanz und der Rechtsdienst des Regierungsrats folgern 
die  Zuständigkeit  demgegenüber  aus  der  Beschwerdebegründung, 
was jedoch § 61 Abs. 2 BauV (und § 9 Abs. 2 DelV) widerspricht.

3.3. (...)
4.
Zusammenfassend  ist  der  vorinstanzliche  Entscheid  aufzuhe
ben,  da  die Vorinstanz  trotz  fehlender  Zuständigkeit  einen  Sachent
scheid ausgefällt hat. Die Sache ist zur Beurteilung an den sachlich 
zuständigen Regierungsrat zu überweisen.

(...)

24

Baubewilligungspflicht; Asylbewerberunterkunft
Die Umnutzung eines Mehrfamilienhauses in eine Unterkunft für Asylbe
werber  gilt  als  Wohnnutzung  und  benötigt  in  der  vorliegenden  Wohn   / 
Gewerbezone WG 3A keine Baubewilligung.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  4. Juni  2015  in  Sachen 

Einwohnergemeinde A. gegen Kanton Aargau sowie Gemeinderat A. und De
partement Bau, Verkehr und Umwelt (WBE.2014.293).

Aus den Erwägungen

2.2.
Bauten  und Anlagen  dürfen  nur  mit  behördlicher  Bewilligung 
errichtet  oder  geändert  werden  (Art. 22  Abs. 1  RPG).  Alle  Bauten 
und Anlagen  und  ihre  im  Hinblick  auf  die Anliegen  der  Raument
wicklung, des Umweltschutzes oder der Baupolizei wesentliche Um
gestaltung, Erweiterung oder Zweckänderung sowie die Beseitigung 
von  Gebäuden  bedürfen  der  Bewilligung  durch  den  Gemeinderat 
(§ 59  Abs. 1  BauG).  Massstab  dafür,  ob  eine  bauliche  Massnahme 
erheblich genug ist, um sie dem Baubewilligungsverfahren zu unter
werfen, ist die Frage, ob mit der Realisierung der Baute oder Anlage 

im Allgemeinen, nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge, so wich
tige räumliche Folgen verbunden sind, dass ein Interesse der Öffent
lichkeit  oder  der  Nachbarn  an  einer  vorgängigen  Kontrolle  besteht 
(BGE 139  II  139 f.;  120 Ib  384;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom 
27. August  2014  [1C_790/2013],  Erw. 2.3.;  AGVE 2007,  S. 426; 
2001, S. 288). 

Zweckänderungen  liegen  vor,  wenn  sich  die  in  einer  Baute 

ausgeübte Nutzung wandelt. Zweck  bzw. Nutzungsänderungen kön
nen wegen vermehrter Einwirkungen auf die Umgebung, wegen er
höhter Anforderungen an die Erschliessung oder aus andern Gründen 
einer  baupolizeilichen  Bewilligung  bedürfen,  auch  wenn  mit  ihnen 
bauliche Änderungen nicht verbunden sind. Ob eine Zweckänderung 
vorliegt,  entscheidet  sich  durch  Vergleich  der  neuen  mit  der  ur
sprünglich  bewilligten  Nutzung  (AGVE 1993,  S. 357;  1990,  S. 246; 
ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Kommentar, 
2. Auflage,  Aarau  1985,  § 150  N 2d;  ANDREAS  BAUMANN,  Kom
mentar zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 59 N 17). 
Auch  für  Zweckänderungen  gilt,  dass  sie  keiner  Baubewilligung 
bedürfen, wenn sie nur nebensächlicher Natur sind. Der Begriff der 
Zweckänderung  ist  dabei  nicht  kleinlich  auszulegen.  Keine  solche 
Änderung liegt vor, wenn die neue Nutzung weder anderen Bauvor
schriften  unterliegt  noch  erhöhte,  gegebenenfalls  auch  neue  Ge
fahren, Nachteile oder Auswirkungen für die Nachbarschaft mit sich 
bringt (AGVE 1993, S. 357; 1991, S. 544; 1990, S. 246; ZIMMERLIN, 
a.a.O., § 150 N 3; BAUMANN, a.a.O., § 59 N 17). 

2.3. (...)
2.4.
2.4.1.
Das  streitige  Mehrfamilienhaus  liegt  in  der Wohn   /  Gewerbe

zone WG 3A (vgl. § 6 Abs. 1 und § 8 der Bau  und Nutzungsordnung 
der  Gemeinde  A.  vom  21. Juni  2001/15. Mai  2002  [BNO]).  Der 
WG 3A  ist  die  Empfindlichkeitsstufe III  gemäss Art. 43  LSV  zuge
wiesen. Die WG 3A ist für Wohnen sowie mässig störende Gewerbe  
und  Dienstleistungsbetriebe  bestimmt;  verboten  sind  Betriebe  des 
Sexgewerbes wie Massagesalons, Erotikmärkte und dergleichen (§ 8 
Abs. 1  BNO).  Die  streitbetroffene  Liegenschaft  wurde  vor  Jahr

zehnten  erstellt  und  diente  stets  ausschliesslich  zu  Wohnzwecken. 
Wie  dargelegt  erteilte  der  Gemeinderat  am  8. Juni  2012  die  Baube
willigung für die Sanierung des Mehrfamilienhauses und den Ausbau 
des  Dachgeschosses  in  zwei  5 ½ Zimmer  Wohnungen.  Die  dies
bezüglichen  Bauarbeiten  sind  abgeschlossen.  Insgesamt  umfasst  die 
Liegenschaft  zwölf  3 ½ Zimmer  Wohnungen  und  zwei  5 ½ Zim
mer Wohnungen.

Der  Beschwerdegegner  beabsichtigt,  im  Mehrfamilienhaus  bis 
zu 90 Asylsuchende unterzubringen. Dabei handle es sich vor allem 
um  Familien  oder  Frauen  mit  Kindern,  wobei  die  Zuweisung  des 
Wohnraums abhängig von den Asylsuchenden sei, welche dem Kan
ton durch  die  Bundesbehörden  zugewiesen  würden. Aktuell  bestehe 
ein grosses Bedürfnis, Asylsuchenden aus Syrien eine Unterkunft an
zubieten, wobei diese Entwicklung zum Teil raschen Änderungen un
terworfen sei. Die Asylsuchenden würden auf die Wohnungen aufge
teilt. Sie würden sich dort aufhalten und leben, sie würden dort schla
fen,  im  Familienverbund  kochen  (keine  Gemeinschaftsküche)  und 
sich  verpflegen. Tagsüber  könnten  die Asylsuchenden  an  Beschäfti
gungsprogrammen  teilnehmen,  sofern  dafür ausreichend  Plätze  vor
handen  seien.  Zudem  könnten  sie  Deutschkurse  besuchen.  Schul
pflichtige  Kinder  besuchten  aufgrund  der  allgemeinen  Schulpflicht 
die Schule. Zusätzlich zu den Wohnungen der Asylsuchenden sei im 
Erdgeschoss  ein  kleines  Büro  für  die  Betreuung  vorgesehen.  Dort 
würden tagsüber ein bis zwei Personen tätig sein.

Es  liegt  auf  der  Hand,  dass  die  beschriebene  Nutzung  grund
sätzlich  eine Wohnnutzung  darstellt,  wie  dies  auch  z.B.  bei  Studen
tenunterkünften  und  bei  Wohngemeinschaften  der  Fall  ist.  Im  frag
lichen  Mehrfamilienhaus  werden  (wie  bis  anhin)  Menschen  zum 
Wohnen  untergebracht.  Dass  zu  einer  Nutzungsart  übergegangen 
würde, die nicht mehr dem Wohnen im eigentlichen Sinne zugerech
net  werden  kann,  ist  nicht  ersichtlich.  Dass  die  Räumlichkeiten  an
stelle von Nichtasylsuchenden durch Asylsuchende bewohnt werden, 
bringt  keine  raumrelevanten  Auswirkungen  mit  sich.  Insbesondere 
kommt  es  nicht  zu  zusätzlichen Auswirkungen  auf  die  Umwelt,  die 
Erschliessung  und  den Verkehr.  Dem  Baurecht  ist  es  zudem  fremd, 
dass einzig je nach Art der Bewohner eine neue Bau  bzw. Nutzungs

bewilligung  einzuholen  wäre.  Dass  eine Wohngelegenheit  für  Men
schen geschaffen wird, die einer andern sozialen Gruppe angehören, 
ist unter dem rein baupolizeilichen Gesichtspunkt an sich irrelevant. 
Massgebend  ist  vielmehr,  wie  eine  bestimmte  Baute  aufgrund  ihrer 
Bauweise,  Gestaltung  etc.  genutzt  werden  kann  (vgl.  AGVE  1991, 
S. 544). Zwar trifft es vorliegend zu, dass eine Belegung von bis zu 
90 Personen  höher  als  eine  durchschnittliche  Belegung  von  Wohn
räumen ist. Die Intensivierung der Wohnnutzung bildet für sich allein 
betrachtet  jedoch  ebenso  wenig  wie  die  Art  der  Bewohner  eine 
Baubewilligungspflicht  (vgl.  AGVE 1991,  S. 544 f.;  Entscheid  des 
BVU  vom  7. Juli  2014 [BVURA.14.327],  Erw. 3.3  mit  Hinweisen). 
Das  Verwaltungsgericht  hielt  dazu  in  einem  kürzlich  gefällten  Ent
scheid fest, dass die Auffassung, wonach über die Ausnützungsziffer 
eine  Art  Bewohnernutzungsdichte  definiert  würde,  im  Recht  keine 
Grundlage  finde.  Eine  solche  Auffassung  widerspräche  auch  den 
Raumplanungszielen, insbesondere der haushälterischen Nutzung des 
Bodens (vgl. Art. 75 Abs. 1 BV; Art. 1 Abs. 1 RPG) und dem Ansin
nen, verdichtetes Bauen zu fördern (vgl. § 46 BauG) (VGE III/5 vom 
23. Januar 2014 [WBE.2013.113], S. 14). 

2.4.2.
Die  Beschwerdeführerin 

nimmt  weiterhin  Bezug 

zu 
AGVE 1994, S. 367 ff. und beruft sich auf die "Bewohnerdichte". Im 
genannten  Entscheid  wurde  ein  Erstaufnahmezentrum  für  Asyl
suchende  aufgrund  der  Bewohnerdichte  und  der  Tatsache,  dass  ein 
Erstaufnahmezentrum  auch  von  der Art  des  Betriebs  mit  einer  her
kömmlichen Wohnnutzung nur wenig gemeinsam habe, in einer rei
nen  Wohnzone  als  nicht  zonenkonform  qualifiziert.  Die  vorliegend 
beabsichtigte  Nutzung  und  die  zugrunde  liegende  Zonierung  unter
scheiden sich vom genannten Entscheid jedoch massgeblich:

Zum  einen  stand  im  genannten  Entscheid  ein  Erstaufnahme
zentrum  für Asylsuchende und  nicht  die  Unterbringung  von  asylsu
chenden Menschen in Wohnungen zur Beurteilung. Diese Nutzungen 
sind  nicht  vergleichbar:  Im  genannten  Erstaufnahmezentrum  hätten 
sich die Asylbewerber durchschnittlich lediglich während einer kur
zen  Zeitdauer  von  acht  bis  zehn Tagen  aufgehalten;  es  herrscht 
Betriebsamkeit  (vgl. AGVE 1994,  S. 371  und  373).  Demgegenüber 

leben  und  wohnen  die  Asylsuchenden  in  einer  kantonalen  oder 
Gemeindeunterkunft  bzw.  in  durch  den  Kanton  angemieteten  Woh
nungen  bis  zum  definitiven Abschluss  des Asylverfahrens  während 
längerer Zeit, was von wenigen Wochen bzw. Monaten bis zu meh
reren  Jahren  dauern  kann.  Hier  herrscht  an  sich  Sesshaftigkeit  und 
Beständigkeit (vgl. AGVE 1994, S. 373).

Zum  andern  weisen  kantonale  oder  Gemeindeunterkünfte  wie 

auch durch den Kanton angemietete Wohnungen zwar eine etwas er
höhte Bewohnerdichte auf, diese ist jedoch, wie der Beschwerdegeg
ner  nachvollziehbar  darlegt,  von  vornherein  nicht  vergleichbar  mit 
der Bewohnerdichte in einem Erstaufnahmezentrum, wo viele Perso
nen auf relativ geringem Raum untergebracht werden. Auch von er
höhten Lärmemissionen ist ausweislich der Akten nicht auszugehen. 
Ohnehin  befindet  sich  die  Liegenschaft  in  einer  Zone  mit  Lärm
empfindlichkeitsstufe III.

Sodann  bestehen  auch  bezüglich  der  Zonierung  wesentliche 

Unterschiede:  Das  im  zitierten  Entscheid  beurteilte  Erstaufnahme
zentrum  sollte  in  einer  reinen  Wohnzone  (Zone  W2D  gemäss 
damaligem § 36 BO der Gemeinde Brittnau) betrieben werden (vgl. 
AGVE 1994,  S. 370).  Die  vorliegend  zu  beurteilende  Liegenschaft 
befindet sich demgegenüber in der Wohn  und Gewerbezone WG 3A 
von A. (§ 8 BNO). Bei der WG 3A handelt es sich um eine gemischte 
Zone,  die  neben  dem  Wohnen  auch  für  mässig  störende  Gewerbe  
und  Dienstleistungsbetriebe  bestimmt  ist;  entsprechend  ist  ihr  die 
Lärmempfindlichkeitsstufe III zugewiesen (§ 6 Abs. 1 und § 8 Abs. 1 
BNO). Die WG 3A lässt mehr zu als eine reine Wohnzone.

Festzustellen ist schliesslich, dass sich Unterkünfte für Asylsu
chende regelmässig in reinen Wohnzonen befinden. Gemäss dem zi
tierten Entscheid befanden sich rund die Hälfte der Asylunterkünfte 
in  reinen Wohnzonen  (vgl. AGVE 1994,  S. 372).  Die  vorliegend  zu 
beurteilende Liegenschaft befindet sich von der Zonierung her – im 
Vergleich  zu  einer  reinen  Wohnzone  –  in  einem  weniger  sensiblen 
Gebiet  (nämlich  der  WG 3A  von A.).  Dieser  Umstand  untermauert 
umso mehr, dass die vorliegende Nutzung in der WG 3A von A. zo
nenkonform ist.
2.4.3.

Zusammenfassend  entspricht  die  Nutzung  der  Wohnungen 
durch  Asylsuchende  einer  Wohnnutzung  und  ist  in  der  Wohn   und 
Gewerbezone WG 3A von A. zonenkonform. Eine baubewilligungs
pflichtige Zweck  bzw. Nutzungsänderung liegt nicht vor.

(Hinweis:  Das  Bundesgericht  hat  eine  Beschwerde  in  öffent
lich rechtlichen  Angelegenheiten  gegen  diesen  Entscheid  abgewie
sen, soweit es darauf eingetreten ist; Urteil des Bundesgerichts vom 
7. Dezember 2015 [1C_395/2015])

25

Zonenkonformität
Die Umnutzung eines ehemaligen Restaurants in ein Vereinslokal mit An
dachts   und  Aufenthaltsraum,  Schulungsräumen  und  Büros  ist  in  der 
vorliegenden Wohn  und Gewerbezone WG2 zonenkonform.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  8. Juli  2015  in  Sachen 
Einwohnergemeinde  A.  gegen  B.  und  Gemeinderat  A.  sowie  Regierungsrat 
(WBE.2015.19,  Beschwerdeverfahren I)  und  in  Sachen  C.  und  Mitbeteiligte 
gegen B. und Gemeinderat A. sowie Regierungsrat (WBE.2015.26, Beschwer
deverfahren II).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Das Baugesuch der Beschwerdegegnerin beinhaltet, das ehema

lige  Restaurant  "D."  an  der  (...)  in  A.  (Wohn   und  Gewerbezone 
WG2)  in  ein  Vereinslokal  umzuwandeln.  Streitgegenstand  bildet 
insbesondere die Zonenkonformität der Umnutzung gemäss der Bau  
und Nutzungsordnung (BNO) der Gemeinde A. vom 8. Juni 2001. 

§ 9 BNO sieht vor:
"§ 9

1 Die Wohn  und Gewerbezonen WG2 und WG3 sind für Wohnen und 
mässig störendes Gewerbe bestimmt. 
2 (…)."
§ 28  BNO  hält  unter  der  Marginalie  "Beeinträchtigung  durch 

Gewerbe / Industrie" fest:  

"§ 28 
1  Als  nicht  störendes  Gewerbe  gelten  in  Wohnquartieren  passende 
Kleinbetriebe  mit  geringem  Zubringerverkehr  wie  Läden,  Büros  und 
Geschäfte,  die  keine  erheblich  grösseren Auswirkungen  entfalten,  als 
sie aus dem Wohnen entstehen.
2 Als  mässig störend gelten  Betriebe  mit Auswirkungen,  die im Rah
men  herkömmlicher  Handwerks   und  Gewerbebetriebe  bleiben,  auf 
die  üblichen  Arbeits   oder  Öffnungszeiten  beschränkt  sind  und  nur 
vorübergehend auftreten.
3 Als  stark  störende  Betriebe  gelten  alle  übrigen  sowie  jene,  die  ein 
hohes Mass an quartierfremdem Verkehr verursachen."
1.2. (...)
1.3.
Steht  die  Anwendung  und  Auslegung  kommunaler  Bestim

ihres 

im  Rahmen 

in  Frage,  darf  die  Gemeinde 

mungen 
Ermessensspielraums  den  verfassungsrechtlichen  Schutz  beanspru
chen,  der  ihr  gestützt  auf  die  Gemeindeautonomie  zusteht  (§ 106 
Abs. 1  KV).  Die  Rechtsmittelinstanzen  haben  sich  deshalb  bei  der 
Überprüfung  kommunaler  Entscheide  insbesondere  dort  zurück
zuhalten,  wo  eine  Regelung  unbestimmt  ist  und  verschiedene Aus
legungsergebnisse  rechtlich  vertretbar  erscheinen.  Sie  sind  diesfalls 
gehalten,  das  Ergebnis  der  gemeinderätlichen  Rechtsauslegung  zu 
respektieren und nicht ohne Not ihre eigene Rechtsauffassung an die 
Stelle  der  gemeinderätlichen  zu  setzen  (BGE 115  Ia  118 f.  = 
Pra 78/1989, S. 796 f.; AGVE 2010, S. 441, 447, 451; 2008,  S. 164; 
2006,  S. 187 f.;  2003,  S. 190).  Die Autonomie  der  Gemeindebehör
den hat jedoch insbesondere dort ihre Grenzen, wo sich eine Ausle
gung mit dem Wortlaut sowie mit dem Sinn und Zweck des Gesetzes 
nicht  mehr  vereinbaren  lässt  (vgl.  AGVE  2005,  S. 152;  2003, 
S. 190).  Räumt  eine  Norm  der  rechtsanwendenden  Behörde  Ermes
sen  ein,  ist  die  Gemeindebehörde  bei  der  Ermessensbetätigung 

ausserdem an die Verfassung, insbesondere an das Rechtsgleichheits
gebot, das Verhältnismässigkeitsprinzip und an die Pflicht zur Wah
rung  öffentlicher  Interessen  gebunden  (ULRICH  HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6. Auf
lage, Zürich/St. Gallen 2010, Rz. 441).

1.4.
Die  Vorinstanz  hat  zutreffend  ausgeführt,  dass  das  projektierte 
Kultur  und Versammlungszentrum als zonenkonform zu gelten hat, 
sofern  die  von  der  geplanten  Nutzung  ausgehenden  Auswirkungen 
sich  im  zonengemäss  zulässigen  Umfang  bewegen.  § 28  BNO  um
schreibt für die gemischte Wohn  und Gewerbezone WG2 die erlaub
ten Auswirkungen bzw. Immissionen, welche den Typus des (höchs
tens) mässig störenden Betriebs kennzeichnen. Diese Auswirkungen 
müssen  gemäss  Wortlaut  im  Rahmen  herkömmlicher  Handwerks  
und Gewerbebetriebe bleiben, sich auf die üblichen Arbeits  und Öff
nungszeiten beschränken und dürfen nur vorübergehend auftreten. 

Darüber  hinaus  bildet  es  ein  Gebot  der  verfassungsmässig 

verankerten Rechtsgleichheit (Art. 8 Abs. 1 BV), dass eine rechtsan
wendende  Behörde  bei  der  Ausübung  ihres  Ermessensspielraums 
oder  der  Verwendung  unbestimmter  Rechtsbegriffe  vergleichbare 
Fälle  mit  gleichen  Massstäben  misst.  Im  konkreten  Fall  bedeutet 
dies, dass Bauvorhaben unterschiedlicher Art und Nutzung, aber mit 
vergleichbar  störenden  Auswirkungen  nicht  erheblich  verschieden 
beurteilt  werden  können. Ansonsten  geriete  die  kommunale  Rechts
anwendung mit dem Postulat einer rechtsgleichen Praxis in Konflikt 
und  überschritte  die  verfassungsrechtlichen  Grenzen  der  Ge
meindeautonomie (siehe vorne, Erw. 1.3). Auch wenn rein mit Blick 
auf  den  Wortlaut  von  § 28  BNO  eine  restriktivere  Zulassung  von 
Gewerbebetrieben in der Zone WG2 denkbar gewesen wäre, hat der 
Gemeinderat  in  ständiger  Praxis  von  einer  weiten  Auslegung  der 
Zonenkonformität  Gebrauch  gemacht.  Insbesondere  hat  er  in  der  – 
bewusst  gemischten  – Wohn   und  Gewerbezone  die  Nutzung  durch 
Restaurantbetriebe,  eine  Bäckerei,  Autogaragen  oder  ein  Möbelge
schäft zugelassen. Damit hat er klar zum Ausdruck gebracht, dass der 
Terminus  der  "üblichen  Arbeits   und  Öffnungszeiten"  (§ 28  Abs. 2 
BNO) praxisgemäss nicht unbedingt an die Zeiten der Mehrheit der 

Betriebe  (und  allenfalls  an  den  konkret  bewilligten  Betrieb)  an
knüpft. Entscheidend scheint, dass die relevanten Auswirkungen der 
Nutzung  "im  Rahmen  herkömmlicher  Handwerks   und  Gewerbebe
triebe bleiben" (§ 28 Abs. 2 BNO), mithin keine grösseren Emissio
nen  entstehen.  Damit  wird  auf  die Vergleichbarkeit  der Auswirkun
gen und nicht in erster Linie auf die Art des Betriebs abgestellt. Bei 
der Umnutzung zum Vereinslokal mit religiöser Zweckrichtung han
delt  es  sich  zwar  um  eine  verglichen  mit  Restaurantbetrieben  sach
lich ungleichartige, in der Umgebung neue Nutzungsart. Massgebend 
ist aber, ob die entstehenden Auswirkungen zonenrechtlich mit jenen 
herkömmlicher und bewilligter Vorhaben, vorab des früheren Gastro
betriebs auf der Parzelle, vergleichbar sind, oder aber diese überstei
gen. Sind sie im Wesentlichen vergleichbar, wäre es vor dem Gleich
behandlungsgrundsatz und zonenrechtlich nicht vertretbar, in Abwei
chung  zur  bisherigen  Praxis  von  einem  "stark  störenden"  Gewerbe 
(§ 28 Abs. 3 BNO) auszugehen.

1.5.
Gegenstand  des  Baugesuchs  bilden  gemäss  Nutzungskonzept 
Öffnungszeiten von Montag bis Freitag, 12 – 22 Uhr, sowie Samstag 
und Sonntag, 12 – 22 Uhr. Abgesehen von einem einzelnen Ruhetag 
unter  der  Woche  ist  nicht  ersichtlich,  weshalb  sich  diese  Zeiten 
zonenrechtlich  betrachtet  von  einem  Restaurantbetrieb  massgeblich 
unterscheiden sollten. Abends hatte das Restaurant gar länger geöff
net als für das Vereinslokal vorgesehen (...). Es bestehen auch keine 
Anzeichen  dafür,  dass  die  Besucher  des  Vereinslokals  und  des An
dachtsraums zu lauterem Verhalten neigten als diejenigen des frühe
ren  Restaurants.  Auch  die  Schulungs   und  Büroräume  lassen  mit 
ihrer  geplanten  Grösse  nicht  vermuten,  dass  sie  zu  mehr  störenden 
Auswirkungen für die Nachbarschaft führen als ein Restaurantbetrieb 
bzw.  herkömmliche  Gewerbebetriebe.  Wie  der  Andachtsraum  sind 
sie für grundsätzlich eher lärmarme, nicht ganztags stattfindende Tä
tigkeiten  vorgesehen  (insb.  Unterricht,  Sprach   und  Integrations
kurse),  die  wie  das  freitägliche  Mittagsgebet  und  die  Kinderbe
treuung  in  erster  Linie  im  Innern  stattfinden  sollen.  Weil  die  spre
chende Rolle nur dem Vorbeter (Imam) zukommt, ist auch beim Frei
tagsgebet nicht von übermässigen Emissionen auszugehen. Verhielte 

es  sich  anders,  wären  die  Nachbarn  den Auswirkungen  nach  Mass
gabe  des  Lärmschutz   und  Sachenrechts  auch  nicht  schutzlos 
ausgeliefert. Ferner kann es wie bei Vereinslokalen auch bei Gastro
betrieben  aus  naheliegenden  Gründen  zu  verdichtetem  Anreise
verkehr zu bestimmten Zeiten (z.B. Mittagszeit) kommen. Dabei ist 
zu  berücksichtigen,  dass  je  konzentriertere  Zu   und  Wegfahrts
perioden  mit  umso  ruhigeren  Verkehrsphasen  dazwischen  und 
danach  korrelieren.  Auch  die  gemäss  Nutzungskonzept  maximal 
erwarteten  Personenzahlen  (ca.  60  bis  80  Personen)  sind  insgesamt 
gegenüber zuvor bewilligten Betrieben und dem Restaurant D. – mit 
88 Sitzplätzen und Aussenterrasse – nicht unvergleichbar hoch. Dies 
zumal  bei  einem  Restaurant  mehrmals  wöchentlich  mit  über 
70 Gästen gerechnet werden muss.  Im Übrigen ist darauf hinzuwei
sen, dass die Vorinstanz die Sache zur genaueren Ermittlung der aus 
der  Parkplatzanlage  herrührenden  Lärmemissionen  an  den  Gemein
derat zurückgewiesen hat. Sollten sich zudem die Befürchtungen der 
Beschwerdeführer  bewahrheiten,  dass  ein  überregionaler  Zulauf  zu 
einem  Personenandrang  und  unerwartet  hohen  Lärmimmissionen 
deutlich über das massgebende Nutzungskonzept hinaus führt, so ist 
darauf  hinzuweisen,  dass  dann  die  Zonenkonformität  allenfalls  neu 
beurteilt werden kann.

Soweit  die  Beschwerdeführerin  I  schliesslich  eine  Störung  des 
Wohlbefindens der Anwohner durch ideelle Immissionen beklagt, ist 
schwer  nachvollziehbar,  weshalb  der  geplante Andachtsraum  durch 
die  Art  der  praktizierten  Glaubensrichtung  geradezu  "das  seelische 
Empfinden"  der  Bevölkerung  verletzen  könnte.  Eine  solche  Ausle
gung  der  Zonenordnung  geriete  auch  mit  der  verfassungsrechtlich 
verankerten  Religionsfreiheit  (Art. 15  BV)  in  Konflikt.  Wenn  sich 
die Beschwerdeführerin I dabei auf BGE 136 I 395 beruft, lässt sich 
ein Andachtsraum mit religiösen Zwecken nicht mit der dort relevan
ten Nutzung (Liegenschaft für Freitodbegleitungen) vergleichen.

Insgesamt erweisen sich die zonenrechtlich relevanten Auswir
kungen der Nutzung als Vereinslokal mit den praxisgemäss zuvor be
willigten Bauvorhaben (insb. Restaurantbetrieb auf der Parzelle) als 
vergleichbar. Demgemäss ist der angefochtene Entscheid des Regie
rungsrats mit Blick auf den Gleichbehandlungsgrundsatz und zonen

rechtlich vertretbar. Die Aufhebung des Gemeinderatsbeschlusses be
deutet entgegen den Beschwerdeführenden keine Verletzung der Ge
meindeautonomie.

26

Nutzungsplanung; Gärtnereizone

Nutzungsbestimmungen einer Gärtnereizone, welche die Nettoladen
fläche auf die bereits bestehende Verkaufsnutzung beschränken und 
nur den Ersatz bestehender Verkaufsnutzungen zulassen, widerspre
chen den Anforderungen an eine Bauzone.
Das öffentliche Interesse an der optischen Trennung zweier Ortsteile 
rechtfertigt  keine  Nutzungsbestimmungen  in  einer  Bauzone,  welche 
das Verkehrsaufkommen auf den bisherigen Rahmen und die zuläs
sige  Nutzung  auf  den  unmittelbaren  betrieblichen  und  branchen
mässigen  Zusammenhang  mit  einem  bestehenden  Betrieb  beschrän
ken.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 7. August 2015 in Sachen 

A. AG gegen Einwohnergemeinde B. und Regierungsrat (WBE.2014.140).

Aus den Erwägungen

1.
Der vom Einwohnerrat am 17. Oktober 2013 beschlossene und 
vom  Regierungsrat  am  19. März  2014  genehmigte  § 21  BNO  lautet 
wie folgt:

§ 21 Spezialzone Gärtnerei SG
1 Zulässig  sind  der  Gärtnerei  und  dem  Gartenbau  dienende, 
mässig  störende  Bauten  wie  Treibhäuser,  Büros,  Werkstätten,  Ab
stellräume  und  betriebsnotwendige  Wohnungen.  Innerhalb  der  Spe
zialzone Gärtnerei C. dürfen bestehende Verkaufsnutzungen bis max. 
3'000  m2  Nettoladenfläche als Ersatz neu erstellt werden, sofern sie 
einen  unmittelbaren  betrieblichen  und  branchenmässigen  Zusam

menhang mit dem bestehenden Gärtnerei  und Gartenbaubetrieb ha
ben und das Verkehrsaufkommen im gleichen Rahmen bleibt.

2 Gegenüber  angrenzenden  Zonen  sind  deren  Abstandsvor

schriften einzuhalten.

3 Die Bauten und Anlagen sind gut ins Landschafts  und Orts
bild  einzupassen.  Der  Gemeinderat  kann  im  Rahmen  der  Baube
willigung  besondere  Auflagen  für  die  Bepflanzung  und  die  Ein
passung ins Landschafts  und Ortsbild machen.

2. 3.(…)
4.
4.1.
Die  Beschwerdeführerin  verlangt  Modifikationen  von  § 21 
Abs. 1  der  revidierten  BNO.  Einerseits  sei  die  Einschränkung  auf 
"betriebsnotwendige"  Wohnnutzung  aufzuheben,  eventuell  mittels 
einer  mengenmässigen  Beschränkung  festzulegen.  Zudem  wird  die 
Aufhebung  aller  (qualitativen)  Nutzungsanforderung  an  die  Ver
kaufsnutzung  beantragt  mit  Ausnahme  der  Flächenbegrenzung  auf 
3'000  m2.  Die  beanstandeten  Einschränkungen  der Verkaufsnutzung 
sind im Einzelnen (§ 21 Abs. 1 Satz 2 BNO):

Nur bestehende Verkaufsnutzungen dürfen ersetzt werden.
Ein  Ersatz  erfordert  einen  "unmittelbaren  betrieblichen  und 
branchenmässigen  Zusammenhang  mit  dem  bestehenden 
Gärtnerei  und Gartenbaubetrieb".
Das  Verkehrsaufkommen  hat  im  gleichen  Rahmen  zu  blei
ben.
4.2.(…)
5.
5.1. 5.2.
5.3.
5.3.1.
Die  Gemeinden  sind  zum  Erlass  kommunaler  Bau   und  Nut

zungsvorschriften  von  Verfassung  und  Gesetz  ermächtigt  und  auch 
verpflichtet  (§§ 45  und  47  KV;  vgl.  auch  Art. 2  Abs. 1  RPG  und 
§§ 13 ff. und 46 ff. BauG). Der Nutzungsplan gemäss § 15 BauG ist 
ein  Rahmennutzungsplan  (Art. 14  RPG),  der  die  zulässige  Nutzung 
von  Grundstücken  verbindlich  regelt  (Art. 21  Abs. 1  RPG)  und  in 

welchem  die  Gemeinde  die  raumwirksamen  Zielvorstellungen  um
setzt  (vgl.  dazu  Richtplan  2011,  Planungsanweisungen  im  Richt
planbeschluss  S  1.1).  Die  Planungspflicht  umfasst  Anforderungen 
inhaltlicher  Natur  an  die  Nutzungsplanung;  inhaltliche  Vorgaben 
ergeben sich aus den Planungszielen (Art. 1 RPG) und den Planungs
grundsätzen  (Art. 3  RPG),  welche  die  Behörden  bei  der  Nutzungs
planung zu prüfen haben (Art. 2 RPV; AGVE 2001, S. 266, Erw. 2e; 
vgl.  auch  PIERRE  TSCHANNEN,  in:  Kommentar  RPG,  Zürich  2010, 
Art. 2 N 37 ff.). Mit der Nutzungsplanung wird das Gemeindegebiet 
in verschiedene Nutzungszonen eingeteilt und werden Art und Mass 
der  Nutzung  geregelt.  Die  Gemeinden  können  dabei  insbesondere 
Bauzonen  mit  differenzierten  Nutzungen  ausscheiden  (vgl.  § 15 
Abs. 1 und Abs. 2 BauG). Bei der Ausscheidung und Definition der 
verschiedenen  Zonen  geniessen  die  Gemeinden  aufgrund  von  § 106 
KV verfassungsrechtliche Autonomie.

5.3.2.
Kommunale  Zonenvorschriften  führen  zu  Beschränkungen  des 
Eigentums und sind mit der Eigentumsgarantie (Art. 26 BV) und der 
Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 BV) vereinbar, sofern die Einschränkun
gen durch die Raumplanung bedingt sind, im Zielbereich von Art. 75 
Abs. 1  BV  liegen  und  die  Wirtschaftsfreiheit  dadurch  nicht  völlig 
ihres  Gehalts  entleert  wird  (BGE  110  Ia  167).  Die  Beschränkungen 
müssen sodann verhältnismässig sein (vgl. ULRICH HÄFELIN/GEORG 
MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6.  Auf
lage, Zürich 2010, Rz. 2062 ff.).

Planungsrechtlich  sind  Wohn   und  Arbeitsgebiete  einander 
zweckmässig  zuzuordnen (Art. 3 Abs. 3 lit. a RPG) und es sind mit 
Mitteln  der  Raumplanung  günstige Voraussetzungen  für  die Versor
gung mit Gütern und Dienstleistungen sicherzustellen (Art. 3 Abs. 3 
lit. d  RPG).  Mit  diesen  Planungsgrundsätzen  werden  die  Planungs
ziele  von Art. 1  Abs. 2  lit. d  RPG  und  die  Förderung  der  günstigen 
Rahmenbedingungen für die private Wirtschaft (Art. 1 Abs. 2 lit. bbis 
RPG, Fassung ab 1. Mai 2014; Art. 94 Abs. 3 BV) konkretisiert. Ver
fahrensrechtlich  sind  die  massgebenden  öffentlichen  Interessen  an 
der  Siedlungsgestaltung  und  die  privaten  Interessen  zu  ermitteln. 
Diese  Interessen  sind  einzeln  zu  beurteilen  und  deren Vereinbarkeit 

mit der anzustrebenden räumlichen Entwicklung und den möglichen 
Auswirkungen  ist  zu  berücksichtigen.  Die  Interessenabwägung  ist 
umfassend  vorzunehmen  und  in  der  Begründung  der  Planungsent
scheide darzulegen (Art. 3 Abs. 1 und 2 RPV). Massstab für die In
teressenabwägung und  beurteilung bilden neben den Planungszielen 
und Grundsätzen auch die kantonalen Vorschriften (BGE 134 II 97, 
Erw. 3.1 mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts vom 16. Juli 2013 
[1C_534/2012], Erw. 2.3.2; AGVE 2004, S. 143, Erw. 7a).

5.4.
(…)
Die Spezialzone Gärtnerei ist gemäss § 10 Abs. 1 BNO, wie die 
angrenzenden Zonen für öffentliche Bauten (OEB) und für Sport und 
Freizeit (SF), eine Bauzone. Die Liegenschaften befanden sich früher 
in der Landwirtschaftszone und wurden für die Bedürfnisse des Gar
tenbau   und  Gärtnereibetriebs  der  Beschwerdeführerin  sukzessive 
überbaut und 1991 bzw. 1993 eingezont. Die historische Entstehung 
ändert  nichts  daran,  dass  mit  der  Einzonung  keine  landwirtschaft
liche Spezialzone mehr besteht (vgl. zu landwirtschaftlichen Spezial
zonen Art. 16a Abs. 3 RPG und Art. 34 bis Art. 38 RPV; BERNHARD 
WALDMANN/PETER  HÄNNI,  Raumplanungsgesetz,  Bern  2006, 
Art. 16a N 30 ff.). Für die Spezialzone SG gelten die Planungsgrund
sätze  für  das  Siedlungsgebiet  und  die  (allgemeinen)  Bestimmungen 
für Bauzonen.
5.5. (…)
5.6.
Die  angefochtenen  Bestimmungen  in  § 21  Abs. 1  Satz  2  BNO 
sind  mit  der  Eigentumsfreiheit  nur  soweit  vereinbar,  als  sie  zur 
planerischen Umsetzung der "Ortsbildteile Zäsur" in der Zone SG er
forderlich  und  auch  verhältnismässig  sind  (vgl.  Erw. 5.3.2).  In  der 
Zone  SG  sind  Bauten  wie Treibhäuser,  Büros, Werkstätten, Abstell
räume  und  betriebsnotwendige  Wohnungen  zulässig,  welche  der 
Gärtnerei und dem Gartenbau dienen (§ 21 Abs. 1 Satz 1 BNO). § 21 
Abs. 2  und  3  BNO  regeln  die  Einpassung  der  Nutzungen,  auch  der 
Verkaufsnutzungen bis max. 3'000 m2 Nettoladenfläche, ins Ortsbild 
und in die Umgebung. Die zusätzlichen Nutzungsregelungen in § 21 
Abs. 1 Satz 2 BNO, wonach nur Ersatz für bestehende Verkaufsnut

zungen  neu  erstellt  werden  darf,  referenziert  an  die  aktuelle,  beste
hende  Nutzungsfläche  von  2'975  m2;  zonenkonform  ist  eine  Netto
verkaufsfläche von 3'000 m2. Für die Beschränkung der Nettoladen
fläche auf die bereits bestehende Verkaufsnutzung und die Vorausset
zung, dass die Verkaufsnutzung nur als "Ersatz neu" erstellt werden 
kann,  fehlt  daher  eine  raumplanerische  Begründung.  Eine  Ver
mischung  von  Regelungen  einer  Spezialzone  im  Landwirtschafts
gebiet mit den Nutzungsregeln für die Bauzone SG widerspricht den 
planungsrechtlichen  Vorgaben  an  eine  Bauzone  (WALDMANN/ 
HÄNNI,  a.a.O.,  Art. 15  N 42).  Die  beiden  Einschränkungen  werden 
auch  dem  Planungsgrundsatz  in  Art. 3  Abs. 3  lit. d  RPG  und  der 
Verpflichtung,  durch  Bauvorschriften  günstige Voraussetzungen  u.a. 
für  die  Versorgung  mit  Gütern  und  Dienstleistungen  zu  schaffen 
(TSCHANNEN, a.a.O., Art. 3 N 58 mit Hinweisen), nicht gerecht. Sie 
schränken  auch  entgegen  Art. 1  Abs. 2  lit. b  RPG  die  wirtschaftli
chen Entfaltungsmöglichkeiten der Beschwerdeführerin ein.

Die  optische  Trennung  der  Ortsteile  D.  und  E.  erfordert  die 
beanstandeten  Beschränkungen  nicht.  Mit  der  zulässigen  Bauhöhe 
(eingeschossige  Bauten)  in  § 10  Abs. 1  BNO  und  der  Rücksicht
nahme  auf  das  Ortsbild  (§ 21  Abs. 3  BNO)  ist  die  Erscheinung  der 
Bauten  geregelt.  Für  die  "Ortsbildteile Zäsur"  hat  die  beanstandete 
Einschränkung keine Bedeutung.

Aus den gleichen Gründen und vor allem auch mit Blick auf die 
zonengemässe  Nutzung  (§ 21  Abs. 1  Satz  1  BNO;  "Gärtnerei  und 
dem  Gartenbau  dienende  Nutzung")  ist  ein  rechtlicher  Gehalt  der 
weiteren  Einschränkung  des  "unmittelbaren  betrieblichen  und  bran
chenmässigen  Zusammenhangs"  mit  dem  bestehenden  Gärtnerei  
und  Gartenbaubetrieb  nicht  erkennbar.  Soweit  es  darum  geht,  mit 
dieser Sonderbestimmung die Besitzstandsgarantie zu konkretisieren, 
widerspricht diese Bestimmung dem kantonalen Recht. Die kantona
len  Bestimmungen  über  die  Besitzstandsgarantie  (§ 68  BauG)  sind 
im Verhältnis zu den Gemeinden abschliessend (AGVE 2000, S. 250, 
Erw. 2c mit Hinweisen; 1986,  S. 243, Erw. 3b; 1983,  S. 174, Erw. 3 
mit  Hinweisen).  Das  kantonale  Recht  erlaubt  den  Gemeinden  eine 
Einschränkung  oder  ein  Verbot  der  zeitgemässen  Erneuerung  in 
Schutzzonen  (§ 68  lit. a  BauG);  die  Zone  SG  ist  keine  Schutzzone. 

Die kommunalen Nutzungsvorschriften können sodann einer  zonen
widrigen  Erweiterung,  einem  Umbau  oder  einer  Zweckänderung 
bestehender, zonenfremder Bauten entgegenstehen. Eine Erweiterung 
der  Besitzstandgarantie  gemäss  § 68  BauG  durch  kommunale  Nut
zungsvorschriften ist generell ausgeschlossen (vgl. dazu VGE IV/52 
vom  26. Mai  2014  [WBE.2011.301],  Erw. II/3.5  =  AGVE  2014, 
S. 172 ff.).  Soweit  die  beanstandeten  Beschränkungen  die  Be
sitzstandsgarantie  für  bestehende  Bauten  und  Anlagen  zu  Gunsten 
der Beschwerdeführerin modifizieren wollten, sind sie daher rechts
widrig.

Die  beanstandeten  Beschränkungen  der  zonenkonformen  Nut

zung  lassen  sind  durch  das  geltend  gemachte  öffentliche  Interesse 
(Ortsbildteil Zäsur)  nicht  hinreichend  rechtfertigen.  Zonenbestim
mungen  dürfen  grundsätzlich  nicht  in  dem  Sinne  statisch sein,  dass 
ein  planerischer  Entscheid  die  bestehende  Bebauung  oder  Nutzung 
als unveränderbar voraussetzt. Die Nutzungsvorschriften in der Zone 
SG  sind  deshalb  auf  die  erwünschte  Entwicklung  und  Ordnung  der 
Besiedlung auszurichten (Art. 75 Abs. 1 BV), weshalb sich einander 
gegenüberstehende  Interessen  oder  Konflikte  nach  Massgabe  der 
Planungsziele optimal anzugleichen sind (vgl. zum Ganzen BGE 119 
Ia  362,  Erw. 5;  AGVE  1990,  S. 130).  Eine  Planung,  welche  die 
zonenkonforme  Überbauung  in  einer  Arbeitszone  auf  den  beste
henden Bauzustand zementiert, erfordert daher erhebliche öffentliche 
Interessen, welche hier nicht geltend gemacht werden und auch nicht 
ersichtlich  sind.  Das  von  der  Vorinstanz  angeführte  Interesse  an 
zusätzlichen  Gebieten  für eine  öffentliche  Nutzung  ist  aufgrund  der 
Zonierung  in  die  Zone  SG  nicht  massgebend.  Die  Ortsbildtrennung 
durch öffentliche Nutzungen des Gebiets F. oder die Rücksichtnahme 
auf  solche  ist  kein  massgebendes  planungsrechtliches  oder  öffent
liches  Interesse,  da  mit  der  Zuweisung  in  die  Zone  SG  öffentliche 
Nutzungsinteressen  für  die  Beurteilung  der  Zonenkonformität 
ausscheiden. Abgesehen davon ist die Unterscheidung mit Bezug auf 
die  Ablesbarkeit  der  "Ortsbildteile Zäsur"  zwischen  (eingeschossi
ger)  öffentlicher  Nutzung  und  (eingeschossiger)  zonengemässer 
gewerblicher  Nutzung  schwer  nachvollziehbar.  Die  Sicherstellung 
oder  Gewährleistung  zukünftiger  öffentlicher  Nutzungen  mittels 

Nutzungsbeschränkungen  in  einer  Gewerbezone  ist  schliesslich  mit 
Art. 26 BV und Art. 27 BV nicht vereinbar.

Damit erweisen sich die Beschränkungen der Nettoladenfläche, 
soweit  sie  die  Nutzung  auf  die  Neuerstellung  für  Ersatz  der  alten 
Verkaufsflächen  beschränken  und  einen  "unmittelbaren"  betriebli
chen  und  branchenmässigen  Zusammenhang  mit  dem  bestehenden 
Betrieb der Beschwerdeführerin verlangen, als rechtswidrig.

Aus den gleichen Gründen hält auch die Beschränkung des Ver

kehrsaufkommens "auf den gleichen Rahmen" einer näheren Prüfung 
nicht stand. Wie bereits erwähnt, sind für die Spezialzone Gärtnerei 
die  Bestimmungen  über  die  Bauzonen  massgebend  (vgl.  vorne 
Erw. 5.4). Die Liegenschaften der Beschwerdeführerin und auch die 
Parzelle  829  sind  unbestrittenermassen  erschlossen.  Ein  planerisch 
relevanter  Zusammenhang  zwischen  der  optischen  Markierung  der 
Ortsteiletrennung  und  dem  aktuellen  Verkehrsaufkommen  ist  nicht 
erkennbar.  Einer  raumplanerischen  Lenkung  der  Nutzung  auf  das 
bisherige,  in  seinem  Ausmass  unbekannte  und  unbestimmte  Ver
kehrsaufkommen,  stehen  zudem  rechtliche  Hindernisse  entgegen. 
Die Nutzungsplanung wurde mit Bezug auf das Verkehrsaufkommen 
in  der  Gemeinde  vorbehaltlos  genehmigt.  Besondere  planerische 
Massnahmen  zur  Beschränkung  des  Verkehrsaufkommens  im  Hin
blick auf die Kapazität des Strassennetzes sind nicht vorgesehen (vgl. 
dazu  § 15  Abs. 3  BauG;  Kapazitätsnachweis,  Empfehlungen  des 
BVU,  vom  August  2011).  Die  Nutzungsplanung  der  Gemeinde  B. 
erfüllt die Anforderungen von § 13 Abs. 2bis BauG i.V.m. § 4 Abs. 2 
BauV  (Abstimmung  der  Verkehrserzeugung).  Zudem  fehlt  ein  ko
mmunaler  Gesamtplan  Verkehr,  weshalb  die  verkehrsmässigen  Be
zugsgrössen  nicht  beurteilbar  sind.  Schliesslich  ist  auch  nicht  er
sichtlich,  inwiefern  die  kantonalen  Vorgaben  an  die  Baureife,  ins
besondere Art. 32 Abs. 2 BauG i.V.m. § 46 BauV, als Beschränkung 
bzw.  verkehrsbedingte  Bausperre  der  überlasteten  Kantonsstrasse 
(…) nicht ausreichen. Damit erweist sich auch die Beschränkung der 
Nettoverkaufsfläche  mit  Bezug  auf  das  bisherige  Verkehrsauf
kommen als unrechtmässig.

6.
6.1. (…)

6.2.
Die Aufzählung der nach kantonalem Recht zulässigen Bauzo

nen  in  § 15  Abs. 2  BauG  ist  nicht  abschliessend  (vgl.  dazu  auch 
Musterbau  und Nutzungsordnung [M BNO], Empfehlung des BVU, 
Abteilung  Raumentwicklung,  Stand  März  2014,  S. 12 ff.).  Für  die 
Gewerbe  oder Arbeitszonen (vgl. Richtplan 2011, Kap. S 1.2) kann 
die Wohnnutzung ausgeschlossen werden. Die Festlegung der zonen
spezifischen  Nutzungen  fällt  in  die  Zuständigkeit  der  Gemeinden 
(vgl.  vorne  Erw. 5.3.1).  Der  Umstand,  dass  in  der  Spezialzone  SG 
nur betriebsnotwendige Wohnungen zugelassen sind, ist daher nicht 
zu  beanstanden  (vgl.  AGVE  1999,  S. 250 ff.,  insbesondere  Erw. 5; 
WALDMANN/HÄNNI, a.a.O., Art. 18 N 8 und Art. 22 N 36). Die glei
che  Einschränkung  bezüglich Wohnen  gilt  im  Übrigen  auch  für  die 
Gewerbezone (G), welche nach der BNO die einzige alternative Ar
beitszone wäre (§ 16 Abs. 1 BNO).

Diese Beschränkung der Wohnnutzung besteht, weil die Grund

stücke  der  Beschwerdeführerin  zusammen  mit  der  Parzelle  829  der 
Spezialzone  SG  zugewiesen  sind,  die  der  gewerblichen  Nutzung 
vorbehalten ist. Mit dieser Zonierung des Betriebs der Beschwerde
führerin  wurde  die  "Ortsbildteile Zäsur"  umgesetzt.  Diese  Zielset
zung  wäre  bei  einer Ausdehnung  des  Zonenzwecks  auf  eine Wohn
nutzung  insofern  beeinträchtigt,  als  kein  eindeutiger Unterschied  zu 
den gemischten Zonen mehr bestünde.

Die Gemeinden sind nicht verpflichtet, in der Nutzungsplanung 

gemischte  Zonen  auszuscheiden.  Der  Umstand,  dass  die  Wohnnut
zung  auf  der  Parzelle  829  besitzstandsgeschützt  ist,  vermag  keine 
Änderung des Zonenzweckes zu begründen; die Beschränkung ist in 
einer  Arbeitszone  auch  nicht  unverhältnismässig.  Damit  erweisen 
sich  dieser  Antrag  der  Beschwerdeführerin  und  der  Eventualantrag 
als unbegründet.

27

Zuschlagskriterien; Preisgewichtung, Qualität

Grundsätze  zur  Preisgewichtung;  eine  Gewichtung  des  Preises  mit 
22 %  für  eine  durchschnittlich  komplexe  Beschaffung  ist  zu  tief 
(Erw. 3.2 und 3.3).
Unzulässige  Besserbewertung  von  Angeboten,  die  lokale  Subunter
nehmer  berücksichtigen,  beim  Zuschlagskriterium  "Qualität" 
(Erw. 4.3.).

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 11. Juni 2015 in Sachen A. 

AG gegen Einwohnergemeinde B. (WBE.2015.70).

Aus den Erwägungen

3.2.
Dem  Zuschlagskriterium  "Preis"  kommt  zwar  nicht  grundsätz

lich  ein  höheres  Gewicht  zu  als  den  übrigen  Kriterien  (PETER 
GALLI/ANDRÉ MOSER/ELISABETH LANG/MARC STEINER, Praxis des 
öffentlichen  Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 
2013,  Rz. 879).  Nach  der  Rechtsprechung  des  Bundesgerichts  darf 
die  Gewichtung  des  Preises  allerdings  auch  bei  komplexen 
Beschaffungen  20 %  nicht  unterschreiten,  ansonsten  der  Grundsatz, 
dass  das  wirtschaftlich  günstigste  Angebot  den  Zuschlag  erhalten 
soll,  seines  Gehalts  entleert  werde  (BGE 129  II  313 ff.,  327).  Das 
Verwaltungsgericht  des  Kantons  Graubünden  hat  in  einem  Urteil 
vom 14. März 2014 festgehalten, dem Preis komme bei der Mehrzahl 
der  öffentlichen  Arbeitsvergaben  "in  markanter  Weise  das  Haupt
gewicht  zu".  Es  könne  dabei  als  allgemeine  Faustregel  gesagt 
werden, dass dem Preis umso höheres Gewicht zuzuerkennen sei, je 
einfacher  der  Schwierigkeitsgrad  der  Auftragserfüllung  sei.  Bei 
Aufgaben mittlerer Komplexität solle die Gewichtung des Preises in 

der  Regel  nicht  weniger  als  50 %  betragen  (Urteil  des  Verwal
tungsgerichts des Kantons Graubünden vom 18. März 2014 [U 14 9], 
Erw. 2  mit  Hinweis).  Auch  das  Verwaltungsgericht  des  Kantons 
Zürich  hat  erklärt,  der  Preis  dürfe  bei  einer  Vergabe,  deren 
Gegenstand  nicht  als  überdurchschnittlich  komplex  bezeichnet  wer
den könne, nicht nur mit 20 % gewichtet werden (Urteil des Verwal
tungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  12. Januar  2011 
[VB.2010.00568], Erw. 5.5; vgl. auch Urteil des Verwaltungsgerichts 
des  Kantons  Zürich  vom  8. September  2010  [VB.2009.00393], 
Erw. 4.2).
3.3.
Vorliegend  geht  es  um  die Vergabe  eines  Generalunternehmer

auftrags  für  die  Erstellung  eines  neuen  Schulhauses. Vorgesehen  ist 
ein  zweigeschossiger  Neubau.  In  den  Rahmenbedingungen  ist  unter 
Ziff. 1.3 folgender zusammenfassender Projektbeschrieb enthalten:

"Ein exakt gesetzter neuer zweigeschossiger Neubau ersetzt das beste
hende Schulhaus aus den 60 er Jahren.
Das  einfach  organisierte  Unterstufenschulhaus  mit  4 Klassenzimmern 
und Gruppenräumen wird durch eine zweigeschossige Halle erschlos
sen, welche auch für kleine Veranstaltungen und als Aula dienen.
An  das  bestehende  Untergeschoss  von  Gebäude 377  wird  seitlich  ein 
neuer UG Bereich angefügt. Rohbau im Untergeschoss in Stahlbeton. 
Innenwände  im  UG  in  Kalksandstein.  Der  zweigeschossige  Neubau 
wird  auf  die  bestehende/neue  UG Decke  bzw.  Fundamentplatte  in 
einer Holzelementbauweise erstellt."
In Ziff. 1.4 der Rahmenbedingungen wird unter dem Titel "Ziel

setzungen und Aufgabenstellung" festgehalten, dass das Gebäude als 
neues und zeitgemässes Schulhaus ab Oktober 2015 genutzt werden 
soll  und  mit  moderner,  effizienter  Infrastruktur  und  Haustechnik 
ausgerüstet  sein  werde.  Das  Bauwerk  sei  als  Minergiegebäude  ge
plant. Das Bauwerk werde "innert kurzer Bauzeit und unter Kosten
druck" erstellt. Trotzdem müsse es die funktionalen und ästhetischen 
Ansprüche des Bauherrn vollauf befriedigen. Die Innovation bestehe 
darin, durch geschickte Konzepte, Detaillierung und Materialisierung 
diese  Ziele  zu  erreichen.  Gemäss  Ziff. 1.5  der  Rahmenbedingungen 
haben  die  Angebote  die  komplette  bezugsbereite  und  mängelfreie 

Anlage zu beinhalten sowie die Kostenvorgaben und Termine zu be
stätigen.

Der  detaillierte  Projektbeschrieb  ergibt  sich  aus  Teil 02  ("Pro

jekt") der Ausschreibungsunterlagen. 

Aufgrund  der Ausschreibungsunterlagen  ist  beim  vorliegenden 
Generalunternehmerauftrag  von  einer  durchschnittlich  komplexen 
Beschaffung auszugehen. Aus den zur Verfügung stehenden Unterla
gen  ergeben  sich  keinerlei Anhaltspunkte  dafür,  dass  die  Erstellung 
des  Schulhausneubaus  in  Holzelementbauweise  für  den  General
unternehmer  mit  ausserordentlichen  Schwierigkeiten  (z.B.  unge
wöhnlich  problematische  Baugrundverhältnisse)  verbunden  wäre. 
Auch  von  Seiten  der  Vergabestelle  wird  nichts  Derartiges  vorge
bracht.  Für  eine  gewisse  Komplexität  der  Aufgabe  sprechen 
höchstens der bestehende Termin  und Kostendruck, wobei sich ge
rade letzterer aber nicht als Argument für eine tiefe Preisgewichtung 
anführen lässt. Im Gegenteil. Vor diesem Hintergrund ist die Gewich
tung des bereinigten Angebotspreises mit lediglich 22 % als mit dem 
Grundsatz,  dass  der  Zuschlag  dem  wirtschaftlich  günstigsten Ange
bot zu erteilen ist, nicht zu vereinbaren. Dem bereinigten Angebots
preis  hätte  im  vorliegenden  Fall  vielmehr  ein  Gewicht  von  min
destens  50 %  zukommen  müssen,  zumal  gemäss  Vergabestelle  die 
kostengünstige Realisierung des Vorhabens ein wesentliches Ziel der 
Vergabe des GU Auftrags ist.

3.4. 3.5. (...)
4.
4.1. 4.2. (...)
4.3.
Gemäss  § 11  Abs. 1  SubmD  muss  bei  der  Vergabe  eines Auf
trags  an  ein  General   oder  Totalunternehmen  jedes  an  der  Ausfüh
rung  beteiligte  Subunternehmen  die  Bedingungen  gemäss  den  §§ 3 
und  10 SubmD  erfüllen.  Vergaben  an  General   oder  Totalunterneh
men können mit der Auflage verbunden werden, sich bei der Weiter
vergabe an die Vorschriften des SubmD zu halten. Die Vergabestelle 
kann "die Bekanntgabe der Namen und den Sitz aller an der Ausfüh
rung  des  Auftrags  beteiligten  Subunternehmen  verlangen"  (§ 11 
Abs. 2 SubmD).

Im  vorliegenden  Fall  hat  die  Vergabestelle  in  den  Ausschrei
bungsunterlagen  der  Generalunternehmer Submission  das  Teilkrite
rium "Aussage Subunternehmer & vorgeschlagene Unternehmer" als 
Bestandteil des Zuschlagskriteriums "Qualität" definiert. Der Verga
bestelle  ging  es  hier  darum,  "ortsansässige  Unternehmen  und  Per
sonen (Steuerzahler, Gewerbe, Angestellte usw.) aus dem Dorf oder 
der  näheren  Umgebung  im  Vergabeprozess"  mitberücksichtigen  zu 
können. Die Ausschreibungsunterlagen enthielten entsprechend eine 
umfangreiche  Liste  von  möglichen  Subunternehmern  für  die  ein
zelnen Arbeitsgattungen.  Dabei  handelt  es  sich  vorwiegend  um  lo
kale bzw. regionale Unternehmungen. In der Beilage 7 zum Eingabe
formular  hatten  die  Anbieter  die  Subunternehmer  aufzulisten. 
Grundsätzlich  muss  es  zulässig  sein,  dass  die  Auftraggeberin  im 
(sachlich)  begründeten  Einzelfall  einen  vom  Anbieter  genannten 
Subunternehmer zurückweisen kann. Sodann kann die Vergabestelle 
auch  bestimmte  Leistungen  explizit  vom Angebot  für  den  Gesamt
auftrag ausnehmen und den Anbietenden diesbezüglich einen von ihr 
selbst  bestimmten  bzw.  durch  eine  korrekte  "Vorsubmission"  er
mittelten  Subunternehmer  (und  dessen  Offerte)  vorgeben.  Dies  ist 
möglich,  wenn  der  betreffende  Subunternehmerauftrag  entweder 
direkt (freihändig) vergeben werden kann oder der vorgegebene Sub
unternehmer  bereits  vorgängig  in  einem  ordentlichen  Submis
sionsverfahren  (z.B.  Einladungsverfahren)  ermittelt  worden  ist.  In 
diesem  engen  Rahmen  besteht  die  Möglichkeit,  in  der  General
unternehmer Submission lokale Subunternehmer vorzugeben. 

Vorliegend  hat  die  Vergabestelle  in  der  Ausschreibung  weder 
klar  verlangt,  dass  die  Subunternehmer  in  der  Offerte  zu  benennen 
sind,  noch  hat  sie  einzelne  –  aufgrund  einer  rechtmässigen Vorsub
mission  bestimmte  –  Subunternehmer  verbindlich  vorgegeben.  Sie 
hat  sich  vielmehr  darauf  beschränkt,  den  Anbietern  in  den  Aus
schreibungsunterlagen  eine  Reihe  möglicher  (bzw.  von  ihr  ge
wünschter) Subunternehmer zu benennen. Diejenigen GU Angebote, 
welche  diese  Auswahl  möglichst  umfassend  berücksichtigt  haben, 
wurden beim Teilkriterium "Aussage Subunternehmer & vorgeschla
gene  Unternehmer"  dann  besser  bewertet.  Die  Bewertung  der  As
pekte  "benachbarte  Subunternehmer"  und  der  "Bausumme  benach

barter Subunterunternehmer" beim Teilkriterium "Aussage Subunter
nehmer & vorg. Unternehmer" ist klarerweise unzulässig. Zum einen 
ist  ein  sachlicher  Zusammenhang  mit  dem  Zuschlagskriterium 
"Qualität"  nicht  ersichtlich;  zum  anderen  ist  der  Einbezug  solcher 
Aspekte,  die  ausschliesslich  der  Förderung  bzw.  Bevorzugung  des 
lokalen  und  regionalen  Gewerbes  dienen, 
in  die  Bewertung 
klarerweise  binnenmarktgesetzwidrig.  Fragwürdig  erscheint  es  aber 
auch, unter dem Zuschlagskriterium "Qualität" zu bewerten, ob und 
in  welchem  Umfang  im  Angebot  für  die  Arbeitsgattungen  bereits 
Subunternehmer benannt (definiert) wurden. Eine solche Bewertung 
würde  nur  dann  Sinn  machen,  wenn  die  von  den  vorgeschlagenen 
Subunternehmern zu erwartende Qualität (z.B. aufgrund deren Erfah
rung,  Referenzen)  auch  näher  geprüft  und  beurteilt  worden  wäre. 
Dies war vorliegend nicht der Fall. Bewertet wurde lediglich, ob und 
in  welchem  Umfang  die  Subunternehmer  für  die  einzelnen  Ar
beitsgattungen  bereits  bestimmt  worden  waren.  Es  scheint  damit 
gerechtfertigt,  das  Teilkriterium  "Aussage  Subunternehmer  &  vor
geschlagene Unternehmer" für die Bewertung ausser Acht zu lassen. 
Bei  der  Beschwerdeführerin  sind  damit  4  Punkte  und  bei  der  Zu
schlagsempfängerin 7.5 Punkte aus der Bewertung zu streichen.

28

Beschwerdebefugnis
Mitglieder  einer  Arbeitsgemeinschaft,  die  als  einfache  Gesellschaft  auf
tritt,  müssen  gegen  einen  Ausschluss  gemeinsam  Beschwerde  führen. 
Wird die Beschwerde nicht rechtzeitig im Namen aller Mitglieder der Ar
beitsgemeinschaft erhoben, ist auf die Beschwerde nicht einzutreten.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  22. Oktober  2015  in  Sa

chen A. GmbH gegen B. AG (WBE.2015.337).

Aus den Erwägungen

2.2.2.
Die  Beschwerdeführerin  hat  als  Mitglied  einer Arbeitsgemein

schaft (bestehend aus der C. GmbH und der Beschwerdeführerin) am 
Vergabeverfahren teilgenommen. Arbeitsgemeinschaften treten regel
mässig in der Form der einfachen Gesellschaft (Art. 530 ff. OR) auf, 
die  als  Vertrags   bzw.  Gesellschaftszweck  meist  die  gemeinsame 
Ausführung  des  zu  vergebenden  Auftrags  hat  (VGE III/132  vom 
29. September 1998 [BE.98.00223], S. 5; PETER GAUCH, Der Werk
vertrag,  5. Auflage,  Zürich/Basel/Genf 2011,  Rz. 243,  245).  Von 
einer einfachen Gesellschaft ist auch im vorliegenden Fall auszuge
hen. 

Insbesondere  im  Bereich  des  öffentlichen  Beschaffungswesens 

ist  allgemein  anerkannt,  dass  die  Mitglieder  einer  Arbeitsgemein
schaft, die gemeinsam Gläubiger von Gesellschaftsforderungen sind 
(Art. 544 Abs. 1 OR), von einem Nicht Zuschlag nicht einzeln, son
dern nur als Partnerschaft betroffen sind. Das Recht zur Beschwerde 
gegen eine solche Verfügung mit dem Ziel, den Zuschlag dennoch zu 
erhalten, kommt deshalb nur allen gemeinsam zu und muss – gleich 
wie die notwendigen Streitgenossen im Zivilprozess – auch gemein
sam  ausgeübt  werden  (BGE 131  I  160 f.  mit  diversen  Hinweisen  = 
Pra 2006, S. 195; Urteil des Bundesverwaltungsgerichts vom 20. Juli 
2009 
[B 2561/2009],  Erw. 3.3 ff.;  Baurechtsentscheide  Kanton 
Zürich  [BEZ] 2000  Nr. 7,  S. 23 f.;  Rechenschaftsbericht  über  die 
Rechtspflege  des  Kantons  Uri  [RB  Uri]  2004/05,  S. 109;  vgl.  auch 
VGE III/132 vom 29. September 1998 [BE.98.00223], S. 5; MARTIN 
BERTSCHI, 
[Hrsg.],  Kommentar  VRG, 
3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2014, § 21 N 43; ROBERT WOLF, Der 
Rechtsschutz  im  öffentlichen  Beschaffungswesen,  in:  ISABELLE 
HÄNER/BERNHARD  WALDMANN  [Hrsg.],  Brennpunkte  im  Verwal
tungsprozess,  Zürich/Basel/Genf 2013  [nachfolgend:  Rechtsschutz], 
S. 173 mit Hinweisen). Gleiches muss bei einer Verfügung über den 
Ausschluss  vom  Verfahren  (oder  z.B.  einem  benachteiligenden 
Präqualifikationsentscheid  im  selektiven  Verfahren,  vgl.  BEZ 2000 
Nr. 7, S. 23 ff. sowie Beschluss des Verwaltungsgerichts des Kantons 

in:  ALAIN  GRIFFEL 

Zürich  vom  5. Mai  2010  [VB.2009.00667],  Erw. 2.4)  gelten.  Auch 
hier sind die Mitglieder einer Arbeitsgemeinschaft nicht einzeln, son
dern nur als Partnerschaft betroffen. Das Recht zur Beschwerde ge
gen  eine  solche  Verfügung  mit  dem  Ziel,  weiterhin  am  Ver
gabeverfahren  teilzunehmen  und  den  Zuschlag  zu  erhalten,  müssen 
sie deshalb gemeinsam ausüben.

Für  die  Arbeitsgemeinschaft  als  Ganzes  oder  ihre  andern 

Mitglieder kann das einzelne Mitglied somit nicht Beschwerde füh
ren.  Möglich  ist  die  Beschwerdeführung  indes  im  Namen  und  mit 
Vollmacht aller Mitglieder der Gemeinschaft (BEZ 2000 Nr. 7, S. 23; 
BGE 131 I 161 mit Hinweisen = Pra 2006, S. 195). Voraussetzung ist 
allerdings, dass die Beschwerde rechtzeitig im Namen aller Mitglie
der erhoben wurde; eine nachträgliche Erklärung, dass diese weiter
hin bereit seien, den Auftrag auszuführen, genügt nicht (vgl. ROBERT 
WOLF,  Die  Beschwerde  gegen  Vergabeentscheide  –  Eine  Übersicht 
über  die  Rechtsprechung  zu  den  neuen  Rechtsmitteln, 
in: 
ZBl 104/2003, S. 16; vgl. auch BEZ 2000 Nr. 7, S. 23; Beschluss des 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  5. Mai  2010 
[VB.2009.00667],  Erw. 2.4).  In  solchen  Fällen  ist  daher  auch  keine 
Frist  für  das  nachträgliche  Beibringen  weiterer  Vollmachten  anzu
setzen (BEZ 2000 Nr. 7, S. 23).

2.2.3.
Vorliegend  erhob  die  Beschwerdeführerin  die  Beschwerde  im 
eigenen  Namen.  Der  Beschwerde  vom  18. August  2015  kann  nicht 
entnommen werden, dass sie auch im Namen der C. GmbH erhoben 
würde.  Es  wird  an  keiner  Stelle  dargelegt  oder  auch  nur  erwähnt, 
dass gleichzeitig auch die C. GmbH Beschwerde führte. Solches lässt 
sich  auch  nicht  aus  dem  einleitenden  Satz  der  Beschwerde "hiermit 
führen wir gegen den Ausschluss aus dem Vergabeverfahren [...] Be
schwerde [...]" ableiten; die Formulierung "wir" lässt sich mit Blick 
auf  die  Beschwerdeschrift  nur  so  verstehen,  dass  damit  die  Be
schwerdeführerin,  welche  ein  Unternehmen  und  in  der  Rechtsform 
einer GmbH organisiert ist, gemeint war. Die mit der Replik einge
reichte Bestätigung der C. GmbH vom 11. September 2015, wonach 
sie, die C. GmbH, mit der Beschwerdeführerin am 17. August 2015 
vereinbart  (bzw.  diese  beauftragt)  habe,  die  Beschwerde  gegen  die 

Ausschlussverfügung  auch  in  ihrem  Namen  einzureichen,  ändert 
schliesslich  nichts  an  der  Tatsache,  dass  die  Beschwerde  einzig  im 
Namen der Beschwerdeführerin erhoben worden ist. 

Da die Beschwerde somit nicht rechtzeitig im Namen aller Mit

glieder  der  Arbeitsgemeinschaft  erhoben  wurde,  darf  darauf  nicht 
eingetreten werden.

2.2.4.
Im  Weiteren  könnte  man  sich  die  Frage  stellen,  ob  die 
Beschwerdeführerin  allenfalls  mit  Blick  auf  die  Praxis,  wonach 
einem  einzelnen  Gesamthandschafter  eine  selbstständige  Anfech
tungsbefugnis  zuerkannt  wird,  wenn  das  Rechtsmittel  darauf  aus
gerichtet  ist,  eine  belastende  oder  pflichtbegründende  Anordnung 
abzuwenden  (siehe  etwa  BGE 131  I  161  =  Pra  2006,  S. 196; 
BEZ 2000  Nr. 7,  S. 23 f.),  selbstständig  gegen  die  Ausschlussver
fügung  vorgehen  konnte.  Dies  ist  zu  verneinen:  Gleich  wie  die  Be
schwerde gegen einen Zuschlag oder gegen einen Präqualifikations
entscheid  im  selektiven  Verfahren  ist  auch  die  Beschwerde  gegen 
eine Ausschlussverfügung nicht darauf gerichtet, eine die Arbeitsge
meinschaft  belastende  oder  verpflichtende  Anordnung  abzuwehren, 
sondern vielmehr auf den Vorteil, der sich aus dem Verbleib im Ver
fahren  bzw.  dem  Zuschlag  ergibt  (vgl.  BGE 131  I  161  =  Pra 2006, 
S. 196). Bei diesen angestrebten Rechtsfolgen handelt es sich zudem 
um  "unteilbare"  Leistungen,  die  nur  an  die Arbeitsgemeinschaft  als 
Ganzes  ergehen  können.  Insofern  unterscheidet  sich  die  Rechtslage 
von  den  Situationen,  bei  welchen  die  Rechtsprechung  die  Geltend
machung  eines  der  Gesamthandschaft  zustehenden  Leistungs
anspruchs  durch  ein  einzelnes  Mitglied  zugelassen  oder  zumindest 
erwogen  hat  (vgl.  BGE 131  I  161  =  Pra 2006,  S. 196;  BEZ 2000 
Nr. 7,  S. 24).  Die  Beschwerdeführerin  ist  daher  auch  aus  diesem 
Blickwinkel nicht zur Beschwerde befugt. 

2.2.5.
Hinzuweisen ist schliesslich, dass vorliegend auch kein Fall zur 
Beurteilung steht, in welchem ein Vertrag zwischen der Vergabestelle 
und  dem  Zuschlagsempfänger  bereits  abgeschlossen  worden  wäre 
und in dem die Beschwerde nicht mehr auf den Verbleib im Verfah
ren bzw. den Zuschlag der Beschaffung zielte, sondern auf die Fest

stellung  der  Rechtswidrigkeit  (vgl.  BGE  131  I  163 ff.  =  Pra  2006, 
S. 197 ff.).  Es  kann  daher  offen  bleiben,  ob  ein  einzelnes  Mitglied 
einer Arbeitsgemeinschaft in  letzterer Konstellation  im  eigenen  Na
men  zur  Beschwerde  befugt  wäre  (zur  Praxis  vgl.  z.B.  WOLF, 
Rechtsschutz, S. 173).

2.3.
Demgemäss ist auf die Beschwerde nicht einzutreten. 

29

Abbruch des Verfahrens

wichtige Gründe für den Abbruch des Verfahrens
§ 22 Abs. 2 SubmD setzt nicht voraus, dass die Vergabestelle wichtige 
Gründe  unter  Verletzung  ihrer  Sorgfaltspflichten  selber  schuldhaft 
herbeigeführt hat oder der Abbruchgrund für sie erkenn  und damit 
voraussehbar war.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 17. Dezember 2015 in Sa

chen A. AG und B. GmbH gegen Einwohnergemeinde C. (WBE.2014.417).

Aus den Erwägungen

2.
Zu prüfen ist, ob die Vergabestelle berechtigt war, das Submis

sionsverfahren abzubrechen.

2.1.
Die  Vergabestelle  ist  nicht  zum  Zuschlag  verpflichtet  (§ 22 

Abs. 1  SubmD). Aus  wichtigen  Gründen  kann  das  Verfahren  jeder
zeit  abgebrochen  oder  wiederholt  werden.  Dies  ist  gemäss  § 22 
Abs. 2 lit. a   d SubmD insbesondere zulässig, wenn:

kein Angebot eingereicht wurde, das die in der Ausschreibung oder 
den  Ausschreibungsunterlagen  festgelegten  Kriterien  und  techni
schen Anforderungen erfüllt;

auf  Grund  veränderter  Rahmen   oder  Randbedingungen  oder  we
gen  wegfallender  Wettbewerbsverzerrungen  günstigere  Angebote 
zu erwarten sind;
die  eingereichten Angebote  keinen  wirksamen  Wettbewerb  garan
tieren;
eine wesentliche Änderung der nachgefragten Leistung erforderlich 
wurde.

Diese Aufzählung  ist  nicht  abschliessend,  macht  aber  deutlich, 
dass der Abbruch des Submissionsverfahrens nicht grundlos erfolgen 
darf.  Nicht  nur  § 22  Abs. 2  SubmD,  sondern  schon  die  vorvertrag
liche Treuepflicht nach Art. 2 ZGB verbietet es nämlich der Vergabe
stelle,  dem  einzelnen  Submittenten  seine  Chance  auf  den  Zuschlag 
durch  grundlosen  Verfahrensabbruch  zu  entziehen  oder  durch  eine 
Wiederholung  des  Verfahrens  allenfalls  zu  verschlechtern.  Der 
Anbieter  darf  sich  gegenüber  einem  öffentlichen  Auftraggeber  auf 
ein  vertrauenswürdiges,  korrektes  Verhalten  verlassen  und  darauf, 
dass  die  Vergabestelle  das  ihr  zustehende  Ermessen  pflichtgemäss 
ausübt; eine grundlose Schmälerung der Chancen des einzelnen Sub
mittenten auf den Zuschlag erscheint auch unter diesem Blickwinkel 
ausgeschlossen. Bereits aus der allgemeinen, vorvertraglichen Treue
pflicht sowie aufgrund des vom öffentlichen Auftraggeber pflichtge
mäss auszuübenden Ermessens folgt daher ohne Weiteres der Grund
satz,  dass  das  Submissionsverfahren  nur  aus  wichtigen  Gründen 
abgebrochen oder wiederholt werden darf, falls nicht die Haftung aus 
culpa in contrahendo Platz greifen soll (AGVE 2003, S. 251 f.; 1999, 
S. 313 f.;  VGE III/157  vom  15. Dezember  2015  [WBE.2015.342], 
S. 5 f.; VGE III/45 vom 7. Mai 2013 [WBE.2013.133], S. 4 f.; VGE 
IV/49 vom 17. August 2006 [WBE.2006.18], S. 11; VGE III/27 vom 
20. April 2006 [WBE.2006.24], S. 4). 

Unzulässig ist ein Abbruch jedenfalls immer dann, wenn er als 
Instrument zur gezielten Diskriminierung von Anbietern und mithin 
dazu  eingesetzt  wird,  einen  missliebigen  Verfahrensausgang  abzu
wenden  oder  den  Anbieterwettbewerb  zu  unterlaufen  (BGE  134  II 
198 f.;  HANS  RUDOLF  TRÜEB,  Beschaffungsrecht,  in:  GIOVANNI 
BIAGGINI/ISABELLE  HÄNER/URS  SAXER/MARKUS  SCHOTT  [Hrsg.], 

Fachhandbuch Verwaltungsrecht,  Zürich/Basel/  Genf 2015,  S. 1052, 
Rz. 25.121).
2.2. (...)
2.3.
2.3.1.
Es ist unbestritten, dass – aus welchen Gründen auch immer  – 
keines der im Rahmen des Studienauftrags eingereichten Projekte für 
den  Umbau  des  Hotel/Restaurants  D.  in  ein  Verwaltungsgebäude 
realisierbar ist, eine Zuschlags  und anschliessende Auftragserteilung 
an einen der Teilnehmer somit nicht in Betracht kommt, sondern eine 
grundlegende  Überarbeitung  des  Vorhabens  notwendig  sein  wird. 
Damit ist ein wichtiger Grund für den Abbruch des Submissionsver
fahrens im  Sinne  von  § 22  Abs. 2  SubmD  zweifelsfrei  gegeben.  Im 
Vordergrund steht hier  § 22 Abs. 2 lit. d SubmD.  Das ursprüngliche 
Vorhaben  der  Umnutzung  des  Hotels/Restaurant  D.  in  ein  Verwal
tungsgebäude für die Gemeindeverwaltung, das Gegenstand des vor
liegenden  Studienauftrags  bildete,  dürfte  sogar  endgültig  (definitiv) 
abgebrochen  worden  sein,  da  die  Vergabestelle  davon  Abstand  ge
nommen  hat.  Gemäss  Empfehlung  der  Jury  sollte  nämlich  für  die 
Gemeindeverwaltung  eine  alternative  Lösung  gesucht  und  der  D. 
gemäss den Vorgaben der Denkmalpflege zurückhaltend saniert und 
für  Dienstleistungsbetriebe  oder  gemeindeinterne  Bedürfnisse 
(Tagesstrukturen, Bibliothek, Vereinsräume etc.) genutzt werden. Ob 
auch  ein Abbruchgrund  im  Sinne  von  § 22  Abs. 2  lit. a  SubmD  er
füllt ist, kann damit letztlich offen bleiben. Die Beschwerdeführerin
nen sind der Auffassung, ihre beiden Projekte seien in jeder Hinsicht 
ausschreibungskonform  gewesen.  Bereits  dem  Jurybericht  vom 
7. Juli  2014  ist  allerdings  zu  entnehmen,  dass  bei  der  Beschwerde
führerin 2 die Vorgabe der Trennung der Tag  und Nachtzone mit der 
offenen  Treppenerschliessung  nicht  erfüllt  sei.  Beim  Projekt  der 
Beschwerdeführerin 1  wird  auf  ein  Überangebot  an  Räumen  in  der 
Nachtzone hingewiesen, welche bewirtschaftet werden müssten und 
zu zusätzlichen Kosten führten.

2.3.2.
Nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichts des Kantons 
Zürich, auf die sich die Beschwerdeführerinnen vorliegend berufen, 

können  Umstände,  welche  den  Verfahrensabbruch  an  sich  objektiv 
zu begründen vermögen, diesen dennoch als rechtswidrig erscheinen 
lassen, wenn die Vergabestelle diese Umstände durch unsorgfältiges 
Vorgehen selber herbeigeführt hat. Dieses Ergebnis rechtfertige sich, 
weil das Vertrauen der Anbieter in den geordneten Ablauf des Verga
beverfahrens nur auf diese Weise geschützt werden könne (Urteil des 
Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom  18. Juni  2003 
[VB.2002.00283], Erw. 4d mit Hinweis auf einen Entscheid der vor
maligen Eidgenössischen Rekurskommission für das öffentliche Be
schaffungsrecht, in dem ebenfalls postuliert worden war, der [defini
tive]  Abbruch  sei  nur  dann  rechtmässig,  wenn  der  Abbruchgrund 
nicht  bereits  bei  der  Einleitung  oder  Fortführung  des  Verfahrens 
voraussehbar  gewesen  sei).  In  der  Literatur  wird  sogar  der  Stand
punkt  vertreten,  dass  –  mit Ausnahme  der  wesentlichen  Leistungs
änderung – kein wichtiger Grund angenommen  werden könne, wel
cher den Verfahrensabbruch rechtfertigen würde, wenn dieser durch 
die  Vergabestelle  selbst  verschuldet  bzw.  herbeigeführt  wurde 
(PETER  GALLI/ANDRÉ  MOSER/ELISABETH  LANG/MARC  STEINER, 
Praxis  des  öffentlichen  Beschaffungsrechts,  3. Auflage,  Zürich/ 
Basel/Genf 2013, Rz. 821). Dieser Rechtsauffassung vermag sich das 
Verwaltungsgericht  nicht  anzuschliessen.  In  einem  erst  kürzlich 
gefällten  Entscheid  (vgl.  VGE III/157  vom  15. Dezember  2015 
[WBE.2015.342],  S. 9 f.)  hielt  das  Verwaltungsgericht  fest,  § 22 
Abs. 2  SubmD  mache  das  Vorliegen  von  wichtigen  Gründen,  die 
einen Abbruch rechtfertigten, nicht davon abhängig, ob die Vergabe
stelle  diese  unter  Verletzung  ihrer  Sorgfaltspflichten  selber  schuld
haft  herbeigeführt  habe  oder  ob  der  Abbruchgrund  für  sie  erkenn  
und  damit  voraussehbar  gewesen  sei.  In  diesem  Sinne  haben  auch 
das  Bundesverwaltungsgericht  und  das  Bundesgericht  festgestellt, 
dass  Unsorgfalt  seitens  der  Vergabestelle  bei  der  Beurteilung  der 
Frage, ob ein öffentliches Interesse in der Form eines wichtigen Ab
bruchgrundes vorliege, keine Rolle spielen dürfe (vgl. Zwischenver
fügung  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  30. Januar  2008  [B
6136/2007  und  B 6137/2007],  Erw. 9;  BGE  134  II  199;  siehe  er
wähnter  VGE III/157  vom  15. Dezember  2015  [WBE.2015.342], 
S. 10; vgl. auch TRÜEB, a.a.O., S. 1052, Rz. 25.120; STEFAN SUTER, 

Der  Abbruch  des  Vergabeverfahrens,  Basler  Studien  zur  Rechts
wissenschaft,  Band 80,  Basel 2010,  Rz. 185 ff.;  MARTIN  BEYELER, 
Überlegungen  zum  Abbruch  von  Vergabeverfahren,  in:  AJP  2005, 
S. 791,  Rz. 38;  MARTIN  BEYELER,  Öffentliche  Beschaffung,  Verga
berecht und Schadenersatz, Ein Beitrag zur Dogmatik der Marktteil
nahme  des  Gemeinwesens,  Zürich/Basel/Genf  2004,  Rz. 559, 
Fn. 1262). Der Abbruch des Vergabeverfahrens stellt regelmässig ein 
zulässiges  Mittel  zur  Korrektur  von  Fehlern  (z.B.  Planungsfehler, 
rechtliche  Fehler)  auf  Seiten  der  Vergabestelle  dar,  wenn  eine 
ordnungsgemässe  und  vergaberechtskonforme  Beschaffung  nicht 
(mehr)  möglich  erscheint.  Es  dient  damit  der  (Wieder )Herstellung 
des  rechtmässigen  Zustandes.  Ein  auf  sachlichen  Gründen  beruhen
der,  nicht  missbräuchlicher  Abbruch  kann  nicht  deswegen  rechts
widrig sein, weil das abgebrochene Verfahren an sich überhaupt nicht 
oder zumindest nicht in der konkreten Form hätte stattfinden sollen 
(vgl.  SUTER,  a.a.O.,  Rz. 184,  190).  Entgegen  der  Auffassung  der 
Beschwerdeführerinnen ist es für die Rechtmässigkeit des vorliegend 
verfügten Abbruchs somit irrelevant, ob die Vergabestelle durch die 
angebliche  Unsorgfalt  bei  der  Vorbereitung  der  Ausschreibung 
(Nichtrealisierbarkeit  des  verlangten  Raumbedarfs  von  893 m2,  feh
lende Abklärung  der  Machbarkeit  des  Raumprogramms  hinsichtlich 
Kosten  und  denkmalpflegerischen  Anforderungen),  der  Erstellung 
der Ausschreibungsunterlagen  (unklare  Verfahrensregeln,  unzulässi
ger  Folgeauftrag)  und  bei  der  Durchführung  des  Verfahrens  (mehr
malige grundlegende Änderung der Rahmenbedingungen) die Grün
de für den Abbruch selber verursacht hat bzw. zumindest hätte vor
hersehen können. 

Ob die Vergabestelle mit ihrem Vorgehen allenfalls ihre vorver
traglichen  Treuepflichten  gegenüber  den  Teilnehmern  des  Studien
auftrags  verletzt  hat,  ist  nicht  Gegenstand  des  vorliegenden  Be
schwerdeverfahrens,  in  dem  allein  die  Rechtmässigkeit  des  Verfah
rensabbruchs  im  Hinblick  auf  die  diesbezüglich  einschlägigen  be
schaffungsrechtlichen Bestimmungen zu beurteilen ist. Schuldhaftes 
Verhalten  der  Vergabestelle  vor  dem  Abbruch  liesse  sich  allenfalls 
über die Haftung aus culpa in contrahendo erfassen (TRÜEB, a.a.O., 
S. 1052,  Rz. 25.122;  BEYELER,  Öffentliche  Beschaffung,  a.a.O., 

Rz. 666); solche Ansprüche wären auf dem Zivilweg geltend zu ma
chen.

3.
Zusammenfassend  erweist  sich  der  vom  Gemeinderat  C.  ver

fügte Abbruch des Submissionsverfahrens als durch einen wichtigen 
Grund im Sinne von § 22 Abs. 2 SubmD gerechtfertigt und damit als 
rechtmässig.  Die  Verwaltungsgerichtsbeschwerde,  mit  der  die  Fest
stellung  der  Widerrechtlichkeit  des  Verfahrensabbruchs  verlangt 
wird, ist demzufolge abzuweisen.

30

Formelle  Enteignung;  Entschädigung  bei  teilweise  überbauten  Grund
stücken

Grundsätze zur Bemessung von Entschädigungen bei teilweise über
bauten Grundstücken
Die  Praxis  des  Spezialverwaltungsgerichts,  unabhängig  von  der  tat
sächlichen  Realisierbarkeit  stets  den  absoluten  Landpreis  zu  bezah
len, wenn vor der Abtretung der Teilflächen eine Ausnützungsreserve 
vorhanden war, ist rechtsfehlerhaft.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  8. Juli  2015  in  Sachen 

Kanton Aargau gegen A., B. und C. (WBE.2015.12).

Aus den Erwägungen

2.
Jeder  Baugrund  besitzt  einen  Maximalwert,  der  als  absoluter 
Landwert bezeichnet wird. Dieser Maximalwert entspricht der vollen 
wirtschaftlichen  Ausnützung,  d.h.  der  gewinnverheissendsten  Nut
zungsmöglichkeit, die dem Grundstück innewohnt (VGE III/13 vom 
26. März  2010  [WBE.2009.214],  S. 7;  RUDOLF  MERKER,  Der 
Grundsatz  der  "vollen  Entschädigung"  im  Enteignungsrecht,  Diss., 
Zürich 1975, S. 16). Sofern bei unüberbauten Grundstücken die Nut
zung nicht in irgendeiner Art und Weise eingeschränkt ist, ist die ge
winnverheissendste  Nutzung  möglich  und  der  Verkehrswert  ent
spricht  dem  absoluten  Landwert  (VGE III/13  vom  26. März  2010 
[WBE.2009.214], S. 7). 

Ist  ein  Grundstück  überbaut,  so  schränkt die  bestehende  Über

bauung  die  Nutzungsmöglichkeiten  stets  in  gewisser  Weise  ein. 
Während eine gleichartige, aber unüberbaute Parzelle sofort der opti
malen  Nutzung  zugeführt  werden  kann,  verhindert  bei  einem  über

bauten Grundstück die vorhandene Überbauung solange, als mit  ih
rem  Weiterbestand  zu  rechnen  ist,  die  Ausschöpfung  ungenutzter 
Ausnützungsreserven.  Der  Landwert  ist  also  ein  relativer,  abhängig 
von Ausnützungsgrad, Alter, Zustand und Ausbaustandard sowie von 
Lage  und  Quartieranpassung  der  bestehenden  Bauten  (HEINZ  HESS/ 
HEINRICH  WEIBEL,  Das  Enteignungsrecht  des  Bundes,  Kommentar 
zum  Bundesgesetz  über  die  Enteignung,  zu  den  verfassungsrechtli
chen  Grundlagen  und  zur Spezialgesetzgebung  des  Bundes,  Band I, 
Bern 1986, Art. 19 Rz. 99). Der der bestehenden Situation angepass
te,  verminderte  Bodenwert  wird  als  relativer  Landwert  bezeichnet 
(VGE II/9 vom 27. Januar 2006 [WBE.2003.34], S. 13; AGVE 1998, 
S. 217 f.; HESS/WEIBEL, a.a.O., Art. 19 N 99). 

3.
3.1.
Gemäss  der  Praxis  der  Vorinstanz  ist  stets  der  volle,  absolute 
Landpreis zu bezahlen, wenn vor der Abtretung der Teilflächen eine 
Ausnützungsreserve  vorhanden  war.  In  diesem  Zusammenhang  ver
zichtet die Vorinstanz offenbar regelmässig auf die Prüfung, ob und 
wie diese Restausnutzung tatsächlich realisiert werden kann. Ergän
zend wurde im angefochtenen Entscheid ausgeführt: 

"Diese  Linie  wird  seit  der  einschlägigen,  gerichtsinternen  Grundsatz
diskussion  anlässlich  einer Verhandlung  vom  26. Mai  2009  lückenlos 
verfolgt  und  hat  sich  in  der  Praxis  bewährt.  Es  ist  dem  Gericht  be
wusst, dass die darin liegende Schematisierung im Ergebnis der rechts
theoretisch  eigentlich  angebrachten,  individuellen  Doppelschätzung 
(vor  und  nach  dem  Eingriff)  durch  einen  Gutachter  unterlegen  sein 
mag. Anderseits  erlaubt  das  Vorgehen  gerade  bei  nicht  allzu  schwer
wiegenden Eingriffen, wie hier, eine klare, ohne unverhältnismässigen 
Aufwand zu ziehende Abgrenzung zwischen absolutem und relativem 
Landwert, welche im Übrigen auch die Kompetenzaufteilung des aar
gauischen Rechts respektiert (…) Der konkrete Nachteil der Methode, 
dass in einem Einzelfall eine Ausnützungsreserve allenfalls gar nie ge
nutzt wird bzw. vielleicht nicht einmal genutzt werden kann, wiegt bei 
übersichtlichen Verhältnissen deren praktischen Vorteile in der Rechts
anwendung in keiner Weise auf und ist daher hinzunehmen. Selbstver
ständlich steht es dem Enteigner aber immer offen, für einen konkreten 

Fall mit geeigneten Mitteln (z.B. Überbauungsstudien) den Beweis zu 
erbringen,  dass  eine  theoretisch  bestehende  Ausnützungsreserve  tat
sächlich eben nicht zu realisieren ist. (…)"
In  Bezug  auf  die  beiden  Grundstücke  der  Beschwerdegegner 

hielt die Vorinstanz fest, die Parzelle Nr. 935 verfüge über eine zuläs
sige Ausnützung von rund 225 m2, die Parzelle Nr. 937 über eine sol
che  von  rund  234 m2.  Mit  der  bestehenden  Überbauung  (auf  den 
Grundstücken  steht  je  ein  Einfamilienhaus;  diese  sind  auf  der  ge
meinsamen  Parzellengrenze  zusammengebaut) seien je  218 m2  kon
sumiert.  Beide  Grundstücke  würden  demzufolge  über  Nutzungsre
serven  verfügen,  weshalb  praxisgemäss  der  absolute  Landwert  zu 
entschädigen  sei.  Hinzu  komme,  dass  den  Beschwerdegegnern  die 
beiden  anstossenden  Parzellen  Nrn. 944  und  945  gehören  würden. 
Die Ausnützung dieser sich in einer Spezialzone befindenden Grund
stücke sei gemäss der Praxis der Gemeinde D. an die Ausnützung der 
"Stammparzellen"  Nrn. 935  und  937  anzurechnen.  Die  Nutzungsre
serven würden sich danach nochmals um je 113 m2 vergrössern. Dies 
rechtfertige  umso  mehr  eine  Entschädigung  in  der  Höhe  des 
absoluten  Landwerts.  Der  absolute  Landwert  wurde  in  der  Folge 
gestützt auf die statistische Methode, d.h. durch Vergleich mit Land
verkäufen in D. sowie den umliegenden Gemeinden, ermittelt.

3.2. (...)
4. (...)
5.
5.1.
Die  beiden  Grundstücke  der  Beschwerdegegner  sind  überbaut. 
Die  enteigneten  Teilflächen  sind  aufgrund  ihrer  Grösse  (18 m2  und 
19 m2) nicht für eine separate Verwendung geeignet; eine freihändige 
Veräusserung wäre demzufolge nicht möglich. Grundsätzlich ist da
her  der  relative  und  nicht  der  absolute  Landwert  zu  vergüten 
(HESS/WEIBEL, a.a.O., Art. 19 N 104; vgl. vorne Erw. 2). 

5.2.
Wo hohe Baulandpreise gelten und diese massgeblich durch die 
bestmögliche bauliche Ausnützung bestimmt werden, richtet sich der 
Wert der Teilfläche vorwiegend nach deren Einfluss auf die Überbau
ung des Grundstücks. Ein Teil, ohne den der Eigentümer nicht, nicht 

zweckmässig oder nur mit geringerem Volumen bauen kann, ist ein 
hochwertiger Flächenabschnitt; ein Teil, der abgetrennt werden kann, 
ohne die bauliche Ausnützung zu beeinflussen, ist demgegenüber ein 
minderwertiger Flächenabschnitt (Entscheid des Verwaltungsgerichts 
in: 
des  Kantons  Zürich  vom  7. November  1972,  publiziert 
ZBl 74/1973, S. 332; HESS/WEIBEL, a.a.O., Art. 19 N 106).

Bei der Prüfung, welchen Einfluss der abgetrennte Parzellenteil 

auf  die  (weitere)  Überbauung  des  restlichen  Grundstücks  hat,  er
scheint  es  unumgänglich  zu  berücksichtigen,  ob  letzteres  bereits 
überbaut ist oder nicht. Eine bestehende Überbauung steht in der Re
gel  der  schnellen  Realisierung  einer  allenfalls  noch  vorhandenen 
Ausnützungsreserve bzw. der optimalen wirtschaftlichen Ausnützung 
entgegen (vgl. vorne Erw. 2). Gestützt auf diese Überlegung erweist 
es  sich  als  nicht  statthaft,  bei  der  Enteignung  der  Teilfläche  eines 
überbauten  Grundstücks  pauschal  den  absoluten  Landwert  zu 
entschädigen. 
5.3.
In Bezug auf die umstrittenen Grundstücke war vor der Abtre
tung  der  Teilflächen  eine  Ausnützungsreserve  vorhanden.  Entspre
chend der Praxis der Vorinstanz wurde daher die Entschädigung an
hand  des  absoluten  Landwerts  berechnet.  Der  Umstand,  dass  die 
Grundstücke  der  Beschwerdegegner  bereits  überbaut  waren  (die 
Häuser  sind  rund  20 jährig  und  damit  unbestrittenermassen  keine 
Abbruchobjekte), wurde dabei gänzlich ausser Acht gelassen. Ebenso 
wenig wurde geprüft, ob und gegebenenfalls in welchem Zeitrahmen 
trotz  der  bestehenden  Überbauung  die  Ausnützungsreserve  effektiv 
hätte realisiert werden können. Damit erweist sich das Vorgehen der 
Vorinstanz grundsätzlich als fehlerhaft. 

In diesem Zusammenhang sei darauf hingewiesen, dass die Be

schwerdegegner selber ausdrücklich anerkennen, dass eine optimale 
Ausnützung  ihrer  Grundstücke  ohnehin  kaum  realisierbar  ist  bzw. 
sich  mit  der  umstrittenen Abtretung  keine  Benachteiligung  im  Hin
blick  auf  mögliche  bauliche  Erweiterungen  ergibt.  Zumindest  unter 
Berücksichtigung dessen, dass offenbar ein Transfer der Ausnützung 
von  den  angrenzenden,  in  der  Spezialzone  "E."  gelegenen  Grund
stücken  möglich  ist,  erscheint  diese  Aussage  durchaus  plausibel. 

Inwiefern die Berücksichtigung des Umstandes, dass kaum eine opti
male  Ausnützung  erreicht  werden  kann,  auf  eine  aufsichtsweise 
Überprüfung der kommunalen Bau  und Nutzungsordnung bzw. de
ren Anwendung hinauslaufen soll, ist nicht nachvollziehbar. 

5.4.
Die Argumentation der Vorinstanz, dank ihrer Praxis könne ein 
unverhältnismässiger  Aufwand  vermieden  werden,  geht  davon  aus, 
dass  als  Alternative  einzig  eine  individuelle  Doppelschätzung  (vor 
und nach dem Eingriff) durch einen Gutachter in Frage kommt. Dies 
ist indessen, wie der Verweis des Beschwerdeführers auf die Recht
sprechung des Bundesgerichts sowie des zürcherischen Verwaltungs
gerichts  zeigt,  nicht  der  Fall  (Urteile  des  Bundesgerichts  vom 
27. August 2013 [1C_339/2013],  Erw. 2.4, vom 14. Dezember 2009 
[1C_361/2009],  Erw. 3,  vom  29. Juni  2000  [1P.743/1999],  Erw. 4; 
Entscheide  des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  Zürich  vom 
16. Januar  2014 
[VR.2013.00005],  vom  25. November  2010 
[VR.2010.00003] und vom 20. Mai 2009 [VR.2008.00003]). In den 
entsprechenden Fällen wurde zunächst anhand der statistischen Me
thode  der  absolute  Landwert  ermittelt;  anschliessend  wurde  – 
namentlich nach der Bedeutung der enteigneten Teilfläche in Bezug 
auf  das  Restgrundstück  –  der  "Einschlag"  bestimmt,  um  den  der 
absolute Landwert reduziert wurde. 

Es  gibt  mithin  nebst  der  individuellen  Doppelschätzung  durch 
einen  Gutachter  sehr  wohl  Methoden,  welche  es  erlauben,  rechtlich  
korrekt  und  mit  vertretbarem  Aufwand  die  Entschädigung  für  die 
Enteignung von Teilflächen überbauten Landes festzulegen. Die von 
der  Vorinstanz  verfolgte  Praxis,  die  bestehende  Überbauung  eines 
Grundstücks und die damit verbundene Verminderung des Landwerts 
gänzlich  unberücksichtigt  zu  lassen,  bildet  demgegenüber  keine 
taugliche Alternative und lässt sich auch nicht mit dem Grundsatz der 
Verhältnismässigkeit  rechtfertigen.  Die  gewählte  Schematisierung, 
welche lediglich auf die vorhandene Ausnützungsreserve abstellt und 
eine allfällige Einschränkung der optimalen Ausnützung aufgrund ei
ner bestehenden Überbauung a priori ausser Acht lässt, erweist sich 
als zu undifferenziert. Dabei kann verwiesen werden auf die Aussage 
im  angefochtenen  Entscheid,  wonach  erhebliche,  klar  wahrnehm  

und  begründbare  Wertdifferenzen  tatsächlicher  oder  rechtlicher  Art 
berücksichtigt  werden  und  in  entsprechenden,  sachlich  nachvoll
ziehbaren Abstufungen zum Ausdruck kommen müssen. Dieser Vor
gabe wurde im konkreten Fall nicht Genüge getan.

Nicht stichhaltig ist in diesem Zusammenhang der Hinweis der 

Vorinstanz auf die Rechtsprechung betreffend die Erhebung von Er
schliessungsabgaben.  Tatsächlich  geht  es  bei  den  Erschliessungs
abgaben  nicht  darum,  einen  bestimmten  Wert  zu  schätzen,  sondern 
darum, die Gesamtkosten einer Erschliessungsanlage auf die betrof
fenen  Grundeigentümer  zu  verlegen.  Das  Kriterium  des  Sonder
vorteils  bildet  dabei  (anders  als  die  Entschädigung  für  eine  Enteig
nung) keine absolute Grösse; vielmehr geht es primär um die Rela
tionen, wer aus der Erschliessungsanlage mehr oder weniger Vorteile 
ziehen kann. Die Bestimmung dieser Relationen kann letztlich nicht 
mit der Festlegung einer "vollen Entschädigung" verglichen werden.

6.
Aufgrund  der  festgestellten  Mängel  erscheint  es  angezeigt,  in 

Gutheissung der Beschwerde den angefochtenen Entscheid aufzuhe
ben und das Verfahren an die Vorinstanz zurückzuweisen. Es obliegt 
ihr, nach Massgabe der vorstehenden Erwägungen die Entschädigung 
für die Enteignung der beiden Teilflächen neu festzulegen. Dabei ist 
dem Umstand, dass die entsprechenden Grundstücke bereits überbaut 
sind, gebührend Rechnung zu tragen. Ebenso sind weitere massgebli
che  Gesichtspunkte  zu  berücksichtigen,  insbesondere  dass  –  soweit 
erkennbar – den Teilflächen keinerlei Erholungsfunktion zukommt. 

Entsprechend  den  obigen  Ausführungen  wird  die  Vorinstanz 
nicht  umhin  kommen,  ihre  bisherige  Rechtsprechung  grundsätzlich 
zu revidieren. Gleichzeitig wird sie auch die Praxis überdenken müs
sen, bei fehlenden Ausnützungsreserven generell 50 % des absoluten 
Landwerts zuzusprechen. 

(...)

31

Art. 84 ff. DZV und § 37 VRPG

Zielsetzung  der  Übergangsbeiträge:  Sicherstellung  eines  sozialver
träglichen  Übergangs  vom  alten  zum  neuen  Direktzahlungssystem 
durch temporären Ausgleich der Beitragsdifferenzen (Erw. 1.1).
Berechnung  der  Übergangsbeiträge  anhand  des  Basiswerts 
(Erw. 1.2–1.4)
Im  von  der  Landwirtschaft  Aargau  verwendeten  Programm 
AGRICOLA  waren  die  Grundlagen  für  die  Bestimmung  des  Basis
werts falsch hinterlegt, woraus zu hohe Übergangsbeiträge resultier
ten (Erw. 1.5 und 1.6).
Eine formell rechtskräftige Verfügung, worin zuhanden des Adressa
ten ein fehlerhaft ermittelter Basiswert festgelegt wurde,  kann nach 
den  Voraussetzungen  von  § 37  Abs. 1  VRPG  widerrufen  bzw.  abge
ändert werden (Erw. 3.1).
Es besteht ein erhebliches öffentliches Interesse an der Korrektur des 
Basiswerts,  der  zu  einer  überhöhten  Beitragszahlung  zu  Lasten  an
derer Beitragsberechtigten führen würde (Erw. 3.2).
Mangels  nachteiliger  Dispositionen  geniesst  der  Beschwerdeführer 
keinen  Vertrauensschutz,  der  einer  Abänderung  der  Basiswertfest
stellungsverfügung entgegenstünde (Erw. 3.3).
Der  Rechtssicherheit  ist  in  der  vorliegenden  Konstellation  kein  we
sentliches Gewicht beizumessen (Erw. 3.4).

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  20. August 

2015  in  Sachen A.  gegen  das  Departement  Finanzen  und  Ressourcen,  Land
wirtschaft Aargau (WBE.2015.22).

Aus den Erwägungen

II.

1.
1.1.
Am 1. Januar 2014 trat im Zusammenhang mit der Agrarpolitik 
14 17  die  neue  DZV  Verordnung  über  die  Direktzahlungen  an  die 
Landwirtschaft  vom  23.  Oktober  2013  (Direktzahlungsverordnung, 
DZV;  SR  910.13)  in  Kraft  und  ersetzte  die  bisherige  Verordnung 
vom  7. Dezember  1998.  Das  System  der  Direktzahlungen  wurde 
durch die Agrarpolitik 14 17 komplett überarbeitet und neu gestaltet. 
Die Wirksamkeit und Effizienz der Direktzahlungen sollten dadurch 
verbessert werden, dass Massnahmen mit unspezifischer Zielausrich
tung  durch  zielgerichtete  Instrumente  ersetzt  werden.  Die  früheren 
tierbezogenen  Beiträge  wurden  deshalb  in  die  Versorgungssicher
heitsbeiträge  umgelagert  und  werden  neu  als  flächenbezogene  Zah
lungen  unter  Voraussetzung  eines  Mindesttierbesatzes  ausgerichtet. 
Der  allgemeine  Flächenbeitrag  wurde  aufgehoben.  Die  dadurch  frei 
werdenden  Mittel  werden  einerseits  für  den Ausbau  der  Direktzah
lungsinstrumente in Bereichen mit Ziellücken (insbesondere im Hin
blick  auf  Biodiversität,  Landschaftsvielfalt  und  ökologische  Fort
schritte)  und  andererseits  für  die  Übergangsbeiträge  eingesetzt. 
Durch den Anstieg des Mittelbedarfs bei den zielorientierten Instru
menten im Lauf der Zeit wird sich im Gegenzug der Betrag, der für 
die  Übergangsbeiträge  zur  Verfügung  steht,  reduzieren.  Die  Über
gangsbeiträge sollen so einen sozialverträglichen Wechsel vom alten 
auf  das  neue  Direktzahlungssystem  sicherstellen  und  innerhalb  der 
nächsten  voraussichtlich  acht  Jahre  auslaufen  (Botschaft  Nr. 12.021 
vom 1. Februar 2012 zur Weiterentwicklung der Agrarpolitik in den 
Jahren 2014–2017 [Agrarpolitik 2014–2017], in: BBl 2012 2075 ff., 
S. 2190 ff., Ziff. 2.3.1).

1.2.
Die in Art. 84 ff. DZV vorgesehenen Übergangsbeiträge sollen, 

wie gesagt, die durch den Systemwechsel verursachten Beitragsdiffe
renzen reduzieren und damit einen sozialverträglichen Übergang si
cherstellen.  Grundsätzlich  wird  der  für  die  Übergangsbeiträge  zur 
Verfügung  stehende  Betrag  aufgrund  der  unter  altem  Recht  ausge
richteten allgemeinen Direktzahlungen gesamtschweizerisch verhält
nismässig auf die Betriebe verteilt. Massgebend sind die Direktzah

lungen der Jahre 2011–2013, wobei für jeden Betrieb dasjenige Jahr 
mit  den  höchsten  Beiträgen  massgebend  ist  (Art. 86  Abs. 2  DZV). 
Die Summe der Direktzahlungen ergibt im Verhältnis zu den zur Ver
fügung  stehenden  Mitteln  den  Verteilfaktor.  Eine  Korrektur  erfolgt 
allerdings dahingehend, dass von den altrechtlichen Direktzahlungen 
die  neuen  Kulturlandschafts   und  Versorgungssicherheitsbeiträge, 
mit Ausnahme des Sömmerungsbeitrags, abgezogen werden (Art. 86 
Abs. 1  DVZ).  Die  Kulturlandschafts   und  Versorgungsbeiträge  be
rechnen sich aufgrund der Flächen und Tierbestände desjenigen Jah
res, welches für die Bestimmung der altrechtlichen Direktzahlungen 
ausschlaggebend  ist.  Für  die  Beitragsansätze  ist  dagegen  das  Jahr 
2014 massgebend (Art. 86 Abs. 3 DZV). Erst nach dieser Korrektur 
erfolgen  die  Berechnung  des  Verteilfaktors  und  die  Aufteilung  der 
Mittel.

Die  Differenz  zwischen den  altrechtlichen allgemeinen  Direkt
zahlungen und den neuen Kulturlandschafts  und Versorgungssicher
heitsbeiträgen,  mit  Ausnahme  des  Sömmerungsbeitrags,  ergibt  pro 
Betrieb  den  Basiswert.  Das  gesamtschweizerische  Total  der  Basis
werte im Verhältnis zu den insgesamt verfügbaren Mitteln ergibt den 
Verteilfaktor.  Basiswert  pro  Betrieb  und  Faktor  ergeben  wiederum 
den Übergangsbeitrag für den einzelnen Betrieb. Die Übergangsbei
träge sind Teil der gesamten für die Direktzahlungen zur Verfügung 
stehenden Mittel. Die Zunahme des Mittelbedarfs bei den leistungs
bezogenen Direktzahlungen wird die für die Übergangsbeiträge ver
fügbaren  Mittel  im  Laufe  der  Zeit  sinken  lassen,  wobei  von  einem 
Zeithorizont  von  acht  Jahren  ausgegangen  wird.  Dementsprechend 
wird der Faktor für die Berechnung jährlich angepasst werden (Bot
schaft  Agrarpolitik  2014 2017,  BBl 2012 2075 ff.,  S. 2224 f., 
Ziff. 2.3.11).
1.3.
Die Korrektur bei der Berechnung des Basiswerts um die Kul
turlandschafts   und  Versorgungssicherheitsbeiträge  ist  dadurch  be
gründet, dass die Übergangsbeiträge die Beitragsdifferenzen des Sys
temwechsels  ausgleichen  sollen.  Wer  neu  (höhere)  Kulturland
schafts  und Versorgungssicherheitsbeiträge erhält, soll nicht zusätz
lich  auch  von  höheren  Übergangsbeiträgen  profitieren.  Um  dieses 

Ziel zu erreichen, ist für die Bestimmung der massgebenden Flächen 
gemäss Art. 86 Abs. 3 DZV auf das massgebende Jahr der 3 Jahres
periode (2011–2013) abzustellen.

Flächen mit Biodiversitätsbeiträgen nach Art. 55 DZV erhalten 

beispielsweise  bei  den  Versorgungssicherheitsbeiträgen  einen  redu
zierten Ansatz (Art. 50 Abs. 2 DZV). Würde nun bei der Berechnung 
des  Korrekturabzuges  nach Art. 86  Abs. 1  DZV  auf  die  Beitragsbe
rechtigung im Jahr 2014 abgestellt, wäre der entsprechende Korrek
turbetrag bei diesen Flächen tiefer, der Basiswert und damit auch der 
Übergangsbeitrag höher, als wenn auf die Beitragsberechtigung nach 
altem  Recht  abgestellt  wird.  Gleichzeitig  profitieren  diese  Flächen 
aber von den neuen Biodiversitätsbeiträgen und wären somit doppelt 
begünstigt. Dies war nicht die Meinung des Gesetzgebers, weshalb, 
wie erwähnt, die Beitragsberechtigung in der alten Periode massge
bend ist, nicht diejenige im Jahr 2014.

1.4.
Die  Basiswerte  nach  Art. 86  DZV  für  die  Betriebe  sowie  die 
ebenfalls  zu  bestimmende  Standardarbeitskraft  nach  Art. 93  DZV 
wurden im Kanton Aargau durch das System AGRICOLA berechnet 
und den Landwirten Mitte 2014 mitgeteilt, so auch dem Beschwerde
führer  mit  Verfügung  vom  27. Juni  2014.  Nachdem  in  der  Folge 
sämtliche Abrechnungen  der  Kantone  beim  Bund  eingegangen  wa
ren,  stellte  das  BLW  fest,  dass  in  den  AGRICOLA Kantonen  zu 
grosse Differenzen bei den festgesetzten Basiswerten im Vergleich zu 
den aufgrund der Daten früherer Jahre erwarteten Zahlen bestanden. 
Die  Überprüfung  der  Daten  ergab,  dass  den  verfügten  Basiswerten 
falsche Detailzahlen zu Grunde lagen.

1.5.
Die  Abklärungen  des  BLW  deckten  auf,  dass  die  Grundlagen 

für die Berechnung der Basiswerte und in der Folge auch der Über
gangsbeiträge  im  Programm  AGRICOLA  falsch  hinterlegt  waren. 
Für  die  Bestimmung  der  Flächen,  aufgrund  welcher  die  neurechtli
chen  Kulturlandschafts   und  Versorgungssicherheitsbeiträge  errech
net  werden,  wurde  nicht  nur  auf  den  Beitragsansatz,  sondern  auch 
auf  die  Beitragsberechtigung  im  Jahr  2014  abgestellt.  Dies  führte 
dazu,  dass  Streueflächen,  Hecken,  Feld   und  Ufergehölze,  Buntbra

chen, Rotationsbrachen und Saum auf Ackerflächen fälschlicherwei
se,  weil  im  Jahr  2014  nicht  mehr  beitragsberechtigt,  nicht  berück
sichtigt wurden. Für extensive Weiden wurde ausserdem ein zu tiefer 
Ansatz (Fr. 450.00 / ha anstatt Fr. 900.00 / ha) verwendet. In der Fol
ge  wurden  die  neurechtlichen  Kulturlandschafts   und  Versorgungs
sicherheitsbeiträge zu tief berechnet (entscheidend wäre gewesen, ob 
sie  altrechtlich  beitragsberechtigt  waren  bzw.  gewesen  wären),  was 
wiederum  zu  grosse  Differenzen  (altrechtliche  Direktzahlungen  ab
züglich  neurechtliche  Kulturlandschafts   und  Versorgungssicher
heitsbeiträge),  zu  hohe  Basiswerte  und  damit  zu  hohe  Übergangs
beiträge zur Folge hatte.

1.6.
Auch beim Beschwerdeführer führte diese ursprünglich falsche 
Berechnung  durch  das  Programm  AGRICOLA  zu  einem  zu  hohen 
Basiswert. In der korrigierten Version ergab sich im November 2014 
ein Basiswert von Fr. 511.80 und somit keine Auszahlung von Über
gangsbeiträgen.  Die  Richtigkeit  dieser  Berechnung  wird  vom  Be
schwerdeführer  nicht  bestritten.  Ihm  geht  es  vielmehr  darum,  dass 
durch die Abteilung Landwirtschaft nicht korrekt kommuniziert wor
den sei. Zudem erachtet er es als unzulässig, dass eine rechtskräftige 
Verfügung einfach wieder aufgehoben wurde.

2.
Gemäss § 37 Abs. 1 VRPG können Entscheide, die der Rechts

lage oder den sachlichen Erfordernissen nicht entsprechen, durch die 
erlassende  Behörde  oder  die Aufsichtsbehörde  geändert oder  aufge
hoben werden, wenn das Interesse an der richtigen Rechtsanwendung 
die Interessen der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes über
wiegt. Vorbehalten  bleiben  nach  § 37  Abs. 2 VRPG  Entscheide,  die 
nach  besonderen  Vorschriften  oder  der  Natur  der  Sache  nicht  oder 
nur  unter  ganz  bestimmten Voraussetzungen  zurückgenommen  wer
den können.

Im Unterschied zu Erkenntnissen von Zivil  und Strafbehörden 

und  im  Verwaltungsrecht  tätigen  Justizbehörden  kommt  Verwal
tungsverfügungen keine materielle Rechtskraft zu, sondern nur, aber 
immerhin, Rechtsbeständigkeit, was bedeutet, dass sie  – nur noch – 
unter  bestimmten  Voraussetzungen  einseitig  aufgehoben  oder  zum 

(PIERRE 
Nachteil  des  Adressaten  abgeändert  werden  dürfen 
TSCHANNEN/ULRICH  ZIMMERLI/MARKUS  MÜLLER,  Allgemeines 
Verwaltungsrecht, 4. Aufl., Bern 2014, § 31 N 8 f.). Wegen des Lega
litätsprinzips  können  Verwaltungsverfügungen  nicht  unumstösslich 
sein  (BGE 100 Ib 299,  Erw. 2;  TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER, 
a.a.O.,  § 31  N 21;  ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX 
UHLMANN,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6.  Aufl.,  Zürich/ 
St. Gallen 2010, Rz. 994).

Im Zusammenhang mit § 37 Abs. 2 VRPG kann ergänzend da

rauf  hingewiesen  werden,  dass  das  Bundesgericht  Fallgruppen  von 
grundsätzlich nicht widerrufbaren Verfügungen gebildet hat, bei wel
chen das Interesse am Fortbestand der Verfügung in der Regel höher 
zu gewichten ist als das Interesse an der richtigen Durchsetzung des 
objektiven  Rechts.  Grundsätzlich  nicht  widerrufbar  sind  Verfügun
gen namentlich, wenn 

darin ein subjektives Recht begründet wurde oder
sie in einem Verfahren ergangen sind, in dem die sich gegen
überstehenden Interessen allseitig zu prüfen und gegeneinan
der abzuwägen waren oder
der  Private  von  einer  eingeräumten  Befugnis  bereits  Ge
brauch gemacht hat.

Auch in diesen Fällen kommt aber ein Widerruf dann in Frage, 

wenn  das  entgegenstehende  öffentliche  Interesse  besonders  gewich
tig erscheint (vgl. BGE 137 I 69, Erw. 2.3; 121 II 273, Erw. 1a/aa).

3.
3.1.
Der  Basiswert  wurde  in  der  ursprünglichen  Verfügung  fehler
haft festgesetzt. Insbesondere aufgrund der Mitteilung des Vizedirek
tors des BLW vom 20. Oktober 2014 erscheint dies zweifellos erstellt 
und  wird  vom  Beschwerdeführer  auch  nicht  ernsthaft  bestritten. 
Insofern  ist  die  erste  Voraussetzung  eines  Widerrufs  gemäss  § 37 
Abs. 1 VRPG ("Entscheide,  die der  Rechtslage  oder den  sachlichen 
Erfordernissen nicht entsprechen"), ohne weiteres erfüllt.

3.2.
Das öffentliche Interesse an der richtigen Rechtsanwendung ist 
in concreto als hoch zu bewerten. Da für die Übergangsbeiträge pro 

Jahr ein bestimmter Maximalbetrag zur Verfügung steht,  der auf die 
Kantone  und  weiter  auf  die  berechtigten  Betriebe  verteilt  wird,  hat 
eine  falsche  Berechnung  in  einem  oder  mehreren  Kantonen  mit  zu 
hohen Übergangsbeiträgen zur Folge, dass in den übrigen Kantonen 
für die dortigen Betriebe weniger Geld zur Verfügung steht. Zudem 
führt  die  ungleiche  Anwendung  der  Verteilkriterien  zu  einer  Un
gleichbehandlung der Betriebe. Die Nichteinhaltung der gesetzlichen 
Vorgaben (Legalitätsprinzip) hat demnach weitreichende Konsequen
zen  für  unzählige  anspruchsberechtigte  Betriebe  in  der  gesamten 
Schweiz.
3.3.
3.3.1.
Der  in Art. 9  BV  verankerte  Grundsatz  von Treu  und  Glauben 

verleiht einer Person Anspruch auf Schutz des berechtigten Vertrau
ens u.a. – wie im vorliegenden Fall – in eine Verfügung. Vorausge
setzt  ist,  dass  die  Person,  die  sich  auf  den  Vertrauensschutz  beruft, 
berechtigterweise auf diese Grundlage vertrauen durfte und gestützt 
darauf  nachteilige  Dispositionen  getroffen  hat,  die  sie  nicht  mehr 
rückgängig  machen  kann  (BGE 137 I 69,  Erw. 2.5.1,  mit  weiteren 
Hinweisen).

3.3.2.
Der  Beschwerdeführer  beantragt  einerseits  die Auszahlung  der 
ursprünglich  berechneten  Übergangsbeiträge.  Bei  einem  Basiswert 
von  Fr. 4'008.50  und  einem  Umrechnungsfaktor  von  0,4724  für  das 
Jahr 2014 wären dies Fr. 1'893.60 gewesen. Berücksichtigt man auch 
die  Auszahlungen  in  den  folgenden  Jahren  (voraussichtlich  ca.  8 
Jahre), wobei diese Auszahlungen degressiv sein werden, ergibt sich 
ein  Gesamtbetrag,  der  nur  geschätzt  werden  kann.  Er  dürfte  aber 
vermutlich bei rund Fr. 8'000.00 bis Fr. 12'000.00 liegen.

Der  Beschwerdeführer  macht anderseits  geltend,  die Abteilung 

Landwirtschaft habe nicht korrekt kommuniziert, weshalb ein Wider
ruf der Verfügung nicht zulässig sei. Die von ihm telefonisch im De
zember 2014 angeforderten Belege für die angeblich "ungenaue Ar
beit  des  Programms  AGRICOLA"  habe  er  nie  erhalten.  Das  BLW 
habe ihm den Sachverhalt nicht so bestätigen können. Er sei zurück 
an  den  Kanton  verwiesen  worden.  In  der  Replik  ergänzte  der  Be

schwerdeführer, der Vertreter des Kantons Aargau in der Fachgruppe 
Betriebsberechnung  habe  es  verpasst,  den  Beitragsberechnungsser
vice  BBS  14  korrekt  anzuwenden.  Aus  der  Mail  des  Vizedirektors 
des  BLW  vom  20. Oktober  2014  gehe  klar  hervor,  dass  nicht  die 
unterschiedliche  Interpretation,  sondern  ein  Versäumnis  eines  Ar
beitsgruppenmitglieds für den Fehler verantwortlich gewesen sei.

3.3.3.
Dem Beschwerdeführer wurde zwar mit Verfügung vom 27. Ju

ni  2014  der  Basiswert  für seinen  Betrieb eröffnet.  Dieser  Basiswert 
sagt  aber  noch  nichts  aus  über  den  genauen  Betrag,  den  der  Be
troffene als Übergangsbeitrag erhalten wird. Dieser Betrag kann erst 
errechnet  werden,  wenn  dem  BLW  sämtliche  Basiswerte  aller  Be
triebe in der Schweiz vorliegen. Erst gestützt auf diesen Gesamtwert 
kann, im Verhältnis zu den zur Verfügung stehenden Mitteln, der Ver
teilfaktor festgelegt und anschliessend der individuelle Anspruch be
rechnet werden. Das BLW legt jeweils erst Ende Oktober diesen Fak
tor  fest,  nachdem  ihm  von  den  Kantonen  sämtliche  Basiswerte 
gemeldet wurden. Die Verfügung vom 27. Juni 2014 hat somit noch 
gar keinen (geldwerten) Anspruch des Beschwerdeführers begründet. 
Folglich konnte er gestützt auf diese Verfügung noch kaum konkrete 
Dispositionen tätigen; tatsächlich behauptet er auch nicht, solche ge
troffen zu haben. Insofern besteht von vornherein kein Anspruch des 
Beschwerdeführers, in seinem Vertrauen in die ursprüngliche Festle
gung des Basiswerts geschützt zu werden.

3.3.4. (…)
3.4.
Der Grundsatz der Rechtssicherheit weist eine enge Verwandt

schaft  mit  dem  Grundsatz  des  Vertrauensschutzes  (vgl.  hierzu 
Erw. 3.3 vorne) auf. Beide verlangen den Schutz der Privaten, die auf 
eine  bestimmte  Rechtslage  vertraut  haben.  Während  aber  der  Ver
trauensschutz  im  Sinne  des  Grundsatzes  von Treu  und  Glauben  das 
individuelle Vertrauen der Privaten schützt, das diese in einem kon
kreten Fall aus ganz bestimmten Gründen in ein Verhalten der Behör
den haben, dient die Rechtssicherheit dazu, allgemein die Vorausseh
barkeit,  Berechenbarkeit  und  Beständigkeit  des  Rechts  zu  gewähr
leisten (HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O, Rz. 628).

In concreto stehen – letztlich nicht sehr bedeutende – finanzielle 
Interessen  auf  dem  Spiel.  Zudem  wurden  diesbezüglich  noch  keine 
konkreten Beträge, sondern nur die individuellen Berechnungsgrund
lagen  verfügt.  Der  Rechtssicherheit  ist  insofern  kein  wesentliches 
Gewicht beizumessen.

32

Sozialhilfe; Leistungen von privaten Hilfsorganisationen

Spenden  und  Unterstützungsleistungen  privater  Hilfsorganisationen 
unterstehen  der  Meldepflicht;  sie  sind  gemäss  § 11  Abs. 2  SPV  nur 
als  eigene  Mittel  anzurechnen,  sofern  die Ausgaben  ansonsten  über 
den Grundbedarf zu decken sind.
Zweckgebundene  Barspenden  privater  Hilfsorganisationen  sind 
grundsätzlich nicht als eigene Mittel anzurechnen, sofern sie für Aus
gaben  ausserhalb  des  Grundbedarfs  zugewendet  werden;  eine 
Anrechnung  kann  bei  zweckwidriger  Verwendung  erfolgen,  wofür 
die Sozialbehörde beweisbelastet ist.
Eine Grenze für die Nicht Anrechnung von Zuwendungen als eigene 
Mittel bildet das Rechtsmissbrauchsverbot.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  10. Februar  2015  in  Sa
chen A. und B. gegen Gemeinde C. und Departement Gesundheit und Soziales 
(WBE.2014.135).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die Vorinstanzen werfen den Beschwerdeführern vor, sie hätten 
von der Stiftung D. Leistungen im Betrag von Fr. 13'275.35 erhalten 
und  diese  Zuwendungen  in  Verletzung  ihrer  Melde   und  Mitwir
kungspflicht  der  Sozialbehörde  nicht  gemeldet.  Bei  den  Zuwen
dungen  handle  es  sich  insbesondere  um  solche,  welche  von  einer 
unterstützten Person grundsätzlich aus dem Grundbedarf zu bezahlen 
seien.  Bei  Leistungen,  welche  allenfalls  von  der  Sozialhilfe  als  si
tuationsbedingte Leistungen übernommen werden, fehle es an einem 
entsprechenden  Gesuch  der  Beschwerdeführer,  was  diese  zu  vertre

ten  hätten.  Die  Beschwerdeführer  hätten  die  materielle  Hilfe,  die 
zeitgleich mit den Drittleistungen ausgerichtet wurde, unrechtmässig 
bezogen  und  die  materielle  Hilfe  sei  daher  im  entsprechenden 
Umfang zurückzuerstatten.

2.2.
Die  Sozialhilfe  wird  vom  Subsidiaritätsprinzip  beherrscht. Als 

Grundprinzip  im  Sozialhilferecht  meint  die  Subsidiarität,  dass  So
zialhilfe  prinzipiell  nur  gewährt  wird,  soweit  der  Einzelne  keinen 
Zugang  zu  einer  anderweitigen,  zumutbaren  Hilfsquelle  hat.  Es  ist 
damit  Ausdruck  der  Pflicht  zur  Mitverantwortung  und  Solidarität 
gegenüber der Gemeinschaft, wie sie in Art. 6 BV verankert ist.

Die Sozialhilfe richtet nur bei objektiv feststellbarer Bedürftig

keit  Mittel  aus,  weshalb ein Anspruch  auf  Sozialhilfe  mit  Blick  auf 
den Subsidiaritätsgrundsatz zu klären ist (vgl. dazu CLAUDIA HÄNZI, 
Die Richtlinien der schweizerischen Konferenz für Sozialhilfe, Basel 
2011,  S. 114 f.;  CHRISTOPH  HÄFELI,  Prinzipien  der  Sozialhilfe,  in: 
Ders.  (Hrsg.),  Das  Schweizerische  Sozialhilferecht,  Luzern  2008, 
S. 73 ff.).  Der  Grundsatz  der  Subsidiarität  gilt  sowohl  hinsichtlich 
der Nothilfe nach Art. 12 BV als auch im Rahmen der kantonal gere
gelten  Sozialhilfe  (§ 5  Abs. 1  SPG;  vgl.  etwa  BGE  131  I  166, 
Erw. 4.1  mit  Hinweisen; AGVE  2009,  S. 223,  Erw. 5.2).  Die  unter
stützte  Person  ist  in  Ausschöpfung  des  Subsidiaritätsprinzips  ver
pflichtet, Leistungsansprüche Dritten gegenüber geltend zu machen. 
Auch  Leistungen  Dritter,  auf  welche  kein  durchsetzbarer  Rechtsan
spruch  besteht,  die  aber  tatsächlich  erbracht  werden,  gehen  dem 
Leistungsanspruch  gegenüber  dem  Staat  vor  (vgl.  HÄFELI,  a.a.O., 
S. 73).  Nach  § 5  Abs. 1  SPG  ist  der  Sozialhilfeanspruch  auch  sub
sidiär  gegenüber  andern  Hilfeleistungen,  worunter auch  die  Zuwen
dungen  Dritter  fallen  (§ 4  Abs. 2  SPV;  vgl.  die  gemäss  § 10  Abs. 1 
SPG i.V.m. § 10 Abs. 1 SPV für die Bemessung der materiellen Hilfe 
grundsätzlich  verbindlichen  SKOS Richtlinien,  3. Auflage,  Dezem
ber 2000, Kapitel A.4). Bei der Bemessung der Sozialhilfeleistungen 
ist  von  den  faktischen  Verhältnissen  auszugehen  und  freiwillige 
Leistungen Dritter sind in dem Ausmass in die Berechnung einzube
ziehen, als sie tatsächlich ausgerichtet werden oder aufgrund von Zu
sicherungen  ohne  weiteres  kurzfristig  erhältlich  sind  (BGE  137  V 

143,  Erw. 3.7.1;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  15. Oktober  2013 
[8C_42/2013],  Erw. 3;  VGE  IV/75  vom  23. November  2006 
[WBE.2006.295],  Erw. 4.2;  FELIX  WOLFFERS,  Grundriss  des 
Sozialhilferechts, 2. Auflage, Bern 1999, S. 72 und 153).

Bei  Verletzung  des  Subsidiaritätsprinzips  ist  die  Leistungsein
stellung  zulässig,  wenn  infolge  eines  Mittelzuflusses  die  Bedürftig
keit nicht besteht oder nicht mehr erwiesen ist. In diesen Fällen fehlt 
es an den Anspruchsvoraussetzungen, weil die hilfesuchende Person 
in  Kenntnis  der  Konsequenzen  ihres  Handelns  auf  zumutbare  und 
konkrete Massnahmen zur Vermeidung oder Herabsetzung ihrer Not
lage (BGE 139 I 218, Erw. 3.3; AGVE 2009, S. 232, Erw. 1.1) oder 
auf  tatsächlich  erhältliche  Einnahmen  verzichtet.  Dies  gilt  für  alle 
Zuwendungen Dritter, die geeignet sind, die Bedürftigkeit effektiv zu 
mindern. Die Einstellung der materiellen Hilfe kann aber nur gestützt 
auf  das  Subsidiaritätsprinzip  nicht  als  Sanktion  verfügt  werden 
(BGE 130 I 71, Erw. 4.3 mit Hinweisen).

2.3.
2.3.1.
Eigene Mittel  sind  Zuwendungen  aller Art  an  eine  unterstützte 
Person (§ 11 Abs. 1 SPG). Die SPV umschreibt die Zuwendungen als 
freiwillige  Leistungen  Dritter,  wie  Naturalleistungen  oder  andere 
Leistungen  mit  wirtschaftlichem  Wert,  die  ansonsten  über  den 
Grundbedarf zu decken sind (§ 11 Abs. 2 SPV). Auch Spenden oder 
Unterstützungsleistungen  privater  Hilfsorganisationen  sind  freiwil
lige Zuwendungen im Sinne dieser Bestimmung und gehen nach dem 
Grundsatz der Subsidiarität einem Anspruch auf materielle Hilfe vor 
(Handbuch  Sozialhilfe  des  Kantonalen  Sozialdienstes,  4.  Auflage, 
2003,  Kapitel  5,  S. 13).  Erhält  eine  unterstützte  Person  freiwillige 
Zuwendungen von einer karitativen (Hilfs ) Organisation ist sie ver
pflichtet,  diese  Einnahmen  zu  melden  (§ 2  Abs. 3  SPG  und  § 1 
Abs. 1 und 2 SPV).

2.3.2.
Die Sozialbehörde hat bei der Festlegung der materiellen Hilfe 
zu prüfen, ob und in welchem Umfang freiwillige Zuwendungen als 
eigene Mittel der unterstützten Person anzurechnen sind. Für die An
rechnung  wegleitend  ist  § 11  Abs. 2  SPV.  Nach  dieser  Bestimmung 

sind Zuwendungen anrechenbar, die ansonsten über den Grundbedarf 
zu decken sind. Die Bestimmung konkretisiert das Subsidiaritätsprin
zip funktionell durch eine Anrechnung aller andern Leistungen, wel
che  die  finanzielle  Bedürftigkeit  einer  hilfesuchenden  Person  mil
dern.  Die  Sozialhilfe  ist  aber  nur  insofern  subsidiär,  als  die  An
rechenbarkeit  vorrangiger  Eigenmittel  deren  Verfügbarkeit  voraus
setzt.  Sind  anrechenbare  Eigenmittel  zeitlich  nicht  oder  nicht  mehr 
verfügbar,  können  sie  die  Bedürftigkeit  nicht  beheben  und  die 
Sozialhilfe  geht  vor  (vgl.  dazu  VGE  IV/28  vom  13. August  2004 
[BE.2004.00153],  Erw. II/2b/aa;  GUIDO  WIZENT,  Die  sozialhilfe
rechtliche Bedürftigkeit, Zürich/St. Gallen 2014, S. 230 f.).

Entsprechend  ihrer  systematischen  Einordnung  regelt  § 11 
Abs. 2 SPV die Anrechenbarkeit von freiwilligen Zuwendungen bei 
der Festlegung der materiellen Hilfe. Freiwillige Spenden sind anre
chenbar,  wenn  sie  die  Leistungspflicht  der  Gemeinde  für  den 
Grundbedarf I und  II tatsächlich und rechtzeitig so reduzieren, dass 
insgesamt,  d.h.  die  freiwilligen  Zuwendungen  zusammen  mit  den 
Leistungen  der  Sozialhilfe,  den  Grundbedarf  I  und  II  des  sozialen 
Existenzminimums der hilfesuchenden Person abdecken. § 11 Abs. 2 
SPV fokussiert auf die subsidiäre Leistungspflicht der Gemeinde und 
– entgegen der Auffassung der Vorinstanzen  – nicht auf das Ausga
benverhalten  der  unterstützten  Person.  Die  Anrechnung  ist  weder 
vom  Gegenstand  und  vom  Wert  einer  Leistung  abhängig,  noch  ist 
massgebend, ob eine unterstützte Person eine Ausgabe tätigt, für wel
che ihr selbst nur die Mittel aus dem Grundbedarf I und II zur Verfü
gung  stehen  würden.  Für  das  Ausgabeverhalten  einer  unterstützten 
Person  gilt  der  Grundsatz  der  Eigenverantwortung.  Die  pauschalen 
Grundbeträge sind verfügbares Einkommen, das die unterstützte Per
son grundsätzlich und unter dem Vorbehalt, dass sie über die Fähig
keit  zur  selbstverantwortlichen  Einteilung  ihrer  finanziellen  Mittel 
verfügt,  nach  Gutdünken  verwenden  kann  (§ 1  Abs. 2  SPG;  vgl. 
AGVE 2009, S. 232; Handbuch Sozialhilfe, a.a.O., Kap. 5, S. 33).

2.3.3.
Aus  den  vorstehenden  Erwägungen  folgt,  dass für  die Anrech
nung  freiwilliger  Zuwendungen  gemäss  § 11  Abs. 2  SPV  mass
gebend  ist,  ob  diese  geeignet  sind,  die  Leistungspflicht  der  Sozial

hilfe effektiv herabzusetzen, weil die unterstützte Person sonst in den 
Genuss doppelter Leistungen kommt. Bei der Zuwendung von (Bar ) 
Geldleistungen,  über  welche  die  hilfesuchende  Person  frei  verfügen 
kann und die im Zeitpunkt der Zuwendung auch tatsächlich frei ver
fügbar  sind, ist  diese Voraussetzung  regelmässig  erfüllt.  Solche  Zu
wendungen  sind  Einkünfte  der  hilfesuchenden  Person,  die  ihren 
Unterstützungsbedarf effektiv reduzieren.

Naturalleistungen oder andere Leistungen von wirtschaftlichem 
Wert  sind  unter  der  gleichen  Voraussetzung  anrechenbar.  Andere 
Leistungen  gemäss  § 11  Abs. 2  SPV  sind  Sachleistungen,  wie  die 
Bezahlung  von  Dienstleistungen,  Schulden  und  Sachgütern,  soweit 
sie  die  Bedürftigkeit  der  hilfesuchenden  oder  unterstützten  Person 
tatsächlich  vermindern,  d.h.  das  von  der  Sozialhilfe  mit  dem 
Grundbetrag zu deckende soziale Existenzminimum reduzieren.

Zuwendungen  von  Dritten  können  im  System  der  Sozialhilfe 
unter  die  medizinische  Grundversorgung,  die  Wohnkosten,  die 
situationsbedingten  Leistungen  (§ 10  Abs. 5  lit. a  und  b  SPV),  die 
Massnahmen  der  sozialen  Prävention  (SPV,  4.  Abschnitt)  und  die 
immaterielle  Hilfe  (§ 7  SPV)  fallen.  Für  solche  Zuwendungen 
kommt § 11 Abs. 2 SPV nicht zur Anwendung. Die Anrechnung sol
cher  Leistungen  Dritter  setzt  voraus,  dass  die  Sozialhilfe  für  solche 
Ausgaben  tatsächlich  aufkommt  bzw.  bei  laufender  Unterstützung 
aufgekommen  ist.  Ein  unterlassenes  Gesuch  um  Leistungen  der 
Sozialhilfe  für  medizinische  Massnahmen,  situationsbedingte  Leis
tungen  oder  weitere  zusätzliche  Unterstützungsleistungen  vermag 
eine  (nachträgliche)  Reduktion  oder  Kürzung  der  materiellen  Hilfe 
ebenfalls  nicht  zu  begründen.  Auf  die  Bedürftigkeit  der  hilfesu
chenden und unterstützten Personen haben Zuwendungen Dritter für 
solche Auslagen in der Regel keinen Einfluss.

Die Verletzung der Melde  oder Mitwirkungspflicht hat auf die 
Qualifikation  von  Zuwendungen  ebenfalls  keinen  Einfluss.  § 11 
Abs. 2  SPV  ist  –  entgegen  den  Vorinstanzen  –  eine  Anrechnungs  
und keine Sanktionsnorm.

2.3.4. (…)
2.4.
2.4.1. (…)

2.4.2.
Bargeld  kann  aufgrund  seiner  Beschaffenheit  von  der  unter

stützten  Person  grundsätzlich  nach  Belieben  verwendet  werden. 
Nach  dem  Grundsatz  der  Subsidiarität  der  Sozialhilfe  (§ 5  Abs. 1 
SPG)  haben  die  unterstützten  und  hilfesuchenden  Personen  kein 
Wahlrecht  zwischen  den  verschiedenen  Hilfsquellen  (AGVE  2009, 
S. 232, Erw. 2.4.2 mit Hinweisen). Die unterstützten Personen dürfen 
daher über ihre zusätzlich zur materiellen Hilfe verfügbaren Barmit
tel  nicht  nach  Belieben  verfügen.  Bei  frei  verfügbaren  Barspenden 
Dritter  besteht  ein  sozialhilferechtliches  Gebot,  sie  zur  Minderung 
der Bedürftigkeit und damit für Auslagen des Grundbedarfs zu ver
wenden.

Spenden  werden  von  Dritten  in  der  Regel  zweckgebunden  zur 
Verfügung  gestellt.  Über  diese  Zuwendungen  kann  die  unterstützte 
Person nicht nach Belieben verfügen, ohne den Willen des Spenders 
zu  missachten.  Das  Sozialhilferecht  verlangt  die  Missachtung  des 
Spenderwillens  nicht.  Für  zweckgebundene  Zuwendungen,  die  von 
der  unterstützten  Person  zweckkonform  und  nicht  für Auslagen  des 
Grundbedarfs  verwendet  werden,  fehlt  die  Voraussetzung  für  eine 
Anrechnung  gemäss  § 11 Abs. 2  SPV.  Dies ist  nicht nur  eine  Folge 
des  Subsidiaritätsprinzips,  sondern  ergibt  sich  auch  aus  dem  Effek
tivitätsgrundsatz.  Anrechenbar  sind  nur  Eigenmittel,  die  tatsächlich 
den Grundbedarf herabsetzen. Eine Missachtung des Spenderwillens 
ist  nicht  zu  vermuten.  Eine  Anrechnung  ist  daher  nur  unter  der 
Voraussetzung  zulässig,  dass  eine  zweckwidrige  Verwendung  nach
gewiesen ist, wofür die Sozialbehörde die Beweislast trifft.

Eine  andere  Frage  ist,  ob  zweckgebundene  Zuwendungen,  die 

zusätzlich  zur  Sozialhilfe  von  Dritten  geleistet  werden,  der  unter
stützten  Person  eine  (finanzielle)  Lebenssituation  verschaffen,  die 
mit  den  Zielen  und  Grundsätzen  der  Sozialhilfe  nicht  vereinbar  ist 
oder  aus  Billigkeitsgründen  im  Budget  berücksichtigt  werden  muss 
(vgl. dazu hinten Erw. 2.6).

Vorliegend  haben  die  Beschwerdeführer  unbestrittenermassen 
den  Ferienbeitrag  zweckbestimmt  verwendet.  Hinzu  kommt,  dass 
nach  § 10  Abs. 5  lit. a  SPV  Ferienaufenthalte  in  der  Regel  ohnehin 
über  Fonds  oder  Stiftungen  zu  finanzieren  sind.  Für  den  Barbetrag 

von  Fr. 600.00  wird  nicht  behauptet,  er  sei  nicht  für  Winterkleider 
und  schuhe  der  Kinder  verwendet  worden.  Auch  den  Akten  lässt 
sich  nichts  anderes  entnehmen.  Eine Anrechnung  dieser  zweckkon
form verwendeten Barzuwendungen ist ausgeschlossen; diese Spen
den sind keine verfügbaren Zuwendungen gemäss § 11 Abs. 2 SPV.

2.4.3. 2.4.4. (…)
2.5.
Das  Subsidiaritätsprinzip  verlangt  die  Berücksichtigung  von 
Zuwendungen  von  privaten  Hilfsorganisationen  bei  der  Bemessung 
der materiellen Hilfe. Der Grundsatz hat aber weder zum  Ziel noch 
den Zweck, die Hilfstätigkeit von Privaten oder von Hilfsorganisatio
nen zu behindern oder gar zu erschweren. Die Abschiebung hilfesu
chender Personen an private wohltätige Institutionen oder ein Zwang 
zur  Inanspruchnahme  freiwilliger  Privathilfe  ist  unzulässig  (SKOS
Richtlinien,  Kap.  G.3.1  mit  Hinweis  auf  BGE  122  II  193).  Den 
Sozialbehörden  ist  es auch  verwehrt,  mittels  einer Anrechnungspra
xis  die  unterstützten  Personen,  die  Unterstützungsleistungen  von 
Dritten  entgegennehmen,  mit  einer  Leistungskürzung  oder  gar  Ein
stellung der materiellen Hilfe zu "bestrafen". Sie können den priva
ten  Hilfsorganisationen  auch  keine  Vorschriften  über  den  Umfang 
ihrer  Hilfeleistung  und deren  Zweckbestimmung  machen.  Die aner
kannten karitativen Hilfsorganisationen leisten ihre Hilfe an Bedürf
tige nach Massgabe ihrer Statuten und internen Regelungen. Ein Ge
neralverdacht, dass sie mit ihren Leistungen unbillige "Komfortposi
tionen" der unterstützten Personen finanzieren, ist deplatziert. Sozial
hilfe  erschöpft  sich  nicht  in  der  Gewährleistung  des  sozialen 
Grundbedarfs.  Zur  Zielsetzung  der  Sozialhilfe  gehört  neben  der 
Existenzsicherung  die  Förderung  der  wirtschaftlichen  und  persön
lichen  Selbständigkeit  der  unterstützten  Personen  (SKOS Richt
linien,  Kap.  A.1).  In  den  Bereichen  Schuldensanierung,  berufliche 
und  soziale  Integration, Ausbildung  und  immaterielle  Hilfe  können 
private  Hilfsorganisationen  zweckmässige  Hilfestellungen  leisten, 
die im Interesse der Sozialhilfe sind und einen wertvollen Beitrag zur 
Armutsbekämpfung darstellen.

Die  staatliche  Sozialhilfe  und  die  privaten  Hilfsorganisationen 
leisten  nach  der  Verfassung  (Art. 41  Abs. 1  BV;  § 39  Abs. 1  KV) 

gemeinsame Hilfestellungen zur Erreichung der Sozialziele. Sinnvoll 
ist  eine  zielorientierte  Ergänzung  der  öffentlichen  Sozialhilfe  durch 
die  private  Initiative  (vgl.  PASCAL  ENGLER,  Die  private  Sozialhilfe 
spielt bei der Armutsbekämpfung eine wichtige Rolle, in: Zeitschrift 
für Sozialhilfe [ZESO] 03/13, S. 18 und 19). Die gleichzeitige Hilfe 
durch Private und die Sozialhilfe erfordert eine Koordination der pri
vaten und öffentlichen Hilfssysteme und damit eine Zusammenarbeit 
zwischen  der  Sozialbehörde  und  den  Hilfsorganisationen.  Es  ist 
daher  bedauerlich,  dass  im  vorliegenden  Fall  das  Hilfswerk  sein 
Hilfsgesuch an andere Institutionen vom Dezember 2012 der Sozial
behörde C. nicht zur Kenntnis brachte und die Sozialbehörde C. eine 
Zusammenarbeit mit der Stiftung ablehnte.

2.6.
2.6.1.
Die  Sozialbehörde  C.  und  die  Vorinstanz  begründen  ihre  Ent

scheidungen  zudem  mit  der  unbilligen  oder  unrechtmässigen 
Komfortsituation der Beschwerdeführer als Folge der Hilfsleistungen 
der Stiftung D..

Die  Definition  und  Konkretisierung  einer  sozialhilferechtlich 
nicht  schützenswerten  Komfortposition  nach  einem  allgemeinen 
Massstab  oder  mittels  genereller  Kriterien  ist  nicht  möglich.  Die 
Lebenssituationen von hilfesuchenden Personen sind individuell und 
ihre jeweiligen Notlagen verschieden. Eine objektivierte Abgrenzung 
einer (luxuriösen) Lebenshaltung, die mit der Zielsetzung der Sozial
hilfe unvereinbar ist, lässt sich dem SPG nicht entnehmen. Massge
bend für die Beurteilung sind die konkreten Umstände des jeweiligen 
Unterstützungsfalles  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  1. Juni 
2006  [2P.16/2006],  Erw. 5.2;  Urteil  des  Verwaltungsgerichts  des 
Kantons  Zürich  vom  12. Mai  2005  [VB.2005.00067],  Erw. 3).  Eine 
Grenze für die Ausrichtung freiwilliger, nicht anrechenbarer Zuwen
dungen  Dritter  an  Sozialhilfeempfänger  bildet  das  Rechtsmiss
brauchsverbot. Freiwillige Zuwendungen Dritter können im Ergebnis 
auch  dazu  führen,  dass sich  die  unterstützte  Person  eine (luxuriöse) 
Lebenshaltung  leisten  kann,  die  den  Sozialhilfebezug  als  un
rechtmässig und unbillig erscheinen lässt.

33

Sozialhilfe; selbständig Erwerbende

Selbständig  Erwerbende  können  von  der  Sozialhilfe  grundsätzlich 
nur  für  eine  befristete  Zeit  im  Sinne  einer  Überbrückungshilfe  bei 
bestehender Erwerbstätigkeit ergänzend unterstützt werden.
Als  Einkommen  aus  der  selbständigen  Erwerbstätigkeit  ist  der  je
weils erzielte Gewinn massgebend, nicht die Bruttoeinnahmen.
Die Aufrechnung unklarer Ausgaben als Einkommen  setzt eine Ver
letzung  der  Mitwirkungspflicht  oder  den  Nachweis  voraus,  dass 
nicht geschäftsmässig begründeter Aufwand vorliegt.
Behandlung von Kontokorrentkrediten

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  1. Juni  2015  in  Sachen 

Einwohnergemeinde A. gegen B., C. und Departement Gesundheit und Sozia
les (WBE.2015.85).

Aus den Erwägungen

3.2.
Mit der Sozialhilfe dürfen keine selbständigen Erwerbstätigkei

ten  mitfinanziert  werden,  die  nicht  geeignet  sind,  die  Notlage  einer 
gesuchstellenden  Person  in  absehbarer  Zeit  zu  mildern.  Umgekehrt 
soll  aber  einem  Sozialhilfeempfänger  –  nach  dem  Grundsatz  der 
Subsidiarität  (§ 5  Abs. 1  SPG)  –  nicht  die  Möglichkeit  genommen 
werden,  mit  der  Ausübung  einer  Nebenerwerbstätigkeit  die  Ab
hängigkeit  von  der  materiellen  Hilfe  zu  beschränken  oder  gar  auf
zuheben (AGVE 2009, S. 277, Erw. 4.3.1).

Selbständig Erwerbende können von der Sozialhilfe grundsätz

lich  nur  für  eine  befristete  Zeit  im  Sinne  einer  Überbrückungshilfe 
bei bestehender selbständiger Erwerbstätigkeit ergänzend unterstützt 
werden. Betriebskosten werden in der Regel nicht zu Lasten der So
zialhilfe übernommen. Kleininvestitionen können zu Lasten der So
zialhilfe getätigt werden, wenn der Betrieb bereits den Lebensunter

halt abwirft, dadurch die Sozialhilfeabhängigkeit vermeidet und dies 
auch künftig der Fall ist (vgl. SKOS Richtlinien, Kapitel H.7; GUIDO 
WIZENT,  Die  sozialhilferechtliche  Bedürftigkeit,  Zürich/St.  Gallen 
2014,  S. 364;  AGVE  2004,  S. 251 f.).  Die  SKOS Richtlinien 
empfehlen,  Unterstützung  nur  zu  gewähren,  wenn  gleichzeitig  eine 
Überprüfung der wirtschaftlichen Überlebensfähigkeit des Betriebes 
erfolgt  (Kapitel  H.7;  CLAUDIA  HÄNZI,  Die  Richtlinien  der 
schweizerischen Konferenz für Sozialhilfe, Basel 2011, S. 202).

3.3.
Zum anrechenbaren Erwerbseinkommen gehören die Netto Ein

künfte  aus  unselbständiger  und  selbständiger  Erwerbstätigkeit 
(SKOS Richtlinien,  Kapitel  E.I).  Bei  selbständiger  Erwerbstätigkeit 
ist jeweils der erzielte Gewinn massgebend, nicht etwa die Bruttoein
nahmen,  andernfalls  müssten  Geschäftsauslagen  aufgerechnet  wer
den (HÄNZI, a.a.O., S. 389 mit Verweis auf VGE IV/8 vom 14. Feb
ruar  2005  [BE.2004.00259],  S. 19).  Bei  der  Berechnung  der  Netto
einkünfte  sind  insbesondere  Sozialversicherungsbeiträge  und  der 
übrige Betriebsaufwand in Abzug zu bringen (Handbuch Sozialhilfe 
des Kantonalen Sozialamtes Zürich, 2012, 9.1.01, Erläuterung 1.1).
Vermögensbestandteile  der  unterstützten  Person,  die  (in  ver

nünftigem  Umfang)  in  ihr  Geschäft  investiert  sind  und  welche  zur 
Weiterführung  der  (mangels  Rentabilität  nicht  ohnehin  aufzugeben
den)  selbständigen  Erwerbstätigkeit  erforderlich  sind,  gelten  grund
sätzlich  als  nicht  realisierbar  im  Sinne  von  § 11  Abs. 5  SPG  (vgl. 
Handbuch  Sozialhilfe  des  Kantonalen  Sozialamtes  Zürich,  a.a.O., 
9.2.01, Erläuterung 5).

3.4. (…)
4. 6. (…)
7.
7.1.
Den  Beschwerdegegnern  ist  entsprechend  dem  Effektivitäts
grundsatz  nur  verfügbares  Einkommen  als  eigene  Mittel  anzurech
nen. Für die Einkünfte aus der selbständigen Erwerbstätigkeit ist der 
monatliche  Geschäftsgewinn  ergänzt  um  die  Privatbezüge  massge
bend.

Bei den Akten ist eine Buchhaltung mit Zahlungsein  und  aus
gängen der Geschäftskonti, wobei zu den Buchungen Referenzen an
gegeben  werden  und  ein  monatlicher  Gewinn/Verlust  ausgewiesen 
wird.  Eine  Debitoren   und  Kreditorenbuchhaltung  liegt  nicht  vor. 
Aufgrund der Kontoauszüge für September 2013 bis Dezember 2014 
lassen  sich  die  Gutschriften  und  Belastungen  überprüfen.  Die  von 
den Beschwerdegegnern eingereichten Unterlagen sind grundsätzlich 
vollständig  und  stimmen  mit  den  Auszügen  überein.  Es  ist  daher 
grundsätzlich auf deren Angaben in den Unterlagen abzustellen. Bei 
Auffälligkeiten hat die Sozialbehörde zusätzlich Auskünfte einzuho
len. Zur Ermittlung des monatlichen Betriebsergebnisses darf einer
seits  nicht  bloss  auf  die  Geschäftseinnahmen  abgestellt  werden  und 
sind  aufgrund  der  Massgeblichkeit  der  Kreditoren,  unabhängig  von 
allenfalls höheren Saldi am Ende des Monats, die Verbindlichkeiten 
bspw. für Lieferantenrechnungen zu berücksichtigen.

7.2.
Erscheint  bei Ausgaben  der  Bezug  zur  Geschäftstätigkeit  frag

lich,  hat  die  Sozialbehörde  zusätzliche  Auskünfte  und  Belege 
einzuholen  und  besteht  für  die  Beschwerdegegner  eine  erhöhte 
Mitwirkungspflicht.  Die  Anrechnung  unklarer  Ausgaben  als  eigene 
Mittel  setzt eine Verletzung  der  Mitwirkungspflicht  oder  den  Nach
weis  voraus,  dass  nicht  geschäftsmässig  begründeter Aufwand  vor
liegt.

7.3.
Nachdem  der  Kontokorrentkredit  im  Einverständnis  mit  der 

Sozialbehörde weitergeführt wurde, können Erhöhungen des Konto
standes  (d.h.  Buchgewinne  ohne  Ausschüttung  und  verbunden  mit 
dem Abbau des Kredits bzw. des Minussaldos) nicht als Einnahmen 
im  Sozialhilfebudget  angerechnet  werden.  Die  Anrechnung  von 
Bezügen  als  eigene  Mittel setzt  voraus,  dass  entsprechende  Beträge 
für  private  Zwecke  verwendet  wurden.  Bestehen Anhaltspunkte  für 
Privatbezüge,  hat  die  Sozialbehörde  Anrechnungen  zu  begründen. 
Nicht  angerechnet  werden  dürfen  insbesondere  Beträge,  welche 
kurzfristig  zur  Einhaltung  einer  Kreditlimite  oder  zum Abbau  eines 
Minussaldos  einbezahlt  und  anschliessend  wieder  abgehoben  wur
den. Diese wirken sich nicht auf das Geschäftsergebnis aus.

34

Sozialhilfe; junge Erwachsene
Junge  Erwachsene,  welche  in  einer  Wohngemeinschaft  leben,  ohne  eine 
Wirtschaftsgemeinschaft  zu  bilden,  erhalten  anteilmässig  den  Grundbe
darf I und II für einen Zweipersonenhaushalt.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  1. Juni  2015  in  Sachen 
Einwohnergemeinde A.  gegen  B.  und  Departement  Gesundheit  und  Soziales 
(WBE.2015.31).

Aus den Erwägungen

3.3.
Nach § 10 Abs. 1 SPV sind für die Bemessung der materiellen 
Hilfe die SKOS Richtlinien mit den bis zum 1. Juli 2004 ergangenen 
Änderungen,  unter  Vorbehalt  der  Absätze  2 5  und  soweit  das  SPG 
beziehungsweise  dessen Ausführungserlasse  keine  weiteren Abwei
chungen enthalten, gemäss Anhang verbindlich.

(…)
Nach  den  SKOS Richtlinien  erhalten  junge  Erwachsene,  die 
keinen  eigenen  Haushalt  führen  und  nicht  im  Haushalt  der  Eltern, 
sondern in einer Wohngemeinschaft leben, ohne eine Wirtschaftsge
meinschaft zu bilden (z.B. Zimmer in einer Studenten Wohngemein
schaft),  zur  Deckung  ihres  Lebensunterhaltes  anteilsmässig  den 
Grundbedarf  I  und  II  für  den  Zweipersonenhaushalt  (Kap.  H.11 
Junge  Erwachsene  in der Sozialhilfe). Als junge  Erwachsene  gelten 
Menschen  zwischen  dem  vollendeten  18. und  dem  vollendeten 
25. Altersjahr (CLAUDIA HÄNZI, Die Richtlinien der schweizerischen 
Konferenz für Sozialhilfe, Basel 2011, S. 206). Ziel der SKOS Richt
linien  ist  es,  junge  Erwachsene  ohne  Erstausbildung  in  der  Sozial
hilfe nicht besser zu stellen als nicht unterstützte junge Erwachsene 
in vergleichbarer Lebenssituation (SKOS Richtlinien, H.11 4).

3.4.

Die  Beschwerdegegnerin  lebt  zusammen  mit  drei  weiteren 

Personen in einem Einfamilienhaus. Sie macht geltend, sie seien be
freundet  und  hätten  eine  Wohngemeinschaft  gegründet,  damit  sie 
Kosten wie Miete und Strom teilen könnten. Jeder kaufe aber sein ei
genes Essen, koche für sich selbst und habe eigene Regale für seine 
Sachen in der Küche. Es komme ausnahmsweise vor, dass sie zusam
men etwas essen würden.

Entgegen der Annahme der Beschwerdeführerin reicht allein die 
Tatsache, dass die Bewohner des Einfamilienhauses befreundet sind, 
sie  die  Räume  –  abgesehen  von  ihren  Schlafräumen  –  gemeinsam 
nutzen und durch die Teilung der Stromkosten, Miete etc. Geld spa
ren können, nicht aus, um von einer Wirtschaftsgemeinschaft auszu
gehen.  Eine  solche  Wohnform  ist  vorliegend  vielmehr  mit  einem 
Studenten Wohnheim  vergleichbar,  in  welchem  abgesehen  vom 
eigenen Zimmer gemeinsame Einrichtungen und Räumlichkeiten mit 
andern  Bewohnern  geteilt  werden  (vgl.  VGE  III/105  vom  17. Ok
tober 2013 [WBE.2013.298], Erw. 1.5.2).

3.5.
Aus dem Mietvertrag lässt sich entnehmen, dass als Hauptmie
ter  des  Einfamilienhauses  C.  sowie  D.  aufgeführt  sind.  Die  Be
schwerdegegnerin  ist  als  ''Mitmieter  mit  gleichen  Rechten  und 
Pflichten''  aufgeführt.  Solidarmieter  für Kaution  und Mietzinse  sind 
drei weitere Personen, u.a. der Vater der Beschwerdegegnerin.

Die  Beschwerdeführerin  stellt  sich  auf  den  Standpunkt,  durch 

die  Unterzeichnung  als  Solidarmieter  gebe  der Vater der  Beschwer
degegnerin  zu  erkennen,  dass  er  in  der  Lage  sei,  den  gesamten 
Mietzins zu bezahlen. Dies trifft jedoch nicht zu; es lässt sich daraus 
lediglich  schliessen,  dass  der  Vermieter  davon  auszugehen  scheint, 
der  Vater  der  Beschwerdegegnerin  sei  in  der  Lage,  den  gesamten 
Mietzins zu bezahlen. Ungeachtet davon stellt dies kein Indiz für das 
Vorliegen einer Wirtschaftsgemeinschaft dar, sondern es wäre allen
falls  zu  prüfen,  ob  der  Vater  der  Beschwerdegegnerin  zur  Zahlung 
von  Unterhalt  (…)  zu  verpflichten  ist  (§ 7  SPG).  Dies  wurde  aller
dings durch die Sozialbehörde bereits abgeklärt und verneint.

35

Sozialhilfe; Erwerbsunkosten
Die  Erwerbsunkostenpauschale  gemäss  § 21  Abs. 1  SPV  darf  nicht  mit 
speziellen Verkehrsauslagen (Arbeitswegkosten) verrechnet werden.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 30. Juni 2015 in Sachen A. 

gegen Gemeinde B. und DGS (WBE.2015.91).

Aus den Erwägungen

2.2.
(…)
Die  Pauschale  für  allgemeine  Erwerbsunkosten  wird  nach 

Massgabe  des Arbeitspensums  gewährt.  Bei  einer Vollzeitbeschäfti
gung beträgt sie Fr. 300.00 pro Monat (§ 21 Abs. 1 SPV). Diese Be
stimmung geht auf § 24 Abs. 1 lit. b SPG zurück, wonach der Regie
rungsrat Massnahmen beschliessen kann, die Anreiz zur wirtschaftli
chen Verselbstständigung schaffen, wie insbesondere die Ausrichtung 
von zusätzlichen finanziellen Beiträgen an unterstützte Personen, die 
dazu beitragen, dass sie weniger Sozialhilfe beziehen.

In  der  Botschaft  hält  der  Regierungsrat  zu  § 24  SPG  fest,  die 

Schaffung einer gesetzlichen Grundlage für die Einführung eines An
reizsystems sei angezeigt. Die Gewährung von Anreizen solle dabei 
nicht  dem  Ermessen  der  rechtsanwendenden  Behörde  unterliegen 
(Botschaft des Regierungsrates des Kantons Aargau an den Grossen 
Rat  vom  30. Juni  1999,  Bericht  und  Entwurf  zur  1.  Beratung, 
GR.99.226, S. 28).

Auch  die  SKOS Richtlinien  und  das  Handbuch  Sozialhilfe  se

hen  in  der  Erwerbsunkostenpauschale  ein  Instrument  zur  Schaffung 
von Anreizen  und  insbesondere  zur Abgeltung  von  erhöhten  Haus
haltskosten  aufgrund  einer  Erwerbstätigkeit  (Handbuch  Sozialhilfe 
des  Kantonalen  Sozialdienstes,  4.  Auflage,  2003,  Kapitel  5,  S. 47; 
SKOS Richtlinien, Kap. C.3).

2.3.
(…)
Der Sozialausschuss der Gemeinde B. verrechnet im vorliegen

den  Fall  die  allgemeine  Erwerbsunkostenpauschale  vollumfänglich 
mit den Kosten für den Arbeitsweg. Dadurch entfallen im Budget der 
Beschwerdeführerin  sowohl  der  Anreiz  wie  auch  die  pauschalierte 
Entschädigung für die erhöhten Haushaltskosten, welche beim Nach
gehen  einer  Erwerbstätigkeit  anfallen.  Eine  solche  Berechnung 
widerspricht  dem  Sinn  von  § 24  Abs. 1  lit. b  SPG  (siehe  vorne 
Erw. 2.2) und führt ausserdem zu einer Ungleichbehandlung von So
zialhilfe  beziehenden  Personen,  die  aufgrund  ihrer  Erwerbstätigkeit 
spezielle Mehrkosten ausweisen, und Sozialhilfe beziehenden Perso
nen,  die  einer  Erwerbstätigkeit  nachgehen,  ohne  spezielle  Erwerbs
unkosten  auszuweisen.  Der  (Anm.:  von  der  Vorinstanz)  angeführte 
Verwaltungsgerichtsentscheid  (Anm.:  VGE  III/128  vom  19. Novem
ber  2013  [WBE.2013.397])  ist  deshalb  insofern  zu  präzisieren,  als 
die  allgemeine  Erwerbsunkostenpauschale  einzig  ein  Anreizmittel 
darstellt  und  erhöhte  Haushaltskosten  pauschal  abgilt.  Spezielle 
Erwerbsunkosten  sind  zusätzlich  zu  vergüten  und  können  mit  der 
Erwerbsunkostenpauschale nicht verrechnet werden.

36

Schulrecht; Fachhochschule Nordwestschweiz (FHNW)

Die  Beschwerdekommission  FHNW  ist  keine  Verwaltungsjustizbe
hörde  und  hat  im  verwaltungsgerichtlichen  Verfahren  keine  Partei
stellung;  diese  kommt  der  FHNW  zu,  welche  durch  die  Direktion 
bzw. das Direktionspräsidium handelt.
Das Anwaltsmonopol (§ 14 Abs. 3 VRPG), die Vorschriften über den 
Rechtsstillstand  (§ 28  Abs. 2 VRPG)  und  das  Verbot  der  reformatio 
in peius (§ 48 Abs. 2 VRPG) gelten im Verfahren vor der Beschwer
dekommission FHNW nicht.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 16. Juli 2015 in Sachen A. 

gegen Fachhochschule Nordwestschweiz (WBE.2014.387).

Aus den Erwägungen

2.2.
Die  Parteistellung  in  einem  Beschwerdeverfahren  regelt  § 13 
Abs. 2  VRPG.  Gemäss  § 13  Abs. 2  lit. e  VRPG  ist  die  Vorinstanz 
Partei.  Nur  wenn  die  erstinstanzliche  Entscheidungsbehörde  einem 
andern Gemeinwesen angehört, kommt ihr im Beschwerdeverfahren 
ebenfalls Parteistellung zu (§ 13 Abs. 2 lit. f VRPG). Vorinstanz und 
damit Partei im vorliegenden Verfahren wäre daher die Beschwerde
kommission  FHNW;  der  FNHW  selber  käme  demgegenüber  keine 
Parteistellung zu. 

Die Beschwerdekommission FHNW erfüllt indessen nach ihrem 
eigenen  Verständnis  die  Kriterien  eines  Gerichts  im  Sinne  der 
Rechtsweggarantie  von  § 29a  BV  und  wäre  daher  als  Verwaltungs
justizbehörde  zu  betrachten  (Entscheid  der  Beschwerdekommission 
FHNW  vom  18. Juni  2012,  Nr.  11.016,  Erw. 3  unter  Hinweis  auf 
GABRIELLA MATEFI, Das Verfahren vor der Beschwerdekommission 

der  Fachhochschule  Nordwestschweiz  [FHNW],  in:  Der  Weg  zum 
Recht, Festschrift für Alfred Bühler, Zürich 2008, S. 301 ff.). Verwal
tungsjustizbehörden  haben nach  dem Verwaltungsrechtspflegegesetz 
keine Parteistellung (§ 13 Abs. 3 VRPG).

2.3.
Das  Verwaltungsgericht  hat  in  seiner  bisherigen  Rechtspre
chung die Rechtsnatur der Beschwerdekommission FHNW offen ge
lassen  (AGVE  2010,  S. 225 ff.,  Erw. 2.4.2).  Der  zitierte  Entscheid 
erging im Rahmen eines Beschwerdeverfahrens in Schulsachen (Prü
fungsentscheid).

sowie 

Die  Entscheide  der  Beschwerdekommission  FHNW  in  Perso
nalfragen  waren  bis  zum  31. Dezember  2012  beim  früheren  Perso
nalrekursgericht des Kantons Aargau anfechtbar. Das Personalrekurs
gericht  entschied  mit  Urteil  vom  3. Juli  2008  (AGVE  2008, 
S. 433 ff.), dass bei personalrechtlichen Streitigkeiten aus einem Ver
trag  das  Personalgesetz  des  Kantons  Aargau,  PersG)  und  seine 
analog  die 
Folgeerlasse 
zur 
Bestimmungen 
Anwendung  gelangen  würden.  Demzufolge 
entscheide  die 
Beschwerdekommission  FHNW 
im  Klageverfahren;  die  ent
sprechenden Entscheide seien mittels Appellation an das Personalre
kursgericht  weiterziehbar  (AGVE  2008,  S. 433,  Erw. 2).  Zumindest 
implizit  beruht  diese  Auffassung  auf  der  Grundlage,  dass  die  Be
schwerdekommission  FHNW  im  Personalbereich  eine  Gerichtsbe
hörde darstellt.

der  Aargauischen  Zivilprozessordnung 

für  den  Rechtsmittelweg 

Seit  der  Umsetzung  der  Justizverfassungsreform  im  Kanton 
Aargau  auf  den  1. Januar  2013  entscheidet  das  Verwaltungsgericht 
auch  über  Beschwerden  gegen  Entscheide  der  Beschwerdekommis
sion  FHNW  in  Personalsachen  (AGS  2012/5 02).  Die  Aargauische 
Zivilprozessordnung wurde mit Inkrafttreten der Schweizerischen Zi
vilprozessordnung  aufgehoben  (AGS  2010/5 07).  Das  Rechtsmittel
verfahren in der Schweizerischen Zivilprozessordnung mit Berufung 
und Beschwerde an die (obere) kantonale Rechtsmittelinstanz unter
scheidet sich in wesentlichen Punkten von der Regelung, wie sie un
ter der Aargauischen Zivilprozessordnung galt. Für die Berufung be
steht  eine  Streitwertgrenze  und  das  Novenrecht  im  Rechtsmittel

verfahren  unterscheidet  sich  von  der  früheren  aargauischen  Rege
lung.

In  verschiedenen  Beschwerdeverfahren  vor  dem  Verwaltungs

gericht  in  Schulsachen  war  die  funktionale  Zuständigkeit  einzelner 
Organe  und  Institutionen  der  FHNW  im  Beschwerdeverfahren  kon
trovers.  Eine  grundsätzliche  Prüfung  der  verfassungsmässigen  Stel
lung  der  Beschwerdekommission  FHNW  ist  schliesslich  auch  mit 
Blick  auf  die  Verfahrensgarantien  der  Parteien  im  verwaltungsge
richtlichen Verfahren angebracht.

3.
3.1.
Der Staatsvertrag FHNW (Staatsvertrag zwischen den Kantonen 

Aargau, Basel Landschaft, Basel Stadt und Solothurn über die Fach
hochschule  Nordwestschweiz  [FHNW]  vom  27. Oktober  2004 
[SAR 426.070]) regelt Aufgaben, Organisation und Zuständigkeit der 
Beschwerdekommission  FHNW  in  § 33.  Danach  besteht  die  Be
schwerdekommission  aus  fünf,  von  den  Regierungen  der  Vertrags
kantone auf vier Jahre gewählten Mitgliedern, inkl. Präsidentin/ Prä
sident  (Abs. 1).  Jeder Vertragskanton  ist  durch  mindestens  ein  Mit
glied vertreten (Abs. 2). Die Beschwerdekommission organisiert sich 
selbst  (Abs. 2bis)  und  entscheidet  über  Beschwerden  gegen  Verfü
gungen der Fachhochschule und in personalrechtlichen Streitigkeiten 
in einer Besetzung mit mindestens drei Mitgliedern (Abs. 4).

Mit der Beschwerde an die Beschwerdekommission können alle 

Mängel des Verfahrens und der angefochtenen Verfügung geltend ge
macht  werden  (Abs. 5).  Die  Beschwerdekommission  informiert  den 
Fachhochschulrat jährlich summarisch über die erledigten Verfahren 
(Abs. 8).

Die Regierungen haben die Mitglieder der Beschwerdekommis
sion zu wählen (§ 17 Abs. 1 lit. g Staatsvertrag FHNW) und die Ver
gütung  der  Beschwerdekommission  festzulegen  (§ 17  Abs. 1  lit. h 
Staatsvertrag FHNW).

3.2.
Art. 191b  Abs. 1  BV  verpflichtet  die  Kantone,  für  öffentlich
rechtliche Streitigkeiten richterliche Behörden einzusetzen. Sie kön
nen  die  Rechtsprechung  auch  gemeinsamen  richterlichen  Behörden 

übertragen  (Abs. 2).  Richterliche  Behörden  sind  unabhängige,  nur 
dem Recht verpflichtete Organe der Rechtsprechung (Art. 191c BV). 
Diese Kriterien gewährleisten die institutionelle Unabhängigkeit der 
Justiz in grundrechtlicher Hinsicht (Art. 29a und 30 BV) und sichern 
(CHRISTINA 
organisationsrechtlich  das  Gewaltenteilungsprinzip 
KISS/HEINRICH KOLLER, in: St. Galler Kommentar zur BV, 3. Aufl., 
Zürich/St. Gallen  2014,  Art. 191b  N 13;  GEROLD  STEINMANN,  in: 
St. Galler Kommentar, a.a.O., Art. 191c N 3; REGINA KIENER, Rich
terliche  Unabhängigkeit,  Verfassungsrechtliche  Anforderungen  an 
Richter  und  Gerichte,  Bern  2001,  S. 25 f.;  BGE 126 I 228, 
Erw. 2a/bb).  Verfassungskonforme  richterliche  Behörden  sind  im 
formellen Sinn die Rechtsprechungsinstanzen, welche in die Justizor
ganisation eines Kantons eingebunden sind (vgl. zur Differenzierung 
BGE 139 III 98, Erw. 3.2.1).

Im  Kanton  Aargau  wird  die  Verwaltungsgerichtsbarkeit  durch 
das Spezialverwaltungsgericht, das Obergericht und das Justizgericht 
ausgeübt (§ 100 KV). Auch nach den Kantonen Solothurn und Basel
Landschaft ist die Beschwerdekommission FHNW verfassungsrecht
lich  keine  Justizbehörde  mit  Zuständigkeit  in  der  Rechtsprechung 
öffentlich rechtlicher Streitigkeiten (Art. 91 Abs. 1 lit. a f der Verfas
sung des Kantons Solothurn vom 8. Juni 1986 [KV/SO; BGS 111.1]; 
vgl. auch: §§ 47 ff. des Gesetzes über die Gerichtsorganisation vom 
13. März 1977 [GO; BGS 125.12]; § 85 der Verfassung des Kantons 
Basel Landschaft  vom  17. Mai  1984  [KV/BL;  SGS  100]).  Die Ver
fassung  des  Kantons  Basel Stadt  vom  23. März  2005  (KV/BS; 
SG 111.100)  weist  die  Verwaltungsgerichtsbarkeit  dem  Sozialversi
cherungsgericht,  den  vom  Gesetz  vorgesehenen  Rekurskommissio
nen  und  dem  Appellationsgericht  zu  (§ 115  KV/BS).  Rekurskom
missionen  im  Sinne  dieser  Bestimmung  sind  die  Behörden,  deren 
Mitglieder ausschliesslich vom  Grossen  Rat  oder  Regierungsrat  des 
Kantons Basel Stadt gewählt werden (vgl. § 10 Abs. 1 des Gesetzes 
über  die  Verfassungs   und  Verwaltungsrechtspflege  vom  14. Juni 
1928  [SG  270.100]),  nicht  aber  Behörden,  deren  Mitglieder  von 
mehreren  Kantonsregierungen  gewählt  werden  (STEPHAN  WULL
SCHLEGER/ANDREAS  SCHRÖDER,  Praktische  Fragen  des  Verwal
tungsprozesses  im  Kanton  Basel Stadt,  in:  BJM  2005,  S. 285 f.).  In 

den Verfassungen der vier Vertragskantone der FHNW ist auch keine 
institutionelle  oder  organisatorische  Zusammenarbeit,  insbesondere 
in  der  Verwaltungsjustiz,  vorgesehen  (vgl.  § 3  KV/BS;  Art. 2 
KV/SO; § 3 KV/BL; § 4 Abs. 1 KV/AG). Eine verfassungsrechtliche 
Grundlage für eine institutionelle interkantonale Zusammenarbeit be
steht in den Kantonsverfassungen der Kantone Basel Landschaft und 
Basel Stadt  nur  im  gegenseitigen  Verhältnis  (§ 3  KV/BS;  § 3 
KV/BL).

Die  Beschwerdekommission  FHNW  ist  in  die  Justizorganisa

tion  der Vertragskantone  nicht  eingebunden  und  somit  kein  Gericht 
im formellen Sinn.

3.3.
Für  die  Qualifikation  als  richterliche  Behörde  ist  eine  Einbin
dung in die (ordentliche) Gerichtsstruktur eines Kantons nicht erfor
derlich. Ein Gericht im materiellen Sinn, das die Anforderungen der 
Bundesverfassung an die richterliche Unabhängigkeit erfüllt, genügt. 
Die  Bundesverfassung  (Art. 191c  BV)  und  die  Kantonsverfassung 
(§ 95  KV/AG)  gewährleisten  in  grundrechtlicher  Hinsicht  die  rich
terliche  Unabhängigkeit  in  der  Rechtsprechung  nach  Massgabe  der 
verfassungsrechtlichen Garantien aus Art. 29a und Art. 30 Abs. 1 BV. 
Ein  verfassungskonformes  Gericht  zeichnet  sich  funktional  durch 
seine  rechtsprechende  Tätigkeit  und  organisatorisch  durch  seine 
institutionelle  Unabhängigkeit  aus.  Die  Behörde  muss  organisato
risch  und  personell,  nach  der  Art  ihrer  Ernennung,  der  Amtsdauer, 
dem  Schutz  vor  äusserer  Beeinflussung  und  nach  ihrem  Erschei
nungsbild  sowohl  gegenüber  anderen  Behörden  als  auch  gegenüber 
den  Parteien  unabhängig  und  unparteiisch  sein  (BGE  126  I  228, 
Erw. 2 a/bb; vgl. auch BGE 139 III 98, Erw. 4.2; 134 I 16, Erw. 4.2; 
STEINMANN, a.a.O., Art. 30 N 8).

Die  Unabhängigkeit  eines  Gerichts  wird  nach  der  Praxis  und 
Lehre noch nicht in Frage gestellt, nur weil dessen Mitglieder durch 
eine  Exekutivbehörde  gewählt  werden.  Bedenken  ergeben  sich  be
züglich  solcher  Gerichte,  die  regelhaft  zur  Überprüfung  von Akten 
der Verwaltung  aufgerufen  sind,  gerade  wenn in  regelmässigen Ab
ständen  eine Wiederwahl  der  Richter  erforderlich  ist.  Hier  rechtfer
tigt  sich  eine  Wahl  durch  die  Exekutive  allein  dann,  wenn  das 

Vorverfahren der Richterauslese transparenten Kriterien folgt und die 
Gewählten  ihrem  Werdegang  und  persönlichen  Zuschnitt  nach  Ge
währ für eine unabhängige Kontrolle der Verwaltung bieten (KIENER, 
a.a.O., S. 258).
3.4.
Der  Staatsvertrag  regelt  in  § 33  Abs. 2  die Vertretung  der Ver
tragskantone in der Beschwerdekommission, nicht aber die Wählbar
keitsvoraussetzungen. Er enthält auch keine Bestimmung, welche die 
Unabhängigkeit gegenüber den Organen der Fachhochschule sichert 
(vgl.  demgegenüber  § 30  des  Vertrages  zwischen  den  Kantonen 
Basel Landschaft und Basel Stadt über die gemeinsame Trägerschaft 
der Universität Basel vom 27. Juni 2006 [SG 442.400]). Im Organi
sationsstatut  der  Fachhochschule  Nordwestschweiz  vom  1. Januar 
2006  wird  die  Beschwerdekommission  nicht  erwähnt.  Sie  erscheint 
auch  nicht  im  Organigramm  und  im  Funktionsdiagramm  der  Fach
hochschule  (vgl.  www.fhnw.ch/ueber uns/organisation fhnw,  letzt
mals besucht am 16. Juli 2015). Der Staatsvertrag verlangt keine Un
abhängigkeit  der  Mitglieder  der  Beschwerdekommission.  Insbeson
dere  ist  die  Wahl  von  Personen,  die  bei  der  FHNW  oder  ihren  In
stitutionen tätig sind, vom Wortlaut des Staatsvertrages nicht ausge
schlossen. Eine Garantie für die Unabhängigkeit gibt auch  § 20 des 
Staatsvertrages  nicht.  Die  Nichterwähnung  der  Beschwerdekom
mission  in  der  Liste  der  obligatorischen  Organe  der  FHNW  sichert 
ihre  institutionelle  und  organisatorische  Unabhängigkeit  nicht  (a.A. 
MATEFI, a.a.O., S. 305, FN 26), zumal der Fachhochschulrat weitere 
Organe bezeichnen kann (§ 20 Abs. 2 Staatsvertrag FHNW).

Von den fünf Mitgliedern der Beschwerdekommission in dieser 

Amtsperiode sind die Präsidentin, die Vertreterin des Kantons Basel
Stadt und der Vertreter des Kantons Basel Landschaft (vornehmlich) 
in  der  Justiz  ihrer  Kantone  tätig  (der  Vertreter  des  Kantons  Basel
Landschaft ist auch Inhaber eines Anwaltsbüros in Liestal). Der Ver
treter  des  Kantons  Aargau  ist  im  Generalsekretariat  des  Departe
ments  Bildung,  Kultur  und  Sport  und  die  Vertreterin  des  Kantons 
Solothurn im Bildungs  und Kulturdepartement (Rechtsabteilung) ih
res  Kantons  hauptamtlich  tätig.  Die  Vertreter  des  Kantons  Aargau 
und Solothurn sind somit in ihrer beruflichen Haupttätigkeit bei Mit

gliedern ihrer Wahlbehörde, die auch die Entschädigung der Mitglie
der der Beschwerdekommission festsetzen (§ 17 Abs. 1 lit. h Staats
vertrag FHNW), angestellt.

Nach  dem  Reglement  über  die  Organisation  der  Beschwerde

kommission FHNW vom 3. Juli 2007 nimmt an den Beratungen eine 
Kommissionsschreiberin  bzw.  ein  Kommissionsschreiber  mit  bera
tender  Stimme  teil  (§ 4  Abs. 4  Reglement).  Die  Kanzlei,  der  die 
Kommissionsschreiberinnen und Kommissionsschreiber und das üb
rige  Kanzleipersonal  angehören,  wird  von  der  FHNW  geführt  (§ 6 
Abs. 1 und 2 Reglement). Aus diesen Organisationsregeln ergibt sich 
nicht  zwingend,  dass  der  Kommissionsschreiber  unabhängig  sein 
muss und nicht für die FHNW oder ihre Institute tätig sein darf (a.A. 
offenbar MATEFI, a.a.O., S. 305). Gegenüber dem Kanzleipersonal ist 
das  Präsidium  weisungsbefugt  (§ 6  Abs. 3  Reglement),  was  darauf 
schliessen  lässt,  dass  die  arbeits   oder  auftragsrechtliche  Weisungs
befugnis nicht – zumindest nicht zwingend und ausschliesslich – aus
serhalb  der  Organisation  der  Fachhochschule  Nordwestschweiz  lie
gen muss. In ihrem Auftritt in der (Schul ) Öffentlichkeit präsentiert 
sich  die  Beschwerdekommission  auf  der  Homepage  der  FHNW  als 
eine  Organisationseinheit  der  Fachhochschule  (www.fhnw.ch/ueber
uns/organisation fhnw, letztmals besucht am 16. Juli 2015).

Die Unabhängigkeit muss vor allem gegenüber den Organen der 
Hochschule  bestehen  (BENJAMIN  SCHINDLER,  Erstinstanzlicher 
Rechtsschutz  gegen  universitäre  Prüfungsentscheidungen,  in:  ZBl 
112/2011, S. 514 mit Hinweis auf das Urteil des Bundesgerichts vom 
2. April  2009  [2D_14/2009],  Erw. 2.1).  Diese  Unabhängigkeit  ist 
nach  dem Wortlaut  von  § 33  und  § 17  des  Staatsvertrages  nicht  ge
währleistet und angesichts der Zuständigkeiten und der Aufsichtsbe
fugnisse  der  Regierungen  der  Vertragskantone  (§ 17  Abs. 1  Satz  1 
Staatsvertrag  FHNW)  und  der  Interparlamentarischen  Kommission 
(§ 16  Abs. 5  und  6  Staatsvertrag  FHNW)  auch  institutionell  nicht 
abgesichert. Die organisatorischen Bestimmungen in den Reglemen
ten der FHNW und der Beschwerdekommission FHNW gewährleis
ten  nicht,  jedenfalls  nicht  in  einem  den Anforderungen  von  Art. 30 
BV und Art. 191c BV genügenden Mass, die Unabhängigkeit der Be
schwerdekommission  gegenüber  der  Fachhochschule  und  ihrer  Or

gane. Die Beschwerdekommission erscheint zudem im Auftritt in der 
(Schul ) Öffentlichkeit als eine Institution der Schule.

Diese Beurteilung der Rechtsnatur der Beschwerdekommission 

findet  eine  teilweise  Bestätigung  in  den  Materialien  zum  Staatsver
trag: Gemäss Bericht der Regierungen der Vertragskantone "Detailer
läuterungen zum Staatsvertrag" vom 27. Oktober 2004 (Beilage 3 zur 
Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen 
Rat vom 27. Oktober 2004, GR.04.294) nimmt die Beschwerdekom
mission  auch Aufgaben  der  Qualitätssicherung  wahr  und  informiert 
über  ihre  Arbeit  den  Fachhochschulrat  (§ 33  Abs. 8  Staatsvertrag 
FHNW),  damit  dieser  die  notwendigen  Verbesserungen  einleiten 
kann. Die Beschwerdekommission hat diese Funktion auch schon di
rekt gegenüber einer einzelnen Hochschule der FHNW ausgeübt, als 
sie  der  Hochschule  für  Architektur,  Bau  und  Geomatik  (HABG) 
untersagte,  eine  Bestimmung  der  Prüfungsordnung  anzuwenden 
(Entscheid Nr. 11.016 vom 18. Januar 2012, Erw. 3).

Zusammenfassend  ist  die Ausgestaltung  der  Organisationsnor

men mit Blick auf die personelle und institutionelle Unabhängigkeit 
nicht  ausreichend,  um  die  Beschwerdekommission  FHNW  als 
richterliche Behörde im materiellen Sinne zu qualifizieren. Es fehlen 
die  grundlegenden  formellen  Organisationsregeln  zur  Gewährleis
tung  der  verfassungsrechtlich  erforderlichen  institutionellen  und 
organisationsrechtlichen Unabhängigkeit. Sie ist zwar kein Organ der 
Fachhochschulleitung  (§ 20  Abs. 1  lit. b  und  § 23  Abs. 1  Staatsver
trag  FHNW),  erscheint  jedoch  als  eine  Instanz  der  interkantonalen 
öffentlich rechtlichen  Anstalt  FHNW  (§ 1  Abs. 1  Staatsvertrag 
FHNW), die von den Vertragskantonen im Rahmen und zur Wahrung 
der Selbstbestimmung (Autonomie) der Fachhochschule eingerichtet 
wurde.

3.5.
3.5.1.
Die  fehlende  Qualität  der  Beschwerdekommission  als  richter

liche Behörde hat zur Folge, dass sie keine Verwaltungsjustizbehörde 
im Sinne von § 13 Abs. 3 VRPG ist und im System von § 13 Abs. 2 
VRPG  Partei  im  Beschwerdeverfahren  vor  dem Verwaltungsgericht 
wäre (siehe vorne Erw. 2.2). Im (internen) Rechtsmittelverfahren vor 

der  Beschwerdekommission  FHNW  hat  die  FHNW  Parteistellung 
gemäss § 13 Abs. 2 lit. e VRPG. Die Beschwerdekommission ist in
dessen kein Organ der FHNW, welche für die FHNW im Beschwer
deverfahren  vor  dem  Verwaltungsgericht  handeln  kann.  Im  Be
schwerdeverfahren vor Verwaltungsgericht bleibt aufgrund dieser or
ganisationsrechtlichen  Besonderheit  die  FHNW  als  öffentlich recht
liche Anstalt Partei. Sie wird durch die Direktion (§ 23 Abs. 1 Staats
vertrag  FHNW)  bzw.  durch  das  Direktionspräsidium  (§ 8  lit. a 
Organisationsstatut  der  FHNW  vom  1. Januar  2006)  vertreten.  Ent
sprechend ist im vorliegenden Verfahren das Rubrum zu ändern und 
die Fachhochschule Nordwestschweiz, vertreten durch die Direktion 
FHNW, als Beschwerdegegnerin aufzuführen.

3.5.2.
Die  Rechtsnatur  und  Stellung  der  Beschwerdekommission  ha
ben auch Auswirkungen auf die Verfahrensordnung und den Rechts
mittelweg  in  personalrechtlichen  Belangen.  Die  Regelung  in  § 39 
PersG,  wonach  vertragliche  Streitigkeiten  im  Klageverfahren  beur
teilt  werden,  lässt  sich  nicht  auf  Fälle  der  FHNW  übertragen. Viel
mehr werden auch diese Streitigkeiten – obwohl das Arbeitsverhält
nis auf einem Vertrag beruht – seitens der FHNW stets mittels Verfü
gung  entschieden.  Der  anschliessende  Rechtsmittelzug  mit  Einspra
che, Verwaltungsbeschwerde an die Beschwerdekommission FHNW 
und  anschliessender  verwaltungsgerichtlicher  Beschwerde  an  das 
Verwaltungsgericht entspricht den Vorgaben des Staatsvertrags, dem 
VRPG (§ 54 und § 60 VRPG) und ist auch im Gesamtarbeitsvertrag 
vorgesehen (vgl. Gesamtarbeitsvertrag für die Fachhochschule Nord
westschweiz  vom  23. Oktober  2006,  Fassung  vom  1. Januar  2011, 
Ziff. 15.2 bis 15.4). Die Beschwerdekommission FHNW entscheidet 
somit  auch  in  Personalsachen  stets  im  Verwaltungsbeschwerde
verfahren  gemäss  §§ 41 ff.  VRPG.  Die  abweichende  Rechtsauffas
sung und die Praxis des früheren Personalrekursgerichts zum Verfah
ren und zum Rechtsmittelweg werden vom Verwaltungsgericht nicht 
weitergeführt.

Weitere  prozessuale  Konsequenzen  der  rechtlichen  Qualifika
tion der Beschwerdekommission FHNW sind, dass in den Beschwer
deverfahren das Anwaltsmonopol (§ 14 Abs. 3 VRPG) keine Geltung 

hat  und  die  Rechtsstillstandsfristen  (§ 28  Abs. 2  VRPG)  sowie  das 
Verschlechterungsverbot  (§ 48  Abs. 2 VRPG)  nicht  zur Anwendung 
gelangen.

37

§ 10 Abs. 1 lit. c PersG
Inhalt  und  Funktion  der  personalrechtlichen  Mahnung  (wegen  Mängeln 
in der Leistung oder im Verhalten des Arbeitnehmers); die Mahnung bil
det nach aargauischem Recht keine Verfügung. Der Betroffene kann sich 
grundsätzlich nicht mittels Klage gegen die Mahnung wehren, soweit die
se lediglich  an die  bestehenden gesetzlichen  und  vertraglichen (Arbeits ) 
Pflichten erinnert bzw. diese konkretisiert und keine neuen Pflichten be
gründet.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1. Kammer,  vom  22. April 

2015 in Sachen A. gegen Kanton Aargau (WKL.2015.4).

Aus den Erwägungen

I.
6.
6.1.
In  Antrag 2  verlangt  die  Klägerin,  es  seien  "Ziff. 1  bis  3  des 
Entscheids  des  Beklagten  vom  19. Juni  2014  (inkl.  Verfügung  vom 
31. Juli  2013)  ersatzlos  aufzuheben."  Gemäss  den  entsprechenden 
Ziffern  des  Entscheids  des  Generalsekretärs  DVI  wurden  die  Mah
nung vom 31. Juli 2013 aufrechterhalten (Ziffer 1), die Bewährungs
zeit  von  vier  Monaten  neu  festgelegt  (Ziffer 2)  und  die  ursprüngli
chen Leistungs  und Verhaltensziele bestätigt (Ziffer 3).

6.2.
Gemäss  § 59  Abs. 1  ZPO  tritt  das  Gericht  auf  eine  Klage  ein, 

sofern  die  Prozessvoraussetzungen  erfüllt  sind.  Zu  den  Prozessvor
aussetzungen  gehört  insbesondere,  dass  die  klagende  Partei  ein 
schutzwürdiges Interesse hat (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO).

6.3.

6.3.1.
Die Mahnung mit Ansetzung einer Bewährungszeit gemäss § 10 
Abs. 1  lit. c  PersG erfüllt grundsätzlich  zwei  Funktionen:  Einerseits 
hält der Mahnende dem Betroffenen eine Vertragsverletzung vor und 
mahnt  ihn  zu  künftigem  vertragsgemässem  Verhalten  (Rügefunk
tion),  andererseits  drückt  sie  die  Androhung  einer  Sanktion  aus 
(Warnfunktion).  Die  Mahnung  bildet  eine  Massnahme  zum  Schutz 
der Angestellten, da eine ordentliche Kündigung wegen Mängeln in 
der  Leistung  oder  im  Verhalten  grundsätzlich  nur  rechtmässig  ist, 
wenn  zuvor  erfolglos  gemahnt  wurde.  Der  Mahnung  nach  § 10 
Abs. 1  lit. c  PersG  kommt  insofern  die  gleiche  Bedeutung  zu  wie 
derjenigen  nach  Art. 12  Abs. 6  lit. b  des  Bundespersonalgesetzes 
vom 24. März 2000 in der bis zum 30. Juni 2013 in Kraft stehenden 
Fassung  (aBPG; AS  2001  894;  vgl.  Urteil  des  Bundesverwaltungs
gerichts vom 18. September 2008 [A 8518/2007], Erw. 4.2 mit zahl
reichen  Hinweisen).  Ebenfalls  vergleichbar  ist  sie  mit  der  (privat
rechtlichen) Verwarnung, welche unter Umständen notwendig ist, da
mit (bei einem erneuten Fehlverhalten) ein wichtiger Grund für eine 
fristlose Entlassung gemäss Art. 337 OR zu bejahen ist (vgl.  ULLIN 
STREIFF/ADRIAN  VON  KAENEL/ROGER  RUDOLPH,  Arbeitsvertrag, 
7. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2012, Art. 337 OR N 13).

Die Mahnung gemäss § 10 Abs. 1 lit. c PersG ist zu unterschei

den vom Verweis gemäss § 36 PersG. Dabei handelt es sich um eine 
(lediglich für Beamtinnen und Beamte, d.h. auf Amtsdauer gewählte 
Mitarbeitende  vorgesehene)  Disziplinarmassnahme.  Sie  kann  erst 
nach  Durchführung  eines  Disziplinarverfahrens  angeordnet  werden 
und hat Sanktionscharakter (vgl. analog Art. 25 BPG).

6.3.2.
In  Bezug  auf  Art. 12  Abs. 6  lit. b  (a)BPG  stellte  sich  bereits 
wiederholt die Frage, ob die Mahnung in der Form einer Verfügung 
zu  erfolgen  hat  oder  nicht.  Gemäss  der  Rechtsprechung  entscheidet 
sich dies danach, ob mit der Mahnung in rechtlich geschützte Interes
sen eingegriffen wird. Soweit dies nicht der  Fall ist bzw. soweit die 
Mahnung  nicht  über  die  gesetzlichen  und  vertraglichen  Vorgaben 
hinausgeht,  erfolgt  die  Mahnung  nach  Art. 12  Abs. 6  lit. b  (a)BPG 
grundsätzlich nicht in der Form einer Verfügung; entsprechend kann 

[A

vom 

2008 

18. September 

dagegen  keine  Beschwerde  erhoben  werden  (Urteil  des  Bundesver
waltungsgerichts vom 23. Mai 2011 [A 6708/2010]; Urteil des Bun
desgerichts vom 8. März 2010 [8C_358/2009], Erw. 4.3.1; Urteil des 
Bundesverwaltungsgerichts 
8518/2007],  Erw. 4.4 mit  weiteren  Hinweisen  auf  Rechtsprechung 
und Lehre). Kommt es in der Folge zu einer Kündigung, so kann sich 
der  Betroffene  gegen  die entsprechende Verfügung  zur Wehr  setzen 
und  in  einem  allfälligen  Beschwerdeverfahren  (auch)  geltend  ma
chen,  sie sei  mitunter  deshalb  unrechtmässig,  weil  bereits  die Mah
nung  nicht  gerechtfertigt  gewesen  sei  (Urteil  des  Bundesverwal
tungsgerichts vom 23. Mai 2011 [A 6708/2010], Erw. 3.2.2). Analog 
lässt  sich  die  Rechtmässigkeit  einer  privatrechtlichen  Verwarnung 
nicht separat mittels Klage überprüfen. Wird aber eine fristlose Kün
digung gemäss Art. 337 OR ausgesprochen, so ist im Rahmen deren 
Überprüfung unter Umständen auch darüber zu befinden, ob die all
fällige vorgängige Verwarnung gerechtfertigt war oder nicht.

6.3.3.
Wie  bereits  erwähnt  (vorne  Erw. 6.3.1),  bildet  nach  dem  aar

gauischen Recht die Mahnung gemäss § 10 Abs. 1 lit. c PersG keine 
Verfügung.  Analog  zur  zitierten  Rechtsprechung  zu  Art. 12  Abs. 6 
lit. b (a)BPG sowie zu Art. 337 OR lässt sich jedoch festhalten, dass 
die Mahnung – soweit sie lediglich an die bestehenden gesetzlichen 
und  vertraglichen  (Arbeits )Pflichten  erinnert  bzw.  diese  näher  aus
führt,  jedoch  keine  neuen  (Arbeits )Pflichten  begründet  –  keine 
schutzwürdigen  Interessen  tangiert.  Demzufolge  kann  sich  der  Be
troffene grundsätzlich nicht mittels Klage gegen die Mahnung weh
ren.

Derselbe Schluss ergibt sich auch aus anderen Gründen: Erweist 

sich  eine  Kündigung  nachträglich  als  widerrechtlich,  hat  der  Be
troffene Anspruch  auf  eine  Entschädigung  von  maximal  sechs  Mo
natslöhnen  (§ 12  Abs. 1  PersG  in  Verbindung  mit  Art. 336a  Abs. 2 
OR); ein Anspruch auf Wiedereinstellung besteht nicht (§ 12 Abs. 2 
PersG). Eine Kündigung ist mithin unabhängig davon, ob sie wider
rechtlich  ist  oder  nicht,  stets  rechtsgültig  (Ausnahme:  Nichtigkeit). 
Dies  gilt  namentlich  auch für  den  Fall,  dass  wegen  Mängeln in  der 
Leistung  oder  im  Verhalten  gekündigt  wurde,  ohne  dass  vorgängig 

eine  Mahnung  erfolgt  wäre.  Die  Mahnung  ist  mithin  nicht  Gültig
keitsvoraussetzung  für  eine  allfällige spätere Kündigung.  Selbst  mit 
einer erfolgreichen Klage betreffend die Mahnung könnte somit eine 
rechtsgültige Kündigung nicht verhindert werden. Auch daraus ergibt 
sich,  dass  ein  schutzwürdiges  Interesse  an  einer  entsprechenden 
Klage fehlt.

38

§ 4 Abs. 3 GAL i.V.m. Art. 324 OR
Art. 324 OR, der in Abs. 1 die Lohnfortzahlungspflicht bei Annahmever
zug  des  Arbeitgebers  statuiert  und  in  Abs. 2  die  Anrechenbarkeit  eines 
durch  anderweitige  Arbeit  (Ersatzarbeit)  erzielten  Erwerbseinkommens 
vorsieht, ist auf das öffentlich rechtliche Anstellungsverhältnis von Lehr
personen  in  globo  analog  anwendbar.  Keine  Ersatzarbeit  ist  zusätzliche 
Arbeit,  die  der  Arbeitnehmer  auch  ohne  den  Annahmeverzug  des 
Arbeitgebers geleistet hätte. Für durch Ersatzarbeit erzieltes Einkommen 
ist der Arbeitgeber beweispflichtig.

Aus  dem  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts,  1.  Kammer,  vom 
in  Sachen  A.  gegen  Einwohnergemeinde  B. 

10. November  2015 
(WKL.2015.10).

Aus den Erwägungen

II.
2.2.
Weder  das  GAL,  das  in  den  §§ 15 ff.  die  Rechte  und  in  den 
§§ 24 ff.  die  Pflichten  der  Lehrpersonen  regelt,  noch  die VALL  mit 
den  §§ 20 ff.  zu  den  Rechten  und  Pflichten  der  Lehrpersonen  und 
den Lohnbestimmungen in den §§ 44 ff. oder das LDPL geben Ant
wort auf die Frage, ob der Lohnanspruch des Arbeitnehmers fortdau
ert,  wenn  der  Arbeitgeber  in  Annahmeverzug  gerät  und  der  erfül
lungswillige  Arbeitnehmer  seine  arbeitsvertraglich  geschuldeten 

Leistungen aus beim Arbeitgeber liegenden Gründen nicht mehr er
bringen  kann.  Die  §§ 50/51  VALL  beschränken  sich  auf  die  Rege
lung der Lohnfortzahlungspflicht bei Krankheit und Unfall bzw. bei 
Militär ,  Zivilschutz ,  Feuerwehr   und  zivilem  Ersatzdienst.  Das 
LDPL  regelt  zusätzlich  die  Lohnfortzahlung  bei  Schwangerschaft 
und  Mutterschaft  (§ 21)  und  nach  Stellvertretungen  von  ungewisser 
Dauer (§ 22), begründet jedoch genau so wenig wie die VALL eine 
Lohnfortzahlungspflicht  bei  Annahmeverzug  des  Arbeitgebers. 
Demgegenüber sieht Art. 324 Abs. 1 OR vor, dass der Arbeitgeber – 
ohne  Nachleistungspflicht  des Arbeitnehmers  –  zur  Entrichtung  des 
Lohns verpflichtet bleibt, wenn die Arbeit infolge Verschuldens des 
Arbeitgebers  nicht  geleistet  werden  kann  oder  der  Arbeitgeber  aus 
anderen  Gründen  mit  der  Annahme  der  Arbeitsleistung  in  Verzug 
kommt.  Weil  es  sich  dabei  um  eine  zwingende,  nicht  zu  dessen 
Nachteil abänderliche Schutzvorschrift zugunsten des Arbeitnehmers 
handelt (vgl. Art. 362 Abs. 1 OR), die kraft § 4 Abs. 3 GAL als Mini
malanspruch auch für die nach GAL angestellten Lehrpersonen gilt, 
nachdem der Kanton nichts Gegenteiliges legiferiert hat, ist Art. 324 
Abs. 1  OR  analog  auf  das  streitgegenständliche Anstellungsverhält
nis zwischen der Klägerin und der Beklagten anwendbar. Andernfalls 
hätte die Klägerin für die Monate August bis Dezember 2014, in de
nen  sie  an  der  Schule  B.  nicht  zum  Einsatz  gekommen  ist,  keinen 
Lohnanspruch.
2.3.
Den  nach  GAL  angestellten  Lehrpersonen  ist  im  Sinne  einer 
Minimalvorschrift  derjenige  Schutz  angedeihen  zu  lassen,  den 
Art. 324  OR  insgesamt  bietet,  nicht  weniger,  aber  auch  nicht  mehr. 
Mangels entsprechender kantonaler Regelung besteht in diesem Be
reich (Annahmeverzug des Arbeitgebers) kein weitergehender Schutz 
der  Lehrpersonen  gegenüber  privatrechtlich  angestellten Arbeitneh
mern.  Unter  diesem  Gesichtspunkt  ist  die  analoge Anwendung  von 
Art. 324  OR  nicht  etwa  auf  dessen Abs. 1  limitiert.  Zur  (analogen) 
Anwendung gelangt vielmehr auch Abs. 2, der die Lohnfortzahlungs
pflicht  bei  Annahmeverzug  des  Arbeitgebers  entfallen  lässt,  soweit 
der Arbeitnehmer  im  fraglichen  Zeitraum  ein  Ersatzeinkommen  bei 
einem  anderen Arbeitgeber  generiert.  Dieses  muss  sich  der Arbeit

nehmer  an  den  Lohn,  den  er  vom  säumigen Arbeitgeber  zugut  hat, 
anrechnen lassen. Art. 324 Abs. 2 OR liegt die Überlegung zu Grun
de, dass sich der Arbeitnehmer nicht auf Kosten des Arbeitgebers be
reichern darf, indem er ohne Arbeitsleistung vom Arbeitgeber Lohn 
erhält und gleichzeitig aus anderweitiger Arbeitstätigkeit ein zusätzli
ches Einkommen erzielt (Urteil des Bundesgerichts vom 12. Februar 
2002  [4C.57/2001],  Erw. 4a/aa).  Dieser  aus  der  allgemeinen  Treue
pflicht  abgeleitete  Grundsatz  gilt  für  privatrechtlich  angestellte Ar
beitnehmer und die nach GAL angestellten Lehrpersonen, die diesbe
züglich nicht privilegiert sind, gleichermassen. Nichts anderes ergibt 
sich aus § 7 GAL, der sich nur auf die Bestimmungen über die Be
gründung des Anstellungsverhältnisses, die Probezeit, die Auflösung 
des Anstellungsverhältnisses und den Kündigungsschutz bezieht und 
in diesem Teilbereich (des Personalrechts) die Art. 334–337d OR für 
anwendbar  erklärt.  Würde  § 7  GAL  die  analoge  Anwendung  der 
übrigen  Bestimmungen  des  OR 
zum  Einzelarbeitsvertrag 
(Art. 319 ff.) – wie von der Klägerin postuliert – ausschliessen, wäre 
§ 4 Abs. 3 GAL ohne jeden Gehalt.

2.4.
Entsprechend muss sich die Klägerin Lohn, den ihr eine allfälli
ge Ersatzarbeit in den Monaten August bis Dezember 2014 eingetra
gen hat, an den ihr gegenüber der Beklagten für denselben Zeitraum 
zustehenden Bruttolohn von (…) anrechnen lassen.

3.
3.1.
Anrechnungspflichtig  ist  gemäss  Art. 324  Abs. 2  OR  der  Er

werb aus Arbeit, die der Arbeitnehmer dank des Freiwerdens seiner 
Arbeitskraft (infolge Annahmeverzug  des Arbeitgebers)  anderweitig 
leistet.  Ob  die  Ersatzarbeit  während  oder  ausserhalb  der Arbeitszeit 
geleistet  wird,  die  für  die  dahingefallene  Arbeit  gegolten  hätte,  ist 
unerheblich. Wesentlich ist allein, dass es sich um Ersatzarbeit han
delt und nicht um zusätzliche Arbeit, die der Arbeitnehmer auch ohne 
den  Annahmeverzug  des  Arbeitgebers  geleistet  hätte  (ADRIAN 
STAEHELIN, in: Zürcher Kommentar, Teilband V 2c, Der Arbeitsver
trag,  Art. 319–330a  OR,  4. Auflage,  Zürich 2006,  Art. 324  N 33). 
Grundsätzlich  nicht  anzurechnen  ist  der  Verdienst,  den  der  Arbeit

nehmer  schon  vor  dem  Annahmeverzug  zum  Beispiel  durch  eine 
Nebentätigkeit  erzielte  (ULLIN  STREIFF/ADRIAN  VON  KAENEL/ 
ROGER  RUDOLPH,  Der  Arbeitsvertrag,  7. Auflage,  Zürich  2012, 
Art. 324  N 12).  Unzulässig  wäre  aus  diesem  Grunde  die  arbeitsver
tragliche Vereinbarung, der Arbeitnehmer müsse sich auch anrechnen 
lassen,  was  er  schon  bisher  in  einer  Nebenbeschäftigung  erworben 
habe  (STREIFF/VON  KAENEL/RUDOLPH,  a.a.O.,  Art. 324  N 14; 
MANFRED REHBINDER/JEAN FRITZ STÖCKLI, in: Berner Kommentar, 
Band VI, 2. Abteilung, 2. Teilband, 1. Abschnitt, Der Arbeitsvertrag, 
Einleitung  und  Kommentar  zu  den  Art. 319–330b  OR,  Bern  2010, 
Art. 324 N 27).

3.2. (…)
3.3.
(…) Im Anwendungsbereich von Art. 324 Abs. 2 OR muss nicht 

die  Klägerin  beweisen,  dass  sie  mit  ihrer  Tätigkeit  an  der  Musik
schule Y.  einen  Zusatzverdienst  generieren  wollte. Vielmehr  müsste 
die  Beklagte  nachweisen,  dass  die  Tätigkeit  an  der  Musikschule Y. 
Ersatzarbeit für die Tätigkeit an der Schule B. war, um den Lohn der 
Klägerin für ihre Tätigkeit in Y. an den von der Beklagten für diesel
be  Periode  geschuldeten  Lohn  anrechnen  zu  können  (vgl.  REHBIN
DER/STÖCKLI, a.a.O., Art. 324 N 25). Dieser Beweis ist der Beklag
ten nach dem oben Dargelegten misslungen.

39

Beitragsplan; öffentliche Auflage und Baubeginn
Bei Baubeginn muss die öffentliche Auflage des Beitragsplans noch nicht 
abgeschlossen sein (Präzisierung der Rechtsprechung).

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3. Kammer,  vom  23. Oktober  2014  in  Sa

chen A. und Mitbeteiligte gegen Einwohnergemeinde B. (WBE.2014.21).

Aus den Erwägungen

1.
Die  beiden  umstrittenen  Beitragspläne  lagen  vom  9. Januar 
2012  bis  8. Februar  2012  öffentlich  auf.  Gemäss  den  Darstellungen 
des  Gemeinderats  wurde  am  16. Januar  2012  mit  den  Bauarbeiten 
begonnen,  nachdem  offenbar  der  Baubeginn  ursprünglich  auf  den 
12. Januar 2012 terminiert war. Es besteht kein Anlass, an den Anga
ben  des  Gemeinderats  und  namentlich  daran  zu  zweifeln,  dass  die 
Bauarbeiten erst nach dem 9. Januar 2012 (= Beginn der Auflage der 
Beitragspläne)  aufgenommen  wurden.  Entsprechend  erübrigen  sich 
diesbezüglich  weitere  Beweisabnahmen,  zumal  die  Beschwerdefüh
rer  als  Beweismittel  lediglich  die Verfahrensakten  anrufen  und  sich 
daraus keine gegenteiligen Schlussfolgerungen ergeben. 

2.
2.1.
Das  Gesetz  über  Raumentwicklung  und  Bauwesen  vom 

19. Januar 1993 (Baugesetz, BauG; SAR 713.100) enthält keine Be
stimmung, in welchem Zeitraum ein Beitragsplan aufzulegen ist. Ge
mäss  der  Praxis  des  Verwaltungsgerichts  sowie  des  Spezialverwal
tungsgerichts, Abteilung  Kausalabgaben  und  Enteignungen,  zu  § 35 
BauG hat die Auflage des Beitragsplans "frühestens nach Erstellung 
des auflagereifen Projekts mit Kostenvoranschlag und spätestens vor 

Baubeginn" zu erfolgen (AGVE 2010, S. 127 ff. mit Hinweisen). Das 
Verwaltungsgericht hat bis anhin noch nie exakt definiert, was unter 
dem  Begriff  "spätestens  vor  Baubeginn"  genau  zu  verstehen  ist.  Im 
vorliegenden Fall stellt sich die Frage, ob die Auflage vor Baubeginn 
nur eröffnet oder aber bereits abgeschlossen sein muss. Die bisherige 
Rechtsprechung bedarf einer entsprechenden Präzisierung.

2.2. 2.3. (...)
3.
3.1.
Gemäss  § 32  Abs. 1  des  früheren  Baugesetzes  des  Kantons 
Aargau  vom  2.  Februar  1971  (aBauG)  mussten  Beitragspflicht  und 
Höhe  der  einzelnen  Beiträge  "vor  der  Bauausführung"  durch  den 
Beitragsplan  festgesetzt  werden.  Aus  der  Formulierung  ergibt  sich 
kein Anhaltspunkt  dafür,  ob  die Auflage  des  Beitragsplans  im  Zeit
punkt  des  Baubeginns  nur  begonnen  haben  oder  bereits  abge
schlossen sein musste. Das Verwaltungsgericht hat sich während der 
Geltungsdauer  des  früheren  Baugesetzes  nie  mit  dieser  Frage 
auseinandersetzen müssen.

3.2.
Die  Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons Aargau  an  den 
Grossen Rat vom 16. Dezember 1998 (98.005747) zum Gesetz über 
Raumplanung,  Umweltschutz  und  Bauwesen  vom  19. Januar  1993, 
Änderung  der  §§ 34,  35,  88,  166  und  169  (Erschliessungsfinanzie
rung),  Bericht  und  Entwurf  zur  1. Beratung,  enthält  folgende  Aus
sage  (S. 14):  "Dass  dem  Beitragsplan  ein  Kostenvoranschlag  zu
grunde  liegen  und  die  Auflage  vor  Baubeginn  stattfinden  muss, 
ergibt  sich  aus  der  Sache  selbst;  ein  Hinweis  im  Gesetz  erübrigt 
sich." Im Hinblick auf die vorliegend relevante Fragestellung, ob die 
Auflage  des  Beitragsplanes  bei  Baubeginn  abgeschlossen  sein  oder 
lediglich  begonnen  haben  muss,  lässt  sich  aus  diesem  Passus  keine 
unmittelbare  Aussage  ableiten.  Demgegenüber  ergibt  sich  daraus 
auch  kein  Hinweis  darauf,  dass  der  Gesetzgeber  an  der  früheren 
Regelung  in  § 32  Abs. 1  aBauG  etwas  hätte  ändern  wollen  und  na
mentlich  die  Absicht  verfolgt  hätte,  bei  Bauausführung  müsse  das 
Beitragsplanverfahren  rechtskräftig  abgeschlossen  sein  oder  die 
Auflagen hätten gleichzeitig zu erfolgen. 

3.3.
3.3.1.
Gemäss der verwaltungsgerichtlichen Rechtsprechung dient die 
Auflage des Beitragsplans vor der Bauausführung unter anderem der 
kommunalen  Budgetwahrung.  Erscheint  der  Gemeinde  gestützt  auf 
das  Beitragsplanverfahren  der  Anteil,  den  sie  schlussendlich 
übernehmen  muss,  zu  hoch,  so  verbleibt  ihr  die  Möglichkeit,  nach
träglich  auf  den  Bau  zu  verzichten  (AGVE  2010,  S. 127 ff., 
Erw. 3.3).  Diese  Überlegung  spricht  tendenziell  dafür,  dass  vor  Be
ginn der Bauausführung die Auflage des Beitragsplans abgeschlossen 
sein  soll;  in  der  Regel  lassen  sich  erst  in  diesem  Zeitpunkt  die 
Opposition gegen den Beitragsplan und somit der Kostenanteil, den 
die Gemeinde schlussendlich zu übernehmen hat, einigermassen zu
verlässig abschätzen. Solange die Einsprachefrist noch läuft, ist eine 
entsprechende Beurteilung grundsätzlich schwieriger. 

Andererseits ist indessen zu beachten: Praxisgemäss können bei 

einer  verspäteten  Auflage  die  betroffenen  Grundeigentümer  ein
spracheweise die Verwirkung des ihnen gegenüber festgesetzten Bei
tragsanspruchs  geltend  machen  (AGVE  2010,  S. 127 ff,  Erw. 3.3). 
Diese Konsequenz lässt es nicht angezeigt erscheinen, bei der vorlie
genden Fragestellung dem öffentlichen Interesse an der Wahrung der 
kommunalen  Budgethoheit  ein  entscheidendes  Gewicht  zukommen 
zu lassen. Tatsächlich würden letztlich nicht das Gemeinwesen, son
dern einzig die betroffenen Grundeigentümer (notabene zulasten des 
Gemeinwesens!)  einen Vorteil  daraus  ziehen;  es  bestünde  somit  ein 
schroffer  Gegensatz  zwischen  der  verfolgten  Absicht  (Budgetwah
rung)  und  der  effektiven  Konsequenz  (höhere  Ausgaben).  Zudem 
darf  das  Interesse  der  kommunalen  Budgetwahrung  auch  deshalb 
nicht  zu  hoch  bewertet  werden,  weil  sich  unter  Umständen  das 
Kostenrisiko der Gemeinde bereits vor Beginn der Auflage des Bei
tragsplans  relativ  gut  abschätzen  lässt.  Dies  gilt  namentlich  für  den 
vorliegenden Fall, war doch der Widerstand gegen den Beitragsplan 
absehbar:  Nachdem  schon  früh  über  die  Beitragspflicht  orientiert 
worden war (mit den Unterlagen zur Referendumsabstimmung  vom 
8. März 2009), wehrte sich ein grosser Teil der Beschwerdeführer be

reits auf politischem Weg (Referendum) sowie im Baubewilligungs
verfahren gegen den Ausbau C. strasse (Strasse und Kanalisation). 

3.3.2.
Im  Weiteren  dient  die  Rechtsprechung  der  Rechtssicherheit; 

erhoben  werden 

diese  gebietet  eine  klare  Regelung  der  Frage,  bis  zu  welchem  Zeit
punkt  Grundeigentümerbeiträge 
können 
(AGVE 2010,  S. 127 ff.,  Erw. 3.3).  Gemäss  § 6  des  Reglements  der 
Gemeinde B. über die Finanzierung von Erschliessungsanlagen vom 
22. Juni 2001 (RFE) sind zur Bezahlung der Abgaben diejenigen Per
sonen  verpflichtet,  denen  im  Zeitpunkt  des  Eintritts  der  Beitrags
pflicht  laut  Grundbuch  das  Eigentum  zusteht.  Die  Beitragspflicht 
entsteht  mit  Beginn  der  öffentlichen  Auflage  des  Beitragsplanes 
(§ 15 RFE).

Gestützt  auf  die  zitierte  Regelung  steht  mit  dem  Beginn  der 
Auflage  grundsätzlich  fest,  wer  beitragspflichtig  ist.  Aus  Gründen 
der  Rechtssicherheit  erübrigt  es  sich  somit,  mit  dem  Bau  erst  nach 
Ende der Auflage des Beitragsplanes anzufangen.

3.3.3.
Die Auflage des Beitragsplans "vor der Bauausführung" schützt 
zudem  die  privaten  Beitragspflichtigen.  Das  Verwaltungsgericht 
führte  in  diesem  Zusammenhang  aus  (AGVE  2010,  S. 127 ff., 
Erw. 3.3): 

"Die  betroffenen  Grundeigentümer  müssen  die  Möglichkeit  haben, 
sich  vor  der  Bauausführung  gegen  ihre  persönliche  Beitragspflicht 
wehren  zu  können.  Unter  Umständen  gibt  nämlich  erst  die  Höhe  der 
zu erwartenden Beiträge Anlass, sich gegen die Erschliessung zu weh
ren, sei es mit dem Argument, ein Ausbau der Erschliessungsanlage sei 
gar nicht nötig oder es seien  billigere Varianten denkbar. Individuelle 
Beitragspflicht  und  Beitragsbemessung  hängen  zudem  massgeblich 
von  den Verhältnissen  vor  Baubeginn  ab,  welche  sich  im  Nachhinein 
vielfach kaum mehr zuverlässig eruieren lassen."
Die  zitierten  Erwägungen  des  Verwaltungsgerichts  erfolgten 
allerdings  nicht  zur  Erörterung  der  Frage,  in  welchem  Zeitraum  die 
Auflage  des  Beitragsplans  zu  erfolgen  hat,  sondern  im  Hinblick 
darauf,  welche  Konsequenzen  sich  aus  einer  verspäteten  Auflage 

ergeben.  Der  Beitragsplan  wurde  seinerzeit  erst  rund  vier  Monate 
nach Baubeginn aufgelegt. 

Der  zweitgenannten  Aspekt  (Feststellung  der  Verhältnisse  vor 

Baubeginn)  lässt  eher  darauf  schliessen,  dass  die Auflage  des  Bei
tragsplans bei Baubeginn abgeschlossen sein muss. Ansonsten ist es 
denkbar,  dass  jemand  innert  Frist  Einsprache  erhebt,  wesentliche 
Beweise jedoch bereits durch die angefangenen Bauarbeiten vernich
tet  wurden. Allerdings  ist  die  Beweissicherung  auch  auf  andere Art 
und  Weise  möglich  (...).  Hinzu  kommt,  dass  grundsätzlich  das  Ge
meinwesen  dafür  beweispflichtig  ist,  dass  die  bisherige  Erschlies
sung ungenügend war und entsprechend eine Beitragspflicht der be
troffenen Grundeigentümer besteht (AGVE 1992, S. 197 mit Hinwei
sen). Das Risiko allenfalls vernichteter Beweise liegt folglich primär 
beim  Gemeinwesen;  entsprechend  darf  dieser Aspekt  –  ebenso  wie 
derjenige der kommunalen Budgetwahrung (vgl. vorne Erw. 3.3.1) – 
nicht allzu hoch gewichtet werden.

Gestützt  auf  den  erstgenannten  Gesichtspunkt  (Betroffene  sol
len sich in Kenntnis ihrer Beitragspflicht gegen das Bauprojekt weh
ren können) müssten eigentlich Bauprojekt und Beitragsplan gleich
zeitig aufgelegt werden. Tatsächlich fehlt jedoch – wie gesehen – im 
aargauischen  Recht  eine  derartige Vorschrift.  Soweit  die  Beschwer
deführer  dennoch  einen  entsprechenden  Anspruch  behaupten,  kann 
ihnen nicht gefolgt werden. In diesem Zusammenhang ist wesentlich, 
dass sich der von den Beschwerdeführern zitierte BGE 102 Ia 46 ff. 
auf  eine  kantonale  Regelung  stützt,  die  explizit  die  gleichzeitige 
Auflage  vorschreibt.  Entsprechend  lässt  sich  der  Entscheid  nicht 
unbesehen  auf  den  vorliegenden  Fall  übertragen.  Das  ebenfalls 
zitierte  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  17. Oktober  2005 
(2P.84/2005) bezieht sich auf eine kantonale Regelung, welche eine 
Erstellung  des  Beitragsplans  "vor  der  Bauausführung"  verlangt  und 
damit  grundsätzlich  der  Praxis  des Kantons Aargau  entspricht.  Die
sem  Urteil  lässt  sich  indessen  keine  Aussage  entnehmen,  wonach 
auch  ohne  entsprechende  kantonalrechtliche  Grundlage  eine  gleich
zeitige  Auflage  von  Bauprojekt  und  Beitragsplan  notwendig  wäre. 
Die  erwähnte  Literaturstelle  (RALPH  VAN  DEN  BERGH,  in:  Kom
mentar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Bern  2013,  § 35  N 4) 

erscheint  in  Bezug  auf  den  vorliegenden  Fall  ebenfalls  nicht  aus
sagekräftig.  Zum  einen  wird  die  Pflicht  zur  gleichzeitigen  Auflage 
aus  den  erwähnten  beiden  Urteilen  des  Bundesgerichts  abgeleitet, 
zum  anderen  handelt  es  sich  dabei  weniger  um  eine  Lehrmeinung 
zum  geltenden  Recht  denn  um  ein  Revisionsanliegen  zuhanden  des 
Gesetzgebers. 

Effektiv  vermögen  die  Beschwerdeführer  gestützt  auf  das  gel

tende  Recht  allein  aus  dem  Anliegen,  dass  sich  die  Betroffenen  in 
Kenntnis ihrer Beitragspflicht gegen das Bauprojekt wehren können, 
keinen Anspruch auf eine gleichzeitige Auflage abzuleiten. In Bezug 
auf die vorliegend einzig relevante Fragestellung, ob die Auflage des 
Beitragsplans bei Baubeginn beendet sein muss oder noch andauern 
darf, lassen sich aus dem genannten Grundeigentümerinteresse keine 
relevanten  Schlussfolgerungen  ziehen:  Selbst  wenn  vor  Baubeginn 
das  Ende  der Auflage  des Beitragsplans  abgewartet werden  müsste, 
wäre  keineswegs  gewährleistet,  dass  sich die  Betroffenen  in Kennt
nis  des  Beitragsplans  gegen  das  Bauprojekt  wehren  könnten.  Viel
mehr bliebe es auch bei einer derartigen Regelung möglich, dass der 
Beitragsplan  erst  nach  Abschluss  des  Baubewilligungsverfahrens 
aufgelegt wird. 
3.4.
Gesamthaft lässt sich festhalten, dass sich weder aus dem Wort

laut von § 32 Abs. 1 aBauG noch aus den Materialien zu § 35 BauG 
Hinweise  darauf  ergeben,  ob  die  Auflage  des  Beitragsplans  bei 
Baubeginn  nur  begonnen  haben  oder  bereits  abgeschlossen  sein 
muss. 

In Bezug auf die verschiedenen Zwecke, welche mit der von der 
Rechtsprechung verlangten Auflage des Beitragsplans spätestens vor 
Baubeginn  verfolgt  werden,  erscheint  es  gerechtfertigt,  dem Aspekt 
der Rechtssicherheit eine prioritäre Bedeutung zuzumessen. Danach 
erübrigt es sich, vor Baubeginn das Ende der Auflage des Beitrags
plans  abzuwarten.  Ein  gewichtiger  Grund  für  die  gegenteilige  Lö
sung  ist  demgegenüber  nicht  ersichtlich.  Die  bisherige  Rechtspre
chung  ist  demzufolge  dahingehend  zu  präzisieren,  dass  bei  Baube
ginn  die  Auflage  des  Beitragsplans  angefangen  haben  muss,  aber 
nicht abgeschlossen zu sein braucht. Bezogen auf den zu beurteilen

den Fall rechtfertigt sich diese Lösung umso mehr, da schon vor Auf
lage  des  Bauprojekts  über  die  grundsätzliche  Beitragspflicht  infor
miert worden war und dadurch die Betroffenen die Möglichkeit hat
ten (und in concreto auch grossmehrheitlich nutzten), sich in Kennt
nis der (ungefähr) zu entrichtenden Beiträge gegen das Bauprojekt zu 
wehren.

Es  ist  gegebenenfalls  Sache  des  Gesetzgebers,  bezüglich  der 

dargelegten Problematik eine klarere Regelung zu erlassen.

(Hinweis:  Das  Bundesgericht  hat  eine  Beschwerde  in  öffent
lich rechtlichen  Angelegenheiten  gegen  diesen  Entscheid  abgewie
sen, soweit es darauf eingetreten ist; Urteil des Bundesgerichts vom 
5. November 2015 [2C_1131/2014])

40

Verfügungsbegriff; Verfügungscharakter einer Gebührenrechnung
Den  periodischen  Abwasser Benützungsgebührenrechnungen  der  Ge
meindeverwaltung  kommt  aufgrund  ihrer  konkreten  (inhaltlichen) Aus
gestaltung  und  mangels  Verfügungskompetenz  der  Gemeindeverwaltung 
kein  Verfügungscharakter  und  damit  keine  Rechtsbeständigkeit  zu.  Sie 
können grundsätzlich nachträglich abgeändert werden.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 19. März 2015 in Sachen 

A. gegen die Einwohnergemeinde B. (WBE.2014.143).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Gemäss  § 34  Abs. 2  BauG  können  die  Gemeinden  von  den 
Grundeigentümern Beiträge an die Kosten der Erstellung, Änderung 
und Erneuerung von Anlagen der Versorgung mit Wasser und elektri
scher Energie sowie der Abwasserbeseitigung erheben. Die Gemein
den regeln die Erhebung der Beiträge und Gebühren an die erwähn

ten Versorgungs  und Beseitigungsanlagen selber, soweit keine kan
tonalen Vorschriften bestehen (§ 34 Abs. 3 BauG).

§ 29 des Reglements Erschliessungsfinanzierung der Gemeinde 
B. (nachfolgend: REF) sieht vor, dass die Kosten (für die Erstellung, 
Änderung,  Erneuerung,  den  Unterhalt  und  Betrieb  öffentlicher  Er
schliessungsanlagen u.a. der Wasserversorgung und Abwasserbeseiti
gung)  durch  Benützungsgebühren  zu  finanzieren  sind,  soweit  sie 
nicht  durch  Erschliessungs   und  Anschlussbeiträge  gedeckt  werden 
(Abs. 1).  Mit  der  Benützungsgebühr  werden  folgende  Kosten  abge
deckt: a) Unterhalt und Betrieb der Anlagen; b) Effektiver Verbrauch 
(Abwasser,  Wasser);  c)  Benützung  von  Erschliessungsanlagen,  so
fern diese über den normalen Gebrauch hinausgeht; d) Nicht gedeck
te  Kosten  für  die  Erstellung,  Änderung  und  Erneuerung  von  Er
schliessungsanlagen  (Abs. 2).  Nach  § 30  Abs. 1  REF  erfolgt  die 
Rechnungsstellung in regelmässigen Zeitabständen (Quartal, Semes
ter, Jahr). Bei Besitzer  oder Benützerwechsel werden die Gebühren 
auf den Zeitpunkt des Wechsels abgerechnet (§ 30 Abs. 3 REF). Zur 
Bezahlung  der  Benützungsgebühren  sind  diejenigen  Personen  ver
pflichtet,  die  im  Zeitpunkt  des  Eintritts  der  Zahlungspflicht  das 
Grundeigentum  benützen  oder  besitzen  (§ 31  Abs. 1  REF).  Die  Be
nützungsgebühren für das Wasser und Abwasser gliedern sich in eine 
Grundgebühr,  die  in  erster  Linie  pro  Wasserzähler  bemessen  wird, 
und  in  eine  Verbrauchsgebühr,  die  sich  nach  dem  Frischwasserver
brauch (pro m3 bezogenem Wasser) richtet (§§ 39 f. und 43 f. REF).

(…)
1.2.
Vorliegend ist umstritten, wie hoch der tatsächliche Wasserver
brauch der Bewohner des Mehrfamilienhauses an der Z. strasse 11–
15  im  Zeitraum  vom  1. Oktober  2006  bis  30. September  2010  war 
und  ob  die  Beschwerdegegnerin  auf  die  für  den  betreffenden  Zeit
raum ergangenen halbjährlichen Benützungsgebührenrechnungen zu
rückkommen  und  die  Differenz  zwischen  dem  ursprünglich  faktu
rierten  und  einem  höheren  tatsächlichen  Wasserverbrauch  nachfor
dern darf.
(…)
2.

2.1.
Der Beschwerdeführer stellt sich in seiner Verwaltungsgerichts
beschwerde – weiterhin – auf den Standpunkt, die periodischen Be
nützungsgebührenrechnungen  für  die  Zeiträume  von  März  2007  bis 
Mai  2008  und  Mai  2008  bis  September  2010  seien  formell  rechts
kräftig  und  nicht  mehr  abänderbar.  Richtigerweise  stehen  hier  die 
Zeiträume  von  Oktober  2006  bis  Mai  2008  und  Mai  2008  bis  Sep
tember  2010  zur  Diskussion,  denn  die  Gebührenrechnung  vom 
21. März 2007, die als erste Rechnung von der Korrektur durch die 
Gebührenrechnungen vom 8. Juli 2011 erfasst wird, bezieht sich auf 
die am 1. Oktober 2006 beginnende halbjährliche Abrechnungsperio
de.

Der  Beschwerdeführer  argumentiert,  den  Gebührenrechnungen 
komme entgegen der Auffassung der Vorinstanz Verfügungscharakter 
zu. Aus  verfahrensökonomischen  Gründen  würden  Gebühren  –  wie 
im vorliegenden Fall – bisweilen direkt, d.h. ohne vorgängige forma
le  Verfügung  in  Rechnung  gestellt.  Das  ändere  aber  nichts  daran, 
dass die Behörde mit der Rechnungsstellung ihren klaren Willen er
kennen  lasse,  ein  Rechtsverhältnis  mit  dem  Bürger  als  Adressaten 
einseitig  und  hoheitlich  zu  regeln,  womit  die  Rechnung  unter  den 
Begriff  der Verfügung  zu  subsumieren  sei.  Die  Qualifizierung  einer 
behördlichen Handlung als Verfügung hänge nicht von der Form ab, 
in der sie getätigt werde. Das Fehlen einer Rechtsmittelbelehrung sei 
der Qualifikation als Verfügung nicht abträglich. Sobald eine Behör
de die Absicht habe, auf die Rechtsstellung eines Adressaten einzu
wirken oder dessen Rechtsstellung zu kommentieren, müsse die Be
hörde eine Verfügung erlassen. Sei die Gewährung eines Rechts oder 
die  Auferlegung  einer  Pflicht  vom  Gesetz  vorgesehen  und  komme 
die  Behörde  zum  Schluss,  die  Sachverhaltselemente  seien  erfüllt, 
stelle  ihre Anordnung  eine Verfügung  dar.  Charakteristisches Merk
mal sei die unmittelbare Vollziehbarkeit.

(…)
2.2.
Dem Beschwerdeführer ist darin beizupflichten, dass der Verfü
gungsbegriff  im  VRPG  nicht  eigens  umschrieben  wird.  Nach  herr
schender Lehre und Rechtsprechung ist die Verfügung ein individuel

ler, an den Einzelnen gerichteter Hoheitsakt, durch den eine konkrete 
verwaltungsrechtliche  Rechtsbeziehung  rechtsgestaltend  oder  fest
stellend  in  verbindlicher  und  erzwingbarer  Weise  geregelt  wird 
(BGE 139 V 72,  Erw. 2.2.1;  135 II 38,  Erw. 4.3;  131 II 13,  Erw. 2.2; 
Urteile  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom  5. November  2014  [B
198/2014],  Erw. 2.3.1,  vom  15. Mai  2012 
[A 6037/2011], 
Erw. 5.3.2.1,  und  vom  18. Mai  2010  [A 5646/2009],  Erw. 3.1; 
AGVE  2010,  S. 235;  2006,  S. 85 ff.;  1981,  S. 209 f.;  ULRICH 
HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN,  Allgemeines  Verwal
tungsrecht,  6. Auflage,  Zürich/St.  Gallen  2010,  Rz. 854;  PIERRE 
TSCHANNEN/ULRICH  ZIMMERLI/MARKUS  MÜLLER,  Allgemeines 
Verwaltungsrecht,  4. Auflage,  Bern  2014,  § 28  N 16 ff.;  MARTIN 
BERTSCHI/KASPAR  PLÜSS,  in:  ALAIN  GRIFFEL  [Hrsg.],  Kommentar 
zum  Verwaltungsrechtspflegegesetz  des  Kantons  Zürich  [VRG], 
3. Auflage,  Zürich/  Basel/Genf  2014,  Vorbemerkungen  zu  §§ 4–31 
N 19 ff.; MARKUS MÜLLER, Kommentar zum Bundesgesetz über das 
Verwaltungsverfahren,  Zürich/St.  Gallen  2008,  Art. 5  N 13 ff.; 
MICHAEL MERKER, Rechtsmittel, Klage und Normenkontrollverfah
ren nach dem aargauischen Gesetz über die Verwaltungsrechtspflege 
vom  9. Juli  1968,  Kommentar  zu  den  §§ 38–72  [a]VRPG,  Diss. 
Zürich  1998,  § 38  N 4).  Diese  Umschreibung  entspricht  der 
Legaldefinition in Art. 5 VwVG, die nach ständiger Rechtsprechung 
des Verwaltungsgerichts mit dem kantonalrechtlichen Verfügungsbe
griff  übereinstimmt  (AGVE 2010,  S. 235;  1978,  S. 300;  1972, 
S. 339;  MERKER,  a.a.O.,  § 38  N 3).  Vom  (materiell  verstandenen) 
Verfügungsbegriff zu trennen ist die Frage nach der Form der Verfü
gung. Die Missachtung von Formerfordernissen bewirkt lediglich ei
nen Eröffnungsmangel: Die Verfügung wird fehlerhaft und als Folge 
davon  anfechtbar,  in  seltenen  Fällen  nichtig.  Formfehler  lassen  den 
Verfügungscharakter aber (ausser bei Nichtigkeit) nicht dahinfallen; 
bleibt  Verfügung 
eröffnete  Verfügung 
die  mangelhaft 
(TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER, a.a.O., § 28 N 18).

Für die Verfügung ist zunächst charakteristisch, dass sie einsei

tig von den Behörden erlassen wird. Sie ist also grundsätzlich auch 
(HÄFELIN/ 
ohne  Zustimmung  des  Betroffenen  rechtswirksam 
MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 858). Als Behörde im Sinne des Ver

festgestellt 

waltungsverfahrensrechts gilt dabei jeder Akteur, der mit der unmit
telbaren  Erfüllung  von  Verwaltungsaufgaben  betreut  ist  (TSCHAN
NEN/ZIMMERLI/MÜLLER,  a.a.O.,  § 28  N 19).  Mit  der  Verwaltungs
kompetenz ist in der Regel die Befugnis verbunden, konkrete indivi
duelle Rechtsverhältnisse des behördlichen Aufgabenbereichs mittels 
Verfügung  hoheitlich  zu  regeln  (BGE 115 V 375,  Erw. 3b).  Ein 
weiteres  Begriffselement  bildet,  dass  die  Verfügung  auf  Rechtswir
kungen ausgerichtet ist. Mit der Verfügung werden in einem konkre
ten  Fall  Rechte und  Pflichten  eines bestimmten  Privaten  begründet, 
geändert  oder  aufgehoben,  oder  es  werden  bestehende  Rechte  und 
Pflichten  autoritativ 
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, 
a.a.O., Rz. 862; TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER, a.a.O., § 28 N 25). 
Dadurch  grenzt  sich  die Verfügung  von Verwaltungshandlungen  ab, 
die keine unmittelbaren Rechtswirkungen haben  und lediglich einen 
tatsächlichen  Erfolg  herbeiführen.  Dazu  zählt  die  Lehre  respektive 
ein Teil  davon  Rechnungsstellungen  (HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, 
a.a.O., Rz. 878; TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER, a.a.O., § 28 N 26; 
BERTSCHI/PLÜSS,  a.a.O.,  Vorbemerkungen  zu  §§ 4–31  N 22).  Das 
bedeutet allerdings nicht, dass (Gebühren )Rechnungen nicht als Ver
fügung  ausgestaltet  werden  können.  Entscheidend  ist,  ob  der  Rech
nungsadressat mit der Rechnung verpflichtet werden soll, den Rech
nungsbetrag  zu  begleichen,  oder  ob  eine  blosse  Zahlungsaufforde
rung ohne gleichzeitige Begründung von Zahlungspflichten vorliegt. 
Letzteres ist zweifelsohne der Fall, wenn die Rechnungsstellung auf 
einer separaten Verfügung basiert und eine reine Inkassomassnahme 
darstellt.  Weniger  eindeutig  ist  die  Rechtslage,  wenn  Gebühren  aus 
verfahrensökonomischen Überlegungen direkt, d.h. ohne vorgängige 
formale  Verfügung  in  Rechnung  gestellt  werden  (vgl.  MÜLLER, 
a.a.O.,  Art. 5  N 9).  Doch  auch  in  dieser  Konstellation  kann  einer 
Rechnung nicht ohne weiteres Verfügungscharakter attestiert werden. 
Notwendig  ist  eine  Einzelfallbetrachtung.  Es  ist  immerhin  denkbar, 
dass  erst  bei  Streitigkeiten  über  eine  Rechnung,  also  im  Nachgang 
zur  Rechnungsstellung  eine  Gebührenverfügung  erwirkt  werden 
kann  und  erlassen  wird,  und  die  Rechnung  selbst  –  aufgrund  ihrer 
Ausgestaltung – nicht die Merkmale einer Verfügung aufweist (Bun
desverwaltungsgerichtsentscheid [BVGE] 2008/41, Erw. 6.4). Verfü

gungen müssen verbindlich und erzwingbar sein, mithin zwangswei
se  vollstreckt  werden  können,  ohne  dass  hierfür  eine  weitere  Kon
kretisierung  notwendig  ist  (HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN,  a.a.O., 
Rz. 864;  TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER,  a.a.O.,  § 28  N 34; 
BERTSCHI/PLÜSS,  a.a.O.,  Vorbemerkungen  zu  §§ 4–31  N 23).  Die 
Verbindlichkeit fehlt, wenn sich eine Behörde mittels Hinweisen, Be
lehrungen und dergleichen an einen Adressaten wendet, aber auf frei
willige Erfüllung hofft (MERKER, a.a.O., § 38 N 13).

In  einem  Entscheid  vom  25. September  1972  (AGVE  1972, 
S. 337 ff.), auf den sich die Vorinstanz und die Beschwerdegegnerin 
stützen,  erwog  das Verwaltungsgericht,  dass es  sich  bei  der  Gebüh
renrechnung  eines  Finanzverwalters  (für  die  Behandlung  eines 
Baugesuchs) im internen Verhältnis um einen Antrag an den Gemein
derat als Kollegium und im externen Verhältnis (zum Rechnungsad
ressaten) um einen blossen Vollstreckungsversuch handle. Nach her
kömmlichem  aargauischem  Gemeinderecht  stehe  den einzelnen  Ge
meinderatsmitgliedern  und  Gemeindebeamten  keine  Verfügungsbe
fugnis  zu.  Diese  konzentriere  sich  beim  Gemeinderat  als  Kollegial
behörde.  Im  Interesse  einer  rationellen Verwaltungsführung  schicke 
die Finanzverwaltung ihren Antrag nicht primär an den Gemeinderat, 
sondern zunächst an den Betroffenen. Begleiche dieser die Rechnung 
freiwillig, erübrige sich eine Verfügung des Gemeinderats. Er sei in
dessen nicht dazu verpflichtet, und die Finanzverwaltung dürfe ihm 
auch  keine  Frist  ansetzen  und  rechtliche  Nachteile  für  den  Fall  der 
Nichterfüllung androhen. Weigere sich der Betroffene die Rechnung 
zu bezahlen, so bleibe der Verwaltung nichts anderes übrig, als dem 
Gemeinderat den Erlass einer Verfügung im Sinne der Verwaltungs
rechtspflege zu beantragen (a.a.O., S. 340).

2.3.
Durch den Erlass des revidierten VRPG vom 4. Dezember 2007 
hat dieser Entscheid – entgegen der Annahme des Beschwerdeführers 
– nicht an Aktualität eingebüsst. Der Verfügungsbegriff ist unter al
tem  wie  neuem  Recht  derselbe  (AGVE 2010,  S. 235).  Auch  die 
Verfügungskompetenz  liegt  gemäss  § 39  Abs. 1  GG  weiterhin  beim 
Gemeinderat,  sofern  sie  nicht  auf  ein  einzelnes  Gemeinderatsmit
glied,  eine  Kommission  oder  einen  Mitarbeitenden  der  mit  der  ent

sprechenden  Aufgabe  betrauten  Verwaltungsstelle  übertragen  wird. 
Die  Einzelheiten  der  Delegation  sind  vom  Gemeinderat  in  einem 
Reglement  festzulegen  (§ 39  Abs. 3  GG).  Die  Einwohnergemeinde 
B.  verfügt  über  kein  Reglement,  worin  die  Delegation  der  Verfü
gungsbefugnis (auf Verwaltungsstellen) geregelt wäre. Im Gegenteil: 
Aus  § 46  des  Wasserreglements  und  § 29  des  Abwasserreglements 
der  Gemeinde  B.  ist  zu  schliessen,  dass  die  Kompetenz  zum  Erlass 
von Abgabeverfügungen  im  Bereich  der Wasserversorgung  und  der 
Abwasserbeseitigung  beim  Gemeinderat  angesiedelt  ist.  Mit  seiner 
Autonomierüge übersieht der Beschwerdeführer, dass die Beschwer
degegnerin  selber  den  Standpunkt  vertritt, der  Gemeindeverwaltung 
komme  keine  Verfügungskompetenz  zu.  Zwar  stammen  die  als 
Verfügung  (mit  Rechtsmittelbelehrung)  ausgestalteten  Gebühren
rechnungen  vom  8. Juli  2011  ebenfalls  von  der  Finanzverwaltung. 
Dazu  ist  festzuhalten,  dass  die  sachliche  Unzuständigkeit  der  ver
fügenden  Instanz  unter  Umständen  zur  Annahme  der  Nichtigkeit 
einer Verfügung führen kann (HÄFELIN/MÜLLER/ UHLMANN, a.a.O., 
Rz. 961;  TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER,  a.a.O.,  § 31  N 16,  mit 
Hinweisen).

Von der Urheberschaft aber einmal abgesehen sind die halbjähr

lichen Gebührenrechnungen der Finanzverwaltung B. vor allem auch 
unter  inhaltlichen  Gesichtspunkten  nicht  als Abgabeverfügungen  zu 
verstehen. Es weist absolut nichts auf deren Verbindlichkeit bzw. den 
Willen  der  Finanzverwaltung  hin,  mit  den  Rechnungen  eine  Zah
lungsverpflichtung  zu  begründen.  Es fehlt  vorab  an Rechtsmittelbe
lehrungen, was zwar als Form  oder Eröffnungsfehler ohne Einfluss 
auf den Verfügungscharakter gewertet werden könnte. Gegen die An
nahme, dass die Finanzverwaltung versehentlich oder aus Unvermö
gen  keine  Rechtsmittelbelehrungen  angebracht  hat,  spricht  jedoch 
der  Umstand,  dass  die  halbjährlichen  Gebührenrechnungen  standar
disiert sind. Die Finanzverwaltung könnte somit anfänglich durchaus 
bewusst auf Rechtsmittelbelehrungen verzichtet haben, um damit ih
rem  Willen  Ausdruck  zu  geben,  die  Gebührenrechnungen  (vorerst) 
nicht  in  die  Form  (anfechtbarer)  Verfügungen  zu  kleiden.  Den  Ge
bührenrechnungen  vom  8. Juli  2011,  die  im  Gegensatz  zu  den  ur
sprünglichen Gebührenrechnungen mit Rechtsmittelbelehrungen ver

sehen  sind,  sind  mündliche  Verhandlungen  zur  Frage  vorausgegan
gen,  ob  die  streitgegenständlichen  Gebührennachforderungen  zuläs
sig sind. Weil keine Einigung erzielt werden konnte, ist die Finanz
verwaltung  dazu  übergegangen,  die  Zahlungsverpflichtung  auf  dem 
Verfügungsweg  zu  regeln.  In  den  halbjährlichen  Gebührenrechnun
gen werden auch keine (gesetzlichen) Grundlagen dafür genannt, ob 
und weshalb die in Rechnung gestellten Gebühren (im vorgesehenen 
Ausmass) geschuldet sind. Ferner fehlt jeglicher Hinweis auf Konse
quenzen, die drohen, falls die Rechnung nicht fristgerecht beglichen 
wird. Eine Zahlungsaufforderung als solche, die eine freiwillige Zah
lung  auslösen  kann  –  freiwillig  im  Sinne  eines  Verzichts  auf  den 
Rechtsweg –, darf nicht mit der (einseitigen) Begründung einer Zah
lungsverpflichtung verwechselt werden. Der Beschwerdeführer zieht 
einen Zirkelschluss, wenn er meint, aus der vermeintlichen Verbind
lichkeit und Beständigkeit der Gebührenrechnungen – eine Verbind
lichkeit  ergibt  sich  aus  deren  konkreten Ausgestaltung  gerade  nicht 
und  die  Beständigkeit  ist  eine  Eigenschaft,  die  aus  dem Wesen  von 
Verfügungen  fliesst  –,  ableiten  zu  können,  dass  diese  als Verfügun
gen  aufzufassen  sind.  Eine  Zwangsvollstreckung  der  fraglichen 
Gebührenrechnungen  fiele,  wie  die  Beschwerdegegnerin  zu  Recht 
festhält, ausser Betracht. In Ermangelung von Merkmalen für deren 
Verfügungsqualität bilden die Rechnungen keinen Rechtsöffnungsti
tel im Sinne von Art. 80 SchKG.

(…)
2.4.
(…)
Für seinen Standpunkt kann der Beschwerdeführer aus den von 
ihm  angeführten  Gerichtsentscheiden  nichts  gewinnen.  Zweifellos 
können Rechnungen Verfügungscharakter haben, ohne als Verfügung 
bezeichnet  zu  sein  und  eine  Rechtsmittelbelehrung  zu  enthalten. 
Mehr  lässt  sich  aus  BGE 111 V 251,  Erw. 1b  für  den  vorliegenden 
Rechtsstreit  nicht  ableiten.  Die  fehlende  Rechtsmittelbelehrung  ist 
nur ein Indiz unter mehreren, dass die Finanzverwaltung B. unter den 
gegebenen  Umständen  mit  den  halbjährlichen  Gebührenrechnungen 
kein Schuldverhältnis begründen wollte, sondern der Erlass einer Ab
gabeverfügung für den Streitfall vorbehalten war. Ohne Kenntnis der 

konkreten  Ausgestaltung  der  Bezügerrechnung  der  Arbeitslosen
kasse,  die  Gegenstand  des  betreffenden  Bundesgerichtsentscheids 
bildete,  und  der  Bezugspraxis  der  Arbeitslosenkasse  kann  ohnehin 
kein  seriöser  Vergleich  vorgenommen  werden.  Hinzu  kommt,  dass 
die Arbeitslosenkasse auf jeden Fall Verfügungskompetenz hatte und 
nicht  bekannt  ist,  ob  der Verfügungscharakter  der  Bezügerrechnung 
jemals streitig war oder vom Bundesgericht als Eintretensvorausset
zung von Amtes wegen geprüft wurde. Mit dem Sachverhalt, welcher 
BGE 100 Ib 429  zugrunde  gelegen  hat,  lässt  sich  der  vorliegend  zu 
beurteilende Sachverhalt erst recht nicht vergleichen. Das Schreiben 
des  Eidgenössischen  Volkswirtschaftsdepartements  (EVD)  vom 
9. Juli  1972,  dessen  Verfügungscharakter  umstritten  war,  erging  als 
Antwort  auf  ein  Gesuch  der  dortigen  Beschwerdeführerin,  die  Ein
fuhr  von  roten  Naturweinen  zu  bewilligen.  Der  Inhalt  des Antwort
schreibens  wurde  vom  Bundesgericht  als Abweisung  des  Importge
suchs ausgelegt. Die Abweisung eines Gesuchs stellt immer eine Ver
fügung  dar,  wogegen  Rechnungen,  wie  bereits  dargelegt,  nicht  not
wendigerweise als Verfügungen ausgestaltet werden müssen. Die An
fechtbarkeit  ist  auch  gewährleistet,  wenn  im  Nachgang  zu  einer 
Rechnung im Streitfall eine Abgabeverfügung erlassen wird. Das und 
nichts  anderes  besagt  der  vom  Beschwerdeführer  ebenfalls  zitierte 
BVGE 2008/41,  auf  den  bereits  in  Erw. 2.2  vorne  eingegangen 
wurde. In BGE 100 Ib 429 hat das Bundesgericht nebenbei bemerkt 
darauf  abgestellt,  dass  die  Zuständigkeit  für  die  Bewilligungen  von 
Importgesuchen beim EVD lag. Die konkrete Ausgestaltung der vom 
Verwaltungsgericht  des  Kantons  Graubünden  in  einem  Urteil  vom 
11. Januar 2008 (A 07 53) beurteilten Rechnungen ist ebenfalls nicht 
bekannt, genau so wenig wie die Zuständigkeiten für den Erlass von 
Gebührenverfügungen. Darüber hinaus bestehen keine Anhaltspunkte 
dafür, dass sich die Beschwerdegegnerin im Streitfall auf den Stand
punkt gestellt hätte, die halbjährlichen Gebührenrechnungen seien in 
Rechtskraft erwachsen. Aus diesen Gründen ist auch der Hinweis auf 
den  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts  Graubünden  unbehelflich. 
Das Verwaltungsgericht Solothurn schliesslich hat die Frage, ob eine 
Gebührenrechnung (mit wiederum unbekannter konkreter Ausgestal
tung)  ohne  Rechtsmittelbelehrung  (und  Unterschrift)  in  Rechtskraft 

erwachsen kann, explizit offen gelassen. Es brauchte die Frage nicht 
zu beantworten, weil die darin in Rechnung gestellten Anschlussge
bühren  (für  Schmutzwasser,  Wasserversorgung  und  Bauwasser) 
durch eine spätere Rechnungsstellung keine Änderung erfuhren. Aus 
der  Feststellung,  es  sei  zulässig,  über  sämtliche  geschuldeten  An
schlussgebühren  eine  neue  Rechnung  auszustellen  (…),  jedenfalls 
solange  diejenigen  Positionen,  welche  bereits  erhoben  und  bezahlt 
wurden,  nicht  verändert  würden,  darf  nach  den  Gesetzen  der  Logik 
nicht der Umkehrschluss gezogen werden, eine Veränderung der be
reits erhobenen und bezahlten Positionen sei in jedem Fall unzuläs
sig.  Im  Übrigen  verwies  das  Verwaltungsgericht  auf  seine  Praxis, 
wonach eine Rechnung die an eine Verfügung gestellten Anforderun
gen  in  aller  Regel  nicht  erfülle  (SOG 2012  Nr. 17,  S. 106 ff., 
Erw. 4.4 ff.).
2.5.
Als  Zwischenergebnis  ist  festzuhalten,  dass  die  halbjährlichen 
Wasser  und Abwassergebührenrechnungen der Finanzverwaltung B. 
aufgrund  ihrer  konkreten  Ausgestaltung  und  mangels  Verfügungs
kompetenz der Gemeindeverwaltung nicht als Verwaltungsverfügun
gen aufzufassen sind. Deren nachträgliche Abänderung ist unter dem 
Vorbehalt  der  Wahrung  des  Grundsatzes  von  Treu  und  Glauben 
zulässig.  Ein Verstoss  gegen  diesen  Grundsatz  ist  nicht  schon  darin 
zu  erblicken,  dass  nach  einem  gewissen  Zeitablauf  auf  eine  (unbe
wusst) fehlerhafte Rechnungsstellung zurückgekommen wird. Vor in 
zeitlicher  Hinsicht 
ungebührlichen  Gebührennachforderungen 
schützt die Verjährungsfrist. (…)

(Hinweis:  Das  Bundesgericht  hat  eine  Beschwerde  in  öffent
lich rechtlichen  Angelegenheiten  gegen  diesen  Entscheid  abgewie
sen;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  4. November  2015 
[2C_444/2015])

41

Vollstreckung

Konkrete  Anordnungen  einer  formell  rechtskräftigen  Bewilligung 
sind selbständig vollstreckbare Auflagen.
Ein  nachträgliches  Baugesuch  zur  Feststellung  der  materiellen 
Rechtswidrigkeit einer Baute, die Auflagen missachtet, ist nicht not
wendig.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 31. März 2015 in Sachen 

A. gegen Gemeinderat B. (WBE.2014.418).

Aus den Erwägungen

4.2.
Die Baubewilligung stellt eine sogenannte Polizeierlaubnis dar, 

entgegenstehen 

mit der festgestellt wird, dass dem ihr zugrundeliegenden Bauvorha
ben  keine  öffentlich rechtlichen,  insbesondere  baupolizeilichen  und 
raumplanerischen  Hindernisse 
(BERNHARD 
WALDMANN/PETER  HÄNNI,  Raumplanungsgesetz,  Handkommentar, 
Bern  2006, Art. 22  Rz.  70 f.  mit  Hinweisen;  ANDREAS  BAUMANN, 
Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Bern  2013,  § 59 
N 29;  siehe  auch  AGVE  2000,  S. 247).  Im  Bewilligungsverfahren 
wird geprüft, ob das vom Gesuchsteller vorgesehene Projekt mit den 
einschlägigen  Normen  vereinbar  ist.  Hingegen  ist  es  grundsätzlich 
nicht Sache der Behörde, dem Gesuchsteller aufzuzeigen, wie ein be
willigungsfähiges Projekt gestaltet werden müsste. Die Projektierung 
unter Berücksichtigung der gesetzlichen Rahmenbedingungen ist im 
Allgemeinen Sache der Bauherrschaft. Bei Bauten und Anlagen, die 
ohne Baubewilligung erstellt werden und bei Projektänderungen, die 
von  einer  Baubewilligung  ohne  spezifische (Bau ) Verfügungen  ab
weichen,  steht daher  mangels  konkreter Anordnungen  nicht  fest,  ob 

die "eigenmächtig" erstellten Bauten dem materiellen Bau  und Pla
nungsrecht entsprechen. Die Beurteilung dieser Fragen und damit der 
materiellen Rechtswidrigkeit einer Baute erfolgt in einem nachträgli
chen  Baubewilligungsverfahren  gemäss  § 159  Abs. 1  BauG.  In  die
sem  Verfahren  kann  auch  die  Wiederherstellung  des  rechtmässigen 
Zustands angeordnet werden.

Eine  Baubewilligung  kann  mit  Nebenbestimmungen  versehen 
werden,  insbesondere  mit  Auflagen,  welche  unmittelbar  materielle 
Bedeutung  haben,  indem  nur  mit  ihrer  Einhaltung  die  materielle 
Rechtmässigkeit  der  Bauten  erreicht  wird  (vgl.  dazu  AGVE  2002, 
S. 242,  Erw. 3c/bb;  1998,  S. 453;  BAUMANN,  a.a.O.,  § 59  N 44). 
Eine  solche  Auflage  ist  die  mit  einer  Baubewilligung  verbundene 
(zusätzliche) Verpflichtung zu einem Tun, Dulden oder Unterlassen. 
Die Auflage  ist  selbständig  erzwingbar:  Wird  die Auflage  nicht  er
füllt, wirkt sich dies zwar nicht auf den Bestand der Verfügung aus, 
doch  kann  das  Gemeinwesen  die Auflage  mit  hoheitlichem  Zwang 
durchsetzen. Eine Auflage ist mit anderen Worten vom Gemeinwesen 
durchsetzbar  (ULRICH  HÄFELIN/GEORG  MÜLLER/FELIX  UHLMANN, 
Allgemeines  Verwaltungsrecht,  6. Auflage,  Zürich/St.  Gallen  2010, 
N 913 ff. mit Hinweisen).

Solche Auflagen sind konkrete bauliche Anordnungen, von de

ren  Erfüllung  die  Rechtmässigkeit  der  Bauten  abhängig  ist.  Diese 
materiellen  Anordnungen  einer  Baubewilligung,  wie  sie  typischer
weise  in  Auflagen  oder  spezifischen  Bauvorschriften  konkretisiert 
werden,  regeln  die  öffentlich rechtlichen  Pflichten  des  Verfügungs
adressaten unmittelbar. Die Auflagen sind nach Eintritt der formellen 
Rechtskraft der Baubewilligung vollstreckbar.

Die  formelle  Rechtskraft  von  Baubewilligungen  bedeutet 
Rechtsbeständigkeit  oder  Bestandeskraft  der  Bewilligung  und  der 
Auflage  (vgl.  zur  Rechtsbeständigkeit:  BGE  137  I  69,  Erw. 2.2  mit 
Hinweisen;  PIERRE  TSCHANNEN/ULRICH  ZIMMERLI/MARKUS 
MÜLLER,  Allgemeines  Verwaltungsrecht,  4. Aufl.,  Bern  2014,  § 31 
Rz. 8; BAUMANN, a.a.O., § 59 N 52 ff. mit Hinweis). Die Rechtsbe
ständigkeit bewirkt, dass die Baubewilligung, wie andere Dauerver
fügungen, solange Rechtswirkung entfaltet, bis sie durch eine nach
folgende  Verfügung  aufgehoben  oder  abgeändert  wird.  Baubewilli

gungen dürfen daher nicht frei überprüft werden (BAUMANN, a.a.O., 
§ 59  N 59  mit  Hinweisen;  Urteil  des  Bundesgerichts  vom  16. No
vember  2012  [1C_277/2012],  Erw. 5.4).  Diese  Grundsätze  gelten 
auch für die Auflagen einer Baubewilligung.

(…)
4.3.
Die  Auflage  2.1  der  Baubewilligung  verpflichtete  den  Be

schwerdeführer  zwingend  zur  Positionierung  und  Unterteilung  der 
Verglasung  nach  dem  Projektplan.  Dabei  wurde  ausdrücklich  ange
ordnet,  dass  die  Dachabstützung  von  aussen  ablesbar  bleibt.  Die 
Auflage  in  Ziff. 2.2  schliesslich  verlangte für alle Verglasungen  das 
gleiche  System,  transparentes  Glas  mit  schlanken  alu farbenen 
Profilen.  Es  handelt  sich  um  positive,  bauliche  Anordnungen  und 
konkrete  Vorschriften.  Hintergrund  dieser  Auflagen  ist,  dass  das 
Baugesuch  des  Beschwerdeführers  eine  Wohnung  der  Arealüber
bauung  C.,  bestehend  aus  drei  Mehrfamilienhäusern,  betraf.  Die 
Sicht   und  Wetterschutzverglasungen  auf  den  Balkonen  und  Sitz
plätzen wurden am 12. Januar 2009 mit einheitlichen, gestalterischen 
Auflagen bewilligt. Jede Abweichung von den beiden Auflagen nach 
Rechtskraft  der  Baubewilligung  erfordert  somit  einen  Widerruf  der 
beiden Auflagen.  Die  Feststellung  der  materiellen  Rechtswidrigkeit 
der  (eigenmächtig)  ausgeführten,  auflagewidrigen Verglasung  erfor
dert  aber  keinen  zusätzlichen  Sachentscheid,  weil  nur  die  Ausfüh
rung der Sicht  und Windschutzverglasung in Übereinstimmung mit 
den Auflagen (materiell) rechtmässig ist.

4.4.
Der  Beschwerdegegner  wies  das  nachträgliche  Baugesuch 

gestützt auf § 54 Abs. 4 BauV ab, da es von vornherein nicht bewilli
gungsfähig war. Aus der Begründung wird klar, dass der Beschwer
degegner auf das Wiedererwägungsgesuch zur Baubewilligung nicht 
weiter  eingetreten  ist  und  auch  nach  einem  allfälligen  Gesuch  um 
Durchführung  des  ordentlichen  Verfahrens  auf  das  nachträgliche 
Baugesuch nicht eintreten wird bzw. kann. Die Wiedererwägung und 
das nachträgliche Baugesuch dürfen nicht dazu dienen, rechtskräftige 
Entscheide  immer  wieder  in  Frage  zu  stellen  oder  die  Geset

zesvorschriften über die Rechtsmittelfristen zu umgehen (BGE 136 II 
177, Erw. 2.1 mit Hinweisen).

Weder ist in rechtlicher Hinsicht ein Sachentscheid erforderlich, 
um  die  Unrechtmässigkeit  der  auflagewidrigen  Ausführung  der 
festzustellen,  noch  besteht 
Wind   und  Sichtschutzverglasung 
mangels Vorliegens von Voraussetzungen gemäss § 39 VRPG Anlass 
für eine Wiedererwägung der Auflagen. Damit sind die Auflagen der 
Baubewilligung vollstreckbar (AGVE 2010, S. 261 f.).

42

Familienausgleichskassen

Verfügungen,  welche  das  DGS  als Aufsichtsbehörde  über  die  Fami
lienausgleichskassen erlässt, unterliegen der Beschwerde an das Ver
waltungsgericht.
Die  Festsetzung  und  Erhebung  der  Beiträge  obliegt  gemäss  Art. 15 
Abs. 1  lit. b  FamZG  den  Familienausgleichskassen;  der  aargauische 
Gesetzgeber hat auf einen Lastenausgleich verzichtet.
§ 16  EG  FamZG  ist  keine  ausreichende  gesetzliche  Grundlage,  um 
den Familienausgleichskassen einen einheitlichen Beitragssatz vorzu
schreiben.

Urteil  des  Verwaltungsgerichts,  3.  Kammer,  vom  4. März  2015  in  Sachen 

Familienausgleichskasse A. gegen Regierungsrat (WBE.2014.213).

Aus den Erwägungen

1.
1.1. (…)
1.2.
Die  Familienausgleichskassen  stehen  unter  der  Aufsicht  der 
Kantone  (Art. 17  Abs. 2  Satz  1  FamZG).  Die  Kantone  regeln  die 
Aufgaben und Pflichten der Familienausgleichskassen und Arbeitge
ber (lit. f). Die Kantone haben somit das administrative Verfahren zur 
korrekten Durchführung des Familienzulagengesetzes zu bestimmen 
(BGE 135 V 172, Erw. 7.2).

Die Aufsicht über die Familienausgleichskassen wird durch das 

DGS ausgeübt (§ 18 Abs. 1 des Einführungsgesetzes zum Bundesge
setz  über  die  Familienzulagen  vom  24. März  2009  [EG  FamZG; 
SAR 815.200],  § 1  der  Verordnung  zum  EG  Familienzulagengesetz 
vom  11. November  2009  [V EG  FamZG;  SAR 815.211]). Als Auf

sichtsbehörde  ist  das  DGS  insbesondere  zu  Weisungen  an  die 
Kassenorgane,  beispielsweise  bei  ungenügender  Schwankungsre
serve, befugt (UELI KIESER/MARCO REICHMUTH, Bundesgesetz über 
die  Familienzulagen,  Praxiskommentar,  Zürich/St.  Gallen  2010, 
Art. 17 N 26).
1.3.
Verfügungen,  welche  das  DGS  als  Aufsichtsbehörde  nach  EG 

FamZG erlässt, können gemäss § 50 Abs. 1 lit. a VRPG beim Regie
rungsrat mit Beschwerde angefochten werden. Dessen Entscheid un
terliegt  der  Verwaltungsgerichtsbeschwerde  (§ 54  Abs. 1  VRPG). 
Der Rechtsmittelweg der ordentlichen Verwaltungsrechtspflege wird 
durch das ATSG nicht berührt. Art. 17 Abs. 2 FamZG überträgt den 
Kantonen die Regelung der Aufsicht über die Familienausgleichskas
sen.  Gelangt  das ATSG  wie  vorliegend  auf  das Verfahren  nicht  zur 
Anwendung, ist nicht gestützt auf Art. 55 Abs. 1 ATSG das Verwal
tungsverfahrensgesetz des Bundes, sondern ein Rechtssystem insge
samt  massgebend.  Dies  hat  zur  Konsequenz,  dass  auf  kantonaler 
Ebene  grundsätzlich  kantonales  Recht  zur Anwendung  gelangt  und 
von  Bundesrechts  wegen  keine  Zuständigkeit  des  kantonalen 
Versicherungsgerichts besteht (vgl. UELI KIESER, ATSG Kommentar, 
2. Auflage, Zürich 2009, Art. 55 N 11; BGE 130 V 215, Erw. 5 f.).

1.4. (…)
2. 3. (…)
4.
4.1.
Nach Art. 17 Abs. 2 FamZG stehen die Familienausgleichskas

sen unter der Aufsicht der Kantone. Unter Vorbehalt dieses Gesetzes 
und in Ergänzung dazu sowie unter Berücksichtigung der Organisa
tionsstrukturen und des Verfahrens für die AHV erlassen die Kantone 
die  erforderlichen  Bestimmungen.  Sie  regeln  die  Finanzierung, 
insbesondere den allfälligen Verteilschlüssel für die Beiträge der Ar
beitgeber sowie der Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer (lit. j), so
wie den allfälligen Lastenausgleich zwischen den Kassen (lit. k). Die 
Festsetzung  und  Erhebung  der  Beiträge  obliegt  den  Familienaus
gleichskassen (Art. 15 Abs. 1 lit. b FamZG).

Art. 17 FamZG regelt die Kompetenzen der Kantone. Während 
der Bund im Wesentlichen die materiell rechtlichen Bereiche regelt, 
bleibt die Durchführung grundsätzlich weiterhin Sache der Kantone; 
zu  dieser  gehören  die  Fragen  der  Organisation,  der  Aufsicht  und 
Finanzierung.  Art. 17  FamZG  ist  dabei  als  Zuständigkeitsnorm  zu 
verstehen, Ausführungsbestimmungen insbesondere in den in diesem 
Artikel  genannten  Bereichen  zu  erlassen  (KIESER/REICHMUTH, 
a.a.O., Art. 17 N 6 ff. mit Hinweisen; Urteil des Bundesgerichts vom 
7. Mai 2010 [8C_931/2009], Erw. 3.1).

Mit Art. 17 Abs. 2 lit. k FamZG besteht eine genügende gesetz

liche  Grundlage  für  die  Kantone,  einen  Lastenausgleich  zwischen 
den Kassen einzuführen (BGE 135 V 172, Erw. 6.2). Der aargauische 
Gesetzgeber hat auf die Einführung eines Lastenausgleichs verzichtet 
(Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kantons Aargau  an  den  Grossen 
Rat vom 28. Januar 2009, Bericht und Entwurf zur 2. Beratung [Bot
schaft 2], GR.09.30, S. 2).

4.2.
Nach Art. 15  Abs. 1  lit. b  FamZG  obliegt  die  Festsetzung  und 

Erhebung der Beiträge den Familienausgleichskassen.

Als  deren  Hauptaufgabe,  welche  im  Bundes   und  kantonalen 
Recht  nicht  explizit  genannt,  sondern  vorausgesetzt  werde,  nennen 
KIESER/REICHMUTH  den  Lastenausgleich  zwischen  den  der  Kasse 
angeschlossenen Arbeitgebern.  Der  Zweck  einer  Familienausgleich
kasse  bestehe  darin,  die  unterschiedlichen  Belastungen  der  ange
schlossenen Arbeitgeber auszugleichen und diese zu einer Risikoge
meinschaft zu vereinigen. Dadurch verlören die Arbeitgeber das Inte
resse,  Arbeitnehmer  ohne  Familienlasten  denjenigen  mit  Lasten 
vorzuziehen  (KIESER/REICHMUTH,  a.a.O.,  Art. 15  N 6  mit  Hinwei
sen).

Unter den Parteien ist zu Recht unumstritten, dass das Bundes

recht  den  anerkannten  Familienausgleichskassen  nicht  verbietet, 
branchenspezifische  Risikogemeinschaften  zu  bilden  und  für  ange
schlossene  Branchen  unterschiedliche  Beitragssätze  anzuwenden. 
Der Kanton kann einen einheitlichen Beitragssatz mit einem Lasten
ausgleich unter den Familienausgleichskassen vorschreiben oder wie 

bisher unterschiedliche Beitragssätze zulassen (DIETER WIDMER, Die 
Sozialversicherung in der Schweiz, 9. Auflage, Zürich 2013, S. 311).
Art. 12  Abs. 1  FamZV  enthält  die  Einschränkung,  dass  Be
triebskassen  bzw.  Familienausgleichskassen  eines  einzelnen Arbeit
gebers nicht als Familienausgleichskassen im Sinne von Art. 14 lit. a 
FamZG  anerkannt  werden  dürfen  (vgl.  KIESER/REICHMUTH,  a.a.O., 
Art. 14  N 32;  Wegleitung  des  BSV  zum  Familienzulagengesetz 
[FamZWL], Fassung 1. Januar 2015, Rz. 533).

5.
5.1. 5.2. (…)
5.3.
Nach  der  Botschaft  1  (Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kan

tons Aargau an den Grossen Rat vom 29. Oktober 2008, Bericht und 
Entwurf  zur  1. Beratung, GR.08.316,  S. 20)  sollen die  Familienaus
gleichskassen ihren Beitragssatz selber festlegen, wobei wie im Ge
setzestext, der Singular verwendet wird. Dabei darf nicht übersehen 
werden, dass sich die Ausführungen der Botschaft 1 am ursprünglich 
vorgeschlagenen  (und  vom  Grossen  Rat  abgelehnten)  Lastenaus
gleich ausrichteten  (S. 8 ff.).  Der  Grosse  Rat lehnte  diesen  ab  (Bot
schaft 2, S. 2), stimmte aber dem Gesetzestext von § 16 EG FamZG 
entsprechend  der  Vorlage  zu  (Protokoll  des  Grossen  Rats  vom 
16. Dezember 2008, Art. 2116, S. 2). Aus der Botschaft 2 ergibt sich, 
dass  § 16  EG  FamZG  aufgrund  des  abgelehnten  Lastenausgleichs 
redaktionell  angepasst  wurde  (S. 2).  Diese  Anpassung  beschränkte 
sich  auf  die  Streichung  des  Lastenausgleichs  in  Satz  2  von  § 16 
EG FamZG  (keine  Berücksichtigung  des  Lastenausgleichs  bei  der 
Festlegung  der  Höhe  des  Beitragssatzes;  vgl.  Beilage  zur  Botschaft 
09.30, Synopse EG Familienzulagengesetz).

Im  Hinblick  auf  die  Interpretation  des  Gesetzestextes  ist  somit 
relevant,  ob ein einheitlicher  Beitragssatz,  wie  ihn die Vorinstanzen 
als  vorgeschrieben  erachten,  im  Zusammenhang  mit  dem  verworfe
nen Lastenausgleich stand und ob sich der Verzicht darauf auswirkte. 
Gemäss  Botschaft  1  wurde  dem  Grossen  Rat  kein  sog.  "reiner  Las
tenausgleich",  sondern  "eher  eine  Form  des  Risikoausgleichs"  vor
geschlagen  (Botschaft  1,  S. 9;  vgl.  hierzu  KIESER/REICHMUTH, 
Art. 17 N 101 ff.). Danach sollten die Familienausgleichskassen "die 

Höhe ihres Beitragssatzes weiterhin selber festlegen". Der Mechanis
mus des Lastenausgleichs beruhte indessen (einem reinen Lastenaus
gleich  entsprechend)  auf  der  Ausgleichung  des  Verhältnisses  von 
individuellem  Risikosatz  der Ausgleichskasse  und  dem  (für  den  ge
samten  Kanton  ermittelten)  Risikoausgleichssatz.  Der  individuelle 
Risikosatz  ergab  sich  aus  dem  Verhältnis  von  Einkommens   und 
Zulagensumme der Kasse, der Risikoausgleichssatz aus dem Verhält
nis  der  gesamten  Einkommens   und  Zulagensumme  (Botschaft  1, 
S. 10; § 17 f. gemäss Entwurf vom 29. Oktober 2008 [Beilage 1 zur 
Botschaft 1]; KIESER/REICHMUTH, a.a.O., Art. 17 N 103; vgl. hierzu 
den  vergleichbaren  Lastenausgleich  im  Kanton  Basel Landschaft: 
§§ 25 ff.  des  Einführungsgesetzes  zum  Bundesgesetz  über  die  Fa
milienzulagen vom 5. Mai 2009 [SGS 838]; und im Kanton Luzern: 
§§ 19 ff.  des  Gesetzes  über  die  Familienzulagen  vom  8. September 
2008  [SRL  885]).  Eine  Beschränkung  hinsichtlich  der  Lohnsumme 
oder  Modifikationen  waren  nicht  vorgesehen  (vgl.  UELI  KIESER, 
Strukturen von Familienausgleichskassen, in: AJP 2013, S. 1180).

Der  vorgeschlagene  Lastenausgleich  hätte  zum  vollständigen 

Risikoausgleich  im  Kanton  geführt  und  unterschiedliche  Beitrags
sätze  innerhalb  der  Familienausgleichskasse  wären  kaum  sinnvoll 
bzw. realistisch gewesen (zu den versicherungsmathematischen Kon
sequenzen  vgl.  KIESER/REICHMUTH,  a.a.O.,  Art. 17  N 104,  wonach 
ein  einheitlicher  Beitragssatz  zwingend  ist;  vgl.  auch  KIESER, 
Strukturen von Familienausgleichskassen, a.a.O.,  S. 1178). Die Ent
scheidungen über internen Beitragssatz und externen Lastenausgleich 
liessen  sich  beim  vorgeschlagenen  Mechanismus  nicht  voneinander 
trennen.  Mit  dem  Verzicht  des  Gesetzgebers  auf  das  Lastenaus
gleichssystem unter den Familienzulagenkassen stellte sich die Frage 
eines einheitlichen Beitragssatzes der Ausgleichskassen neu (zu den 
Regelungen anderer Kantone vgl. hinten Erw. 7.3).

Nach  der Ablehnung  des  Lastenausgleichs  durch  den  Grossen 
Rat mit bloss redaktioneller Anpassung des Gesetzeswortlautes kann 
nicht  auf  einen  Willen  des  Gesetzgebers  geschlossen  werden,  dass 
§ 16  EG  FamZG  den  Familienausgleichskassen  einen  einheitlichen 
Beitragssatz vorschreibt.

6.

lässt 

gesetzgeberischen  Freiraum 

6.1. 6.2. (…)
6.3.
(…)
Das Familienzulagengesetz ist ein Rahmengesetz, bei welchem 
der  Bund  nicht  alle  Fragen  regelt,  sondern  den  Kantonen  einen 
gewissen 
(MARIE PIERRE 
CARDINAUX,  Umsetzung  des  Familienzulagengesetzes:  Standpunkt 
der  kantonalen  Ausgleichskassen,  in:  Soziale  Sicherheit  [CHSS] 
2/2008,  S. 97;  Parlamentarische  Initiative,  Leistungen  für  die  Fami
lie,  Zusatzbericht  der  Kommission  für  soziale  Sicherheit  und 
Gesundheit  des  Nationalrates  vom  8. September  2004,  91.411,  in: 
BBl  2004  6900).  Den  Kantonen  steht  dabei  ein  grosser  Rege
lungsspielraum zu, welcher durch das Bundesrecht nur punktuell ein
geschränkt  wird,  zum  Beispiel  durch  die  Unterstellung  sämtlicher 
Arbeitgeber  ohne  Befreiungsmöglichkeit  sowie  die  Pflicht,  die  von 
AHV Ausgleichskassen geführten Familienausgleichskassen anzuer
kennen (KIESER/REICHMUTH, a.a.O., Art. 17 N 6).

Dass  das  FamZG  als  Rahmengesetzgebung  mit  punktuellen 
bundesrechtlichen Einschränkungen ausgestaltet ist, bedeutet für sich 
alleine  nicht,  dass  § 16  EG  FamZG  im Verhältnis  zum  Bundesrecht 
eigenständige  Bedeutung  zukommt.  Wie  die  Vorinstanz  festhielt, 
ergibt sich aus den Materialien nicht, dass der kantonale Gesetzgeber 
von  seiner  Kompetenz  Gebrauch  machen  wollte  und  im  Verhältnis 
zum  Bundesrecht  eine  Einschränkung  statuierte 
(vgl.  vorne 
Erw. 5.3). Unter diesen Umständen kann – wie die Beschwerdeführe
rin zu Recht ausführen lässt – eine Wiederholung bundesrechtlicher 
Vorschriften nicht ausgeschlossen werden.

Indessen ergibt sich aus der Kompetenzordnung im Bundesge
setz,  dass  der  Kanton  insbesondere  die  Finanzierung  der  Fami
lienausgleichskassen  regelt  (Art. 17  Abs. 2  lit. j  FamZG). Aufgrund 
der den Kassen zustehenden Befugnis zur Festsetzung und Erhebung 
der  Beiträge  nach Art. 15  Abs. 1  lit. b  FamZG  steht fest,  dass  beim 
Fehlen  konkretisierender  kantonaler  Vorschriften  im  Verhältnis  von 
Bundes  und kantonalem Recht keine zu füllende Gesetzeslücke be
steht. Aufgrund der Stellung des EG FamZG und dessen § 16 ist da
von auszugehen, dass die Befugnis der Kasse zur Beitragsfestsetzung 

beim  Fehlen  expliziter  Gesetzesvorschriften  nicht  eingeschränkt  ist 
(anders  im  Bereich  der  [obligatorischen]  Krankenversicherung:  Ur
teil  des  Bundesgerichts  vom  14. Oktober  2014  [9C_8/2014  und 
9C_9/2014],  Erw. 4.3.2  zu Art. 62  Abs. 1  KVG,  welcher  abschlies
send sei und auch nicht stillschweigend die Bildung besonderer Risi
kogemeinschaften zulasse).

6.4. (…)
7.
7.1. 7.2. (…)
7.3.
7.3.1.
Die  Hauptaufgabe  der  Familienausgleichskassen  wird  von 
KIESER/REICHMUTH  darin  gesehen,  die  Lasten  zwischen  den  der 
Kasse  angeschlossenen  Arbeitgebern  auszugleichen  (vgl.  KIESER/ 
REICHMUTH, a.a.O., Art. 15 N 6 f.). Das Bundesrecht hat ein Verbot 
von  Betriebskassen  aufgestellt  und  die  Befreiungsmöglichkeiten 
abgeschafft (vorne Erw. 4.2, 6.3).

7.3.2.
Fraglich ist, inwieweit ein einheitlicher Beitragssatz der Zielset

zung von § 16 EG FamZG immanent ist. Die Auslegung, wonach für 
die einer anerkannten Ausgleichskasse  angeschlossenen Arbeitgeber 
ein  einheitlicher  Beitragssatz  gilt,  erscheint  im  interkantonalen Ver
gleich nicht zwingend:

In  den  anderen  Kantonen,  welche  ebenfalls  keinen  Lastenaus

gleich  eingeführt  haben,  bestehen  folgende  Gesetzesvorschriften: 
Nach  § 5  Abs. 2  des  Einführungsgesetzes  über  die  Familienzulagen 
des Kantons Zürich vom 19. Januar 2009 (LS 836.1) legt jede Fami
lienausgleichskasse die Höhe der Beitragssätze fest. Gemäss Art. 15 
Abs. 1  des  bernischen  Gesetzes  über  die  Familienzulagen  vom 
11. Juni 2008 (BSG 832.71) hat die Familienausgleichskasse auf ei
nen während längerer Zeit gleich bleibenden Beitragssatz zu achten.

In  den  Kantonen  Basel Landschaft  und  Luzern,  welche  einen 

reinen  Lastenausgleich  eingeführt  haben,  bestehen  folgende  Vor
schriften:  Nach  § 20  Abs. 1  lit. b  des  Baselbieter  Einführungsgeset
zes  zum  Bundesgesetz  über  die  Familienzulagen  vom  5. Mai  2009 
(SGS  838)  haben  die  Familienausgleichskassen folgende Aufgaben: 

Ausrichtung  der  Familienzulagen  sowie  Festsetzung  und  Erhebung 
der Beiträge. § 9 Abs. 1 lit. b des luzernischen Gesetzes über die Fa
milienzulagen vom 8. September 2008 (SRL 885) lautet: Die Famili
enausgleichskassen setzen die Beiträge generell fest (…).

7.3.3.
Durch  die  Bildung  von  branchenspezifischen Arbeitgebergrup

pen innerhalb der Kasse entstehen zusätzliche Risikogemeinschaften. 
Es  obliegt  dem  kantonalen  Gesetzgeber,  über  das  bundesrechtliche 
Verbot  der  Betriebskasse  hinaus  weitere  Vorschriften  aufzustellen, 
um  einen  aus  rechtspolitischer  Sicht  unzureichenden  Ausgleich 
innerhalb der Kasse zu unterbinden (vgl. hierzu: CARDINAUX, a.a.O., 
S. 97;  STEFAN  ABRECHT,  Das  BG  über  Familienzulagen  aus  der 
Sicht  der Verbandsausgleichskassen,  in:  CHSS  2/2008,  S. 99). Auf
grund  des  Gesetzmässigkeitsprinzips  bedürfen  entsprechende 
Anforderungen einer klaren Regelung im Gesetz selbst, welche nach 
dem Gesagten nicht vorliegt.

§ 6 Abs. 1 lit. a EG FamZG setzt für die Anerkennung einer Fa
milienausgleichskasse eine minimale Anzahl von acht angeschlosse
nen  Arbeitgebern  mit  insgesamt  mindestens  600  Arbeitnehmenden 
voraus,  weshalb  sich  das  Problem  der  Betriebskassen  nicht  mehr 
stellt  (vgl.  KIESER/REICHMUTH,  a.a.O.,  Art. 14  N 33).  Diese  Rege
lung ermöglicht in der Praxis auch Zusammenschlüsse von Arbeitge
bern  einer  Branche.  Unter  Berücksichtigung  des  Gesetzgebungs
verfahrens  ist  nicht  anzunehmen,  dass  der  aargauische  Gesetzgeber 
eine zusätzliche Entscheidung über einheitliche Beitragssätze getrof
fen  hat  (vgl.  vorne  Erw. 5.3).  Der  Botschaft  1  lässt  sich  zu  § 6  EG 
FamZG lediglich entnehmen, die bisherigen Anerkennungsvorausset
zungen würden mit der bundesrechtlichen Bezeichnung übernommen 
(S. 18). Angesichts dessen und des verhältnismässig jungen Gesetzes 
ist eher von einem qualifizierten Schweigen auszugehen, als von ei
ner  auf  gesetzgeberischem  Versehen  beruhenden  Lücke  (vgl. 
BGE 130  V  546,  Erw. 4.3  =  Pra  95  [2006]  Nr.  23).  Weiter  ist  zu 
beachten,  dass  das Verwaltungsgericht  mit  der Ableitung  eines Ver
bots  unterschiedlicher  Beitragssätze  aus  § 16  EG  FamZG  eine  Ent
scheidung mit (rechts)politischem Charakter treffen würde, was nicht 
seine Aufgabe  ist,  sondern  diejenige  des  Gesetzgebers.  Das  Prinzip 

der Gewaltenteilung schützt die Einhaltung der verfassungsmässigen 
Zuständigkeitsordnung. Für den Bereich der Rechtssetzung bedeutet 
der  Grundsatz,  dass  generell abstrakte  Normen  vom  zuständigen 
Organ in der dafür vorgesehenen Form zu erlassen sind (§ 68 Abs. 2 
KV; BGE 128 I 327, Erw. 2.1).

8.
In  der  Konsequenz  besteht  mit  § 16  EG  FamZG  keine  ausrei
chende  gesetzliche  Grundlage,  um  einer  anerkannten  Familienaus
gleichskasse  unterschiedliche  (risikogewichtete  bzw.  branchenbezo
gene) Beitragssätze zu untersagen.

(…)

43 Kostenbeteiligung nach § 50 des Kulturgesetzes

Die  Höhe  der  Kostenbeteiligung  bestimmt  sich  nach  deren  Zu
mutbarkeit  und  der  Vermeidbarkeit  des  Bauvorhabens  (§  50 Abs. 4 
Satz 1 KG).
Das  Kriterium  der  Zumutbarkeit  konkretisiert  das  Verhältnis
mässigkeitsprinzip und bezieht sich auf die Kostenbeteiligung an ar
chäologischen  Untersuchungen  im  konkreten  Fall,  die  Vermeidbar
keit zielt auf die jeweilige archäologische Untersuchung ab.
Das  Fehlen  eines  Kriteriums  kann  zum  Entfallen  der  Kostenbeteili
gung führen.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 15. September 2015 in Sa

chen Stadt A. gegen Regierungsrat (WBE.2014.96).

Aus den Erwägungen

2.3.
In Art. 4 des europäischen Übereinkommens zum Schutz des ar

chäologischen Erbes vom  16. Januar 1992 (SR 0.440.5) hat sich die 
Schweizerische  Eidgenossenschaft  verpflichtet,  Massnahmen  zum 

physischen  Schutz  des  archäologischen  Erbes  zu  ergreifen.  Gemäss 
Art. 6  besteht  die  Pflicht,  für  die  öffentliche  finanzielle  Unterstüt
zung  der  archäologischen  Forschung  durch  die  gesamtstaatlichen, 
regionalen  und  kommunalen  Behörden  entsprechend  der  jeweiligen 
Zuständigkeit zu sorgen sowie die materiellen Mittel für archäologi
sche  Rettungsmassnahmen  zu  erhöhen.  Hierbei  handelt  es  sich  um 
Gesetzgebungsaufträge, nicht um direkt anwendbare Bestimmungen 
(Urteil  des  Bundesgerichts  vom  8. Oktober  2001  [1A.115/2001], 
Erw. 2g).

Nach  § 36  Abs. 2  KV  sorgt  der  Kanton  für  die  Erhaltung  der 
Kulturgüter.  In  dieser  generellen  Aufgabe  ist  auch  die  Archäologie 
als Kulturaufgabe  enthalten  (vgl.  KURT  EICHENBERGER, Verfassung 
des  Kantons Aargau,  Textausgabe  mit  Kommentar, Aarau/Frankfurt 
a.M./Salzburg  1986,  § 36  N 4;  vgl.  auch  PETER  HÄNNI/JUDITH 
LISCHER, Die Schweiz und der internationale Kulturgüterschutz, in: 
ZBl 100/1999, S. 358, FN 46).

2.4. 4. (…)
5.
5.1. (…)
5.2.
Nach  § 50  Abs. 4  Satz  1  KG  bestimmt  sich  die  Höhe  der 
Kostenbeteiligung nach deren Zumutbarkeit (Abs. 1 3) und nach der 
Vermeidbarkeit  des  Bauvorhabens  (Abs. 1  und  3  lit. a).  Bei  den 
Kriterien  der  Zumutbarkeit  und  der  Vermeidbarkeit  des  Bauvorha
bens handelt es sich um unbestimmte Rechtsbegriffe, welche in der 
Verordnung  zum  Kulturgesetz  nicht  näher  konkretisiert  werden  und 
auszulegen sind.
5.2.1.
Gemäss Botschaft zum Kulturgesetz zielt das Kriterium der Ver

meidbarkeit  zunächst  darauf  ab,  durch  frühzeitige Abklärungen  und 
die  Umsetzung  einer  vertretbaren  Umsetzungsalternative,  die  keine 
archäologischen  Untersuchungen  nach  sich  zieht,  die  Zahl  der  ar
chäologischen  Untersuchungen  möglichst  gering  zu  halten.  Sodann 
werde bezweckt, bei unvermeidlichen Bauvorhaben den Umfang der 
archäologischen  Untersuchungen  –  beispielsweise  durch  eine  Redi
mensionierung des Bauvorhabens oder durch ein modifiziertes Bau

vorhaben  –  zu  verkleinern  (Botschaft  des  Regierungsrats  des  Kan
tons Aargau an den Grossen Rat vom 20. August 2008, Bericht und 
Entwurf zur 1. Beratung [nachfolgend Botschaft], GR.08.246, S. 55; 
vgl.  Erläuterungen  des  BVU  zum  Bau   und  Nutzungsrecht  [BNR], 
Version  3.1,  Juni  2012/Januar  2014,  S. 93).  Demnach  bezieht  sich 
das Kriterium der Vermeidbarkeit u.a. auf die konkreten Verhältnisse, 
die Alternativen des Baugesuchstellers bzw. Bauherrn sowie die kon
krete Ausgestaltung des Bauvorhabens. In diesem Sinne kann bei der 
Festlegung der Höhe der Kostenbeteiligung rückwirkend einer scho
nenden  Realisierung  bzw.  Umsetzung  Rechnung  getragen  werden. 
Nach dem Willen des Gesetzgebers sind unter dem Gerichtspunkt der 
Zumutbarkeit  insbesondere  das  Verhältnis  von  Baukostenvolumen 
und Kosten der archäologischen Untersuchungen sowie das Verhält
nis von Vorteilen für die Bauherrschaft und den Kosten der Rettungs
grabung zu beachten (Botschaft, S. 55).

Weitere  Kriterien  und  deren  Umschreibung  lassen  sich  den 

Materialien nicht entnehmen.

5.2.2.
Die Vorinstanz hat unter dem Gesichtspunkt der Vermeidbarkeit 

berücksichtigt, dass nicht ein blosser Umbau, sondern eine Erweite
rung des bestehenden Gebäudes vorliegt, welche betriebliche Gründe 
habe. Eine Schonung der archäologischen Substanz sei aufgrund der 
Unterkellerung des Foyers nicht erfolgt. Der Regierungsrat erachtete 
eine Beteiligung von 40 % an den Kosten der archäologischen Unter
suchungen im Verhältnis zu den Kosten des Bauprojekts und dem fi
nanziellen Engagement der Beschwerdeführerin als zumutbar. Diese 
Begründung der Vermeidbarkeit und Zumutbarkeit entspricht im We
sentlichen den Kriterien, welche von Vertretern der Kantonsarchäolo
gie an der Besprechung vom 7. November 2013 angeführt wurden.

Anlässlich  der Verhandlung  führte  der  Kantonsarchäologe  aus, 
zur  Beurteilung  der  Zumutbarkeit  bestünden  interne  Richtlinien. 
Beim überwiegenden Teil der archäologischen Untersuchungen liege 
das Verhältnis zwischen Baukosten und Kosten der archäologischen 
Untersuchungen  in  einem  Bereich  zwischen  2:1  und  10:1.  Für  den 
Fall, dass das Verhältnis 10:1 übersteige, werde aufgrund der Zumut
barkeit  eine  maximale  Kostenbeteiligung  von  50  %  eingesetzt.  Die 

Zumutbarkeit sei das Hauptkriterium und auch bei Unvermeidbarkeit 
resultiere  eine  Kostenbeteiligung.  Beim  Kriterium  der  Vermeidbar
keit  seien  mögliche  Alternativstandorte  für  das  Bauvorhaben  und 
Umsetzungsvarianten bei der Bauausführung relevant. Dieses Krite
rium beziehe sich aber auch auf die Zerstörung der archäologischen 
Substanz  und  ziele  zudem  indirekt  auf  die  Vermeidbarkeit  des 
Bauvorhabens  ab.  Die Vertreter  des  Kantons  betonten,  dass  weitere 
Aspekte für die Kostenaufteilung, wie Finanzkraft und Grösse einer 
Gemeinde, Anzahl archäologische Fundstellen, Vorteile des Baupro
jekts für die Gemeinde berücksichtigt würden. Die Kostenverteilung 
werde aufgrund einer Gesamtbetrachtung vorgenommen.

5.2.3.
Ziel  und  Zweck  des  Gesetzes  ist  es,  archäologische  Unter

suchungen an aktenkundigen Fundstellen zu steuern, insbesondere zu 
minimieren. Mittel dazu ist gemäss  § 50 Abs. 1 KG eine Kostenbe
teiligung bei (öffentlichen) Bauvorhaben von Einwohner  und Kirch
gemeinden, die ihrerseits zur Erhaltung von Kulturgütern verpflichtet 
sind  (§ 25  Abs. 1  KG).  Der Vorinstanz  und  der  Kantonsarchäologie 
ist insoweit zuzustimmen, dass bei der Bemessung des Kostenanteils 
der Gemeinden zwischen 0 und 50 % eine Gesamtwürdigung  mass
gebend ist. Die Zumutbarkeit bezieht sich auf die Kostenbeteiligung 
im  konkreten  Fall;  das  Kriterium  der  Vermeidbarkeit  zielt  auf  die 
jeweilige  archäologische  Untersuchung  ab.  Nach  dem Wortlaut  von 
§ 50  Abs. 4  KG  sind  die  beiden  Kriterien  gleichwertig.  Sie  sind 
daher bei der Bestimmung des Kostenanteils der Gemeinden kumu
lativ  anzuwenden.  Entgegen  der  Auffassung  der  Abteilung  Kultur 
kann eine Kostenbeteiligung sowohl im Falle der Zumutbarkeit einer 
Beteiligung und der Unvermeidbarkeit der Grabungen, wie auch bei 
deren  Vermeidbarkeit  und  der  Unzumutbarkeit  einer  Kosten
beteiligung  entfallen.  Wohl  war  die  ursprüngliche  Intention  des 
Gesetzgebers  eine  minimale  Kostenbeteiligung  der  Gemeinde  von 
20 % (Botschaft,  S. 54), indessen wurde die untere Schranke in den 
parlamentarischen Beratungen abgelehnt (Protokoll des Grossen Rats 
[Prot.  GR]  vom  22. Oktober  2008,  Art. 2002,  S. 4163,  Antrag 
Wiederkehr).  Mit  dem  Gesetzeswortlaut  ist  es  daher  schwer  ver
einbar,  die  Zumutbarkeit  massgeblich  (nur)  nach  dem  Kostenver

hältnis zwischen Baukosten und Untersuchungskosten zu bestimmen. 
Das  Kostenverhältnis  als  Ausgangspunkt  für  die  Bemessung  des 
Kostenanteils zu nehmen und das Kriterium der Vermeidbarkeit nur 
als Korrektiv für die Bestimmung des Kostenanteils zwischen 0 bis 
50%  einzusetzen,  ist  nach dem  Gesetzeswortlaut  und  unter  Berück
sichtigung  des  Normzweckes  nicht  zulässig.  Das  Kulturgesetz 
verlangt  zum  Schutz  der  archäologischen  Hinterlassenschaften  in 
erster  Linie  deren  Erhaltung  in  ihrer  aktuellen  Beschaffenheit  und 
untersagt jede Veränderung und Beeinträchtigung (§ 38 Abs. 1 und 2 
KG). Nach dem Normzweck und dem Willen des Gesetzgebers sind 
selbst  notwendige  archäologische  Grabungen  möglichst  zu  vermei
den  bzw.  zu  verhindern  (Prot.  GR,  a.a.O.,  S. 4162,  Votum  Wanner; 
Botschaft,  S. 4).  Die  von  der  Vorinstanz  bemessene  Kostenbeteili
gung von 40 % beruht daher auf einem unzutreffenden methodischen 
Ansatz,  indem  das  Kriterium  der  Unvermeidbarkeit  lediglich  zu  ei
nem Abzug von 10 % der Untersuchungskosten von der maximalen 
Beteiligungsquote  führte,  welche  aufgrund  des  Zumutbarkeitskri
teriums 50 % betrug.

5.2.4.
Innerhalb  der  Kriterien  der  Zumutbarkeit  und  Vermeidbarkeit 

können Unterkriterien gebildet werden, wobei im Einzelfall verschie
dene Aspekte relevant sein können; eine abschliessende Aufzählung 
ist nicht möglich.

Das Zumutbarkeitskriterium konkretisiert das Verhältnismässig
keitsprinzip (§ 5 Abs. 2 BV; § 2 Satz 2 KV) mit Blick auf die finan
ziellen Möglichkeiten und Belastungen der Gemeinden im Allgemei
nen (Finanzkraft; Gesamtbelastung durch Kosten zum Schutz von ar
chäologischen  Hinterlassenschaften)  als  auch  im  Einzelfall  (Höhe 
der Kosten, Relation zu den Baukosten).

Das  Kriterium  der  Vermeidbarkeit  bezieht  sich  –  wie  erwähnt 

(Erw. 5.2.1) – auf die Notwendigkeit und das Ausmass der archäolo
gischen  Grabungen.  Die  Berücksichtigung  weiterer  Unterkriterien 
zur  Vermeidbarkeit  ist  nicht  vorgesehen.  Grundsätzlich  soll  die 
archäologische  Substanz  erhalten  und  soweit  wie  möglich  vor  Ein
griffen  verschont  werden.  Die  Vermeidbarkeit  bestimmende  allge
meine  Parameter  sind  daher  übergeordnete Auflagen  und  Vorgaben 

(z.B.  Standortalternativen  unter  Berücksichtigung  von  Richt   und 
Nutzungsplanung sowie die Erfüllung öffentlicher Aufgaben) und im 
konkreten  Einzelfall  die  Vorkehrungen  im  Rahmen  der  Projektpla
nung  zur  Schonung  der  archäologischen  Hinterlassenschaft  (vgl. 
dazu Botschaft, S. 55; Prot. GR, a.a.O., S. 4163, Votum Regierungs
rat Huber).

Hingegen sind die Vorteile einer Gemeinde aus der Realisierung 

des  Bauvorhabens  keine  Frage  der  Zumutbarkeit  oder  Vermeid
barkeit, abgesehen davon, dass sich diese Aspekte kaum objektivie
ren  lassen.  Zu  weit  führen  würde  auch  die  Berücksichtigung  von 
allfälligen Vorteilen  der  Gemeinden  aus  den  Ergebnissen  der  archä
ologischen  Untersuchungen  (touristische  oder  wissenschaftliche 
Aspekte  wie  z.B.  neue  Sehenswürdigkeiten  oder  neue  Standort
Marketingelemente).

44

§ 37 VRPG
Widerruf  einer  formell  rechtskräftigen  Verfügung,  worin  zuhanden  des 
Adressaten  ein  fehlerhaft  berechneter  Basiswert  zur  Bestimmung  des 
Übergangsbeitrags gemäss Art. 84 ff. DZV festgelegt wurde

vgl. AGVE 2015 31 207ff.

45

Zuständigkeit  bei  Persönlichkeitsrechtsverletzungen  im  Mitteilungsblatt 
einer Gemeinde
Für  Ansprüche  aus  behaupteter  Persönlichkeitsrechtsverletzung  in  Ge
meindepublikationen  mit  informellem  Charakter  sind  die  Zivilgerichte 
zuständig, nicht das Verwaltungsgericht.

Urteil des Verwaltungsgerichts, 3. Kammer, vom 1. Juli 2015 in Sachen A. 

gegen Einwohnergemeinde B. (WKL.2015.12).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Klägerin  ersucht  um  Beseitigung  eines  persönlichkeits
rechtswidrigen  Zustandes  gemäss Art. 28a Abs. 1  Ziffer  2  ZGB  so
wie  um  vorsorgliche  Massnahmen  gemäss  Art. 261 ff.  ZPO,  ins
besondere  um  superprovisorische  Beseitigung  einer persönlichkeits
verletzenden Publikation im Internet (Art. 248 lit. d i.V.m. 262 lit. b 
ZPO). Sie stützt sich auf eine privatrechtliche Grundlage ab.

Die  ZPO  regelt  die  örtliche  und  sachliche  Zuständigkeit  in 

streitigen Zivilsachen (Art. 1 lit. a ZPO).

Bei  der  Beurteilung  der  Frage,  ob  eine  Zivilsache  oder  eine 
öffentlich rechtliche  Streitigkeit  vorliegt,  ist  die  Rechtsnatur  des 
Streitgegenstandes  massgeblich,  der  durch  die  Klagebegehren  und 
die klägerischen Sachvorbringen bestimmt wird. Unerheblich ist, ob 
die  Parteien  als  Privatpersonen  oder  staatliche  Behörden  auftreten 
(DOMINIK  VOCK/CHRISTOPH  NATER,  in:  KARL  SPÜHLER/LUCA 
TENCHIO/DOMINIK INFANGER [HRSG.] , Basler Kommentar, Schwei
zerische  Zivilprozessordnung,  2. Auflage,  2013,  Art. 1  N 3  mit 
Hinweisen; zu Art. 10 Abs. 1 lit. b ZPO vgl. BERNHARD BERGER, in: 
Berner  Kommentar  zum  schweizerischen  Privatrecht,  Schweize
rische  Zivilprozessordnung,  Band  I,  Art. 1 149  ZPO,  2012,  Art. 10 
N 37).

2.2.
(…)
Nach  § 18  Abs. 1  lit. c  des  Gesetzes  über  die  Einwohnerge

meinden  vom  19. Dezember  1978  (Gemeindegesetz;  SAR 171.100) 
enthält  die  Gemeindeordnung  Vorschriften  über  die  Art  der  vorge
schriebenen Veröffentlichungen (vgl. ANDREAS BAUMANN, Aargaui
sches Gemeinderecht, 3. Auflage, Zürich 2005, S. 498). Gemäss § 7 
der  Gemeindeordnung  der  Gemeinde  B.  werden  die  im  Gemein
degesetz vorgeschriebenen Veröffentlichungen der Gemeinde in dem 
vom  Gemeinderat  zu  bezeichnenden  offiziellen  Publikationsorgan 
veröffentlicht. Die Mitteilungsblätter oder News aus der Gemeinde
verwaltung  können  als  Newsletter  (E Mail)  abonniert  werden  (Mit
teilungen  aus  dem  Gemeindehaus).  Dabei  handelt  es  sich  nicht  um 
das amtliche Publikationsorgan gemäss Gemeindegesetz.

Die  Mitteilungen  "News"  dienen  zu  Informationszwecken  in 
der  Gemeinde  B.. Aufgrund  des  Layouts  der  Mitteilung  und  deren 
Abrufbarkeit  auf  der  Homepage  der  Gemeinde  ist  ihr  ein  gewisser 
offizieller Charakter zwar nicht abzusprechen. Die Themen der Mit
teilungen und ihre Aufmachung zeigen indessen klar ihren informel
len  Charakter  (vgl.  z.B.  Neuanstellung  beim  Schulsekretariat,  Infos 
aus  der  Bibliothek, Altersausfahrt  ins  Grüne).  Sie  werden  auch  als 
Mitteilungsplattform  für  Anlässe  und  Aktivitäten  in  der  Gemeinde 

genutzt.  Traktanden  der  Gemeindeversammlung  oder  von  Baube
willigungsverfahren finden zwar Erwähnung, indessen wird in diesen 
Fällen im amtlichen Publikationsorgan veröffentlicht.

2.3.
Die Mitteilungen fallen zwar grundsätzlich unter das Informati

onswesen der Behörden (§ 73 Abs. 1 KV; vgl. KURT EICHENBERGER, 
Verfassung des Kantons Aargau, Textausgabe mit Kommentar, Aarau 
1986,  § 73  N 1 ff.).  Die  Klägerin  lässt  ihre Ansprüche  indessen  auf 
das Privatrecht abstützen, wobei die behauptete Verletzung des Per
sönlichkeitsrechts  nicht  in  einer  amtlichen  Publikation  erfolgte.  Ein 
öffentliches  Rechtsverhältnis  zwischen  Gemeinde  und  Klägerin 
konnte  durch  die  informellen  Äusserungen  in  der  betreffenden 
Mitteilung  nicht  begründet  werden.  Die  Informationen  auf  der 
Homepage – wie auch deren Betrieb – liegen ausserhalb der hoheitli
chen Tätigkeit der Gemeindebehörde (Art. 61 Abs. 2 OR).

Die Mitteilungen fallen auch nicht unter die amtlichen Informa

tionen gemäss § 1 lit. a IDAG. Eine andere gesetzliche Grundlage für 
den  Bestand  oder  die  Begründung  eines  öffentlichen  Rechtsver
hältnisses ist nicht ersichtlich.

Die  Zivilprozessordnung  sieht  für  Klagen  aus  Persönlichkeits

verletzung und damit zusammenhängende vorsorgliche Massnahmen 
die  Zuständigkeit  der  Zivilgerichte  vor  (Art. 20  lit. b  und  13  lit. a 
ZPO).  Diese  können  unter  den  gegebenen  Umständen  die  Voraus
setzungen eines Beseitigungsanspruchs beurteilen (vgl. zum Ganzen: 
ANDREAS  MEILI,  in:  HEINRICH  HONSELL/NEDIM  PETER  VOGT/ 
THOMAS  GEISER  [HRSG.],  Basler  Kommentar,  Zivilgesetzbuch  I, 
Art. 1 456,  5. Auflage,  2014, Art. 28  N 37;  BGE  134 I  229,  Erw. 3, 
jeweils mit Hinweisen).

Die  Zuständigkeit  der  Zivilgerichte  schliesst  die  Zuständigkeit 

des Verwaltungsgerichts aus.

46

Beschwerdeinstanz in Bausachen; Zuständigkeit des Regierungsrats
Ist ein Teilentscheid des BVU integrierender Bestandteil einer Baubewilli
gung und richtet sich der Beschwerdeantrag gegen die Baubewilligung als 
Ganzes, so ist der Regierungsrat für die Beurteilung der Beschwerde zu
ständig.

vgl. AGVE 2015 23 165 

47

Art. 404 Abs. 3 ZGB, § 67 Abs. 4 EG ZGB, § 14 Abs. 1 V KESR
Wechselt eine verbeiständete Person ihren Wohnsitz und ist infolgedessen 
die Übertragung der Massnahme an eine neu zuständige Kindes  und Er
wachsenenschutzbehörde  nötig,  so  sind  die  Kosten  der  Mandatsführung 
von der neuen Wohnsitzgemeinde erst auf den Zeitpunkt der Einsetzung 
eines  neuen  bzw.  der  Beibehaltung  des  bisherigen  Beistandes  durch  die 
neu zuständige Behörde zu übernehmen.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 21. April 2015 in Sachen Gemeinde O. (XBE.2014.57).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Entschädigung  und  Spesenersatz  des  Beistandes  sind  in  erster 
Linie  dem  Vermögen  der  betroffenen  Person  zu  belasten  (Art. 404 
Abs. 1 ZGB). […] Nur für den Fall, dass das Vermögen des Verbei
ständeten im Zeitpunkt der Rechnungsablage unter Berücksichtigung 
der Belastung der Entschädigung den Betrag von Fr. 15'000.00 unter
schreitet,  trägt  die  Gemeinde  die  Mandatsführungskosten  des  Bei
standes (Art. 404 Abs. 3 ZGB i.V.m. § 67 Abs. 4 EG ZGB und § 14 
Abs. 1 V KESR). 

2.2.
[…]
2.3.
Die  Regelung,  wer  für  die  Kosten  der  Mandatsführung  bei 

Mittellosigkeit des Verbeiständeten aufkommen muss, wird dem kan
tonalen Recht überlassen. Die Ausführungsbestimmungen zum Kin
des   und  Erwachsenenschutzrecht  des  Kantons  Aargau  verweisen 

diesbezüglich  lediglich  auf  "die  Gemeinde".  Es  bleibt  somit  unklar 
und  ist  auslegungsbedürftig,  wie  die  Kosten  unter  den  Gemeinden 
aufzuteilen sind, insbesondere wenn der Betroffene seinen Wohnsitz 
wechselt und die Mandatsführung nicht unmittelbar übertragen wird: 
Ausgehend  vom  allgemeinen Anknüpfungspunkt  des  Wohnsit
zes trägt praxisgemäss die Gemeinde, in welcher die betroffene Per
son Wohnsitz hat, die Kosten der Mandatsführung, soweit die schutz
befohlene Person dazu nicht selber in der Lage ist. Dies unabhängig 
davon, ob die Gemeinde einen Berufsbeistand stellt oder ein privater 
Mandatsträger eingesetzt ist. Diese Regelung erscheint grundsätzlich 
richtig.  Dementsprechend  geht  die  Kostentragungspflicht  des  Ge
meinwesens  grundsätzlich  mit  dem  Wohnsitzwechsel  auf  die  neue 
Wohnsitzgemeinde über. 

Aus  Praktikabilitätsgründen  rechtfertigt  sich  ein  Übergang  der 

Kostenpflicht  im  Falle  einer  von  der  Kindes   und  Erwachsenen
schutzbehörde  zu  übertragenden  Massnahme  jedoch  erst  auf  den 
Zeitpunkt  der  Einsetzung  eines  neuen  bzw.  der  Beibehaltung  des 
bisherigen  Beistandes  durch  die  neu  zuständige  Behörde.  Bis  dahin 
stellt die bisherige Wohnsitzgemeinde den Mandatsträger, weshalb es 
nahe  liegt,  dass  diese  ihn  auch  finanziert.  Hierfür  spricht  einerseits 
die  häufige  Schwierigkeit,  den  genauen  Zeitpunkt  eines  Wohnsitz
wechsels feststellen zu können, während das Datum der Einsetzung 
des  Mandatsträgers  durch  die  neu  zuständige  Behörde  mühelos  er
mittelbar  ist.  Andererseits  hat  sich  in  der  Praxis  –  trotz  teilweise 
explizit  gegenteiliger  Gesetzesregelung  in  anderen Kantonen  –  kein 
einheitliches und befriedigendes anderes Vorgehen eingestellt. Auch 
hat  sich  gezeigt,  dass  die  Akzeptanz  der  Kostenübernahme  neuer 
Wohnsitzgemeinden  erheblich  geringer  ist,  wenn  sie  Mandatsträger 
anderer  Gemeinden  finanzieren  müssen,  ohne  dabei  in  irgendeiner 
Weise involviert zu sein. 

In Fällen, in denen bei Wohnsitzwechsel keine Übertragung der 

Massnahme an eine neu zuständige Kindes  und Erwachsenenschutz
behörde  erfolgt  –  insbesondere  bei  Wohnsitzwechsel  innerhalb  des 
Bezirks  –  ist  für  die  Finanzierungsfrage  hinsichtlich  Mandatsfüh
rungskosten am Zeitpunkt des Wohnsitzwechsels anzuknüpfen.

Insgesamt gilt es zu berücksichtigen, dass ein Wohnsitzwechsel 

und der daraus resultierende Einsetzungsentscheid eines Mandatsträ
gers  durch  die  neu  zuständige  Kindes   und  Erwachsenenschutzbe
hörde in der Regel nahe beieinander liegen, da eine Massnahmeüber
tragung  grundsätzlich  ohne Verzug  zu  erfolgen  hat  (Art. 442 Abs. 5 
ZGB). Ist dies einmal nicht der Fall, stellt das Abstellen auf den Zeit
punkt  der  Mandatsträgereinsetzung  die  überzeugendere  Lösung  dar. 
Dies  gilt  im  Besonderen  bei  interkantonalem  oder  gar  internationa
lem Wohnsitzwechsel, wo es infolge der unterschiedlichen Gesetzes
vorgaben  schwierig  sein  dürfte,  die  Finanzierung  einer  nicht  selber 
geführten Massnahme durchzusetzen.

48

Art. 416 Abs. 3 ZGB
Eltern  bedürfen  als  Beistände  ihres  volljährigen  massnahmebedürftigen 
Kindes  nicht  zwingend  eines  (vorgängigen)  schriftlichen  Betreuungsver
trages  mit  der  KESB  um  Miet ,  Unterhalts   und  Betreuungskosten  des 
verbeiständeten Kindes rechtmässig zu beziehen.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, Kammer für Kindes  und Erwachse

nenschutz, vom 27. Juli 2015 i.S. N. K. (XBE.2015.46).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die  Beschwerde  richtet  sich  gegen  den Auftrag  der  Beistände 

und Eltern der Verbeiständeten, dem Gericht eine Betreuungsverein
barung zur Genehmigung vorzulegen. 

[…]
2.2.
Die  angefochtene  Verpflichtung  wird  im  Entscheid  der  Vorin
stanz  damit  begründet,  hinsichtlich  der  Miet ,  Unterhalts   und  Be

treuungskosten  von  monatlich  Fr. 1'000.00,  welche  die  Beistände 
ihrer Tochter in Rechnung stellten, sowie der Direktbezüge der Hilf
losenentschädigung  von  monatlich  Fr. 464.00  fehle  es  an  einem 
gültigen,  durch  die  Kindes   und  Erwachsenenschutzbehörde  geneh
migten Betreuungsvertrag. Ohne diesen seien die entsprechenden Be
züge nicht rechtmässig und die Interessen der verbeiständeten Person 
im Sinne von Art. 415 Abs. 3 ZGB abstrakt gefährdet. 

2.3.
In der Beschwerde wird dagegen eingewendet, während in der 

Kurzbegründung unzutreffenderweise noch davon ausgegangen wor
den  sei,  es  handle  sich  bei  der  Betreuungsvereinbarung  um  ein  zu
stimmungsbedürftiges Geschäft gemäss Art. 416 Abs. 1 Ziff. 2 ZGB 
(Dauervertrag über die Unterbringung der betroffenen Person), wer
de  in  der  ausführlichen  Begründung  Art. 416  Abs. 3  ZGB  heran
gezogen  und  geltend  gemacht,  ohne  Betreuungsvereinbarung  fehle 
eine rechtliche Grundlage für die Bezüge der Eltern.  Das Zustimm
ungserfordernis von Art. 416 Abs. 3 ZGB beziehe sich aber lediglich 
auf  obligationenrechtliche  Verträge.  Demgegenüber  sei  die  Bezieh
ung  der  Eltern  mit  ihrer  erwachsenen,  geistig  behinderten  Tochter 
durch  familienrechtliche  Normen  geprägt  und  ergebe  sich  aus 
Art. 272  ZGB.  In  der  Rechtspraxis  habe  bislang  die  feste  Überzeu
gung  bestanden,  dass  die  gelebte  Solidarität  zwischen  Eltern  und 
Kindern  ohne  kompliziertes  Vertragswerk  auskomme.  Das  zentrale 
Revisionsanliegen der Stärkung der Solidarität in der Familie würde 
mit  einer  Verpflichtung  zum  Abschluss  von  Betreuungsverträgen 
widerlegt.  Es  würde  mit  einem  solchen  Eingriff  in  das  funktionie
rende  Familiengefüge  auch  gegen  das  Grundrecht  auf Achtung  des 
Privat  und Familienlebens verstossen. 

Zur Wahrung der finanziellen Interessen der betroffenen Person 
genüge  die  Vorlage  eines  Budgets  mit  Darstellung  von  Einnahmen 
und  Ausgaben.  Der  Auftrag  zur  Einreichung  einer  Betreuungs
vereinbarung  verletze  damit  auch  den  Grundsatz  der  Verhältnis
mässigkeit. 

[…]
3.
3.1.

Die  Vorinstanz  sieht  die  Interessen  der  Verbeiständeten  durch 

die monatlichen Bezüge der Eltern für Miet , Unterhalts  und Betreu
ungskosten  –  ohne  das Vorliegen eines  schriftlichen Betreuungsver
trags  –  zumindest  abstrakt  gefährdet.  Dem  kann  hier  nicht  gefolgt 
werden, zumal sich die Höhe der Bezüge hinreichend aus den in den 
Vorakten  eingereichten  und  nachvollziehbaren  Kontoauszügen  der 
Valiant  Bank AG  ergeben.  Das  Gesetz  sieht  keine  Pflicht  zum  vor
gängigen  Abschluss  eines  Betreuungsvertrages  mit  den  elterlichen 
Beiständen  vor.  Eine  solche  ist  für  den  Rechtsverkehr  auch  nicht 
zwingend  notwendig,  da  diesbezüglich  die  Ernennungsurkunde  so
wie  die  Umschreibung  des Auftrages  im  Massnahme Entscheid  als 
Legitimation  ausreichen. Ausserdem  lässt  eine  fehlende  schriftliche 
Vereinbarung  die  Bezüge  der  Eltern  nicht  zum  vornherein  als 
unrechtmässig erscheinen. 

Haben  Mandatsträger  –  wie  vorliegend  die  Eltern  der  Verbei

ständeten hinsichtlich der Betreuungskosten – in einer Angelegenheit 
eigene Interessen, entfällt ihre Vertretungsmacht in der entsprechen
den Angelegenheit (Art. 403 Abs. 2 ZGB). Ist die verbeiständete Per
son  urteilsunfähig  resp.  handlungsunfähig  hat  die  Erwachsenen
schutzbehörde in dieser Konstellation entweder einen Ersatzbeistand 
zu  bestellen  oder  die  verbeiständete  Person  direkt  gegenüber  dem 
Beistand zu vertreten und damit selber die Verantwortung für das Ge
schäft  zu  übernehmen  (Art. 403 Abs. 1  ZGB, Art. 392  Ziff. 1  ZGB; 
vgl.  VOGEL,  Basler  Kommentar,  Zivilgesetzbuch  I,  5. Aufl.  2014, 
N 12  zu  Art. 416/417  ZGB).  Letzteres  ist  namentlich  bei  liquiden 
Sachverhalten  und  einmaligen  punktuellen  Vertretungshandlungen 
wie dem Abschluss eines Betreuungsvertrages angezeigt. Eine solche 
Vertretung durch die Erwachsenenschutzbehörde muss auch noch im 
Rahmen der Berichtsprüfung für bereits bezogene Betreuungskosten 
möglich sein. Denn betreuen Eltern ihr mündiges, behindertes Kind 
als Beistände über Jahre uneigennützig und aufopfernd, erscheint es 
angezeigt,  die  administrativen  Hürden  auch  unter  dem  neuen 
Erwachsenenschutzrecht  tief  anzusetzen.  Solche  erweisen  sich  nur 
soweit  verhältnismässig,  als  sie  für  das Aufdecken  allfälliger  Miss
bräuche der Mandatsträger unabdingbar sind. 

Bei  der  Beurteilung  der  Notwendigkeit  entsprechender  Kon
trollinstrumente  ist  eine  Balance  zwischen  notwendiger  Überwach
ung  der  Mandatsführung  der  Angehörigen  und  dem  Zugeständnis 
von  gesetzlich  möglichen  Freiräumen  in  der  Betreuung  zu  suchen 
und  stets  den  Besonderheiten  des  Einzelfalles  Rechnung  zu  tragen. 
Es ist insbesondere darauf zu achten, dass die Einzelfallgerechtigkeit 
Vorrang  vor  der  Rechtssicherheit  hat,  wobei  die  Interessen  der 
betreuten  Person  die  oberste  Richtschnur  bilden  und  allen  anderen 
privaten  und  öffentlichen  Interessen  vorgehen  muss (vgl.  zum  Gan
zen HÄFELI, ZKE 3/2015 S. 198 ff.). 

3.2.
Auch wenn die Gefahr eines Missbrauches von Abhängigkeits
verhältnissen aufgrund der nahen Beziehung und der fehlenden pro
fessionellen Distanz bei Eltern, die ihre mündigen, behinderten Kin
der  als  Beistände  selber  betreuen,  nicht  unterschätzt  werden  darf, 
kann  hier  einer  möglichen  Missbrauchsgefahr  durch  elterliche  Be
züge  auch  ohne  schriftlichen  Betreuungsvertrag  genügend  begegnet 
werden.  Herkunft  und Verwendung  der  finanziellen  Mittel  der  Ver
beiständeten  lassen  sich im  Rahmen  der  zur  Genehmigung  von  Be
richt und Rechnung eingereichten Unterlagen hinreichend prüfen und 
nachvollziehen.  Hinweise  für  eine  unsorgfältige  Verwendung  der 
Mittel  bestehen  nach  dem  angefochtenen  Entscheid  keine,  weshalb 
Rechnung und Bericht genehmigt worden sind. Mit dieser Genehmi
gung  ist  implizit  auch  eine  stillschweigende Annahme  der  von  den 
Beiständen  bezogenen  Miet ,  Unterhalts   und  Betreuungskosten 
anzunehmen,  weshalb  diese  Bezüge  nicht  als  unrechtmässig  zu 
qualifizieren sind.

3.3.
Damit erweist sich ein schriftlicher Betreuungsvertrag im kon

kreten  Fall  als  verzichtbar,  weshalb  die  angefochtene  Weisung  in 
Gutheissung der Beschwerde aufzuheben ist.

49

Art. 285 ZGB
Die Höhe des Kinderunterhalts bemisst sich nicht nach einem bestimmten 
Prozentsatz der Einkommen seiner unterhaltspflichtigen Eltern, sondern 
–  unter  Berücksichtigung  der  konkreten  Situation  –  nach  den Ansätzen 
gemäss  den  obergerichtlichen  Empfehlungen  für  die  Bemessung  von 
Unterhaltsbeiträgen für Kinder (XKS.2005.2).

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  5.  Zivilkammer,  vom  7.  September 

2015 in Sachen K.P. gegen R.P. (ZSU.2015.61).

Aus den Erwägungen

6.2.2.
Das Gesetz schreibt dem Gericht keine bestimmte Methode der 
Unterhaltsberechnung vor (BGE 128 III 414 f. Erw. 3.2.2). Die Höhe 
des Unterhaltsbeitrages richtet sich nach den Bedürfnissen des Kin
des  sowie  der  Lebenshaltung  und  Leistungsfähigkeit  der  Eltern 
(Art. 285 Abs.  1  ZGB).  Nach  der  Praxis  des  aargauischen  Oberge
richts  wird  der  Kinderunterhalt  nicht  nach  der  Prozentregel  festge
legt. Vielmehr richtet er sich grundsätzlich   d.h. unter Berücksichti
gung  der  konkreten  Situation  des  Kindes (BGE  120  II  291  Erw. 
3b/bb;  BGE  5A_1017/2014  Erw. 4.1)      nach  den Ansätzen  gemäss 
den obergerichtlichen Empfehlungen für die Bemessung von Unter
haltsbeiträgen  für  Kinder  (XKS.2005.2).  Die  aufgeführten  Ansätze 
gelten für sogenannt durchschnittliche finanzielle Verhältnisse mit ei
nem  monatlichen  Nettoeinkommen  der  Kindseltern  bzw.  des  unter
haltspflichtigen  Elternteils  von  aufindexiert  ca.  Fr. 8'000.00 
(Ziff. B.1./1.1. der Unterhaltsempfehlungen). Bei einer Pauschalisie
rung des Bedarfs, wie sie in den Unterhaltsempfehlungen vorgenom
men  wird,  sind  sodann  die  sich  durch  die  konkreten Gegebenheiten 
aufdrängenden  Anpassungen  vorzunehmen  (vgl.  Wullschleger,  in:  
FamKommentar  Scheidung,  Bern  2010,  2. Aufl.,  N. 15  zu Art. 285 
ZGB).  Zum  Bedarf  gehören  auch  allfällige  Fremdbetreuungskosten 
(Unterhaltsempfehlungen  Ziffer  III.B.1.1;  Wullschleger,  a.a.O.).  Da 

das Kind auf eine den Verhältnissen der Eltern entsprechende Erzie
hung und Lebensstellung Anspruch hat, sind bei einer besonders ho
hen Lebenshaltung der Eltern auch die Bedürfnisse des Kindes höher 
zu  veranschlagen.  Allerdings  kann  aus  einem  besonders  hohen 
Einkommen der Kindeseltern nicht einfach ein Anspruch auf eine be
sondere hohe Lebensstellung des Kindes und damit auf einen beson
ders  hohen  Unterhaltsbeitrag  abgeleitet  werden.  Der  Unterhaltsbei
trag  für  das  Kind  ist  jedenfalls  nicht  linear  nach  der  finanziellen 
Leistungskraft der Eltern, ohne jeden Bezug zur konkreten Situation 
des  Kindes,  zu  bemessen  (BGE  120  II  291  Erw.  3b/bb; 
BGE 5A_115/2011 Erw. 2.3). Nach in der Lehre vertretener Auffas
sung  (Breitschmid,  in:  Basler  Kommentar  zum  ZGB  [BSK ZGB], 
Basel 2014, 5. Aufl., N. 23 zu Art. 285 ZGB) soll bei Fehlen beson
derer Umstände aus erzieherischen Gründen von den Bedarfszahlen 
einschlägiger Richtlinien um nicht mehr als 25 % nach oben abgewi
chen  werden.  Vom  Bedarf  sind  die  Kinderzulagen  abzuziehen,  da 
diese die Abhängigkeit des Kindes vom Beitrag, den ihm die Eltern 
schulden, vermindern (BGE 137 III 64 Erw. 4.2.3).

50

Art. 741 ZGB
Dient  die  Vorrichtung  zur  Ausübung  einer  Dienstbarkeit  sowohl  dem 
Dienstbarkeitsberechtigten als auch dem Dienstbarkeitsbelasteten, ist der 
Dienstbarkeitsberechtigte  zur  Vornahme  der  gesamten  Unterhalts   und 
Erneuerungsarbeiten zu verpflichten unter gleichzeitiger Einräumung ei
nes Ersatzanspruchs für einen Teil der Kosten gegenüber dem Dienstbar
keitsbelasteten.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  1.  Zivilkammer,  vom  24.  Februar 

2015 i.S. Sch. gegen H. (ZOR.2014.81).

Sachverhalt

In  einem  Verfahren,  in  dem  der  Kläger  auf  Wiederherstellung 

des früheren Zustands auf seinem Grundstück durch die Beklagte ge
klagt  hatte,  erhob  diese  Widerklage  mit  dem  Begehren,  es  sei  der 
Kläger als Dienstbarkeitsberechtigter zu verpflichten, auf seine Kos
ten  die  auf  ihrem  Grundstück  gelegene,  dienstbarkeitsbelastete 
Strasse zu erneuern, bzw. sie sei berechtigt zu erklären, die Erneue
rung  der  Strasse  auf  Kosten  des  Klägers  selber  vorzunehmen,  falls 
dieser die Erneuerung innert dreier Monate seit Rechtskraft des Ur
teils  nicht  vorgenommen  habe.  Das  Obergericht  gelangte  zum 
Schluss,  dass  die  Last  des  Unterhalts  der  Strasse  vom  Kläger  als 
Dienstbarkeitsberechtigtem  und  von  der  Beklagten  als  Dienstbar
keitsbelasteter  gemäss Art.  741 Abs.  2  ZGB je  zur  Hälfte  zu  tragen 
ist (Erw. 3.2.3. i.f.)

Aus den Erwägungen

3.2.4.

"Unterhalt" im Sinne von Art. 741 ZGB meint nicht bloss Bei

tragspflicht  an  die  Kosten  des  belasteten  Grundeigentümers;  dem 
Pflichtigen  obliegt  die  notwendige  Unterhaltstätigkeit  auf  eigene 
Kosten  (Göksu,  Handkommentar  zum  Schweizer  Privatrecht, 
2. Aufl.,  Zürich/Basel/Genf  2012,  N.  3  zu  Art.  741  ZGB;  Liver, 
Zürcher Kommentar, 2. Aufl., Zürich 1980, N. 14 zu Art. 741 ZGB). 
Die Verpflichtung besteht zu Gunsten des Eigentümers des belasteten 
Grundstücks (Liver, a.a.O., N. 23 zu Art. 741 ZGB). Die Folgen der 
Nicht  oder Schlechterfüllung der Pflicht richten sich nach Art. 97 ff. 
OR;  insbesondere  kann  sich  der  Gläubiger  zur  Ersatzvornahme  er
mächtigen  lassen  (Göksu,  a.a.O.,  N.  3  zu  Art.  741  ZGB;  Liver, 
a.a.O.,  N. 40  zu  Art.  741  ZGB;  Petitpierre,  Basler  Kommentar, 
4. Aufl.,  Basel  2011,  N.  17  zu  Art.  741  ZGB).  Nach  herrschender 
Lehre  setzt  die  richterliche  Ermächtigung  zur  Ersatzvornahme  ein 
vorgängig  oder  gleichzeitig  erstrittenes  Leistungsurteil  gegen  den 
Schuldner  voraus  (Wiegand,  Basler  Kommentar,  5.  Aufl.,  Basel 
2011, N. 6 zu Art. 98 OR; Furrer/Wey, Handkommentar zum Schwei
zer  Privatrecht,  a.a.O.,  N.  160  und  163  zu  Art.  97  –  98  OR).  Die 
Beklagte verlangt denn auch beides.

Weil  der  Kläger  den  Betrieb,  Unterhalt  und  die  Erneuerung 

(bloss) zur Hälfte zu tragen hat, kann der Antrag, er sei zu verpflich
ten,  die  Strasse  auf  Parzelle  889  auf  eigene  Kosten  zu  erneuern,  so 
nicht gutgeheissen werden. Vielmehr trifft beide Parteien die Unter
haltspflicht  in  gleichem Ausmass.  Beide  Parteien  haben  gegenseitig 
einen Anspruch auf Leistung der Hälfte der notwendigen Unterhalts  
und  Erneuerungsarbeiten  (vgl.  Petitpierre,  a.a.O.,  N.  7  zu  Art.  741 
ZGB). Entsprechend der Regelung von Art. 70 Abs. 2 OR (vgl. Art. 7 
ZGB),  wonach  jeder  Schuldner  zu  der  ganzen  Leistung  verpflichtet 
ist, wenn eine unteilbare Leistung von mehreren Schuldnern zu ent
richten ist, ist auch vorliegend der Kläger zur Vornahme der Unter
halts  und Erneuerungsarbeiten zu verpflichten. Gemäss Art. 70 Abs. 
3 OR in Verbindung mit der vorliegend anwendbaren Regelung über 
die Tragung des Unterhalts hat er aber für die Hälfte des Aufwandes 
einen Ersatzanspruch gegenüber der Beklagten, was im Urteil festzu
halten ist. Zudem ist die Pflicht zur Beteiligung an den Kosten einer 

Vornahme der Erneuerungsarbeiten im Sinne von Art. 98 Abs. 1 OR 
auf die Hälfte dieser Kosten zu beschränken.

(Demgemäss erkennt das Obergericht:)

4.1.
Der Kläger wird verpflichtet, die Strasse auf Parzelle 889 zu er

neuern.  Die  Beklagte  hat  dem  Kläger  die  Hälfte  der  dafür  nötigen 
Aufwendungen zu ersetzen. 

4.2.
Die Beklagte wird berechtigt erklärt, die Erneuerung der Strasse 

selber vorzunehmen, falls der Kläger die Erneuerung innert drei Mo
naten seit Rechtskraft des Urteils nicht vorgenommen hat. Der Klä
ger hat der Beklagten die Hälfte der dafür nötigen Aufwendungen zu 
ersetzen.

51

Art.  570 Abs.  3  ZGB, Art.  59 Abs.  2  lit.  a  ZPO. Ausschlagung  der  Erb
schaft,  Protokollierung,  Rechtsschutzinteresse  (formelle  und  materielle 
Beschwer) 
Eine  materielle  Beschwer  als  Prozessvoraussetzung  des  Beschwerdever
fahrens ist gegeben, wenn mit der Anfechtung ein wirtschaftlicher, ideeler 
oder  materieller  Nachteil  beseitigt  werden  könnte.  Eine  Partei  hat  ein 
praktisches  und  aktuelles  Interesse,  sich  die  Zurückweisung  ihrer  zu 
Protokoll  erklärten  Ausschlagungserklärung  nicht  mit  der  erhöhten 
Beweiskraft einer öffentlichen Urkunde entgegenhalten lassen zu müssen. 

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 3. Zivilkammer, vom 7. Januar 2015 

(ZBE.2013.5).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Voraussetzung  für  ein  Eintreten  auf  die  Beschwerde bildet  das 

(Zürcher, 

schutzwürdige Interesse (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO) an der Abände
rung  des  vorinstanzlichen  Entscheides.  Das  erforderliche  Rechts
schutzinteresse entspricht im Rahmen des Rechtsmittelverfahrens der 
Beschwer 
in:  Sutter Somm/Hasenböhler/Leuenberger 
[Hrsg.],  Kommentar  zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung 
[ZPO Komm.],  2. Aufl.,  Zürich/Basel/Genf  2013,  N.  14  zu Art.  59 
ZPO). Formelle Beschwer einer Partei liegt vor, wenn das Dispositiv 
des  vorinstanzlichen  Entscheids  von  ihren  Anträgen  abweicht.  Zu
dem  muss  eine  materielle  Beschwer  gegeben  sein.  Hierfür  genügt, 
dass die Partei durch den angefochtenen Entscheid besonders berührt 
ist  und  ein  schutzwürdiges  Interesse  an  dessen  Aufhebung  oder 
Abänderung hat (vgl. Art. 76 Abs. 1 lit. b BGG), denn die Legitimati

onsvoraussetzungen im kantonalen Verfahren dürfen gemäss Art. 111 
Abs. 1 BGG nicht enger umschrieben werden als für die Beschwerde 
ans  Bundesgericht  (BGE  139  III  225  E.  2;  BGE  2C_964/2012  E. 
4.1). Hinreichend ist daher, dass mit der Anfechtung ein wirtschaftli
cher, ideeller oder materieller Nachteil beseitigt werden könnte. Das 
Rechtsschutzinteresse ist dagegen zu verneinen, wenn der Rechtsmit
telkläger  durch  das  Urteil  nicht  betroffen  oder  benachteiligt  ist 
(Seiler,  Die  Berufung  nach  ZPO,  Zürich  2013,  Rz.  533,  m.H.).  Die 
Beschwerdebefugnis setzt ein aktuelles und praktisches Interesse an 
der Gutheissung der Beschwerde voraus (BGE 140 III 92 E. 1.1). Ob 
eine  relevante  Benachteiligung  vorliegt,  ist  grundsätzlich  aufgrund 
der Rechtsmittelanträge und deren Begründung zu ermitteln (Seiler, 
a.a.O., Rz. 533, m.H.). 

2.2.
2.2.1.
Mit dem Tode des Erblassers erwerben die Erben die Erbschaft 
als Ganzes. Forderungen, das Eigentum, die beschränkten dinglichen 
Rechte und der Besitz des Erblassers gehen unter Vorbehalt der ge
setzlichen Ausnahmen ohne weiteres auf sie über, und die Schulden 
des Erblassers werden zu persönlichen Schulden der Erben (Art. 560 
ZGB). Sowohl die gesetzlichen wie auch die eingesetzten Erben ha
ben jedoch die Befugnis, die Erbschaft, die ihnen zugefallen ist, in
nert  Frist  (Art.  567  f.  ZGB)  auszuschlagen  (Art.  566 Abs.  1  ZGB). 
Die  Frist  zur  Ausschlagung  beträgt  drei  Monate  (Art.  567  Abs.  1 
ZGB) und beginnt für die gesetzlichen Erben, soweit sie nicht nach
weisbar  erst  später  von  dem  Erbfall  Kenntnis  erhalten  haben,  mit 
dem Zeitpunkt, da ihnen der Tod des Erblassers bekannt geworden ist 
(Art. 567 Abs. 2 ZGB). 

2.2.2.
Die  Ausschlagung  ist  von  den  Erben  bei  der  zuständigen  Be

hörde mündlich oder schriftlich zu erklären (Art. 570 Abs. 1 ZGB). 
Die  zuständige  Behörde  hat  über  die Ausschlagungen  ein  Protokoll 
zu führen (Art. 570 Abs. 3 ZGB). Dieses Protokoll verfolgt reine In
formationszwecke und dient als Beweis für die Abgabe und den Zeit
punkt der Ausschlagungserklärung; es hat somit nur deklaratorische 
Bedeutung und entfaltet keine rechtsbegründende Wirkung zwischen 

den Erben und den Gläubigern des Erblassers (BGE 139 III 225 E. 3; 
BGE  5A_578/2009  E.  2.2;  AGVE  2001  Nr.  3  S. 34 f.,  m.w.H.; 
Schwander,  in:  Basler  Kommentar,  Basel  2011,  N.  14  zu  Art.  570 
ZGB;  Häuptli,  in:  Abt/Weibel,  Praxiskommentar  Erbrecht,  Basel 
2011, N. 9 zu Art. 570 ZGB). Selbst wenn eine Ausschlagungserklä
rung  zurückgewiesen  wird,  bleibt  es  dem  betroffenen  Erben  daher 
unbenommen,  sich  auf  die  erklärte Ausschlagung  zu  berufen,  sollte 
er für Erbschaftsschulden belangt werden, und ungeachtet der Proto
kollierung  der  Ausschlagungserklärung  steht  den  Gläubigern  des 
Erblassers die Möglichkeit offen, gegen einen Erben vorzugehen, der 
die  Ausschlagung  erklärt  hat 
III  225  E.  3; 
BGE 5A_578/2009 E. 2.2). 

(BGE  139 

Dem  Ausschlagungsprotokoll  kommt  allerdings  für  die  darin 
bezeugten  Tatsachen  Beweiskraft  i.S.v.  Art.  9  ZGB  zu.  Der  Dritte 
kann  sich  somit  bis  zum  Beweis  des  Gegenteils  auf  die  Richtigkeit 
des Protokolls verlassen. Die Erben, Vermächtnisnehmer, Erbschafts
gläubiger und Erbengläubiger haben daher ein erhebliches Interesse 
an der Feststellung, wer eine Erbschaft ausgeschlagen oder angetre
ten  hat,  weshalb  ihnen  auch  das  Recht  zur  Einsichtnahme  in  das 
Protokoll  zusteht  (Schwander,  a.a.O.,  N. 13  zu  Art.  570  ZGB; 
Häuptli, a.a.O., N. 12 zu Art. 570 ZGB; Tuor/Picenoni, Berner Kom
mentar, 2. Aufl., Bern 1964, N. 5 zu Art. 570 ZGB; Riggenbach, in: 
ZBGR 1943, S. 121 ff., S. 122).

2.2.3.
Gemäss  einhelliger  Lehre  hat  der  zuständige  Richter  nach 
Art. 570  ZGB  die  Ausschlagungserklärung  entgegenzunehmen  und 
zu  protokollieren,  ohne  dass  er  befugt  wäre,  die  Gültigkeit  in  for
meller und materieller Hinsicht zu prüfen (Tuor/Picenoni, a.a.O., N. 
5  zu  Art.  570  ZGB;  Escher,  Zürcher  Kommentar,  3.  Aufl.,  Zürich 
1960, N. 16 zu Art. 570 ZGB; Schwander, a.a.O., N. 14 zu Art. 570 
ZGB).  Nur  ausnahmsweise  darf  er  eine  Erklärung  bei  offensichtli
cher  Ungültigkeit  zurückweisen,  namentlich  wenn  sich  an  die 
Ausschlagungserklärung  weitere  Massnahmen  der  Behörde  an
schliessen,  so  etwa  im  Falle  der  konkursamtlichen  Liquidation  des 
Nachlasses  oder  der  bereits  beantragten  Erbscheinausstellung 
(AGVE 2001 Nr. 3 S. 35; Schwander, a.a.O., N. 14 zu Art. 570 ZGB; 

Weber, Gerichtliche Vorkehren bei der Nachlassabwicklung, in: AJP 
1997 S. 558; ZR 96/1997 S. 81). 

2.3.
2.3.1.
Die Vorinstanz führte im angefochtenen Entscheid aus, die Be

schwerdeführerin  habe  mit  Eingabe  vom  10.  Juni  2013  mitgeteilt, 
dass sie die Erbschaft der Verstorbenen A. ausschlage. Vom Todestag 
der  Erblasserin  am TT.MM.  2012  an  hätte  die Ausschlagung  durch 
die Beschwerdeführerin als gesetzliche Erbin bis zum TT.MM. 2013 
erfolgen  müssen. Aus den eingegangenen Akten  sei  nicht  hervorge
gangen, ob die ausschlagende Erbin allenfalls erst zu einem späteren 
Zeitpunkt  als  dem  Todestag  der  Erblasserin  vom  Erbfall  Kenntnis 
erhalten  habe  oder  ob  die  Voraussetzungen  für  eine  Vermutung  der 
Ausschlagung  i.S.v. Art.  566 Abs.  2  ZGB,  d.h.  eine  amtlich  festge
stellte  oder  offenkundige  Zahlungsunfähigkeit  der  Erblasserin  im 
Zeitpunkt des Todes, vorgelegen hätten. Die ausschlagende Erbin sei 
deshalb  mit  Verfügung  vom  9. August  2013  aufgefordert  worden, 
sich schriftlich beim Gerichtspräsidium zu äussern und falls möglich 
mit  Dokumenten  zu  belegen,  zu  welchem  Zeitpunkt  sie  Kenntnis 
vom  Tod  der  Erblasserin  erhalten  habe  und  ob  allenfalls  zum  Zeit
punkt  des Todes  der  Erblasserin  deren  Zahlungsunfähigkeit  amtlich 
festgestellt  oder  offenkundig  gewesen  sei.  Diese  Verfügung  sei  der 
Erbin am 24. August 2013 zugestellt worden; die ihr darin angesetzte 
Frist sei aber ohne schriftliche Äusserung verstrichen. Die Ausschla
gung könne daher nicht gültig zu Protokoll genommen werden.

2.3.2.
Die  Beschwerdeführerin  macht in  der  Beschwerde  geltend,  sie 
habe seit 50 Jahren keinen Kontakt mehr zur Erblasserin gehabt und 
von  ihrem Tod  erst  durch  eine  Mitteilung  der  Gemeindekanzlei  am 
4. März 2013 Kenntnis erhalten, worauf sie am 6. Juni 2013 die Aus
schlagung  erklärt  habe.  Sie  kenne  die  Erblasserin  nicht  und  wolle 
auch nichts von ihr. Sie hoffe daher, dass das Gericht ihre Ausschla
gungserklärung annehmen könne und die Verfahrenskosten aufhebe.

2.4.
Die  formelle  Beschwer  ist  vorliegend  ohne  Zweifel  gegeben, 
weil  das  Gerichtspräsidium  Lenzburg  die  Ausschlagungserklärung 

der  Beschwerdeführerin  entgegen  deren  Antrag  gemäss  Dispositiv 
des  angefochtenen  Entscheides  nicht  zu  Protokoll  genommen  hat. 
Ein praktisches und aktuelles Interesse der Beschwerdeführerin, dass 
sie  sich  die  Zurückweisung  ihrer Ausschlagungserklärung  nicht  mit 
der erhöhten Beweiskraft einer öffentlichen Urkunde entgegenhalten 
lassen muss, ist ebenfalls zu bejahen. Auf die Beschwerde ist daher 
einzutreten.

52

Art. 99 ZPO
Sicherheit für Parteientschädigung: Keine Anwendung von Art. 99 Abs. 1 
lit. a ZPO, wenn es sich bei der klagenden Partei um den Angehörigen ei
nes Vertragsstaates des Haager Übereinkommens betreffend Zivilprozess
recht  (SR  0.274.12)  handelt  und  sie  in  einem  der  Vertragsstaaten  ihren 
Wohnsitz hat

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Zivilkammer, vom 21. April 2015, 

i.S. Z. gegen X AG (ZVE.2014.25).

Aus den Erwägungen

10.
Die Beklagte hat in der Berufungsantwort die Sicherstellung ih

rer  zweitinstanzlichen  Parteikosten  durch  den  Kläger  nach  Art.  99 
Abs.  1  lit.  a  ZPO  verlangt,  wonach  die  klagende  Partei  auf Antrag 
der beklagten Partei für deren Parteientschädigung Sicherheit zu leis
ten hat, wenn sie keinen Wohnsitz oder Sitz in der Schweiz hat. Die
ses Gesuch ist ohne Weiteres abzuweisen, denn Art. 99 Abs. 1 lit. a 
ZPO darf dort nicht zur Anwendung gelangen, wo dies auf eine nach 
Art. 17 Abs. 1 des Haager Übereinkommens betreffend Zivilprozess
recht  (SR  0.274.12)  unzulässige  Ausländerdiskriminierung  hinaus
liefe. Nach besagtem Art. 17 Abs. 1 darf Angehörigen eines der Ver
tragsstaaten, wenn sie in einem anderen Vertragsstaat als Kläger oder 

Intervenienten  auftreten  und  sie  in  irgendeinem  der  Vertragsstaaten 
ihren  Wohnsitz  haben  (so  der  Kläger),  wegen  der  Eigenschaft  als 
Ausländer oder deswegen, weil sie keinen Wohnsitz oder Aufenthalt 
im  Inland  haben,  eine  Sicherheitsleistung  oder  Hinterlegung,  unter 
welcher  Benennung  es  auch  sei,  nicht  auferlegt  werden  (vgl. 
Suter/von Holzen, in: Sutter Somm/Hasenböhler/Leuenberger, Kom
mentar  zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung,  2.  Aufl., 
Zürich/Basel/Genf 2013, N. 20 f. zu Art. 99 ZPO).

53

§ 3 Abs. 1, § 6 Abs. 3 AnwT, Art. 291 ZPO. Da die Grundentschädigung 
für  die  Vertretung  und  Verbeiständung  einer  Partei  in  einem  Schei
dungsverfahren  die  Beratung  und  Vertretung  im  Schlichtungsverfahren 
einschliesst (§ 3 Abs. 1 AnwT), ist für die Einigungsverhandlung im Schei
dungsverfahren (Art. 291 ZPO) kein Zuschlag gemäss § 6 Abs. 3 AnwT zu 
gewähren.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  3.  Zivilkammer,  vom  29.  Juni  2015 

(ZOR.2015.27).

Aus den Erwägungen

3.2.2
Durch  die  Grundentschädigung  sind  abgegolten:  Instruktion, 

Aktenstudium, rechtliche Abklärungen, Korrespondenz und Telefon
gespräche  sowie  eine  Rechtsschrift  und  die Teilnahme  an  einer  be
hördlichen Verhandlung (§ 6 Abs. 1 AnwT). Für zusätzliche Rechts
schriften und Verhandlungen erhöht sich die Grundentschädigung um 
je  5 
  30  %.  Überflüssige  Eingaben  fallen  nicht  in  Betracht  (§  6 
Abs. 3 AnwT). Auf  eine  zweite  Rechtsschrift  oder  eine  zweite Ver
handlung entfällt in der Regel ein Zuschlag von 20 %. Da die Grund
entschädigung  (von  praxisgemäss  Fr.  3'630.00)  für  die  Vertretung 
und Verbeiständung einer Partei in einem (durchschnittlichen) Schei

dungsverfahren die Beratung und Vertretung im Schlichtungsverfah
ren einschliesst (§ 3 Abs. 1 AnwT), steht der unentgeltlichen Rechts
vertreterin  für  die  Einigungsverhandlung  im  Scheidungsverfahren 
(Art.  291  ZPO)  kein  Zuschlag  gemäss  §  6  Abs.  3  AnwT  zu  (vgl. 
AGVE 2004 S. 61 zur Vermittlungsverhandlung im Arbeitsgerichts
verfahren). Am 18. November 2013 fand eine Einigungsverhandlung 
und  am  26. November  2014  eine  Hauptverhandlung  statt,  weshalb 
die  Vorinstanz  zu  Recht  keinen  Zuschlag  für  eine  zweite  Verhand
lung gewährt hat.

54

Art. 279 ZPO
Art.  279  ZPO  betreffend  Genehmigung  von  Scheidungsvereinbarungen 
findet  keine Anwendung  auf  diejenigen  Materien,  die  wie  die  Kinderbe
lange der Parteidisposition entzogen sind.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  1.  Zivilkammer,  vom  30.  Juni  2015 

i.S. M. gegen T. (ZOR.2015.33).

Sachverhalt

Im erstinstanzlichen Scheidungsurteil sprach das Gerichtspräsi

dium  X  die  Scheidung  aus  und    erledigte  das Verfahren  mit  Bezug 
auf alle Scheidungsnebenfolgen, d.h. auch die Kinderbelange (elterli
che Sorge und Unterhalt), durch Genehmigung zweier von den Par
teien geschlossener Konventionen.

Aus den Erwägungen

3.2.2.
Gemäss Art. 279 Abs. 1 ZPO genehmigt das Scheidungsgericht 
eine  Vereinbarung  über  die  Scheidungsfolgen,  wenn  es  sich  davon 

überzeugt hat, dass die Ehegatten die Vereinbarung aus freiem Willen 
und nach reiflicher Überlegung geschlossen haben und sie klar, voll
ständig und nicht offensichtlich unangemessen ist. Art. 279 ZPO fin
det allerdings keine Anwendung auf diejenigen Materien, welche der 
Parteidisposition entzogen sind, d.h. die Kinderbelange. Der Verweis 
der Vorinstanz  auf  die  betreffende  Gesetzesbestimmung  ist  insofern 
unzutreffend.  Vereinbarungen  der  Eltern  hinsichtlich  der  Kinderbe
lange sind nur als Anregungen für eine gerichtliche Regelung zu be
trachten,  die  vom  Gericht  auf  ihre  Übereinstimmung  mit  dem 
Kindeswohl zu überprüfen sind (Siehr/Bähler, in: Basler Kommentar 
zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung,  2.  Aufl.,  Basel  2013, 
N. 1c zu Art. 279 ZPO; Stein Wigger, in: Schwenzer, FamKommen
tar  Scheidung,  Bd.  II,  Bern  2011,  N.  20  zu  Art.  279  ZPO;  Sutter
Somm/Gut,  in:  Sutter Somm/Hasenböhler/Leuenberger,  Kommentar 
zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung,  2.  Aufl.,  Zürich  2013, 
N. 7 zu Art. 279 ZPO). Bei seinem Entscheid über die Kinderbelange 
hat  das  Scheidungsgericht  alle  für  das  Kindeswohl  wichtigen 
Umstände zu beachten. Dabei hat es auf einen gemeinsamen Antrag 
der  Eltern  sowie,  soweit  tunlich,  auf  die  Meinung  des  Kindes 
Rücksicht  zu  nehmen  (Art.  133  Abs.  2  ZGB).  Der  gemeinsame 
Antrag der Eltern ist sowohl nach den Umständen seiner Entstehung 
wie  auch  der  Gewährleistung  des  Kindeswohles  zu  verifizieren 
(Breitschmid, in: Basler Kommentar zum Zivilgesetzbuch I, 4. Aufl., 
Basel 2010, N. 23 zu Art. 133 ZGB). In der Praxis werden aber die 
Gerichte einem gemeinsamen Antrag der Parteien zumeist folgen, ist 
doch  in  der  Regel  davon  auszugehen,  dass  das  Kindeswohl  am 
besten  gewahrt  ist,  wenn  die  Eltern  übereinstimmende  Anträge 
stellen.  Wird  der  Antrag  der  Eltern  durch  die  Äusserungen  des 
Kindes  gestützt  und 
für  eine 
Kindeswohlgefährdung  vor,  wird  das  Gericht  daher  dem  Antrag 
regelmässig  entsprechen,  ohne  weitere  Abklärungen  zu  treffen 
(Büchler/Wirz,  in:  Schwenzer,  FamKommentar  Scheidung,  Bd. I, 
Bern  2011,  N.  13  zu  Art.  133  ZGB;  Büchler/Maranta,  Das  neue 
Recht  der  elterlichen  Sorge,  in: Jusletter  vom  11. August  2014,  Rz. 
36; Stein Wigger, a.a.O., N. 21 zu Art. 279 ZPO).

liegen  keine  Anhaltspunkte 

55

Art. 319 lit. b ZPO
Die  Verfügung,  mit  der  das  "Verfahren  infolge  Rückzugs  des  Schlich
tungsgesuches  als  gegenstandslos  abgeschrieben"  wird,  kann  mit  Be
schwerde  nach  Art.  319  lit.  b  ZPO  angefochten  werden,  sofern  der  an
fechtenden Partei ein nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht.

Aus dem Entscheid des Obergerichts, 1. Zivilkammer, vom 2. Juli 2015, i.S. 

Sch. gegen Sch. (ZOR.2015.24).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Die Friedensrichterin hat mit Verfügung vom 10. März 2015 das 

von  der  Klägerin  eingeleitete  Schlichtungsverfahren  "infolge  Rück
zugs  des  Schlichtungsgesuches  als  gegenstandslos  abgeschrieben". 
Die Klägerin hat dagegen das Rechtsmittel der Beschwerde ergriffen.

1.2.
1.2.1.
Mit  Beschwerde  gemäss  Art.  319  ZPO  anfechtbar  sind  nicht 
berufungsfähige erstinstanzliche Endentscheide, Zwischenentscheide 
und Entscheide über vorsorgliche Massnahmen (lit. a), andere erstin
stanzliche  Entscheide  und  prozessleitende Verfügungen  in  den  vom 
Gesetz  bestimmten  Fällen  (lit.  b  Ziff.  1)  oder  wenn  durch  sie  ein 
nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht (lit. b Ziff. 2) so
wie Fälle von Rechtsverzögerung (lit. c). 

1.2.2.
Ein  Vergleich,  eine  Klageanerkennung  oder  ein  Klagerückzug 
haben  die  Wirkung  eines  rechtskräftigen  Entscheides  (Art.  241 
Abs. 2  ZPO),  führen  also  zu  einer  abgeurteilten  Sache  (sogenannte 
res  iudicata),  die  einem  weiteren  Prozess  über  den  gleichen  Streit
gegenstand entgegensteht (vgl. Art. 59 Abs. 2 lit. e ZPO), bei einem 

Klagerückzug  jedenfalls  dann,  wenn  das  Gericht  die  Klage  der 
beklagten Partei bereits zugestellt hat und diese dem Rückzug nicht 
zustimmt  (Art.  65  ZPO).  Die  genannten  Parteierklärungen  beenden 
den Prozess unmittelbar; die in Art. 241 Abs. 3 ZPO vorgeschriebene 
Abschreibung  des  Verfahrens  durch  den  Richter  bzw.  das  Gericht 
stellt  einen  rein  deklaratorischen  Akt  dar.  Der  Abschreibungs
beschluss  bildet  mithin  kein  Anfechtungsobjekt,  das  mit  Berufung 
oder Beschwerde gemäss Art. 308 ff. bzw. 319 ff. ZPO angefochten 
werden  könnte  (nur  der  im  Abschreibungsbeschluss  enthaltene 
Kostenentscheid ist mit Beschwerde nach Art. 110 ZPO anfechtbar). 
Materielle und/oder prozessuale Mängel der Parteierklärung, die  zur 
Beendigung  des  Prozesses  geführt  haben,  sind  ausschliesslich  mit 
Revision nach Art. 328 ff. ZPO geltend zu machen (vgl. BGE 139 III 
133 f. sowie BGE 4A_562/2014 E. 1.1.). 

Ein  Prozess  kann  auch  ohne  (prozessualen  oder  materiellen) 

Entscheid des Gerichts oder Urteilssurrogat (Klagerückzug, Klagean
erkennung  oder  Vergleich)  enden.  In  diesen  Fällen  schreibt  der 
Richter bzw. das Gericht das Verfahren zufolge Gegenstandslosigkeit 
ab (Art. 242 ZPO). Da das Gesetz die generelle Anfechtbarkeit einer 
Abschreibung des Verfahrens nach Art. 242 ZPO nicht vorsieht, steht 
einer Partei als Rechtsmittel nur die Beschwerde nach Art. 319 lit. b 
Ziff.  2  ZPO  zur  Verfügung,  wenn  ihr  durch  die  Abschreibung  ein 
nicht leicht wiedergutzumachender Nachteil droht. Ein solcher kann 
dem  Kläger  beispielsweise  entstehen,  wenn  ihm  die  erneute 
Einreichung  eines  Schlichtungsgesuchs  nichts  mehr  nützt,  weil 
infolge  des  Ablaufs  einer  Verwirkungsfrist  bei  Abschreibung  des 
Schlichtungsverfahrens  ein  materieller  Rechtsverlust eingetreten  ist. 
In  anderen  Fällen, 
infolge  der  Abschreibung  des 
Schlichtungsverfahrens kein Rechtsverlust eintritt, steht dem Kläger 
die  Möglichkeit  offen,  ein  neues  Schlichtungsgesuch  einzureichen 
(BGE 4A_131/2013 E. 2.2.2.2.).

in  denen 

1.2.3.
Während  im  ordentlichen  (und  vereinfachten)  Verfahren  nach 
der Zustellung der Klage an die beklagte Partei der Kläger die Klage 
– ohne Rechtskraftwirkung – nur noch mit Zustimmung der beklag
ten  Partei  zurückziehen  kann  (Art.  65  ZPO),  ist  im  Schlich

tungsverfahren  zu  unterscheiden  (vgl.  Gloor/Umbricht,  in:  Ober
hammer  [Hrsg.],  Schweizerische  Zivilprozessordnung,  Kurzkom
mentar [KUKO ZPO] 2. Auflage, Basel 2014, N. 3 zu Art. 208 ZPO) 
zwischen 

 dem (ebenfalls zulässigen "vorbehaltlosen") Rückzug der Kla
ge  (vgl.  Art. 208 Abs. 2 ZPO),  der  eine  abgeurteilte  Sache 
schafft  (vgl.  Honegger,  in:  Sutter Somm/Hasenböhler/Leuen
berger,  Kommentar  zur  Schweizerischen  Zivilprozessordnung, 
2. Auflage,  Zürich/Basel/  Genf  2013,  N.  11  zu Art.  208  ZPO) 
und 
  dem  Rückzug  des  Schlichtungsgesuchs  (ein  solcher  wird 

insbesondere  bei  Säumnis  des  Klägers  in  der  Schlichtungsverhand
lung angenommen, Art. 206 Abs. 1 ZPO), aufgrund dessen das Ver
fah ren als gegenstandslos abgeschrieben wird (Art. 206 Abs. 1 und 3 
sowie Art. 207 Abs.  1  lit. a  ZPO),  ohne  dass  materielle  Rechtskraft 
einträte (Honegger, a.a.O., N. 5 zu Art. 206 ZPO).

1.3.
Im  vorliegenden  Fall  hat  die  Friedensrichterin  das  Verfahren 
infolge  Klagerückzugs,  sondern  "infolge  Rückzugs  des 

nicht 
Schlichtungsgesuches  als  gegenstandlos  abgeschrieben".  Diese  Ab
schreibungsverfügung  ist  per  analogiam  als  solche  nach  Art.  242 
ZPO (und nicht nach Art. 241 ZPO) zu betrachten. Im Lichte der vor
stehenden Ausführungen ist gegen diese Verfügung als Rechtsmittel 
die Beschwerde nach Art. 319 ff. ZPO möglich, sofern die besondere 
Voraussetzung  des  nicht  leicht  wiedergutzumachenden  Nachteils 
nachgewiesen ist (Art. 319 lit. b Ziff. 2 ZPO), nicht aber die Revision 
(vgl.  Art. 328  Abs. 1  ZPO,  wonach  die  Revision  nur  gegen 
rechtskräftige Entscheide zur Verfügung steht).

Auch wenn in der Beschwerde ein nicht leicht wiedergutzuma

chender Nachteil nicht explizit geltend gemacht wird, ergibt sich ein 
solcher  mit  Blick  auf  die  Ausführungen  im  Schlichtungsbegehren 
vom  29.  Dezember  2014,  worin  die  Klägerin  geltend  machte,  die 
Klage gegen das Testament von X sel. vom 6. Oktober 2013, in dem 
ihr  Pflichtteil  verletzt  worden  sei,  "zur  Fristwahrung"  zu  erheben, 
ohne  Weiteres.  Ist  die  Anfechtungsfrist  gemäss  Art.  533  ZGB  ver
wirkt, ist eine Herabsetzungsklage nicht mehr möglich. Ebenso evi

dent  ist  das  Rechtsschutzinteresse  der  Klägerin  an  der  Beschwerde, 
mit welcher sie die Abschreibung des Verfahrens zufolge Vergleichs 
anbegehrt, nachdem einem gerichtlichen Vergleich materielle Rechts
kraft  und  Vollstreckbarkeit  zukommt  (Art.  208  Abs.  2  ZPO;  Bot
schaft zur Schweizerischen Zivilprozessordnung [ZPO] vom 28. Juni 
2006,  S.  7332).  Auf  die  Beschwerde  der  Klägerin  ist  folglich  ein
zutreten, zumal die übrigen Rechtsmittelvoraussetzungen (insbeson
dere  Fristerfordernis  und  Bezahlung  des  Kostenvorschusses)  erfüllt 
sind.

2.
2.1.
Die  Klägerin  macht  geltend,  dass  die  Friedensrichterin  des 
Kreises Y  das Verfahren  infolge  Rückzugs  des  Schlichtungsgesuchs 
als  gegenstandlos  abgeschrieben  habe,  obwohl  sie  gestützt  auf  die 
mit dem Beklagten geschlossenen Vereinbarung vom  21./25. Januar 
2015 die Entgegennahme als gerichtlichen Vergleich beantragt habe. 
Die  Friedensrichterin  bringt  in  dem  den  Akten  beigelegten 

Schreiben vom 2. April 2015 vor, dass sie von den Parteien einen un
terschriebenen Vergleich  mit  der  Bitte,  die  Klage  als  erledigt  abzu
schreiben,  erhalten  habe. Deshalb  habe  sie  die  Klage  "infolge  einer 
aussergerichtlichen  Einigung"  abgeschrieben.  Es  sei  ihr  nicht  be
wusst gewesen, damit einen Fehler begangen zu haben. 

2.2.
Entgegen den Ausführungen der Friedensrichterin im Schreiben 

vom  2. April  2015  hat  sie  das  Verfahren  nicht  infolge  eines  Ver
gleichs,  sondern  infolge  Rückzugs  des  Schlichtungsgesuchs  als 
gegenstandslos  abgeschrieben.  Dies,  obwohl  offenkundig  kein  sol
cher Rückzug vorlag, sondern ausdrücklich verlangt worden war, den 
Vergleich  als  gerichtlichen  Vergleich  entgegenzunehmen  und  das 
Verfahren  aufgrund  des  entsprechenden Antrages  beider  Parteien  in 
Ziffer 7 des Vergleichs ["Die Parteien beantragen der Friedensrichte
rin,  dass  das Verfahren  aufgrund  des  abgeschlossenen  gerichtlichen 
Vergleiches  abgeschrieben  wird"]  abzuschreiben  (vgl.  die  Eingabe 
3. März  2015).  Auch  wenn  Art.  208  Abs. 1  ZPO  den  Regelfall, 
nämlich  den  unter  Mitwirkung  der  Schlichtungsbehörde  zustande 
gekommenen Vergleich im Visier hat, kann die Schlichtungsbehörde 

auch  einen  im  Rahmen  privater  Verhandlungen  zustande  gekom
menen  Vergleich  zu  Protokoll  nehmen  (Art.  208 Abs.  1  ZPO;  Bot
schaft,  S.  7331;  Honegger,  a.a.O.,  N.  8  zu  Art.  208  ZPO;  Staehe
lin/Staehelin/Grolimund, Zivilprozessrecht, 2. Auflage, Zürich/Basel/ 
Genf  2013,  §  20  Rz.  31).  Damit  hat  die  Friedensrichterin  das 
Verfahren zu Unrecht als durch Rückzug des Schlichtungsbegehrens 
erledigt abgeschrieben. 

2.3.
In der Lehre wird die Auffassung vertreten, das Gericht habe ei
nen  Vergleich  (wie  auch  einen  Klagerückzug  und  eine  Klageaner
kennung)  auf  Vergleichsfähigkeit  (bzw.  Anerkennungsfähigkeit), 
Klarheit und Vollständigkeit (vgl. z.B. Leumann Liebster, in: Sutter
Somm/Hasenböhler/Leuenberger,  a.a.O.,  N.  19  zu  Art.  241  ZPO) 
bzw.  auf  Rechtswidrigkeit,  Übervorteilung,  absichtliche  Täuschung 
und  Drohung  zu  überprüfen  (Honegger,  a.a.O.,  N.  10  zu  Art.  208 
ZPO,  der  in  diesem  Zusammenhang  gar  von  einer  Genehmigungs
pflicht spricht). Auch wenn derartige Vorstellungen über die Aufga
ben  des  Richters  nicht  leicht  mit  der  gesetzgeberischen  Lösung  in 
Einklang zu bringen sind, dass die entsprechenden – unterzeichneten 
(vgl. Art.  208 Abs.1  und Art.  241 Abs.  1  ZPO)  –  Parteierklärungen 
selber  den  Prozess  eo  ipso  beenden  (und  sogar  schon  vor  dem 
gerichtlichen Abschreibungsbeschluss bzw. vor der richterlichen Ab
schreibungsverfügung  [Art.  241 Abs.  3  ZPO]  einem  rechtskräftigen 
Entscheid  gleichgestellt  sind,  vgl.  Naegeli,  KUKO  ZPO,  a.a.O., 
N. 11  zu  Art.  241  ZPO),  ist  mit  Bezug  auf  den  vorliegenden  Fall 
festzuhalten,  dass  die  von  den  Parteien  am  21./25.  Januar  2015  ge
troffene  und  der  Vorinstanz  eingereichte  Vereinbarung  in  dieser 
Hinsicht  problemlos  erscheint.  Sie  wurde  über  einen  vergleichs
fähigen,  vermögensrechtlichen  Gegenstand  geschlossen  und  ist 
sowohl klar als auch – gemessen am im Schlichtungsgesuch gestell
ten  Begehren  –  vollständig.  Insbesondere  ist  sie  auch  vom  gesetz
lichen  Vertreter  des  noch  minderjährigen  Beklagten  unterzeichnet 
und  es  liegt  eine  rechtskräftige  Zustimmungserklärung  der  Kindes  
und  Erwachsenenschutzbehörde  (vgl. Art.  308 Abs.  2  und Art. 314 
Abs.  1  in  Verbindung  mit  Art.  416  Abs.  1  Ziff.  9  ZGB)  zum 
Vergleich  vor.  Damit  ist  das  von  der  Klägerin  eingeleitete  Schlich

tungsverfahren  als  zufolge  gerichtlichen  Vergleichs  erledigt  abzu
schreiben.

56

Art.  91,  212,  235  ZPO.  Wechsel  vom  Schlichtungsverfahren  ins  Ent

scheidverfahren vor dem Friedensrichter 

Während die Aussagen der Parteien im Schlichtungsverfahren nicht 
protokolliert werden dürfen, ist nach dem Wechsel ins Entscheidver
fahren über die Verhandlung Protokoll zu führen.
Steht  der  Wechsel  vom  Schlichtungsverfahren  ins  Entscheidverfah
ren zur Diskussion, hat die Schlichtungsbehörde die Parteien zur Be
zifferung  des  Streitwerts  anzuhalten,  wenn  sich  dieser  nicht  bereits 
aus  dem  Rechtsbegehren  ergibt.  Erst  wenn  eine  solche  Einigung 
nicht zustande gekommen ist oder die übereinstimmende Bezifferung 
offensichtlich unrichtig ist, hat der Friedensrichter den Streitwert zu 
schätzen.

Aus  dem  Entscheid  des  Einzelrichters  des  Obergerichts,  3.  Zivilkammer, 

vom 25. September 2015 (ZVE.2015.41).

Aus den Erwägungen

2.3.
2.3.1.
Vermögensrechtliche Streitigkeiten bis zu einem Streitwert von 
Fr. 2'000.00  kann  die  Schlichtungsbehörde  entscheiden,  sofern  die 
klagende Partei einen entsprechenden Antrag stellt (Art. 212 Abs. 1 
ZPO). Wird dieser Antrag gestellt und macht die Schlichtungsbehör
de  von  ihrer  Entscheidkompetenz  Gebrauch,  hat  sie  zuerst  ein 
formloses  Schlichtungsverfahren  durchzuführen  (Alvarez/Peter,  in: 
Berner  Kommentar,  Schweizerische  Zivilprozessordnung,  Band  II, 
Bern 2012, N. 8 zu Art. 212 ZPO). In diesem Stadium des Verfahrens 
dürfen die Aussagen der Parteien nicht protokolliert werden (Art. 205 

Abs.  1  ZPO).  Nach  dem  erfolglosen  Schlichtungsversuch  ist  das 
Schlichtungsverfahren formell zu schliessen, wenn die Schlichtungs
behörde  einen  Entscheid  fällen  will.  Der  Abschluss  des  Schlich
tungsverfahrens  ist  im  Protokoll  festzuhalten,  und  das  Entscheid
verfahren  ist  formell  zu  eröffnen  (Infanger,  in:  Basler  Kommentar 
zur ZPO [BSK ZPO], 2. Aufl., Basel 2013, N. 13 zu Art. 212 ZPO). 
Im  so  eröffneten  Entscheidverfahren  amtet  der  Friedensrichter  als 
erstinstanzlicher erkennender Richter (Rickli, in: Schweizerische Zi
vilprozessordnung,  DIKE Kommentar,  Zürich/St.  Gallen  2011,  N. 8 
zu Art. 212 ZPO). Für das Entscheidverfahren vor der Schlichtungs
behörde gelten die Bestimmungen des vereinfachten Verfahrens und 
ergänzend  des  ordentlichen  Verfahrens  sinngemäss  (Rickli,  a.a.O., 
N. 13  zu Art.  212  ZPO;  Rechenschaftsbericht  des  Obergerichts  des 
Kantons  Thurgau  [RBOG]  2012  Nr. 12  E.  1).  Es  sind  ab  diesem 
Zeitpunkt  die  allgemeinen Verfahrensgarantien  (Art. 52  ff.  ZPO)  zu 
beachten,  zu  denen insbesondere  auch  der Anspruch auf rechtliches 
Gehör zählt (Infanger, BSK ZPO, a.a.O., N. 13a zu Art. 212 ZPO).

2.3.2.
Gemäss  (dem  im  Entscheidverfahren  vor  dem  Friedensrichter 

ebenfalls anwendbaren) Art. 235 ZPO hat das Gericht über jede Ver
handlung  Protokoll  zu  führen  (Abs. 1).  Ausführungen  tatsächlicher 
Natur  sind  dem  wesentlichen  Inhalt  nach  zu  protokollieren,  soweit 
sie  nicht  in  den  Schriftsätzen  der  Parteien  enthalten  sind  (Abs.  2). 
Die Pflicht zur Protokollführung über für den Entscheid wesentliche 
Verhandlungen, Abklärungen und Beweiserhebungen ergibt sich be
reits  aus  dem Anspruch  auf  rechtliches  Gehör.  Die  Protokollierung 
der mündlichen Vorträge der Parteien im Entscheidverfahren ist auch 
im Hinblick auf ein allfälliges Rechtsmittelverfahren unumgänglich. 
Die Beschwerdeinstanz ist darauf angewiesen, dass die Anträge und 
die  Behauptungen  der  Parteien  sowie  die  von  ihnen  eingereichten 
Beweismittel  von  der  Schlichtungsbehörde  protokolliert  werden,  da 
sie nur so beurteilen kann, ob im Rechtsmittelverfahren unzulässige 
Noven geltend gemacht werden (RBOG 2012 Nr. 12 E. 2; vgl. auch 
Urteil  des  Obergerichts  Zürich  vom  20.  Februar  2015  [RU140062
O/U] E. 5.1). 
2.3.3.

Sobald ein Entscheidverfahren eröffnet wird, muss die Schlich
tungsbehörde zudem das Vorliegen der Prozessvoraussetzungen prü
fen  (Weingart/Penon,  Ungeklärte  Fragen  im  Schlichtungsverfahren, 
in: ZBJV 151/2015 S. 465 ff., S. 468 und 478, m.w.H.).

Der Antrag  des  Klägers  auf  Entscheid  (Art.  212 Abs.  1  ZPO) 

gehört  zu  den  Prozessvoraussetzungen  für  das  von  der  Schlich
tungsbehörde  durchgeführte  gerichtliche  Entscheidverfahren.  Der 
Antrag  ist  an  keine  Form  gebunden.  Er  kann  bereits  im  Schlich
tungsgesuch  oder  auch  noch  an  der  Verhandlung  gestellt  werden. 
Der am  Schlichtungstermin  gestellte  Antrag  auf  Entscheid  hat  aus 
dem  Verfahrensprotokoll  hervorzugehen  (Entscheid  des  Kantonsge
richt  Basel Landschaft, Abteilung  Zivilrecht,  vom  18.  Februar  2014 
[410 13 315/LIA], in: CAN 2014 Nr. 52 S. 158 ff.). 

Ebenfalls  zu  den  Prozessvoraussetzungen  gehört  die  sachliche 

Zuständigkeit (Art. 59 Abs. 2 ZPO), welche von der Höhe des Streit
werts abhängt (Art. 212 ZPO, weniger als Fr. 2'000.00). Es sind die 
Bestimmungen der Art. 91 ff. ZPO anwendbar (Alvarez/Peter, a.a.O., 
N. 7 zu Art. 212 ZPO). Lautet das Rechtsbegehren   wie vorliegend   
nicht auf eine bestimmte Geldsumme, so setzt das Gericht bzw. der 
Friedensrichter  den  Streitwert  fest,  sofern  sich  die  Parteien  darüber 
nicht einigen oder ihre Angaben offensichtlich unrichtig sind (Art. 91 
Abs. 2 ZPO). Zwar ist im Schlichtungsgesuch (noch) keine Angabe 
zum Streitwert erforderlich (vgl. Art. 202 Abs. 2 ZPO). Sobald aber 
der Wechsel ins Entscheidverfahren aufgrund eines Antrags zur Dis
kussion steht, hat die Schlichtungsbehörde die Parteien zur Beziffe
rung  des  Streitwerts  anzuhalten,  wenn  sich  dieser  nicht  bereits  aus 
dem  Rechtsbegehren  ergibt  (vgl.  Art.  91  Abs.  2  ZPO;  Dolge/ 
Infanger,  Schlichtungsverfahren  nach  Schweizerischer  Zivilprozess
ordnung, Zürich/Basel/Genf 2012, S. 42), zumal es primär Sache der 
Parteien ist, sich über den Streitwert zu einigen (Art. 91 Abs. 1 ZPO; 
Rüegg, BSK ZPO, N. 6 zu Art. 91 ZPO; vgl. Dolge/Infanger, a.a.O., 
S. 43). Erst wenn eine solche Einigung nicht zustande gekommen ist 
oder  die  übereinstimmende  Bezifferung  offensichtlich  unrichtig  ist, 
hat  der  Friedensrichter  den  Streitwert  zu  schätzen.  Die  Schweizeri
sche  Zivilprozessordnung  sieht  damit  grundsätzlich  keine  Kompe
tenz des Friedensrichters mehr vor, den Streitwert ohne Weiteres von 

sich  aus  zu  schätzen,  wie  dies  in  der  aargauischen  Zivilpro
zessordnung vom 18. Dezember 1984 (SAR 221.100) noch der Fall 
gewesen ist (§ 145 Abs. 1 ZPO AG). 

2.4.
In den vorinstanzlichen Verfahrensakten findet sich kein Proto
koll, welches den Anforderungen von Art. 235 Abs. 1 und 2 ZPO ge
recht  wird,  indem  es  die  Anträge  und  Behauptungen  der  Parteien 
nachvollziehbar  aufzeichnet  sowie  allfällige  Verfügungen  der 
Schlichtungsbehörde  wiedergibt.  Dies  stellt  einen  schweren Verfah
rensmangel  dar,  der  zur  Aufhebung  des  angefochtenen  Entscheids 
führen  muss  (vgl.  Urteil  des  Obergerichts  Zürich  vom  20.  Februar 
2015 [RU140062 O/U] E. 5.2). Im Weiteren ist festzuhalten, dass aus 
den Akten   mangels ordnungsgemässer Protokollierung   auch nicht 
ersichtlich  ist, dass  die  Parteien sich  hinsichtlich  des Streitwerts er
folglos zu einigen versucht hätten, was aber Voraussetzung dafür bil
det, dass der Friedensrichter den Streitwert überhaupt hätte schätzen 
dürfen. Aufgrund fehlender Protokollierung der streitwertbezogenen 
Vorbringen der Parteien ist es ausserdem nicht möglich, sich mit den 
diesbezüglichen  Vorbringen  der  Parteien  im  Beschwerdeverfahren 
auseinanderzusetzen, da nicht eruiert werden kann, ob es sich dabei 
um unzulässige Noven handelt oder nicht. 

Auch  bezüglich  der  Prozessvoraussetzung  des  Antrags  i.S.v. 
Art.  212  ZPO  liegen  keine  überprüfbaren  Verhältnisse  vor.  Unter 
dem Titel  "der  Friedensrichter  zieht in  Erwägung"  des    als  "Proto
koll" bezeichneten   Entscheids vom 7. Mai 2015 ist zwar festgehal
ten, dass der Kläger gestützt auf Art. 212 ZPO einen Entscheid bean
tragt  habe.  Im  Schlichtungsgesuch  vom  17.  März  2015  wurde  kein 
Entscheid  durch  den  Friedensrichter  beantragt;  es  wurden  lediglich 
die Rechtsbegehren in der Sache aufgeführt. Dass der Kläger anläss
lich  der Verhandlung  einen  Entscheid  beantragt  hätte,  wie  er  in  der 
Beschwerdeantwort  geltend  macht,  ergibt  sich  nicht  aus  dem  als 
"Protokoll"  bezeichneten  Entscheid.  Bei  den  Vorakten  findet  sich 
auch  eine  handschriftliche  "Aktennotiz"  des  Friedensrichters  vom 
7. Mai  2015.  Auf  der  Handnotiz  sind  die  Stichworte  "Klageaner
kennung",  "Vergleich"  und  "Urteil  auf  Verlangen  der  Klägerschaft" 
vermerkt,  wobei  letzteres  mit  einem  Pfeil  und  farblich  markiert  ist. 

Aus dieser Hervorhebung geht jedoch nicht klar hervor, dass der Klä
ger anlässlich der Verhandlung einen Entscheid durch den Friedens
richter  beantragt  hat. Jedenfalls  stellt  auch  die Aktennotiz  kein ord
nungsgemässes  Protokoll  der  Verhandlung  im  Entscheidverfahren 
dar. Aus  dem  anzufertigenden  Protokoll  muss  klar  hervorgehen,  ob 
und  gegebenenfalls  wann  der  Kläger  einen  Antrag  i.S.v.  Art.  212 
ZPO gestellt hat.

57

§ 7 Abs. 3 und § 13 Abs. 1 VKD; § 7 Abs. 2 AnwT. Ausserordentliche Min
derung  der  Gerichts   und  Parteikosten  in  Streitigkeiten  aus  Miete  und 
Pacht  von  Wohn   und  Geschäftsräumen  sowie  aus  landwirtschaftlicher 
Pacht, die im vereinfachten Verfahren zu  erledigen sind (Art. 243 Abs. 2 
lit. c ZPO).

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  4.  Zivilkammer,  vom  20. Oktober 

2015 in Sachen V.P. und J.P. gegen G.B. (ZVE.2015.50).

Aus den Erwägungen

3.2.
Für  Streitigkeiten  aus  Miete  und  Pacht  von  Wohn   und  Ge
schäftsräumen  sowie  aus  landwirtschaftlicher  Pacht  gilt  das  verein
fachte  Verfahren,  sofern  die  Hinterlegung  von  Miet   und  Pacht
zinsen, der Schutz vor missbräuchlichen Miet  und Pachtzinsen, der 
Kündigungsschutz  oder  die  Erstreckung  des  Miet   oder  Pachtver
hältnisses betroffen ist (Art. 243 Abs. 2 lit. c ZPO). Im vereinfachten 
Verfahren  bemessen  sich  sowohl  die  Entscheidgebühr  als  auch  die 
Parteientschädigung  nach  dem  Streitwert  (§ 7  VKD;  §  3  Abs.  1 
AnwT). Ist die Gültigkeit der Kündigung Gegenstand des Verfahrens, 
berechnet  sich  der  Streitwert  nach  der  Rechtsprechung  des  Bun
desgerichts,  wie  erwähnt,  aufgrund  des  Mietzinses,  der  von  dem 
Zeitpunkt,  auf  den  der  Mieter  gemäss  Vermieter  das  Mietobjekt 

verlassen  müsste,  bis  zu  dem  Zeitpunkt,  auf  den  der  Vermieter  das 
Mietverhältnis, wäre die Kündigung ungültig, ordentlicherweise un
ter Berücksichtigung der Sperrfrist von drei Jahren gemäss Art. 271a 
Abs. 1 lit. e OR auflösen könnte, geschuldet ist (BGE 137 III 389 E. 
1.1). Das ergibt auch bei durchschnittlichen Mietpreisen in aller Re
gel einen Streitwert, der übermässig hohe Gerichts  und Parteikosten 
zur Folge haben kann, die sich einerseits für die Parteien prohibitiv 
auswirken  (vgl.  dazu AGVE  2013  Nr. 73  S.  390  ff.) und  die  ander
seits in einem Missverhältnis zu dem im vereinfachten Verfahren oft 
nur geringen Aufwand stehen können. Diesen Gegebenheiten ist da
her  je  nach  den Verhältnissen  im  Einzelfall  bei  der  Festsetzung  der 
Entscheidgebühr  und  der  Parteientschädigung  durch  die  gesetzlich 
vorgesehene Verminderung  der  Grundansätze  zufolge  geringer Auf
wendungen gemäss § 7 Abs. 3 VKD und § 7 Abs. 2 AnwT gebührend 
Rechnung zu tragen.

58

Art. 114 lit. c und Art. 116 Abs. 1 ZPO; § 25 Abs. 1 EG ZPO
Im  Entscheidverfahren  aus  dem  Arbeitsverhältnis  werden  bis  zu  einem 
Streitwert  von  Fr. 30'000.00  keine  Gerichts   und  Parteikosten  gespro
chen. Massgebend ist hierfür die ursprünglich eingeklagte Forderung vor 
erster  Instanz.  Das  Verfahren  ist  vor  der  Berufungsinstanz  auch  dann 
kostenpflichtig, wenn der ursprünglich über Fr. 30'000.00 liegende Streit
wert im Berufungsverfahren herabgesetzt wurde.

Aus  dem  Entscheid  des  Obergerichts,  2. Zivilkammer,  vom  18. November 

2015 i.S. C.K. gegen A. AG (ZVE.2015.54).

59

Steuerbare  Einkünfte;  Entschädigungen  für  die  Nichtausübung  eines 
Rechts (§ 25 Abs. 1 StG, § 32 lit. d StG)
Entschädigung  für  den  Rückzug  der  Einsprache  gegen  eine  Baubewilli
gung. Abgrenzung des Schadenersatzes (Minderwert der eigenen Liegen
schaft) von steuerbaren Einkommensteilen.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 25. Juni 2015 in Sachen T. + L.S. (3 RV.2014.194).

Aus den Erwägungen

4.
4.1.
Am  7.  Juni  2005  schlossen  die  Rekurrenten  mit  A.  eine  Ver
einbarung betreffend "Baubewilligung (…)" ab. Danach verpflichte
ten  sich  die  Rekurrenten,  die  "im  Baugesuchsverfahren  (…)  be
treffend  Erstellung  von  zwei  Terrassenhäusern  auf  Parzelle  X  (…) 
erhobene  Einsprache  zurückzuziehen"  (Ziff.  1  der  Vereinbarung). 
Ebenso erklärten sich die Rekurrenten damit einverstanden, ihre "im 
Baugesuchsverfahren (…) betreffend Erstellung eines Terrassenhau
ses auf Parzelle Y (…) erhobene Einsprache zurückzuziehen" (Ziff. 2 
der Vereinbarung).

Im  Gegenzug  wurde  "[a]ls  Abgeltung  für  sämtliche  Inkon

venienzen  (Minderwert,  Beeinträchtigungen  durch  die  Bautätigkeit, 
Anwaltskosten  etc."  die  Zahlung  von  CHF  75'000.00  an  die 
Rekurrenten vereinbart (Ziff. 3 der Vereinbarung)

Mit  Schreiben  vom  7.  Juni  2005  wurden  die  Einsprachen  von 

den Rekurrenten vereinbarungsgemäss zurückgezogen.

4.2.

Es  ist  unbestritten,  dass  den  Rekurrenten  im  Jahr  2005  die  in 

der Vereinbarung vom 7. Juni 2005 für den Fall der Einspracherück
züge vorgesehenen CHF 75'000.00 zugegangen sind.

(…)
8.
8.1.
Gemäss  der  Generalklausel  unterliegen  der  Einkommenssteuer 
alle  wiederkehrenden  und  einmaligen  Einkünfte  (§ 25 Abs. 1  StG). 
Nach dem solchermassen formulierten Grundsatz der Gesamtreinein
kommensbesteuerung  fallen  alle  Einkünfte,  ob  wiederkehrend  oder 
einmalig,  ob  in  der  Form  von  Geld  oder  Naturalien, unter  den  Ein
kommensbegriff  und  unterliegen  damit  der  Einkommenssteuer.  Die 
Einkommensgeneralklausel  von  § 25  Abs. 1  StG  "überdacht"  ge
wissermassen  (ebenso  wie  jene  von  Art. 16  Abs. 1  DBG)  die 
beispielhaften  Aufzählungen  in  den  §§ 26  bis  32 StG  und  ergänzt 
diese. Fällt eine Einkunft nicht unter eine der genannten Bestimmun
gen und wird der geldwerte Zufluss nicht ausdrücklich als steuerfrei 
erklärt,  so  ist  sie  daher  grundsätzlich  unter  die  Generalklausel  zu 
subsumieren 
vom 
und 
dementsprechend 
4. November  2009 
in  Sachen  M.  +  R.K.  [WBE.2009.5]  = 
AGVE 2009 S. 133).

steuerbar 

(VGE 

8.2.
Die wichtigsten Einkünfte werden in den §§ 26 bis 32 StG bei

spielhaft  umschrieben  (Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz, 
a.a.O., § 25 StG N 2). Als Einkommen steuerbar sind unter anderem 
auch die Entschädigungen für die Nichtausübung eines Rechts (§ 32 
lit. d StG). Entschädigungen für die Nichtausübung eines Rechts lie
gen vor, wenn sie ertragsnah oder erwerbsnah sind. Ertragsnah sind 
etwa Entschädigungen für die Nichtausübung einer Nutzniessung, ei
nes  Wohnrechts,  eines  Quellenrechts  oder  einer  anderen  Dienstbar
keit. Erwerbsnah ist demgegenüber etwa eine Abfindung für den Ver
zicht  auf  eine  stille  Beteiligung  (Kommentar  zum  Schweizerischen 
Steuerrecht I/2a, Bundesgesetz über die direkte Bundessteuer [DBG] 
Art. 1 
ner/Frei/Kaufmann/Meuter, Kommentar zum harmonisierten Zürcher 
Steuergesetz, 3. Auflage, Zürich 2013, § 23 StG N 46). 

  82,  2.  Auflage,  Zürich  2008,  Art. 23  DBG  N 16;  Rich

Unter  § 32  lit. d  StG  fallen  nach  der  Rechtsprechung  des 
Spezialverwaltungsgerichtes  beispielsweise  eine  Abfindung  für  den 
Rückzug einer Einsprache gegen eine Ortsplanrevision, für den Ver
zicht  auf  eine  Beschwerde  gegen  eine  Baubewilligung,  soweit  das 
Grundstück  infolge  des  Verzichts  bzw.  Rückzugs  der  Einsprache 
nicht an Wert verliert, und für den Verzicht auf die Weiterführung des 
Verfahrens  bei  der  Schätzungskommission  betreffend  formelle 
Enteignung, oder auch eine Entschädigung, die der Eigentümer dem 
Berechtigten  für  die  Ablösung  eines  Wohnrechts  ausrichtet  (vgl. 
VGE  vom  7.  Dezember  2007  in  Sachen  P.C.  [WBE.2007.79]; 
AGVE 1972  S. 386; RGE vom  29. April 2009 in Sachen L. + S.O.; 
RGE  vom  3. Februar  2000  in  Sachen  R.H.;  AGVE  1967  S. 228; 
Kommentar  zum  Schweizerischen  Steuerrecht  I/2a,  a.a.O.,  Art. 23 
DBG  N 16).  Diese  Entschädigungen  unterliegen  der  Einkommens
steuer.

8.3.
Auch Schadenersatz   obwohl nicht ausdrücklich bei den steuer

freien Einkünften erwähnt   führt grundsätzlich nicht zu steuerbarem 
Einkommen. Es handelt sich zwar um einen Zufluss von aussen. Die
sem Zufluss steht jedoch ein Vermögensabgang gegenüber, der nicht 
der Befriedigung eigener Bedürfnisse, sondern dem Ausgleich einer 
erlittenen  oder  noch  eintretenden  wirtschaftlichen  Einbusse  dient, 
weshalb  kein  Reinvermögenszugang  vorliegt.  Umgekehrt  folgt  da
raus, dass Schadenersatzleistungen zu steuerbarem Einkommen füh
ren, soweit sie den effektiven Schaden übersteigen. In diesen Fällen 
wird der Vermögenszufluss in Form der Schadenersatzleistung nicht 
in  vollem  Umfang  durch  einen  entsprechenden 
oder  nicht 
Vermögensabgang  neutralisiert  (SGE  vom  23. Mai  2013  in  Sachen 
V.H. [3 RV.2013.9]; Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, a.a.O., 
§ 25 StG N 8).
8.4.
8.4.1.
Wo das Gesetz es nicht anders bestimmt, gilt im Steuerverfah

ren  der  aus  Art. 8  ZGB  abgeleitete  Grundsatz,  dass  derjenige  das 
Vorhandensein  einer  behaupteten Tatsache  zu  beweisen  hat,  der  aus 
ihr  Rechte  ableitet.  Die  Veranlagungsbehörde  trägt  demzufolge  die 

Beweislast  für  Tatsachen,  welche  die  Steuerschuld  begründen  oder 
mehren, der Steuerpflichtige für Tatsachen, welche die Steuerschuld 
aufheben  oder  mindern  (Kommentar  zum  Aargauer  Steuergesetz, 
a.a.O., § 174 StG N 28 mit Hinweisen; Kommentar zum Schweizeri
schen  Steuerrecht,  I/1,  Bundesgesetz  über  die  Harmonisierung  der 
direkten  Steuern  der  Kantone  und  Gemeinden  [StHG],  2. Auflage, 
Basel/Genf/München 2002, Art. 46 StHG N 24 f.).

8.4.2.
Der  Zufluss  von  CHF  75'000.00  ist  unbestritten,  so  dass  auf

grund  der  Einkommensgeneralklausel  die Vermutung  besteht,  es  sei 
von den Rekurrenten ein (einkommenssteuerpflichtiger) Vermögens
standsgewinn  erzielt  worden.  Die  Rekurrenten  erachten  die  erhalte
nen CHF 75'000.00 dagegen als steuerfreien Zugang von Schadener
satz. Damit wird ein einkommensmindernder Sachverhalt geltend ge
macht.  Die  Rekurrenten  haben  daher  die  Umstände  nachzuweisen, 
welche  den  Zufluss  von  CHF 75'000.00  als  steuerfreien  Schadener
satz erscheinen lassen.

(…)
10.
10.1.
Vorab  ist  festzustellen,  dass  die Anwaltskosten  als  Teilsumme 
der Vereinbarung zu betrachten sind. Ohne diese Auslagen hätten die 
Rekurrenten  keine  Entschädigung  erreichen  können.  Nach  der Auf
fassung des Spezialverwaltungsgerichtes sind die Anwaltskosten als 
steuerfreie  Schadenersatzzahlung  zu  betrachten,  da mit  der  Zahlung 
lediglich ein Vermögensabgang bei den Rekurrenten   sie waren ver
pflichtet, ihren Vertreter auftragsgemäss zu entschädigen   ausgegli
chen wird. Das gilt auch dann, wenn die Anwaltskosten den Lebens
haltungskosten zugerechnet werden.

10.2.
Zu berücksichtigen ist jedoch, dass die Rekurrenten für die Auf

wendungen  im  Beschwerdeverfahren  vor  dem  Regierungsrat  mit 
CHF 19'971.50 und im Beschwerdeverfahren vor dem Verwaltungs
gericht mit CHF 7'133.95 (inkl. MWSt) entschädigt wurden. 

Die  Rekurrenten  haben  trotz Aufforderung  des  Spezialverwal
tungsgerichtes vom 27. April 2015 die verlangten "Belege für sämtli

che Aufwendungen  im  Zusammenhang  mit  den  Rechtsstreitigkeiten 
betreffend  Parz.  X  und  Parz.  Y,  insbesondere  Rechnungen  für  An
waltskosten" nicht eingereicht. Dennoch ist davon auszugehen, dass 
den  Rekurrenten  keine  Kosten  für  die  Rechtsverfahren  entstanden 
sind,  da  die  bisherigen Aufwendungen  von  der  Gegenpartei  bezahlt 
wurden. Für die Berechnung des in der Vereinbarung (…) genannten 
Betrages von CHF 75'000.00 können Anwaltskosten demnach keine 
Rolle gespielt haben. Dass den Rekurrenten keine nicht durch Dritte 
gedeckte Anwaltskosten entstanden sind, wurde von den Rekurrenten 
anlässlich der Verhandlung (…) bestätigt.

Hingegen  kann  der  für  Aufwendungen  vorinstanzlich  einge

setzte  Betrag  von  CHF 5'000.00,  welcher  von  den  Rekurrenten  als 
Minimalbetrag  verstanden  wird,  mangels  Nachweises  weiterer Auf
wendungen nicht berücksichtigt werden.

11.
11.1.
Im öffentlichen Recht hat sich die Schätzungskommission nach 

Baugesetz (heute: Spezialverwaltungsgericht, Abteilung Kausalabga
ben  und  Enteignungen)  mit  Entscheid  vom  25.  April  2006  (= 
AGVE 2006  S. 341)  mit  den  nachbarlichen  Abwehrrechten  und 
einem  Entschädigungsbegehren  wegen  Immissionen  durch  eine 
Baustelle  befasst.  Dabei  wurde  unter  Verweis  auf  die  bundesge
richtliche  Rechtsprechung  festgehalten,  dass  Baustellen lärm  wäh
rend  einer  Dauer  von  drei  bis  sechs  Monaten  in  der  Regel  ent
schädigungslos hinzunehmen ist. Das Bundesgericht hat jedoch auch 
schon  entschieden,  dass  Immissionen  einer  mehrjährigen  (5 Jahre) 
Baustelle,  von  der  keine  übermässigen  Einwirkungen  ausgehen, 
entschädigungslos bleiben. Nur unvermeidbare, übermässige Immis
sionen sind zu entschädigen, wenn sie eine gewisse Dauer aufweisen. 

11.2.
Gestützt auf die Aussagen der Rekurrenten und des Zeugen M. 

ist  davon  auszugehen,  dass  die  Lärmimmissionen  aus  der  Bautätig
keit einige Monate dauerten. Von entschädigungs berechtigten Belas
tungen kann jedoch nach der genannten Rechtsprechung nicht ausge
gangen werden
12.

12.1.
Die  Rekurrenten  machen  die  Wertverminderung  der  Liegen

schaft geltend. Diese sei mit der Entschädigung abgegolten worden. 
Es  wird  im  Rekurs  behauptet,  die  Wertverminderung  der  Liegen
schaft allein liege über den bezahlten CHF 75'000.00.

12.2.
Einen Minderwert können vorliegend nur Nachteile begründen, 

welche  ihren  Ursprung  in  der  in  Teilen  gesetzwidrigen  Baubewilli
gung haben.

Mit  den  Beschwerdeentscheiden  des  Regierungsrates  (…)  und 

des  Verwaltungsgerichtes  (…)  wurde  die  Verletzung  der  Abstands
vorschriften  (Mindestabstand  von  6.70  m  anstelle  der  mit  einem 
Dienstbarkeitsvertrag vereinbarten 4 m) in Bezug auf die Parz. X und 
Y festgestellt. In Bezug auf die den Rekurrenten gehörende Parzelle 
Z wurden keine Abstandsvorschriften verletzt.

Die  Frage,  ob  der  minimale Abstand  zwischen  dem  geplanten 
Gebäude  auf  der  Parz.  X  und  der  Waldparzelle  W  unterschritten 
wurde, musste von den Beschwerdeinstanzen nicht entschieden wer
den.  Immerhin  wurde  im  Entscheid  des  Regierungsrates  erwähnt, 
dass grundsätzlich der gesetzlich vorgesehene Waldabstand von 18 m 
gelte.  Ob jedoch  dieser Abstand  wie  vom  Baudepartement  vorgese
hen mit einer Sonderbewilligung unterschritten werden durfte, wurde 
offengelassen. 
12.3.
12.3.1.
Vorab  ist  festzuhalten,  dass  sich  entgegen  der  Auffassung  des 
KStA und der Rekurrenten mit der "Mitteilung des Steuerwertes und 
des  Eigenmietwertes"  "aufgrund:  Aenderung  der  Steuerpflicht  (Ei
gentum/Nutzniessung/Wohnrecht)"  (…)  weder  ein  unveränderter 
Wert noch ein konkreter Minderwert begründen lässt. Die Mitteilung 
des KStA vom 10. August 2007 ist lediglich im Wechsel des Allein
eigentums  des  Rekurrenten  zum  Gesamteigentum  der  Rekurrenten 
gemäss  Ehevertag  (…)  begründet.  Das  lässt  sich  insbesondere  dem 
Schätzungsprotokoll  vom  23. Dezember  1998  mit  handschriftlicher 
Notiz "Ehevertrag" (Mutation …) entnehmen. 

12.3.2.

Ändern  Bestand,  Nutzung  oder  Wert  eines  Grundstückes 

wesentlich, können Eigenmietwert und Vermögenssteuerwert mit ei
ner Änderungsschätzung angepasst werden (§ 218 Abs. 2 StG). (…)

12.3.3.
Der im Rekurs geltend gemachte Minderwert der Liegenschaft 

von CHF 75'000.00 entspricht rund 16 % des steuerlichen Verkehrs
wertes  von  CHF  457'682.00  bzw.  rund  18  %  des Vermögenssteuer
wertes.  Dennoch  haben  die  Rekurrenten  den  Schätzungsgrund  der 
wesentlichen  Wertänderung,  welcher  zu  einer  Einzelschätzung 
berechtigen  kann,  bis  heute  nicht  geltend  gemacht.  Das  spricht 
grundsätzlich gegen eine erhebliche Wertänderung und damit gegen 
den behaupteten wesentlichen Minderwert der Liegenschaft. Die Re
kurrenten  haben  an  der  Verhandlung  jedoch  geltend  gemacht,  von 
dieser Möglichkeit keine Kenntnis gehabt zu haben (…).

12.4.
12.4.1.
Die Rekurrenten haben eventualiter die Schätzung des Minder
wertes  durch  einen  Experten  beantragt.  Danach  müsste  die  Schät
zung gestützt auf die Verhältnisse vor und nach der Überbauung der 
Parzelle X erfolgen. 

12.4.2.
Der Antrag um Schätzung durch einen Experten ist abzuweisen. 
Zum einen können die Verhältnisse vor der Überbauung nicht mehr 
genügend verlässlich rekonstruiert werden. Insofern bestehen erheb
liche Unsicherheiten. Zum anderen kommt die jeder Schätzung typi
scherweise  anhaftende  Schätzungsunschärfe  hinzu.  Experten
schätzungen  mit  einer  Schätzungsunschärfe  von  10  %  bzw.  20  % 
könnten daher nicht zu einem besseren Ergebnis führen, als eine er
messensweise  Bestimmung  der  Wertverminderung  durch  das 
Spezialverwaltungsgericht  (VGE  vom  21.  August  2013  in  Sachen 
KStA/E.W. [WBE.2012.251]).

12.5.
12.5.1.
Der  Zeuge  M.  hat  anlässlich  der  Verhandlung  (…)  ausgesagt, 

bei der Zahlung von CHF 75'000.00 habe die Abgeltung eines Min
derwertes  klar  im Vordergrund  gestanden.  Gleichzeitig  hat  er  damit 

den Einbezug weiterer Elemente   wie sie auch in der Vereinbarung 
(…)  genannt  werden    nicht  ausgeschlossen.  Das  spricht  dafür,  den 
überwiegenden  Teil  der  CHF  75'000.00  als  (steuerfreie)  Minder
wertabgeltung zu qualifizieren. 

12.5.2.
Aufgrund  der  Formulierung  der  Vereinbarung  durch  einen 
Rechtsanwalt 
ist  aber  davon  auszugehen,  dass  mit  den 
CHF 75'000.00  eine  über  den  reinen  Minderwert  der  Liegenschaft 
hinausgehende Abgeltung erfolgte. Es kann nicht davon ausgegangen 
werden,  dass  die  Formulierung  "Minderwert,  Beeinträchtigungen 
durch die Bautätigkeit, Anwaltskosten etc." ohne einen dem Verhand
lungsergebnis entsprechenden rechtlichen Hintergrund erfolgte.

Dafür spricht auch, dass der Rekurrent sich über die steuerliche 

Qualifikation  der  CHF  75'000.00  mit  seinem  Steuerberater  ausge
tauscht haben will und diese als "nicht unproblematisch" bezeichnete 
(…). Daraus ist zu schliessen, dass die Zahlung von den Rekurrenten 
nicht per se als insgesamt steuerfrei eingestuft wurde.

12.5.3.
Das  Spezialverwaltungsgericht  geht  davon  aus,  dass  von  den 

CHF 75'000.00  80  %  auf  eine  steuerfreie  Abgeltung  eines  liegen
schaftlichen  Minderwertes  entfallen.  Dafür  spricht  die  geltend  ge
machte  Beeinträchtigung  von  Aussicht  und  Besonnung.  Hingegen 
wurde der Gebäudeabstand nur zwischen den Parz. H und X verletzt. 
Insofern wird die Beeinträchtigung der Parzelle der Rekurrenten eher 
reduziert. Waldabstandsvorschriften werden sodann nicht zu Gunsten 
von Drittparzellen aufgestellt. Hinzu kommt, dass die Einsprache in 
Bezug auf die Parz. H, welche vom Grundstück der Rekurrenten wei
ter weg als die Parz. X liegt, kaum mit der Abwehr von Schaden in 
Bezug auf die eigene Liegenschaft auf der Parz. Z in Zusammenhang 
stehen  kann.  Die  Gründe  für  diese  Einsprache  mit  dem  folgenden 
Rückzug  können  kaum  etwas  mit  einem  Minderwert  der  Liegen
schaft der Rekurrenten zu tun haben.

Beeinträchtigungen  durch  die  Baustelle  sind,  auch  wenn  diese 

temporär  einschneidend  sein  können,  entschädigungslos  hinzuneh
men.  Ein  Nachweis  einer  besonderen  Lärmintensität  ist  aber  nicht 
mehr möglich (keine Beweisabnahme während der Bauzeit). Die An

waltskosten  wurden  durch  die  zugesprochenen  Parteientschädigun
gen abgegolten. Weiterer Schadenersatz entfällt damit.

Deshalb werden in Würdigung sämtlicher Umstände 20 %, d.h. 
CHF 15'000.00,  als  nicht  deklariertes  steuerbares  Einkommen 
qualifiziert.

60 Kapitalauszahlung aus Säule 3a (§ 31 Abs. 1 StG; § 45 Abs. 1 lit. b StG)

Trotz fehlendem Erwerbseinkommen in die Säule 3a einbezahlte Bei
träge bleiben bei der Auszahlung steuerfrei.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 22. Oktober 2015 in Sachen C. + F.C. (3 RV.2015.92).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Der Rekurrent leistete im Jahr 2012 CHF 6'682.00 und im Jahr 

2013 CHF 1'686.00 an die Vorsorgestiftung 3. Säule der X. Bank.

Anlässlich  seiner  Pensionierung  im  November  2013  wurden 
dem  Rekurrenten 
(freie  Vorsorge: 
total  CHF  485'809.00 
CHF 58'062.00;  kollektive  Vorsorge:  CHF  427'747.00)  ausbezahlt. 
Darauf  wurde  mit Verfügung  vom  24.  November  2014  eine  geson
derte Jahressteuer erhoben.

Die Rekurrenten beantragen, es seien die in die Säule 3a bezahl

ten  CHF  6'682.00  und  CHF  1'686.00  bei  der  Berechnung  der 
steuerbaren Kapitalauszahlung in Abzug zu bringen, weil diese Bei
träge  bei  der  ordentlichen  Einkommenssteuer  mangels  eines 
Erwerbseinkommens  des  Rekurrenten  nicht  abgezogen  werden 
konnten.
2.2.

Nach Auffassung des Kantonalen Steueramtes muss auch in je
nen Fällen, in welchen ein zu hoher Beitrag einbezahlt wurde, wel
cher infolge Fälligkeit der Altersleistung nicht mehr zurückgefordert 
werden kann, die volle Besteuerung der Kapitalleistung erfolgen, so
fern, wie das im Kanton Aargau der Fall ist, im Steuergesetz eine Re
gelung fehlt, wonach nicht abziehbare Beiträge bei der Besteuerung 
der Kapitalleistung in Abzug gebracht werden können.

3.
3.1.
Steuerbar  sind  alle  Einkünfte  aus  der  Alters ,  Hinterlassenen  

und  Invalidenversicherung,  aus  Einrichtungen  der  beruflichen  Vor
sorge  und  aus  anerkannten  Formen  der  gebundenen  Selbstvorsorge, 
mit  Einschluss  der  Kapitalabfindungen  und  Rückzahlungen  von 
Einlagen, Prämien und Beiträgen (§ 31 Abs. 1 StG). Kapitalzahlun
gen aus gebundener Vorsorge Säule 3a unterliegen der getrennt vom 
übrigen  Einkommen  berechneten  Jahressteuer  zu  40  %  des  Tarifs 
(§ 45 Abs. 1 lit. b StG).

3.2.
Das Verwaltungsgericht des Kantons Bern hat in seinem Urteil 
vom 2. Februar 2007 (VGE 22481/22482 = BVR  2007 S. 303 ff. = 
die neue Steuerpraxis 2007 S. 65 ff.) betreffend Besteuerung von Ka
pitalleistungen  aus einer anerkannten Vorsorgeeinrichtung der Säule 
3a, soweit sie auf überschiessenden Beiträgen beruhen, das Folgende 
ausgeführt:
"2
2.1. Wie die Vorinstanz zutreffend erwogen hat, stellt die Säule 3a ge
mäss Art. 82 Abs. 1 BVG eine steuerlich privilegierte, gebundene Vorsorge
form dar. Die steuerlich absetzbaren jährlichen Beiträge sind limitiert (vgl. 
Art.  82 Abs.  2  BVG  und Art.  7  der  Verordnung  vom  13. November  1985 
über  die  steuerliche  Abzugsberechtigung  für  Beiträge  an  anerkannte  Vor
sorgeformen  [BVV  3;  SR  831.461.3]).  Beiträge,  welche  das  gesetzliche 
Maximum übersteigen, sind gestützt auf eine entsprechende Bescheinigung 
der  Steuerbehörden  bei  der  Vorsorgeeinrichtung  zurückzufordern  (vgl. 
Maute/Steiner/Rufener, Steuern und Versicherungen, 2. Aufl. 1999, S. 204; 
Peter Locher, Kommentar zum DBG, 2001, Art. 33 N. 63). Die Vorinstanz 
hat  daraus  geschlossen,  dass  Kapitalleistungen  einer  anerkannten  Vorsor

geeinrichtung  aus  der  Säule  3a  nicht  unter  die  steuerrechtlichen  Be
stimmungen über die Selbstvorsorge fallen, soweit sie auf überschiessenden 
Beiträgen  beruhen,  weil  Beitragsleistungen,  welche  das  gesetzliche  Ma
ximum übersteigen, kein Vorsorgesparen im Sinn des BVG darstellen wür
den. Die Leistungen aus gebundener Selbstvorsorge der Säule 3a bestünden 
daher (lediglich) aus jenem Kapital, welches durch die maximal zulässigen 
Beiträge und die darauf erzielten Erträge und Überschüsse  gebildet wurde, 
während auf die darüber hinausgehenden Kapitalleistungen die die berufli
che  Vorsorge  betreffenden  Bestimmungen  der  Steuergesetzgebungen  des 
Bundes und des Kantons nicht anwendbar seien. Beiträge an die Säule 3a, 
welche  über  die  gesetzlich  zulässigen  Maxima  einbezahlt  worden  sind, 
könnten letztlich nur als freiwillige Investition in ein nach dem Modell der 
Säule 3a funktionierendes Anlageinstrument und damit als freies Sparen ge
wertet  werden.  Aus  solchem  Sparen  stammendes  Einkommen  unterliege 
aber der ordentlichen Besteuerung, nicht jener gemäss Art. 22 Abs. 1 DBG 
bzw. Art. 26 Abs. 1 und 2 des Steuergesetzes vom 21. Mai 2000 (StG; BSG 
661.11), soweit es nicht (steuerfreie) Rückzahlungen darstelle.

2.2. [Einwände der Steuerverwaltung]
3.
3.1. Unbestritten ist vorliegend, dass die Steuerpflichtigen in den Jah

ren  1996  bis  2002  Beiträge  in  der  Höhe  von  insgesamt  CHF 202'463.40 
einbezahlt  haben,  wobei  sich  ein Anteil  von  CHF 161'970.40  als  überhöht 
erweist.  Ebenfalls  unbestritten  ist,  dass  jene  Beiträge,  welche  die  gesetzli
chen Maxima überstiegen, von der Steuerverwaltung jeweils nicht zum Ab
zug zugelassen wurden; diese machte die Steuerpflichtigen vielmehr jeweils 
darauf aufmerksam, dass die zu viel bezahlten Beiträge bei der Vorsorgeein
richtung zurückzufordern seien. Die Steuerpflichtigen haben dies jedoch un
terlassen, wobei sie sich auf den Standpunkt stellen, eine Rückforderung sei 
gar nicht möglich gewesen.

3.2. Die Vorinstanz ist davon ausgegangen, dass die Steuerpflichtigen 

bei  der  Einzahlung  überhöhter  Beiträge  gleichsam  systematisch  vorgegan
gen seien und daher eine steuerliche Behandlung derselben in Analogie zu 
Beiträgen  an  die  Säule  3b  (freie  Selbstvorsorge;  vgl.  Art.  24  Bst.  b  DBG 
bzw. Art. 29 Bst. b StG) nicht in Frage kommen könne. Vielmehr seien die 
überschiessenden Beiträge als 'freies' Sparen zu werten. Demzufolge hat die 
Vorinstanz den darauf entfallenden Anteil der Kapitalleistung zum einen als 

Rückzahlung  von  Sparkapitalien  und  damit  als  (steuerlich  unbeachtliche) 
Vermögensumschichtung, zum andern – soweit die Erträge und Überschüs
se  betreffend  –  als  steuerbaren Vermögensertrag  und  damit  als  Bestandteil 
des  ordentlichen  steuerbaren  Einkommens  behandelt.  Die  Beschwerdegeg
nerschaft hält zwar in ihrer Beschwerdeantwort dafür, die überschiessenden 
Beiträge seien der freien Selbstvorsorge (Säule 3b) zuzuordnen; sie hat aber 
nicht  Verwaltungsgerichtsbeschwerde  erhoben  und  daher  gegen  das 
Vorgehen der Vorinstanz offensichtlich keine grundsätzlichen Bedenken.

3.3
3.3.1 Die Vorinstanz hat einlässlich und zutreffend begründet,  warum 
die jeweils die zulässigen Maxima übersteigenden Beiträge an die Säule 3a 
steuerrechtlich nicht als solche, sondern als Spareinlagen zu betrachten sind; 
insoweit kann auf den angefochtenen Entscheid  verwiesen  werden. Da die 
Police der Beschwerdegegnerschaft ausdrücklich als solche der gebundenen 
Selbstvorsorge  bzw.  als  Säule  3a  bezeichnet  wird,  besteht  zum  vornherein 
keine  Möglichkeit,  diese  in  eine  Form  der  ungebundenen  Vorsorge  (Säule 
3b)  umzudeuten.  Der  Abschluss  eines  entsprechenden  Vertrags  hätte  den 
Steuerpflichtigen  offen  gestanden;  warum  sie  es  vorgezogen  haben,  über
höhte Beiträge an die Säule 3a zu leisten anstatt zusätzlich eine andere Form 
der Vorsorge zu wählen, welche mit entsprechenden steuerlichen Privilegien 
verbunden gewesen wäre (vgl. Art. 24 Bst. b DBG bzw. Art. 29 Bst. b StG), 
ist unerheblich.

3.3.2  Dennoch  verbietet  sich  die  Besteuerung  der  gesamten  Kapital
leistung, wie die Vorinstanz zutreffend festgehalten hat, weil weder im Bun
des  noch  im kantonalen Recht eine  gesetzliche Grundlage für die zweifa
che  Besteuerung  der  in  Frage  stehenden  Vermögenswerte  besteht.  Ob  und 
wie  lange  ein  Rückerstattungsanspruch  gegenüber  der Vorsorgeeinrichtung 
bestanden  hat  und  ob  dieser  jeweils  ein  Jahr  nach  Einzahlung  untergegan
gen  ist,  wie  die  Steuerverwaltung  annimmt,  ist  dabei  insoweit  nicht  mehr 
von Belang, nachdem die Rückerstattung ausgeblieben und die Kapitalleis
tung im Jahr 2003 erbracht worden ist. Entscheidend ist vielmehr, dass die 
entsprechenden  Beiträge,  soweit  die  gesetzlichen  Maxima  übersteigend, 
steuerlich  jeweils  nicht  als  Beiträge  an  die  gebundene  Selbstvorsorge  be
trachtet  worden sind und demzufolge nicht zum Abzug zugelassen  werden 
konnten. Würde die gesamte Kapitalleistung besteuert, käme es zu einer un
zulässigen Doppelbelastung der Steuerpflichtigen, indem bereits früher ver

steuerte, nicht abzugsfähige Beträge ein weiteres Mal – wenn auch zu einem 
reduzierten  Tarif  –  steuerlich  erfasst  würden.  Dies  käme  hinsichtlich  des 
Kapitals auf den zu hohen, nicht als Vorsorgebeiträge anerkannten und dem
zufolge  nicht  absetzbaren  Beiträgen  einer  unzulässigen,  weil  gesetzlich 
nicht vorgesehenen Pönalisierung des Verhaltens der Steuerpflichtigen (Ein
zahlung  überhöhter  Beiträge)  gleich,  wie  die  Vorinstanz  zutreffend  ausge
führt hat. Dies würde überdies zu einer ungerechtfertigten Ungleichbehand
lung  gegenüber  Steuerpflichtigen  führen,  welche  im  gleichen  Umfang 
Sparkapitalien angelegt haben und sich diese zurückzahlen lassen. Hinsicht
lich  der  Erträge  und  Überschüsse,  welche  stets  das  Schicksal  der  ihr  zu
grunde liegenden Versicherungsleistung teilen (vgl. BGE 130 I 205 E. 7.6.6 
mit  Hinweisen),  wäre  dieses  Vorgehen  darüber  hinaus  mit  einer 
ungerechtfertigten  Privilegierung  der  Beschwerdegegnerschaft  verbunden, 
würde dies doch – trotz Verletzung der Vorschriften über die Höchstbeiträge 
– von einer Besteuerung zum reduzierten Tarif gemäss Art. 38 Abs. 2 DBG 
bzw. Art. 44 StG profitieren.

3.3.3 Wie die Vorinstanz mit Recht festgestellt hat, erweist sich die ge

setzliche Ordnung des DBG und des StG auch nicht als lückenhaft, erlaubt 
doch die von der Vorinstanz  getroffene Regelung eine lückenlose Besteue
rung des Einkommens und – soweit die Kantons  und Gemeindesteuern be
treffend – zusätzlich des Vermögens der Steuerpflichtigen. Ob es der Steuer
verwaltung tatsächlich,  wie sie geltend  macht,  unmöglich  gewesen  ist, das 
Vermögen  der  Steuerpflichtigen  vollständig  zu  erfassen  –  die  Vorinstanz 
geht  davon  aus,  dass  die  überhöhten  Beiträge  dem  Vermögen  der 
Steuerpflichtigen jeweils aufgerechnet wurden –, oder ob sich – was aus den 
Akten  nicht  eindeutig  hervorgeht  –  das  jeweils  steuerbare Vermögen  nicht 
auch aus den der Steuerverwaltung jeweils vorliegenden Kontoauszügen der 
Vorsorgeeinrichtung  ergeben  hätte  und  damit  eine  ordnungsgemässe  und 
vollständige  Vermögensbesteuerung  möglich  gewesen  wäre,  ist  vorliegend 
zwar  nicht  zu  entscheiden.  Indes  steht  fest,  dass  im  ersten  Fall  der 
Steuerverwaltung  hinsichtlich  nicht  besteuerten  Vermögens  grundsätzlich 
der Weg der Nachbesteuerung offen steht (vgl. Art. 206 Abs. 1 StG) und im 
zweiten  Fall  das  Gesetz  die  Verwirkung  des  Nachbesteuerungsanspruchs 
vorsieht (vgl. Art. 151 Abs. 2 DBG), die nicht durch eine nachträgliche Be
steuerung  durch  steuerliches  Erfassen  der  gesamten  Kapitalleistung  unter
laufen werden darf.

[….]"
Diese zutreffenden Ausführungen betreffend überhöhte Beiträge 
an die Säule 3a lassen sich ohne Weiteres auf den vorliegenden Fall 
übertragen, wo der Rekurrent trotz fehlendem Erwerbseinkommen in 
den  Jahren  2012  und  2013  Beiträge  von  CHF  6'682.00  bzw. 
CHF 1'686.00 an die Säule 3a leistete, denn auch diese sind, wie die 
überhöhten  Beiträge  im  erwähnten  Fall,  bei  der  ordentlichen  Ein
kommensbesteuerung  nicht  abziehbar.  Die  in  den  Jahren  2012  und 
2013  vom  Rekurrenten  geleisteten  Beiträge  hätten  gar  nicht  in  den 
Säule  3a Kreislauf  gelangen  dürfen  und  bleiben  daher  bei  der 
Rückzahlung steuerfrei.

3.3.
Im  Unterschied  zum  Steuergesetz  des  Kantons Aargau  enthält 
das bernische Steuergesetz vom 21. Mai 2000 einen Artikel, wonach 
Kapitalleistungen  aus  Einrichtungen  der  beruflichen  Vorsorge  und 
anerkannten Vorsorgeformen in dem Umfang steuerfrei sind, in dem 
Beiträge im Sinne von Artikel 38 Absatz 1 Buchstabe d und e steuer
lich  nie  haben  abgezogen  werden  können  (Art.  26 Abs.  4  StG/BE). 
Diese Bestimmung  kommt jedoch nur auf Vorsorgebeiträge zur An
wendung,  welche  das  gesetzlich  zulässige  Maximum  nicht  über
schreiten. Gestützt darauf wird im Kanton Bern (im Gegensatz zum 
Kanton  Aargau)  eine  Kapitalleistung  aus  Vorsorge  auch  um  die  in 
den  Jahren  1999  und  2000  im  zulässigen  Rahmen  geleisteten  Bei
träge herabgesetzt, obwohl diese, da aufgrund des Wechsels von der 
zweijährigen Vergangenheits  zur einjährigen Gegenwartsbemessung 
in  eine  Bemessungslücke  fallend,  bei  der  ordentlichen  Ein
kommensbesteuerung  nicht  zum  Abzug  gebracht  werden  konnten 
(vgl.  Ziff.  4.2  des  zitierten  Entscheides).  Diese  unterschiedliche  ge
setzliche  Regelung  bzw.  Rechtsprechung  ist  jedoch  für  die  Beurtei
lung des vorliegenden Falles unerheblich, da aufgrund der fehlenden 
Erwerbstätigkeit des Rekurrenten aus vorsorgerechtlicher Sicht unzu
lässige Beiträge zur Diskussion stehen. 

3.4.
Eine  Besteuerung  der  ganzen  Kapitalleistung  wäre  im  vorlie

genden  Fall  aber  auch  deshalb  stossend,  weil  der  Rekurrent  die  in 
den  Jahren  2012  und  2013  in  die  Säule  3a  geleisteten  Beiträge  vor 

der Auszahlung  der  Kapitalleistung  gar  nicht  zurückfordern  konnte, 
da  ihm  das  Gemeindesteueramt  X.  trotz  seiner  gemäss  den  eigenen 
(seitens  der  Steuerbehörden  unbestritten  gebliebenen)  Angaben 
rechtzeitigen Interventionen das dafür benötigte Schreiben betreffend 
zuviel  bezahlte  Beiträge  erst  nach  der  Kapitalauszahlung  aushän
digte.  Eine  Rückerstattung  des  im  Jahr  2012  mangels  Erwerbs
einkommens  unzulässigerweise  auf  das  Vorsorgekonto  einbezahlten 
Beitrages von CHF 6'682.00 war daher nicht mehr möglich. Dasselbe 
gilt auch für den im Jahr 2013 geleisteten Beitrag von CHF 1'686.00.

3.5.
In  Gutheissung  des  Rekurses  ist  daher  die  steuerbare  Kapital

zahlung von CHF 485'809.00 um CHF 8'368.00 auf CHF 477'441.00 
zu reduzieren.

61

Zeitpunkt der Besteuerung von Vorsorgeleistungen aus der 2. Säule (§ 31 
Abs. 1 und 2 StG, § 45 Abs. 1 lit. a StG)
Keine Überweisung von Pensionskassenguthaben (2. Säule) auf Freizügig
keitseinrichtungen  nach  der  ordentlichen  Pensionierung  mehr  möglich. 
Die  Besteuerung  erfolgt  im  Zeitpunkt  des  Erreichens  des  ordentlichen 
Pesnionsalters.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 22. Oktober 2015 in Sachen V.H. (3 RV.2015.97)

Aus den Erwägungen

3.
3.1.
Die  Rekurrentin  wurde  am  X.  Mai  2013  64  Jahre  alt  und  er
reichte damit das ordentliche Pensionsalter. Dessen ungeachtet arbei
tete sie bis mindestens Ende 2013 für die gleiche Arbeitgeberin wei
ter (vgl. Lohnausweis der O. AG vom 31. Dezember 2013). Gemäss 

den Lohnabrechnungen für die Monate Juni bis Dezember 2013 be
zahlte  die  Rekurrentin  keine  Beiträge  an  die  zuständige  Pensions
kasse S. mehr. Die Pensionskasse S. erstellte am 22. Mai 2013 eine 
Austrittsabrechnung  mit  einer  per  31.  Mai  2013  berechneten 
Austrittsleistung von CHF (…).

3.2.
Die Austrittsleistung  wurde  auf  zwei  Freizügigkeitskonti  über
tragen:  CHF (…)  wurden  mit  Valuta  31.  Mai  2013  dem  Freizügig
keitskonto  bei  der  A. Bank  gutgeschrieben,  CHF  (…)  mit  gleicher 
Valuta  dem  Freizügigkeitskonto  bei  der  B. Freizügigkeitsstiftung. 
Per  31.  Dezember  2013  bestanden  diese  Freizügigkeitskonti 
unverändert.
4.
4.1.
Gemäss § 31 Abs.1 StG sind alle Einkünfte aus der Alters , Hin

terlassenen   und  Invalidenversicherung,  aus  Einrichtungen  der 
beruflichen  Vorsorge  und  aus  anerkannten  Formen  der  gebundenen 
Selbstvorsorge,  mit  Einschluss  der  Kapitalabfindungen  und  Rück
zahlungen  von  Einlagen,  Prämien  und  Beiträgen  steuerbar.  Als 
Einkünfte  aus  beruflicher  Vorsorge  gelten  insbesondere  Leistungen 
aus Vorsorgekassen, aus Spar  und Gruppenversicherungen sowie aus 
Freizügigkeitspolicen  und  Freizügigkeitskonten  (§  31  Abs.  2  StG). 
Dabei werden Kapitalzahlungen aus beruflicher Vorsorge der 2. Säu
le  (§  45  Abs.  1  lit.  a  StG)  und  Kapitalzahlungen  aus  gebundener 
Vorsorge  Säule  3a  (§  45  Abs.  1  lit.  b  StG)  getrennt  vom  übrigen 
Einkommen  mit  einer Jahressteuer  zu  40 % des Tarifes  erfasst.  Die 
allgemeinen Abzüge und die Sozialabzüge werden nicht berücksich
tigt.  Sämtliche  im  gleichen  Jahr  ausgerichteten  Kapitalzahlungen 
nach  § 45 Abs.  1 lit.  a  und  lit.  b  StG  sind  zusammen  zu  versteuern 
(§ 45 Abs. 2 StG).

4.2.
4.2.1.
Es ist unbestritten, dass die Kapitalzahlung aus der Säule 3a im 
Betrag von CHF (…) der Besteuerung nach § 31 Abs. 1 StG i.V.m. 
§ 45  Abs.  1  lit.  b  StG  unterliegt.  Dementsprechend  hat  die  Steu
erkommission R. die der Rekurrentin ausbezahlte Kapitalzahlung mit 

der  Veranlagungsverfügung  vom  22.  August  2013  erfasst.  Die  Re
kurrentin  hat  diese  Veranlagung  (Jahressteuer)  zu  Recht  nicht 
angefochten.

Umstritten  ist  (…),  ob  die  von  der  Rekurrentin  auf  zwei  Frei
zügigkeitskonti  übertragene  Austrittsleistung  aus  der  2.  Säule  zu
sammen  mit  der  Auszahlung  aus  der  Säule  3a  der  Besteuerung 
(Jahressteuer) im Jahr 2013 unterliegt. 

(…)
5.
5.1.
Nach Art. 10 Abs. 2 lit. a BVG endet die Versicherungspflicht, 

wenn das ordentliche Rentenalter erreicht wird. Anspruch auf Alters
leistungen  haben  Frauen,  die  das  64. Altersjahr  zurückgelegt  haben 
(Art.  13 Abs.  1  lit.  b  BVG  in  der  seit  dem  1.  Januar  2005  gültigen 
Fassung). Nach Art. 33b BVG kann die Vorsorgeeinrichtung in ihrem 
Reglement  zwar  vorsehen,  dass  auf Verlangen  der  versicherten  Per
son deren Vorsorge bis zum Ende der Erwerbstätigkeit, höchstens je
doch bis zur Vollendung des 70. Altersjahres, weitergeführt wird. Da
bei  handelt  es  sich  um  die  Weiterführung  der  bisherigen  Vorsorge. 
Der  versicherten  Person  steht  bei  Beendigung  der  Erwerbstätigkeit 
nach  Erreichen  des  reglementarischen  Rücktrittsalters,  aber  vor 
Erreichen  des  maximalen  Endalters  von  70  Jahren  jedoch  kein An
spruch  auf  Barauszahlung  nach  Art.  5  FZG  mehr  zu  (Hans Ulrich 
Stauffer,  Berufliche  Vorsorge,  2.  Auflage,  Zürich  2012,  S. 253, 
Rz 691). Für die Freizügigkeitsleistung gilt das FZG (Art. 27 BVG).

5.2.
Gemäss Art. 2 Abs. 1 FZG haben Versicherte, welche die Vor
sorgeeinrichtung  verlassen,  bevor  ein  Vorsorgefall  eintritt  (Freizü
gigkeitsfall), Anspruch auf eine Austrittsleistung. Versicherte können 
auch  eine  Austrittsleistung  beanspruchen,  wenn  sie  die  Vorsor
geeinrichtung zwischen dem frühestmöglichen und dem ordentlichen 
reglementarischen  Rentenalter  verlassen  und  die  Erwerbstätigkeit 
weiterführen  oder  als  arbeitslos  gemeldet  sind.  Bestimmt  das 
Reglement  kein  ordentliches  Rentenalter,  so  ist  das Alter  nach Art. 
13 Abs. 1 BVG massgebend (Art. 2 Abs. 1bis FZG). Stauffer, a.a.O., 
S. 450 Rz. 1223, führt dazu aus: 

"Erst  mit  der  Aufnahme  von  Art.  2  Abs.  1bis  FZG  wurde  eine  klare 
Rechtsgrundlage geschaffen. Der auf den 1. Januar 2010 in Kraft getretene 
Absatz  gibt  Versicherten  das  Recht,  zwischen  dem  Eintritt  der  vorzeitigen 
Pensionierung  einerseits  oder  der  Ausrichtung  der  Freizügigkeitsleistung 
andererseits zu wählen, wenn sie nach dem Erreichen des reglementarischen 
Alters  für  eine  vorzeitige  Pensionierung  die  Vorsorgeeinrichtung  verlassen 
und  weiter  erwerbstätig  oder  als  arbeitslos  gemeldet  sind.  falls  das  Regle
ment kein ordentliches Pensionierungsalter enthält, gilt das BVG Rücktritts
alter.  Somit  können Versicherte  anstelle  der Altersrente  die  Freizügigkeits
ihnen  dies  vorteilhafter  erscheint.  Eine 
leistung  erhalten,  wenn 
reglementarische zwingende vorzeitige Pensionierung ist nur noch möglich, 
wenn Versicherte weder ihre Erwerbstätigkeit fortsetzen noch als arbeitslos 
gemeldet sind."
5.3.
Das Kreisschreiben Nr. 41 "Freizügigkeit in der beruflichen Al

ters ,  Hinterlassenen   und  Invalidenvorsorge"  der  Eidgenössischen 
Steuerverwaltung  vom  18.  September  2014  behandelt  –  wie  es  der 
Titel  sagt  –  die  Auswirkungen  des  Freizügigkeitsgesetzes  im  Hin
blick auf steuerliche Belange. In Bezug auf die in den Erw. 4.1. und 
4.2. genannten gesetzlichen Grundlagen in BVG und FZG werden – 
selbstverständlich  –  keine  neuen  oder  anderen  Grundsätze  aufge
stellt. Es ist dabei unbestritten, dass das Vorsorgeguthaben im Vorsor
gekreislauf  bleibt,  wenn  die  Übertragung  von  einer  Pensionskasse 
auf eine Freizügigkeitseinrichtung berechtigterweise erfolgt.

5.4.
Das  Reglement  der  Pensionskasse  S.  sieht  keine  Möglichkeit 

vor, bei fortgesetzter Tätigkeit für das Unternehmen in der Pensions
kasse mit freiwilliger Versicherung gemäss Art. 46 f. BVG zu bleiben 
(Art. 3 Abs. 4 des Reglementes).

6.
6.1.
Die Rekurrentin wurde am X. Mai 2013 64 Jahre alt und wurde 

per Ende Mai 2013 ordentlich pensioniert. Das Reglement der Pensi
onskasse S. gab ihr nicht die Möglichkeit, das Vorsorgeverhältnis bis 
zum Ende der Erwerbstätigkeit, längstens jedoch bis zum Erreichen 
des  70. Altersjahres  fortzusetzen  (Art.  3  Abs.  4  des  Reglementes). 

Die Rekurrentin führte ihre Erwerbstätigkeit nach dem Erreichen des 
ordentlichen  Pensionsalters  fort.  Die  Austrittsleistung  liess  sie  auf 
zwei Konti bei Freizügigkeitseinrichtungen übertragen.

6.2.
Für  die  Übertragung  der  Austrittsleistung  nach  Erreichen  des 

ordentlichen  Rücktrittsalters  auf  eine  Freizügigkeitseinrichtung  be
steht  entgegen  der  Auffassung  der  Rekurrentin  keine  Möglichkeit. 
Freizügigkeitsleistungen  sind  nur  bis  zum  Eintritt  eines  Vorsorge
falles möglich. Der Vorsorgefall "Alter" trat mit der Abrechnung und 
dem Austritt  aus  der  Pensionskasse  S.  per  X.  Mai  2013  ein. Art.  2 
Abs. 1bis FZG kommt nach Erreichen des ordentlichen Pensionsalters 
nicht  mehr  zur  Anwendung.  Insofern  ist  der  Verweis  auf  den 
BGE 120 V  306  (welcher zudem  mit  BGE  129 V  381  ff. relativiert 
wurde) nicht relevant. 

Art.  12 Abs.  1  und  16 Abs.  1  FZV  sind  nur  dann  anwendbar, 
wenn eine Übertragung auf eine Freizügigkeitseinrichtung im Sinne 
von Art.  10  FZV  überhaupt  möglich  ist,  was  hier  gerade  nicht  der 
Fall ist.

6.3.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Austrittsleistung der 
Pensionskasse  S.  trotz  deren  unzulässigen  Überweisung  an  zwei 
Freizügigkeitseinrichtungen  mit  dem  Erreichen  des  Pensionsalters 
fällig wurde. Sie ist damit im Jahr 2013 steuerlich zu erfassen.

6.4.
Die  Steuerkommission  R.  hat  die  Austrittsleistung  aus  der 
2. Säule von CHF (…) zusammen mit der Auszahlung aus der Säule 
3a mit einer Jahressteuer zum Vorsorgetarif erfasst. Das ist nicht zu 
beanstanden.

62 Weiterbildungskosten (§ 35 Abs. 1 lit. e StG)

Auch  bei  Sprachkursen  muss  für  die  Abzugsfähigkeit  der  Kosten  ein 
genügend  enger  Zusammenhang  mit  der  beruflichen  Tätigkeit  nachge
wiesen  werden.  Insbesondere  sind  überwiegend,  im  Privatbereich  des 

Steuerpflichtigen  liegende  Interessen  am  Spracherwerb  in  die  Erwä
gungen einzubeziehen.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 25. Juni 2015 in Sachen M.L. (3 RV.2015.60).

Aus den Erwägungen

3.5.
Auch wenn die Veranlagungspraxis im Kanton Aargau grosszü

gig  ist,  muss  dennoch  immer  ein  genügender  Konnex  zwischen  der 
Fortbildung  und  dem  ausgeübten  Beruf  bestehen  (vgl.  VGE  vom 
25. April 2014 in Sachen F.F. [WBE.2013.333]). 

(…)
4.2.
Ein  nennenswerter  Nutzen  der  thailändischen  Sprache  beim 
Verkauf von Sonnenstoren und Wetterschutzsystemen in der Schweiz 
ist  nicht  erkennbar.  Es  handelt  sich  nicht  um  eine  Branche,  welche 
speziell  durch  Kontakte  mit  ausländischen  Personen,  insbesondere 
mit thailändischen Staatsangehörigen, geprägt wäre. Gemäss Auslän
derstatistik lebten per 31. Dezember 2014 lediglich rund 9'000 Perso
nen  thailändischer  Nationalität  ständig  in  der  Schweiz  (Gesamtan
zahl ständig anwesender Ausländer in der Schweiz: 1'947'023; davon 
sind demnach 0.5 % thailändische Staatsbürger), was zeigt, dass der 
Anteil  von  thailändisch  sprechenden  Personen  an  der Gesamtbevöl
kerung  insgesamt  gering  ist.  Dass  gerade  ein  namhafter  Teil  der 
Kundschaft  der  X AG  thailändisch sprachig  sein  sollte,  muss  damit 
bezweifelt werden. Die Klientel für die genannten Produkte dürften 
Inhaber  von  Wohn   oder  Geschäftsliegenschaften  sein.  Aufgrund 
dieser Ausgangslage wäre es umso mehr am Rekurrenten, detailliert 
darzulegen,  inwiefern  in  seinem  Berufsalltag  Kontakte  zu  thai
ländisch  sprechenden  Personen  (die  darüber  hinaus  nur  geringfügig 
deutsch  sprechen)  regelmässig  vorkommen  und  ihm  die  Sprach
kenntnisse bei der Arbeit konkret von Nutzen sind.

(…) 

4.4.
Das Verwaltungsgericht hat festgehalten, dass in die Abwägung, 

ob abzugsfähige Weiterbildungskosten oder private Lebenshaltungs
kosten  vorliegen,  ausserberufliche  Umstände  einbezogen  werden 
müssen (VGE vom 25. April 2014 in Sachen F.F. [WBE.2013.333]). 
Der  Rekurrent  hat  gemäss  unbestrittenen  Ausführungen  der  Vor
instanz eine thailändische Lebenspartnerin. Dies erweist sich vorlie
gend  als  relevant.  Die  private  Motivation  des  Rekurrenten  für  den 
Kursbesuch liegt damit auf der Hand.

63 Gewinnungskosten  bei  selbständiger  Erwerbstätigkeit;  passive  Rech

nungsabgrenzung (§ 36 Abs. 1 StG)
Wenn  im  Jahr  2010  eine  Entschädigung  für  die  Nutzung  eines  Grund
stücks  nach  der  Kiesabbauung  bis  in  das  Jahr  2027  bezahlt  wird,  kann 
die  Entschädigung  (bei  einer  Liegenschaft  des  Geschäftsvermögens)  auf 
18  Jahre  aufgeteilt  werden.  Hierfür  ist  eine  passive  Rechnungsabgren
zung zu bilden.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 26. Februar 2015 in Sachen R. + A.R. (3 RV.2014.118).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Der Rekurrent ist selbständig erwerbender Landwirt. Mit "Ver

trag über das zusätzliche Auffüllvolumen Parzelle X" zwischen ihm, 
den  gewinnanteilsberechtigten  Geschwistern  und  der  einfachen 
Gesellschaft A.  (…)  wurde  der A.  das  Recht  zugestanden,  auf  dem 
Grundstück  X  eine  Überfüllung  vorzunehmen.  Die  Auffüllung  soll 
gemäss  Vertrag  bis  in  das  Jahr  2027  abgeschlossen  sein.  Die  A. 
sprach  hierfür  dem  Rekurrenten  eine  Entschädigung  von 

CHF 450'000.00 zu. Zudem wurden "als Abgeltung für allfällige Er
tragsausfälle  nach  erfolgter  Rekultivierung"  CHF 15'000.00  verein
bart (…).
2.2.
Den  Zahlungseingang  der  Entschädigungen  verbuchte  der  Re
kurrent  per  9. Juli  2010  erfolgswirksam  über  das Konto  "6008  Ein
nahmen  aus  Kiesabbau".  Die  Überweisungen  der  Gewinnanteile  an 
seine Geschwister wurden ebenfalls erfasst. 

Mit  Buchung  vom  19. Juli  2010  verbuchte  der  Rekurrent  für 
seinen  Anteil  von  CHF 156'250.00  an  der  Entschädigung  für  die 
Überfüllung  der  Parzelle  X  eine  Rückstellung.  Per  31. Dezember 
2010  löste  er  die  Rückstellung  im  Umfang  von  CHF 8'680.55 
erfolgswirksam auf (mit dem Buchungstext "Entschädigung Auffüll
volumen  2010").  Die  Rückstellung  betrug  damit  per  31. Dezember 
2010 noch CHF 147'569.45.

Ebenfalls  per  19.  Juli  2010  buchte  der  Rekurrent  erfolgswirk

sam  eine  "Rückstellung 
für  Ertragsausfall  2028/2029"  von 
CHF 15'000.00. Diese Rückstellung bestand per 31. Dezember 2010 
unverändert.
(…)
2.3.2.
(…)
Mit  Schreiben  vom  22.  November  2013  führte  der  zuständige 

Steuerkommissär aus:

"Bei der Prüfung der Angelegenheit stellte ich fest, dass die Problema

tik  nicht  darin  besteht,  ob  Fremd   oder  Eigenkapital  vorliegt.  Vielmehr  ist 
festzustellen, dass eine Rückstellung oder Rücklage gar nicht begründet ist. 
Die Entschädigungen für das zusätzliche Auffüllvolumen der Parzelle X so
wie  Ertragsausfallentschädigungen  sind  beim  vorliegenden  Sachverhalt 
vollumfänglich  dem  Steuerjahr  2010  zuzurechnen.  Es  liegt  keine  Begrün
dung vor, diese Entschädigung auf mehrere Jahre zu verteilen. Daher muss 
abschliessend festgestellt werden, dass ein Antrag an die zuständige Steuer
kommission  V.  vorgesehen 
Erwerbstätigkeit  2010  um  CHF 147'569  und  CHF 15'000 
CHF 162'659) zu erhöhen."

ist,  das  Einkommen  aus  selbständiger 
(total 

(…)

Im Einspracheentscheid bestätigte die Steuerkommission V die 

Ausführungen des Steuerkommissärs und erhöhte das steuerbare Ein
kommen  um  die  Rückstellungen  von  total  CHF 162'569.00.  Es 
wurde festgehalten, dass es sich bei der Entschädigung nicht um eine 
Abgeltung  des  Ertragsausfalls,  sondern  einzig  um  eine  Entschädi
gung  handle  für  das  Recht,  das  Gelände  der  ehemaligen  Kiesgrube 
auf der Parzelle X höher aufzufüllen als die ursprüngliche Gelände
höhe. Die auffüllberechtigte A. habe den gesamten Betrag im Kalen
derjahr  2010  bezahlt.  Dabei  sei  im  Vertrag  einzig  die  Bestimmung 
aufgenommen  worden,  wonach  die  Auffüllung  bis  im  Jahr  2027 
abgeschlossen sein solle. Es liege keine Begründung vor, diese Ent
schädigung auf mehrere Jahre aufzuteilen. Der Umstand, dass bei der 
A.  eine  Aktivierung  und  Abschreibung  des  "Auffüllrechts  Parzelle 
X" und eine jährliche Abschreibung erfolgt sei, ändere nichts daran, 
dass dem Rekurrenten die gesamte Entschädigung ohne weitere Ver
pflichtungen im Jahr 2010 ausbezahlt worden sei. Gemäss dem Ver
trag  würden  den  Rekurrenten  keine  Kosten  aus  der  Auffüllung 
entstehen. Es sei kein Rückstellungsbedarf gegeben.

(…)
4.
4.1.
Gemäss § 36 Abs. 1 StG werden bei selbständiger Erwerbstätig
keit die geschäftsmässig begründeten Kosten abgezogen. Dazu gehö
ren  auch  die  geschäftsmässig  begründeten  Passiven  Rechnungsab
grenzungen  (vgl.  dazu  Handbuch  der  Wirtschaftsprüfung  2009, 
Zürich 2009, Band 1, S. 192 f. [HWP 2009]). 

4.2.
Bei der als Rückstellung verbuchten "Entschädigung Auffüllvo
lumen" handelt es sich weder um eine Rückstellung ("Auf einem Er
eignis  in  der  Vergangenheit  begründete  wahrscheinliche  Verpflich
tung,  deren  Höhe  und/oder  Fälligkeit  ungewiss  aber  schätzbar  ist" 
[HWP 2009,  Band  1,  S. 238]) noch  um  eine  Rücklage  (Gewinnver
wendung bzw. offene Reserve). 

Der  Rekurrent  (und  die  Gewinnanteilsberechtigten)  haben  der 
A. das Recht eingeräumt, die Parzelle X bis spätestens im Jahr 2027 
zur Auf  und Überfüllung zu nutzen. Die Entschädigung wurde damit 

für  den  Zeitraum  vom  Jahr  2010  bis  (und  mit)  dem  Jahr  2027  be
zahlt. Bei der verbuchten Abgrenzung handelt es sich somit – wie die 
Rekurrenten im Schreiben vom 25. September 2013 korrekt ausführ
ten – um eine Passive Rechnungsabgrenzung bzw. genauer um Tran
sitorische  Passiven  ("Einnahmen  im  alten  Jahr,  die  als  Ertrag  dem 
nächsten Rechnungsjahr gutzuschreiben sind. Dazu gehören z.B. im 
Voraus erhaltene Kapitalzinsen, Mieten, Prämien" [HWP 2009, Band 
1, S. 192]). 

Entgegen  der  Ansicht  der  Steuerkommission  V.  besteht  damit 
ein Grund, die Entschädigung von CHF 156'250.00 auf 18 Jahre (von 
und mit 2010 bis und mit 2027) aufzuteilen. Dieser Ansicht war im 
Übrigen  auch  der  LE  KStA  noch  im Veranlagungsverfahren.  Er  hat 
die "Rückstellung" dort noch anerkannt mit dem ausdrücklichen Hin
weis, die Entschädigung sei für 18 Jahre bezahlt worden. 

4.3.
Die  Passive  Rechnungsabgrenzung  "Entschädigung  Auffüllvo

lumen"  von  CHF 147'569.00  ist  damit,  wie  in  der  Buchhaltung  des 
Rekurrenten  verbucht,  sowohl  bei  der  Berechnung  des  steuerbaren 
Einkommens als auch beim steuerbaren Vermögen zum Abzug zuzu
lassen. Auf die entsprechenden Aufrechnungen ist zu verzichten.

64 Gewinnungskosten bei selbständiger Erwerbstätigkeit; Warenlagerdrittel 

(§ 36 Abs. 1 StG)
Das  sogenannte  Warenlagerdrittel  darf  auf  Vorräten  von  Handelswaren 
gebildet  werden,  aber  nicht  auf  Verbrauchsgütern.  Bei  den  rund  24'000 
Junghennen  eines  Zuchtbetriebs  handelt  es  sich  um  Handelsvieh.  Die 
Verbuchung des Warenlagerdrittels ist zulässig.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 24. September 2015 in Sachen P. + C.G. (3 RV.2014.87).

Aus den Erwägungen

2.
Der  Rekurrent  betreibt  in  selbständiger  Erwerbstätigkeit  die 

"Geflügelzucht X" in A. 

(…)
4.
4.1.
4.1.1.
Der  Rekurrent  hat 

im  Konto  "1070  Warenlager"  per 

31. Dezember 2009 unter anderem die folgenden Bestände erfasst:

3010 Eier
3100 Futter
3110 Streue
3120 Junghennen
Zudem verbuchte er im Konto "1078 Rückstellung Warenlager" 

1'695.75
10'030.10
4'730.90
113'622.20

erfolgswirksam je rund ein Drittel des Warenbestandes:

3010 Eier
3100 Futter
3110 Streue
3120 Junghennen
Das  Total 

der 

CHF 42'778.95.

595.75
3'030.10
1'530.90
37'622.20

"Rückstellung  Warenlager" 

beträgt 

Auf den weiteren im Konto "1070 Warenlager" aktivierten Vor
räten,  wie  insbesondere  für  Desinfektionsmittel,  Hilfsmittel,  Treib
stoffe,  Heizöl  und  Packmaterial,  wurden  keine  Rückstellungen  ge
bucht. 

4.1.2.
Die  Steuerkommission  A.  anerkannte  die  Rückstellung  nicht 
und  rechnete  einen  Betrag  von  CHF 42'778.00  auf.  Sie  führte  aus, 
der  Nachweis  einer  Handelstätigkeit  sei  nicht  erbracht  worden.  So 
werde  etwa  beim  Futter  ein Aufwand  von  CHF 452'669.00  und  ein 
Ertrag  von  nur  CHF 27'399.00  (6 %  des  Aufwandes)  ausgewiesen. 
Bei diesem Verhältnis könne nicht von einem Handelsbetrieb gespro
chen  werden.  Da  auf  Verbrauchsgütern  eine  Rückstellung  in  Form 

des  sogenannten  Warenlagerdrittels  nicht  zulässig  sei,  könne  diese 
vorliegend nicht gewährt werden (Einspracheentscheid). 

In  Bezug  auf  die  verbuchte  Rückstellung  auf  dem Tierbestand 
äussert sich die Steuerkommission A. im Einspracheentscheid nicht. 
Hierzu  findet  sich  in  den  Akten  einzig  die  Aussage  des  Landwirt
schaftsexperten des Kantonalen Steueramtes (LE KStA) an der Ver
handlung (...): "Auf Tieren kein Warenlagerdrittel". 

(…)
4.2.
Beim sogenannten Warenlagerdrittel (oder Warendrittel) handelt 
es  sich  um  eine  in  der  Steuerpraxis  unabhängig  vom  Nachweis  der 
geschäftsmässigen  Begründetheit  akzeptierte  Wertberichtigung  auf 
Vorräten.  Damit  wird  dem  Umstand  Rechnung  getragen,  dass  es 
praktisch unmöglich ist, den tatsächlichen Rückstellungsbedarf in je
dem  Einzelfall  festzustellen.  Zudem  würde  eine  derart  genaue  und 
exakte Kontrolle einen unverantwortbaren Arbeitsaufwand bedeuten 
(StE 1985  B 23.44.2  Nr. 1).  Die  Verbuchung  des  Warenlagerdrittels 
wird auch im Kanton Aargau akzeptiert (VGE vom 24. Oktober 2013 
in  Sachen  F.C.  [WBE.2013.142]; VGE  vom  26. September  2012  in 
Sachen E. + E.T. [WBE.2012.92], beide mit Hinweisen).

Unbestritten ist, dass auf Verbrauchsgütern das Warenlagerdrit

tel nicht gebucht werden kann (vgl. auch AGVE 1996 S. 231).

4.3.
Der Rekurrent hat im Jahr 2009 einen Erlös aus Eierverkäufen 
von CHF 202'867.11 und einen Aufwand "Eier" von CHF 146'567.31 
verbucht.  Zweifellos  liegt  hier  eine  Handelstätigkeit  vor  und  es  ist 
nicht  einzusehen,  weshalb  das  Warenlagerdrittel  verweigert  werden 
soll. Die Rückstellung von CHF 595.75 ist anzuerkennen.

4.4.
Beim  Futter  verkauft  der  Rekurrent  nur  einen  kleinen Teil  der 
zugekauften  Produkte  (für  CHF 452'669.04).  Er  verbraucht  rund 
94 % für die Fütterung der Junghennen. Damit dienen die Vorräte an 
Futter  per  31. Dezember  2009  weit  überwiegend  der  Fütterung  der 
eigenen Junghennen. Hier ist somit, obwohl in relativ kleinem Um
fang Handel mit Futter betrieben wird, nicht von einer Handelsware 

auszugehen,  sondern  von  Verbrauchsmaterial.  Das  verbuchte 
Warenlagerdrittel von CHF 3'030.10 ist aufzurechnen. 

4.5.
Dasselbe  wie  für  das  Futter  gilt  bei  der  Streue.  Bei  Einkäufen 
im  Wert  von 
total  CHF 5'910.25  und  Wiederverkäufen 
für 
CHF 168.00  wird  der  weitaus  grösste  Teil  selbst  verbraucht.  Es  ist 
von  Verbrauchsmaterial  auszugehen  und  das  gebuchte  Warenlager
drittel von CHF 1'530.90 ist nicht zu gewähren.

4.6.
4.6.1.
In Bezug auf den Tierbestand von 23'791 Junghennen mit einem 

Buchwert von CHF 113'622.20 ist vorab festzuhalten, dass diese ver
kauft  werden  sollen  und  es  sich  insofern  um  Handelsvieh  handelt, 
und nicht um Nutzvieh. Diese sind als Handelsware des Geflügelbe
triebes  X  zu  qualifizieren,  was  für  eine  Anerkennung  des  Waren
lagerdrittels spricht. 

Bei  einem  derart  grossen  Bestand  an  Vieh  ist  es  praktisch 
unmöglich,  für  jedes  Tier  bzw.  jede  Herde  an  Junghennen  den 
effektiven  Rückstellungsbedarf  korrekt  zu  ermitteln.  Hinzu  kommt, 
dass das Risiko von Verlusten aufgrund der Haltung (z.B. infolge von 
Krankheiten)  viel  grösser  ist,  als  bei  der  Haltung  einzelner  oder 
weniger Tiere. Der Zweck der Anerkennung des pauschalen Warenla
gerdrittels ist also, obwohl es sich bei der Handelsware um Vieh han
delt, erfüllt. 

Weiter kann auf die "Richtzahlen 2009 zur landwirtschaftlichen 
Buchhaltung" der Forschungsanstalt Agroscope Reckenholz Tänikon 
ART verwiesen werden, die regelmässig zur Bewertung von Vieh he
rangezogen werden. Danach ist für Geflügel bei Beständen über 500 
Stück  ein  "vorsichtiger  Marktwert"  festzustellen.  Dies  wird  mit  der 
Inventarisierung  der  Junghennen  zu  den  Produktionskosten  und  der 
Verbuchung des Warenlagerdrittels zweifellos erfüllt. 

4.6.2.
Einzugehen  ist  schliesslich  auf  die  Bemerkung  des  LE  KStA, 

wonach bei Vieh kein Warenlagerdrittel gebucht werden könne. Tat
sächlich  hat  das  Verwaltungsgericht  des  Kantons  Aargau  in  einem 
Urteil  vom  9. Mai  1984  (=  StE 1985  B 23.44.2  Nr. 1)  eine  ent

sprechende Erwägung der damaligen Steuerrekurskommission in ei
nem  Entscheid  vom  29. Januar  1982  (ebenfalls  abgedruckt  in 
StE 1985  B 23.44.2  Nr. 1)  geschützt.  Die  Steuerrekurskommission 
führte  dort  aus,  dass  gemäss  § 41  Abs. 2  des  damals  geltend 
Steuergesetzes vom 17. Mai 1966 (aStG 1966) nur bei Waren die Be
wertung  gemäss  den Anschaffungs   oder  Herstellungskosten  festzu
setzen  und  den  Verlustrisiken  Rechnung  zu  tragen  sei.  Dagegen 
werde  gemäss  § 41 Abs. 1  aStG  1966  der  Steuerwert  der  Viehhabe 
nach dem Mittel des Verkehrs  und des Schlachtwertes (sogenannter 
Einheitswert)  festgesetzt.  Dieser  Einheitswert  gelte  unabhängig  da
von,  ob  das Vieh  zum Anlage   oder  Umlaufvermögen  gehöre.  Des
halb  könne  das  Warenlagerdrittel  bei  Vieh  nicht  geltend  gemacht 
werden.

Diese Erwägungen sind indes unter dem im Jahr 2009 geltenden 
Steuergesetz nicht mehr aktuell. Gemäss § 48 StG wird bewegliches 
Vermögen  (ausser  Wertschriften),  das  zum  Geschäftsvermögen  der 
steuerpflichtigen  Person  gehört,  zu  dem  für  die  Einkommenssteuer 
massgeblichen  Wert  bewertet.  Eine  Unterscheidung  zwischen  Vieh, 
Waren  und  anderen  Positionen  wird  nicht  (mehr)  gemacht.  Insofern 
schliesst das StG beim Handelsvieh die Verbuchung und Gewährung 
des Warenlagerdrittels nicht aus. 

4.6.3.
Insgesamt  ist  im  vorliegenden  Fall  eines  Geflügelhändlers  mit 
einem  grossen  Bestand  das  Warenlagerdrittel  auf  dem  Handelsvieh 
zu  gewähren.  Die  verbuchte  Rückstellung  von  CHF 37'622.20  ist 
anzuerkennen.
4.7.
In  diesem  Punkt  erweist  sich  der  Rekurs  als  teilweise  begrün

det.  Die  Aufrechnung  "Auflösung  Warenlagerdrittel" 
CHF 42'778.00  zu 
CHF 4'520.00.

ist  von 
reduzieren  um  CHF 38'258.00  auf  neu 

65

Liegenschaftsunterhalt (§ 39 Abs. 2 StG; § 24 Abs. 1 StGV)

Die  Kosten  für  den  vollständigen  Ersatz  eines  freistehenden  Car
ports  stellen  bei  Nutzungskonstanz  grundsätzlich  abziehbaren  Lie
genschaftsunterhalt dar.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 24. September 2015 in Sachen H.H. (3 RV.2015.41).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die Rekurrentin hatte neben ihrem Haus einen im Jahr 1984 er

bauten Carport. Weil dessen Flachdach undicht war, drang Wasser in 
die  Holzkonstruktion  ein,  was  zu  Pilzbefall  und  Fäulnis  führte.  Da 
die Kosten für eine Reparatur der beschädigten Konstruktion unver
hältnismässig  hoch  gewesen  wären,  wurde  der  Carport  durch  einen 
neuen ersetzt. Die Vertreterin der Rekurrentin beantragt, es seien die 
dadurch entstandenen Kosten von total CHF  24'268.00 vollumfäng
lich als Liegenschaftsunterhalt zum Abzug zuzulassen.

2.2.
Die Vorinstanz ist im Einspracheverfahren betreffend den neuen 
Carport  von  einem  Mehrwert  von  75  %  ausgegangen  und  hat 
dementsprechend  von  den  CHF  24'268.00  einen  Viertel,  d.h. 
CHF 6'068.00  zum  Abzug  zugelassen.  Überdies  wurde  ein  Abzug 
von CHF 1'669.00 für "diverse effektive Kleinbeträge für Unterhalts
kosten" gewährt.

In  der  Vernehmlassung  vom  11.  Mai  2015  beurteilt  die  Vor
instanz den von ihr gewährten Abzug für den Carport als nicht kor
rekt. Bei den Kosten für Ersatzbauten handle es sich gemäss der Pra
xis  des  Kantonalen  Steueramtes  und  der  Rechtsprechung  um  nicht 
abzugsberechtigte  Investitionen.  Da  für  den  Ersatz  des  Carports 
keine  Kosten  zum  Abzug  zugelassen  werden  können,  wird  die 
Gewährung des Pauschalabzuges von CHF 3'173.00, also eine Erhö
hung  des  steuerbaren  Einkommens  von  CHF  85'730.00  um 

CHF 4'563.00 auf CHF 90'293.00 beantragt. Das KStA schliesst sich 
diesem Antrag in seiner Vernehmlassung vom 13. Mai 2015 an.

3.
3.1.
Bei  Liegenschaften  im  Privatvermögen  können  die  Unterhalts
kosten, die Kosten der Instandstellung von neu erworbenen Liegen
schaften,  die  Versicherungsprämien  und  die  Kosten  der  Verwaltung 
durch Dritte abgezogen werden (§ 39 Abs. 2 Satz 1 StG). Als Kosten 
für  den  Unterhalt  gelten  bloss  die  werterhaltenden  Aufwendungen 
(§ 24 Abs. 1 StGV).

3.2.
Von  den  Unterhaltskosten  zu  unterscheiden  sind  die  nicht 
abzugsfähigen übrigen Kosten und Aufwendungen, insbesondere die 
Aufwendungen  für  die Anschaffung,  Herstellung  oder  Wertvermeh
rung von Vermögensgegenständen (§ 41 lit. d StG).

3.3.
3.3.1.
Das  Spezialverwaltungsgericht  hat  mit  Urteil  vom  24.  Januar 
2013 in  Sachen A.H.  (3 RV.2012.158)  entschieden, dass  die  Kosten 
für  den  Ersatz  eines  beheizten  Wintergartens  durch  einen  ca.  2  m2 
kleineren  Erkeranbau  mit  fünf  Fenstern  am  gleichen  Ort  als 
grundsätzlich  abziehbaren  Liegenschaftsunterhalt  zu  qualifizieren 
sind, weil der Erkeranbau dem gleichen Zweck diene wie der ersetzte 
Wintergarten. 

Das  aargauische  Verwaltungsgericht  hat  diesen  Entscheid  mit 
den  folgenden  Ausführungen  bestätigt  (Urteil  vom  17.  Dezember 
2013 [WBE.2013.84]):

"4.3.
Das  Spezialverwaltungsgericht,  Abt.  Steuern,  hat  im  angefochtenen 

Entscheid zutreffend erkannt, dass entscheidend für die Qualifikation bauli
cher Massnahmen bzw. der damit verbundenen Kosten als Liegenschaftsun
terhaltskosten  der  Zweck  der  entsprechenden Arbeiten  ist.  Hier  wurde  der 
beheizte und als vollwertige Wohnraum genutzte Wintergarten durch einen 
Erker mit gleicher Funktion ersetzt, wobei die nutzbare Fläche nach Erstel
lung des Erkers sogar  noch leicht  kleiner  war  als vorher.  Entscheidend  für 
die  Qualifikation  von  Baukosten  als  Liegenschaftsunterhaltskosten  muss 

entsprechend der Funktion des entsprechenden Abzugs als Gewinnungskos
tenabzug sein, ob als Folge der baulichen Massnahme eine andere und/oder 
weitergehende Nutzung  möglich  wird. Überwiegt dieser Aspekt,  kann,  wie 
bereits  dargelegt,  überhaupt  kein  Abzug  für  die  entsprechenden  Arbeiten 
bzw.  deren  Kosten  gewährt  werden.  Liegen  indessen  vor  und  nach  den 
Bauarbeiten funktionsgleiche Bau  und/oder Gebäudeteile vor, so ist jeden
falls  grundsätzlich  ein Abzug  für  Liegenschaftsunterhaltskosten  zu  gewäh
ren."

3.3.2.
Zum  Hinweis  des  Spezialverwaltungsgerichts,  die  Kosten  für 
den Abbruch  und  den  Ersatz  des  Wintergartens  seien  grundsätzlich 
abzugsfähig,  da  es  sich  beim  Wintergarten  um  keine  eigenständige 
Baute  handle,  führt  das  aargauische Verwaltungsgericht  im  erwähn
ten Urteil das Folgende aus:

"4.3.
(…)
Ob bei einem solchen Sachverhalt im Übrigen, wie das Spezialverwal

tungsgericht,  Abt.  Steuern,  vertritt  (angefochtener  Entscheid,  Erw.  4.3.), 
stets eine bauliche Verbindung des ersetzten Bauteils mit dem (Haupt )Ge
bäude zu verlangen ist, damit die entsprechenden Kosten als Liegenschafts
unterhaltskosten  qualifiziert  werden  können,  braucht  hier,  wo  eine  solche 
Verbindung  beim  Wintergarten  unbestrittenermassen  bestand  und  beim 
Erker  weiterhin  besteht,  nicht  entschieden  zu  werden.  Damit  muss  auch 
nicht  zum  Argument  der  Beschwerdeführerin  betreffend  den  Ersatz  bzw. 
Wiederaufbau  von  mit  dem  (Haupt )Gebäude  baulich  nicht  verbundenen 
Annexgebäuden Stellung genommen werden. Immerhin ist aber darauf hin
zuweisen, dass die rechtsgleiche Behandlung der Liegenschafteneigentümer 
auch insoweit eine im Wesentlichen funktionale Betrachtungsweise für den 
Entscheid,  ob  die  Kosten  für  Ersatzbauten  Liegenschaftsunterhaltskosten 
darstellen, nahelegt. Dabei dürfte im Blick auf die bundesgerichtliche Praxis 
das  Ausmass  des  Ersatzes,  von  dem  letztlich  auch  abhängt,  ob  von  einer 
'Nutzungskonstanz'  vor  und  nach  Vornahme  der  Bauarbeiten  ausgegangen 
werden kann, eine massgebende Rolle spielen. Praxisregeln dazu aufzustel
len, ist indessen nicht Aufgabe des Verwaltungsgerichts."

Gestützt  darauf  ist  davon  auszugehen,  dass  vom  aargauischen 
Verwaltungsgericht  bei  'Nutzungskonstanz'  auch  die  Ersatzkosten 

von  mit  dem  (Haupt )Gebäude  nicht  verbundenen  Annexgebäuden 
grundsätzlich als Liegenschaftsunterhalt qualifiziert werden. Dies er
scheint sachgerecht, denn es ist nicht ersichtlich, warum die Kosten 
für  den  funktionsgleichen  Ersatz  einer  freistehenden  und  einer  mit 
dem  Hauptgebäude  verbundenen  Annexbaute  liegenschaftsunter
haltstechnisch nicht gleich behandelt werden sollten. 

3.3.3.
Diese  Rechtsprechung  lässt  sich  ohne  Weiteres  auf  den  vor

liegenden Fall übertragen, weil es sich wie beim Wintergarten auch 
beim  vorliegend  zu  beurteilenden  Carport  im  Verhältnis  zur  Ge
samtbaute  um  einen relativ  unbedeutenden  Bauteil  handelt,  welcher 
an  der  gleichen  Stelle  und  vor  allem  funktionsgleich  ersetzt  wurde. 
Eine solche funktionale Betrachtungsweise liegt denn auch dem Ein
spracheentscheid zu Grunde. Würde die Abzugsfähigkeit der Kosten 
für  den  Ersatz  des  Carports  unter  den  vorliegenden  Umständen 
grundsätzlich  verneint,  so  würde  die  Rekurrentin  steuerlich  gleich 
behandelt wie eine steuerpflichtige Person, die erstmalig einen Car
port erstellt. Das kann nicht richtig sein.

3.3.4.
3.3.4.1.
Die  Kosten  für  den  neuen  Carport  sind  jedoch  dann  nicht 
vollumfänglich  zum  Abzug  zuzulassen,  wenn  dieser  im  Vergleich 
zum  alten  Carport  als  klar  höherwertig  einzustufen  ist.  Ist  dies  der 
Fall,  muss  ermessensweise  ein  nicht  abzugsfähiger  wertvermehren
der Anteil ausgeschieden werden. Nicht zum Abzug zugelassen wer
den  dürfen  auch  die  Kosten  für  allfällige  funktionell  neue  Bauteile 
bzw. Installationen.
3.3.4.2.
Die  Vorinstanz  setzte  den  Mehrwert  des  neuen  Carports  auf 
75 % der Kosten von CHF 24'268.00 fest und gewährte demzufolge 
einen Abzug  von  CHF  6'068.00.  Zur  Begründung  wird  ausgeführt, 
der  neu  erstellte  Carport  habe  sowohl  wertmässig  als  auch  funktio
nell Veränderungen erfahren, weil er neu mit einer Wandverschalung 
verkleidet  und  im  hinteren  Teil  ein  geschlossener  Schopfteil  einge
baut worden sei. Die Vorinstanz stützt sich dabei auf die Baugesuch

akten  aus  dem  Jahr  1984. Autounterstände,  die  mit  der  alten  Kon
struktion vergleichbar seien, würden um CHF 5'000.00 kosten.

3.3.4.3.
Die X. Holz GmbH, welche den alten Carport abgebrochen und 

den neuen erstellt hat, beschreibt die Situation wie folgt:

"(…) Der abgebrochene Carport bestand  auf der gesamten Länge zur 
Westseite  aus  einer  geschlossenen  Holzkonstruktion.  Im  hinteren  Bereich 
(Nordseite)  verfügte  er  über  ein  abschliessbares,  separates  Geräte   resp. 
Veloabteil mit einem Fenster sowie einer abschliessbaren Türe. Die Grösse 
des  Geräteabteils  entspricht  genau  der  neuen  Konstruktion,  da  der  Carport 
auf  den  bestehenden  Fundamenten  aufgebaut  wurde.  Die  Fenster  bestehen 
aus  einfachen,  losen  Gläsern.  Es  wurden  keine  hochwertigen,  in  Rahmen 
eingelassene Fenster verwendet. Der alte Unterstand sowie das Geräteabteil 
waren allseitig elektrifiziert.  Beim alten Carport wurde druckimprägniertes 
Kiefernholz mit seitlicher Lattung aus gleichem Holz verwendet. Die jetzige 
Konstruktion  entspricht  dem  heutigen  Standard  und  ist  auf  Nachhaltigkeit 
ausgelegt."

Aufgrund  der  aktenkundigen  Fotos  besteht  kein  Grund,  an  der 

Richtigkeit dieser Ausführungen zu zweifeln. Es ist daher davon aus
zugehen, dass der Carport sowohl flächenmässig als auch funktionell 
im  Wesentlichen  gleichwertig  ersetzt  wurde.  Da  wiederum  eine 
Holzbaukonstruktion  gewählt  wurde,  sind  die dadurch  entstandenen 
Kosten grundsätzlich vollumfänglich abziehbar (vgl. auch Merkblatt 
"Liegenschaftsunterhalt" des Steueramtes des Kantons Aargau, Stand 
21. November 2014, S. 29). Der Rechnung der X. Holz GmbH vom 
28.  November  2012  kann  jedoch  entnommen  werden,  dass  zwei 
nicht  vorhandene  Pfostenfundamente  erstellt  werden  mussten  (Pos. 
10.2  CHF  460.00)  und  auch  die  dreizehn  Pfostenfüsse  zum 
einbetonieren (Pos. 10.1 CHF 1'040.00) sind neu, denn die tragenden 
Pfosten waren vorher mit dem Erdreich verbunden, weshalb das Holz 
faulte. Die Kosten für diese neuen Bauteile sind nicht abzugsfähig.

66

Vereinfachtes Abrechnungsverfahren; Abzug Quellensteuer (§ 119a StG)
Für kleine Arbeitsentgelte aus unselbständiger Erwerbstätigkeit wird die 
Einkommenssteuer  im  Rahmen  des  vereinfachten  Abrechnungsverfah
rens an der Quelle erhoben.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. Juli 2015 in Sachen U. + A.K. (3 RV.2015.14).

Aus den Erwägungen

3.2.
3.2.1.
Für kleine Arbeitsentgelte aus unselbständiger Erwerbstätigkeit 

ist die Steuer ohne Berücksichtigung der übrigen Einkünfte, allfälli
ger Berufskosten und Sozialabzüge zu einem Satz von 4.5 % an der 
Quelle zu erheben, wenn die Arbeitgeberin oder der Arbeitgeber die 
Steuer  im  Rahmen  des  vereinfachten  Abrechnungsverfahrens  nach 
den Artikeln 2 und 3 des Bundesgesetzes über die Massnahmen zur 
Bekämpfung  der  Schwarzarbeit  vom  17.  Juni  2005  (Bundesgesetz 
über  die  Schwarzarbeit,  BGSA)  entrichtet.  Der  Steuerabzug  tritt  an 
die Stelle der im ordentlichen Verfahren zu veranlagenden Kantons  
und Gemeindesteuern. Die Quellensteuer wird auf der Grundlage des 
vom Arbeitgebenden  der AHV Ausgleichskasse  gemeldeten  Brutto
lohnes erhoben  (§  119a StG;  §  20b Abs. 1  der Verordnung  über  die 
Quellensteuer vom 22. November 2000; StE 2015 B 22.1 Nr. 8, mit 
Hinweis; Kommentar zum Aargauer Steuergesetz, 4. Auflage, Muri
Bern 2015, § 119a StG N 3 ff.). 

Art. 2 BGSA bestimmt, dass die Abrechnung im vereinfachten 
Verfahren  vorgenommen  werden  kann,  sofern  a)  der  einzelne  Lohn 
den  Grenzbetrag  nach Art. 7  BVG  nicht  übersteigt;  b)  die  gesamte 
jährliche  Lohnsumme  des  Betriebes  den  zweifachen  Betrag  der 
maximalen  jährlichen Altersrente  der AHV  nicht  übersteigt;  und  c) 
die Löhne des gesamten Personals im vereinfachten Verfahren abge
rechnet werden.
3.2.2.

Der  Grenzbetrag  nach  Artikel 7  BVG  lag  im  Jahr  2011  bei 
CHF 20'880.00  (Art.  5  der  Verordnung  über  die  berufliche  Alters , 
Hinterlassenen und Invalidenvorsorge [BVV 2] vom 18. April 1984, 
Stand 1. Januar 2011).

3.3.
3.3.1.
Vorliegend  ist  unbestritten,  dass  die  Voraussetzungen  für  das 
vereinfachte Abrechnungsverfahren erfüllt sind (vgl. auch "Nachweis 
über  abgerechnete  Quellensteuern"  pro  2011  der  SVA  Aarau  vom 
27. Februar  2012).  Die  Quellensteuer  von  gesamthaft  5  %  (§  119a 
Abs.  1  StG; Art. 37a Abs.  1  DBG)  wurde  vom  Bruttolohn  der  Re
kurrentin  von  CHF  20'571.60  ebenso  wie  die  Sozialversicherungs
beiträge in Abzug gebracht (Lohnabrechnung 2011).

3.3.2.
In der Erfolgsrechnung der Einzelfirma wurden als Personalauf

wand  unter  anderem  der  Nettolohn  der  Rekurrentin  von 
CHF 21'000.00  und  die  Quellensteuer  von  CHF  1'028.60  verbucht. 
Da der Nettolohn die Quellensteuer nicht enthält – mithin der um die 
Quellensteuer  reduzierte  Lohn  verbucht  wurde  –,  erfolgte  keine 
doppelte Erfassung als Aufwand und die Buchhaltung erweist sich in 
diesem Punkt als korrekt.

67

Aktenaufbewahrung/Aktenvernichtung;  Zuständigkeit  (§  167  Abs.  1 
StG).
Über  das  Gesuch  um  Aktenvernichtung  hat  das  Gesamtgericht  zu  ent
scheiden.  Keine  Vernichtung  von  anlässlich  eines  Augenscheines  aufge
nommenen Fotografien vor Ablauf der Aufbewahrungsfrist.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 10. Februar 2015 in Sachen J.D. (3 RV.2015.9).

Aus den Erwägungen

1.
1.1.
Das Gesuch um Aktenvernichtung bezieht sich auf ein vor dem 
Spezialverwaltungsgericht,  Abteilung  Steuern,  geführtes,  (jetzt) 
rechtskräftiges Verfahren. Für die Beurteilung des Gesuches um Ak
tenvernichtung  anwendbar  sind  somit  das  IDAG  sowie  die  Verord
nung zum Gesetz über die Information der Öffentlichkeit, den Daten
schutz und das Archivwesen (VIDAG) vom 26. September 2007. Ge
mäss § 21 Abs. 2 IDAG bleiben die Bestimmungen über das Archiv
wesen  vorbehalten,  soweit  die  Vernichtung  und  Archivierung  von 
Personendaten zur Diskussion stehen. Zu beachten ist daher auch das 
Reglement der Justizleitung über die Archivierung der Akten der Ge
richte  und  der  Schlichtungsbehörden  des  Kantons  Aargau  vom 
21. Dezember 2012 (nachfolgend: Reglement Justizleitung).

1.2.
Nach  §  38  Abs.  1  IDAG  erlässt  die  verantwortliche  Behörde 
eine begründete Verfügung mit Rechtsmittelbelehrung, insbesondere 
wenn  dem  Gesuch  nicht  vollumfänglich  entsprochen  wird.  Ent
scheide über die Auskunfts , Berichtigungs  und Sperrungsbegehren 
fällt  der Abteilungspräsident  des  Spezialverwaltungsgerichtes  (§  21 
Abs. 2 Reglement Justizleitung). 

Vorliegend  sind  weder  ein  Auskunfts   noch  ein  Sperrungs
begehren zu behandeln. Es stellt sich aber die Frage, ob die Vernich
tung von Akten als "Berichtigung" im Sinne von § 21 Abs. 2 Regle
ment Justizleitung zu verstehen ist. § 27 IDAG steht unter dem Titel 
Berichtigung. Nach 27 Abs. 1 IDAG kann die betroffene Person (hier 
der  Gesuchsteller)  vom  öffentlichen  Organ  (vgl.  §  3  Abs.  1  lit.  c 
IDAG)  verlangen,  dass  es  unrichtige  Personendaten  berichtigt,  er
gänzt oder vernichtet.

Der  Gesuchsteller  verlangt  die  Vernichtung  von  Fotografien, 
welche anlässlich des Augenscheines vom 16. Juni 2014 mit seinem 
Einverständnis  aufgenommen  wurden.  Der  Inhalt  der  Daten  ist  bei 
Fotografien richtig, als diese – technische Manipulationen vorbehal
ten – die Wirklichkeit abbilden. Ein unrichtiger Inhalt wird vom Ge

suchsteller vorliegend zu Recht nicht geltend gemacht. Eine Berichti
gung im Sinne von § 21 Abs. 2 Reglement Justizleitung steht damit 
nicht  in  Frage  und  die  Kompetenz  des  Abteilungspräsidenten  zum 
Entscheid  (Verfügung)  lässt  sich  mangels  Unrichtigkeit  der  Daten 
nicht  begründen.  Eine  einzelrichterliche  Entscheidkompetenz  lässt 
sich auch dem  GOG (insbesondere §§ 62   64 und § 36 GOG [Ge
richtsadministration]) nicht entnehmen. Vielmehr wird in §  3 Abs. 1 
GOG  der  Grundsatz  aufgestellt,  dass  die  Richterinnen  und  Richter 
nur dort als Einzelrichterin und Einzelrichter entscheiden dürfen, wo 
dies gesetzlich festgelegt ist.

Fehlt  es  an  einer  (eindeutigen)  Einzelrichterkompetenz,  urteilt 
das Spezialverwaltungsgericht in der Regel in der Besetzung mit drei 
Richterinnen oder Richtern (§ 3 Abs. 5 GOG, § 167 Abs. 1 StG [Das 
Steuergesetz sieht eine einzelrichterliche Zuständigkeit nur für Ord
nungsbussen  und Steuerbezugsverfahren vor, jedoch nicht in Admi
nistrativfragen; § 249 Abs. 2 StG; § 231 Abs. 4 StG])

Vorliegend  ergibt  sich  somit  die  Zuständigkeit  des  Spezialver

waltungsgerichtes  als  Gesamtgericht  in  der  Besetzung  mit  drei 
Richterinnen und/oder Richtern. Ein besonderer Fall liegt nicht vor.

2.
In formeller Hinsicht stellte sich auch die Frage, ob auf das Ge
such,  welches  vor  Rechtskraft  des  Entscheides  des  Spezialverwal
tungsgerichtes vom 16. Juni 2014 – und damit vorzeitig – eingereicht 
wurde, eingetreten werden kann. Das IDAG ist nur auf abgeschlosse
ne Verfahren anwendbar (vgl. § 2 Abs. 2 und 2bis IDAG). Nachdem 
der  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichtes  am  16. September 
2014  in  Rechtskraft  erwachsen  ist  und  die  Beauftragte  für  Öffent
lichkeit  und  Datenschutz  das  Gesuch  um  Schlichtung  vom  19. Sep
tember  2014  (…)  entgegengenommen  hat,  ist  auf  das  Gesuch  ein
zutreten, ansonsten der Gesuchsteller in Bezug auf die Frage der Ak
tenvernichtung  einen  Verlust  des  Rechtsanspruches  zu  befürchten 
hätte.

3.
3.1.

Die  Beauftragte  für  Öffentlichkeit  und  Datenschutz  hat  in  der 

Empfehlung vom 19. Dezember 2014 in materieller Hinsicht das Fol
gende erwogen:

"2.
2.1
Der  Gesuchsteller  verlangte  nach  mittlerweile  rechtskräftigem  Ab
schluss  des  Verfahrens  3 RV 2012.218  die  vollständige  Vernichtung  sämt
licher anlässlich des Augenscheins vom 16. Juni 2014 erstellter Fotografien.
Ein Anspruch auf  Vernichtung von Personendaten kann sich einerseits 
aus dem Anspruch auf Beseitigung widerrechtlich erhobener Personendaten 
ergeben (§  28 lit. a und b IDAG) oder aus dem Anspruch auf Vernichtung 
nicht mehr benötigter Personendaten (§ 21 IDAG). Diese Ansprüche werden 
nachfolgend näher geprüft.

2.2
Das  Spezialverwaltungsgericht  hatte  sich  mit  der  Schätzung  des 

Vermögenssteuerwertes und des Eigenmietwertes der vom Gesuchsteller be
wohnten  Wohnung  zu  befassen.  In  Schätzungsverfahren  nimmt  das  er
wähnte  Gericht  –  soweit  Schätzungs   und  nicht  nur  reine  Rechtsfragen  zu 
beantworten sind – regelmässig Augenscheine vor. Dabei werden zur Doku
mentation der zu schätzenden Liegenschaften Fotografien angefertigt. Diese 
gehören zu den Prozessakten. Der Gesuchsteller hat sich damit einverstan
den  erklärt,  dass  in  seiner  Wohnung  bzw.  von  den  Räumen  Fotografien 
angefertigt  werden  (vgl.  Protokoll  der  Verhandlung  vom  16. Juni  2014, 
S. 4).  Sein  protokolliertes  Einverständnis  hat  der  Gesuchsteller  weder  im 
Schreiben  vom  19.  September  2014  betreffend  Protokoll, noch  in  der  Ein
gabe  vom  19.  September  2014  bestritten.  Die  Fotografien  wurden  somit 
nicht widerrechtlich erstellt.

2.3
Werden Personendaten zur Erfüllung der gesetzlichen Aufgabe sowie 
zu  Sicherungs   und  Beweiszwecken  nicht  mehr  benötigt,  sind  sie  von  der 
verantwortlichen  Behörde  zu  vernichten.  Vorbehalten  bleiben  die  Be
stimmungen  über  das  Archivwesen  (§  21  IDAG).  Diesbezüglich  ist  §  45 
Abs. 1 lit. c IDAG einschlägig, wonach sämtliche Dokumente der Gerichte 
dem Staatsarchiv anzubieten sind, in der Regel 30 Jahre nach ihrer Anlage. 
Dieser  Grundsatz  wird  im  Reglement  der  Justizleitung  über  die Archivie

rung  der  Akten  der  Gerichte  und  der  Schlichtungsbehörden  des  Kantons 
Aargau vom 21. Dezember 2012 (nachfolgend 'Reglement') konkretisiert.

2.4
Das  Urteil  des  Spezialverwaltungsgerichtes  vom  16.  Juni  2014  ist  in 

Rechtskraft erwachsen. Für die Aufbewahrung der Prozessakten der Abtei
lung Steuern des Spezialverwaltungsgerichtes – und dazu sind auch die mit 
Einverständnis des Gesuchstellers erstellten Fotografien zu zählen – beträgt 
die  Frist  gemäss  §  22 Abs.  2 lit.  r  des  Reglements  mindestens  zehn  Jahre. 
Insoweit ist dem Gesuchsteller zuzustimmen, dass die mögliche Aufbewah
rungsfrist  nicht  mehr  mindestens  25  Jahre  betragen  kann.  Dies  wird  vom 
Spezialverwaltungsgericht anerkannt.

Das Spezialverwaltungsgericht macht zu Recht nicht geltend, dass ein 
übergeordneter steuerlicher Erlass für den konkreten Fall eine längere Frist 
als 10 Jahre vorsieht. Aus den übergeordneten Bestimmungen der §§ 201 ff. 
und 254 StG) sowie Art. 147 ff. und 184 DBG ergibt sich jedoch, dass die 
Akten bis zum Ablauf der Verjährungs  und Verwirkungsfrist von 10 Jahren 
noch benötigt werden und daher nicht zu vernichten sind.

2.5
Nach Angabe des Spezialverwaltungsgerichtes wird das Archiv durch 
die Abteilung  Steuern  in  grösseren  Zeitabständen  bereinigt. Aus  Sicht  der 
Beauftragten besteht kein Anlass daran zu zweifeln.

Bevor  die  ausgeschiedenen Akten  vernichtet  werden,  sind  diese  dem 

Staatsarchiv zur weiteren Aufbewahrung anzubieten. Erachtet das Staatsar
chiv  die  Akten  als  aufbewahrungswürdig,  werden  sie  vom  Staatsarchiv 
übernommen und dort weiter eingelagert.

2.6
Zusammenfassend ist vorliegend festzuhalten, dass das Spezialverwal

tungsgericht  die  an  der Augenscheinsverhandlung  mit  dem  Einverständnis 
des Gesuchstellers angefertigten Fotografien zu Recht zu den Prozessakten 
genommen hat. Nach Rechtskraft des Urteils vom 16. Juni 2014 ist sodann 
von einer Pflicht zu Aufbewahrung der Prozessakten  während zehn Jahren 
auszugehen. Es besteht daher keine Vernichtungspflicht.

3.
Abschliessend  bleibt  festzustellen,  dass  keine  Empfehlung  an  das 

Spezialverwaltungsgericht notwendig ist."

3.2.

Den  materiellen  Erwägungen  der  Beauftragten  für  Öffentlich

keit und Datenschutz in der Empfehlung vom 19. Dezember 2014 ist 
nichts  beizufügen.  Zur  Zeit  ist  von  einer  Pflicht  zur Aufbewahrung 
der Akten während zehn Jahren auszugehen. Die Frage, ob sich diese 
Frist bei Übernahme der Verfahrensakten durch das Staatsarchiv und 
unter  den  in  der  Eingabe  des  Spezialverwaltungsgerichts  an  die 
Beauftragte  für  Öffentlichkeit  und  Datenschutz  vom  13.  Oktober 
2014,  Ziff.  4,  erwähnten  Umständen  allenfalls  verlängern  wird, 
braucht aktuell nicht entschieden zu werden. 

3.3.
Das Gesuch um Aktenvernichtung ist abzuweisen.

68

Ermessensveranlagung;  pflichtgemässes  Ermessen  (§  191  Abs.  3  StG, 
§ 193 Abs. 3 StG)

Die  erhöhten  Anforderungen  an  eine  Einsprache  gegen  eine  Er
messensveranlagung gelten nur, wenn die Ermessensausübung durch 
die Steuerkommission pflichtgemäss war.
Die  Ermessensveranlagung  durch  die  Steuerkommission  ist  nicht 
pflichtgemäss, wenn bei einer neu ausgebildeten Fitness Instruktorin 
für  die  ersten  zehn  Monate  ihrer  Tätigkeit  ein  Gewinn  von 
CHF 200'000 festgesetzt wird. 

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 23. April 2015 in Sachen D.D. (3 RV.2014.82).

Aus den Erwägungen

2.
2.1.
Die Rekurrentin lebt mit ihrem Lebenspartner und dem gemein

samen  Kind  in A.  Im  Rahmen  einer  selbständigen  Erwerbstätigkeit 

betreibt  sie  das  Schönheitsstudio  X,  verkauft Y Produkte,  gibt  (seit 
März 2011) Fitness Stunden und veräussert Fitness Kleidung.

(…)
3.
3.1.
Die Rekurrentin wurde wegen Nichteinreichens der Steuererklä

rung  2011  von  der  Steuerkommission  A  nach  Ermessen  zu  einem 
steuerbaren Einkommen von CHF 288'000.00 veranlagt. 

(…)
4.2.
Die Erfordernisse an eine Einsprache gegen eine Ermessensver

anlagung  gelten  gemäss  § 193  Abs. 3  StG  nur,  wenn  diese  nach 
pflichtgemässem  Ermessen  erfolgt  ist  (Urteil  des  Bundesgerichts 
vom  17.  Oktober  2011  [2C_279/2011]  =  StE 2012  B 93.5  Nr. 26  = 
StR 2012 S. 59; SGE vom 21. Februar 2013 in Sachen E. + H.B.). 

4.3.
In  einem  ersten  Schritt  ist  somit  zu  prüfen,  ob  die  Er
messensausübung durch die Steuerkommission A pflichtgemäss war. 
Die  Rekurrentin  begann  im  März  2011,  Fitness Stunden  anzu

bieten.  Die  Steuerkommission  A  konnte  daher  zur  Ermittlung  der 
Einkünfte  aus  den  Fitness Stunden  nicht  auf  Vorjahreszahlen  ab
stellen.  Stattdessen  wurde  –  grundsätzlich  zu  Recht  –  das  Einkom
men behelfsweise aufgrund von im Internet gefundenen Angaben der 
Rekurrentin  berechnet.  Indes  wurden  dabei  einerseits  der  Stunden
plan des Jahres 2013 (mit mehr angebotenen Stunden pro Woche als 
im Jahr 2011) berücksichtigt und andererseits die Besucherzahlen der 
einzelnen  Kurse,  insbesondere  da  die  Rekurrentin  die  Tätigkeit  als 
Fitness Instruktorin  erst  im  März  des  Bemessungsjahres  2011  auf
nahm,  viel  zu  hoch  angesetzt.  Zudem  wurden  die  Einnahmen  ab 
März 2011 für 45 Wochen, und damit jede Woche bis zum Ende des 
Jahres,  ohne  Berücksichtigung  von  Ferien  und  sonstigen Abwesen
heiten,  berechnet.  Es  erscheint  denn  auch  gesamthaft  mehr  als  un
realistisch, dass eine Fitness Instruktorin direkt nach der Ausbildung 
innerhalb  der  ersten  10 Monate einen  Gewinn  von  CHF 260'000.00 
mit  Fitness Kursen  erzielen  kann.  Offenbar  hat  auch  die  Steuer
kommission A dies im Einspracheverfahren erkannt, wurde doch der 

ermessensweise festgesetzte Gewinn aus den Fitnessstunden im Ein
spracheentscheid um rund CHF 100'000.00 reduziert. (…)

Die Steuerkommission A hat ihr Ermessen damit nicht pflicht
gemäss ausgeübt. Somit gelten vorliegend die erhöhten Anforderun
gen  an  eine  Einsprache  (und  den  Rekurs)  gegen  eine  Ermessens
veranlagung nicht.

69

Verletzung von Verfahrenspflichten; Betätigung aufrichtiger Reue (§ 235 
Abs. 1 StG, Art. 48 lit. d StGB)
Wird  die  Steuererklärung  nach  der  Eröffnung  des  Strafbefehls  wegen 
Verletzung von Verfahrenspflichten noch eingereicht, ist  darin  keine Be
tätigung aufrichtiger Reue zu sehen.

Aus  dem  Entscheid  des  Spezialverwaltungsgerichts,  Abteilung  Steuern, 

vom 4. Mai 2015 in Sachen J.D. (3 BU.2015.49).

Aus den Erwägungen

3.3.
3.3.1.
Der Angeklagte macht geltend, er habe nach Erhalt des Strafbe

fehls  seinen  "Fehler  zu  beheben"  versucht  und  die  Steuererklärung 
2013 sofort nachgereicht. Zudem habe er sich bei der Post in X. we
gen des fehlgeschlagenen ersten Versands erkundigt sowie beim Ge
meindesteueramt Z. vorgesprochen. 

3.3.2.
Bleibt  damit  zu  überprüfen,  ob  das Verhalten  des Angeklagten 

einen  Strafmilderungsgrund  darstellt  und  eine  Strafminderung  be
wirkt.  Das  verspätete  Einreichen  der  Steuererklärung  könnte  allen
falls den Milderungsgrund der Betätigung aufrichtiger Reue erfüllen 
(Art. 48 lit. d StGB). Für die Annahme eines solchen wird gefordert, 
dass Einsicht in die Schwere der Verfehlung besteht. Es müssen zu

dem  aktive Anstrengungen  unternommen  werden  um  deren  negati
ven Folgen entgegenzuwirken. Insgesamt gelten in der Praxis strenge 
Anforderungen  (Schweizerisches  Strafgesetzbuch  Praxiskommentar, 
2.  Auflage,  Zürich/St.  Gallen  2013,  Art. 48  StGB  N 20  ff.;  Basler 
Kommentar, Strafgesetzbuch I, Basel 2003, Art. 64 aStGB N 25 ff.). 
Demgemäss  kann  nicht  allein  das  verspätete  Einreichen  der  Steuer
erklärung  zu  einer  Strafmilderung  führen.  Es  müssen  darüber  hi
nausgehende Anstrengungen  erkennbar  sein,  welche  vom  Bestreben 
zeugen, die Pflichtverletzung aufzuwiegen. 

Zwar  trifft  es  zu,  dass  der  Angeklagte  nach  dem  Erhalt  des 

Strafbefehls gewisse Anstrengungen unternommen hat. Das Verwal
tungsgericht hat indessen erst jüngst zu einem vergleichbaren Sach
verhalt  festgehalten  (VGE  vom  31.  März  2015  in  Sachen  W.F. 
[WBE.2014.349], mit Hinweisen auf Lehre und Rechtsprechung):

"Wenn  schon  hätte  der Beschwerdeführer  nach Verstreichen  der  letz
ten Frist  und vor Erhalt des Strafbefehls handeln  müssen, ist doch die Be
kundung von Reue allein unter dem Druck eines drohenden oder hängigen 
Strafverfahrens nicht ausreichend (…). Wer sich erst unter  dem  Druck des 
drohenden Verfahrens zu einer besonderen Anstrengung herbeilässt, bekun
det keine aufrichtige Reue sondern handelt aus taktischen Gründen und ver
dient deshalb keine besondere Milde (…)."

Zudem hielt es fest, dass die Strafe nach Erhalt des Strafbefehls 

bereits ausgefällt worden ist, und eine danach vorgenommene Hand
lung nicht mehr in die Bemessung der Strafe einfliessen könne.

Die  dargelegten  Erwägungen  des  Verwaltungsgerichts  treffen 

auch vorliegend uneingeschränkt zu. Das Nachreichen der Steuerer
klärung  2013  erfolgte  offensichtlich  allein  zu  dem  Zweck,  die Aus
fällung  der  Busse  nachträglich  noch  abzuwenden.  Darin  ist  weder 
aufrichtige  Reue,  noch  eine  Einsicht  zu  erkennen,  zumal  das  nicht 
fristgemässe  Einreichen  der  Steuererklärung  beim  Angeklagten  in 
der Vergangenheit  die  Norm    und  nicht  etwa  die Ausnahme    dar
stellte.

70

Ursprünglicher Beitragsplan nach §§ 34/35 BauG
Im  Rahmen  des  Beitragsverfahrens  kann  nicht  über  den  Rechtserwerb 
entschieden  werden.  Für  einen  strittigen  Rechtserwerb  muss  ein  Enteig
nungsverfahren  durchgeführt  werden.  Das  Ergebnis  des  Rechtserwerbs
verfahrens ist für das Beitragsverfahren verbindlich.

Aus dem Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabga
ben und Enteignungen, vom 14. September 2015 in Sachen Ehegatten X. ge
gen Einwohnergemeinde Y. (4 BE.2013.21).

Aus den Erwägungen

7.
Zusammenfassend  ist  vorab  festzuhalten,  dass  materiell in  Be

zug auf die Beitragserhebung und die  Beitragshöhe nichts bestritten 
ist (…). In einem Beschwerdeverfahren gegen eine Beitragserhebung 
kann nicht mehr als eine Aufhebung desselben verlangt werden. Der 
Streitwert  kann  daher  nicht  über  den  angelasteten  Betrag  von  Fr. 
11'242.90  (…)  hinausgehen.  Die  Beschwerdeführer  sprengen  mit 
ihren Eventualbegehren (…) diesen Rahmen, insofern haben sie die 
zwischen 
mit  dem  Hauptbegehren  postulierte  Abgrenzung 
Rechtserwerbs   und  Beitragsverfahren  selbst  missachtet.  Es  sei 
nochmals ausdrücklich wiederholt, dass Entschädigungen für Rechts
abtretungen nicht in einem Beitragsverfahren gültig festgesetzt wer
den können. Dafür ist entweder ein förmliches Enteignungsverfahren 
oder  eine  privatrechtliche  Vertragslösung  erforderlich.  Die  Ergeb
nisse  beider Vorgehensvarianten  sind  für  das  Beitragsverfahren  ver
bindlich. Solange daher ein Enteignungsverfahren nicht abgeschlos
sen ist – vorliegend wurde es noch nicht einmal eingeleitet – oder ein 
Vertrag nicht zustande gekommen ist, handelt es sich beim Aufwand 

für  den  Rechtserwerb  ebenfalls  um  eine  blosse  Schätzung  analog 
zum  Kostenvoranschlag  für  die  Baukosten.  Die  vorliegend  ange
fochtene gemeinderätliche Festsetzung eines Entschädigungsansatzes 
mag als kommunale Absichtserklärung gelten, hat für das Rechtser
werbsverfahren  darüber  hinaus  aber  keine  weitere  Bedeutung.  Die 
entsprechenden  Ziffern  im  Einspracheentscheid  vom  14.  Oktober 
2013  und  in  der  Verfügung  vom  8.  April  2013  sind  ohne  weiteres 
aufzuheben.

71

Anschlussgebühren

Die dem falschen Adressaten eröffnete Anschlussgebührenverfügung 
ist nichtig (AGVE 2011 S. 327 ff.). Die Rechtsfolge findet nur auf die 
aktuell  bestrittenen  Abgaben  Anwendung  (Präzisierung  der  Recht
ssprechung).
Wenn die den Bau ausführende Generalunternehmung im massgebli
chen  Schätzungszeitpunkt  noch  Eigentümerin  einzelner  Stockwerk
eigentumseinheiten  war,  hat  sie  keinen  Anspruch  auf  eine  nach
trägliche materielle Kontrolle des Gebäudeversicherungswerts.
Verletzungen des Kostendeckungsprinzips sind grundsätzlich unver
ändert  nach  der  publizierten  (AGVE  2012  S.  277  ff.)  Methode  zu 
korrigieren. Die prozentuale Kürzung erfolgt auf dem gesamten An
schlussgebührenbetrag.  Der  bereits  bezahlte,  an  sich  unstrittige Teil 
ist  ebenfalls  zu  berücksichtigen,  weil  damit  zur  Kostendeckungs
verletzung  beigetragen  wurde.  Die  kostendeckungsbedingten  Ra
batte  können  und  dürfen  aber  die  bestrittenen  Abgaben  nicht 
übersteigen.

Aus dem Entscheid des Spezialverwaltungsgerichts, Abteilung Kausalabga
ben  und  Enteignungen,  vom  2.  Dezember  2015  in  Sachen  X.  AG  gegen 
Einwohnergemeinde Y. (4 BE.2013.7).

Sachverhalt

Am 25. August 2009 erteilte der Gemeinderat Y. der Generalun

ternehmerin  X.  die  Baubewilligung  für  12  Mehrfamilienhäuser  und 
eine Einstellhalle auf der Parzelle Nr. aaa im Eigentum der Z. Darin 
verfügte er provisorische Anschlussgebühren Wasser und Abwasser. 

Von  der  Parzelle  Nr.  aaa  wurden  am  30.  November  2009  die 
Parzellen  Nrn.  b f  abparzelliert.  Die  Restparzelle  Nr.  aaa  wurde  an 
die X. verkauft. Die Parzellen Nrn. b e wurden später an Dritte ver
kauft und mit je einem, zusammen vier, Mehrfamilienhäusern über
baut. Auf der Parzelle Nr. f wurde eine Einstellhalle mit 87 Miteigen
tumseinheiten  erstellt,  55  davon  übernahm  die  X. Auf  der  Restpar
zelle  Nr.  aaa  erstellte  die  X.  acht  Vierfamilienhäuser  (Nrn.  1792
1794 und 1797 1801), aufgeteilt in Stockwerkeigentum, die sie zum 
Kauf anbot. Im Zeitpunkt, als die Bauten auf der Parzelle Nr. aaa an 
die  kommunalen  Wasser   und  Abwasserleitungen  angeschlossen 
wurden, hatte sie insgesamt vier Stockwerkeinheiten verkauft.

Bis  zur  Schätzung  der  fertiggestellten  Bauten  im  November 
2012  durch  die  Aargauische  Gebäudeversicherung  waren  bis  auf 
zwei Ausnahmen alle Stockwerkeinheiten verkauft.

Am 7. März 2013 verfügte der Gemeindrat Y. gegenüber der X. 

definitve Anschlussgebühren Wasser  und Abwasser. Diese sind um
stritten.

Aus den Erwägungen

5.3.5.
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  die  Beschwerdeführe
rin  für  die Anschlussgebühren  (Wasser  und Abwasser)  der  Liegen
schaften auf den Parzellen Nrn. b e nicht zahlungspflichtig ist, da sie 
zu  keinem  Zeitpunkt  Eigentümerin derselben  war.  In  Bezug  auf  die 
Einstellhalle hat sie 55 von 87 Anteilen erworben. Die Anschlussge
bühren, welche auf die Anteile an der Einstellhalle entfallen, dürfen 
ebenfalls nicht vollständig der Beschwerdeführerin auferlegt werden. 

Soweit sich die Verfügung vom 7. März 2013 auf diese Liegenschaf
ten bezieht, ist sie nichtig.

Im Zeitpunkt des Anschlusses an die Kanalisation (30. Septem
ber  2010)  als  auch  im  Zeitpunkt  des  Anschlusses  an  die  Wasser
versorgung  (7. Oktober  2010)  war  die  Beschwerdeführerin  Mit
eigentümerin  der  Parzelle  Nr.  aaa  und  ist  somit  für  die  darauf  er
stellten  acht  Liegenschaften  grundsätzlich  anschlussgebührenpflich
tig. Es geht somit um die Liegenschaften Nrn. 1792 1794 und 1797
1801.

(…)
6.
6.1.
Die Beschwerdegegnerin lässt geltend machen, dass bereits die 
provisorischen Anschlussgebühren der Beschwerdeführerin auferlegt 
worden seien, obwohl sie nicht Eigentümerin der damals noch einzi
gen  Bauparzelle  war.  Sie  habe  die  Anschlussgebühren  anstandslos 
bezahlt und habe ihre Zahlungspflicht nie bestritten (…).

In diesem  Zusammenhang  gilt es zu beachten, dass vorliegend 
allein  die  Nachforderungen  für  die Anschlussgebühren  (Wasser  und 
Abwasser)  im  Streite  stehen.  Mehr  wurde  weder  verfügt  noch  ver
langt.  Das  SKE  ist  an  den  Streitgegenstand  gebunden  (KIENER/ 
RÜTSCHE/KUHN,  Öffentliches  Verfahrensrecht,  2.  Auflage,  Zürich/ 
St. Gallen 2015, N 1279 ff., mit Hinweis) und darf insbesondere bei 
der  Beurteilung  der  gestellten  Begehren  nicht  darüber  hinausgehen 
(§ 4 Abs.  1  BauG  i.V.m.  § 48 Abs.  2  VRPG).  Das  Gericht  hat  sich 
mit  den  unstrittig  geleisteten  und  in  der  definitiven  Abrechnung 
berücksichtigten  Akontozahlungen  schon  aus  diesen  prozessualen 
Gründen  nicht  weiter  auseinanderzusetzen  (Präzisierung  der  Recht
sprechung zu AGVE 2011 S. 331).

6.2.
Gemäss  Art.  36  WR  (Wasserreglement,  beschlossen  von  der 

Gemeindeversammlung  am  18.  Juni  1986,  genehmigt  vom  damali
gen Baudepartement am 1. Juli 1986) verlangt die Gemeinde bei der 
Erteilung der Baubewilligung eine Akontozahlung von  80 %, basie
rend  auf  den  mutmasslichen  Baukosten,  und  die  Zahlung  hat  vor 

Baubeginn  zu  erfolgen.  Bei  den  Abwasseranschlussgebühren  wird 
analog verfahren (…).

Die  Problematik  besteht  unter  anderem  aber  darin,  dass  zum 
Zeitpunkt der Erteilung der Baubewilligung gar noch nicht feststeht, 
wem  die  Zahlungspflicht  für  die Anschlussgebühren  obliegen  wird. 
Es  wird  allgemein  anerkannt,  dass  der  Sondervorteil  und  damit  die 
Zahlungspflicht  erst  eintreten  können,  wenn  der  Gebührenpflichtige 
die Erschliessungsanlage nutzen kann, denn die Anschlussgebühr ist 
eine öffentlich rechtliche Gegenleistung für die Gewährung des An
schlusses  an  die  Leitung  eines  öffentlichen  Werkes.  Aus  diesem 
Grund  bestimmen  sich  die  rechtlichen  Voraussetzungen  für  ihre 
Erhebung  grundsätzlich  nach  dem  Zeitpunkt,  in  dem  der Anschluss 
vollzogen wird, und die Gebührenpflicht trifft grundsätzlich den an
schliessenden  Grundeigentümer,  weil  er  den  Rechtsgrund  für  die 
Erhebung der Abgabe setzt (AGVE 2010 S. 321 ff.; BGE 103 Ia 28, 
mit Hinweisen).

Wo Generalunternehmen Überbauungen erstellen, wird die Zah

lungspflicht  für  die  Anschlussgebühren  häufig  privatrechtlich  und 
abweichend  vom  kommunalen  Reglement  geregelt.  Die  öffentlich
rechtlich statuierte Zahlungspflicht wird dadurch aber nicht aufgeho
ben.  Die  Gemeinde  kann  die  Anschlussgebühren  einzig  gegen  den 
gemäss  Reglement  Verpflichteten  verfügen.  Verfügt  sie  gegenüber 
einem falschen Adressaten, ist die Verfügung nichtig bzw. nicht voll
streckbar  (vgl.  SKEE  4 BE.2014.8  vom  18.  März  2015  in  Sachen 
S. G. AG gegen Einwohnergemeinde V.; AGVE 2002 S. 507 ff.). Mit 
anderen  Worten:  Die  Gemeinde  kann  zwar  die  private Abmachung 
zwischen  Generalunternehmer  und  Eigentümer  freiwillig  beachten 
und  die  Gebühren  von  Ersterem  einziehen.  Bezahlt  er  aber  nicht, 
kann  sie  die  Forderung  nur  gegenüber  dem  nach  Reglement 
Zahlungspflichtigen durchsetzen. Daran ändert auch die "freiwillige" 
Begleichung der provisorischen Rechnung nichts.

Der Beschwerdegegnerin steht es frei, die von ihr beanspruch
ten Gebühren in einer oder mehreren neuen Verfügungen den tatsäch
lich Zahlungspflichtigen gemäss den einschlägigen Reglementen auf
zuerlegen  (vorbehältlich  immerhin  der  Ergebnisse  der  Prüfung  des 
Kostendeckungsprinzips, vgl. hinten Erw. 11.5.1.). Dabei sind neben 

den  Stockwerkeigentumseinheiten  auch  die  zugehörigen  Miteigen
tumsanteile  an  der  Einstellhalle  und  gegebenenfalls  ein  erworbener 
Disponibelraum  zu  beachten.  Die  tatsächlich  Zahlungspflichtigen 
können dann allenfalls gestützt auf eine vertragliche Abmachung mit 
der  Beschwerdeführerin  im  Innenverhältnis  für  die  zu  bezahlenden 
Gebühren  Regress  nehmen;  ihr  öffentlich rechtliches  Verhältnis  als 
Zahlungsverpflichtete  gegenüber  der  Gemeinde  wird  dadurch  aber 
nicht  berührt 
(vgl.  Entscheid  der  Schätzungskommission  4
BE.2010.34 vom 25. April 2012 in Sachen R + K AG gegen Einwoh
nergemeinde R, m.w.H.).

7.
7.1.
Nachfolgend  sind  die Anschlussgebühren  (Wasser  und Abwas

ser),  für  welche  die  Beschwerdeführerin  zahlungspflichtig  ist,  zu 
überprüfen.
7.2.
Die Beschwerdeführerin rügt zuvorderst, dass die Gebäudever

sicherungswerte falsch ermittelt worden seien. Im Weiteren lässt die 
Beschwerdeführerin geltend machen, dass ihr diese Werte nie eröff
net worden seien. Da sie die Liegenschaften veräussert habe, sei sie 
nicht Partei der Schätzungsverfahren gewesen. Sie habe daher in den 
Verfahren bezüglich der Festlegung der Gebäudeversicherungswerte 
überhaupt  keine  Rechte  gehabt.  Die  Entscheide  der  Gebäudever
sicherung  könnten  ihr  gegenüber  daher  keine  rechtliche  Bindungs
wirkung entfalten.

Gemäss Angaben der Beschwerdeführerin beruhen die von der 
Beschwerdegegnerin  angegebenen  Gebäudeversicherungswerte  auf 
falschen Annahmen. Das Gesamtschätzungsergebnis sei nach Kennt
nis der Beschwerdeführerin nie mit der Bauabrechnung abgeglichen 
worden, obwohl dies gemäss § 9 Abs. 1 des Schätzungsreglements so 
vorgesehen sei. Gestützt auf die Bauabrechnung würden sich Kosten 
inklusive  nachträglicher  Käuferwünsche  sowie  Mehrwertsteuer  von 
Fr. 17'525'559.55  ergeben.  Davon  seien  die  Positionen  Erdarbeiten, 
Kanalisationsgebühren,  Elektrizitätsanschlussgebühren,  Wasseran
schlussgebühren  und  Medien  von  total  Fr. 1'515'910.45  abzuziehen. 
Entsprechend  resultiere  eine  Bausumme  von  Fr. 16'009'649.10.  Im 

Vergleich dazu sei der kumulierte geschätzte Gebäudeversicherungs
wert von Fr. 23'709'000.00 deutlich zu hoch angesetzt.

7.3. (…)
7.4.
Die  Beschwerdegegnerin  vertritt  den  Standpunkt,  dass  die  Be

schwerdeführerin  im  Zeitpunkt  der  Schätzung  noch  Eigentümerin 
von  zwei Wohnungen  war  und  somit  von  der  Schätzungsverfügung 
rechtzeitig Kenntnis erhalten habe (…). Grundsätzlich habe die Be
schwerdeführerin anerkannt, dass der Gebäudeversicherungswert für 
die  Festsetzung  von  Anschlussgebühren  zulässig  sei.  Es  gehe  aber 
nicht an, dass sie die rechtskräftige Schätzung der Gebäudeversiche
rung  nochmals  anfechte.  Überprüfbar  sei  im  vorliegenden  Fall  nur 
noch, ob das Abstellen auf die rechtskräftigen Schätzungen im kon
kreten Fall zu überhöhten Gebühren führe und dies treffe hier nicht 
zu.

8.
8.1.
Die  Anschlussgebühren  Wasser  und  Abwasser  werden  in  der 

Einwohnergemeinde Y. anhand des Brandversicherungswerts berech
net. Massgebend ist der Zeitpunkt des Kanalisationsanschlusses (…). 
Der  Brand   oder  Gebäudeversicherungswert  wird  von  der AGV  ge
schätzt.  Gegen  Verfügungen  der AGV,  die  gestützt  auf  das  GebVG 
ergehen, kann Einsprache erhoben werden. Der Einspracheentscheid 
kann beim SKE angefochten werden (§ 50 ff. GebVG).

8.2.
Wechselt  ein  Gebäude  nach  Anschluss  an  die  Erschliessungs

anlagen aber vor der Schätzung durch die AGV die Hand, kann der 
für  die  Anschlussgebühren  Zahlungspflichtige  das  Schätzungser
gebnis  der  AGV  nicht  anfechten.  Dazu  ist  nur  der  Gebäudeeigen
tümer  im  Zeitpunkt  der  Schätzung  berechtigt  bzw.  der  Verfügungs
adressat  (vgl.  §  50  Abs.  1  GebVG).  Damit  der  für  die  Anschluss
gebühr Zahlungspflichtige in solchen Fällen nicht ohne Rechtsschutz 
bleibt, hat das SKE ausnahmsweise im Anschlussgebührenverfahren 
vorfrageweise 
prüfen 
den  Gebäudeversicherungswert 
(VGE BE.94.00025  vom  23.  Dezember  1997  in  Sachen  B.  AG, 
Erw. III, 1. a; AGVE 1984, S. 230 ff.; Entscheid der Schätzungskom

zu 

mission 4 BE.2010.34 vom 25. April 2012 in Sachen R+K AG gegen 
Einwohnergemeinde  R.,  Erw.  6.3.2.).  Der  abgabepflichtigen  Be
schwerdeführerin  ist  daher  im  Rahmen  des  Verfahrens  betreffend 
Anschlussgebühren Wasser und Abwasser die Möglichkeit zu geben, 
sich zur Gebäudeschätzung zu äussern. Das ist eine zwingende Folge 
des  rechtlichen  Gehörs  und  der  Bezugnahme  des  Wasser   und  des 
Abwasserreglements  auf  den  Gebäudeversicherungswert 
(vgl. 
AGVE 1984, S. 231. f).

Sachfremde  Aspekte,  wie  die  Interessen  des  Anschlussgebüh

renpflichtigen  an  einer  tieferen  Abgabe,  dürfen  das  Ergebnis  einer 
Gebäudeschätzung nicht verfälschen (AGVE 1999, S. 494).

Das SKE nimmt nur eine summarische Prüfung auf offensichtli

che oder von der Beschwerdeführerin konkret gerügte Fehler in der 
Gebäudeschätzung  vor  (Entscheid  der  Schätzungskommission  4
BE.2010.34 vom 25. April 2012 in Sachen R+K AG gegen Einwoh
nergemeinde R., Erw. 6.3.2.).

8.3.
Die  acht  Liegenschaften  (Nrn.  1792 1794  und  1797 1801)  auf 

der Parzelle Nr. aaa sowie die Einstellhalle wurden alle am  15. No
vember 2012 von der AGV geschätzt. Bei der Liegenschaft Nr. 1798 
fand am 19. November 2012 eine zweite Schätzung statt. Gemäss der 
Verkaufsliste Stockwerkeigentum Parzelle Nr. aaa (…) hatte die Be
schwerdeführerin zu diesem  Zeitpunkt mit zwei Ausnahmen sämtli
che  Stockwerkeigentumseinheiten  verkauft.  Am  15.  bzw.  19. No
vember 2012 war sie noch Eigentümerin von zwei Wohnungen in der 
Liegenschaft  Nr. 1798  (4.5 Zimmer Wohnung,  Parterre  Rechts, 
Nr. E17 und 4.5 Zimmer Wohnung, Parterre Links, Nr. E18). An den 
übrigen Liegenschaften (Nrn. 1792 1794, 1797 und 1799 1801) war 
sie nicht mehr beteiligt.

8.4.
Wie  aus  den Akten  der AGV  ersichtlich  ist,  wurden  nicht  die 
einzelnen Wohnungen geschätzt, sondern die Vierfamilienhäuser als 
jeweils  gesamte  Gebäude.  Im  Anhang  der  Policen  sind  dann  die 
Mehrwerte der jeweiligen Wohnungen aufgeführt. In der Folge wur
den die Schätzungen der Liegenschaften Nrn. 1792 1794 und 1797
1801  sowie  der  Einstellhalle  Nr. 1802  der  S.  Immobilien  Treuhand 

zugestellt. Diese handelte als Verwalterin für die Stockwerkeigentü
mergemeinschaft (…).

Hat die Stockwerkeigentümergemeinschaft einen Verwalter be

stellt,  können  Verfügungen,  welche  an  die  Stockwerkeigentümer 
insgesamt  gerichtet  sind,  wirksam  an  diesen  mitgeteilt  werden 
(Art. 712t Abs.  3  ZGB). Wird  eine  Mitteilung  dem Verwalter  zuge
stellt,  so  gilt  sie  von  Gesetzes  wegen  als  der  Stockwerkeigentü
mergemeinschaft zugekommen. Mit der Inempfangnahme durch den 
Verwalter  wird  fingiert,  sie  sei  allen  Stockwerkeigentümern  zuge
gangen  (ARTHUR  MEIER HAYOZ/HEINZ  REY,  Berner  Kommentar, 
Bern 1988, Art. 712t ZGB, N 60 ff.).

Die  Beschwerdeführerin  war  im  Schätzungszeitpunkt  noch  Ei

gentümerin von zwei Wohnungen in der Liegenschaft Nr. 1798. Aus 
diesem  Grund  gilt  die  von  der  AGV  der  Verwalterin  zugestellte 
Schätzung auch als ihr zugekommen. Sie muss sich das Wissen der 
Verwalterin  zurechnen  lassen  und  hat  demgemäss  unbestreitbar 
Kenntnis  von  der  Schätzungsverfügung  erhalten.  Es  darf  daher 
vorausgesetzt werden, dass ihr der geschätzte Versicherungswert für 
die Liegenschaft 1798 im Betrag von Fr. 1'940'000.00 (zweite Schät
zung  vom  19.  November  2012,  ohne  Aufräumkosten)  bekannt  war 
oder zumindest hätte bekannt sein müssen.

8.5.
8.5.1.
An der Verhandlung machte der Vertreter der Beschwerdeführe
rin  dazu  geltend,  dass  das  Stockwerkeigentum  die  Handlungsfähig
keit  beschränke.  Es  gelte  zu  beachten,  dass  nur  die  Stockwerk
eigentümergemeinschaft  aktivlegitimiert  sei.  Der  Einzelne  sei  nicht 
befugt. Dies gehe aus BGE 5D_92/2009 vom 21. August 2009 hervor 
(…). Seine Mandantin wäre somit gar nicht legitimiert gewesen, die 
Schätzung der AGV anzufechten.

8.5.2.
Beim  angeführten  Entscheid  handelt  es  sich  um  eine  Ver

fassungsbeschwerde. Gemäss dem Sachverhalt, der diesem Entscheid 
zugrunde lag, hat eine Gemeinde einer Stockwerkeigentümergemein
schaft Wasser , Kanalisations  und Kehrichtgebühren im Betrag von 
Fr. 1'481.50 in Rechnung gestellt. Die Stockwerkeigentümergemein

schaft  erhob  dagegen  Einsprache,  welche  vom  Gemeinderat 
abgewiesen wurde. In der Folge betrieb die Gemeinde die Stockwer
keigentümergemeinschaft. Schliesslich  wurde  für  den  in  Betreibung 
gesetzten Betrag die definitive Rechtsöffnung erteilt. Dagegen erhob 
die Stockwerkeigentümergemeinschaft Nichtigkeitsbeschwerde beim 
Obergericht des Kantons Luzern. Diese wurde abgewiesen, weshalb 
die Stockwerkeigentümergemeinschaft mit Beschwerde ans Bundes
gericht  gelangte.  In  materieller  Hinsicht  rügte  die  Stockwerkei
gentümergemeinschaft,  das  Rechtsöffnungsgesuch  richte  sich  gegen 
sie  als  Stockwerkeigentümergemeinschaft.  Der  Wasserverbrauch 
betreffe  jedoch  die  einzelnen  Eigentümer  und  nicht  die  Gemein
schaft.  Das  Bundesgericht  hielt  dazu  fest,  dass  sich  die  Gebüh
renrechnung als auch der Entscheid des Gemeinderats an die Stock
werkeigentümergemeinschaft  gerichtet  habe.  Diese  hätte  daher  den 
Rechtsöffnungstitel  anfechten  müssen,  wenn  sie  der  Meinung  ge
wesen sei, die Verfügung betreffe sie nicht. Im Weiteren ging es um 
die  Leistung  von  zwei  Teilbeträgen  von  je  Fr. 393.85  und  einem 
solchen von Fr. 693.80 durch drei Stockwerkeigentümer. Diesbezüg
lich verwies das Bundesgericht auf die Vorinstanz und hielt fest, dass 
die  Beschwerdegegnerin  die  Zahlungen  an  die  Gebührenrechnung 
der  Stockwerkeigentümergemeinschaft  nur  dann  hätte  anrechnen 
dürfen, wenn die beteiligten Stockwerkeigentümer dies ausdrücklich 
erklärt hätten. 
8.5.3.
In dem von der Beschwerdeführerin erwähnten Entscheid wur
den die von den einzelnen Stockwerkeigentümern geleisteten Teilbe
träge nicht der Stockwerkeigentümergemeinschaft zugerechnet, weil 
keine entsprechende Erklärung vorhanden war. Eine Anrechnung und 
somit  die  Vertretung  der  Stockwerkeigentümergemeinschaft  durch 
die drei Zahlenden wäre aber offenbar möglich gewesen, wenn aus
drücklich  erklärt  worden  wäre,  dass  die  geleisteten  Teilbeträge  für 
die  Stockwerkeigentümergemeinschaft  erfolgt  seien.  Entgegen  der 
Auffassung der Beschwerdeführerin kann aus diesem Entscheid nicht 
abgeleitet  werden,  dass  sie  nicht  zur  Anfechtung  der  Schätzungen 
legitimiert gewesen wäre. Vielmehr ist es so, dass die Schätzung der 
AGV  jeden  Stockwerkeigentümer  in  seinen  persönlichen  Interessen 

betrifft und daher davon auszugehen ist, dass er individuell zur An
fechtung  derselben  legitimiert  ist  (vgl.  BGE  1C_100/2012  vom 
16. Oktober 2012, Erw. 1).

Zudem ist im vorliegenden Fall allein die Frage massgebend, ob 
sich  die  Beschwerdeführerin  das  Wissen  der  Verwaltung  in  Bezug 
auf die Schätzungswerte der AGV zurechnen lassen muss. Aufgrund 
der  Ausführungen  in  Erw.  8.4.  ist  dies  klar  zu  bejahen.  Die 
Beschwerdeführerin  hätte  also  schon  damals  um  die  heute  gerügte 
Diskrepanz  zwischen  Gebäudeversicherungswert  und  Baukostenab
rechnung  gewusst.  Sie  hätte  sich dagegen  wehren  müssen  und  kön
nen. Das hat sie nicht getan. Anderes behauptet sie selbst nicht (vgl. 
im Übrigen Erw. 8.8. unten).

8.6.
Im Kanton Aargau werden die Gebäude grundsätzlich zum Neu
wert  versichert.  Dieser  entspricht  den  mittleren  Kosten  für  die  Er
stellung eines in Art, Grösse, Ausbau und Standort gleichen Gebäu
des  (§  15  Abs.  1  GebVG;  vgl.  auch  A.  KLEINER,  Das  Recht  der 
öffentlichen  Gebäudeversicherungen,  Separatdruck  aus  "Mitteilun
gen",  Jahrgänge  1978/1979,  S. 21).  Der  Neuwert  errechnet  sich 
durch Multiplikation der ermittelten Summe der kostenverursachen
den  Einheit  (Kubikinhalt)  mit  den  Kosten  je  Einheit  (Kubikmeter
preis).  Ausnahmsweise  günstige  Erstellungskosten  oder  ungewöhn
lich hohe Baukosten, die auf ausserordentliche Umstände zurückge
hen und sich bei einem allfälligen Wiederaufbau nicht wiederholen, 
sind nicht zu berücksichtigen. Die Baukostenabrechnung ist von der 
AGV  zum  Vergleich  heranzuziehen,  sofern  sie  im  Zeitpunkt  der 
Schätzung  vorliegt.  Das  heisst  aber  nicht,  dass  diese zum Versiche
rungswert erhoben wird. Gefragt sind die durchschnittlichen Kosten, 
mit  denen  bei  einem Wiederaufbau  zu  rechnen  ist  (vgl.  §§  8  und 9 
Schätzungsreglement). (…)

Beim Gebäudeversicherungswert handelt es sich zudem um ei

nen  Schätzwert,  dem  notwendigerweise  ein  Unsicherheitsfaktor 
anhaftet  (vgl.  ROLAND  HÜRLIMANN/THOMAS  SIEGENTHALER,  Die 
Haftung des Liegenschaftenschätzers gegenüber einem vertragsfrem
den Dritten in: Baurecht  3/2004, S. 108 f.). Das Bundesgericht geht 
bei den Verkehrswertschätzungen von einer branchenüblichen Schät

zungstoleranz von 10 % aus (BGE 9C_238/2009 vom 11. September 
2009, Erw. 3.4; so auch FRANCESCO CANONICA, Die Immobilienbe
wertung,  2009,  S. 40).  Dieser Ansatz  gilt  auch  für  die  Gebäudever
sicherungsschätzungen.

8.7.
Bei  den  12 Vierfamilienhäusern  der  Überbauung  L.  handelt  es 
sich um serienmässige Bauten. Die einzelnen Gebäude haben alle in 
etwa  den  gleichen  Grundriss.  Einzig  die  Liegenschaften  Nrn.  1795 
und  1800  weichen lagebedingt  davon  ab  (…).  In  jedem  der  12  Ge
bäude  gibt  es  vier  Wohnungen.  Wie  aus  der  Verkaufsliste  Stock
werkeigentum Parzelle Nr. aaa (…) ersichtlich ist, bestehen die meis
ten  Liegenschaften  aus  je  zwei  4.5   und  je  zwei  5.5 Zimmer
Wohnungen.

Wie bereits festgestellt wurde (…) bezieht sich die von der Be

schwerdeführerin eingereichte Übersicht über die Baukosten auf die 
Gesamtüberbauung.  Eine  Übersicht  über  die  Kosten  der  einzelnen 
Gebäude und der Einstellhalle reichte die Beschwerdeführerin nicht 
ein.  Aufgrund  der  konkreten  Umstände  (serienmässiger  Bau  von 
zwölf Vierfamilienhäusern) darf jedoch davon ausgegangen werden, 
dass sich die Kosten – abzüglich der Kosten für die Einstellhalle – in 
etwa gleichmässig auf die 12 Gebäude verteilen (bestätigt durch die 
eingeholten  Schätzungsakten  […],  wonach  die  eingesetzten  Kubik
meterpreise [Erw. 8.6.] in einem engen Band variieren).

8.8.
Wie in Erw. 8.4. ausgeführt wurde, gilt die Schätzung der Lie

genschaft  Nr. 1798  als  der  Beschwerdeführerin  zugestellt.  Sie  muss 
sich  das  Wissen  der  Verwaltung  anrechnen  lassen.  Entgegen  ihrer 
Ausführungen in der Beschwerde vom 2. Mai 2013 (…), kann daher 
vorausgesetzt  werden,  dass  ihr  der  Schätzwert  für  diese  einzelne 
Liegenschaft  zumindest  hätte  bekannt  sein  müssen.  Im  Übrigen  hat 
dies  auch  für  die  Einstellhalle  zu  gelten.  Aufgrund  der  konkreten 
Umstände  ist  davon  auszugehen,  dass  die  Beschwerdeführerin  im 
Zeitpunkt der Schätzung durch die AGV auch noch Eigentumsanteile 
an der Einstellhalle hatte.

Die  Differenz  zwischen  dem  Gebäudeversicherungswert  der 

Liegenschaft Nr. 1798 und den Baukosten hätte für die Beschwerde

führerin  also  schon  zum  Zeitpunkt  der  Eröffnung  des  Gebäudever
sicherungswerts der Liegenschaft Nr. 1798 ersichtlich sein müssen.

Die  Tatsache,  dass  der  Gebäudeversicherungswert  der  Liegen
schaft  Nr. 1798  der  Beschwerdeführerin  eröffnet  wurde,  ist  im  vor
liegenden Fall auch für die übrigen Gebäude von Bedeutung. Da es 
sich  um  serienmässig  erstellte  und  gleichwertige  Gebäude  handelt, 
musste die Beschwerdeführerin davon ausgehen, dass sich die einzel
nen  Gebäudeversicherungswerte  in  etwa  im  selben  Rahmen  bewe
gen.  Die  Diskrepanz,  welche  sich  zwischen  der  Gesamtheit  der 
Gebäudeversicherungswerte  und  den  Baukosten  –  welche  ja  eben
falls nur für die gesamte Überbauung vorliegen – ergibt, wäre für die 
Beschwerdeführerin  bereits  im  Zeitpunkt  der  Eröffnung  der  Gebäu
deversicherungswerte  erkennbar  gewesen.  Dennoch  hat  sie  die 
Schätzung  der  AGV  vom  19.  November  2012  nicht  gerügt.  Die 
Verfügungen der AGV sind unstrittig in Rechtskraft erwachsen. Un
ter den genannten Umständen erübrigt sich im vorliegenden Fall die 
beantragte  vorfrageweise  Prüfung  der  Gebäudeversicherungswerte. 
Das  Gericht  hat  anders  als  in  der  skizzierten  Rechtsprechung 
(Erw. 8.2.)  keinen  Anlass,  auf  die  rechtskräftigen  Gebäudeversi
cherungswerte zurückzukommen.

9. (…)
10.
10.1.
Im  Weiteren  lässt  die  Beschwerdeführerin  rügen,  dass  mit  der 

angefochtenen Verfügung das Kostendeckungs  und Äquivalenzprin
zip verletzt werde. 
10.2 (…)
11. – 11.1.2. (…)
11.2.
11.2.1.
Gerade  im  Bereich  des  Kostendeckungsprinzips  wird  verlangt, 

dass sich ein Beschwerdeführer nicht damit begnügt, dessen Einhal
tung bloss in allgemeiner Form zu bestreiten und zu verlangen, dass 
die  notwendigen,  oft  sehr  aufwendigen Abklärungen  durch  die  Be
hörde  getätigt  werden;  vielmehr  sind  die  Einwendungen,  jedenfalls 
soweit  dies  aufgrund  allgemein  zugänglicher  Unterlagen  (dazu  ge

hört  insbesondere  die  Gemeinderechnung)  möglich  ist,  konkret 
vorzubringen und zu belegen (AGVE 2003, S. 105).

Vorliegend  macht  die  Beschwerdeführerin  keine  konkreten 
Angaben,  worin  die  Verletzung  des  Kostendeckungsprinzips  liegt. 
Sie bezieht sich nicht auf einzelne Positionen der Rechnung, welche 
auf einen möglichen Verstoss gegen das Kostendeckungsprinzip hin
weisen. Sie macht lediglich geltend, falls die Rechnung nicht ausge
glichen  sei,  liege  eine  Verletzung  des  Kostendeckungsprinzips  vor. 
Offenbar hat sie die Rechnung gar nicht näher geprüft. Somit fehlt es 
in  Bezug  auf  die  Verletzung  des  Kostendeckungsprinzips  an  einer 
substantiierten  Rüge.  Die  blosse  Behauptung,  dass  das  Prinzip  ver
letzt  sei,  reicht  allerdings,  wie  gesagt,  für  eine  einlässliche  Prüfung 
nicht aus (AGVE 2003 S. 105).

Aufgrund  der  Prozessgrundsätze  für  das Verwaltungsverfahren 
(Offizialmaxime und Rechtsanwendung von Amtes wegen) sieht das 
Gericht nicht ganz von einer Prüfung der Rüge ab, aber es beschränkt 
sich  bei  dieser  Ausgangslage  praxisgemäss  auf  eine  summarische 
Minimalprüfung.
11.2.2. (…)
11.2.3.
Abzustellen ist auf die Sach  und Rechtslage im Entscheidzeit
punkt. Das SKE ist bisher noch immer von den aktuellsten, ihm be
kannt  gegebenen  Zahlen ausgegangen.  Im  Rechnungswesen  liegt es 
in  der  Natur  der  Sache,  dass  die  jeweils  aktuellste  Rechnung  die 
"richtigste" ist (weil die aktuellsten Erkenntnisse und Anforderungen 
berücksichtigt werden und vermutet werden darf, dass darin frühere 
Fehler  berichtigt  sind),  und  weil  der  Zeitablauf  natürlich  jeweils 
erhärtet,  ob  die  früheren  Prognosen  zutreffend  waren:  Schätzungen 
werden  durch  Abrechnungen  ersetzt  (SKEE  4 BE.2012.5  vom 
26. März 2014 in Sachen R.R. gegen Einwohnergemeinde U.).

(11.3.  und  11.4.:  sowohl  im  Bereich  Wasser,  als  auch  im  Be

reich Abwasser ist das Kostendeckungsprinzip verletzt)

11.5.
11.5.1.
Bei Verletzungen des Kostendeckungsprinzips sind die strittigen 

Anschlussgebühren zu reduzieren. Selbstverständlich fällt ausser Be

tracht,  dass  die  festgestellten  Überschüsse  allein  der  Beschwerde
führerin  zugutekämen  und  deswegen  mit  den  strittigen  Anschluss
gebühren  quasi  zu  verrechnen  wären.  Ebensowenig  kommt  es  in 
Frage,  die  Überschüsse  aus  dem  ganzen  jeweiligen  Verwaltungs
zweig allein der Investitionsrechnung zuzuschreiben und aus diesem 
Kostendeckungsgrad  die  Kürzungsrate  für  die  strittigen  Anschluss
gebühren  herzuleiten,  wie  es  die  Beschwerdeführerin  verlangt 
(100 % beim Abwasser, 65,21 % beim Wasser). Nach Auffassung des 
Gerichts  hat  sich  die  Höhe  der  Reduktion  im  Grundsatz  nach  dem 
Prozentsatz  zu  richten,  um  den  die  Investitionseinnahmen  während 
des  gesamten  Planungshorizonts  zu  senken  wären,  damit  am  Ende 
ein  Überschuss 
resultiert 
(AGVE 2012,  S.  277).  Aber  auch  hierbei  handelt  es  sich  um  eine 
punktuelle  Behelfslösung,  weil  damit  nur  der  im  konkreten  Fall  zu 
gewährende Rabatt festgelegt wird. Es ist damit keine Verpflichtung 
für  die  Gemeinde  verbunden,  die  Anschlussgebührenansätze  regle
mentarisch  entsprechend  herabzusetzen.  Sie  ist  einzig  gehalten,  die 
Finanzierung  im  jeweiligen  Eigenwirtschaftsbetrieb  zu  prüfen  und 
gegebenenfalls  die  notwendigen  Korrekturen  auf  der  Einnahmen  
und/oder  Ausgabenseite  anzuordnen,  wie  es  auch  im  Fall  einer 
Unterfinanzierung  der  Fall  wäre.  Dabei  lässt  der  den  Gemeinwesen 
bei  den  Erschliessungsabgaben  zustehende  Autonomiebereich 
verhältnismässig grosse Handlungsspielräume offen (…). 

in  der  maximal  zulässigen  Höhe 

11.5.2.
11.5.2.1.
Beim  Abwasser  beträgt  die  bundesgerichtliche  Limite  des 

zulässigen  Überschusses  Fr. 3'266'000.00  (…).  Bei  einer  rechneri
schen Reduktion der Anschlussgebühren (Einnahmen in der Investiti
onsrechnung)  um  50  %  liegt  der  Überschuss  bei  Fr. 3'697'000.00 
(ohne Zinseinrechnung). (…)

Selbstredend liesse sich die Prozentzahl zur Erreichung der zu
lässigen Reservelimite genau berechnen. Es würde sich indessen da
bei  um  eine  Scheingenauigkeit  handeln,  welche  die  Tatsache,  dass 
ein Finanzplan auf Annahmen beruht und stets an die aktuellen Ent
wicklungen anzupassen ist, schlicht überginge. Eine "runde" Prozent
zahl  wird  dem,  sowie  den  Grundsätzen  des  Erschliessungsabgabe

rechts,  welches  mit  Schematisierungen  und  Pauschalierungen  ope
riert,  der  Bedeutung  des  Entscheids  und  der  Funktion  des  Gerichts 
(Erw. 11.5.1.) eher gerecht.

11.5.2.2.
Beim Wasser beträgt die bundesgerichtliche Limite des zulässi
gen Überschusses Fr. 2'402'000.00 (…). Bei einer rechnerischen Re
duktion der Anschlussgebühren (Einnahmen in der Investitionsrech
nung) um 90 % liegt der Überschuss bei noch Fr. 2'768'000.00 (ohne 
Zinseinrechnung). (…)

11.5.3.
Abschliessend  fragt  sich, worauf  genau  die  kostendeckungsbe

dingten Rabatte zu rechnen sind. Die festgestellten Überschüsse sind 
namentlich auf die Leistungen früherer Abgabepflichtiger zurückzu
führen, zu denen auch die Beschwerdeführerin mit ihren aktuell nicht 
strittigen Akontozahlungen (…) gehört. Es drängt sich daher auf, in 
die Rabattermittlung die gesamten Anschlussgebühren, also Akonto
zahlungen und definitive Abrechnungen einzubeziehen.

11.5.4.
Wie  ausgeführt  (Erw.  6.1.),  sind  im  vorliegenden  Verfahren 

allein  die  definitiven  Abrechnungen  strittig.  Nach  bisherigem  Zwi
schenstand  hätte  die  Beschwerdeführerin  noch  Fr.  33'150.00  An
schlussgebühren Abwasser  (…)  und  Fr.  46'240.00 Anschlussgebüh
ren Wasser (…) zu bezahlen. Die kostendeckungsbedingten Rabatte 
(Erw. 11.5.3.) würden diese Restbeträge klar übersteigen. Prozessual 
fällt  indessen  mehr  als  eine  volle  Gutheissung  des  Rechtsmittels 
nicht in Betracht.

72

Art. 13 BGFA und Art. 453 ZGB 
Gemäss Art. 13 des Bundesgesetzes über die Freizügigkeit der Anwältin
nen  und Anwälte  (BGFA;  SR  935.61)  unterstehen Anwältinnen  und An
wälte  zeitlich  unbegrenzt  und  gegenüber  jedermann  dem  Berufsgeheim
nis  über  alles,  was  ihnen  infolge  ihres  Berufes  von  ihrer  Klientschaft 
anvertraut worden ist. Anwältinnen und Anwälte können jedoch Gefähr
dungsmeldungen  gemäss  Art.  453  ZGB  vornehmen,  ohne  dass  sie  sich 
vorgängig von der Anwaltskommission entbinden lassen müssen.

Aus  dem  Entscheid  der Anwaltskommission  vom  22.  Dezember  2015  i.S. 

Entbindung vom Berufsgeheimnis (AVV.2015.47).

Aus den Erwägungen

2.5.2.
Besteht gemäss Art. 453 Abs. 1 ZGB die ernsthafte Gefahr, dass 
eine hilfsbedürftige Person sich selbst gefährdet oder ein Verbrechen 
oder  Vergehen  begeht,  mit  dem  sie  jemanden  körperlich,  seelisch 
oder  materiell  schwer  schädigt,  so  arbeiten  die  Erwachsenenschutz
behörde,  die  betroffenen  Stellen  und  die  Polizei  zusammen.  Perso
nen, die dem Amts  oder Berufsgeheimnis unterstehen, sind in einem 
solchen  Fall  berechtigt,  der  Erwachsenenschutzbehörde  Mitteilung 
zu machen (Art. 453 Abs. 2 ZGB), ohne dass sie sich vorgängig von 
der  vorgesetzten  Behörde  oder  der Aufsichtskommission  schriftlich 
entbinden lassen müssen.

2.6.
Auf  das  Gesuch  um  Entbindung  vom  Anwaltsgeheimnis  ist 
demnach  nicht  einzutreten.  Der  Gesuchsteller  ist  gestützt  auf 
Art. 453 Abs. 2 ZGB berechtigt, der Erwachsenenschutzbehörde Mit

teilung  zu  machen,  ohne  sich  vorgängig  von  der Aufsichtskommis
sion schriftlich entbinden zu lassen.

73

Baubewilligung

Bindung  an  die  Schutzanliegen  des  ISOS  im  Rahmen  des  Ortsbild
schutzes (Erw. 4)
Berücksichtigung des Umgebungsschutzes gemäss ISOS (Erw. 5) und 
Kulturgesetz (Erw. 6)
Sofern  Ersatzmassnahmen  die  beeinträchtigende  Wirkung  auf  die 
geschützten Objekte mindern, sind sie im Rahmen der Interessenab
wägung zu beachten (Erw. 7.3).

Aus dem Entscheid des Regierungsrats i.S. Y AG gegen den Entscheid des 
Departements Bildung, Kultur und Sport (Abteilung Kultur)/Stadtrats X  vom 
19. März 2014 (RRB Nr. 2014 000285).

Aus den Erwägungen

4. 
Die Stadt X ist im Inventar der schützenswerten Ortsbilder der 
Schweiz  als  Objekt  von  nationaler  Bedeutung  eingetragen  (Anhang 
zur Verordnung  über  das Bundesinventar  der schützenswerten  Orts
bilder  der  Schweiz,  VISOS,  vom  9. September  1981).  Bei  der  In
ventarisierung werden die Ortsbilder in Ortsteile (Gebiete, Baugrup
pen,  Umgebungszonen  und  Umgebungsrichtungen)  aufgeschlüsselt. 
Jedem Ortsteil wird ein Erhaltungsziel zugeteilt. Das Erhaltungsziel 
soll Vorschläge zum Bewahren und Gestalten verbinden. Die Umset
zung  der  Erhaltungsziele  soll  sicherstellen,  dass  die  wertvollen  Ei
genheiten  des  Ortsbildes  –  und  damit  seine  nationale  Bedeutung  – 
ungeschmälert bleiben. Durch die Aufnahme eines Objektes von na
tionaler Bedeutung in ein Inventar des Bundes wird dargetan, dass es 
in besonderem Masse die ungeschmälerte Erhaltung, jedenfalls aber 
unter Einbezug von Wiederherstellungs  oder angemessenen Ersatz

massnahmen  die  grösstmögliche  Schonung  verdient  (Art. 6  Abs. 1 
NHG). Diese Schutzbestimmung gilt zwar nur bei der Erfüllung von 
Bundesaufgaben  in  unmittelbarer  Weise  (vgl.  Art. 6  Abs. 2  NHG). 
Solche  liegen  vorliegend  nicht  vor.  Gleichwohl  haben  die  Kantone 
und die Gemeinden die Pflicht, die Bundesinventare zu berücksichti
gen.  Diese  Beachtungspflicht  kann  sich  in  der Anwendung  der  die 
Schutzanliegen  umsetzenden  Richt   und  Nutzungsplanung,  in  der 
Normierung der Bau , Natur , Heimatschutz  und Denkmalpflegege
setzgebung  sowie  in  der  im  Einzelfall  erforderlichen  Interessenab
wägung,  welche  die  Heimatschutzanliegen  berücksichtigt,  ergeben 
(BGE 135 II 212). 

Der Kanton Aargau hat dem Schutzanliegen des ISOS mit dem 
Richtplan (S 1.5) sowie durch den Erlass von § 40 Abs. 1 lit. f BauG 
und  des  Kulturgesetzes  Rechnung  getragen.  Die  Ortsbilder  nach 
ISOS  werden  somit  in  ihrer  Einstufung  anerkannt  sowie  festgesetzt 
(Richtplan  S  1.5,  Planungsanweisung  und  örtliche  Festlegung  Ziff. 
1.1)  und  sind  entsprechend  ihrer  Bedeutung  zu  bewahren  (§  40 
BauG; AGVE 2007, S. 123 f. mit Hinweis) sowie zu erhalten (§ 25 
KG). Es ist deshalb darauf zu achten, dass sich Bauten und Anlagen 
so  in  die  Umgebung  einordnen,  dass  sie  das  betreffende  Ortsbild 
nicht beeinträchtigen (§ 42 BauG). 

5.
5.1
Die umstrittenen Abluftkamine sollten nach Auffassung der Be

schwerdeführerin  im  Garten  auf  der  Parzelle  Y.  gebaut  werden.  In 
diesem  befinden  sich  das  "O Haus"  und  "H Haus  ",  für  welche  ge
mäss  ISOS  das  Erhaltungsziel A:  "Integrales  Erhalten  aller  Bauten, 
Anlageteile und Freiräume, Beseitigen störender Eingriffe" definiert 
wurde.  Der  Garten  befindet  sich  gemäss  ISOS  im  Gebiet  "G/K/S", 
das  als  Umgebungszone  qualifiziert  ist  und  für  welches  das  Erhal
tungsziel  "a"  gilt.  Dies  bedeutet  gemäss  den  Erläuterungen  zum 
ISOS "Erhalten der Beschaffenheit als Kulturland oder als Freifläche 
sowie  der  für  das  Ortsbild  wesentlichen  Vegetation  und  Altbauten. 
Beseitigung störender Veränderungen", wobei überdies  folgende ge
nerellen  Erhaltungshinweise  gelten:  "kein  Baugebiet,  Gestaltungs

vorschriften für standortgebundene Bauten, spezielle Vorschriften für 
Veränderungen an Altbauten".

5.2
Hinsichtlich  des  Erhaltungsziels  für  die  Umgebungszone  steht 
die Forderung nach Erhaltung der Beschaffenheit und des Bezugs zur 
schützenswerten  Bebauung  im  Vordergrund.  Der  Sinn  der  Umge
bungszone liegt somit unter anderem darin, einen schützenden Puffer 
und  damit  einen  Umgebungsschutz  für  die  Schutzobjekte  zu  schaf
fen. Dieser Bereich lässt sich anhand der im ISOS enthaltenen Karte 
betreffend die Stadt X aufgrund des Massstabs von 1:5'000 eindeutig 
verifizieren.  Entsprechend  ist  der  gesamte  Park  ein  national  ge
schützter  Perimeter.  Die Vorbringen  der  Beschwerdeführerin,  es  be
stehe kein Umgebungsschutz, treffen somit nicht zu. Vielmehr würde 
die  Realisierung  der  Kamine  im  Park  das  auf  eine  Freihaltung  von 
Bauten gerichtete Schutzziel der Umgebungszone klar verletzen und 
damit läge eine Abweichung von der ungeschmälerten Erhaltung im 
Sinne von Art. 6 Abs. 2 NHG vor. (…)

(…)
5.3
(…)
6.
6.1
Im  Weiteren  stehen  das  "O Haus",  das  "H Haus"  sowie  das 
ebenfalls  im  Park  stehende  "Z Denkmal"  unter  kantonalem  Schutz. 
Darüber hinaus befinden sich an der K Strasse das unter kantonalem 
Schutz stehende Gebäude "K" und unmittelbar daneben das "S". Die 
beantragten Kamine stehen damit in einer Entfernung von rund 10 m 
zum "K", je 30 m zum "S" sowie zum "Z Denkmal", 53 m zum "O
Haus" und rund 86 m zum "H Haus". 

Die  Qualifizierung  der  vorliegenden  Bauten  als  Kulturgüter 
wird von der Beschwerdeführerin nicht in Frage gestellt. Umstritten 
ist jedoch, in welchem Ausmass die Kulturgüter unter denkmalpfle
gerischem Schutz stehen bzw. inwieweit durch den Bau der Abluft
kamine  neben  dem  Umgebungsschutz  gemäss  ISOS  (vgl.  Erw. 5.2) 
derjenige im Sinne von § 32 KG tangiert wird. 

6.2

(…)
6.3
6.3.1
Ziel  des  Umgebungsschutzes  ist  es,  die  Wirkung  der  kantonal 

geschützten  Baudenkmäler  zu  erhalten.  Der  Umgebungsschutz  um
fasst sowohl einen Nahschutz (in der Regel bis zu einer Distanz von 
einer  Bautiefe  um  das  Areal,  auf  dem  das  Schutzobjekt  steht),  als 
auch einen Fernschutz (im Bereich von Sichtachsen auf das Objekt, 
insbesondere  in  dessen  Vorder   und  Hintergrund),  wobei  der  vom 
Umgebungsschutz  betroffene  Bereich  abhängig  ist  vom  Schutzob
jekt,  dessen  Lage  und  der  vorgesehenen  Baute  oder  Anlage  (vgl. 
dazu § 32 KG in Verbindung  mit § 29  der Verordnung  zum Kultur
gesetz, VKG; vom 4. November 2009, Botschaft des Regierungsrats 
des  Kantons  Aargau  an  den  Grossen  Rat  vom  20. August  2008, 
Kulturgesetz, S. 47). 

6.3.2
Insgesamt  lässt  sich  somit  gestützt  auf  die  einschlägigen  ge

setzlichen  Grundlagen  bestimmen,  wann  in  räumlicher  Hinsicht  ein 
relevanter Bezug zu den geschützten Objekten besteht. Dieser Bezug 
ist  vorliegend  zweifellos  gegeben.  Zum  einen  beträgt  die  Distanz 
zwischen  den  Denkmälern  und  den  beantragten  Kaminen  sicherlich 
weniger  als  eine  Bautiefe,  wodurch  der  Nahschutz  tangiert  wird. 
Zum  anderen  wäre  bei  einem  Bau  der Kamine auch der  Fernschutz 
betroffen. Diesbezüglich mag es zwar zutreffen, dass beim Gehen auf 
der  K Strasse  und  bei  einem  konsequenten  Blick  in  eine  Wind
richtung die Kamine je nachdem kaum oder nicht wahrnehmbar sind. 
Ein durchschnittlicher Betrachter nimmt die Umgebung jedoch nicht 
in  einem  solchen  eingeschränkten  Rahmen  wahr,  sondern  verfügt 
über eine ausgedehnteres, umherschweifendes Sichtfeld. Im Übrigen 
nähern  sich  sicherlich  zahlreiche  Passanten  den  geschützten  Objek
ten nicht bloss entlang der K Strasse, sondern zirkulieren frei im und 
am  Rand  des  Parks. Angesichts  dieses  Umstands  und  der Tatsache, 
dass die geplanten Kamine im Rahmen von wenigen Metern umge
ben von geschützten Denkmälern gebaut werden sollen, liegt es auf 
der Hand, dass die Kamine im Bereich von mehreren Sichtachsen auf 
die Denkmäler zu stehen kämen. 

6.3.3
In  einem  nächsten  Schritt  bleibt  somit  zu  prüfen,  ob  und 
allenfalls  in  welchem  Mass  die  Wirkung  der  Denkmäler  durch  die 
projektierten Kamine beeinträchtigt werden könnte. (…)

Die Beschwerdeführerin beantragt eine Baubewilligung für eine 
21.35 m hohe Kaminanlage, bestehend aus zwei Abluftrohren mit je 
einem  Durchmesser  von  0.66  m.  Von  dieser  projektierten  Anlage 
entfernt  befinden  sich  in  einem  Radius  von  weniger  als  hundert 
Metern  fünf  unter  kantonalem  Denkmalschutz  stehende  Objekte. 
Getrennt sind diese Objekte von den begehrten Kaminen zum einen 
durch die K Strasse und zum anderen durch die sich in der Parkan
lage  befindlichen  Pflanzen  und  Bäume. Aufgrund  der  eingereichten 
Visualisierung ist es zwar glaubhaft, dass die Kamine in der Vegeta
tionsperiode durch das Laub der Bäume teilweise verdeckt und damit 
weniger  stark  wahrnehmbar  sind.  Da  dieser  Zeitraum  jedoch  im 
Mittelland nicht von überaus langer Dauer ist, wären sie ausserhalb 
dieser Zeitperiode und damit während mehreren Monaten gut sicht
bar. Schliesslich lässt sich gestützt auf die Visualisierung nicht fest
stellen, dass die Kamine beim Blick in den Park oder aus dem Park 
hinaus  ähnlich  wie  Baumstämme  wahrgenommen  werden  würden. 
Vielmehr  ist  der  Abteilung  Kultur  zuzustimmen,  dass  eine  Kamin
anlage mit einer Höhe von 21.35 m für Passanten unverständlich und 
deplatziert  wirkt.  Insgesamt  ist  somit  erstellt,  dass  aus  zahlreichen 
Perspektiven  sowohl  die  denkmalgeschützten  Gebäude  als  auch  die 
Kamine wahrgenommen werden können. Darüber hinaus wirken der 
Park  mit  den  in  ihm  auf  einer  ebenen  Fläche  stehenden  Gebäuden 
zusammen zweifellos als optische Einheit. In erster Linie nimmt der 
unbefangene, durchschnittliche Betrachter die Parkanlage und in die
sem  Zusammenhang  die  Gebäude  wahr.  Falls  eine  Baubewilligung 
für die Kamine erteilt würde, würden diese Teil dieser Einheit wer
den.  Damit  bestünde  nicht  nur  ein  unmittelbarer  optischer  Bezug 
zwischen  der  beantragen  Anlage  und  den  Objekten,  sondern  ange
sichts  der  Grösse  der  Kaminanlage  vielmehr  eine  störende Auswir
kung  auf  die  Gebäude.  Hinzu  tritt  erschwerend,  dass  die  Kaminan
lage  und  das  Gebäude  "K"  nur  durch  die  K Strasse  und  damit  nur 
durch eine Entfernung von rund 10 m getrennt wären. 

(…)
Zusammenfassend  ist  vorliegend  bei  einem  Bau  der  Kamin

anlage  von  einer  starken  Beeinträchtigung  der Wirkung  geschützter 
Denkmälern auszugehen. 

7.
7.1
(…)
7.2
(…)
7.3
7.3.1
(…)
7.3.2
Vorgesehene  Ersatz   und  Wiederherstellungsmassnahmen  sind 

bei  der  Interessenabwägung  bezüglich  der  ungeschmälerten  Er
haltung im Sinne von Art. 6 NHG zu gewichten. Dies ergibt sich be
reits aus dem Wortlaut  von Art.  6 Abs.  1  NHG,  wonach  die  grösst
mögliche  Schonung  ausdrücklich  "unter  Einbezug  von  Wiederher
stellungs   oder  angemessenen  Ersatzmassnahmen"  zu  beurteilen ist. 
Es  ist  folglich  im  Anwendungsbereich  des  NHG  eine  Prüfung  der 
Schadenminderung durch allfällige Wiederherstellungs– oder Ersatz
massnahmen  vorzunehmen  (BBl  1998,  S.  2616).  Vorliegend  ist  je
doch  eine  Berücksichtigung  der  zwischen  der  Beschwerdeführerin 
und  dem  AH Verein  vereinbarten  Ersatzmassnahmen  mangels  di
rekter Anwendung des NHG nicht zwingend. Soweit allerdings durch 
allfällige  Ersatzmassnahmen  die  beeinträchtigende  Wirkung  der 
Anlage  auf  die  kantonal  geschützten  Baudenkmälern  geringer 
ausfällt, ist eine Berücksichtigung im Rahmen der Verhältnismässig
keitsprüfung gestützt auf § 32 KG angezeigt. Das öffentliche Interes
se am Erhalt des derzeitigen Zustands reduziert sich insofern, wenn 
die  Beeinträchtigung  der  Wirkung  der  Denkmäler  durch  getroffene 
Massnahmen geringer ausfällt. 

7.3.3
Der  AH Verein  bezieht  sich  hinsichtlich  der  vorgesehenen 

Aufwertungsmassnahmen auf den Bericht der landschaftsarchitekto
nischen  Begleitplanung  vom  2. September  2013.  Danach  sind Auf

wertungsmassnahmen  vorgesehen,  welche  sich  auf  den  Park  bezie
hen  (…).  Dass  die  geplanten Anstrengungen  geeignet  sind,  das  Po
tential des Parks im Vergleich zum heutigen Zustand zu steigern, ist 
grundsätzlich glaubhaft. Die Aufwertungsmassnahmen beziehen sich 
jedoch zur Hauptsache nur auf eine Verbesserung des Potentials des 
Parks und nicht darauf die Beeinträchtigungen auf die Denkmäler zu 
mindern oder zu beseitigen, welche durch den Bau der Kaminanlage 
entstehen würden. Insgesamt lässt sich somit aus der genannten Ver
einbarung  nichts  zu  Gunsten  der  Beschwerdeführerin  ableiten.  Ent
sprechend  kann  offen  gelassen  werden,  ob  angesichts  der  Höhe  der 
Kaminanlage sowie der Konzentration von geschützten Denkmälern 
im  und  um  den  Park  überhaupt  Massnahmen  denkbar  sind,  welche 
die  beeinträchtigende  Wirkung  in  relevanter  Weise  zu  vermindern 
vermögen. 
(…)

(Anm.:  Das  Verwaltungsgericht  wies  die  gegen  diesen  Ent

scheid  erhobene  Beschwerde  mit  Urteil  vom  26.  März  2015, 
WBE 2014.138, ab.)

74

Behindertengleichstellung (§ 53 Abs. 1 BauG; § 38 Abs. 1 BauV)

Ein  als  religiöses  Zentrum  genutztes  Vereinslokal  gilt  als  öffentlich 
zugängliche Baute i.S.v. § 53 Abs. 1 BauG (Erw. 9.3.2).
Die  wirtschaftliche  Tragbarkeitsgrenze  von  20  %  der  Erneuerungs
kosten (§  38 Abs. 1 lit. b BauV) kommt auch bei Nutzungsänderun
gen  zur Anwendung, welche  nur  minimale  bauliche  Investitionskos
ten auslösen (Erw. 9.3.3).

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  i.S.  I.A. Gemeinschaft  gegen  den 

Entscheid des Departements Bau, Verkehr und Umwelt (Abteilung für Baube
willigungen)/Gemeinderats  G.  vom  26.  November  2014  (RRB  Nr.  2014
01282).

Aus den Erwägungen

9.1
Der Gemeinderat unterbreitete das Baugesuch der Beschwerde

führerin  während  des  erstinstanzlichen  Baubewilligungsverfahrens 
der  Stiftung  Procap  (Fachstelle  Hindernisfreies  Bauen  der  Kantone 
Aargau/Solothurn).  Die  Stiftung  Procap  stellte  im  Rahmen  ihrer 
Beurteilung  fest,  dass  diverse  Anforderungen  an  die  hindernisfreie 
Ausgestaltung nicht erfüllt bzw. aufgrund ungenügender Pläne nicht 
überprüfbar seien. Bemängelt werden dabei insbesondere das Fehlen 
eines  rollstuhlgerechten  Parkfeldes,  die  fehlende  stufenlose  Er
schliessung des Erdgeschosses und der Schulungsräume in den Ober
geschossen  sowie  das  Fehlen  einer  rollstuhlgerechten  Toilette  im 
Erdgeschoss. Weiter  macht  die  Stiftung  Procap  darauf  aufmerksam, 
dass  der  Andachtsraum  mit  einer  Höranlage  ausgestattet  werden 
müsse. Die Stiftung Procap stützt ihre Beurteilung des Baugesuches 
auf die Anforderungen für einen Neubau, da bei Erweiterungen oder 
Nutzungsänderungen  kein  Besitzstand  geltend  gemacht  werden 
könne.

(…)
9.2 
Gemäss  §  53 Abs.  1  BauG  sind  öffentlich  zugängliche  Bauten 

und Anlagen, Bauten und Anlagen mit mehr als 50 Arbeitsplätzen so
wie  Mehrfamilienhäuser,  die  neu  erstellt  oder  erneuert  werden,  für 
Menschen  mit  Behinderungen  zugänglich  und  benutzbar  zu  gestal
ten.  Diese  Pflicht  entfällt,  wenn  der  für  Behinderte  zu  erwartende 
Nutzen in einem Missverhältnis steht, insbesondere zum wirtschaftli
chen  Aufwand,  zu  Interessen  des  Umweltschutzes,  des  Natur   und 
Heimatschutzes oder zu Anliegen der Verkehrs  und  Betriebssicher
heit. 

Gemäss  §  37  Abs.  1  BauV  richtet  sich  die  Beurteilung  der 
hindernisfreien  Ausgestaltung  dabei  nach  Massgabe  der  Norm  SIA 
500  "Hindernisfreie  Bauten",  Ausgabe  2009,  des  Schweizerischen 
Ingenieur   und  Architektenvereins  (SIA).  Jedoch  kann  bei  der 
Erneuerung  von  Bauten  und  Anlagen  eine  hindernisfreie  Bauweise 
nur  soweit  verlangt  werden,  als  der Aufwand  dafür  nicht  mehr  be

trägt  als  5 %  des  Gebäudeversicherungswerts  vor  der  Erneuerung 
(§ 38 Abs.  1 lit.  a  BauV)  bzw.  20 %  der  Erneuerungskosten,  wobei 
als solche die voraussichtlichen Baukosten ohne besondere Massnah
men für Behinderte gelten (§ 38 Abs. 1 lit. b BauV). Als Baukosten 
gelten  gemäss  der  eben  genannten  Bestimmung  (§ 38  Abs.  1  lit.  b 
BauV)  die  Kosten  ohne  Vorbereitungsarbeiten  (Abbruch   und  Räu
mungsarbeiten),  Umgebungsarbeiten,  Nebenkosten  (Gebühren  und 
dergleichen) und Ausstattung (Möblierung und dergleichen). 

9.3
9.3.1
Für  den  Regierungsrat  steht  fest,  dass  das  Baugesuch  die 

gesetzlichen Anforderungen  für  die  hindernisfreie Ausgestaltung  ei
ner neu errichteten, öffentlich zugänglichen Baute nicht gänzlich er
füllt.  Insbesondere  fehlt  es  an  einer  stufenlosen  Erschliessung  des 
Ober  und wohl auch des Erdgeschosses (vgl. dazu: Ziff. 3.1.2 SIA
Norm  500;  Baupläne)  und  an  mindestens  einer  rollstuhlgerechten 
Toilette (Ziff. 7.2.1.2 SIA Norm 500).

Bevor aber die Anforderungen an eine hindernisfreie Ausgestal

tung weiter erörtert werden, ist jedoch genauer zu beleuchten, ob und 
inwieweit im Rahmen der vorliegenden Umnutzung die Beschwerde
führerin  überhaupt  verpflichtet  werden  kann,  das  bestehende  Bau
werk neu hindernisfrei auszugestalten. Dabei stellt sich die Frage, ob 
das  Vereinslokal  als  öffentlich  zugängliche  Baute  gilt  (Erw.  9.3.2) 
bzw.  ob  und  inwieweit  die  gestellten  Anforderungen  an  die 
Umgestaltung des bestehenden Baus verhältnismässig (insbesondere 
wirtschaftlich tragbar) sind (Erw. 9.3.3): 

9.3.2
Im  kantonalen  Recht  wird  der  Begriff  "öffentlich  zugänglich" 

nicht näher umschrieben. Eine Definition erfolgt jedoch in der SIA
Norm  500  und  in  der  bundesrätlichen Verordnung  über  die  Beseiti
gung von Benachteiligungen von Menschen mit Behinderungen (Be
hindertengleichstellungsverordnung,  BehiV)  vom  19.  November 
2003.  Als  öffentlich  zugänglich  gelten  dabei  v.a.  auch  Bauten  und 
Anlagen, die nur einem bestimmten Personenkreis offen  stehen, der 
in  einem  besonderen  Rechtsverhältnis  zu  Gemeinwesen  oder  zu 
Dienstleistungsanbieterinnen  und  anbietern  steht,  welche  in  der 

Baute oder Anlage tätig sind (Art. 2 lit. c BehiV). Als Beispiele nennt 
die SIA Norm 500 Schulen, Kirchen und Clubanlagen (Ziff. 1.3.2.2 
SIA Norm 500). 

Die  Beschwerdeführerin plant die  Einrichtung  eines Vereinslo

kals.  Das  Vereinslokal  steht  zwar  nur  den  Mitgliedern  des  Vereins 
offen.  Nichtsdestotrotz  gilt  es  i.S.v.  § 53  BauG  i.V.m.  Art.  2  lit.  c 
BehiV  als  öffentlich  zugänglich,  da  die  Beschwerdeführerin  ihren 
Mitgliedern nicht bloss einen Clubraum zur Verfügung stellt, sondern 
im Vereinslokal auch vielfältige Dienstleistungen (z.B. Mittags  und 
Abendgebet, Nachhilfestunden, Integrationskurse) anbietet. Das Ver
einslokal ist insoweit sehr gut mit einer Kirche zu vergleichen. Dabei 
spielt  –  wie  bereits  erwähnt  –  keine  Rolle,  dass  die  religiösen  und 
schulischen  Angebote  der  Beschwerdeführerin  nur  für  die  Vereins
mitglieder  erbracht  werden  (vgl.  zum  Ganzen  auch:  Bundesamt  für 
Justiz,  Erläuterungen  zur  Behindertengleichstellungsverordnung, 
BehiV, 2003, S. 2). 

Als Zwischenergebnis kann daher festgehalten werden, dass der 

Andachts  und Aufenthaltsraum sowie die Schulungsräume des Ver
einslokals  öffentlich  zugänglich  und  daher  i.S.v.  §  53 Abs.  1  BauG 
grundsätzlich hindernisfrei auszugestalten sind. 

9.3.3
Auf  eine  hindernisfrei  Ausgestaltung  kann  jedoch  verzichtet 

werden,  wenn  ein  Missverhältnis  zwischen  dem  Nutzen  für  Behin
derte  und  dem  wirtschaftlichen  Aufwand  entstehen  würde  (§  53 
Abs. 2  Satz  2  BauG).  Diese  gesetzliche  Regelung  des  Kantons  ent
spricht  der  bundesrechtlichen  Minimalvorschrift  (Art.  11  f.  BehiG) 
und  ist  Ausfluss  des  verfassungsrechtlichen  Verhältnismässigkeits
prinzips (Art. 5 Abs. 2 BV; § 2 KV). Der Grosse Rat wollte dabei im 
Rahmen der Teilrevision des Baugesetzes mit einer Neuformulierung 
von § 53 Abs. 1 Satz 2 BauG sicherstellen, dass das kantonale Recht 
nicht i.S.v. Art. 4 BehiG weitergeht als die bundesrechtlichen Mini
malvorschriften  (Botschaft  08.372 des  Regierungsrates  des Kantons 
Aargau an den Grossen Rat vom 10. Dezember 2008 zur Teilrevision 
des Gesetzes über Raumplanung, Umweltschutz und Bauwesen vom 
19.  Januar  1993,  S.  12).  Bei  der Auslegung  des  Gesetzestextes  und 
der  Beantwortung  der  Frage,  ob  und  inwieweit  bei  Nutzungs   und 

Zweckänderungen  eine Anpassung  der  bestehenden Bausubstanz  an 
die  Anforderungen  des  behindertengerechten  Bauens  zu  erfüllen 
sind,  kommt  damit  der  bundesrechtlichen  Minimalvorschrift  ent
scheidendes Gewicht zu:  

Gemäss Art. 12 Abs. 1 i.V.m. Art. 3 lit. a BehiG ordnet das Ge
richt  oder  die Verwaltungsbehörde  die  Beseitigung  der  Benachteili
gung beim Zugang zu Bauten, Anlagen und Wohnungen nach Art. 3 
lit. a, c und d BehiG nicht an, wenn der Aufwand für die Anpassung 
5 % des Gebäudeversicherungswertes beziehungsweise des Neuwer
tes der Anlage oder 20 % der Erneuerungskosten übersteigt. Mit der 
Bezugnahme auf Art. 3 lit. a BehiG wird bestimmt, dass bei Erneue
rungen  keine  Beseitigung  der  Benachteiligung  angeordnet  werden 
soll, wenn der Aufwand die massgebenden Grenzwerte i.S.v. Art. 12 
Abs.  1  BehiG  übersteigt.  Die  bundesrechtliche  Minimalvorschrift 
sieht  demgemäss  –  entgegen  der Ansicht  der  Stiftung  Procap  (Erw. 
9.1) – bei allen baulichen Massnahmen eine Tragbarkeitsgrenze von 
5 bzw. 20 % vor. 

Nichts  anders  folgt  aus  der  Entstehungsgeschichte  von Art.  12 
Abs.  1  BehiG:  Diese  Bestimmung  wurde  nämlich  erst  im  Rahmen 
der  parlamentarischen  Beratungen  als  (indirekter)  Ersatz  von Art. 2 
Abs. 5 des bundesrätlichen Entwurfs eingeführt, wobei Art. 2 Abs. 5 
des  Entwurfs  den  Begriff  "Erneuern"  wie  folgt  definierte:  Als 
"Erneuern"  gilt  das  Renovieren,  Umbauen  und  Umnutzen  von 
Gebäuden  und  Anlagen,  sofern  der  gesamte  Kostenaufwand  40  % 
des  Neuwertes  des  Gebäudes  oder Anlage  übersteigt  (Art.  2 Abs.  5 
des  bundesrätlichen  Entwurfs  zu  einem  Bundesgesetz  über  die 
Beseitigung  von Benachteiligungen  von Menschen mit Behinderun
gen,  Behindertengleichstellungsgesetz,  BehiG,  BBl  2001  1840, 
S. 1841).  Damit  deutet  auch  die  Entstehungsgeschichte  von Art. 12 
Abs.  1  BehiG  klar  daraufhin,  dass  der  Gesetzgeber  nicht  zwischen 
Renovieren,  Umbauen  und  Umnutzen  unterscheiden  wollte.  Viel
mehr  legte  der  Gesetzgeber  in  den  parlamentarischen  Beratungen 
grosses  Gewicht  auf  die Verhältnismässigkeit  (vgl.  dazu: Amtliches 
Bulletin  –  Die  Wortprotokolle  von  Nationalrat  und  Ständerat, 
AB 2002 N 952, Voten Gutzwiler, Meyer und Metzler) und damit auf 
den Umstand, dass die betroffenen Bauherrschaften nur Investitionen 

tätigen  müssen,  welche  in  doppelter  Hinsicht  (d.h.  sowohl  bezogen 
auf  den  Gebäudeversicherungswert  als  auch  auf  die  Investitions
summe) wirtschaftlich tragbar sind. 

Da der Aargauer Gesetzgeber sich – wie bereits erwähnt – bloss 
für  die  Einführung  der  bundesrechtlichen  Minimallösung  entschied, 
darf der Gemeinderat G. von der Beschwerdeführerin vorliegend nur 
Massnahmen für hindernisfreies Bauen verlangen, soweit diese nicht 
mehr als 20 % der massgeblichen Erneuerungskosten betragen. 

(…)
(Anm.:  Das  Verwaltungsgericht  wies  die  gegen  diesen  Ent

scheid  erhobene  Beschwerde  mit  Urteil  vom  8.  Juli  2015, 
WBE 2015.19/2015.26, bis auf den Kostenpunkt ab.)

75

Feuerungskontrolle

Natur der Aufsichtsanzeige
Gebührentarif  für  die  Leistungen  des  Kaminfegers,  Brandschutzbe
auftragten und Feuerungskontrolleurs
Gebühr für administrative Arbeiten des kommunalen Feuerungskon
trolleurs  bei  Vornahme  der  Feuerungskontrolle  durch  das  private 
Servicegewerbe

Aus  der  Aufsichtsanzeigebeantwortung  des  Regierungsrats  vom  25. März 

2015 i.S. H.B. gegen Gemeinderat S. (RRB Nr. 2015 000320).

Aus den Erwägungen

1.
Die  zweite  Aufsichtsanzeige  vom  13.  Dezember  2014  betrifft 

teilweise Beanstandungen, welche H.B. bereits in seiner ersten Auf
sichtsanzeige vom 7. März 2014 vorgetragen hat und Gegenstand der 
regierungsrätlichen  Beantwortung  vom  13.  August  2014  (RRB 
Nr. 2014 000823 = AGVE 2014 S. 452 ff.) gebildet haben. Nachdem 

der  Gemeinderat  S.  in  der  Folge  zwar  gegenüber  H.B.  einräumte, 
dass  "die  Rügen  des  Gebührentarifs  berechtigt  sind",  andererseits 
aber festhielt und publizierte, "die angewendeten Tarife entsprechen 
den geltenden Normen und erfahren keine Anpassung", ist verständ
lich,  dass  H.B.  sich  veranlasst  sah,  seine  Rügen  teilweise  zu 
wiederholen. Da sowohl der Anzeigende als auch der Gemeinderat S. 
den  Regierungsratsbeschluss  Nr.  2014 000823  erhalten  haben,  wird 
im  Folgenden  vorausgesetzt,  dass  die  damaligen Ausführungen  den 
Beteiligten  bekannt  sind  und  grundsätzlich  keiner  Wiederholung 
bedürfen. Sie bilden – soweit sie vom Gemeinderat S. noch nicht be
rücksichtigt  und  umgesetzt  sind  –  integrierenden  Bestandteil  dieser 
Beantwortung.  Der  Regierungsrat  wiederholt  sich  nachfolgend  nur, 
soweit  es für  die Verständlichkeit  seiner  zusätzlichen Ausführungen 
erforderlich ist bzw. soweit seine früheren Ausführungen möglicher
weise missverstanden wurden.

2.
H.B.  hat  in  seiner Aufsichtsanzeige  drei  konkrete Anträge  ge

stellt,  wie  der  Regierungsrat  entscheiden  soll  und  der  Gemeinderat 
S. hat beantragt, die "Aufsichtsbeschwerde sei vollumfänglich abzu
weisen". 

Damit verkennen die beiden Verfahrensbeteiligten offenbar die 

Natur der Aufsichtsanzeige, bei welcher es sich nicht um ein ordent
liches  Rechtsmittelverfahren  handelt,  in  welchem  Parteianträge  gut
geheissen oder abgewiesen werden, worauf allenfalls noch die Mög
lichkeit  zu  einem  Weiterzug  an  eine  Oberinstanz  besteht.  Bei  der 
Aufsichtsanzeige handelt es sich vielmehr um einen blossen Rechts
behelf,  der  es  jeder  Person  ermöglicht,  jederzeit  Tatsachen,  die  im 
öffentlichen Interesse ein Einschreiten von Amtes wegen gegen Be
hörden  und  deren  Mitarbeitende  erfordern,  der  Aufsichtsbehörde 
anzuzeigen (§ 38 Abs. 1 VRPG). Handelt sie nicht rechtsmissbräuch
lich, hat die anzeigende Person aber nur Anspruch auf Beantwortung; 
sie besitzt – anders als bei der Ergreifung eines formellen Rechtsmit
tels  –  weder  Parteirechte  noch Anspruch  auf  materielle  Behandlung 
ihrer Eingabe (§ 38 Abs. 2 VRPG). Die Aufsichtsanzeige dient des
halb in erster Linie dazu, die Aufsichtsbehörden auf Pflichtverletzun
gen  der  unterstellten  Behörden  sowie  von  Mitarbeitenden  aufmerk

sam  zu  machen.  Der  Umfang  dieser  Aufsicht  ist  entsprechend  der 
Natur der Aufsichtsanzeige jedoch beschränkt auf den Geschäftsgang 
und  die  pflichtgemässe Ausübung  der  Funktionen  durch  die  Behör
den  sowie  ihrer  Mitglieder.  Die Aufsichtsbehörde  greift  sodann  nur 
dort ein, wo durch den beanstandeten Verwaltungsakt bzw. die Amts
führung klares Recht verletzt ist, wesentliche Verfahrensvorschriften 
oder öffentliche Interessen offensichtlich missachtet worden sind, so
fern  der  betreffende  Entscheid  nicht  gleichzeitig  mit  einem  Rechts
mittel  angefochten  wurde.  Sofern  ein  Rechtsmittel  zur  Verfügung 
steht, ist die Aufsichtsanzeige im Grundsatz subsidiär und wird ent
sprechend  nicht  behandelt  (vgl.  ALFRED  KÖLZ/ISABELLE  HÄNER/ 
MARTIN  BERTSCHI,  Verwaltungsverfahren  und  Verwaltungsrechts
pflege des Bundes, 3. Auflage, Zürich/Basel/Genf 2013, Rz. 777; so
wie  zur  unveränderten  Rechtslage:  ANDREAS  BURREN,  Die  Auf
sichtsbeschwerde  im  Verwaltungsverfahren,  insbesondere  nach  aar
gauischem Recht, Diss. Basel 1978, S. 145 ff.; ATTILIO R. GADOLA, 
Das  verwaltungsinterne  Beschwerdeverfahren,  Diss.  Zürich  1991, 
S. 156 ff.; MICHAEL MERKER, Kommentar zu den §§ 38–72 VRPG, 
Diss. Zürich 1998, N 10 ff. zu § 59a; AGVE 1993 S. 630).

Der Anzeigende wurde deshalb schon im früheren Aufsichtsan
zeigeverfahren darauf hingewiesen, dass es nicht Aufgabe des Regie
rungsrats  sein  kann,  im  Rahmen  eines  Aufsichtsanzeigeverfahrens 
sämtliche  Gebühren  des  vom  Gemeinderat  S.  erlassenen Tarifs  wie 
bei  einer  abstrakten  Normenkontrolle  auf  Einhaltung  des  übrigen 
kommunalen,  des  kantonalen  und  eidgenössischen  Rechts  zu  über
prüfen und eine Beurteilung vorzunehmen, ob das Kostendeckungs  
und  das Aequivalenzprinzip  bei jeder einzelnen  Gebühr  eingehalten 
sind. Im Aufsichtsanzeigeverfahren werden grundsätzlich auch keine 
mangelhaften  kommunalen  Erlasse  kassiert.  Die  Aufsichtsbehörde 
schreitet vielmehr nur ein, wenn klares Recht verletzt ist, wobei üb
licherweise bloss zur Behebung der Mängel aufgefordert wird, wofür 
eine angemessene Frist eingeräumt werden kann, wo dies angezeigt 
ist.  Nur  im  Unterlassungsfall  oder  bei  offensichtlich  fehlender 
Bereitschaft  zur  Mängelbehebung  ordnet  der  Regierungsrat  die 
Ersatzvornahme und in dringenden Fällen allenfalls vorläufige Mass
nahmen  an.  Erst  bei  beharrlicher  Weigerung,  den Anordnungen  der 

Aufsichtsbehörde  in  wichtigen  Angelegenheiten  Folge  zu  leisten 
oder  wenn  aus  anderen  Gründen  eine  gesetzmässige  und  geordnete 
Verwaltung nicht mehr gewährleistet ist, kommen allenfalls Diszipli
narmassnahmen, der Entzug der Selbstverwaltung und die Bestellung 
in  Frage  (vgl.  §§ 100–104 
eines  oder  mehrerer  Sachwalter 
Gemeindegesetz). 

Wenn H.B. jedoch vom konzessionierten Kaminfeger und Feue
rungskontrolleur eine vom Gemeinderat oder von der Einwohnerge
meindeversammlung  festgesetzte  Gebühr  auferlegt  wird,  die  ihm 
übersetzt scheint, für die  er keine genügende gesetzliche Grundlage 
zu erkennen vermag oder die er aus anderen Gründen als rechtswid
rig erachtet, kann er eine anfechtbare Verfügung verlangen und dage
gen  eine  ordentliche  Beschwerde  erheben.  Im  Rahmen  dieses 
Verwaltungsbeschwerdeverfahrens besteht dann die Möglichkeit der 
inzidenten  Normenkontrolle  durch  den  Regierungsrat  gemäss  § 90 
KV, wonach der Regierungsrat gehalten ist, Erlassen die Anwendung 
zu  versagen,  die  Bundesrecht  oder  kantonalem  Verfassungs   oder 
Gesetzesrecht  widersprechen.  Es  erfolgt  aber  eine  blosse  Nichtan
wendung  und  nicht  eine  Aufhebung  der  als  rechtwidrig  beurteilten 
Bestimmungen.  Ferner  können  Vorschriften  verwaltungsrechtlicher 
Natur in Erlassen von Gemeinden dem Verwaltungsgericht jederzeit 
zur  Prüfung  auf  ihre  Übereinstimmung  mit  übergeordnetem  Recht 
unterbreitet  werden  (vgl.  §§  70  ff. VRPG).  Das Verwaltungsgericht 
hebt  die  angefochtenen  Bestimmungen,  die  übergeordnetem  Recht 
widersprechen,  auf  und  kann  befristete  Übergangsregelungen  erlas
sen (§ 73 Abs. 1 und 2 VRPG).

3.
3.1
Wenn  die  Gemeinde,  ein  Gemeindeangestellter  oder  eine  von 

der Gemeinde beauftragte oder konzessionierte Privatperson in Aus
führung von Bundes  oder kantonalem Recht im Bereich des Brand
schutzes und der Feuerungskontrolle tätig wird, stellt sich die Frage, 
ob  die  entstehenden  Kosten  aus  dem  Steueraufkommen  der  Ge
meinde zu tragen oder mittels Gebühren auf die verursachenden Pri
vatpersonen ganz oder teilweise zu überwälzen sind. Bei Feuerungs
kontrollen,  die  nicht  nur  zum  Zweck  des  Brandschutzes,  sondern 

auch  im  Interesse  der  Luftreinhaltung  erfolgen,  gilt  gemäss  Art.  2 
USG  grundsätzlich  das  Verursacherprinzip,  wonach  derjenige,  der 
gesetzlich  vorgeschriebene  Massnahmen  verursacht,  die  Kosten  da
für  trägt.  Selbst  wenn  Bundesrecht  oder  kantonales  Recht  die 
Gemeinden  zu  behördlichen  Tätigkeiten  verpflichten,  können  die 
dadurch entstehenden Kosten aber nur dann in Form  von Gebühren 
den Verursachenden überbunden werden, wenn dafür eine genügende 
gesetzliche  Grundlage  besteht.  Solange  eine  genügende  Rechts
grundlage  fehlt,  bleibt  es  bei  der  Kostendeckung  aus  Steuermitteln. 
In  der  Regel  ist  für  die  Gebührenerhebung  ein  kantonales  Gesetz 
oder  ein  kommunales  Gebührenreglement  der  Einwohnergemeinde
versammlung  oder  des  Einwohnerrates  erforderlich,  welches  den 
Kreis  der  Gebührenpflichtigen  (Subjekt  der  Abgabe),  den  gebüh
renbegründenden Tatbestand bzw. die gebührenbegründende behörd
liche Tätigkeit und die Höhe der Gebühr zumindest in den Grundzü
gen festlegt, so dass die zu bezahlende Gebühr im Einzelfall konkret 
bestimmt werden kann. Gemäss § 78 Abs. 1 KV sind alle wichtigen 
Bestimmungen,  insbesondere  diejenigen,  welche  die  Rechte  und 
Pflichten der Bürgerinnen und Bürger festlegen, in der Form des Ge
setzes  zu erlassen. Auch der  Regierungsrat  darf  Recht  setzende  Be
stimmungen nur in der Form der Verordnung erlassen, wenn Zweck 
und Grundsätze der inhaltlichen Gestaltung der Verordnung bereits in 
einem Gesetz oder Dekret festgelegt sind (§ 91 Abs. 2 KV). Dement
sprechend  ist  auf  Gemeindeebene  grundsätzlich  die  Gemeindever
sammlung  bzw.  bei  Organisation  mit  Einwohnerrat  der  Letztere  für 
den Erlass von Reglementen zuständig, in denen Gebühren und Bei
träge festgelegt werden (§ 20 Abs. 2 lit. i und § 66 Gemeindegesetz).

3.2
Das BSG enthält betreffend die Abgaben für behördliche Tätig
keiten des kommunalen Kaminfegers und Feuerungskontrolleurs fol
gende Rechtsgrundlagen:
"§ 23 Kaminfegertarif
1 Der  Gemeinderat  legt  den  Tarif  fest,  nach  dem  der  Kaminfeger  für 
die  ihm  übertragenen  Reinigungsarbeiten  einschliesslich  der  Kon
trollen  der  Feuerungs   und  Rauchabzugsanlagen  Rechnung  stellen 
darf.

2 Der Regierungsrat bestimmt den Höchsttarif, dessen Struktur für die 

Gemeindetarife verbindlich ist.

§ 24 Gebührenpflicht
1 Für die Behandlung von Gesuchen um Erteilung von Bewilligungen 
und  die  Ausübung  von  Kontroll   und  Vollstreckungsfunktionen  im 
Sinne dieses Gesetzes kann die Gemeinde Gebühren erheben.

2 Für kantonale Gebühren erlässt der Regierungsrat einen entsprechen
den Tarif im Rahmen des Dekretes über die durch den Staat zu bezie
henden Gebühren."

Im Anwendungsbereich von § 23 BSG ist der Gemeinderat zum 

Erlass  eines  kommunalen  Gebührentarifs  ermächtigt  und  verpflich
tet.  Der  Erlass  des  Gebührentarifs  durch  den  Gemeinderat  statt  die 
Gemeindeversammlung ist zulässig, weil die gebührenpflichtigen be
hördlichen  Tätigkeiten,  die  gebührenpflichtigen  Personen  und  die 
Höhe der Gebühren durch das Brandschutzgesetz, den Richttarif für 
Kaminfegerarbeiten der Vereinigung kantonaler Feuerversicherungen 
vom 7. Juni 1995 und den Kantonalen Höchsttarif für Kaminfegerar
beiten  vom  25.  Oktober  1995  bereits  relativ  detailliert  festgelegt 
sind; zudem ist die Struktur des regierungsrätlichen Höchsttarifs für 
die  Gemeindetarife  verbindlich.  Der  Kaminfegertarif  gilt  gemäss 
§ 23 BSG nicht nur für Reinigungsarbeiten, sondern explizit auch für 
Kontrollen  der  Feuerungs   und  Rauchabzugsanlagen,  wobei  die 
Feuerungskontrolle  im  Hinblick  auf  den  Brandschutz  und  den 
Umweltschutz gemäss Art. 13 LRV sowie § 30 Abs. 3 lit. b EG UWR 
in der Regel in einem einzigen Arbeitsgang erfolgt und deshalb auch 
gemeinsam  und  einheitlich  nach  Kaminfegerhöchsttarif  zu  verrech
nen  ist.  Nur  wo  die  Feuerungskontrolle  zum  Zweck  des  Umwelt
schutzes  (personell  und  zeitlich  getrennt  von  der  brandschutztech
nisch  motivierten  behördlichen  Feuerungskontrolle  durch  die  kon
zessionierte Person) durch das private Servicegewerbe erfolgt, ist der 
Kaminfeger(höchst)tarif  nicht  zu  berücksichtigen,  weil  das  private 
Servicegewerbe den Preis für seine Leistungen mit dem Heizungsei
gentümer  oder  der  Heizungsbetreiberin  nach  Privatrecht  frei 
vereinbaren kann. Der Kaminfegertarif als Zwangstarif kommt dage
gen  zur  Anwendung,  wenn  der  konzessionierte  Kaminfeger  oder 
Feuerungskontrolleur die Feuerungskontrolle vornimmt und der Preis 

der Leistung nicht frei vereinbart, sondern staatlich rechtssatzmässig 
bestimmt wird.

Im Anwendungsbereich  von  § 24  BSG  darf  nicht  der  Gemein

derat, sondern nur die Gemeindeversammlung oder der Einwohnerrat 
ein  Gebührenreglement  erlassen.  Das  Gebührenreglement  darf  aber 
gemäss § 24 Abs. 1 BSG nur für die Behandlung von Gesuchen um 
Erteilung  von  Bewilligungen  und  die Ausübung  von  weiteren  Kon
troll  und Vollstreckungsfunktionen im Sinne des Brandschutzgeset
zes  Gebühren  vorsehen.  Gebühren  für  Feuerungskontrollen  gemäss 
§ 23  BSG  hat  also  der  Gemeinderat  im  Rahmen  des  Kantonalen 
Höchsttarifs  für  Kaminfegerarbeiten  in  einem  kommunalen  Tarif 
festzusetzen,  während  Gebühren  für  andere  Kontroll   und  Voll
streckungsfunktionen  im  Sinne  von  § 24  des  Brandschutzgesetzes 
von  der  Gemeindeversammlung  oder  vom  Einwohnerrat  in  einem 
Gebührenreglement festzusetzen sind.

4.
4.1
Nach  der  regierungsrätlichen  Beantwortung  der  ersten  Auf
sichtsanzeige vom 7. März 2014 hat der Gemeinderat S. am 10. No
vember 2014 den vom Kaminfeger H.K. entworfenen und vom Ge
meinderat  mit  Protokollauszug  vom  6. Januar  2014  erstmals  geneh
migten Tarif entsprechend den regierungsrätlichen Weisungen in for
meller Hinsicht überarbeitet. Er hat den Tarif unter anderem in zwei 
separate  Tarife  aufgeteilt,  mit  dem  Briefkopf  des  Gemeinderates 
versehen, für die Zeit vom 1. Januar 2014 bis 31. Dezember 2017 an
wendbar  erklärt,  auf  den  10. November  2014  datiert  und  publiziert. 
Der mit "Kaminfegertarif Amtsperiode 2014 – 2017" überschriebene 
Kaminfegertarif  beschränkt  sich  darauf,  den  Stundenlohn  auf  den 
Maximalbetrag  von  Fr. 79.80  gemäss  regierungsrätlichem  Kaminfe
gerhöchsttarif  festzulegen,  was  nicht  zu  beanstanden  ist.  Fälsch
licherweise  wird  aber  dieser  Kaminfegertarif  nur  für  die  Reini
gungsarbeiten anwendbar erklärt, weil für die ebenfalls unter den Ka
minfegertarif fallenden Kontrollen der Feuerungs  und Rauchabzugs
anlagen  (vgl.  § 23  BSG)  ein  separater  "Gebührentarif  gültig  ab 
01.01.2014  bis  31.12.2017  für  Feuerungs   und  Brandschutzkontrol
len" vom 10. November 2014 erlassen wurde. 

4.2
Auffallend  und  rechtsetzungstechnisch  problematisch  ist  zu

nächst  die  rückwirkende  Inkraftsetzung  beider  Tarife  auf  den 
1. Januar  2014.  Eine  Rückwirkung  ist  gemäss  bundesgerichtlicher 
Praxis (BGE 125 I 182, 186; 122 V 405, 408; 119 Ia 254, 257 ff.) nur 
ausnahmsweise  zulässig,  wenn  eine  ganze  Reihe  von Voraussetzun
gen kumulativ erfüllt sind. So muss die Rückwirkung unter anderem 
ausdrücklich  angeordnet  oder  nach  dem  Sinn  des  Erlasses  klar  ge
wollt  sein.  Ferner  muss  die  Rückwirkung  zeitlich  mässig  sein.  Die 
Rückwirkung  ist  insbesondere  nur  zulässig,  wenn  sie  durch  triftige 
Gründe gerechtfertigt ist. Fiskalische Gründe genügen grundsätzlich 
nicht,  es  sei  denn,  die  öffentlichen  Finanzen  seien  in  Gefahr 
(BGE 119  Ia  254,  258;  102  Ia  69,  73). Auch  § 24  der  Kantonsver
fassung  erklärt  die  Rückwirkung  von  Erlassen  als  unzulässig,  wenn 
sie zu einer unverhältnismässigen Belastung führt.

Diese  Voraussetzungen  dürften  vorliegend  kaum  erfüllt  sein. 

Eine  Gebühr  für  Kaminfegerarbeiten,  Feuerungs   und  Brandschutz
kontrollen kann somit erst erhoben werden, nachdem die dafür erfor
derliche Rechtsgrundlage durch das zuständige kommunale Rechtset
zungsorgan formell korrekt und in Übereinstimmung mit dem höher
rangigen  eidgenössischen und  kantonalen  Recht  erlassen  und  publi
ziert  worden  ist  (vgl.  §§ 7  und  9  des  Gesetzes  über  die  amtlichen 
Publikationsorgane,  Publikationsgesetz,  PuG,  vom  3. Mai  2011  für 
das kantonale Recht). Auch die Recht setzenden Beschlüsse des zu
ständigen  Gemeindeorgans  bedürfen  vor  der  Anwendung  der  Ver
öffentlichung  im  Publikationsorgan  der  Gemeinde;  das  gebieten 
schon die Postulate der Rechtssicherheit und des Vertrauensschutzes, 
welche  erfordern,  dass  die  Betroffenen  die  gültigen  Normen  rasch 
und  ohne  Hindernisse  auffinden  können  (vgl.  § 26 Abs.  2  Gemein
degesetz;  ANDREAS  BAUMANN,  Aargauisches  Gemeinderecht, 
3. Aufl., Zürich 2005, S. 498). Allerdings muss ein kommunaler Ge
bührentarif nicht auf eine Amtsperiode befristet werden. Hat das zu
ständige  Gemeindeorgan  einmal  einen  unbefristeten  Tarif  gültig 
erlassen und publiziert, bleibt dieser in Kraft, bis er durch das zustän
dige Gemeindeorgan aufgehoben oder geändert wird. Trotz formeller 
und materieller Mangelhaftigkeit der vom Gemeinderat am 6. Januar 

2014  und  10. November  2014  erlassenen  Tarife  durften  und  dürfen 
also Gebühren vorher und nachher erhoben werden, die allenfalls ein 
älterer und formell wie materiell rechtsgültig erlassener kommunaler 
Erlass vorsieht, sofern er noch in Kraft, d.h. weder infolge Befristung 
abgelaufen  noch formgültig  aufgehoben ist  oder  war.  Zu  denken  ist 
etwa an die Gebührenordnung der Gemeinde S. vom 3. März 1994.

4.3
Beim vom Gemeinderat S. am 10. November 2014 beschlosse
nen  "Gebührentarif  gültig  ab  01.01.2014  bis  31.12.2017  für  Feue
rungs   und  Brandschutzkontrollen"  fällt  ferner  auf,  dass  der  Ge
meinderat  als  kompetenzbegründende  Rechtsgrundlage  des  Erlasses 
§ 24 Abs.  1  des  Brandschutzgesetzes  angibt.  Nach  dem  vorstehend 
Gesagten ist aber im Anwendungsbereich von § 24 BSG nur die Ge
meindeversammlung  von  S.  zum  Erlass  eines  Gebührenreglements 
zuständig.  Der  Gemeinderat  darf  gestützt  auf  § 24 Abs.1  BSG  kein 
Recht setzen. Der gemeinderätliche Gebührentarif leidet somit schon 
an  einer  fehlenden  oder  zumindest  fehlerhaft  angegebenen  Rechts
grundlage. Der Gemeinderat hätte sich vielmehr auf § 23 Abs. 1 BSG 
stützen  müssen.  Bei  seiner  Rechtsetzung  wäre  er  aber  dann  an  den 
Kaminfegerhöchsttarif gebunden gewesen (§ 23 Abs. 2 BSG). Offen
bar  wollte  der  Gemeinderat  die  Limitierungen  des  Kaminfeger
höchsttarifs  umgehen,  hat  er  doch  die  Gebühren  unverändert  über
nommen, die der Regierungsrat in der Aufsichtsanzeigebeantwortung 
vom  20. August  2014  als  überhöht  und  als  mit  dem  Kaminfe
gerhöchsttarif  unvereinbar  bezeichnet  hatte.  Entsprechend  dem 
Pressebericht  sollten  die  bisher  angewendeten  Tarife  keine  An
passung  erfahren,  sondern  weiterhin  unverändert  angewendet  wer
den.  Der  Gemeinderat  sieht  dies  jedoch  nicht  als  renitentes Verhal
ten, sondern als eine in guten Treuen erfolgte Fehlinterpretation des 
komplexen  Gebührenrechts.  Es  ist  deshalb  klar  zu  stellen  und  im 
Sinne des Aufsichtsanzeigers festzuhalten, dass der gesamte "Gebüh
rentarif  gültig  ab  01.01.2014  bis  31.12.2017  für  Feuerungs   und 
Brandschutzkontrollen"  schon  deshalb  formungültig  ist,  weil  er  ge
stützt auf § 24 Abs. 1 BSG durch das unzuständige Gemeindeorgan 
erlassen wurde. Der Gemeinderat war zwar befugt, gestützt auf § 23 
Abs. 1 BSG einen kommunalen Kaminfegertarif zu erlassen. Unzu

lässig sind in diesem Fall jedoch – wie schon in der ersten Aufsichts
anzeigebeantwortung  (RRB  Nr.  2014 000823 = AGVE 2014  S.  452 
ff.)  festgehalten  –  pauschale  Gebühren,  welche  aufgrund  des  damit 
verbundenen Arbeitszeitaufwandes  zu  einem  Stundenlohn  von  über 
Fr. 79.80  führen  (z.B.  pauschal  Fr. 28.–  für  administrative Aufwen
dungen  des  amtlichen  Feuerungskontrolleurs  bei  Vornahme  der 
Feuerungskontrolle  Oel/Gas  durch  das  private  Gewerbe  oder  ein 
Stundenansatz  von  Fr. 88.–  für  Beratungen  und  Besprechungen  im 
Rahmen  von  Brandschutzabnahmen  und  kontrollen).  Unzulässig 
sind mangels Rechtsetzungsbefugnis des Gemeinderates – wie schon 
im RRB Nr. 2014 000823 festgehalten – zudem alle unter dem Titel 
"Brandschutzkontrollen/ Bewilligungen" aufgeführten Gebühren, bei 
welchen der Gemeinderat als Rechtsgrundlage die Gebührenordnung 
vom 23. April 1996 angegeben hat. Gemäss Ziffer 4 der von der Ge
meindeversammlung  S.  am  3. März  1994  beschlossenen  und  vom 
Grossen  Rat  am  23. April  1996  genehmigten  Gebührenordnung  der 
Gemeinde S. sind im Bereich des Brandschutzes folgende Gebühren 
zu entrichten:

"Für  die  Behandlung  von  Brandschutzgesuchen  sowie  für  Brand
schutzkontrollen,  Feuerschau,  feuerpolizeiliche Abnahmekontrollen, 
Kontrolle von Feuerungs  und Tankanlagen und bauliche Kontrollen 
pro Gesuch bzw. Gebäude oder Anlage, entsprechend dem erforderli
chen Verwaltungsaufwand
a) Gesuch  um  Erteilung  von  Brandschutzbewilligungen  Fr. 150.– 

bis Fr. 1200.–

b) Bewilligungen  und  Baukontrollen  bei  Feuerungsanlagen 

Fr. 150.– bis Fr. 400.–

c) Abnahmekontrollen Fr. 150.– bis Fr. 400.–"

Die Bestimmung enthält – wie schon mit RRB Nr. 2014 000823 
festgestellt  –  keine  Ermächtigung  des  Gemeinderates,  ergänzende, 
abweichende  oder  detailliertere  Gebührenregelungen  für  Brand
schutzkontrollen  zu  erlassen.  Bedarf  die  Gebührenordnung  der 
Ergänzung  oder  detaillierteren  Regelung,  weil  z.B.  eine  Mindestge
bühr  von  Fr. 150.–  im  Einzelfall  das  Kostendeckungs   oder  das 
Aequivalenzprinzip  verletzt,  ist  dies  Sache  der  Gemeindeversamm
lung.  Eine  vom  Gemeinderat  vorgenommene  Änderung  und  Ergän

zung  der  Gebührenordnung  ist  rechtlich  unbeachtlich.  Periodisch, 
alle zwei Jahre vorzunehmende Feuerungskontrollen bei unveränder
ten  Anlagen  sind  zudem  keine  Bau   oder  Abnahmekontrollen  bei 
Feuerungsanlagen im Sinne von lit. b oder c der Gebührenordnung, 
welche  einmalig  nach  Bewilligung  und  Installation  oder  Änderung 
einer Feuerungsanlage erfolgen.

5.
5.1
Wie  der  Gemeinderat  S.  selbst  festgestellt  hat,  ist  die  kommu
nale  Rechtsetzung  im  Gebührenbereich  und  namentlich  in  Brand
schutz  und Umweltschutzangelegenheiten komplex. Eine kleine Ge
meinde, die in ihrer Verwaltung keine Juristen beschäftigt, wird nicht 
umhin kommen, sich professionell beraten zu lassen, wenn sie nicht 
Gefahr laufen will, neue Fehler zu begehen. Das bedeutet aber nicht, 
dass sie – wie vom Aufsichtsanzeiger gefordert – bei ihrer Rechtset
zung von Juristen der kantonalen Verwaltung quasi zwangsweise zu 
begleiten  und  zu  kontrollieren  ist.  Für  die  zwangsweise  Ersatzvor
nahme  durch  den  Kanton,  die  Einsetzung  eines  Sachwalters  oder 
ähnlich  einschneidende  Massnahmen  besteht  noch  kein Anlass.  Der 
geplante  Erlass  einer  vollständigen  neuen  Gebührenordnung  durch 
die  Gemeindeversammlung  dürfte  aber  eine  derart  intensive  juristi
sche Begleitung erfordern, dass der Rahmen einer üblichen freiwilli
gen und kostenlosen Beratung durch kantonale Angestellte gesprengt 
würde. Es erscheint bei der gegebenen Sachlage als angezeigt, wenn 
die  Gemeinde  die  Hilfe  eines  auf  Gebührenfragen  und  Gemeinde
recht  spezialisierten  Experten  in Anspruch  nimmt,  genau  so  wie  es 
auch  im  Bereich  der  Raumplanung  oder  bei  anderen  komplexen 
kommunalen Aufgaben üblich ist, externe Fachkräfte bei der Ausar
beitung  von  Entwürfen  beizuziehen.  Da  offenbar  auch  weitere,  be
nachbarte Gemeinden einen entsprechenden Rechtsetzungsbedarf ha
ben, dürfte sich eine Zusammenarbeit anbieten, wodurch die Kosten 
verteilt werden können. Der Gemeinderat S. ist im Übrigen nicht ver
pflichtet,  bereits  auf  die  nächstmögliche  Gemeindeversammlung 
vom Sommer 2015 der Gemeindeversammlung eine neue Gebühren
ordnung zum Beschluss zu unterbreiten, da die Vorbereitung des Ge
schäfts mehr Zeit in Anspruch nehmen könnte. Die Gemeinde muss 

aber in Kauf nehmen, dass es ihr einstweilen verwehrt ist, Gebühren 
für  behördliche  Tätigkeiten  zu  erheben,  für  die  derzeit  eine  genü
gende Rechtsgrundlage fehlt.

5.2
Im Hinblick auf den Erlass einer neuen kommunalen Gebühren

ordnung  ist  der  Gemeinderat  S. auf  Fehlbeurteilungen  hinzuweisen, 
welche  in  der Aktennotiz  "Kaminfegertarif Amtsperiode  2014/17  – 
Überprüfung"  enthalten  sind.  Die Aktennotiz,  welche  am  Ende  auf 
den 3. Oktober 2014 datiert ist, aber das Ergebnis einer Besprechung 
vom 28. Oktober 2014 von Vertretern der Gemeinderäte S., B. und V. 
mit dem konzessionierten Kaminfeger H.K. der drei Gemeinden wie
dergeben  soll,  enthält  die  falsche  Feststellung,  Feuerungskontrollen 
seien  nicht  dem  regierungsrätlichen  Kaminfegerhöchsttarif  unter
stellt.  Nach  dem  klaren  Wortlaut  von  § 23  BSG  gilt  der  Kaminfe
ger(höchst)tarif nicht nur für die Reinigungsarbeiten, einschliesslich 
der mit dieser Aufgabe verbundenen Meldung von feuerpolizeilichen 
Mängeln, die der Richttarif für Kaminfegerarbeiten der Vereinigung 
kantonaler  Feuerversicherungen  vom  7. Juni  1995  vorsieht, sondern 
auch für "Kontrollen der Feuerungs  und Rauchabzugsanlagen", also 
für  Feuerungskontrollen  die  zwar  ursprünglich  nur  feuerpolizeilich 
bzw.  brandschutztechnisch  motiviert  waren,  heute  aber  gleichzeitig 
(und  nicht  als  separat  zu  vergütende,  zusätzliche  Arbeit)  auch  im 
Interesse des Umweltschutzes erfolgen. Auch gemäss § 1 des Kamin
fegerhöchsttarifs gilt der Stundenansatz von Fr. 79.80 für alle in § 23 
BSG  aufgeführten  Arbeiten,  also  nicht  nur  für  Reinigungsarbeiten, 
sondern  auch  für  die  Feuerungskontrollen.  Der  Höchsttarif  von 
Fr. 79.80 wurde im Übrigen im Jahre  2014 auf Antrag des Aargaui
schen  Kaminfegermeisterverbandes  überprüft.  Die  eidgenössische 
Preisüberwachung hat den bisherigen maximalen Stundenansatz wei
terhin  für  angemessen  erachtet  und  eine  Erhöhung  abgelehnt,  wes
halb auf eine Revision des Kaminfegerhöchsttarifs verzichtet wurde.

5.3
Ferner geht aus dem Protokoll der Besprechung vom 28. Okto

ber 2014 hervor, dass in den Gemeinden S., B. und V. weiterhin (und 
offenbar  neu  ohne  Erwähnung  im  kommunalen  Gebührentarif)  eine 

Gebühr  von  Fr. 43.–  bei  Feuerungskontrollen  durch  externe  Firmen 
erhoben werden soll. Dazu heisst es im Protokoll:

"Die  bemängelten  CHF 43.–  beim  Tarif  'Gebühr  bei  Kontrolle 

durch  externe  Firma  (ohne  Vignette)'  wurde  nur  aus  Transparenz
gründen aufgeführt. Wird die Feuerungskontrolle durch das Service
gewerbe durchgeführt, muss der Rapport mit einer gültigen Vignette 
(Abgabe durch die KFA) versehen werden. Diese Vignette muss für 
den entsprechenden Betrag (CHF 43.00) bei der KFA bezogen  wer
den. Damit werden die Kosten für administrative Arbeiten und Stich
proben abgegolten. Der Rapport wird anschliessend dem zuständigen 
amtlichen Feuerungskontrolleur(in) der Gemeinde zuzustellen."

Die  verwendete  Abkürzung  "KFA"  steht  für  die  irreführende 
Bezeichnung  "Koordinationsstelle  Feuerungskontrolle  Aargau".  Es 
handelt sich dabei aber weder um eine kantonale Behörde noch um 
eine vom Kanton Aargau mit Vollzugsaufgaben im Bereich der Feue
rungskontrolle beauftragte private Firma. Zuständig für den Vollzug 
der  Vorschriften  über  den  Umweltschutz  betreffend  Luftreinhaltung 
bei Öl  und Gasfeuerungsanlagen mit einer Feuerungswärmeleistung 
bis  1 Megawatt sowie bei Feststofffeuerungen mit einer Feuerungs
wärmeleistung  bis  70  Kilowatt  sind  nämlich  die  Gemeinden  (§ 30 
Abs. 3 lit. b EG UWR). Hinter der "KFA" verbirgt sich effektiv eine 
Dienstleistung der I. bzw. der I. AG, welche im Auftrag von etlichen 
aargauischen  Gemeinden  Vignetten  an  das  Servicegewerbe  verkau
fen.  Das  Servicegewerbe  soll  die  Vignette  auf  den  Feuerungskon
trollrapport  kleben  und  die  Vignetten Kosten  von  Fr. 43.–  (welche 
teilweise  noch  durch  Beschaffungskosten  des  Servicegewerbes  und 
deren Mehrwertsteuer zusätzlich erhöht werden) sollen dem Eigentü
mer oder der Betreiberin der Heizungsanlage vom Servicegewerbe in 
Rechnung  gestellt  werden.  Bei  fehlender  Vignette  auf  dem  Feu
erungskontrollrapport  soll  der  amtliche  Feuerungskontrolleur  die 
Gebühr  ersatzweise  direkt  vom  Heizungseigentümer  oder  der 
Anlagebetreiberin  beziehen  ("Gebühr  bei  Kontrolle  durch  externe 
Firma  ohne  Vignette").  Der  Erlös  aus  dem  Vignettenverkauf  wird 
von der "KFA" aufgeteilt. Fr. 30.– gehen an den kommunalen Feue
rungskontrolleur  für  seinen  administrativen  Aufwand  und  Fr. 10.– 
beansprucht  die  "KFA"  für  den  Vignettenverkauf.  Die  restlichen 

Fr. 3.– sind die Mehrwertsteuer auf Fr. 40.–. Da weder das Bundes
recht noch das kantonale Recht diese Vignette vorschreiben und eine 
Rechtsgrundlage für die Erhebung der entsprechenden Gebühr vorse
hen, müsste wegen der Vollzugszuständigkeit der Gemeinden für die 
Feuerungskontrolle  eine  Rechtsgrundlage  im  Gemeinderecht  ge
schaffen  werden.  Selbst  wenn  aber  das  zuständige  Gemeindeorgan 
eine Vignettengebühr von Fr. 43.– bzw. eine Gebühr von Fr. 43.– bei 
fehlender  Vignette  im  kommunalen  Gebührenreglement  vorsehen 
würde,  müsste  diese  wegen  Missachtung  des  Kostendeckungs   und 
Aequivalenzprinzips als unzulässig beurteilt werden, wie der Regie
rungsrat  bereits  mit  RRB  Nr.  2014 000823  vom  20.  August  2014 
(Erw. 5.4 = AGVE 2014 S. 458 ff.) festgestellt hat. 

Es würde also nichts nützen, wenn die Gemeindeversammlung 
eine Gebühr in dieser Höhe in einem Gebührenreglement festsetzen 
würde. Das Kostendeckungsprinzip bedeutet, dass der Gesamtertrag 
der  Gebühren  die  gesamten  Kosten  des  betreffenden  Verwaltungs
zweigs  nicht  übersteigen  darf.  Nach  dem  Aequivalenzprinzip  muss 
die Höhe der Gebühr im Einzelfall in einem vernünftigen Verhältnis 
stehen zum Wert, den die staatliche Leistung für die Abgabepflichti
gen hat. Erfolgt die Feuerungskontrolle durch das private Servicege
werbe, füllt dieses auch den Feuerungskontrollrapport aus und beur
teilt die Einhaltung der Anforderungen der Luftreinhaltung bzw. den 
Sanierungsbedarf zuhanden des Feuerungskontrolleurs, so dass dem 
amtlichen Feuerungskontrolleur nur noch ein kleiner administrativer 
Aufwand  für  die  Erfassung  der  erfolgten  Feuerungskontrolle  ent
steht,  welcher  eine  Entschädigung  in  der  Grössenordnung  von 
rechtfertigt 
Fr. 10.–  und  nicht  Fr. 30.–  oder  gar  Fr. 43.– 
(RRB Nr. 2014 000823, Erw. 5.4). Unangemessen ist auch eine Ent
schädigung der "KFA" bzw. der I. in der Höhe von Fr. 10.– für den 
Verkauf der Vignette. Wenn eine Gemeinde z.B. die Gebühr für die 
Kehrichtabfuhr mittels auf die Kehrichtsäcke zu klebenden Vignetten 
löst,  kann  sie  die  Gebühr  für  die  Kehrichtentsorgungskosten  auch 
nicht um Fr. 10.– pro Sack für den Vignettenverkauf vermehren. Bei 
einem  kostensparenden  Vignettenverkauf  durch  die  Gemeindever
waltung  oder  das  in  der  Gemeinde  ansässige  Gewerbe  entstehen 
kaum Vertriebskosten  pro Vignette  von  über  Fr. 1.–.  Die  "KFA"  er

bringt zwar für den Preis von Fr. 10.– noch eine zusätzliche Dienst
leistung, indem sie die vom Servicegewerbe an die "KFA" gesandten 
Feuerungskontrollrapporte  an  die  amtlichen  Feuerungskontrolleure 
weiterleitet.  Das  Servicegewerbe  könnte  den  Feuerungskontroll
rapport  aber  auch  direkt  an  den  Feuerungskontrolleur  senden  oder 
ihn dem Heizungsbetreiber zwecks Weitergabe an den konzessionier
ten Feuerungskontrolleur aushändigen. Die Zustellung an den Feue
rungskontrolleur auf dem unnötigen Umweg über B. (Sitz der I. AG) 
bringt  dem  Heizungsbetreiber  keinen  Zusatznutzen,  den  er  zu 
entschädigen hätte. Das gleiche gilt für die aufwändige Vignettenbe
schaffung in B. Wenn die Gemeinde also mit der Fr. 43.– kostenden 
Vignette der "KFA" eine unnötig aufwändige Lösung trifft, kann sie 
die entstehenden Kosten nicht entgegen dem Aequivalenzprinzip auf 
den  Bürger  oder  die  Bürgerin  überwälzen,  selbst  wenn  dafür  eine 
Grundlage im kommunalen Gebührenrecht geschaffen wird. Die nur 
bei  Vornahme  der  Feuerungskontrolle  durch  das  private  Servicege
werbe zu bezahlende Vignettengebühr von Fr. 43.– verzerrt überdies 
den Wettbewerb zwischen dem Kaminfeger/Feuerungskontrolleur ei
nerseits und dem privaten Servicegewerbe andererseits, indem sie die 
Dienstleistung des Servicegewerbes einseitig verteuert.

6.
Nach  dem  Gesagten  erweist  sich  die  erneute Aufsichtsanzeige 
von  H.B.  vom  13. Dezember  2014  als  berechtigt.  Der  Gemeinderat 
S. hat zwar zunächst beschlossen und in einer Pressemitteilung ver
kündet, die vom Regierungsrat beanstandeten Gebühren würden wei
terhin unverändert angewandt. Auf die verständlicherweise entrüstete 
Reaktion des Aufsichtsanzeigers hin hat er sich aber vom regierungs
rätlichen Rechtsdienst beraten lassen und die Bereitschaft erklärt, die 
bestehenden  Mängel  nun  baldmöglichst  zu  beheben.  Entsprechend 
hat  er  sich  auch  in  seiner  Stellungnahme  zur Aufsichtsanzeige  vom 
19. Januar 2015 geäussert. 

Der  Regierungsrat  verlässt  sich  deshalb  darauf,  dass  der  Ge

meinderat S. nun die in den beiden Aufsichtsanzeigebeantwortungen 
enthalten Hinweise für die Mängelbehebung nutzt und loyal umsetzt. 
Ein weitergehendes Einschreiten von Aufsichts wegen oder gar eine 
Ersatzvornahme  erscheinen  daher  zurzeit  (noch)  nicht  als  erforder

lich. In diesem Sinne wird der Aufsichtsanzeige zwar Folge gegeben, 
aber  vorläufig  von  weiteren  aufsichtsrechtlichen  Massnahmen  ab
gesehen.

Da sich die Aufsichtsanzeige als berechtigt erweist, werden dem 

Anzeigenden keine Kosten auferlegt (§ 38 Abs. 3 VRPG).

76

Zuständigkeit für die Erteilung von Bewilligungen für Bauten ausserhalb 
der Bauzonen (Art. 25 Abs. 2 RPG; §§ 59 Abs. 1, 63 lit. e BauG)
Der  Gemeinderat  als  Baubewilligungsbehörde  darf  ein  Baugesuch  für 
Bauten und Anlagen ausserhalb des Baugebiets auch bei Vorliegen einer 
kantonalen Zustimmung wegen Bundesrechtswidrigkeit abweisen (Bestä
tigung der Rechtsprechung).

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  i.S.  I.S.  und  R.K.  gegen  den  Ent
scheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  (Abteilung  für  Baube
willigungen)/Gemeinderats R. vom 19. August 2015 (RRB Nr. 2015 000882).

Aus den Erwägungen

1.  Zuständigkeitsordnung  bei  Bauten  und  Anlagen  ausserhalb 

des Baugebiets
1.1 
Dem Baugesuch der Beschwerdeführenden stimmte die AfB be

züglich  der  kantonalen  Prüfbelange  mit  Verfügung  vom  6.  März 
2014 zu. Die AfB hielt im Ergebnis dafür, dass es der Bauherrschaft 
i.S.v. Art. 24c RPG zustehe, die Bauten und Anlagen auf Parzelle X 
in R. abzureissen und zu ersetzen. Der Gemeinderat R. wies das Bau
gesuch mit Entscheid vom 1. Juli 2014 jedoch ab, wobei er auch die 
vom Kanton bereits geprüften Voraussetzungen für die Erteilung ei
ner raumplanungsrechtlichen Ausnahmebewilligung einer eigenstän
digen Beurteilung unterzog. Er kam dabei zum Schluss, dass das ge
stellte Baugesuch nicht in Einklang mit Art. 24c RPG stehe, und ver

weigerte den Beschwerdeführenden daher die Baubewilligung für die 
projektierten Ersatzneubauten auf der Parzelle X.

1.2
Die  Beschwerdeführenden  rügen,  dass  die  Zustimmungsverfü

gung  für  den  Gemeinderat  R.  verbindlich  sei.  Dem  Gemeinderat 
komme bei Bauten und Anlagen ausserhalb der Bauzone keine Auto
nomie  zu.  Die  Zuständigkeit  zur  Erteilung  einer  Ausnahmebewilli
gung i.S.v. Art. 24c RPG liege daher ausschliesslich bei der AfB. Der 
Gemeinderat  wäre  daher  verpflichtet  gewesen,  den  Beschwerdefüh
renden  die  Baubewilligung  entsprechend  der  kantonalen  Zustim
mungsverfügung zu erteilen. 

1.3
Gemäss Art.  25 Abs.  2  RPG  entscheidet  die  zuständige  kanto

nale Behörde bei allen Bauvorhaben ausserhalb der Bauzonen, ob sie 
zonenkonform  sind  oder  ob  für  sie  eine  Ausnahmebewilligung  er
teilt  werden  kann.  Nach  aArt.  25  Abs.  2  RPG  (in  der  bis  zum 
31. August 2000 gültigen Fassung; AS 1979 1573) wurden Ausnah
men nach Art. 24 RPG durch eine kantonale Behörde oder mit deren 
Zustimmung bewilligt. 

Art.  25  Abs.  2  RPG  wurde  vom  Bundesgesetzgeber  am 

20. März  1998  (AS 2000  2042) im  Sinne  einer Klarstellung  umfor
muliert (vgl. dazu: Botschaft zu einer Teilrevision des Bundesgeset
zes  über  die  Raumplanung,  RPG,  vom  22.  Mai  1996,  BBl 1996  III 
513, S. 546). Seither ist in Art. 25 Abs. 2 RPG ausdrücklich festge
halten, dass die kantonale Behörde nicht nur Bauvorhaben beurteilen 
muss, welche auf Erteilung einer Ausnahmebewilligung angewiesen 
sind,  sondern  dass  alle  Bauvorhaben  von  einer  kantonalen  Behörde 
zu prüfen sind, welche Land ausserhalb der Bauzone beanspruchen. 
Anders ausgedrückt wurde mit der Gesetzesänderung Art. 25 Abs. 1 
der Verordnung vom 2. Oktober 1989 über die Raumplanung (aRPV; 
AS 1989 1985) auf Gesetzesstufe gehoben. Mit der Neuformulierung 
wollte der Gesetzgeber aber nicht die seit dem Inkrafttreten des RPG 
geltende  Zuständigkeitsordnung  ändern  (vgl.  dazu:  aArt.  25 Abs.  2 
RPG) und neu bestimmen, dass bei Bauvorhaben die kantonale Be
hörde  abschliessend  über  die  Zonenkonformität  der  Baute  bzw.  die 
Ausnahmebewilligung befinden muss. Art. 25 Abs. 2 RPG bestimmt 

nur,  dass  die  Baubewilligung  einer  kantonalen  Zustimmung  bedarf 
(vgl. dazu auch: ALEXANDER RUCH, in: Kommentar zum Bundesge
setz über die Raumplanung, 2010, N. 32 und 37 zu Art. 25). 

Dass  die  kantonale  Behörde  die  Bau   bzw.  die  Ausnahmebe
willigung nicht zwingend selber erteilen muss, geht im Übrigen wei
terhin  aus  dem Wortlaut Art.  25 Abs.  2  RPG  hervor.  Die  kantonale 
Behörde  ist  gemäss Art.  25 Abs.  2  RPG  nämlich  nur  zuständig  zu 
entscheiden, ob eine Bau  oder Ausnahmebewilligung erteilt werden 
kann;  sie  muss  aber  von  Bundesrechts  wegen  nicht  zwingend  ab
schliessend  darüber  befinden,  ob  im  konkreten  Fall  effektiv  eine 
Bau   oder  Ausnahmebewilligung  zu  erteilen  ist.  Das  Bundesrecht 
verlangt von den Kantonen daher nur, dass die Erteilung einer Bau
bewilligung  ausserhalb  der  Bauzone  einer  kantonalen  Prüfung  und 
Zustimmung  bedarf.  Beim  Vorliegen  einer  Zustimmung  obliegt  es 
gemäss § 59 Abs. 1 BauG dem Gemeinderat als Baubewilligungsbe
hörde  darüber  zu  befinden,  ob  die  Bau   und Ausnahmebewilligung 
erteilt werden kann (vgl. dazu auch: AGVE 1991 S. 302 f.). 

Die  sich  auf  DANIELA  IVANOV  stützende,  gegenteilige Ansicht 
der  Beschwerdeführenden  (Beschwerde  vom  29.  Juli  2014  …; 
DANIELA  IVANOV,  Die  Harmonisierung  des  Baupolizeirechts  unter 
Einbezug  der  übrigen  Baugesetzgebung  –  aktuelle  Rechtslage  und 
Lösungsansätze, Freiburg 2006, S. 174 ff.) lässt den Umstand ausser 
Acht, dass der Bundesgesetzgeber bloss ein Zustimmungserfordernis 
statuierte. Da der Kanton Aargau sich dafür entschieden hat, den Ge
meinderat  als  zuständig  zu  erklären,  die  Baubewilligung  auch  bei 
Bauvorhaben  ausserhalb  der  Bauzonen  zu  erteilen  (§  59  Abs.  1 
BauG),  steht  es  diesem  von  der  Zuständigkeit  her  auch  offen,  bei 
Vorliegen einer kantonalen Zustimmung, die Baubewilligung zu ver
weigern. Die Belassung eines möglichst weiten Entscheidungsspiel
raums  bei  den  Gemeinden  entspricht  denn  auch  dem  verfassungs
rechtlichen  Subsidiaritätsprinzip  (Art.  5a  BV  und  § 106  der Verfas
sung des Kantons Aargau vom 25. Juni 1980) und ist daher nicht zu 
beanstanden. Die konsequente Trennung des Baugebiets vom Nicht
baugebiet  (Art.  75 Abs.  1  BV)  kann  auch  garantiert  werden,  wenn 
der Gemeinderat Bauvorhaben ausserhalb der Bauzonen nur mit Zu
stimmung der kantonalen Behörde bewilligen darf (§ 63 lit. e BauG). 

Damit  ist  sichergesellt,  dass  ausserhalb  der  Bauzonen  nur  recht
mässige Bauten erstellt und belassen werden können. Es besteht da
her  vorliegend  kein  Grund,  die  vom  Verwaltungsgericht  geprägte 
Praxis in Frage zu stellen.

Zusammenfassend steht damit fest, dass es den Gemeinden als 
kommunale Baubewilligungsbehörden auch zusteht, Baugesuche für 
Bauten und Anlangen ausserhalb der Bauzonen wegen Bundesrechts
widrigkeit abzuweisen. Nicht erlaubt ist es der kommunalen Behörde 
dagegen,  ein  Baugesuch  ohne  Zustimmung  des  Kantons  zu  bewilli
gen.

(…)

77

Alterswohnungen in einer Zone für öffentliche Bauen und Anlagen
Alterswohnungen sind ohne Sicherstellung des öffentlichen Zwecks in der 
Zone für öffentliche Bauten und Anlagen nicht zonenkonform.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

2. Februar 2015 (BVURA.14.605).

Aus den Erwägungen

2. Planerische Ausgangslage
…  Laut Art. 1  der  Sondernutzungsvorschriften  (SNV)  soll  der 
Gestaltungsplan «H.» die bestehenden baurechtlichen Bestimmungen 
von  § 13  BNO  im  Hinblick  auf  den  Bau  eines  Pflegezentrums  und 
von Alterswohnungen,  kombiniert  mit  einem  entsprechenden Ange
bot von Betreuungs  und Pflegedienstleistungen (7x24 h Betreuung) 
sowie einem öffentlichen Begegnungszentrum, präzisieren. Er beab
sichtigt die Schaffung der bau  und planungsrechtlichen Rahmenbe
dingungen und Grundlagen für eine geordnete bauliche Entwicklung 
der Zone für öffentliche Bauten und Anlagen im Gebiet «H.». Zudem 

sollen  die  Anforderungen  an  eine  der  landschaftlich  empfindlichen 
Lage angemessene Umgebungsgestaltung definiert werden.

Zu  diesem  Zweck  scheidet  der  Gestaltungsplan  sieben  Baufel

der aus… Diese Baufelder sind gemäss Art. 6 SNV grundsätzlich für 
die Erstellung von Hochbauten für ein Pflegezentrum und für Alters
wohnungen  mit  entsprechenden  Einrichtungen  für  Betreuungs   und 
Pflegedienstleistungen bestimmt und sind im Grundsatz nach den je
weils  aktuellsten  «Planungsrichtlinien  Altersgerechte  Wohnbauten» 
(Schweizer  Fachstelle für behindertengerechtes  Bauen)  zu  erstellen. 
Laut  dem  Planungsbericht  sollen  die  sechs  Gebäude  im  südlichen 
Teil des Areals mit Miet  und Eigentumswohnungen belegt werden, 
wobei ein Wohnungsmix von 2,5 bis 5,5 Zimmerwohnungen angebo
ten  wird.  Um  eine  demographische  Durchmischung  (Generationen
wohnen) zu beeinflussen, könne ergänzend angedacht werden, zwei 
Gebäude explizit für Familienwohnungen auszuweisen. …

5. Zonenkonformität
5.1 …
Mit  ihrer  Beschwerde  rügen  die  Beschwerdeführenden  haupt
sächlich die fehlende Zonenkonformität der geplanten Alterswohnun
gen in der Zone OE der Gemeinde B. … 

5.2
5.2.1
… Das vorliegend massgebliche Gebiet «H.» ist laut Bauzonen

plan der Zone für öffentliche Bauten und Anlagen (OE) zugewiesen. 
Wie erwähnt ist die Zone OE gemäss § 13 BNO für vorhandene und 
künftige,  dem  öffentlichen  Interesse  dienende  Bauten  und  Anlagen 
bestimmt.

In den Zonen für öffentliche Bauten und Anlagen dürfen nur öf

fentliche und öffentlichen Zwecken bzw. Interessen dienende Werke 
erstellt werden. Private Vorhaben sind nicht zulässig; auch nicht als 
belastete  Bauten 
«provisorische»,  mit  Beseitigungsrevers 
(AGVE 2000,  S. 209 f.  mit  Hinweisen;  CHRISTIAN  HÄUPTLI  in: 
Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Bern  2013,  § 15 
N 90 ff.).  Voraussetzung  zur  Festsetzung  einer  Zone  für  öffentliche 
Bauten und Anlagen ist auch, dass das geltend gemachte zukünftige 
Bedürfnis  genügend  konkretisiert  ist.  Es  ist  vom  Gemeinwesen  so 

genau  wie  möglich  anzugeben,  und  die  Errichtung  der  öffentlichen 
Baute  muss  mit  einiger  Sicherheit  zu  erwarten  sein  (AGVE  2000, 
S. 210). 

Die Arten der dem öffentlichen Interesse dienenden Bauten und 

Anlagen  sind  äusserst  vielfältig.  Die  öffentlichen  Bauten  und Anla
gen, d.h. Bauwerke, welche die öffentliche Hand in Erfüllung verfas
sungsmässiger Aufgaben  erstellt,  dienen  dem  Gemeinwesen  unmit
telbar  durch  ihren  Gebrauchswert,  entweder  als  Verwaltungsver
mögen  oder  als  Sachen  im  Gemeingebrauch  (AGVE  2000,  S. 211). 
Dazu  gehören  Schulhäuser,  Spitäler,  Gefängnisse,  öffentliche  Ver
waltungsgebäude,  Alters   und  Pflegeheime  usw.  Solche  Bauten 
dienen  fraglos  öffentlichen  Zwecken.  Zu  den  im  öffentlichen  Inte
resse liegenden Bauten und Anlagen gehören aber auch Bauten pri
vater  Bauherren,  die  im  weitesten  Sinne  Aufgaben  des  modernen 
Leistungs   und  Sozialstaates  wahrnehmen  helfen.  Zu  den  öffentli
chen Bauten und Anlagen zählen daher auch Schwimmbäder, Tennis
anlagen  (AGVE  1976,  S. 238  ff.)  und  Schrebergartenanlagen 
(AGVE 1988, S. 340 ff.); an ihrem Bestehen wurde ein Allgemeinin
teresse  bejaht.  Selbst  der  Betrieb  eines  Pfadihauses  liegt  laut  Ver
waltungsgericht  im  öffentlichen  Interesse  und  ist  in  der  Zone  für 
öffentliche Bauten und Anlagen zonenkonform (AGVE 2000, S. 209 
ff.).  Demgegenüber  gilt  der  private  Wohnungsbau,  selbst  wenn  er 
staatlich gefördert wird, im Planungs  und Baurecht nicht als öffent
licher  Zweck  (BERNHARD  WALDMANN,  Zonen  für  öffentliche  Bau
ten und Anlagen, in: BR 2003, S. 89). Ob dies auch für den Bau von 
Alterswohnungen  gilt,  ist  umstritten  (WALDMANN,  a.a.O.,  S. 89). 
Jedenfalls hatten die kantonalen Behörden die Zonenkonformität von 
Alterswohnungen in der Zone OE – soweit ersichtlich   bislang noch 
nicht  zu  beurteilen  (vgl.  dazu AGVE  2000,  S. 211,  welcher  für Al
ters   und  Pflegeheime  die  Zonenkonformität  bejaht,  Alterswohnun
gen jedoch nicht zu beurteilen hatte). 

5.2.2
Die Zone für öffentliche Bauten und Anlagen OE dient in erster 
Linie der Sicherung des Landbedarfs, auf den das Gemeinwesen für 
die Erfüllung der öffentlichen Aufgaben durch Erstellung von Bauten 
und  Anlagen  angewiesen  sind  (CHRISTIAN  HÄUPTLI,  a.a.O.,  § 15 

N 91);  weiter  bezweckt  sie  auch,  durch  grosszügigere  Vorschriften 
(z.B.  fehlende  Bestimmungen  über  die  maximal  zulässige  Ausnüt
zung) die Erfüllung öffentlicher Aufgaben zu ermöglichen, die nach 
den Bestimmungen der umgebenden Zonen nicht oder nur erschwert 
zulässig  wären (SOG  2008,  Nr.  20,  Erw.  2c.).  Gerade  wegen  dieser 
Privilegierung,  was  baupolizeiliche  Vorschriften  anbelangt,  sind  die 
Nutzungen  in  solchen  Zonen  auf  Vorhaben  zu  beschränken,  die  in 
engem Zusammenhang mit der Erfüllung öffentlicher Aufgaben ste
hen. Ist eine Baute oder Anlage nicht öffentlich, lässt sich auch kein 
öffentliches Interesse auf Ausscheidung von Land und deren Errich
tung  in  der  OE Zone  begründen  (SOG  2008,  Nr.  20,  Erw.  2c.; 
BERNHARD  WALDMANN/PETER  HÄNNI,  Raumplanungsgesetz,  Bern 
2006, N 19 zu Art. 18 RPG). In Anwendung dieser Grundsätze ist in 
einem  ersten  Schritt  zu  prüfen,  ob  den  geplanten Alterswohnungen 
öffentliches Interesse zukommt. 

Ob und wofür öffentliche Bauten und Anlagen errichtet werden 

müssen, ergibt sich aus den Staatsaufgaben und öffentlichen Interes
sen, die durch den Gesetzgeber weiter konkretisiert werden (WALD
MANN/HÄNNI,  a.a.O.,  N 20  zu  Art. 18  RPG).  Anders  als  bei
spielsweise der Kanton Zürich, welcher den Bau von Alterswohnun
gen in § 60 Abs. 2 des Planungs  und Baugesetzes vom 7. September 
1975  (PBG)  explizit  zur  öffentlichen  Aufgabe  erklärt,  verfügt  der 
Kanton  Aargau  über  keine  entsprechende  Sonderbestimmung,  aus 
der sich das öffentliche Interesse am Bau von Alterswohnungen und 
damit  der  Zonenkonformität  in  der  Zone  OE  direkt  ableiten  liesse. 
Ebenso  wenig  lassen  die  Materialien  zum  Baugesetz  oder  die 
kommunalen Vorschriften entsprechende Schlüsse zu. Immerhin liegt 
die  Förderung  von  Wohnbau  und  Wohneigentum  als  Staatsaufgabe 
grundsätzlich  im  öffentlichen  Interesse  (vgl. Art. 108  BV).  Gemäss 
der Verfassung des Kantons Aargau soll der Staat im Rahmen seiner 
Gesetzgebungsbefugnisse  Vorkehren  treffen,  damit  jedermann  eine 
angemessene Wohnung zu tragbaren Bedingungen finden kann (§ 25 
Abs. 2 lit. c KV). Ausserdem kann er den sozialen Wohnungsbau för
dern (§ 47 Abs. 3 KV). Der Kanton Aargau kommt diesen Aufgaben 
mit  dem  Wohnungsbauförderungsgesetz  nach  (Gesetz  über  die 
Förderung des Baus von Alters , Invaliden  und Familienwohnungen 

sowie  die  Regional   und  Ortsplanung  vom  14. Januar  1969; 
SAR 873.700).  Dieses  bestimmt  in  § 1 Abs. 1,  dass  der Kanton  den 
Bau  von  preisgünstigen  Wohnungen  für  Betagte,  Invalide  und  kin
derreiche  Familien  fördert.  Allerdings  obliegt  gemäss  der  ein
schlägigen  Gesetzgebung  die  Realisierung  des Wohnungsbaus  nicht 
dem  Gemeinwesen.  Mit  anderen  Worten  ist  es  im  Kanton  Aargau 
zwar  Aufgabe  des  Gemeinwesens,  den  Wohnungsbau  und  das 
Wohneigentum  (durch  finanzielle  Zuschüsse)  zu  fördern,  nicht  aber 
Wohnungen  zu  erstellen;  dies  ist  ausschliesslich  Aufgabe  privater 
Trägerschaften. Damit kommt selbst dem staatlich geförderten Woh
nungsbau  keine  planungsrechtlich  relevante  öffentliche  Zweckbe
stimmung  zu.  Dieser  ist  auch  auf  die  Zonen  für  öffentliche  Bauten 
nicht angewiesen, sondern gehört in eine «private» Bauzone.

Im  weiteren  lässt  sich  auch  kein  öffentliches  Interesse  an  den 

geplanten  Wohnungen  gestützt  auf  das  Wohnungsbauförderungsge
setz konstruieren: Laut dem Wohnungsbauförderungsgesetz sind nur 
Alterswohnungen  mit  einer  Wohnungsgrösse  von  1–2  Zimmern  für 
die  Zuschussberechtigung  relevant  (§ 1 Abs. 2),  demgegenüber  sol
len  laut  Planungsbericht  2,5   bis  5,5 Zimmer Wohnungen  realisiert 
werden.  Diese  Wohnungen  sprengen  den  gesetzlich  vorgesehenden 
Rahmen  für  förderungswürdige Alterswohnungen  aber  bei  Weitem. 
Auch fehlt es an einer Bestimmung im Sondernutzungsplan, welche 
die  Wohnungsgrösse  auf  1–2  Zimmer  beschränkt  und  damit  einen 
Bezug  zum  Wohnungsbauförderungsgesetz  schaffen  würde.  Somit 
fehlt es auch in dieser Hinsicht an einem öffentlichen  Interesse, die 
geplanten Wohnungen in der Zone OE zu realisieren. Ebenso wenig 
lässt  sich  aus  dem  Pflegegesetz  vom  26. Juni  2007  (PflG; 
SAR 301.200) direkt ein öffentlicher Zweck für den Bau von Alters
wohnungen ableiten.

5.2.3
…
Zwar  ist  aufgrund  der  räumlichen  Nähe  eine  gewisse  Verbin

dung  zwischen  den  Wohnungen  und  dem  geplanten  Pflegezentrum 
einzuräumen,  indessen  statuiert  der  Gestaltungsplan  weder  einen 
sachlichen  noch  einen  organisatorischen  Zusammenhang  zwischen 
den  Wohnungen  und  dem  Pflegezentrum.  Dies  geht  deutlich  aus 

Art. 6 Abs. 1  SNV  hervor,  wonach  die  Baufelder  1–7  grundsätzlich 
für die Erstellung von Hochbauten für ein Pflegezentrum und für Al
terswohnungen  mit  entsprechenden  Einrichtungen  für  Betreuungs  
und Pflegedienstleistungen bestimmt und im Grundsatz nach den je
weils  aktuellsten  «Planungsrichtlinien  Altersgerechte  Wohnbauten» 
(Schweizer  Fachstelle  für  behindertengerechtes  Bauen)  zu  erstellen 
sind. Bereits die Verwendung der Formulierung «grundsätzlich» lässt 
klar  erkennen,  dass  die  Gemeinde  keine  Beschränkung  auf  ein 
Pflegezentrum und Alterswohnungen wollte, andernfalls sie auf den 
Zusatz «grundsätzlich» verzichtet hätte. Vielmehr lässt die gewählte 
Formulierung  «grundsätzlich»  bei  der  Umsetzung  des  Plans  Alter
nativen sowohl zum Pflegezentrum als auch zu den Alterswohnungen 
zu;  eine rechtsverbindliche  Bindung  der Wohnungen an  das  Pflege
zentrum  oder  die  Pflegeeinrichtungen  besteht  nicht.  Ebenso  wenig 
sind  zukünftige  Bauherren  verpflichtet,  bei  der  Realisierung  der 
Hochbauten  die  Planungsrichtlinien  Altersgerechte  Wohnbauten  zu 
berücksichtigen – diese sind nur «im Grundsatz» zu berücksichtigen 
und  zudem  kann  von  ihnen  nach  sachlicher  Begründung  und  mit 
Zustimmung  des  Gemeinderats  abgewichen  werden  (Art. 6  Abs. 1 
SNV).  Der  Bezug  der  Alterswohnungen  zu  einem  Pflegezentrum 
oder  zu  Betreuungs   und  Pflegedienstleistungen  ist  nicht  zwingend 
und dementsprechend lässt sich aus der Zwecksetzung auch kein öf
fentliches Interesse an den Wohnungen ableiten. Vielmehr sind nach 
dem klaren Wortlaut dieser Bestimmung zukünftige Eigentümer bzw. 
Mieter der Wohnungen an den vom Gemeinderat ins Recht gelegten 
öffentlichen  Zweck  nicht  gebunden:  Die Wohnungen  sind  nicht  auf 
die  Nutzung  durch  Senioren  oder  pflegebedürftige  Personen  be
schränkt,  sondern  sie  stehen  jeder Art  von  Wohnnutzung  offen  und 
sind  jeglicher  Kontrolle  bezüglich  Einhaltung  des  Zonenzwecks 
durch die Behörden entzogen. Dies lässt sich auch aus den Materia
lien ableiten, welche explizit festhalten, dass die Durchmischung mit 
Familienwohnen  erwünscht  ist,  womit  der  fehlende  Konnex  der 
Wohnungen  zum  Pflegezentrum  und  den  Einrichtungen  für  Betreu
ungs   und  Pflegedienstleistungen  bestätigt  wird. An  dieser  Beurtei
lung  vermag  auch Art. 13 SNV  nichts  zu  ändern,  welcher  zwar  den 
Abschluss  eines  Leistungsvertrags  für  die  Pflegestation  vorschreibt, 

nicht  aber  für  die Wohnungen.  Der  Gestaltungsplan  stellt  weder  ei
nen  rechtsverbindlichen  Bezug  zwischen  den  Wohnungen  und  dem 
Pflegezentrum  oder  der  ausschliesslichen  Nutzung  der  Wohnungen 
durch Senioren her, noch unterbindet er den in der Zone OE nicht zo
nenkonformen  privaten  Wohnungsbau.  Dementsprechend  fehlt  es 
den Wohnungen – ungeachtet des Zweckartikels und unabhängig von 
der Bezeichnung «Alterswohnungen» – am sozialpolitischen öffentli
chen Interesse.
5.2.4
Die vorstehenden Überlegungen werden auch durch die im Pla
nungsbericht  aufgeführten  Zielsetzungen  des  Gestaltungsplans  ge
stützt. So führt der Planungsbericht unter dem Titel «Planungsgegen
stand und Ziele» Folgendes aus:

«1.1 Anlass und Gegenstand der Planung
Der demographische Wandel in unserer Gesellschaft sowie die 
damit  einhergehenden,  vielschichtigen  Veränderungen  in  unserem 
unmittelbaren  Wohn   und  Arbeitsumfeld  zwingen  die  Gemeinden 
mehr  denn  je,  über  ihre  räumliche  Entwicklung  nachzudenken. 
Raumentwicklungsrelevanten  Entscheidungen  kommt,  nicht  zuletzt 
aus finanziellen Gründen, eine immer grössere Bedeutung zu. Es gilt, 
für  die  Ortsentwicklung  negative  Tendenzen  möglichst  frühzeitig  zu 
erkennen und entsprechende Gegenmassnahmen einzuleiten, um all
fällige Fehlentwicklungen und deren Folgen zu vermeiden.

Es kann festgestellt werden, dass mit der demographischen Ver
änderung  auch  die  in  B.  vorherrschende  Wohnform  ‹Einfamilien
haus›  zunehmend  unter  Druck  gerät.  Die  Erstellergeneration,  vor
wiegend Menschen im Rentenalter, überaltert zusehends. Sie werden 
mangels  Alternativangebot  in  der  Gemeinde  in  die  Agglomerati
onsgebiete  im  Limmattal  ziehen  müssen,  weil  sie  dort  die  Hilfe  fin
den, auf die sie im Alter angewiesen sind. Die nachfolgende Genera
tion, ihre erwachsenen Kinder, wollen erfahrungsgemäss nicht mehr 
länger in Gebäuden mit veraltetem Standard leben. Auch sie bevor
zugen  die  mit  dem  öffentlichen  Verkehr  optimal  erschlossenen  und 
bezüglich  kulturellem  Angebot  zentraler  gelegenen,  stadtnäheren 
Ballungsräume  und  müssen  nun  feststellen,  dass  sich  das  vererbte 
Haus zunehmend schwerer verkaufen lässt, da der Immobilienmarkt 

in  naher  Zukunft  vermehrt  mit  Einfamilienhäusern  überschwemmt 
wird.  Die  Prognosen  des  Bundesamts  für  Statistik  (BfS)  deuten  da
rauf hin, dass die zukünftige Wohnungsnachfrage in diesem Segment 
–  nämlich jüngere  Familien  –  zu  klein  sein  wird,  um  das  durch  die 
Wohnungsfreisetzungen entstandene Angebot zu absorbieren.

Dank der landschaftlich privilegierten Lage und der geographi

schen Nähe zum Wirtschaftszentrum Zürich wird sich das vorstehend 
skizzierte, schweizweit zu beobachtende Szenario in B. aller Voraus
sicht nach nur in abgeschwächter Form zeigen. Trotzdem ist es ange
zeigt, flankierende Massnahmen zu fördern, die einerseits der ange
stammten Bevölkerung von B. erlauben, ihren Altersruhestand in ih
rer  Wohngemeinde  zu  verbringen  und  anderseits  Strategien  zu  ent
wickeln, die darauf abzielen, junge Familien in die Gemeinde zu ho
len.

1.2 Zielsetzungen
Aufgrund der demographischen Entwicklung in B. ist mit einer 
Zunahme  der  bereits  heute  über  dem  Bezirksschnitt  liegenden 
Überalterung der Wohnbevölkerung zu rechnen. Die vorherrschende 
Wohnform dieser Bevölkerungsgruppe (Freistehendes EFH in Hang
lage  mit  grossem  Umschwung)  wird  den  Ansprüchen  zunehmend 
nicht mehr genügen bzw. lässt sich nicht mehr aufrechterhalten (Aus
bau, Unterhalt). Es werden Wohnalternativen gesucht, um den Ruhe
stand im angestammten sozialen Umfeld geniessen zu können. Dafür 
sollen entsprechende Strukturen geschaffen werden. Im Vordergrund 
steht hierbei der Neubau eines Alterszentrums mit wohnbegleitendem 
Angebot. …

Der  vorliegende  Gestaltungsplan  bezweckt,  die  bestehenden 
baurechtlichen  Bestimmungen  der  Bau   und  Nutzungsordnung  im 
Hinblick  auf  den  Bau  eines  Pflegezentrums  und  von Alterswohnun
gen, kombiniert mit einem entsprechenden Angebot von Betreuungs  
und  Pflegedienstleistungen  mit  ‹Rund um die Uhr Betreuung› sowie 
einem öffentlichen Begegnungszentrum zu präzisieren. Er schafft die 
bau  und planungsrechtlichen Rahmenbedingungen und Grundlagen 
für  eine  geordnete  bauliche  Entwicklung  der  Zone  für  öffentliche 
Bauten und Anlagen ‹H.›. Zudem werden die Anforderungen an eine 

der  landschaftlich  empfindlichen  Lage  angemessene  Umgebungsge
staltung untersucht und konkretisiert.

Beim vorliegenden Projekt eines Alterszentrums handelt es sich 

um ein nachhaltiges Vorhaben, da die Überalterung unserer Gesell
schaft aufgrund der demographischen Entwicklung immer weiter vo
ranschreitet.  Die  Pflege  und  Betreuung  der  älteren  Personen,  zum 
Beispiel  mit  begleitetem  Wohnen,  wird  deshalb  in  Zukunft  eine  der 
Hauptaufgaben unserer Gesellschaft sein.

Der  Gemeinderat  von  B.  hat  sich entschlossen,  die  Landreser

ven der Zone für öffentliche Bauten und Anlagen für diese Nutzung 
zur Verfügung zu stellen. Damit entspricht er auch dem Wunsch der 
Bevölkerung von B., die in einer vorgängigen Umfrage unter dem Ti
tel: ‹zäme i d Zuekunft› sich für eine den Bedürfnissen des Alters ge
rechte Nutzung ausgesprochen hat.

Mit  der  O. Gruppe  konnte  zudem  ein  erfahrener  Betrei

ber/Investor  gewonnen  werden,  welcher  in  enger  Zusammenarbeit 
mit der Gemeinde in den kommenden Jahren ein nachhaltiges Kon
zept für diese Verwendung ausarbeiten möchte.»

Aus dem Planungsbericht geht unmissverständlich hervor, dass 
Hintergrund  bzw.  Anlass  des  Gestaltungsplans  «H.»  nicht  in  erster 
Linie der Betrieb des Pflegezentrums ist, sondern vielmehr der Um
stand, dass für die bestehenden Einfamilienhäuser in B., welche sich 
zumeist an Hanglage befinden und über grossen Umschwung verfü
gen, kaum mehr Nachfrage besteht, insbesondere nicht durch jüngere 
Familien. Mit dem Gestaltungsplan soll einerseits die Nachfrage be
tagter  Menschen  nach  Wohnungen  befriedigt  werden,  andererseits 
sollen aber explizit auch Strategien entwickelt werden, um junge Fa
milien  in  die  Gemeinde  zu  holen.  Die  zentrale  Zielsetzung  des 
Gestaltungsplans  liegt  denn  auch  laut  Planungsbericht  in  der  Be
friedigung  der  Wohnungsnachfrage  aller  Bevölkerungsgruppen  und 
nicht  nur  der  betagten  Bevölkerung.  Der  Bau  von  Eigentums   und 
Mietwohnungen für die gesamte Bevölkerung stellt aber kein öffent
liches  Interesse  dar,  das  die  Beanspruchung  der  Zone  OE  recht
fertigen  würde  (vgl.  WALDMANN,  a.a.O.,  S. 38);  vielmehr  gehört 
eine solche Nutzung in eine klassische Wohn  oder Mischzone. Fer
ner spricht auch die Beteiligung privater, gewinnorientierter Investo

ren  wie  der  O.  AG  gegen  die  öffentliche  Zwecksetzung:  Wo  Er
werbszwecke  im Vordergrund  stehen,  fehlt  es  am  öffentlichen  Inte
resse (SOG 2008 Nr. 20, E. 2 f.). In diesem Zusammenhang ist auch 
zu erwähnen, dass die gewinnbringende Veräusserung der gemeinde
eigenen  Parzelle  362  an  die  Investorin  zu  einem  Kaufpreis  von 
Fr. 650.–/m2  (laut  Gemeinderat  liegen  die  üblichen  Landpreise  in 
einer Zone OE zwischen Fr. 100/m2 und 300–400/m2) zwingend vom 
Gestaltungsplan bzw. von der entsprechenden Überbauung abhängig 
ist. Dementsprechend wird vom Gemeinderat in den Vordergrund ge
rückt, dass ohne das Projekt der lukrative Verkauf der von der Auszo
nung  (samt  Wertverlust)  bedrohten  gemeindeeigenen  Parzelle  nicht 
möglich  sei.  Damit  werden  die  finanziellen  Interessen  der  Grundei
gentümer noch mehr in den Fokus gerückt, was aber ebenfalls einem 
öffentlichen Interesse entgegensteht.

Nach  dem  Gesagten  können  weder  der  Zweckartikel  der  Son

dernutzungsvorschriften  noch  Art. 6  SNV  darüber  hinwegtäuschen, 
dass  der  Gestaltungsplan  mit  den  geplanten  Wohnungen  privates 
Wohneigentum  …  ermöglicht  (und  bezweckt),  welches  nicht  der 
Öffentlichkeit oder der Allgemeinheit dient. Diese Rechtsauffassung 
wird  gestützt  durch  den  Umstand,  dass  weder  die  Sondernutzungs
vorschriften  Einschränkungen  enthalten,  welche  die  vom  Gemein
derat  behauptete  öffentliche  Zweckbestimmung  rechtsverbindlich 
sichern würden (zu denken wäre etwa an die verbindliche Festlegung 
einer Altersgrenze  für  die  Bewohner  der Wohnungen  oder  auch  die 
zwingende  Anbindung  an  die  Vorgaben  des  Wohnungsbauförde
rungsgesetzes),  noch  eine  sachenrechtlich  dingliche  Sicherung  des 
öffentlichen  Zwecks  (bspw.  durch  Grundbucheintrag)  ausgewiesen 
ist.  Zwar  schreibt  Art. 1  SNV  vor,  dass  im  Rahmen  des  Baube
willigungsverfahrens  durch  geeignete  Massnahmen  sicherzustellen 
sei,  dass  die  Alterswohnungen  nicht  zweckentfremdet  werden, 
mangels  verbindlicher Vorgaben  in  den  Sondernutzungsvorschriften 
kann  mit  diesem  Passus  die  gewünschte  Rechtssicherheit  jedoch 
nicht garantiert werden. …

5.2.6
Zusammenfassend  ist  festzuhalten,  dass  …  die  offene  Zweck
setzung  des  Gestaltungsplans,  die  fehlende  Sicherstellung  des  gel

tend  gemachten  öffentlichen  Zwecks  sowie  die  gewinnorientierte 
Ausgestaltung  mit  der  Zone  OE  nicht  vereinbar  sind.  Den  vom 
Gestaltungsplan  «H.»  vorgesehenen  Wohnungen  muss  mangels 
öffentlichen Interesses die Zonenkonformität in der Zone für öffentli
che Bauten der Gemeinde B. abgesprochen werden. …

5.4
Als  Fazit  ist  festzuhalten,  dass  die  Erstellung  von  Alters

wohnungen  in  einer  Zone für  öffentliche  Bauten  und Anlagen nicht 
grundsätzlich ausgeschlossen ist, allerdings ist die Sicherstellung des 
öffentlichen  Zwecks  unabdingbar.  Der  zu  beurteilende  Gestaltungs
plan  «H.»  wird  diesen  Anforderungen  jedoch  in  keiner  Weise 
gerecht:  Eine  Zwecksicherung  wie  etwa  durch  rechtsverbindliche 
Anbindung  der  Wohnungen  an  das  Pflegezentrum  ist  nicht  ausge
wiesen.  Darüber  hinaus  implizieren  die  Sondernutzungsvorschriften 
– insbesondere Art.  6 Abs. 1 SNV (vgl. Ziffer  5.2.3 hievor) – gera
dezu die zonenwidrige Nutzung der Wohnungen und bieten dement
sprechend keinen hinreichenden Schutz des behaupteten öffentlichen 
Zwecks. Damit erweist sich der Gestaltungsplan in der vorliegenden 
Ausgestaltung als unrechtmässig.

78

Bauen  ohne  Baubewilligung;  Rechtsschutz  Dritter;  Anmerkung  der 
fehlenden Besitzstandsgarantie im Grundbuch

interveniert,  verliert 

Wer nicht innert drei Monaten seit Kenntnisnahme einer Baurechts
widrigkeit 
(Erw. 4.4).
Die  fehlende  Besitzstandsgarantie  einer  (materiell)  rechtswidrigen 
Baute ist als Eigentumsbeschränkung gemäss § 163 BauG im Grund
buch anzumerken (Erw. 5.3).

seinen  Rechtsschutzanspruch 

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

6. März 2015 (BVURA.14.333).

Aus den Erwägungen

4.4
4.4.1 
…
Wer  als  Nachbar  von  einem  Bau   oder  Nutzungsvorhaben  be

troffen  ist,  kann  seinen  Rechtsschutzanspruch  bei  eigenmächtigem 
Vorgehen des Bauherrn zwar auch später noch durchsetzen. Die Pra
xis bindet die Geltendmachung dieses Anspruchs jedoch an Fristen, 
namentlich aus der Überlegung heraus, dass der Rechtsuchende auch 
im  ordentlichen  Rechtsschutzverfahren  auf  befristete  Rechtsmittel 
verwiesen  ist.  Im  geltenden  kantonalen  Recht  ist  die  Situation,  wo 
keine  Baubewilligung  vorliegt,  verfahrensrechtlich  nicht  geregelt. 
Unter  der  Geltung  des  alten  Verwaltungsrechtspflegegesetzes  und 
des alten Baugesetzes lautete die Rechtsprechung wie folgt:

Liegt  überhaupt  keine  baupolizeiliche  Bewilligung  vor,  so  hat 
die  Intervention  des  Betroffenen  innert  nützlicher  Frist,  das  heisst 
ebenfalls in Anlehnung an die ordentlichen Beschwerdefristen innert 
20 Tagen  (§ 40 Abs. 1   aVRPG)  seit  der  Kenntnisnahme  vom  Bau
vorhaben  zu  erfolgen.  Reagiert  der  Betroffene  nicht  innert  dieser 
Frist,  befindet  er  sich  in  der  gleichen  Position  wie  ein  Nicht
legitimierter,  das  heisst  es  steht  ihm  dann  lediglich  zu,  nach  Mass
gabe  von  § 59a aVRPG  (heute  § 38 VRPG)  bei  der  Behörde  Auf
sichtsanzeige  zu  erheben.  Er  hat  dann  einzig  Anspruch  auf  eine 
behördliche Antwort, doch kann er die Behörde nicht dazu verhalten, 
in  dem  von  ihm  anbegehrten  Sinn  tätig  zu  werden  (zum  Ganzen: 
AGVE 1994, S. 365 f. mit Hinweisen; vgl. bezüglich der Stellung als 
Aufsichtsanzeigeerstatter  auch  VGE  III/27  vom  30. März 2005, 
S. 7). Andernfalls hätte es der Nachbar in der Hand, eine von ihm bis 
dahin  widerspruchslos  geduldete  Baute  bis  zum Ablauf  der  gemäss 
bundesgerichtlicher  Rechtsprechung  für  ein  behördliches  Einschrei
ten geltenden Maximalfrist von 30 Jahren (vgl. BGE 107 Ia 121; 105 
Ib 265) jederzeit wieder infrage zu stellen, was auch unter dem Ge
sichtswinkel der Rechtssicherheit als fragwürdig erscheint. 

4.4.2

Die  genannte  Rechtsprechung  regelt  das  Verhältnis  zwischen 

der  Nachbarschaft  und  der  Bauherrschaft,  wenn  keine  Baubewilli
gung vorliegt. Sie begrenzt den Anspruch der Nachbarn, die Durch
führung eines nachträglichen Baugesuchsverfahrens eigenständig zu 
erzwingen. Das Verhältnis zwischen Baupolizeibehörde und Bauherr
schaft ist davon nicht direkt betroffen; der Gemeinderat kann (allen
falls  durch  eine  Aufsichtsanzeige  der  Nachbarn  aufmerksam  ge
macht) auch später noch gegen das eigenmächtige Handeln der Bau
herrschaft vorgehen.

Wie  bereits  ausgeführt,  wurde  die  Herleitung  der  20 tägigen 

Frist  für  die  Intervention  des  Nachbarn  bei  eigenmächtigem  Vorge
hen  des  Bauherrn  damit  begründet,  dass  die  Nachbarn  auch  bei  ei
nem  ordentlichen  Verfahren  an  eine  (Einwendungs )Frist  gebunden 
sind.  In  den  Fällen,  in  denen  zwar  eine  Baubewilligung  vorliegt, 
diese aber mit einem Verfahrensmangel behaftet ist, weil der Nach
bar zu Unrecht nicht in das Verfahren einbezogen worden ist, geht je
doch  die  neuere  Praxis  in  Anlehnung  an  § 27 aVRPG  (Wiederauf
nahme) von einer dreimonatigen Frist ab Möglichkeit der Kenntnis
nahme  von  der  betreffenden  Baute  aus  (zum  Ganzen: AGVE 1988, 
S. 400 ff.; VGE  III/27  vom  30. März 2005,  S. 7). Vor dieser  Praxis
änderung  wurde  auch  in  diesen  Fällen  noch  von  einer  20 tägigen 
Frist  ausgegangen  (vgl.  AGVE 1978,  S. 234).  Diese  neuere  Praxis 
wurde  mit  dem  neuen  Verwaltungsrechtspflegegesetz  ins  Gesetz 
überführt, wonach die Wiederaufnahme auch verlangen kann, wer zu 
Unrecht nicht in ein Verfahren einbezogen wurde oder wem ein Ent
scheid  zu  Unrecht  nicht  eröffnet  worden  ist  (§ 65  Abs.  2  VRPG). 
Allerdings wurde damit die Praxis im Ergebnis verschärft, denn pra
xisgemäss wurde nur eine fristgerechte Intervention beim Gemeinde
rat verlangt, etwa indem mündlich gegen die Baute Protest eingelegt 
und  Einsicht  in  die  Pläne  und  die  Baubewilligung  verlangt  worden 
war. § 65 VRPG verlangt demgegenüber nun ein formelles Wiederer
wägungsbegehren,  das  innert  Frist  schriftlich  mit  Antrag  und  Be
gründung einzureichen ist (vgl. § 66 Abs. 1 VRPG). Mit § 65 Abs. 2 
VRPG hat der Gesetzgeber die bisherige Praxis abgelöst, allerdings 
ohne  in  den  Materialien  auf  sie  und  die  Unterschiede  einzugehen 
(vgl. Botschaft des Regierungsrats des Kantons Aargau an den Gros

sen Rat vom 14. Februar 2007 [07.27], S. 78: "Wie zu verfahren ist, 
wenn  ein  solcher  Mangel  entdeckt  wurde,  war  aber  nicht  klar.  Neu 
wird das Problem über die Wiederaufnahme gelöst […]"). 

Die  genannte  Änderung  der  Rechtsprechung  hinsichtlich  der 
nützlichen  Frist  (drei  Monate;  AGVE  1988,  S.  396  ff.)  rechtfertigt 
sich auch für den Fall des eigenmächtigen Vorgehens des Bauherrn. 
Es wäre nicht nachvollziehbar, weshalb ein Bauherr, der eine Baube
willigung  hat  und  demnach  gewichtige  Interessen  am  Rechtsschutz 
geltend  machen  kann,  sich  länger  in  Unsicherheit  wiegen  muss  als 
einer,  der  eigenmächtig  ohne  Baubewilligung  gehandelt  hat.  Dem
nach hat der Nachbar auch in den Fällen eigenmächtigen Vorgehens 
des Bauherrn innert drei Monaten zu intervenieren, seit er vom Bau
vorhaben  Kenntnis  nehmen  konnte,  das  heisst  seit  er  Kenntnis 
genommen  hat  oder  bei  Anwendung  der  gebotenen  Sorgfalt  hätte 
nehmen  können  (vgl.  bezüglich  des  behördlichen  Beseitigungsan
spruchs  ANDREAS  BAUMANN,  in:  Kommentar  zum  Baugesetz  des 
Kantons  Aargau,  Bern 2013,  § 159  N 55).  Die  Möglichkeit  der 
Kenntnisnahme  besteht  dabei  spätestens  in  dem  Zeitpunkt,  in  wel
chem die Dimensionen der (bewilligungslosen) Baute für den Nach
barn sichtbar und die Baubewilligungspflicht für ihn somit erkennbar 
geworden  ist  (vgl.  bezüglich  des  Fristbeginns  auch  AGVE 1978, 
S. 234  sowie  BGer  1C_150/2012  vom  6. März 2013,  Erw. 2.4).  Im 
Übrigen  hat  sich  ein  allfälliger  Erwerber  der  betroffenen  Liegen
schaft  die Kenntnis  beziehungsweise  die Möglichkeit  der Kenntnis
nahme des Rechtsvorgängers anrechnen zu lassen.

4.4.3
Der  Nachbar  hat  somit  auch  in  den  Fällen  eigenmächtigen 

Vorgehens des Bauherrn innert drei Monaten, seit er vom Bauvorha
ben Kenntnis nehmen konnte, zu intervenieren. Was mit intervenie
ren gemeint ist, ist nachfolgend zu präzisieren. 

Klar ist, dass es in diesen Fällen (im Gegensatz zu den Fällen, 
wo  eine  Baubewilligung  vorliegt,  der  Nachbar  jedoch  nicht  in  das 
Verfahren  einbezogen  worden  ist)  nicht  erforderlich  ist,  dass  der 
Nachbar innert der Frist von drei Monaten ein förmliches Wiederauf
nahmebegehren beim Gemeinderat stellt. Dies rechtfertigt sich schon 
deshalb nicht, da noch gar kein Baubewilligungsverfahren durchlau

fen wurde, welches wiederaufgenommen werden könnte. Auch kann 
es nicht Aufgabe des Nachbarn sein, ein Verfahren formell in Gang 
zu setzen, das der Bauherr bewusst unterlassen hat und das sich pri
mär  zwischen  der  Bauherrschaft  und  dem  Gemeinderat  abspielt. 
Schliesslich stellt es ein unter Nachbarn übliches und schutzwürdiges 
Vorgehen  dar,  Differenzen  vorerst  untereinander  zu  klären  und  erst 
im  Fall  der  Nichteinigung  (beispielsweise  hier  hinsichtlich  der 
Versetzung der Baute) beim Gemeinderat zu intervenieren. Es muss 
in  den  Fällen  eigenmächtigen  Vorgehens  des  Bauherrn  daher  als 
genügend erachtet werden, wenn der betroffene Nachbar innert drei 
Monaten  beim  Bauherrn interveniert.  Diese  Intervention  ist  formlos 
möglich,  doch  empfiehlt  sich  aus  Beweisgründen  Schriftlichkeit. 
Einigen sich Nachbar und Bauherr in der Folge nicht hinsichtlich der 
Wiederherstellung  des  rechtmässigen  Zustands  respektive  hinsicht
lich  der  Duldung  der  Baute  oder  handelt  der  Bauherr  einer  allfällig 
erzielten  Einigung  zuwider,  so  hat  der  Nachbar  wiederum  innert 
nützlicher Frist (deren Dauer hier offen gelassen werden kann) beim 
Gemeinderat schriftlich die Durchführung eines nachträglichen Bau
bewilligungsverfahrens zu verlangen. Alternativ steht es dem Nach
barn  selbstverständlich  offen,  direkt  beim  Gemeinderat  innert  der 
Frist  von  drei  Monaten  (schriftlich)  die  Durchführung  eines  nach
träglichen Baubewilligungsverfahrens zu beantragen.

Macht  der  Nachbar  beim  Gemeinderat  geltend,  er  habe  An
spruch  auf  Durchführung  eines  nachträglichen  Baubewilligungs
verfahrens,  so  muss  der  Gemeinderat  darüber  als  Baubewilli
gungsbehörde  innert  angemessener  Frist  und  in  anfechtbarer  Form 
entscheiden.  Beschliesst  der  Gemeinderat,  kein  nachträgliches  Bau
bewilligungsverfahren  durchzuführen,  weil  er  den  Rechtsschutz
anspruch  des  Nachbarn  als  verwirkt  erachtet,  kann  dieser  den  Ent
scheid  anfechten.  Leitet  der  Gemeinderat  demgegenüber  das  nach
trägliche Baubewilligungsverfahren (auf Gesuch des Nachbarn oder 
von Amtes wegen) ein, hat der Nachbar später die Möglichkeit, eine 
Einwendung  einzureichen  (vgl.  VGE  III/27  vom  30. März 2005, 
S. 7 f.).  Tut  er  das,  hat  er Anspruch  auf  Zustellung  des  Entscheids 
über  das  Baugesuch  und  kann  gegen  diesen  wiederum  Beschwerde 
erheben.  Weigert  sich  der  Gemeinderat  dagegen  bereits,  über  den 

nachträglichen  Rechtsschutzanspruch  des  Nachbarn  überhaupt  zu 
verfügen, obwohl dieser ausdrücklich einen Anspruch auf nachträgli
che  Durchführung  eines  Baubewilligungsverfahrens  geltend  macht, 
steht  dem  betroffenen  Nachbarn  die  Rechtsverweigerungsbeschwer
de offen (vgl. § 41 Abs. 2 VRPG). 

4.4.4
Vorliegend  wurde  die  Pergola  vom  Beschwerdegegner  im  Jahr 

1995 erstellt. Trotz der Tatsache, dass die Pergola entgegen der Bau
bewilligung unmittelbar an die Grenze zur Parzelle 172 gesetzt, das 
heisst sowohl formell wie auch materiell rechtswidrig erstellt wurde, 
intervenierte  der  damalige  Eigentümer  der  Parzelle  172  nie  gegen 
das  Bauvorhaben  (weder  beim  Gemeinderat  noch  bei  der  Bauherr
schaft).  Er  duldete  also  die  rechtswidrig  erstellte  Baute  über  Jahre 
und verwirkte somit gemäss der dargelegten Rechtsprechung seinen 
Rechtsschutzanspruch.  Folglich  war  der  Rechtsschutzanspruch  des 
Grundeigentümers der Parzelle 172 im Zeitpunkt des Liegenschafts
erwerbs durch die Beschwerdeführerin im Jahr 1999 bereits verwirkt. 
Hinzukommt,  dass  auch  die  Beschwerdeführerin  selbst  erst  mit 
Eingabe  vom  14. Juni 2007,  das  heisst  nach  rund  12 Jahren  seit  der 
rechtswidrigen  Erstellung  der  Pergola  durch  den  Beschwerdegegner 
respektive nach rund 8 Jahren seit dem Liegenschaftserwerb und der 
Kenntnisnahme  der  Unterschreitung  des  Grenzabstands,  beim  Ge
meinderat  erstmals  schriftlich  die  Anordnung  der  Entfernung  der 
Baute  beantragte.  Auch  die  Beschwerdeführerin  selbst  duldete  die 
rechtswidrig  erstellte  Pergola  also  über  Jahre.  In  Anbetracht  dieser 
Tatsache  erscheint  es  denn  auch  als  wider  Treu  und  Glauben, 
erstmals  rund  8 Jahre  nach  Kenntnisnahme  der  Grenzabstandun
terschreitung  die  Wiederherstellung  des  rechtmässigen  Zustands  zu 
verlangen (vgl. diesbezüglich auch EBVU 06.41 vom 24. März 2006, 
Erw. 4c  sowie  den  Entscheid  des  Verwaltungsgerichts  Zürich  [VB] 
2009.00018 vom 16. Dezember 2009, Erw. 2). 

Zusammenfassend  kann  also  festgehalten  werden,  dass  der 
Rechtsschutzanspruch  der  Beschwerdeführerin  bereits  im  Zeitpunkt 
des Erwerbs der Liegenschaft verwirkt war. Die Duldung des rechts
widrigen  Zustands  durch  den  vormaligen  Eigentümer  der  Parzelle 
172 muss sich die Beschwerdeführerin als dessen Rechtsnachfolgerin 

anrechnen  lassen  (vgl.  vorstehend  Erw. 4.4.2).  Im  Übrigen  duldete 
auch  die  Beschwerdeführerin  selbst  über  Jahre  hinweg  den  rechts
widrigen Zustand, weshalb es aus diesem Grund auch als wider Treu 
und Glauben erscheint, nun die Wiederherstellung des rechtmässigen 
Zustands  respektive  die  Durchführung  eines  nachträglichen  Baube
willigungsverfahrens  zu  verlangen.  Der  Gemeinderat  war  folglich 
nicht  verpflichtet,  auf  das  Gesuch  vom  14. Juni 2007  hin  ein  nach
trägliches  Baubewilligungsverfahren  einzuleiten.  Insofern  ist  der 
Entscheid vom 22. Januar 2008 nicht zu beanstanden …

formell  oder  materiell 

5.3
Allerdings  ist  darauf  hinzuweisen,  dass  die  Pergolabaute  trotz 
Duldung durch den Gemeinderat keinen Besitzstandsschutz im Sinn 
von  § 68 BauG  geniesst.  Besitzstand  würde  voraussetzen,  dass  die 
rechtmässig  erstellt  wurde 
Pergola 
(vgl. AGVE 2000, S. 255), was vorliegend nicht der Fall ist. Ein für 
die Anrufung der Besitzstandsgarantie ausreichender Rechtstitel liegt 
zwar auch vor, wenn die betreffende Baute zwar nicht nach den er
wähnten  Kriterien  rechtmässig  ist,  sich  der  Bauherr  aber  aufgrund 
der  langjährigen  Duldung  der  rechtswidrigen  Baute  durch  die  Be
hörde  auf  den  Vertrauensschutz  berufen  kann  (vgl.  AGVE 2000, 
S. 256). Auf den Vertrauensschutz kann sich jedoch nur berufen, wer 
guten Glaubens von der Rechtmässigkeit des Zustands ausgeht. So
bald sich die Bauherrschaft der Rechtswidrigkeit ihres Tuns bewusst 
ist,  kann  sich  diese  nicht  mehr  auf  den  Vertrauensschutz  berufen 
(ANDREAS  BAUMANN,  a.a.O.,  § 159  N 7).  Vorliegend  geht  aus  den 
Akten hervor, dass sich der Beschwerdegegner der Rechtswidrigkeit 
seines  Tuns  offensichtlich  bewusst  war,  hatte  er  doch  zunächst  ein 
Projekt  direkt  an  der  Parzellengrenze  und  nach  Hinweis  der  Ge
meinde auf die Abstandsregeln ein neues Projekt mit einem Grenzab
stand eingereicht, weshalb er sich auch nicht auf den Grundsatz des 
Vertrauensschutzes berufen kann. Gegenteiliges wurde von ihm denn 
auch nie behauptet. Somit kann der Beschwerdegegner vorliegend le
diglich  darauf  vertrauen,  dass  die  Pergola  vom  Gemeinderat  auch 
weiterhin geduldet wird, eigentlichen Besitzstandsschutz geniesst sie 
jedoch nicht. Aus diesem Grund sind keinerlei Erneuerungen, Ände
rungen  oder  Wiederaufbauten  (auch  im  Falle  von  Zerstörungen  ir

gendwelcher Art) zulässig (vgl. RRB Nr. 2009 000186 vom 18. Feb
ruar 2009, S. 6). Der Gemeinderat hat diese Eigentumsbeschränkung 
(fehlende  Besitzstandsgarantie)  –  analog  der  neueren  Praxis  der 
Abteilung  für  Baubewilligungen  BVU  (vgl.  RRB  Nr. 2014 001387 
vom 17. Dezember 2014, S. 7) – auf Kosten des Beschwerdegegners 
im  Grundbuch  anmerken  zu  lassen  (vgl.  betreffend  die Anmerkung 
von öffentlich rechtlichen Eigentumsbeschränkungen im Grundbuch 
auch Art. 962 ZGB sowie § 163 BauG). … 

79

Asylunterkunft;  Verneinung  der  Baubewilligungspflicht  und  Entzug  der 
aufschiebenden Wirkung

Die  Umnutzung  eines  Hotels  in  eine  Asylunterkunft  ohne  bauliche 
Massnahmen ist nicht baubewilligungspflichtig (Erw. 3).
Hebt  die  Beschwerdeinstanz  den  vorinstanzlichen  Entscheid  auf,  da 
die strittige Nutzung nicht baubewilligungspflichtig ist, ist einem all
fälligen  Rechtsmittel  dagegen  die  aufschiebende Wirkung  zu  entzie
hen (Erw. 5).

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  vom 

2. September 2015 (BVURA.15.458).

Aus den Erwägungen

2.3
Gegenstand  der  vorliegenden  Beschwerde  ist  somit  einzig  die 
Frage, ob die Nutzung von Räumlichkeiten des Gasthofs «S.» … als 
Unterkunft  für  Asylsuchende  der  Baubewilligungspflicht  unter
liegt…

3. Bewilligungspflicht

3.1
Bauten  und Anlagen  dürfen  nur  mit  behördlicher  Bewilligung 
errichtet  oder  geändert  werden  (Art. 22  Abs. 1  RPG).  Alle  Bauten 
und Anlagen  und  ihre  im  Hinblick  auf  die Anliegen  der  Raument
wicklung,  des  Umweltschutzes  oder  der  Baupolizei  wesentliche 
Umgestaltung,  Erweiterung  oder  Zweckänderung  sowie  die  Beseiti
gung von Gebäuden bedürfen der Bewilligung durch den Gemeinde
rat (§ 59 Abs. 1 BauG). Massstab dafür, ob eine bauliche Massnahme 
erheblich genug ist, um sie dem Baubewilligungsverfahren zu unter
werfen, ist die Frage, ob mit der Realisierung der Baute oder Anlage 
im Allgemeinen, nach dem gewöhnlichen Lauf der Dinge, so wich
tige räumliche Folgen verbunden sind, dass ein Interesse der Öffent
lichkeit  oder  der  Nachbarn  an  einer  vorgängigen  Kontrolle  besteht 
(BGE 139 II 139 f.; 120 Ib 384; AGVE 2007, S. 426; 2001, S. 288; 
VGE III/73 vom 4. Juni 2015, S. 9, mit Hinweisen).

Zweckänderungen  liegen  vor,  wenn  sich  die  in  einer  Baute 

ausgeübte Nutzung wandelt. Zweck  bzw. Nutzungsänderungen kön
nen wegen vermehrter Einwirkungen auf die Umgebung, wegen er
höhter Anforderungen an die Erschliessung oder aus andern Gründen 
einer  baupolizeilichen  Bewilligung  bedürfen,  auch  wenn  mit  ihnen 
bauliche Änderungen nicht verbunden sind. Ob eine Zweckänderung 
vorliegt,  entscheidet  sich  durch  Vergleich  der  neuen  mit  der  ur
sprünglich bewilligten Nutzung (AGVE 1993, S. 357; 1990, S. 246; 
ERICH  ZIMMERLIN,  Baugesetz  des  Kantons  Aargau,  Kommentar, 
2. Auflage,  Aarau  1985,  § 150  N 2d;  ANDREAS  BAUMANN,  Kom
mentar zum Baugesetz des Kantons Aargau, Bern 2013, § 59 N 17). 
Auch  für  Zweckänderungen  gilt,  dass  sie  keiner  Baubewilligung 
bedürfen, wenn sie nur nebensächlicher Natur sind. Der Begriff der 
Zweckänderung  ist  dabei  nicht  kleinlich  auszulegen.  Keine  solche 
Änderung  liegt  vor,  wenn  die  neue  Nutzung  weder  anderen  Bau
vorschriften  unterliegt  noch  erhöhte,  gegebenenfalls  auch  neue  Ge
fahren, Nachteile oder Auswirkungen für die Nachbarschaft mit sich 
bringt (AGVE 1993, S. 357; 1991, S. 544; 1990, S. 246; VGE III/73 
vom 4. Juni 2015, S. 9, mit Hinweisen).

3.2

Soweit ersichtlich hatten die kantonalen Behörden die Bewilli
gungspflicht  der  Nutzung  eines  Hotels  als  Unterkunft  für  Asylsu
chende  bislang  noch  nicht  zu  beurteilen.  In  einem  Entscheid  be
treffend die Umnutzung eines Mehrfamilienhauses in eine Asylunter
kunft  in  der  Gemeinde  A.,  in  welchem  das  Verwaltungsgericht 
schliesslich  die  Bewilligungspflicht  verneinte,  führte  das  Gericht 
Folgendes aus (VGE III/73 vom 4. Juni 2015, S. 9):

«Der Beschwerdegegner beabsichtigt, im Mehrfamilienhaus bis 
zu 90 Asylsuchende unterzubringen. Dabei handle es sich vor allem 
um  Familien  oder  Frauen  mit  Kindern,  wobei  die  Zuweisung  des 
Wohnraums abhängig von den Asylsuchenden sei, welche dem Kan
ton  durch  die  Bundesbehörden  zugewiesen  würden.  Aktuell  bestehe 
ein  grosses  Bedürfnis,  Asylsuchenden  aus  Syrien  eine  Unterkunft 
anzubieten,  wobei  diese  Entwicklung  zum  Teil  raschen  Änderungen 
unterworfen sei. Die Asylsuchenden würden auf die Wohnungen auf
geteilt.  Sie  würden  sich  dort  aufhalten  und  leben,  sie  würden  dort 
schlafen,  im  Familienverbund  kochen  (keine  Gemeinschaftsküche) 
und  sich  verpflegen.  Tagsüber  könnten  die  Asylsuchenden  an  Be
schäftigungsprogrammen teilnehmen, sofern dafür ausreichend Plät
ze  vorhanden  seien.  Zudem  könnten  sie  Deutschkurse  besuchen. 
Schulpflichtige  Kinder  besuchten  aufgrund  der  allgemeinen  Schul
pflicht die Schule. Zusätzlich zu den Wohnungen der Asylsuchenden 
sei  im  Erdgeschoss  ein  kleines  Büro  für  die  Betreuung  vorgesehen. 
Dort würden tagsüber ein bis zwei Personen tätig sein (…).

Es  liegt  auf  der  Hand,  dass  die  beschriebene  Nutzung  grund
sätzlich  eine  Wohnnutzung  darstellt,  wie  dies  auch  z.B.  bei  Stu
dentenunterkünften  und  bei  Wohngemeinschaften  der  Fall  ist.  Im 
fraglichen Mehrfamilienhaus werden (wie bis anhin) Menschen zum 
Wohnen  untergebracht.  Dass  zu  einer  Nutzungsart  übergegangen 
würde, die nicht mehr dem Wohnen im eigentlichen Sinne zugerech
net  werden  kann,  ist  nicht  ersichtlich.  Dass  die  Räumlichkeiten  an
stelle von Nichtasylsuchenden durch Asylsuchende bewohnt werden, 
bringt  keine  raumrelevanten  Auswirkungen  mit  sich.  Insbesondere 
kommt  es  nicht  zu  zusätzlichen  Auswirkungen  auf  die  Umwelt,  die 
Erschliessung  und  den  Verkehr.  Dem  Baurecht  ist  es  zudem  fremd, 
dass einzig je nach Art der Bewohner eine neue Bau  bzw. Nutzungs

bewilligung  einzuholen  wäre.  Dass  eine  Wohngelegenheit  für  Men
schen geschaffen wird, die einer andern sozialen Gruppe angehören, 
ist unter dem rein baupolizeilichen Gesichtspunkt an sich irrelevant. 
Massgebend  ist  vielmehr,  wie  eine  bestimmte  Baute  aufgrund  ihrer 
Bauweise,  Gestaltung  etc.  genutzt  werden  kann  (vgl.  AGVE  1991, 
S. 544). Zwar trifft es vorliegend zu, dass eine Belegung von bis zu 
90  Personen  höher  als  eine  durchschnittliche  Belegung  von  Wohn
räumen ist. Die Intensivierung der Wohnnutzung bildet für sich allein 
betrachtet  jedoch  ebenso  wenig  wie  die  Art  der  Bewohner  eine 
Baubewilligungspflicht  (vgl.  AGVE  1991,  S. 544  f.;  Entscheid  des 
BVU  vom  7. Juli  2014  [BVURA.14.327],  Erw.  3.3  mit  Hinweisen). 
Das  Verwaltungsgericht  hielt  dazu  in  einem  kürzlich  gefällten  Ent
scheid fest, dass die Auffassung, wonach über die Ausnützungsziffer 
eine  Art  Bewohnernutzungsdichte  definiert  würde,  im  Recht  keine 
Grundlage  finde.  Eine  solche  Auffassung  widerspräche  auch  den 
Raumplanungszielen,  insbesondere  der  haushälterischen  Nutzung 
des Bodens (vgl. Art. 75 Abs. 1 BV; Art. 1 Abs. 1 RPG) und dem An
sinnen,  verdichtetes  Bauen  zu  fördern  (vgl.  § 46  BauG;  VGE  III/5 
vom 23. Januar 2014, S. 14).»

des  Verwaltungsgerichts 

3.3
Nach  den  vorstehenden  Erwägungen  und  der  zitierten  Recht
sprechung ist die beabsichtigte Nutzung des Gasthofs «S.» als Asyl
unterkunft  zweifellos  als  Wohnnutzung  zu  qualifizieren  (vgl.  auch 
Entscheid 
des  Kantons  Glarus 
VG.2013.00128  vom  26. Februar  2014,  Erw.4.3.2  sowie  Baselland
schaftliche  Verwaltungsgerichtsentscheide  [BLVGE]  2002,  Zif
fer 6.2.1,  Erw.  3).  Der  Gasthof  «S.»  war  in  der  Vergangenheit  und 
wird  auch  in  der  Zukunft  bezüglich  der  beiden  Wohnungen  im 
2. Obergeschoss  und  im  Dachgeschoss  der Wohnnutzung  zugeführt, 
die  Nutzungsart  bleibt  bezüglich  dieser Wohnungen  dieselbe;  daran 
ändert nach der erwähnten Rechtsprechung weder der Umstand, dass 
die Räumlichkeiten nun neu durch Asylsuchende anstelle von Nicht
asylsuchenden  bewohnt  werden,  noch  dass  mit  einer  Mehrbelegung 
der  beiden  Wohnungen  und  diesbezüglich  mit  einer  Intensivierung 
der  Wohnnutzung  zu  rechnen  ist.  Bauliche  Veränderungen  an  den 
Wohnungen sind nicht vorgesehen. Das Bewohnen der beiden Woh

nungen  durch  Asylsuchende  unterliegt  zweifellos  nicht  der  Bewil
ligungspflicht.
3.4
3.4.1
Neben  den  beiden  Wohnungen  ist  auch  das  Hotel  mit  den  16 

Hotelzimmern von der strittigen Nutzung als Asylunterkunft betrof
fen.  Diesbezüglich  legt  der  Gemeinderat  unter  Berufung  auf 
AGVE 1994, S. 371, ins Recht, dass ein bloss vorübergehender Auf
enthalt von Personen in einem Hotel keine eigentliche Wohnnutzung 
darstelle.  Indessen  kann  aus  dieser  Rechtsprechung  keine  Bau
bewilligungspflicht für  die  Nutzung  des  Gasthofs  «S.»  als Asylzen
trum  abgeleitet  werden:  Im  zitierten  Entschied  führt  das  Verwal
tungsgericht  aus,  dass  sich  mit  dem  Begriff  des Wohnens  üblicher
weise die Vorstellungen von Sesshaftigkeit, Ruhe, Beständigkeit usw. 
verbinden  würden;  grundsätzlich  fehle  es  einem  Heim  oder  einem 
Hotel  an  der  Voraussetzung  des  dauernden  Aufenthalts.  In  diesem 
Zusammenhang  verwies  das  Verwaltungsgericht  auf  die  fehlende 
Zonenkonformität  eines  hotelähnlichen  Pensionsbetriebs  in  einer 
Zone für Ein  und Zweifamilienhäuser (AGVE 1994, S. 373). Daraus 
ist die Schlussfolgerung zu ziehen, dass eine reine Wohnnutzung wie 
die  zur  Frage  stehende  Nutzung  als  Asylunterkunft  insgesamt  mit 
geringeren räumlichen Folgen verbunden ist  als ein Hotel. Dement
sprechend vermag der (formelle) Umstand, dass der Hotelbetrieb ins
künftig als Asylunterkunft dient und damit der reinen Wohnnutzung 
zugeführt  wird,  alleine  für  sich  kein  Interesse  an  der  vorgängigen 
Kontrolle und damit keine Baubewilligungspflicht auszulösen. Viel
mehr  ist  die  Bewilligungspflicht  anhand  eines Vergleichs  der  beab
sichtigten  Nutzung  als  Asylunterkunft  mit  der  bisherigen  Nutzung 
des  Hotel /Restaurantbetriebs  hinsichtlich  ihrer  Auswirkungen  auf 
die  Öffentlichkeit  und  die  Nachbarschaft  im  konkreten  Fall  vorzu
nehmen, was nachfolgend zu prüfen sein wird.

3.4.2
Bisher umfasste der Hotelbetrieb 16 Zimmer, davon 11 Doppel  
und  5  Einzelzimmer,  ausmachend  27  Betten.  Von  diesen  27  Betten 
war  unwidersprochen  ein  nicht  unmassgeblicher  Teil  bereits  in  der 
Vergangenheit als Monatszimmer bzw. in Dauermiete bewohnt (Be

rufsleute,  Personen  aus  Osteuropa  mit  einer  temporären  Arbeitsbe
willigung  oder  Sozialhilfebezüger  mit  überjähriger  Unterbringungs
dauer). Bezüglich dieser Zimmer bleibt die Nutzungsart ebenso wie 
bei  den  beiden  erwähnten  Wohnungen  unverändert.  Dabei  ist  nach 
der  erwähnten  einschlägigen  Rechtsprechung  irrelevant,  dass  neu 
Asylsuchende  die  Zimmer  bewohnen  anstelle  der  bisherigen 
Nichtasylsuchenden; die Art der (Dauer ) Bewohner ist baurechtlich 
ohne Bedeutung.

Die übrigen Zimmer, welche im klassischen Sinn als Hotelzim
mer  genutzt  wurden,  erfahren  alleine  durch  den  Umstand,  dass  ins
künftig  Personen  dauernd  diese  Räume  bewohnen,  ebenfalls  keine 
relevante Zweckänderung: Es kann baurechtlich keinen Unterschied 
machen, ob Hotel  (Tages ) Gäste die Zimmer bewohnen oder «Dau
ermieter»,  da  die  Hotelnutzung  immer  auch  eine  Dauernutzung  zu
lässt;  insbesondere  ist  es  Hotelgästen  nicht  untersagt,  den  ganzen 
Tag, rund um die Uhr, im Hotel zu verbringen. Käme man zu einem 
anderen Resultat, hätte der Gemeinderat schon längst gegen die Mo
nats  und Dauermieten des Gasthofs  «S.» einschreiten müssen (was 
er offensichtlich nicht getan hat). Vor allem aber ist das Gebäude als 
Hotel/Restaurant plus Wohnungen so konzipiert, dass es ohne weite
res  und  ohne  irgendwelche  baulichen  Massnahmen  einer  reinen 
Wohnnutzung zugeführt werden kann, was auch weder Gemeinderat 
noch  Beschwerdegegner  in Abrede  stellen.  Demgemäss  vermag  der 
Umstand, dass die Hotelzimmer inskünftig ständig bewohnt werden, 
keine  räumliche  Relevanz  aufzuweisen.  Sodann  fallen  die  unter
schiedlichen  Präsenzzeiten  der  Hotelgäste/Dauermieter  einerseits 
und  der  Asylsuchenden  andererseits  bezüglich  ihrer  immissions
rechtlichen Auswirkungen  nicht  massgeblich  ins  Gewicht:  Wohl  ist 
zweifellos  mit  vermehrter  Anwesenheit  der  Bewohner  gegenüber 
dem bisherigen Hotelbetrieb zu rechnen; andererseits fallen inskünf
tig  die  häufigen  An   und  Abreisen  der  Hotelgäste  weg,  was  von 
Nachbarn  grundsätzlich  eher  als  positiv  wahrgenommen  wird.  Zu
dem ist zu berücksichtigen, dass die Emissionen im Zusammenhang 
mit  dem  Betrieb  des  Restaurants  «S.»  wegfallen,  womit  vor  allem 
auch dem Ruhebedürfnis der Anwohner in den Abendstunden positiv 
Rechnung getragen werden dürfte.

Sodann  wirft  der  Gemeinderat  die  Frage  der  Nutzungsinten

sivierung in Folge der grösseren Zahl von Bewohnern auf. Dazu ist 
einleitend  festzuhalten,  dass  vorliegend  nur  der  Einzug  von  60 
Asylsuchenden zu beurteilen ist und nicht von 90 – die Erhöhung der 
Bewohnerzahl  auf  90  ist  in  einem  späteren  Schritt  vorgesehen  und 
mit baulichen Massnahmen verbunden, was dannzumal zu beurteilen 
sein  wird.  Wie  vom  Verwaltungsgericht  im  zitierten  Entscheid  dar
gelegt,  hat  die  Intensivierung  der  Wohnnutzung  weder  Einfluss  auf 
die Baubewilligungspflicht noch ist sie ausnützungsrelevant. Das gilt 
auch  im  vorliegenden  Fall.  Mit  anderen  Worten  zeitigt  alleine  der 
Umstand,  dass  bspw.  in  einem  Doppel Hotelzimmer  3  Personen 
anstelle  von  2  Personen  nächtigen,  keine  raumrelevante  Wirkung, 
insbesondere  nicht,  wenn  wie  vorliegend  das  Mehr  an  Bewohnern 
keine baulichen oder strukturellen Massnahmen erfordert. Zudem ist 
die  vom  Gemeinderat  ins  Recht  gelegte  Mehrbelegung  um  100 % 
(der  Gemeinderat  geht  von  bisher  27  Schlafgelegenheiten  aus)  zu 
relativieren: Die Berechnung des Gemeinderats berücksichtigt nicht, 
dass nicht alle 60 Asylsuchenden nur im Hotel untergebracht werden, 
sondern  auch  in  den  beiden  Wohnungen.  Damit  reduziert  sich  die 
Differenz  zwischen  der  geplanten  und  der  bisherigen  Hotel Betten
belegung.  Schliesslich  zielt  das  Argument  des  Gemeinderats,  die 
bisherige  Hotelauslastung  habe  lediglich  41 %  betragen,  und  nicht 
wie vom Beschwerdeführer vorgebracht zwischen 75 und 80 %, ins 
Leere – bewilligt ist eine Belegung von 100 % und weder Nachbarn 
noch  Behörden  können  aus  dem  Umstand,  dass  ein  Betrieb  nicht 
entsprechend  der  Baubewilligung  voll  ausgelastet  war,  irgendetwas 
zu ihren Gunsten ableiten. Nach dem Gesagten vermag der Umstand, 
dass  die  künftige  Belegung  höher  ist  als  die  durchschnittliche 
bisherige Belegung, keine Bewilligungspflicht auszulösen.

3.4.3
Weiter sind auch im Rahmen einer grundsätzlichen Gegenüber

stellung  der  bisherigen  und  der  neuen  Nutzung  keine  relevanten 
räumlichen Auswirkungen zu  erwarten:  Zwar  wird  das  Hotel  insge
samt  eine  grössere  Zahl  von  Bewohnern  mit  teilweise  längerer 
Aufenthaltsdauer  als  bisher  beherbergen,  was  für  sich  alleine  be
trachtet  mit  einer  Nutzungsintensivierung  verbunden  ist.  Diesem 

Umstand ist aber gegenüberzustellen, dass durch die Einstellung des 
Restaurant  und Hotelbetriebs sämtliche im Zusammenhang mit dem 
Restaurantbetrieb  entstehenden  Auswirkungen  auf  die  Umgebung 
vollumfänglich wegfallen. Der ersatzlose Wegfall eines ganzen Gast
gewerbebetriebs  mit  den  damit  verbundenen  Lärm   und  Geruchs
emissionen,  den  gegenüber  einem  üblichen  Gewerbebetrieb  ver
längerten  Öffnungszeiten  und  der  Frequentierung  der  Erschlies
sungsanlagen etc. fällt nun aber in der Gesamtbeurteilung bezüglich 
ihrer  Auswirkungen  auf  die  Umgebung  weitaus  schwerer  ins  Ge
wicht  als  die  Nutzungsintensivierung  durch  Mehrbelegung  und 
längerem Aufenthalt der Bewohner. Insbesondere ist hinsichtlich der 
Erschliessungs  bzw. Parkplatzsituation zu berücksichtigen, dass die 
Zahl  der  Autofahrten  im  Zusammenhang  mit  der  Nutzung  als 
Asylunterkunft  weitaus  geringer  als  bei einem  Hotel  ist  (vgl.  Urteil 
des  Verwaltungsgerichts  des  Kantons  St.  Gallen  B  2009/131  vom 
3. Dezember  2009,  Erw.  2.3);  zudem  wird  der  Wegfall  des  Res
taurantbetriebs zweifellos mit einer zusätzlichen Reduktion der Fahr
zeugbewegungen  und  des  Parkplatzbedarfs  der  Liegenschaft  ver
bunden sein. Demzufolge ist mit der Nutzung als Asylunterkunft aber 
auch kein erhöhter Erschliessungs  oder Parkfelderbedarf gegenüber 
der  bisherigen  Nutzung  verbunden,  insbesondere  löst  die  neue 
Nutzung keine Parkfeldererstellungspflicht nach § 55 BauG aus, was 
nachfolgend zu zeigen sein wird.

§ 55  BauG  legt  fest,  dass  bei  eingreifender  Umgestaltung, 

Erweiterung  oder  Zweckänderung  von  Bauten  und  Anlagen  genü
gend Parkfelder für die Fahrzeuge der Benutzer und Besucher sowie 
die erforderlichen Verkehrsflächen für den Zubringerdienst zu schaf
fen sind. Dabei sind Erweiterungen und Zweckänderungen hinsicht
lich  der  Parkfelderstellungspflicht  nur  relevant,  wenn  die  Änderung 
der  Benutzung  oder  die  Erweiterung  von  Bauten  eine  Vermehrung 
des  Verkehrs  und  damit  des  Parkfelderbedarfs  zur  Folge  hat 
(CHRISTIAN  HÄUPTLI  in:  Kommentar  zum  Baugesetz  des  Kantons 
Aargau, Bern 2013, § 55 N 30). Dass im vorliegenden Fall der Gast
hof «S.» bereits für die bisherige Nutzung den Erschliessungs  bzw. 
Parkierungsanforderungen genügt, ist unbestritten, umso weniger be
steht Handlungsbedarf bezüglich der Parkfelder für die weit weniger 

verkehrsintensive  Nutzung  als  Asylunterkunft.  Zwar  schliesst  der 
Umstand,  dass  Asylsuchende  nur  Fr. 10.–  Verpflegungs   und  Ta
schengeld  je  Anwesenheitstag  erhalten  (§ 18  der  Sozialhilfe   und 
Präventionsverordnung,  SPV)  und  dass  Asylsuchende  in  der  Regel 
zuerst einen in der Schweiz anerkannten Führerschein erwerben müs
sen, nicht aus, dass Asylsuchende ein Motorfahrzeug erwerben bzw. 
als Halter eingetragen werden könnten; allerdings kann es sich dabei 
nur  um  Einzelfälle  handeln,  deren  Parkplatzbedarf  durch  die  frei 
werdenden  Parkplätze  des  bisherigen  Restaurant   und  Hotelbetriebs 
bei weitem abgedeckt ist. Das gilt auch für den Fall, dass der Bedarf 
an  dienstlich  genutzten  Parkplätzen  die  drei  gemieteten  Parkplätze 
übersteigen sollte. Jedenfalls zieht die neue Nutzung keinesfalls eine 
Vermehrung des Verkehrs und damit einen erhöhten Parkfelderbedarf 
nach  sich.  Zusammenfassend  ist  in  erschliessungstechnischer  und 
immissionsrechtlicher Hinsicht nicht mit zusätzlichen Auswirkungen 
zu  rechnen,  vielmehr  ist  von  insgesamt  geringeren  Auswirkungen 
auszugehen.

3.4.4
Nach  den  vorstehenden  Erwägungen  ist  verglichen  mit  der 
bisherigen  Nutzung  insgesamt  eine  eher  weniger  intensive  Nutzung 
als  bisher  zu  erwarten.  Dementsprechend  besteht  auch  keine  Ver
anlassung  für  eine  brandschutzrechtliche  Überprüfung  der  Liegen
schaft:  Der  Gasthof  «S.»  hatte  bisher  als  Beherbergungs   bzw. 
Gastgewerbebetrieb  den  strengen  einschlägigen  Brandschutzvor
schriften  zu  genügen.  Eine  entsprechend  erteilte  Brandschutzbe
willigung  deckt  zweifellos  auch  eine  brandschutzrechtlich  weniger 
anforderungsreiche Wohnnutzung (ohne bauliche Veränderungen) ab, 
solange  sie  sich  im  Rahmen  der  damaligen  Bewilligung  bewegt. 
Davon  darf  im  konkreten  Fall  ausgegangen  werden,  jedenfalls  be
stehen  keine Anhaltspunkte  für  gegenteilige Absichten.  Sollten  aber 
bspw. Räume, welche bisher nicht der Beherbergung bzw. dem Woh
nen  dienten,  neu  der  Wohnnutzung  zugeführt  werden  oder  werden 
etwa  Fluchtwege  nicht  freigehalten,  Elektroinstallationen  geändert 
etc.,  kann  sich  eine  brandschutzrechtliche  Überprüfung  des  Gebäu
des  aufdrängen.  Dafür  besteht  aktuell  jedoch  keine  Veranlassung. 
Dieselben Überlegungen gelten auch für den Einwand der Beschwer

degegner, dass die Anforderungen an die Wohnhygiene gemäss § 48 
BNO  (Unzulässigkeit  ausschliesslich  nach  Norden  orientierter 
Wohnräume,  lichte  Höhe  von  Wohn ,  Schlaf  und  Arbeitsräumen, 
Fenstergrösse  der Wohnräume)  zu  prüfen  seien:  Der  Umstand,  dass 
nun  neu  Asylsuchende  anstelle  von  Nichtasylsuchenden  die  Hotel
zimmer  bewohnen  bzw.  dass  mehr  Personen  in  den  entsprechenden 
Zimmern  wohnen,  vermag  weder  eine  Neuausrichtung  der  Zimmer 
noch  eine  Anpassung  der  Raumhöhen  oder  der  Fenstergrössen  zu 
bewirken  –  die  Anforderungen  an  die  Wohnhygiene  gemäss  § 48 
BNO  unterscheiden  sich  weder  nach  Art  noch  nach  Anzahl  der 
Benutzer.  Eine  entsprechende  Überprüfung  wird  erst  im  Rahmen 
einer  allfälligen  Umnutzung  weiterer,  heute  nicht  als  Hotelzimmer 
genutzter  Räume  wie  etwa  des  Bankettsaals  etc.  vorgenommen 
werden müssen. …

3.4.8
Zusammenfassend  kann  festgehalten  werden,  dass  die  zukünf

tige  Nutzung  des  Gasthofs  «S.»  als  Unterkunft  für  Asylsuchende 
nicht mit so gewichtigen räumlichen Folgen verbunden ist, dass ein 
Interesse der Öffentlichkeit oder der Nachbarn an einer vorgängigen 
Kontrolle bestünde. Insbesondere ist die neue Nutzung nicht mit zu
sätzlichen Auswirkungen auf die Umwelt, die Erschliessung oder den 
Verkehr verbunden und es findet auch keine massgebliche Nutzungs
intensivierung statt, die eine Baubewilligungspflicht auslösen würde. 
In diesem Zusammenhang ist aber auch mit aller Deutlichkeit festzu
halten,  dass  bezüglich  des  Hotelbetriebs  lediglich  die  bereits  in  der 
Vergangenheit bewohnten Räume (also die Hotelzimmer) ohne Bau
bewilligung  als  Schlafräume  bewohnt  werden  dürfen,  nicht  jedoch 
Räumlichkeiten, die dem Restaurantbetrieb dienen oder anderweitig 
nicht für die Wohnnutzung bestimmt sind. So bedarf bspw. die Nut
zung  des  Büros  oder  des  Speisesaals  im  ersten  Stock  oder  des 
Bankettsaals im Erdgeschoss als (Schlaf )Zimmer selbstverständlich 
zwingend  einer  vorgängigen  Überprüfung  und  damit  einer  Baube
willigung. Aber dessen ist sich auch der Beschwerdeführer bewusst, 
und er ist auf seiner Aussage, dass der Einbau von weiteren Zimmern 
und  Nasszellen  unbestrittenermassen  der  Baubewilligungspflicht 

unterliege,  weshalb  ein  entsprechendes  Baugesuch  im  gegebenen 
Zeitpunkt eingereicht werde, zu behaften.

Damit  erweist  sich  die  Nutzung  des  Gasthofs  «S.»  als  Asyl

unterkunft  als  nicht  bewilligungspflichtig,  weshalb  die  Beschwerde 
gutzuheissen und der angefochtene Beschluss des Gemeinderats auf
zuheben ist. …

5.  Entzug  der  aufschiebenden  Wirkung  einer  Verwaltungsge

richtsbeschwerde

5.1
Das Verwaltungsgericht hat in verschiedenen Entscheiden näher 

erläutert, unter welchen Voraussetzungen Beschwerden gegen belas
tende Verfügungen die aufschiebende Wirkung entzogen werden darf 
(siehe dazu und zum Folgenden: AGVE 1988, S, 414 f, mit Hinwei
sen; VGE III/59 vom 2, Mai 2000, S. 5 f.; VGE III/30 vom 20. März 
2003, S. 2). Danach ist die Suspensivwirkung stets die Regel und ihr 
Entzug  die Ausnahme.  Das  Gesetz  will  zunächst,  dass  das  im  Inte
resse  der  Betroffenen  eingerichtete  Rechtsschutzverfahren  nicht 
durch  vorzeitigen  behördlichen Vollzug  seines  Sinnes  beraubt  wird. 
Die  Verwaltung  kann  ihre Anordnungen  einseitig  verbindlich  erlas
sen und vollstrecken; diese Vorrangstellung soll während der Dauer 
des  Beschwerdeverfahrens  durch  ein  Gleichgewicht  zwischen  Ver
waltung  und  Rechtsuchenden  abgelöst  werden.  Es  sind  nun  aller
dings Fälle denkbar, in denen der angeführte Grundsatz muss durch
brochen  werden  können,  sei  es,  weil  sonst  die  Entscheidungsfähig
keit  in  der  Hauptsache  nicht  gewahrt  bleibt  (z.B.  bei  einer  Bauein
stellung)  oder  weil  ganz  besonders  gewichtige  Interessen  auf  dem 
Spiel stehen, deren Wahrung keinerlei Aufschub erträgt, nicht einmal 
für die Dauer der Übergangszeit bis zur Fällung des Beschwerdeent
scheids. Noch einmal anders liegen jene Fälle, wo die Behörde nicht 
in eine durch entsprechende Bewilligung abgedeckte Rechtsposition 
des  Verfügungsadressaten  eingreift,  sondern  wo  ein  bewilligungs
pflichtiges  Vorhaben  bereits  vor  rechtskräftiger  Erteilung  einer 
Bewilligung ganz oder teilweise verwirklicht wird bzw. werden soll. 
Dies  ist  verboten  (was  § 154  Abs. 2  des  bis  zum  31. März  1994 
geltenden Baugesetzes des Kantons Aargau vom 2. Februar 1971 für 
den  Bereich  des  Baubewilligungsverfahrens  klar  und  unmissver

ständlich  zum  Ausdruck  brachte).  Hier  geht  es  im  Grunde  darum, 
dass der Gesuchsteller für die Dauer des Bewilligungsverfahrens eine 
vorläufige, provisorische Baubewilligung verlangt, d.h. eine Begüns
tigung, welche betroffene Dritte – im Baubewilligungsverfahren also 
namentlich die Nachbarn – belastet. Entsprechend verändert sich die 
Optik:  Das  Interesse  der  Öffentlichkeit  und  der  betroffenen  Dritten 
an  der  ordnungsgemässen  Abwicklung  des  Rechtsschutzverfahrens 
hat  grundsätzlich  Vorrang,  und  die  sich  hieraus  ergebenden  Be
schränkungen  muss  der  Gesuchsteller  ohne  weiteres  hinnehmen 
(VGE  III/177  vom  18. Dezember  1998,  S. 6  f).  Die  anordnende 
Behörde hat den Entzug der aufschiebenden Wirkung zu begründen 
(AGVE 2003, S. 309).

Der  von  Gesetzes  wegen  mit  der  Beschwerde  verbundene 

Suspensiveffekt  zeitigt  bei  Streitigkeiten  über  die  Bewilligungs
pflicht von Nutzungen verschiedene Resultate, je nachdem, ob in der 
Beschwerde  der  Bestand  eines  Bewilligungsvorbehalts  bestritten 
oder  die  Erteilung  einer  verweigerten  Bewilligung  verlangt  wird. 
Sucht  ein  Privater  um  eine  Bewilligung  nach,  die  dann  verweigert 
wird, so hat der mit der Beschwerde gegen den verweigernden Ent
scheid  verbundene  Suspensiveffekt  keine  Bedeutung.  Die  Baube
willigungspflicht ist ihrer rechtlichen Struktur nach ein Polizeiverbot 
mit  Erlaubnisvorbehalt.  Solange  die  Erlaubnis  (Bewilligung)  nicht 
erteilt  ist,  bleibt  die  betreffende  Tätigkeit  verboten.  Die  «aufschie
bende  Wirkung»  der  Beschwerde  bedeutet  nicht,  dass  die  Bewilli
gungspflicht  für  die  Dauer  des  Bewilligungsverfahrens  wegfällt. 
Sonst könnte ja der Private durch blosse Beschwerdeerhebung jedes 
Gesetz,  das  eine  Bewilligungspflicht  aufstellt,  mindestens  vorüber
gehend  ausser  Kraft  setzen.  Der  verweigernde  Entscheid  ist  eine 
sogenannte negative Verfügung. Bestreitet der Private jedoch wie im 
vorliegenden  Fall,  dass  überhaupt  ein  Erlaubnisvorbehalt  besteht, 
besitzt die Beschwerde gegen einen Entscheid, der den Bestand eines 
Polizeiverbots  feststellt, in  dem  Sinne  aufschiebende Wirkung,  dass 
die  strittige  Nutzung  so  lange  frei  vorgenommen  werden  kann,  als 
deren  Verbot  oder  Bewilligungsvorbehalt  nicht  rechtskräftig  fest
gestellt  ist.  Dieser  feststellende  Entscheid  ist  eine  sogenannte 
positive  Verfügung. Aus  dieser  Differenzierung  ergibt  sich,  dass  in 

solchen Fällen das Resultat des Suspensiveffekts davon abhängt, ob 
der  Private  den  Bewilligungsvorbehalt  anerkennt  und  um  eine 
Bewilligung  nachsucht  oder  die  Bewilligungspflicht  als  solche 
bestreitet. Trifft letzteres zu und kann bei summarischer Prüfung die 
Bewilligungspflicht  nicht  klarerweise  bejaht  werden,  so  darf  nach 
verwaltungsgerichtlicher Rechtsprechung die aufschiebende Wirkung 
nicht entzogen werden, wenn keine wichtigen öffentlichen Interessen 
auf  dem  Spiele  stehen  (vgl.  Zwischenverfügung  des  Verwaltungs
gerichts 
BE.20000.00033 K3). 

im  Beschwerdeverfahren 

27. Januar 

2000 

vom 

5.2
Vorliegend  ist  die  Baubewilligungspflicht  hinsichtlich  der  im 
Streit  liegenden  Nutzung  seitens  des  Beschwerdeführers  bestritten 
und  –  wie  unter  Ziff. 3  hievor  ausgeführt  –  auch  aus  Sicht  der  Be
schwerdeinstanz klar nicht gegeben. Im Weiteren sind keine öffentli
chen Interessen (etwa des Brandschutzes) ersichtlich, welche für den 
Entzug  der  aufschiebenden  Wirkung  bzw.  für  ein  sofortiges  Nut
zungsverbot  sprächen,  zumal  der  bewilligte  Nutzungszweck  wie 
dargelegt  nicht  massgeblich  ändert.  Im  Gegenteil  verfolgt  der  Be
schwerdeführer  öffentliche  Interessen;  so ist  die  Unterbringung  von 
Asylsuchenden  eine  öffentliche  Aufgabe  (Art. 2  AsylG),  deren  Er
füllung wichtig, aber bekanntlich auch schwierig ist. Die Beschwer
deinstanz  hat  aus  diesen  Gründen  denn  auch  der  vorliegenden  Be
schwerde  mit  Zwischenentscheid  vom  24. Juli  2015  superproviso
risch  den  beantragten  Entzug  der  aufschiebenden Wirkung  nicht  er
teilt.

Da  der  vorliegende  Entscheid  des  BVU  nunmehr  wieder  beim 

Verwaltungsgericht angefochten werden kann und einer solchen Be
schwerde  von  Gesetzes  wegen  erneut  aufschiebende  Wirkung  zu
käme und damit das vom Gemeinderat M. beantragte faktische sofor
tige Nutzungsverbot bis zur allfälligen gegenteiligen Anordnung des 
Verwaltungsgerichts  (vgl.  § 20  VRPG)  gelten  würde,  ist  mit  Blick 
auf  die  vorstehenden  Erwägungen  einer  allfälligen  Beschwerde  ans 
Verwaltungsgericht  die  aufschiebende  Wirkung  vorsorglich  zu  ent
ziehen.

80

Art. 4 Abs. 1 lit. b PAVO
Familienpflege
Emotionale Bindungen und die Aufrechterhaltung gewohnter Strukturen 
können einen stärkeren Einfluss auf das Wohlbefinden und die Entwick
lung der Kinder haben als die Grösse der Wohnung.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bildung,  Kultur  und  Sport  vom 

1. Juli 2014, i.S. L. B. und T. P. gegen Gemeinderat T. (BKSREC 14.35).

Aus den Erwägungen

1. a)
Gemäss Art. 4 Abs. 1 lit. b der Verordnung über die Aufnahme 

von  Pflegekindern  (Pflegekinderverordnung,  PAVO)  vom  19.  Okto
ber 1977 (SR 211.222.338) benötigt eine Bewilligung, wer ein Kind 
während mehr als drei Monaten unentgeltlich in seinen Haushalt auf
nehmen will (sog. Familienpflege). Die Bewilligung darf gemäss Art. 
5  PAVO  nur  erteilt  werden,  wenn  die  Pflegeeltern  und  ihre  Haus
genossen  nach  Persönlichkeit,  Gesundheit  und  erzieherischer  Eig
nung sowie nach den Wohnverhältnissen für gute Pflege, Erziehung 
und Ausbildung des Kindes Gewähr bieten und das Wohl anderer in 
der  Pflegefamilie  lebender  Kinder  nicht  gefährdet  wird.  Dabei  gilt 
indes nicht die bestmögliche Pflege als Massstab. Gerade wenn Ver
wandte  oder  gute  Bekannte  nicht  erwerbsmässig,  sondern  unent
geltlich ein Kind betreuen, ist den konkreten Umständen erhöhte Be
achtung  zu  schenken.  Emotionale  Bindungen  (Nestgefühl)  und  die 
Aufrechterhaltung gewohnter Strukturen können einen stärkeren Ein
fluss  auf  das  Wohlbefinden  und  die  Entwicklung  der  Kinder  haben 
als die Grösse der Wohnung etc.. Solange das Kindeswohl nicht ge
fährdet  erscheint,  sind  somit  im  Rahmen  der  Familienpflege  unter 

Umständen  auch  Bewilligungen  zu  erteilen,  die  bei  einer  gewerbs
mässigen Betreuung (Tagespflege oder Heimpflege) möglicherweise 
nicht erteilt würden.

Zuständig für die Erteilung der Bewilligung ist der Gemeinderat 
am Wohnort der Pflegeeltern (§ 55e Abs. 2 des Einführungsgesetzes 
zum  Schweizerischen  Zivilgesetzbuch  und  Partnerschaftsgesetz 
[EG ZGB]  vom  27.  März  1911  [SAR  210.100]).  Dessen  Entscheid 
kann  innert  30  Tagen  weitergezogen  werden  an  das  Departement 
Bildung, Kultur und Sport (§ 44 Abs. 1 und § 50 des Gesetzes über 
die Verwaltungsrechtspflege [Verwaltungsrechtspflegegesetz, VRPG] 
vom 4. Dezember 2007 [SAR 271.200] in Verbindung mit § 11 Abs. 
1 lit. b der Verordnung über die Delegation der Kompetenzen des Re
gierungsrats  [Delegationsverordnung,  DelV]  vom  10.  April  2013 
[SAR 153.113]).

(...)
2. a) 
V. lebt mit seiner Mutter, T. P. und seinen beiden älteren Halb

Schwestern (E. und R.) in W.. Er besucht seit Herbst 2013 das erste 
Kindergartenjahr in W.. Der Aufenthalt seines des Landes verwiese
nen Vaters ist unbekannt. Gestützt auf das Scheidungsurteil des Be
zirksgerichts  B.  vom  (…)  ernannte  der  Gemeinderat  W.  mit  Be
schluss vom 5. Mai 2009 R. B. als Beistand von V.. 

Da  seine  Mutter  (Beigeladene)  während  der  Nacht  als  Last

wagenführerin  arbeitet,  wird  V.  seit  dem  16.  November  2013  von 
Montag  bis  Freitag  von  18.30  Uhr  bis  7.20  Uhr  sowie  am  kinder
gartenfreien Mittwoch während des ganzen Tages sowie während gut 
der  Hälfte  der  Wochenenden  von  seiner  Tante,  L.  B.  (Beschwer
deführerin) in T. betreut. Er wurde bei der Beschwerdeführerin unter
gebracht, nachdem es zu Differenzen mit der bisherigen Pflegemutter 
gekommen  war.  Die  Beschwerdeführerin  lebt  mit  drei  Kindern  aus 
früheren Ehen (C. P., G. P. und S. B.) und einem in diesem Frühjahr 
geborenen  Kind  in  einer  Wohnung  mit  drei  Schlafzimmern  und 
einem Wohnzimmer. C. hat ein eigenes Zimmer. Gegen ihn läuft ein 
Ausweisungsverfahren  beziehungsweise  ist  gemäss  Auskunft  der 
Beschwerdeführerin sein Auszug aus der Wohnung geplant, sobald er 
mündig ist. G. und S. teilen sich ein Zimmer. Nach dem Auszug von 

C. wird G. sein Zimmer übernehmen. Das Baby übernachtet im Zim
mer  der  Beschwerdeführerin  und  für V.  wird  jeweils  am Abend  ein 
Bett  aufgestellt.  Die  Beschwerdeführerin  möchte  gemäss  eigener 
Aussage  auch  nach  einer  allfälligen  Heirat  nicht  zum  Vater  ihres 
jüngsten  Kindes  ziehen.  Für  die  Betreuung  von  V.  bezahlt  die  Bei
geladene lediglich eine Aufwandsentschädigung und kein Pflegegeld.
b) Der Gemeinderat T. macht im Wesentlichen geltend, dass die 

räumlichen  Voraussetzungen  ungenügend  seien  und  die  Lebensvor
aussetzungen  der  Beschwerdeführerin  als  nicht  genügend  konstant 
eingeschätzt würden. 

c) Die Beschwerdeführerin und die Beigeladene weisen im We

sentlichen darauf hin, dass sich V. bei der Beschwerdeführerin wohl 
fühle. So habe er nach drei Monaten 2,5 kg zugenommen und erleide 
keine  Schwächeanfälle  mehr.  Er  sei  selbstbewusster  und  unbe
schwerter  geworden.  Der  Mehrfachbelastung  sei  die  Beschwerde
führerin gewachsen und auch die Wohnung sei genügend gross. 

3.
Bei  der  oben  erwähnten  Dauer  und  Häufigkeit  handelt  es  sich 
klar  um  ein  bewilligungspflichtiges  Betreuungsverhältnis.  Für  die 
hiesigen Verhältnisse erscheinen die räumlichen Verhältnisse auf den 
ersten Blick in der Tat als eng. Dass sechs Personen in einer 4 oder 
4,5 Zimmerwohnung leben, war jedoch bis vor nicht allzu langer Zeit 
auch in der Schweiz nicht ungewöhnlich und kommt auch heute bei 
einkommensmässig  bescheiden  lebenden  Familien  nicht  selten  vor. 
Ebenso war es lange Zeit geradezu normal, dass sich Geschwister ein 
Zimmer teilen. Für die Entwicklung von V. erscheint es als weit we
sentlicher,  dass  er  sich  emotional  aufgehoben  fühlt  und  die  Betreu
ung  von  einer  gewissen  Konstanz  ist.  Er  selber  erklärte  gegenüber 
der  Schulsozialarbeiterin,  dass  er  sich  bei  der  Beschwerdeführerin 
wohl fühle. Gemäss Auskunft der Schulsozialarbeiterin habe die Kin
dergartenlehrperson berichtet, dass V. unruhig und unkonzentriert sei. 
Dies ist zweifellos ein ernst zu nehmendes Verhalten. Ob die Ursache 
dafür indes lediglich oder hauptsächlich an der Betreuung durch die 
Beschwerdeführerin  liegt,  muss  allerdings  bezweifelt  werden.  V. 
erwähnte,  dass  er  von  seinen  Halb Schwestern,  die  tagsüber  zu 

Hause auf ihn aufpassen, geschlagen werde. Dies bestätigte auch die 
Beigeladene, wobei sie anfügte, dass sie dies nun verboten habe.

Dass die Lebenssituation der Beschwerdeführerin schwierig ist 
und  die  Nächte  mit  einem  Baby  vermutlich  eher  unruhig  sind,  ist 
nicht von der Hand zu weisen. Solange indes – wie im vorliegenden 
Fall  –  keine  klaren  Hinweise  vorhanden  sind,  dass  die  Beschwer
deführerin  derart  überlastet  ist,  sodass  eine  Betreuung  von  V.  als 
nicht  mehr  zumutbar  erscheint,  rechtfertigt  es  sich  nicht,  ihr  die 
Bewilligung  zu  verweigern.  Dies  gilt  umso  mehr,  als  sich  auch V.s 
Beistand dahingehend verlauten liess, dass es für V. wichtig sei, nicht 
schon wieder aus einer Pflegefamilie herausgerissen zu werden. 

Insgesamt  betrachtet  erscheint  die  Betreuungssituation  von  V. 

als  nicht  optimal.  Eine  konkrete  Entwicklungsgefährdung  kann  je
doch nicht festgestellt werden, vielmehr erscheint die Betreuung bei 
der  Beschwerdeführerin  als  die  derzeit  bestmögliche  Lösung.  Der 
Beschwerdeführerin  ist  daher  eine  Bewilligung  für  die  Familien
pflege von V. zu erteilen. Eine fortlaufende Überprüfung der Bewilli
gung durch den Gemeinderat bleibt selbstverständlich vorbehalten.

4.
Offensichtlich ist, dass beide Familien grossen Belastungen aus
gesetzt  sind.  Was  V.s  ältere  Halb Schwestern  anbelangt,  muss  auf
grund der vorhandenden Akten wohl von einer Überforderung ausge
gangen werden. Es ist nicht auszuschliessen, dass V. längerfristig un
ter  dieser  Belastungssituation  leiden  und  seine  Entwicklung  gefähr
det sein könnte. So stellte die Schulsozialarbeiterin bei V. dringenden 
Förderbedarf  im  sozialen  und  kognitiven  Bereich  fest,  der  indes 
aufgrund  der  derzeitigen  Belastungssituation  nicht  erreicht  werden 
könne. Sie empfiehlt daher dringend, eine Familienbegleitung einzu
leiten, die Beistandschaft zu intensivieren und den Schulpsychologi
schen  Dienst  (SPD)  oder  den  Kinder   und  Jugendpsychiatrischen 
Dienst  (KJPD)  miteinzubeziehen.  Der  Gemeinderat  T.  unterstützt 
diese  Empfehlung.  Demgegenüber  sieht  V.s  Mutter  keinen  Bedarf 
(…).

Das  BKS  verfügt  lediglich  über  die  rechtliche  Grundlage,  um 

über die Bewilligung der Familienpflege zu entscheiden. Es ist insbe
sondere  nicht  befugt,  den Auftrag  des  Beistands  zu  überprüfen  und 

gegebenenfalls  anzupassen  beziehungsweise  zu  erweitern,  eine 
Familienbegleitung einzuberufen, SPD oder KJPD (gegen den Willen 
der Sorgeberechtigten) zu beauftragen. 

Gestützt  auf  Art.  314  Abs.  1  i.V.m.  Art.  443  Abs.  2  des 
Schweizerischen  Zivilgesetzbuchs  (ZGB)  vom  10.  Dezember  1907 
(SR 210) ist das BKS folglich verpflichtet, der Kindes  und Erwach
senenschutzbehörde (Familiengericht B.) diesen Entscheid im Sinne 
einer Meldung zur Kenntnis zu bringen.

81

Art. 8 Abs. 2 und 4 BV; Art. 8 Abs. 2 BehiG
Niemand darf wegen einer Behinderung diskriminiert werden. Legasthe
nie  und  Dyslexie  stellen  Behinderungen  dar.  Menschen  mit  Behinderun
gen  haben  nach  dem  BehiG  den  Gemeinwesen  gegenüber Anspruch  da
rauf, dass die Prüfungsmodalitäten ihren behinderungsbedingten Bedürf
nissen  angepasst  werden.  Die  Massnahmen  des  Nachteilsausgleichs  für 
die Aufnahmeprüfung  und  jene  für  die  Schulzeit  BMS  II  dürfen  unter
schiedlich  ausgestaltet  sein.  Für  eine Aufnahme   oder Abschlussprüfung 
werden einer Kandidatin oder einem Kandidaten grosszügigere Massnah
men als Nachteilsausgleich gewährt als im schulischen Alltag.

Aus dem Entscheid des Regierungsrates vom 6. Mai 2015, i.S. O.F. gegen 

die  Verfügung  des  Departements  Bildung,  Kultur  und  Sport  (Abteilung  Be
rufsbildung und Mittelschule) vom 26. Juli 2014 (RRB Nr. 2015 000445).

Sachverhalt (gekürzt)

O.F.  hat  eine  Rechtschreibstörung/Legasthenie.  Auf  sein  Ge

such hin, gewährte die Abteilung Berufsbildung und Mittelschule des 
BKS ihm folgende Anpassungen als Nachteilsausgleich für die Auf
nahmeprüfung der Berufsmaturität: In den Fächern Deutsch, Franzö
sisch und Englisch erhielt er einen Zeitzuschlag von einem Drittel, er 
durfte  den  Computer  und  ein  elektronisches  Wörterbuch  benutzen 
und typische Dyslexiefehler wurden nicht bewertet. Im Fach Mathe
matik erhielt er einen Zeitzuschlag von einem Viertel und die Recht
schreibung wurde nicht bewertet. 

Nachdem  O.F.  die  Aufnahmeprüfung  für  die  Berufsmaturität 
BMS II bestanden hatte, ersuchte er um einen Nachteilsausgleich für 
die Schulzeit BMS II mit gegenüber der Aufnahmeprüfung noch wei
ter reichenden Anpassungen. 

Die  Abteilung  Berufsbildung  und  Mittelschule  verfügte  fol

gende  Massnahmen  zum  Nachteilsausgleich  für  die  Schulzeit  BMS 
II: In den Fächern Deutsch, Französisch und Englisch bekam O.F. ei
nen Zeitzuschlag von 10% und die Benutzung eines Computers ohne 
Internetzugang  zugesprochen;  auch  wurde  die  Bewertung  schwer
punktmässig auf den Inhalt und nicht auf die Rechtschreibung gelegt. 
In den Fächern Mathematik, Physik und Chemie erhielt er das Recht, 
bei textbasierten Aufgaben Fragen an die Lehrperson zu stellen; des 
Weitern wurde die Nichtbewertung der Rechtschreibung angeordnet. 
Für  die  übrigen  Fächer  wurde  die  Bewertung  des  Inhalts  und  nicht 
der  Rechtschreibung  verfügt.  Der  Konrektor  der  Berufsschule  ver
fasste  ein  Schriftstück,  das  die  Verfügung  präzisieren  sollte.  Darin 
hielt er unter anderem fest, dass ein Zeitzuschlag von 10% in den Fä
chern Deutsch, Französisch und Englisch generell gelte. Die Bewer
tung  erfolge  schwerpunktmässig  auf  den  Inhalt  und  nicht  auf  die 
Rechtschreibung.  Sofern  jedoch  der  Inhalt  benotet  werde,  würden 
10% Zuschlag für den Inhalt erteilt. Bei Grammatikübungen gäbe es 
keine  Erleichterungen  und  bei  Grammatik ,  Rechtschreibe   und 
Wortschatzprüfungen  gäbe  es  keine  mildernden  Bewertungen,  da 
eine  inhaltliche  Bewertung  entfalle.  In  den  Fächern  Mathematik, 
Physik und Chemie dürfe O.F. bei textbasierten Aufgaben Fragen an 
die  Lehrperson  stellen  und  er  dürfe  die  Lehrperson  bitten,  ihm  die 
Fragen  vorzulesen.  In  diesen  wie  auch  in  den  übrigen  Fächern  ent
falle  die  Bewertung  der  Rechtschreibung.  Im  Weiteren  fügte  er  an, 
dass im Zeugnis der "Nachteilsausgleich Legasthenie" vermerkt wer
de. 

Aus den Erwägungen

1.2. 
Gemäss  Art.  8  Abs.  2  BV  darf  niemand  diskriminiert  werden 
wegen  einer  körperlichen,  geistigen  oder  seelischen  Behinderung. 
Nach Art.  8 Abs.  4  BV  sieht  das  Gesetz  Massnahmen  zur  Beseiti
gung von Nachteilen der Behinderten vor. Gestützt darauf wurde das 
am 1. Januar 2004 in Kraft getretene Bundesgesetz über die Beseiti

gung  von  Benachteiligungen  von  Menschen  mit  Behinderungen 
(Behindertengleichstellungsgesetz,  BehiG)  vom  13.  Dezember  2002 
erlassen.  Eine  Benachteiligung  liegt  vor,  wenn  Behinderte  rechtlich 
oder  tatsächlich  anders  als  nicht  Behinderte  behandelt  und  dabei 
ohne  sachliche  Rechtfertigung  schlechter  gestellt  werden  als  diese, 
oder wenn eine unterschiedliche Behandlung fehlt, die zur tatsächli
chen Gleichstellung Behinderter und nicht Behinderter notwendig ist 
(Art. 2  Abs.  2  BehiG).  Angemessene  Massnahmen  zum  Ausgleich 
von  Benachteiligungen  der  Behinderten  stellen  keine  Ungleichbe
handlung nach Art. 8 Abs. 1 BV dar (Art. 5 Abs. 2 BehiG).

Das  BehiG  gilt  namentlich  für  die  Aus   und  Weiterbildung 

(Art. 3  lit.  f  BehiG),  d.h.  für  alle  Bildungsangebote  im  Zuständig
keitsbereich des Bundes (vgl. BGE 2C_930/2011 vom 1. Mai 2012, 
Erw.  3.1; 2 D_7/2011  vom  19. Mai  2011,  Erw.  2.4; Urteil  des  Bun
desverwaltungsgerichts B 5474/2013 vom 27. Mai 2014, Erw. 4.1.1.; 
Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  A 832/2014  vom  20. August 
2014, Erw. 6.1). Die Berufsmaturität wird im Bundesgesetz über die 
Berufsbildung  (Berufsbildungsgesetz,  BBG)  vom  13.  Dezember 
2002 geregelt (Art. 2 Abs. 1 lit. a). Der Bundesrat regelt die Berufs
maturität (Art. 25 Abs. 5 BBG und Art. 22 der Verordnung über die 
Berufsbildung,  Berufsbildungsverordung,  BBV,  vom  19.  November 
2003).  Das  eidgenössische  Berufsmaturitätszeugnis  erhält,  wer  die 
vom  Bund  anerkannte  Berufsmaturitätsprüfung  bestanden  hat.  Die 
Kantone sorgen für die Durchführung der Berufsmaturitätsprüfungen 
und stellen die Zeugnisse aus (vgl. Art. 39 Abs. 1 und 3 BBG). Somit 
kommt das Behindertengleichstellungsgesetz vorliegend zur Anwen
dung. Das BBG fördert und entwickelt den Ausgleich der Bildungs
chancen  in  sozialer  und regionaler  Hinsicht.  Es  zielt unter  anderem 
darauf ab, die Benachteiligungen von Menschen mit Behinderungen 
zu beseitigen (Art. 3 lit. c BBG). 

Die  Legasthenie  und  Dyslexie  stellen  Behinderungen  dar.  Be

hinderungen  sind  besondere  persönliche  Eigenschaften,  welche  die 
betroffenen  Kandidatinnen  und  Kandidaten  gegenüber  nichtbehin
derten  Lernenden  bei  einer  Prüfung  benachteiligen.  Die  erforderli
chen  Massnahmen  für  einen  Nachteilsausgleich  sind  individuell 
auszugestalten,  weil  Art  und  Grad  von  Behinderung  vielfältig  sein 

können. Mit positiven Ausgleichsmassnahmen wird den persönlichen 
Nachteilen einer behinderten Person bei einer Prüfung Rechnung ge
tragen  (Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  B 7914/2007  vom 
15. Juli  2008,  S.  9).  Der  Beschwerdeführer  muss  jedoch  fähig  sein, 
wie seine Mitschüler und Mitschülerinnen den fachlichen Abschluss 
zu  erreichen.  Nicht  um  einen  Nachteilsausgleich  handelt  es  sich, 
wenn  die  fachlichen  Anforderungen  herabgesetzt  werden  (vgl.  Iris 
Glockengiesser in: Schweizerische Zeitschrift für Heilpädagogik, Jg. 
20,  5/2014,  S.  20  ff.;  Bundesgerichtsurteil  2D_7/2011  vom  19.  Mai 
2011, S. 4). Der Staat ist nicht verpflichtet, sämtliche faktischen Un
gleichheiten  zu  beheben.  Dies  schlägt  sich  auch  in  der  Möglichkeit 
nieder, bestimmte Berufe zu ergreifen. Es gibt bestimmte Berufe und 
Ausbildungen,  die  besondere  Eigenschaften  und  Fähigkeiten  erfor
dern, die nicht alle Menschen im gleichen Masse besitzen. Der blosse 
Umstand, dass einzelne Personen ohne ihr Verschulden diese Fähig
keiten nicht haben, kann nicht dazu führen, dass die Anforderungen 
gesenkt werden müssen (vgl. BGE 122 I 130; Bundesverwaltungsge
richtsurteil B 7914/2007 vom 15. Juli 2008, S. 16).

Eine  Benachteiligung  bei  der  Inanspruchnahme  von  Aus   und 

Weiterbildung liegt nach Art. 2 Abs. 5 BehiG vor, wenn die Verwen
dung behindertenspezifischer Hilfsmittel oder der Beizug notwendi
ger  persönlicher Assistenz  erschwert  werden  (lit.  a)  oder  die  Dauer 
und  Ausgestaltung  des  Bildungsangebots  sowie  Prüfungen  den 
spezifischen Bedürfnissen behinderter Personen nicht angepasst sind 
(lit.  b).  Wer  durch  ein  Gemeinwesen  in  diesem  Sinn  benachteiligt 
wird, kann beim Gericht oder bei der Verwaltungsbehörde verlangen, 
dass das Gemeinwesen die Benachteiligung beseitigt oder unterlässt 
(Art.  8  Abs.  2  BehiG).  Unter  dem  Vorbehalt  des  Verhältnismäs
sigkeitsprinzips  muss  auf  die  spezifischen  Bedürfnisse  von  behin
derten  Personen  Rücksicht  genommen  werden,  sofern  dies  im  kon
kreten  Fall  möglich  ist.  Menschen  mit  Behinderungen  haben  somit 
nach  dem  BehiG  gegenüber  Gemeinwesen  den  Anspruch  darauf, 
dass  die  Prüfungsmodalitäten  ihren  behinderungsbedingten  Bedürf
nissen  angepasst  werden  (vgl.  BVGE  2008/26  Erw.  4.5;  Urteil  des 
Bundesverwaltungsgerichts  B 5474/2013  vom  27.  Mai  2014, 
Erw. 4.1.3;  A 832/2014  Urteil  vom  20. August  2014,  Erw.6.2).  Es 

soll  der  Nachteilsausgleich  wenn  immer  möglich  positiv  ausgegli
chen werden.  Beim Nachteilsausgleich ist aber auch stets zu beach
ten,  dass  eine  behinderte  Person  durch  die  besondere  Prüfungs
ausgestaltung gegenüber den übrigen Kandidatinnen und Kandidaten 
nicht  bevorzugt  werden  darf.  Ziel  der  Massnahmen  in  der  Prü
fungsausgestaltung ist allein der Ausgleich der aus der Behinderung 
(vorliegend Legasthenie/Dyslexie) resultierenden Schlechterstellung, 
nicht aber eine Besserstellung gegenüber den übrigen Kandidatinnen 
und  Kandidaten  (vgl.  Urteil  des  Bundesgerichts  2D_7/2011  vom 
19. Mai  2011,  S.  4;  Urteil  des  Bundesverwaltungsgerichts  vom 
20. August 2014 A832/2014, S. 10; Wegleitung Nachteilsausgleich in 
Schule  und  Berufsbildung  der  Interkantonalen  Hochschule  für 
Heilpädagogik, S. 6). Die in den Qualifikationsverfahren verwende
ten  Beurteilungskriterien  müssen  sachgerecht  und  transparent  sein 
sowie die Chancengleichheit wahren (vgl. Art. 34 Abs. 1 BBG). Für 
Personen  mit  Lernschwierigkeiten  oder  Behinderungen  werden 
besondere  Hilfsmittel  oder  mehr  Zeit  in  einem  angemessenen  Mass 
gewährt  (vgl.  Art.  35  Abs.  3  BBV).  Wie  das  Bundesgericht  zu
treffend  erkannte,  könne  die  Anpassung  des  Prüfungsablaufs  auf 
verschiedene Arten  geschehen,  wobei jeweils Art und  Grad  der  Be
hinderung  im  Einzelfall  zu  betrachten  sei.  Meistens  erfolgen  Prü
fungserleichterungen  durch  Prüfungszeitverlängerungen  in  einem 
angemessenen Umfang, andere Prüfungsformen oder die Benutzung 
eines Computers.

1.3
(…)
2.
2.1
(…)
2.2 
(…)  Für  eine Aufnahme   oder Abschlussprüfung  werden  einer 
Kandidatin  oder  einem  Kandidaten  grosszügigere  Massnahmen  als 
Nachteilsausgleich  gewährt  als  im  schulischen  Alltag.  Zum  einen 
bringt  eine  einmalige  grosse  Prüfung  wie  die Aufnahme   oder Ab
schlussprüfung  viel  mehr  Stress  mit  sich,  weshalb  grössere  Zeitzu
schläge und mehr Hilfsmittel gewährt werden können. Zum anderen 

können  die  grösseren  Zeitzuschläge  bei  einer  einmaligen  Prüfung 
besser umgesetzt werden, da die Prüfung für den Beschwerdeführer 
"individuell" ausgestaltet werden kann. Auch die bei der Aufnahme
prüfung  eingesetzten  Hilfsmittel  können  grosszügiger  gewährt  wer
den, weil eine Person den Kandidaten kontrollieren kann, ob er bei
spielsweise den Internetzugang tatsächlich nur für die Rechtschreibe
prüfung benutzt. 

Wie  das  Bundesverwaltungsgericht  zutreffend  ausführte,  ist  zu 

prüfen,  ob  einer  Kandidatin  oder  einem  Kandidaten  eine  Prüfungs
zeitverlängerung auch wirklich nützt. Gemäss Stundenplan der BMS 
II betragen fast alle Lektionen 90 Minuten. Eine Zeitverlängerung ist 
in  der Tat  während  des  Schulalltags  in  dem  vom  Beschwerdeführer 
beantragten Mass kaum umsetzbar. In Fach Mathematik sei der Zeit
druck Teil der Aufgabenstellung hält der Konrektor der Berufsschule 
Aarau  fest.  Zu  Recht  führte  er  an,  dass  andere  Maturandinnen  und 
Maturanden  ohne  Nachteilsausgleich  eine  Rechtsungleichheit  bean
standen könnten, würde dem Beschwerdeführer ein Zeitzuschlag ge
währt. Da dem Beschwerdeführer gewährt wird, dass die Lehrperso
nen ihm die Fragen vorlesen, wird der Nachteil betreffend die Dys
lexie ausgegliedert. Da die Rechtschreibung nicht bewertet wird, er
fährt der Beschwerdeführer auch betreffend seiner Legasthenie keine 
Benachteiligung.

Des Weiteren lässt sich die Auffassung der Vorinstanz rechtlich 
nicht  beanstanden,  dass  der  Beschwerdeführer  mit  seiner  Wahl  der 
technischen  Berufsmaturitätsrichtung  und  Mathematik  als  Schwer
punktfach keine zusätzlichen Erleichterungen erhalten dürfe. Der Be
schwerdeführer absolviert die Berufsmaturität der technischen Rich
tung.  Diese  Richtung  ist  mathematisch naturwissenschaftlich  orien
tiert  und  setzt  ihren  Schwerpunkt  im  Bereich  des  mathematischen 
Denkens und dessen Anwendung im naturwissenschaftlichen Bereich 
(vgl.  Homepage  der  Berufsschule Aarau,  Informationen).  In  diesen 
mathematisch naturwissenschaftlichen  Fächern  bekam  er  zu  Recht 
nicht noch einen Zeitzuschlag. Der Besuch dieser Schule mit dieser 
Fachrichtung  stellt  höhere  Anforderungen  als  der  Besuch  der 
vorangegangenen  Schule.  Der  Beschwerdeführer  muss  wie  die  an
deren Lernenden in der Lage sein, unter den ordentlichen Bedingun

gen  die  Prüfungen  des  regulären  Unterrichts  in  den  naturwissen
schaftlichen Fächern ablegen zu können, ohne die Gewährung eines 
Zeitzuschlags. Im Gegensatz zur Aufnahmeprüfung kann er sich für 
die Prüfungen genauestens vorbereiten, wird doch geprüft, ob er den 
behandelten Lernstoff begriffen hat. Daher stellt es keine Diskrimini
erung dar, wenn er in den Fächern Mathematik, Chemie und Physik 
keine Zeitzuschläge erhält, die Fragen ihm jedoch vorgelesen werden 
und die Rechtschreibung nicht bewertet wird. Damit hat er die glei
chen Chancen, die Prüfung zu bestehen, wie die anderen Lernenden. 
Die  fachlichen  Anforderungen  sind  trotz  der  Behinderung  nicht 
herabzusetzen.  Bereits  bei der  Nichtbewertung  der  Rechtschreibung 
im Fach Deutsch handelt es sich um einen Grenzfall, ob es sich nur 
um eine formale Anpassung handelt oder dies bereits eine inhaltliche 
Anpassung darstellt; diese wurde ihm jedoch gewährt. In den weite
ren  Sprachfächern  wäre  eine  Nichtbewertung  von  Rechtschreibe
fehlern eine zu weit gehende Massnahme, würde doch so das Lern
ziel  herabgesetzt,  was  nicht  mehr  als  Nachteilsausgleich  anzusehen 
wäre,  anders  als  im  Fach  Geschichte,  wo  es  um  das  Begreifen  von 
historischen  Zusammenhängen  geht  (vgl.  auch  Glockengiesser 
a.a.O.,  S.21).  Zudem  werden  in  den  Sprachfächern  Englisch  und 
Französisch  nicht  nur  schriftliche  Prüfungen,  sondern  auch  mündli
che  Prüfungen  abgelegt,  so  dass sich  die  Zeugnisnote  nicht  nur  aus 
den schriftlichen Arbeiten zusammensetzt. Und auch hier gilt, dass es 
bei den Prüfungen im Schulalltag um eine Lernkontrolle geht, ob der 
Beschwerdeführer  den  vermittelten  Unterrichtsstoff  umsetzen  kann; 
deshalb ist ihm nicht mehr Zeit zu gewähren, als die Vorinstanz ihm 
eingeräumt hat. Wie auch bereits vorstehend erwähnt worden ist, ist 
im  Schulalltag  die  Zeitverlängerung  kaum  praktikabel.  Weiter  ist 
anzufügen, dass der Beschwerdeführer gemäss Angaben des Konrek
tors der Berufsschule Aarau die zur Verfügung stehende Prüfungszeit 
in mindestens zwei Fällen nicht ausgenutzt habe (vgl. …). Ebenfalls 
kann ihm kein Internetzugang gegeben werden; der Kontrollaufwand 
für eine Lehrperson, wäre unangemessen hoch. Der Zugang zu Win
dows Word ist ausreichend für die Rechtschreibkontrolle.

2.3

Die  Schulleitung  verfügt  bei  der Ausgestaltung  des  Nachteils

ausgleichs über einen grossen Ermessensspielraum. (…). 

Mit  den  gewährten  Massnahmen  werden  die  behinderungsbe

dingten  Nachteile  des  Beschwerdeführers  angemessen  ausgeglichen 
und  es  liegt  keine  Diskriminierung  vor.  Die  Vorinstanz  hat  ihr  Er
messen korrekt ausgeübt.

3.
3.1 
Der Beschwerdeführer moniert, dass der Nachteilsausgleich im 
Schulzeugnis  vermerkt  werde.  Diese  Stigmatisierung  widerspreche 
dem Behindertengleichstellungsrecht. (…)

3.2.
Wie der Konrektor in seiner Stellungnahme festhielt, werde der 

Nachteilsausgleich nur in den Schulzeugnissen, nicht aber im Matu
ritätszeugnis  erwähnt.  In Art.  28  BMV  fehlt  der  Hinweis  auf  einen 
allfälligen  Vermerk  über  einen  Nachteilsausgleich.  Das  Bundesver
waltungsgericht hielt im Urteil vom 15. Juli 2008 fest, dass auf dem 
Notenblatt  kein  Vermerk  betreffend  Prüfungserleichterung  einzutra
gen sei (vgl. B 7914/2007, S. 18). Gemäss der Empfehlung Nummer 
7  der  SBBK,  verabschiedet  am  17.  September  2014,  soll  im  eidge
nössischen  Berufsmaturitätszeugnis  kein  Vermerk  zum  Nachteils
ausgleich angebracht werden. Insbesondere wenn die Schülerin oder 
der  Schüler  nur  formelle  Massnahmen  in  Form  eines  Nachteils
ausgleichs  erhält  und  keine  Lernzielanpassungen  erfolgen,  soll  auf 
einen  Vermerk  verzichtet  werden  (vgl.  nebst  SBBK  auch  Glocken
giesser  a.a.O.,  S.  21).  Auch  im  Merkblatt  über  den  Nachteilsaus
gleich  für  Berufslernende  mit  Behinderungen  oder  Lern   und  Leis
tungsschwierigkeiten  des  BKS  wird  ausgeführt,  dass  im  Notenaus
weis  kein  Vermerk  betreffend  Prüfungserleichterungen  eingetragen 
werde. Aufgrund des Gesagten wird im Berufsmaturitätszeugnis kein 
Vermerk  betreffend  Nachteilsausgleich  vorgenommen.  Hingegen 
sind  die  Schulleitungen  der  Berufsschulen  befugt,  in  den  Schul
zeugnissen am Ende des Semesters einen Vermerk zum Nachteilsaus
gleich anzubringen. 

4.

Nach den obigen Erwägungen hält der angefochtene Entscheid 

einer rechtlichen Überprüfung stand. Auch hat die Vorinstanz ihr Er
messen  korrekt  ausgeübt.  Die  Beschwerde  ist  vollumfänglich  abzu
weisen.

Gemäss Art. 10 BehiG sind die Verfahren nach Art. 7 und Art. 8 

BehiG, d.h. die Verfahren, welche sich auf die Beseitigung oder Un
terlassung einer echten oder vermeintlichen Benachteiligung bei der 
Inanspruchnahme von Aus  und Weiterbildung durch ein Gemeinwe
sen  richten,  unentgeltlich.  Daher  sind  vorliegend  keine  Verfahrens
kosten zu erheben.

82

Art. 4 Abs. 1 lit. b PAVO
Familienpflege
Emotionale Bindungen und die Aufrechterhaltung gewohnter Strukturen 
können einen stärkeren Einfluss auf das Wohlbefinden und die Entwick
lung der Kinder haben als die Grösse der Wohnung.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Bildung,  Kultur  und  Sport  vom 

1. Juli 2014, i.S. L. B. und T. P. gegen Gemeinderat T. (BKSREC 14.35).

Aus den Erwägungen

1. a)
Gemäss Art. 4 Abs. 1 lit. b der Verordnung über die Aufnahme 

von  Pflegekindern  (Pflegekinderverordnung,  PAVO)  vom  19.  Okto
ber 1977 (SR 211.222.338) benötigt eine Bewilligung, wer ein Kind 
während mehr als drei Monaten unentgeltlich in seinen Haushalt auf
nehmen will (sog. Familienpflege). Die Bewilligung darf gemäss Art. 
5  PAVO  nur  erteilt  werden,  wenn  die  Pflegeeltern  und  ihre  Haus
genossen  nach  Persönlichkeit,  Gesundheit  und  erzieherischer  Eig
nung sowie nach den Wohnverhältnissen für gute Pflege, Erziehung 
und Ausbildung des Kindes Gewähr bieten und das Wohl anderer in 
der  Pflegefamilie  lebender  Kinder  nicht  gefährdet  wird.  Dabei  gilt 
indes nicht die bestmögliche Pflege als Massstab. Gerade wenn Ver
wandte  oder  gute  Bekannte  nicht  erwerbsmässig,  sondern  unent
geltlich ein Kind betreuen, ist den konkreten Umständen erhöhte Be
achtung  zu  schenken.  Emotionale  Bindungen  (Nestgefühl)  und  die 
Aufrechterhaltung gewohnter Strukturen können einen stärkeren Ein
fluss  auf  das  Wohlbefinden  und  die  Entwicklung  der  Kinder  haben 
als die Grösse der Wohnung etc.. Solange das Kindeswohl nicht ge
fährdet  erscheint,  sind  somit  im  Rahmen  der  Familienpflege  unter 

Umständen  auch  Bewilligungen  zu  erteilen,  die  bei  einer  gewerbs
mässigen Betreuung (Tagespflege oder Heimpflege) möglicherweise 
nicht erteilt würden.

Zuständig für die Erteilung der Bewilligung ist der Gemeinderat 
am Wohnort der Pflegeeltern (§ 55e Abs. 2 des Einführungsgesetzes 
zum  Schweizerischen  Zivilgesetzbuch  und  Partnerschaftsgesetz 
[EG ZGB]  vom  27.  März  1911  [SAR  210.100]).  Dessen  Entscheid 
kann  innert  30  Tagen  weitergezogen  werden  an  das  Departement 
Bildung, Kultur und Sport (§ 44 Abs. 1 und § 50 des Gesetzes über 
die Verwaltungsrechtspflege [Verwaltungsrechtspflegegesetz, VRPG] 
vom 4. Dezember 2007 [SAR 271.200] in Verbindung mit § 11 Abs. 
1 lit. b der Verordnung über die Delegation der Kompetenzen des Re
gierungsrats  [Delegationsverordnung,  DelV]  vom  10.  April  2013 
[SAR 153.113]).

(...)
2. a) 
V. lebt mit seiner Mutter, T. P. und seinen beiden älteren Halb

Schwestern (E. und R.) in W.. Er besucht seit Herbst 2013 das erste 
Kindergartenjahr in W.. Der Aufenthalt seines des Landes verwiese
nen Vaters ist unbekannt. Gestützt auf das Scheidungsurteil des Be
zirksgerichts  B.  vom  (…)  ernannte  der  Gemeinderat  W.  mit  Be
schluss vom 5. Mai 2009 R. B. als Beistand von V.. 

Da  seine  Mutter  (Beigeladene)  während  der  Nacht  als  Last

wagenführerin  arbeitet,  wird  V.  seit  dem  16.  November  2013  von 
Montag  bis  Freitag  von  18.30  Uhr  bis  7.20  Uhr  sowie  am  kinder
gartenfreien Mittwoch während des ganzen Tages sowie während gut 
der  Hälfte  der  Wochenenden  von  seiner  Tante,  L.  B.  (Beschwer
deführerin) in T. betreut. Er wurde bei der Beschwerdeführerin unter
gebracht, nachdem es zu Differenzen mit der bisherigen Pflegemutter 
gekommen  war.  Die  Beschwerdeführerin  lebt  mit  drei  Kindern  aus 
früheren Ehen (C. P., G. P. und S. B.) und einem in diesem Frühjahr 
geborenen  Kind  in  einer  Wohnung  mit  drei  Schlafzimmern  und 
einem Wohnzimmer. C. hat ein eigenes Zimmer. Gegen ihn läuft ein 
Ausweisungsverfahren  beziehungsweise  ist  gemäss  Auskunft  der 
Beschwerdeführerin sein Auszug aus der Wohnung geplant, sobald er 
mündig ist. G. und S. teilen sich ein Zimmer. Nach dem Auszug von 

C. wird G. sein Zimmer übernehmen. Das Baby übernachtet im Zim
mer  der  Beschwerdeführerin  und  für V.  wird  jeweils  am Abend  ein 
Bett  aufgestellt.  Die  Beschwerdeführerin  möchte  gemäss  eigener 
Aussage  auch  nach  einer  allfälligen  Heirat  nicht  zum  Vater  ihres 
jüngsten  Kindes  ziehen.  Für  die  Betreuung  von  V.  bezahlt  die  Bei
geladene lediglich eine Aufwandsentschädigung und kein Pflegegeld.
b) Der Gemeinderat T. macht im Wesentlichen geltend, dass die 

räumlichen  Voraussetzungen  ungenügend  seien  und  die  Lebensvor
aussetzungen  der  Beschwerdeführerin  als  nicht  genügend  konstant 
eingeschätzt würden. 

c) Die Beschwerdeführerin und die Beigeladene weisen im We

sentlichen darauf hin, dass sich V. bei der Beschwerdeführerin wohl 
fühle. So habe er nach drei Monaten 2,5 kg zugenommen und erleide 
keine  Schwächeanfälle  mehr.  Er  sei  selbstbewusster  und  unbe
schwerter  geworden.  Der  Mehrfachbelastung  sei  die  Beschwerde
führerin gewachsen und auch die Wohnung sei genügend gross. 

3.
Bei  der  oben  erwähnten  Dauer  und  Häufigkeit  handelt  es  sich 
klar  um  ein  bewilligungspflichtiges  Betreuungsverhältnis.  Für  die 
hiesigen Verhältnisse erscheinen die räumlichen Verhältnisse auf den 
ersten Blick in der Tat als eng. Dass sechs Personen in einer 4 oder 
4,5 Zimmerwohnung leben, war jedoch bis vor nicht allzu langer Zeit 
auch in der Schweiz nicht ungewöhnlich und kommt auch heute bei 
einkommensmässig  bescheiden  lebenden  Familien  nicht  selten  vor. 
Ebenso war es lange Zeit geradezu normal, dass sich Geschwister ein 
Zimmer teilen. Für die Entwicklung von V. erscheint es als weit we
sentlicher,  dass  er  sich  emotional  aufgehoben  fühlt  und  die  Betreu
ung  von  einer  gewissen  Konstanz  ist.  Er  selber  erklärte  gegenüber 
der  Schulsozialarbeiterin,  dass  er  sich  bei  der  Beschwerdeführerin 
wohl fühle. Gemäss Auskunft der Schulsozialarbeiterin habe die Kin
dergartenlehrperson berichtet, dass V. unruhig und unkonzentriert sei. 
Dies ist zweifellos ein ernst zu nehmendes Verhalten. Ob die Ursache 
dafür indes lediglich oder hauptsächlich an der Betreuung durch die 
Beschwerdeführerin  liegt,  muss  allerdings  bezweifelt  werden.  V. 
erwähnte,  dass  er  von  seinen  Halb Schwestern,  die  tagsüber  zu 

Hause auf ihn aufpassen, geschlagen werde. Dies bestätigte auch die 
Beigeladene, wobei sie anfügte, dass sie dies nun verboten habe.

Dass die Lebenssituation der Beschwerdeführerin schwierig ist 
und  die  Nächte  mit  einem  Baby  vermutlich  eher  unruhig  sind,  ist 
nicht von der Hand zu weisen. Solange indes – wie im vorliegenden 
Fall  –  keine  klaren  Hinweise  vorhanden  sind,  dass  die  Beschwer
deführerin  derart  überlastet  ist,  sodass  eine  Betreuung  von  V.  als 
nicht  mehr  zumutbar  erscheint,  rechtfertigt  es  sich  nicht,  ihr  die 
Bewilligung  zu  verweigern.  Dies  gilt  umso  mehr,  als  sich  auch V.s 
Beistand dahingehend verlauten liess, dass es für V. wichtig sei, nicht 
schon wieder aus einer Pflegefamilie herausgerissen zu werden. 

Insgesamt  betrachtet  erscheint  die  Betreuungssituation  von  V. 

als  nicht  optimal.  Eine  konkrete  Entwicklungsgefährdung  kann  je
doch nicht festgestellt werden, vielmehr erscheint die Betreuung bei 
der  Beschwerdeführerin  als  die  derzeit  bestmögliche  Lösung.  Der 
Beschwerdeführerin  ist  daher  eine  Bewilligung  für  die  Familien
pflege von V. zu erteilen. Eine fortlaufende Überprüfung der Bewilli
gung durch den Gemeinderat bleibt selbstverständlich vorbehalten.

4.
Offensichtlich ist, dass beide Familien grossen Belastungen aus
gesetzt  sind.  Was  V.s  ältere  Halb Schwestern  anbelangt,  muss  auf
grund der vorhandenden Akten wohl von einer Überforderung ausge
gangen werden. Es ist nicht auszuschliessen, dass V. längerfristig un
ter  dieser  Belastungssituation  leiden  und  seine  Entwicklung  gefähr
det sein könnte. So stellte die Schulsozialarbeiterin bei V. dringenden 
Förderbedarf  im  sozialen  und  kognitiven  Bereich  fest,  der  indes 
aufgrund  der  derzeitigen  Belastungssituation  nicht  erreicht  werden 
könne. Sie empfiehlt daher dringend, eine Familienbegleitung einzu
leiten, die Beistandschaft zu intensivieren und den Schulpsychologi
schen  Dienst  (SPD)  oder  den  Kinder   und  Jugendpsychiatrischen 
Dienst  (KJPD)  miteinzubeziehen.  Der  Gemeinderat  T.  unterstützt 
diese  Empfehlung.  Demgegenüber  sieht  V.s  Mutter  keinen  Bedarf 
(…).

Das  BKS  verfügt  lediglich  über  die  rechtliche  Grundlage,  um 

über die Bewilligung der Familienpflege zu entscheiden. Es ist insbe
sondere  nicht  befugt,  den Auftrag  des  Beistands  zu  überprüfen  und 

gegebenenfalls  anzupassen  beziehungsweise  zu  erweitern,  eine 
Familienbegleitung einzuberufen, SPD oder KJPD (gegen den Willen 
der Sorgeberechtigten) zu beauftragen. 

Gestützt  auf  Art.  314  Abs.  1  i.V.m.  Art.  443  Abs.  2  des 
Schweizerischen  Zivilgesetzbuchs  (ZGB)  vom  10.  Dezember  1907 
(SR 210) ist das BKS folglich verpflichtet, der Kindes  und Erwach
senenschutzbehörde (Familiengericht B.) diesen Entscheid im Sinne 
einer Meldung zur Kenntnis zu bringen.

83 Kommunale Urnenabstimmung

Die  frühzeitige  Zustellung  des  Stimmmaterials  eröffnet  die  Möglichkeit, 
allfällige Fehler, welche beim Versand durch die Gemeinde auftreten kön
nen,  zu  korrigieren.  Eine  Volksabstimmung  wird  von  der  Beschwer
deinstanz nur dann aufgehoben, wenn die Verletzung der Wahl  und Ab
stimmungsfreiheit  von  entscheidendem  Einfluss  auf  das  Ergebnis  gewe
sen ist oder hätte sein können.

Aus  dem  Entscheid  des  Departements  Volkswirtschaft  und  Inneres,  Ge
meindeabteilung,  vom  25. März  2015 in Sachen X.  gegen  die  Einwohnerge
meinde A. (75709/31.3).

Sachverhalt (Zusammenfassung)

In der Gemeinde A. wurden am 8. März 2015 zwei Abstimmun

gen  an  der  Urne  über  kommunale  Sachgeschäfte  durchgeführt.  Die 
Stimmzettel  waren je  Sachgeschäft  unterschiedlich  farbig  (gelb  und 
blau).  Jede  stimmberechtigte  Person  hat  einen  gelben  und  einen 
blauen Stimmzettel erhalten. Da bei der Stimmzettelproduktion beim 
Wechsel  von  der  einen  zur  anderen  Vorlage  Fehldrucke  entstanden 
sind, haben mehrere Stimmberechtigte doppelte Stimmzettel für eine 
der  kommunalen  Vorlagen  erhalten  (jeweils  einen  korrekten  gelben 
und  einen  falschen  blauen)  und  keine  korrekten blauen  Stimmzettel 
für die zweite Vorlage.

Aus den Erwägungen

1.1.

Mit  der  Wahl   und Abstimmungsbeschwerde  können  Unregel

mässigkeiten  bei  der  Vorbereitung  oder  Durchführung  einer  Wahl 
oder Abstimmung oder bei der Ermittlung eines Wahl  oder Abstim
mungsergebnisses geltend gemacht werden (§ 66 GPR). Gemäss § 67 
Abs.  2  GPR  kann Abstimmungsbeschwerde  jeder  Stimmberechtigte 
des betreffenden Abstimmungskreises führen. Sie ist innert drei Ta
gen seit Entdeckung des Beschwerdegrunds, spätestens aber am drit
ten Tag  nach  Veröffentlichung  des  Beschlusses  bei  der  zuständigen 
Beschwerdeinstanz einzureichen (§ 68 GPR). Der Regierungsrat hat 
seine Kompetenz für die Beurteilung von Wahl  und Abstimmungs
beschwerden  an  das  Departement Volkswirtschaft  und  Inneres  dele
giert  (§  10  Abs.  1  lit.  f  der  Verordnung  über  die  Delegation  von 
Kompetenzen des Regierungsrats vom 10. April 2013).

1.2.
Die  Beschwerdefristen (also  die  relative  und  die absolute)  ste
hen  den  Stimmberechtigten  nicht  wahlweise  zur  Verfügung;  jeder
mann  hat  seine  Beschwerde  spätestens  drei  Tage  nach  Entdeckung 
des Beschwerdegrunds zu erheben, und diese individuelle Beschwer
defrist  hat  peremptorischen,  also  endgültig  aufhebenden  Charakter 
(vgl. AGVE 1987, S. 489). Aus der Beschwerdeschrift selbst lassen 
sich  keine  exakten  Rückschlüsse auf  den  Zeitpunkt  der  Entdeckung 
der  gerügten  Unregelmässigkeiten  durch  den  Beschwerdeführer 
entnehmen. Da sich dieser jedoch schon mit E Mail vom 23. Februar 
2015  an  die  Gemeindeabteilung  gewandt  und  auf  den  nun  in  der 
Beschwerdeschrift  vorgebrachten  Mangel  der  doppelten  bzw.  feh
lenden Stimmzettel beim Versand der Abstimmungsunterlagen hinge
wiesen  hat,  kann  mit  Sicherheit  gesagt  werden,  dass  ihm  der 
festgestellte  Mangel  spätestens  am  23.  Februar  2015  bekannt  war. 
Mit  diesem  Zeitpunkt  hat  demnach  der  Fristenlauf  von  3 Tagen  für 
die Einreichung einer diesbezüglichen Beschwerde begonnen. Damit 
erweist  sich  seine  Eingabe  vom  6.  März  2015  als  verspätet.  Somit 
kann auf die Abstimmungsbeschwerde nicht eingetreten werden.

2.1.
Hätte auf die Abstimmungsbeschwerde eingetreten werden kön

nen, wäre sie abzuweisen gewesen, wie sich aus den nachfolgenden 
Ausführungen ergibt.

2.2.
Gemäss § 16 Abs. 2 GPR sind die Unterlagen bei kommunalen 
Abstimmungen den Stimmberechtigten mindestens zwei Wochen vor 
dem Abstimmungstag  zuzustellen.  Mit  dieser  gesetzlichen  Mindest
frist  soll  den  Stimmberechtigten  ermöglicht  werden,  dass  sie  sich 
mittels  weiteren  Informationen  ein  umfassendes  Bild  über  die 
jeweiligen Sachvorlagen machen können. Die frühzeitige Zustellung 
des Stimmmaterials eröffnet grundsätzlich die Möglichkeit, allfällige 
Fehler, welche beim Versand durch die Gemeinde auftreten  können, 
zu korrigieren.
2.3.
Das vom Verfassungsrecht in Art. 34 Abs. 2 BV gewährleistete 
politische  Stimmrecht  gibt  jedem  Bürger  und  jeder  Bürgerin  einen 
Anspruch darauf, dass kein Abstimmungsresultat anerkannt wird, das 
nicht  den  freien  Willen  der  Stimmberechtigten  zuverlässig  und  un
verfälscht zum Ausdruck bringt (BGE 114 Ia 43). Es soll garantiert 
werden,  dass  jeder  Stimmberechtigte  seinen  Entscheid  gestützt  auf 
einen  möglichst  freien  und  umfassenden  Prozess  der  Meinungsbil
dung  treffen  und  entsprechend  mit  seiner  Stimme  zum  Ausdruck 
bringen  kann.  Aus  der  Wahl   und  Abstimmungsfreiheit  ergibt  sich 
weiterhin,  dass  die  Stimmberechtigten  einen  Anspruch  haben,  dass 
Mängel  in  der  Vorbereitung  sofort  zu  beheben  sind.  Wenn  ein 
Mangel  schwerwiegend  ist  und  nicht  mehr  rechtzeitig  vor  der  Ab
stimmung behoben werden kann, so muss der Urnengang verschoben 
werden. Es ist jedoch zu beachten, dass auch die Verschiebung einer 
Abstimmung in die politischen Rechte der Stimmbürger und Stimm
bürgerinnen  eingreift,  haben  sie  doch  ebenfalls  einen  Anspruch 
darauf,  dass  die Abstimmung  am  angekündigten  Termin  stattfindet. 
Kleinere  Fehler,  etwa  wenn  einzelnen  Stimmberechtigten  das 
Abstimmungsmaterial verspätet zugesandt wird, vermögen daher die 
Verschiebung  einer Abstimmung  nicht  zu  rechtfertigen  (vgl.  Michel 
Besson,  Behördliche  Informationen  vor  Volksabstimmungen,  Bern 
2003, S. 387 f.).
2.4.

Im vorliegenden Fall ist der Gemeinderat zeitnah nach dem Ver

sand  der Abstimmungsunterlagen  von  einzelnen  Stimmberechtigten 
auf das fehlerhafte Stimmmaterial aufmerksam gemacht worden. Der 
Gemeinderat  hat  die  in  einem  solchen  Falle  notwendigen  und  ge
eigneten  Schritte  unternommen  (Orientierung  der  Medien  und  Be
reitstellung  von  Informationen  auf  der  Homepage),  um  den  Mangel 
zu  beheben.  Eine  Bekanntmachung  des  festgestellten  Mangels  im 
amtlichen  Publikationsorgan,  wie  der  Beschwerdeführer  zu  ver
langen scheint, hätte zwar ebenfalls ins Auge gefasst werden können, 
ist jedoch in einem solchen Fall nicht zwingend erforderlich. Gerade 
bei  einem  wöchentlich  erscheinenden  amtlichen  Publikationsorgan, 
wie  hier  im  Fall  A.  das  kantonale  Amtsblatt,  erweist  sich  die  Be
kanntgabe  in  anderen  Medien,  insbesondere  in  den Tageszeitungen, 
meist  als  zweckmässiger.  Aufgrund  der  Rückmeldungen  der  be
troffenen Stimmbürger und Stimmbürgerinnen konnten die Aussagen 
des für den Druck verantwortlichen Unternehmens über die Ursache 
des  Fehlers  für  plausibel  angesehen  werden.  Infolgedessen  konnte 
eine  Behebung  des  Mangels  im  Vorfeld  durch  Umtausch  der  Fehl
drucke  durch  die  betroffenen  Personen  durchaus  als  aussichtsreich 
betrachtet  werden.  Bei  dem  gewählten  Vorgehen  musste  allerdings 
bereits  vor  der  Abstimmung  damit  gerechnet  werden,  dass  der 
Mangel nicht in allen Fällen mehr behoben werden könnte.

2.5.
Der  Beschwerdeführer  hat  den  Mangel  selbst  festgestellt.  Wie 
sich aus seiner  Beschwerde  ergibt,  hat  er  zudem  von  den  durch  die 
Gemeinde  zur  Fehlerbehebung  unternommenen  Anstrengungen 
Kenntnis  erlangt.  Es  war  ihm  daher  ohne  weiteres  möglich,  seine 
Stimmzettel umzutauschen. Insofern konnte der Mangel keinen Ein
fluss auf die Ausübung seiner politischen Rechte haben.

2.6.
Da  der  Fehler  bei  der  Stimmzettelproduktion  vor  der Abstim

mung  bekannt  war,  konnte  diesem  bei  der  Resultatermittlung  durch 
das Wahlbüro die nötige Aufmerksamkeit geschenkt werden. Bei der 

Auszählung der Ja  und Nein Stimmen war das Wahlbüro folglich in 
der Lage, die aufgrund der Farbgebung erkennbaren falschen Stimm
zettel  festzustellen  und  schliesslich  für  ungültig  zu  erklären.  In  Be
zug  auf  die  eingelegten  Wahlzettel  sind  sodann  keine  signifikanten 
Unterschiede zwischen den beiden Abstimmungen feststellbar (3'317 
Stimmzettel  für  das  Kaufgeschäft  S.  und  3'280  Stimmzettel  bei  der 
Vorlage T.).
2.7.
Die Folgen einer Verletzung des Anspruchs auf freie und unver

fälschte  Willenskundgabe  bemisst  das  Bundesgericht  in  ständiger 
Praxis  nach  dem  vermutungsweisen  und  wahrscheinlichen  Einfluss 
auf das Abstimmungsergebnis. Eine Volksabstimmung wird von der 
Beschwerdeinstanz  nur  dann  aufgehoben,  wenn  die  Verletzung  der 
Wahl   und  Abstimmungsfreiheit  von  entscheidendem  Einfluss  auf 
das  Ergebnis  gewesen  ist  oder  hätte  sein  können  (vgl.  Yvo 
Hangartner; Andreas Kley, Die demokratischen Rechte in Bund und 
Kantonen  der  Schweizerischen  Eidgenossenschaft,  Zürich  2000, 
S. 1088). Hier liegen aber keine knappen Resultate vor. Zwar leiden 
die  beiden  durchgeführten  kommunalen  Abstimmungen  an  einem 
Mangel.  Es  muss  infolgedessen  damit  gerechnet  werden,  dass  die 
Abstimmungsergebnisse  durch  die  fehlerhaften  Stimmzettel  in  der 
Grössenordnung  von  einem  bis  wenigen  Dutzend  Ja   oder  Nein
Stimmen verfälscht worden sind. Eine Kassation und eine Wiederho
lung  der  Abstimmungen  vermag  dies  aber  nicht  zu  rechtfertigen. 
Trotz des Mangels bringen die jeweiligen Abstimmungsresultate den 
Willen der Stimmberechtigten im Ergebnis eindeutig und zuverlässig 
zum Ausdruck.

84

Eidgenössische Volksabstimmung; Nachzählung (§§ 63 und 64 GPR)

Eine  Nachzählung  des  Abstimmungsergebnisses  auf  Kantonsebene 
ist  möglich,  wenn  aufgrund  stichhaltiger  Gründe  der  Verdacht  be
steht, dass das Ergebnis unrichtig ermittelt worden sein könnte. 

Im  Rahmen  einer  Abstimmungsbeschwerde  gemäss  Art.  77  Abs.  1 
lit. b  des  Bundesgesetzes  über  die  politischen  Rechte  (BPR)  vom 
17. Dezember 1976 ist dabei für den Regierungsrat nur  das Abstim
mungsergebnis seines Kantons massgebend.

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  vom  24. Juni  2015  i.S.  P.K.  (RRB 

Nr. 2015 000679).

Aus den Erwägungen

2.4
Mangels  entsprechender  allgemeiner  Bestimmungen  in  der 
Bundesgesetzgebung über die politischen Rechte ist es in erster Linie 
eine  Frage  des  kantonalen  Rechts,  unter  welchen  Voraussetzungen 
Nachzählungen  von  Abstimmungsergebnissen  anzuordnen  sind 
beziehungsweise  ob  die  einzelnen  Stimmberechtigten  Nachzählun
gen erwirken können (vgl. Art. 83 BPR). 

Die  §§  63  und  64  GPR  sehen  für  (kantonale  und  kommunale) 
Abstimmungen die Möglichkeit vor, auf gerechtfertigtes Gesuch hin 
oder von Amtes wegen eine Nachprüfung oder Nachzählung des Ab
stimmungsergebnisses  vorzunehmen.  Dies  ist  dann  der  Fall,  wenn 
aufgrund stichhaltiger Gründe der Verdacht besteht, dass ein Ergeb
nis  unrichtig  ermittelt  worden  sein  könnte,  beziehungsweise  wenn 
aufgrund  der  Sachlage  eine  solche  Nachprüfung  oder  Nachzählung 
als für die zuverlässige Ermittlung des Abstimmungsergebnisses ge
boten  erscheint.  Im  Rahmen  einer  Abstimmungsbeschwerde  nach 
Art.  77  Abs.  1  lit.  b  BPR  kann  es  dabei  allerdings  nicht  auf  das 
gesamtschweizerische Abstimmungsergebnis  ankommen,  zumal  den 
Kantonsregierungen aufgrund des Territorialitätsprinzips von vornhe
rein  die  Kompetenz  fehlt,  Nachzählungen  in  andern  Kantonen  oder 
für 
auch 
BGE 1C_275/2009  vom  1.  Oktober  2009,  Erw.  2.5);  massgebend 
kann daher einzig das kantonale Resultat sein.

ganze  Schweiz 

anzuordnen 

hiezu 

(vgl. 

die 

Das  aargauische  Abstimmungsergebnis  kann  nun  ganz  offen
sichtlich  nicht  als  knapp  bezeichnet  werden,  betrug  die  Stimmen

differenz  doch  10'115  Stimmen  oder  fast  6  %;  angesichts  dieses 
deutlichen  Resultats  besteht  keinerlei Anlass  zu  einer  Nachzählung 
auf Kantonsebene. Des Weiteren hat der Beschwerdeführer keinerlei 
konkrete Anhaltspunkte  für  im  Kanton Aargau  begangene  Unregel
mässigkeiten nachweisen oder auch nur schlüssig glaubhaft machen 
können;  seine  Argumentation  besteht  denn  auch  aus  blossen  Mut
massungen.  Jedenfalls  kann  aus  dem  Umstand  allein,  dass  eine 
st. gallische  Gemeinde  offenbar  Fehler  bei  der  Ermittlung  des  Ab
stimmungsergebnisses  begangen  hat,  nicht  auf  ähnliche  Fehler  im 
Kanton Aargau geschlossen werden. In diesem Zusammenhang kann 
denn  auch  auf  die Ausführungen  des  Leiters  des  kantonalen  Wahl
büros  in  seiner  Stellungnahme  vom  19.  Juni  2015  (…)  verwiesen 
werden,  mit  welchen  Mitteln  im  Kanton Aargau  die Abstimmungs
resultate  der  Gemeinden  plausibilisiert  und  überprüft  werden,  um 
Unregelmässigkeiten und namentlich die Verwechslung von Ja  und 
Nein Stimmen  zu  vermeiden.  Der  Leiter  des  Wahlbüros  weist  des 
Weiteren darauf hin, dass bezogen auf den Auszählprozess keine Un
regelmässigkeiten  gemeldet  oder  in  der  Öffentlichkeit  erörtert  wor
den  seien.  Es  ist  daher  davon  auszugehen,  dass  im  Kanton Aargau 
das  Abstimmungsergebnis  korrekt  ermittelt  wurde.  Die  Abstim
mungsbeschwerde ist daher abzuweisen.

(…)

85

Finanzierung  des  Erwerbs  von  Material  für  den  Bevölkerungs   und 
Zivilschutz 
Der  Kanton  gibt  Ersatzbeiträge  nur  für  die  Beschaffung  von  standardi
siertem Material frei.

Gemeindeverband  Bevölkerungsschutz  und  Zivilschutzorganisation  X.  ge
gen  den  Entscheid  des  Departements  Gesundheit  und  Soziales  (Abteilung 
Militär  und  Bevölkerungsschutz)  vom  18.  März  2015  (RRB  Nr.  2015
000272).

Aus den Erwägungen

1.
Mit  der  Totalrevision  des  Bundesgesetzes  über  den  Bevölke
rungsschutz und den Zivilschutz vom 4. Oktober 2002 (BZG) über
trug  der  Bund  die  Materialbeschaffung  in  diesen  Bereichen  den 
Kantonen  (vgl.  Art.  43a  BZG).  Im  Kanton  Aargau  ist  die  diesbe
zügliche  Vorgehensweise  im  Gesetz  über  den  Bevölkerungsschutz 
und  den  Zivilschutz  im  Kanton  Aargau  (Bevölkerungs   und  Zivil
schutzgesetz Aargau,  BZG AG)  vom  4.  Juli  2006  geregelt.  Danach 
ist  die  Beschaffung  –  und  damit  auch  die  Finanzierung,  Lagerung 
und Bewirtschaftung – des notwendigen Materials Sache des für den 
Zivilschutz  in  der  Region  zuständigen  Organs  (§  29  Abs.  1  BZG
AG),  wobei  die  zuständige  kantonale  Stelle  nach  Anhörung  der 
Gemeinden in einer Materialliste das standardisierte Material festlegt 
(§ 29 Abs. 2 BZG AG). Auf Ersuchen der für den Zivilschutz in der 
Region verantwortlichen Organe kann die zuständige Stelle auch die 
Koordination  zur  gemeinsamen  Beschaffung  von  Material  überneh
men;  das  derart  erworbene  Material  wird  den  Gemeinden  bzw. 
Regionen gegen Verrechnung abgegeben (§ 29 Abs. 4 BZG AG). 

Zur  Deckung  der  Kosten,  die  den  Gemeinden  bzw.  Regionen 
durch den Erwerb von Material anfallen, können diese einen Antrag 
auf  Verwendung  von  Schutzplatz Ersatzbeiträgen  stellen.  Die  Aus
zahlung  von  Ersatzbeiträgen  –  dabei  handelt  es  sich  um  diejenigen 
Gelder,  die  von  der  entsprechenden  Eigentümerschaft  bei  einer 
Befreiung  von  der  Schutzraumpflicht  zu  leisten sind (vgl. Art. 46  f. 
BZG)  –  erfolgt,  in  Ausführung  von  Bundesrecht  (vgl.  Art.  22  der 
Verordnung über den Zivilschutz, Zivilschutzverordnung, ZSV, vom 
5.  Dezember  2003),  gestützt  auf  § 30  Abs. 4  der  Verordnung  über 
den  Bevölkerungsschutz  und  den  Zivilschutz  im  Kanton  Aargau 
(BZV AG) vom 22. November 2006. Diese Bestimmung erlaubt den 
Einsatz von Ersatzbeiträgen für die Beschaffung, den Unterhalt und 
die  Lagerung  von  Material  für Aufgaben  des  Zivilschutzes.  Zu  be
achten  ist,  dass  es  sich  dabei  um  eine  zwar  grundsätzlich  zulässige 
Verwendung von Ersatzbeiträgen handelt (zur Priorisierung der Ver
wendungsmöglichkeiten  der  Ersatzbeiträge  vgl.  Art.  22  ZSV,  §  35 
Abs. 4 BZG AG und § 30 Abs. 4 BZV AG), dass ein entsprechender 
Rechtsanspruch der Zivilschutzorganisationen indessen nirgends ver
ankert  ist.  Das  für  den  Zivilschutz  in  der  Region  zuständige  Organ 
muss  dem  Kanton  vielmehr Antrag  auf  Freigabe  der  Ersatzbeiträge 
stellen  (§ 35  Abs. 5  BZG AG).  Für  den  Kanton  entscheidet  erstin
stanzlich  die Abteilung  Militär  und  Bevölkerungsschutz  (§ 1 Abs. 1 
BZV AG). 
2.
2.1
Der  Gemeindeverband  "Bevölkerungsschutz  und  Zivilschutz
organisation X." moniert in der Hauptsache, dass die Abteilung Mi
litär  und  Bevölkerungsschutz  (AMB)  seinem  Gesuch  um  Freigabe 
von Ersatzbeiträgen betreffend 2 Kastenanhänger "Ifor Williams" so
wie  4  Notleuchten  für  deren  Innenausleuchtung  (Gesamtwert 
Fr. 18'602.60) nicht entsprochen habe. Die AMB führt dazu aus, die 
Freigabe  der  Beiträge  sei  deshalb  verweigert  worden,  weil  es  sich 
beim  fraglichen  Material  nicht  um  standardisiertes  Material  gemäss 
der aktuellen Materialliste handle. 

2.2

Wie oben aufgezeigt, sind gemäss § 29 Abs. 1 BZG AG grund
sätzlich die regionalen Zivilschutzorganisationen für die Materialbe
schaffung zuständig. Die von der AMB unter Einbezug der Gemein
den  bzw.  Regionen  aufgestellte  Liste  des  standardisierten  Materials 
ist  dabei  insofern  bindend,  als  die  Zivilschutzorganisationen  zwar 
Material in Abweichung von der Materialliste erwerben können, Er
satzbeiträge jedoch nur für standardisiertes Material verwendbar sind 
(vgl. Stellungnahme der AMB …). Es liegt auf der Hand, dass durch 
diese  Form  der  Verbindlichkeit  dem  der  Materialliste  inhärenten 
Sinn, – nicht zuletzt auch im Hinblick auf allfällige spätere Fusionen 
der  Zivilschutzorganisationen  (vgl.  Stellungnahme  der  AMB  …)  – 
innerhalb des Kantons eine gewisse Vereinheitlichung des Materials 
zu erreichen, zum Durchbruch verholfen wird. Der kantonale Gesetz
geber  ging  denn  auch  davon  aus,  dass  sich  die  Zivilschutz
organisationen beim Erwerb von Material an die Materialliste halten 
würden (vgl. Botschaft des Regierungsrats an den Grossen Rat vom 
27. April  2005,  Neuausrichtung  des  Bevölkerungsschutzes  und  des 
Zivilschutzes  im  Kanton  Aargau,  Gesetz  über  den  Bevölkerungs
schutz  und  den  Zivilschutz  im  Kanton  Aargau,  BZG AG,  05.96, 
S. 38). Nachdem wie erwähnt kein Rechtsanspruch auf die Freigabe 
von Ersatzbeiträgen besteht, ist jedenfalls nicht zu beanstanden, dass 
Ersatzbeiträge  nur  für  das  standardisierte  Material  freigegeben 
werden; diese Praxis trägt letztlich auch zu einer rechtsgleichen und 
willkürfreien Behandlung der Gesuche bei.

(…)

86

Erstinstanzliche Verfahrenskosten 
In  erstinstanzlichen  Verfahren  dürfen  externe  Rechtsberatungskosten 
nicht den gesuchstellenden Personen weiterverrechnet werden.

Aus  dem  Entscheid  des  Regierungsrats  i.S.  I.S.  und  R.K.  gegen  den  Ent
scheid  des  Departements  Bau,  Verkehr  und  Umwelt  (Abteilung  für  Bau
bewilligungen)/Gemeinderats  R.  vom  19.  August  2015  (RRB  Nr.  2015
000882).

Aus den Erwägungen

9. Gebührenverfügung des Gemeinderats R.
Der Gemeinderat auferlegte den Beschwerdeführenden im Rah

men  des  Entscheids  zusätzlich  zur  Baubewilligungsgebühr  von 
Fr. 2'800.–  unter  dem  Titel  "Kosten  externe  Beurteilung"  einen  Be
trag von Fr. 5'292.–. Diese Kosten stehen im Zusammenhang mit der 
Tätigkeit  von  Dr.  H.  In  der  Beschwerdeantwort  macht  die  Ein
wohnergemeinde  unter  Bezugnahme  auf  §  41  der  Bauordnung  der 
Gemeinde R. und §§ 3 und 5 des Gebührenreglements der Gemeinde 
R. geltend, dass es sich bei einer externen Rechtsberatung um Kosten 
für Gutachten oder Expertenberichte handle. Der mandatierte Rechts
anwalt  sei  Experte  seines  Fachs.  Es  liege  daher  eine  gesetzliche 
Grundlage für die Überwälzung der externen Rechtsberatungskosten 
vor. 

Dr.  H.  wurde  von  der  Einwohnergemeinde  als  Rechtsanwalt 

mandatiert. Er vertritt damit die Interessen der Gemeinde. In den Ak
ten befindet sich kein Hinweis dafür, dass Rechtsanwalt H. als Gut
achter  oder  Experte  bestellt  worden  wäre.  Die  Einwohnergemeinde 
R. beauftragte damit Dr. H. nur, die Interessen der Gemeinde (gegen 
diejenigen  der  gesuchstellenden  Personen)  zu  vertreten.  Dr.  H. 

kommt  damit  offensichtlich  keine  Unabhängigkeit  zu.  Bereits  auf 
Grund  dessen  fällt  vorliegend  eine  Überwälzung  der  Kosten  unter 
dem Titel Gutachten oder Expertenbericht ausser Betracht (vgl. dazu 
auch: AGVE  2000  S. 575 f.;  Entscheid  des  Departements  Bau, Ver
kehr und Umwelt, BVURA.13.787, vom 22. Mai 2014, Erw. 4.5.6). 
Im Übrigen hält der Regierungsrat dafür, dass die Rechtsanwen
dung zu den Kernaufgaben einer Gemeinde gehört. Es erscheint da
her grundsätzlich als unzulässig, die Kosten einer Unterstützung der 
Gemeindebehörde bei deren Rechtsanwendungstätigkeit den gesuch
stellenden Personen weiter zu belasten. 

Die  Beschwerde  erweist  sich  damit  als  berechtigt,  soweit  sie 

sich gegen die Gebührenverfügung richtet.

(…)

Art. 5  

Abs. 1 lit. f 
-   2014 17 122 

Art. 3  

Ziff. 1 
-   2007 98 343 

Art. 37  

lit. a 
-   2014 15 113 
lit. c 
-   2014 15 113 

Art. 1  

Art. 2  

Art. 5  

lit. b 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 4 Anhang I 
-   2008 86 405 
-   2008 86 405 
Abs. 1 
-   2008 89 413 
-   2010 77 364 
-  Anhang I 2010 97 469 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 7  

Art. 20  

Art. 24  

-  Anhang I 2010 97 469 
Abs. 1 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 2 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 3 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 2 Anhang I 
-   2008 89 413 
Abs. 1 
-  Anhang I 2007 96 338 

Art. 33  

Abs. 1 
-   2007 98 343 

Art. 1  

-  Verordnung (EG) Nr. 343/2003 des Rates vom 18. Februar 2003 
zur Festlegung der Kriterien und Verfahren zur Bestimmung des 
Mitgliedstaates, der für die Prüfung eines von einem 
Drittstaatsangehörigen in einem Mitgliedstaat gestellten 
Asylantrags zuständig ist (Dublin-II Verordnung) 2009 80 367 

-   2010 67 329 
-   2010 68 331 
-   2011 82 341 
-  Verordnung (EG) Nr. 1560/2003 der Kommission vom 2. 
September 2003 (Dublin-II Durchführungsverordnung) 

  2011 82 341 
Art. 7 Abs. 1 lit. a 

 - 2011 82 341 

Art. 10 Abs. 1 

 - 2009 80 367 

Art. 16 Abs. 1 

 - 2009 80 367 

Art. 17 Abs. 1 

 - 2009 80 367 

Abs. 2 

 - 2009 80 367 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 18 Abs. 7 

- 2009 80 367 

Art. 19 Abs. 2 

- 2009 80 367 
- 2011 82 341 

  Abs. 3 

- 2009 80 367 
- 2010 68 331 

  Abs. 4 

- 2010 68 331 

Art. 20 Abs. 1 

- 2009 80 367 

  Abs. 2 

- 2009 80 367 
- 2010 67 329 

Art. 1 

-  Verordnung (EG) Nr. 1560/2003 der Kommission vom 
  2. September 2003 (Dublin-Durchführungsverordnung) 
- 2011 82 341 
Art. 7 Abs. 1. lit. a 
- 2011 82 341 

Art. 3 

Anhang IV 

Anhang VIII  

Abs. 2 lit. f/ii 
-   2014 34 196 
Abs. 7 
-   2014 34 196 
B-Schweiz 
lit. b 
- 2014 34 198 
lit. a 
- 2014 34 196 

Art. 17  

Abs. 1 
-   2015 52 307 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
I  
IIIA  

-   2010 76 359 
-   2010 76 359 

-  Anhang I Annex 3 Ziff. II 2014 34 196 
-  Anhang I Annex 3 Note 1 2014 34 196 
-  Anhang I Annex 4 2014 35 199 

Art. 1  
Art. 2  

Art. 21  

Art. 23  

Art. 5  

-   2015 14 107 
Ziff. 2 lit. a 
-   2015 14 107 
Ziff. 3 
-   2015 14 107 
Ziff. 1 lit. a 
-   2015 14 107 

-   2009 43 227 
Abs. 1 
-   2012 22 150 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 
-   2009 97 434 
-   2012 18 113 
-   2013 56 349 
-   2014 41 223 
Abs. 3 
-   2007 108 393 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 7  
Art. 8  

Art. 9  

Art. 10  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 14  
Art. 15  
Art. 19  
Art. 24  

Art. 25  

Art. 26  

-   2008 25 151 
-   2013 44 269 
-   2010 28 153 
-   2013 46 285 
Abs. 1 
-   2007 77 300 
-   2009 18 84 
-   2009 99 439 
-   2012 29 199 
-   2012 30 206 
-   2013 51 315 
-   2015 25 173 
-   2015 81 457 
Abs. 2 
-   2015 81 457 
Abs. 3 
-   2013 51 315 
-   2014 43 241 
Abs. 4 
-   2015 81 457 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 
-   2008 51 295 
-   2009 11 57 
-   2009 97 434 
-   2011 89 361 
-   2012 29 199 
-   2013 59 355 
-   2014 6 49 
-   2014 68 348 
-   2015 9 70 
Abs. 2 
-   2013 44 269 
-   2013 45 279 
-   2014 36 203 
-   2014 38 210 
Abs. 1 
-   2013 49 305 
-   2013 46 285 
-   2015 25 173 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-  Meldewesen 2011 103 472 
Abs. 3 
-   2007 98 343 
-   2014 28 165 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 27  

Art. 29  

Art. 29a  

Art. 30  

Art. 31  

Art. 32  
Art. 35  

Art. 36  

-   2015 26 178 
-   2012 18 113 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
-   2014 26 157 
-   2014 41 223 
-   2015 26 178 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2008 51 295 
-   2012 13 89 
Abs. 2 
-   2008 57 308 
-   2008 59 312 
-   2008 71 350 
-   2008 98 461 
-   2010 81 396 
-   2011 3 30 
-   2011 92 393 
-   2012 23 163 
-   2012 66 363 
-   2013 81 416 
Abs. 3 
-   2013 58 352 
-   2009 37 197 
-   2009 48 261 
-   2010 42 225 
-   2011 48 188 
-   2014 40 218 
Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2009 6 36 
-   2013 104 545 
Abs. 3 
-   2014 93 468 
Abs. 2 
-   2015 13 100 
-   2012 9 57 
Abs. 2 
-   2012 66 363 
-   2009 43 227 
-   2011 50 199 
-   2013 40 223 
-   2014 26 157 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 50  

Art. 51  

Art. 74  

Art. 78  

Art. 91  
Art. 104  

Art. 119  

Art. 164  
Art. 182  

Art. 191c  

Art. 14  

-   2007 31 117 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 3 
-   2013 45 279 
-   2014 41 223 
Abs. 1 
-   2008 45 262 
-   2011 50 199 
-   2013 44 269 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
-   2009 18 84 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 2 lit. g 
-   2007 2 25 
-   2014 89 441 
Abs. 1 
-   2014 89 441 
-   2015 36 233 

-   2013 40 223 

-   2013 40 223 

-   2010 45 239 
-   2010 46 251 
-   2012 66 363 
lit. a 
-   2013 43 261 
lit. b 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 50  
Art. 51  

Art. 9  

Art. 13b  

Art. 13c  

Art. 13e  

Art. 13g  

Art. 13i  

Art. 14  

Art. 14a  

-   2013 43 261 
lit. c 
-   2011 55 231 
-   2009 48 261 
-   2009 48 261 

Abs. 3 lit. c 
-   2008 91 423 
Abs. 4 lit. a 
-   2008 90 420 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 82 313 
-   2007 83 314 
-   2007 84 316 
Abs. 3 
-   2007 88 321 
Abs. 2 bis 
-   2007 81 313 
Abs. 5 lit. a 
-   2007 80 313 
-   2007 82 313 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 91 324 
Abs. 1 
-   2007 90 322 
Abs. 1 
-   2007 89 321 
Abs. 3 
-   2007 92 327 
Abs. 4 
-   2007 92 327 
Abs. 1 
-   2007 99 348 
Abs. 4 
-   2007 98 343 

Art. 2  

Art. 10  

Abs. 2 
-   2013 29 142 
Abs. 2 
-   2009 90 389 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 17  

Art. 28  

Art. 30  

Art. 33  

Art. 41  

Art. 47  

Art. 50  

Art. 61  

Art. 62  

Art. 63  

Abs. 1 
-   2009 91 395 
Abs. 2 
-   2009 91 395 
lit. b 
-   2015 21 141 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 lit. k 
-   2010 74 349 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 
-   2009 90 389 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 1 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 3 
-   2011 89 361 
-   2014 22 130 
Abs. 1 lit. a 
-   2011 85 347 
-   2014 20 125 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 86 384 
-   2011 86 350 
-   2011 87 354 
Abs. 2 
-   2009 86 384 
-   2011 87 354 
Abs. 1 lit. a 
-   2010 74 349 
Abs. 2 
-   2010 74 349 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 87 387 
lit. a 
-   2013 31 143 
lit. b 
-   2013 28 126 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 87 387 
Abs. 1 lit. b 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 32 145 
Abs. 1 lit. c 
-   2012 54 302 
Abs. 2 
-   2013 28 126 
-   2013 32 145 
Abs. 1 
-   2012 52 291 
Abs. 1 lit. a 
-   2011 80 337 
-   2012 50 286 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 50 286 
Abs. 2 
-   2013 26 124 
Abs. 1 
-   2011 80 337 
-   2012 52 291 
Abs. 2 
-   2009 92 405 
Abs. 1 
-   2011 81 339 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 81 372 
Abs. 2 
-   2009 81 372 
-   2009 79 366 
Abs. 1 
-   2012 49 283 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 51 287 
-   2013 22 116 
Abs. 1 
-   2013 23 118 
-   2013 27 124 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 23 118 
-   2013 26 124 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. f 
-   2013 27 124 
-   2009 79 366 
-   2014 13 105 
Abs. 1 
-   2011 79 335 

Art. 64  

Art. 64a  

Art. 66  

Art. 69  

Art. 73  

Art. 74  

Art. 75  

Art. 76  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 13 105 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 16 117 
Abs. 1 lit. b Ziff. 2 
-   2008 77 389 
Abs. 1 lit. b Ziff. 3 
-   2009 82 377 
-   2009 83 378 
-   2009 84 379 
-   2010 63 327 
-   2010 64 327 
-   2010 65 327 
-   2010 69 334 
Abs. 1 lit. b Ziff. 4 
-   2010 63 327 
-   2010 64 327 
Abs. 1 lit. b Ziff. 6 
-   2011 81 339 
-   2011 82 341 
-   2012 48 283 
Abs. 3 
-   2009 77 359 
Abs. 4 
-   2008 78 390 
-   2010 72 343 
-   2014 17 120 
Abs. 1 
-   2013 21 115 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 21 115 
Abs. 2 
-   2012 48 283 
-   2012 49 283 
Abs. 2bis 
-   2012 48 283 
Abs. 4 
-   2014 14 110 
-   2014 15 113 
Abs. 5 
-   2010 71 339 
Abs. 6 lit. a 
-   2008 79 393 
-   2009 80 367 
-   2011 81 339 
-   2014 18 122 

Art. 77  

Art. 80  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 81  

Art. 83  

Art. 84  

Art. 96  

Art. 126  

Art. 6  

Art. 10  

Art. 11  

Art. 25  

Art. 31  

Abs. 1 
-   2013 25 122 
Abs. 2 
-   2008 81 399 
-   2008 82 400 
-   2008 83 401 
-   2010 73 344 
Abs. 3 
-   2014 15 113 
Abs. 3 
-   2015 20 137 
Abs. 4 
-   2015 20 137 
Abs. 7 
-   2015 20 137 
Abs. 5 
-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
Abs. 1 
-   2013 28 126 
-   2013 30 142 
-   2013 31 143 
-   2013 32 145 
Abs. 2 
-   2010 97 469 
-   2013 28 126 
Abs. 1 
-   2009 88 387 
Abs. 3 
-   2011 89 361 

-   2014 43 241 
Abs. 1 
-   2009 91 395 
Abs. 1 
-   2009 90 389 
Abs. 1 
-   2008 90 420 
Abs. 2 
-   2015 21 141 
Abs. 2 lit. b 
-   2015 21 141 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 49  

Art. 71  
Art. 72  
Art. 77  

Art. 79  

-   2014 23 131 
-   2014 24 140 
-   2010 74 349 
Abs. 1 
-   2010 74 349 
-   2009 90 389 
-   2009 90 389 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 88 357 
Abs. 4 lit. b 
-   2014 20 125 
-   2010 74 349 
Abs. 1 
-   2010 74 349 
Abs. 2 
-   2010 74 349 

Art. 9  
Art. 14  
Art. 20  

-   2008 86 405 
-   2008 86 405 
-   2007 96 338 

Art. 7  

-   2010 45 239 

Art. 26c  

-   2013 26 124 

Art. 3  

Art. 5  

Abs. 1 
-   2007 98 343 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 8  

Art. 12  

Art. 42  
Art. 48  
Art. 107a  
Art. 108  

Art. 3  

Art. 6  

Art. 2  

Art. 3  

Art. 5  

Art. 7  
Art. 8  

Art. 10  
Art. 11  
Art. 12  

-   2007 98 343 
Abs. 4 
-   2007 83 314 
Abs. 1 
-   2011 82 341 
-   2012 50 286 
-   2008 76 387 
-   2011 81 339 
Abs. 2 
-   2011 81 339 

-   2014 43 241 
Abs. 2 
-   2013 51 315 
-   2013 51 315 

Abs. 1 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
Abs. 2 
-   2015 81 457 
Abs. 5 
-   2015 81 457 
lit. a 
-   2015 74 397 
lit. f 
-   2015 81 457 
Abs. 2 
-   2015 81 457 
-   2015 81 457 
Abs. 2 
-   2015 81 457 
-   2015 81 457 
-   2011 35 133 
-   2011 35 133 
Abs. 1 
-   2015 74 397 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 2  

lit. c 
-   2015 74 397 

Art. 61  
Art. 77  

Art. 83  

-   2011 54 225 
Abs. 1 lit. b 
-   2015 84 477 
-   2015 84 477 

Art. 5  

Art. 25  
Art. 25a  

-   2015 40 257 
Abs. 1 
-   2011 47 185 
-   2011 47 185 
-   2011 48 188 

Art. 15a  

-   2013 37 193 

Art. 12  

Art. 25  

Abs. 6 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 6 lit. c 
-   2007 101 355 
-   2015 37 243 

Art. 103  

lit. a 
-   2007 72 286 

 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 83  
Art. 86  

Art. 89  

Art. 93  

Art. 113  
Art. 114  
Art. 125  

-   2009 48 261 
-   2009 37 197 
Abs. 2 
-   2010 42 225 
Abs. 3 
-   2009 48 261 
-   2014 40 218 
Abs. 1 
-   2007 72 286 
-   2010 33 182 
-   2010 50 263 
Abs. 1 
-   2011 59 253 
-   2013 20 106 
-   2009 48 261 
-   2009 37 197 
-   2014 52 303 

Art. 21  

Abs. 4 
-   2011 19 64 

Art. 2  

Art. 8  

Art. 16  
Art. 23  

Art. 26  
Art. 28  

-   2007 108 393 
-   2008 73 363 
Abs. 2 
-   2007 103 364 
-   2008 72 355 
-   2011 91 383 
-   2007 103 364 
-   2009 74 333 
-   2013 101 529 
-   2008 36 207 
Abs. 1 
-   2014 37 204 
-   2007 43 184 
Abs. 2 
-   2011 26 98 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 28a  

Art. 28 ff.  
Art. 122  

Art. 122 ff.  
Art. 123 f.  
Art. 124  

Art. 131  

Art. 135  

Art. 137  
Art. 141  
Art. 142  

Art. 146  
Art. 148  

Art. 176  
Art. 177  
Art. 260 ff.  
Art. 264 ff.  
Art. 268a  
Art. 273  

Art. 277  
Art. 279  
Art. 285  
Art. 287  

Art. 290  
Art. 294  

Art. 301  

Abs. 1 
-   2015 45 285 
-   2014 97 491 
-   2007 16 65 
-   2011 27 102 
Abs. 1 
-   2007 14 61 
-   2007 7 39 
-   2012 11 71 
-   2007 14 61 
-   2007 16 65 
-  Die Nichtleistung einer nachehelichen Rente für den 

scheidungsbedingten Vorsorgeausfall erfüllt den Tatbestand von 
Art. 217 StGB nicht 2014 2 31 

Abs. 1 
-   2011 46 179 
Abs. 1 
-   2007 16 65 
-   2009 1 25 
-   2007 15 64 
-   2009 20 90 
-   2010 15 63 
Abs. 2 
-   2007 14 61 
-   2010 2 39 
Abs. 2 
-   2007 14 61 
-   2009 2 28 
-   2014 66 339 
-   2012 7 51 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 
Abs. 1 
-   2013 67 376 
-   2015 18 123 
-   2009 3 28 
-   2015 49 297 
Abs. 1 
-   2014 63 333 
Abs. 3 
-   2009 3 28 
-   2014 63 333 
-   2011 46 179 
Abs. 1 
-   2013 64 369 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 307  

Art. 307 ff.  
Art. 310  

Art. 311  

Art. 314  

Art. 315  
Art. 315a  

Art. 315b  
Art. 363  

Art. 378  

Art. 383  
Art. 394  
Art. 395  
Art. 397a  

Art. 397b  

Art. 398  
Art. 401  

Art. 404  

Art. 415  

-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
-   2010 1 25 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 
-   2010 1 25 
-   2013 63 367 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2013 62 365 
Abs. 1 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 
-   2013 63 367 
-   2007 119 457 
Abs. 2 Ziff. 3 
-   2014 56 312 
Abs. 1 
-   2013 46 285 
-   2013 16 86 
-   2014 61 320 
-   2014 61 320 
Abs. 1 
-   2007 42 180 
-   2007 43 184 
Abs. 3 
-   2007 43 184 
-   2008 35 205 
-   2010 36 197 
Abs. 1 
-   2007 43 184 
Abs. 2 
-   2007 43 184 
-   2014 61 320 
Abs. 1 
-   2013 65 370 
Abs. 3 
-   2015 47 291 
Abs. 2 
-   2014 60 318 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 416  

Art. 425  

Art. 426  

Art. 428  

Art. 430  

Art. 432  
Art. 433  
Art. 434  

Art. 435  
Art. 437  

Art. 438  
Art. 439  

Art. 440 ff.  
Art. 443  

Art. 445  

Art. 446  

Art. 447  

Art. 449  

Art. 449a  
Art. 450  

Art. 450e  

Abs. 3 
-   2015 48 293 
-   2014 55 311 
-   2014 58 316 
Abs. 1 
-   2013 11 56 
-   2015 13 100 
-   2015 12 94 
Abs. 2 
-   2013 12 59 
Abs. 2 
-   2015 13 100 
-   2014 8 67 
-   2013 10 53 
-   2013 46 285 
Abs. 1 Ziff. 2 
-   2013 13 64 
-   2013 46 285 
-   2013 15 78 
Abs. 1 
-   2015 11 85 
-   2013 16 86 
Abs. 1 Ziff. 4 
-   2013 10 53 
-   2015 11 85 
Abs. 2 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
-   2015 11 85 
-   2015 12 94 
-   2015 11 85 
-   2015 12 94 
-   2015 13 100 
Abs. 2 
-   2013 17 95 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
-   2014 8 67 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 2 
-   2013 13 64 
Abs. 4 Satz 2 
-   2014 8 67 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 450f  
Art. 570  

Art. 602  

Art. 647  

Art. 655  

Art. 741  
Art. 963  

Art. 965  

Abs. 5 
-   2015 13 100 
-   2014 8 67 
-   2007 1 23 
Abs. 3 
-   2013 69 381 
-   2015 51 303 
Abs. 1 
-   2007 73 289 
Abs. 2 
-   2007 76 299 
Abs. 2 Ziff. 1 
-   2014 62 329 
Abs. 2 Ziff. 2 
-   2010 26 135 
-   2015 50 299 
Abs. 1 
-   2009 46 243 
Abs. 1 
-   2009 46 243 

Art. 52 SchlT  Abs. 3 

Art. 55 SchlT 

-   2014 47 283 
-   2014 44 255 

Art. 4  

Art. 5  

Art. 11a  
Art. 11b  
Art. 11c  

Abs. 1 lit. b 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
Abs. 1 
-   2011 53 219 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 
-   2011 53 219 

Art. 61  

Art. 62  
Art. 64  

Abs. 1 
-   2007 73 289 
-   2007 73 289 
Abs. 1 lit. d 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 83  

-   2007 71 281 
Abs. 3 
-   2007 72 286 
-   2007 73 289 

Art. 33  

-   2009 46 243 

Art. 19  

Art. 20  

Art. 41 ff.  
Art. 61  

Art. 62 ff.  
Art. 67  
Art. 97  

Art. 119  

Art. 120  

Art. 163  

Art. 269 ff.  
Art. 305 ff.  
Art. 321a  

Art. 321c  

Art. 321d  
Art. 324  

Art. 324a  
Art. 327  

Art. 327a  

Abs. 1 
-   2008 73 363 
Abs. 2 
-   2008 73 363 
-   2014 97 491 
Abs. 2 
-   2015 45 285 
-   2013 8 48 
-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2008 73 363 
Abs. 2 
-   2008 73 363 
Abs. 1 
-   2012 33 223 
Abs. 2 
-   2008 73 363 
-   2011 1 25 
-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2010 82 400 
Abs. 1 
-   2007 106 376 
-   2011 91 383 
Abs. 1 
-   2015 38 246 
Abs. 2 
-   2015 38 246 
-   2009 94 419 
Abs. 1 
-   2010 84 413 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 328  

Art. 329d  

Art. 330a  
Art. 334 ff.  
Art. 335a  
Art. 336  

Art. 336a  

Art. 336c  
Art. 337  

Art. 337c  
Art. 337d-344  
Art. 343  

Art. 362  

Art. 364  

Art. 394 ff.  
Art. 419  
Art. 422  
Art. 423  

Art. 1  

Art. 4  
Art. 15  

Art. 16  

-   2010 85 417 
Abs. 2 
-   2010 85 417 
-   2009 98 435 
-   2011 94 407 
Abs. 2 
-   2010 80 394 
-   2009 93 411 
-   2009 97 434 
-   2010 85 417 
Abs. 2 
-   2015 37 243 
Abs. 2 lit. b 
-   2010 82 400 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2012 55 305 
-   2015 37 243 
Abs. 1 
-   2010 82 400 
Abs. 2 
-   2010 82 400 
-   2009 94 419 
-   2007 103 364 
Abs. 3 
-   2008 94 433 
Abs. 1 
-   2015 38 246 
Abs. 3 
-   2009 74 333 
-   2014 97 491 
-   2013 66 371 
-   2013 66 371 
-   2013 66 371 

Abs. 2 
-   2008 72 355 
-   2008 72 355 
Abs. 1 
-   2007 72 286 
Abs. 2 
-   2008 72 355 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2008 72 355 

Art. 40  

-   2015 5 52 

Art. 1  

Art. 4  

Art. 7  

Art. 59  

Art. 68  

Art. 91  

Art. 92  

Art. 95  

Art. 99  

Art. 104  

Art. 114  

lit. a 
-   2015 45 285 
lit. b 
-   2013 69 381 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
-   2011 28 104 
-   2013 8 48 
-   2011 4 33 
Abs. 1 
-   2015 37 243 
Abs. 2 
-   2015 56 316 
Abs. 2 lit. a 
-   2015 51 303 
-   2015 37 243 
Abs. 2 
-   2014 8 67 
Abs. 2 lit. c 
-   2013 72 389 
Abs. 1 
-   2015 56 316 
Abs. 2 
-   2015 56 316 
Abs. 2 
-  Streitwertberechnung in Mietzinsfestsetzungsverfahren 
  2013 73 390 
Abs. 2 lit. c 
-   2015 11 85 
-   2014 64 335 
-   2015 52 307 
Abs. 1 
-   2014 64 335 
Abs. 2 
-   2014 64 335 
lit. c 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 116  

Art. 117  

Art. 118  

Art. 121  

Art. 122  
Art. 124  

Art. 145  
Art. 148  

Art. 150  
Art. 197  
Art. 198  
Art. 202  

Art. 205  

Art. 212  

Art. 221  

Art. 222  

Art. 235  

Art. 237  
Art. 241  
Art. 242  
Art. 258  
Art. 279  
Art. 291  
Art. 295  
Art. 296  

-   2015 58 321 
Abs. 1 
-   2015 58 321 
-   2013 58 352 
lit. b 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 74 394 
-  Beschwerdelegitimation der Gegenpartei im Verfahren 

betreffend Bewilligung der unentgeltlichen Rechtspflege  

  2012 2 29 
-   2013 77 400 
Abs. 1 
-   2011 3 30 
-   2011 75 307 
Abs. 1 
-   2014 46 279 
-   2013 101 529 
-   2014 63 333 
-   2014 63 333 
Abs. 2 
-   2015 56 316 
Abs. 1 
-   2015 56 316 
Abs. 1 
-   2015 56 316 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 62 329 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 57 321 
Abs. 2 
-   2012 57 321 
Abs. 1 
-   2015 56 316 
Abs. 2 
-   2015 56 316 
-   2014 64 335 
-   2013 76 398 
-   2015 55 311 
-   2013 42 256 
-   2015 54 309 
-   2015 53 308 
-   2014 63 333 
Abs. 1 
-   2014 63 333 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 308  

Art. 319  

Art. 326  

Art. 328  

Art. 333  

Art. 38  

Art. 68  
Art. 79  
Art. 80  

Art. 81  

Art. 82  

Art. 84  

Art. 172  

Art. 265a  

-   2014 63 333 
Abs. 1 
-   2013 68 379 
lit. b 
-   2013 68 379 
-   2015 55 311 
Abs. 1 
-   2011 6 35 
-  Neue Anträge nach Säumnis 2013 71 388 
-   2013 76 398 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 8 67 
-   2014 8 67 

-   2007 17 71 
Abs. 1 
-   2009 95 420 
-   2009 5 35 
-   2009 58 296 
-   2007 3 29 
Abs. 1 
-   2014 66 339 
Abs. 1 
-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

Abs. 2 
-  Novenrecht im Rechtsöffnungsverfahren 2007 5 34 
Ziff. 3 
-  Die Abweisung des Konkursbegehrens zufolge Zahlung der 

Schuld, Zinsen und Kosten inbegriffen, gemäss Art. 172 Ziff. 3 
SchKG setzt voraus, dass auch die Parteientschädigung der 
Klagepartei, sofern eine solche verlangt wurde, bezahlt ist. 2008 
1 25 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Gegen den Entscheid des Gerichtspräsidenten gemäss Art. 265a 
Abs. 1 SchKG gibt es kein kantonales Rechtsmittel 2008 2 26 

Art. 80  
Art. 27  
Art. 80  

Art. 149  

-   2015 40 257 
-   2013 72 389 
Abs. 2 Ziff. 2 
-  von der Vormundschaftsbehörde genehmigte Unterhaltsbeiträge 

als definitive Rechtsöffnungstitel 2012 1 27 

Abs. 2 
-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

-  Beruht die durch einen Pfändungsverlustschein ausgewiesene 
Forderung auf einem definitiven Rechtsöffnungstitel, kann 
gestützt auf den Pfändungsverlustschein weder definitive noch 
provisorische Rechtsöffnung erteilt werden 2014 65 337 

Art. 193  

Art. 321  

Abs. 1 Ziff. 1 
-   2013 69 381 
Abs. 1 
-   2014 93 468 

Art. 22  

Art. 33  
Art. 35  
Art. 46  

Art. 47  
Art. 48  

Art. 48a  
Art. 49  

Art. 57  
Art. 62c  

Art. 62d  

Art. 64a  

Abs. 1 
-   2010 7 45 
-   2010 8 46 
-   2011 23 82 
Abs. 3 
-   2011 22 75 
-   2010 7 45 
lit. d 
-   2015 69 366 
-   2010 7 45 
Abs. 1 
-   2010 7 45 
-   2011 11 47 
Abs. 2 
-   2011 11 47 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
-   2009 24 97 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 64b  
Art. 68  

Art. 75  

Art. 81  

Art. 83  

Art. 84  

Art. 86  

Art. 90  

Art. 97  

Art. 102  

Art. 106  
Art. 139  
Art. 140  

Art. 156  

Art. 217  

Art. 240  

Art. 253  
Art. 321  
Art. 369  

Art. 371  

-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2009 24 97 
Abs. 6 
-   2012 27 189 
Abs. 1 
-   2009 25 107 
Abs. 2 
-   2009 25 107 
Abs. 3 
-   2009 24 97 
Abs. 3 
-   2010 9 46 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
-   2011 23 82 
-   2010 10 46 
Ziff. 2 
-   2011 12 49 
Ziff. 3 
-   2011 12 49 
Ziff. 4 
-   2011 12 49 
Ziff. 3 
-   2011 12 49 
-  Die Nichtleistung einer nachehelichen Rente für den 

scheidungsbedingten Vorsorgeausfall erfüllt den Tatbestand von 
Art. 217 StGB nicht 2014 2 31 

Abs. 1 
-   2010 11 48 
Abs. 2 
-   2010 11 48 
-   2012 7 51 
-   2009 47 253 
Abs. 7 
-   2011 55 231 
Abs. 1 
-   2011 55 231 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 380  

Art. 25  

Art. 4  
Art. 12  

Art. 14  

Art. 20  

Art. 30  

Art. 65  

Art. 69  

Art. 76  

Art. 77  

Art. 80  

Art. 81  

Art. 115  

Art. 118  

Art. 119  

Abs. 3bis 
-   2011 55 231 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 24 97 

Abs. 1 
-   2011 12 49 
Abs. 2 lit. b 
-   2011 12 49 

-   2014 93 468 
lit. b 
-   2011 15 56 
Abs. 5 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
lit. b 
-   2011 17 61 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
Abs. 2 
-   2014 93 468 
Abs. 1 
-   2013 1 27 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 1 27 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
Abs. 4 lit. d 
-   2011 23 82 
Abs. 1 
-   2011 13 51 
-   2011 18 62 
Abs. 1 
-   2011 13 51 
-   2011 18 62 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 122  
Art. 127  

Art. 128  
Art. 132  

Art. 133  

Art. 134  

Art. 135  

Art. 141  

Art. 146  

Art. 147  

Art. 170  
Art. 185  
Art. 230  
Art. 236  
Art. 301  

Art. 311  
Art. 312  
Art. 324  
Art. 326  

Art. 329  

Art. 352  

Art. 363  

Art. 365  
Art. 377  

-   2011 18 62 
Abs. 2 
-   2011 18 62 
-   2015 2 29 
Abs. 3 
-   2012 31 213 
-   2012 31 213 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 16 57 
Abs. 1 
-   2011 16 57 
Abs. 2 
-   2012 31 213 
Abs. 1 
-   2011 19 64 
Abs. 2 
-   2011 19 64 
Abs. 4 
-   2015 1 27 
Abs. 1 
-   2011 20 64 
Abs. 1 
-   2011 20 64 
-   2014 4 38 
-   2013 102 533 
-   2014 4 38 
-   2012 10 65 
-   2013 45 279 
Abs. 2 
-   2014 93 468 
-   2011 21 68 
-   2011 21 68 
-   2012 9 57 
Abs. 1 lit. g 
-   2011 23 82 
Abs. 2 
-   2011 21 68 
Abs. 1 
-   2011 22 75 
Abs. 3 
-   2011 22 75 
-   2011 22 75 
-   2011 23 82 
-   2011 23 82 
Abs. 4 
-   2011 23 82 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 382  
Art. 393  
Art. 394  

Art. 398  

Art. 416 ff.  
Art. 431  

Art. 439  

-   2012 8 55 
-   2011 23 82 
lit. a 
-   2011 23 82 
Abs. 1 
-   2011 23 82 
-   2013 4 35 
Abs. 2 
-   2014 3 35 
Abs. 1 
-   2012 32 221 

Art. 42  

-   2014 92 463 

Art. 37  

Abs. 1 lit. b 
-   2009 11 57 

Art. 6  
Art. 7  

-   2008 86 405 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 

Art. 3  

Abs. 1 
-   2011 55 231 

Art. 2  

Art. 3  

Art. 22  
Art. 25  

Abs. 1 lit. a 
-   2015 81 457 
lit. c 
-   2015 81 457 
-   2013 99 513 
Abs. 5 
-   2015 81 457 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 34  

Art. 39  

Abs. 1 
-   2015 81 457 
Abs. 1 
-   2015 81 457 
Abs. 3 
-   2015 81 457 

Art. 22  
Art. 35  

-   2015 81 457 
Abs. 3 
-   2015 81 457 

Art. 5  
Art. 6  

-   2013 34 173 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
-   2015 73 391 
Abs. 2 
-   2013 34 173 
-   2015 73 391 

Art. 1  
Art. 4a  

-   2013 34 173 
-   2013 34 173 

Art. 1  

Abs. 3 
-   2007 70 277 

Art. 5  

Art. 8  

Art. 31  

Abs. 3 lit. a 
-   2007 47 203 
Abs. 2 
-   2008 48 271 
Abs. 1 
-   2008 48 271 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 43a  

-   2015 85 481 

Art. 22  

-   2015 85 481 

Art. 28  

Art. 30  

Art. 32  

Abs. 3 
-   2009 74 333 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 

Art. 18  

Art. 28  

Abs. 2 lit. i 
-   2011 101 465 
-   2011 101 465 

Art. 20  

Art. 26  

Art. 33  

Art. 37a  

Art. 56  

Art. 58  

Art. 62  

Art. 151  

Abs. 1 lit. a 
-   2011 31 116 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 14 97 
Abs. 1 lit. hbis 
-   2012 15 100 
Abs. 1 
-   2015 66 358 
lit. g 
-   2014 9 75 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 72 325 
Abs. 4 
-   2009 73 327 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 168  

-   2011 31 116 
Abs. 2 
-   2011 31 116 

Art. 2  

Abs. 2 lit. b 
-   2012 43 264 

Art. 3  

Art. 7  

Art. 8  

Art. 9  

Art. 11  

Art. 69  

Art. 2  

Art. 3  

Art. 6  
Art. 8  
Art. 9  

Abs. 3 
-   2012 17 106 
Abs. 1 
-   2012 44 267 
Abs. 4 lit. c 
-   2015 16 117 
Abs. 4 
-   2011 71 289 
Abs. 1 
-   2010 22 111 
Abs. 2 lit. hbis 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
Abs. 1 
-   2007 63 248 
Abs. 2 und 3 
-  (Fassung vom 9. Oktober 1998) 2007 20 78 

-   2012 59 328 
-   2013 34 173 
Abs. 3 
-   2007 32 120 
-   2013 34 173 
-   2013 34 173 
-   2013 34 173 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 
-   2013 94 462 
Abs. 2 
-   2012 59 328 
Abs. 2 
-   2012 23 163 
-   2013 34 173 
-   2009 33 169 
-   2015 26 178 
-  Bewilligungsfähigkeit einer Terrainveränderung in der 

Landwirtschaftszone verneint 2013 93 457 

-   2008 27 166 
-   2009 32 156 
-   2012 18 113 
-   2012 21 146 
Abs. 1 
-   2015 24 168 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 36 182 
-   2012 18 113 
lit. a 
-   2011 95 425 
lit. b 
-   2012 59 328 
Abs. 1 
-   2008 100 471 
Abs. 2 
-   2015 76 417 
-   2009 103 453 
Abs. 3 
-   2007 117 445 

-   2013 34 173 
-   2015 26 178 
Abs. 1 
-   2013 34 173 
-   2008 100 471 

Art. 10  

Art. 13  
Art. 15  

Art. 16a  

Art. 19  

Art. 22  

Art. 24  

Art. 24c  

Art. 25  

Art. 27  
Art. 33  

Art. 3  

Art. 5  

Art. 41  

Art. 4 ff.  

-   2010 29 156 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 2  

Abs. 1 
-   2012 26 176 

Art. 1  
Art. 14  
Art. 15d  

Art. 16  

Art. 16a  

Art. 16b  

Art. 16c  

Art. 16d  

Art. 17  

Art. 23  

Art. 25  

-   2013 42 256 
-   2008 15 61 
Abs. 1 lit. b 
-   2015 9 70 
Abs. 1 lit. e 
-   2015 8 63 
Abs. 1 
-   2008 15 61 
Abs. 3 
-   2012 13 89 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 14 59 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 14 59 
Abs. 2 lit. f 
-   2015 10 79 
Abs. 2 lit. e 
-   2015 10 79 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 15 61 
-   2015 10 79 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 18 71 
-   2010 20 89 
-   2010 21 104 
Abs. 1 lit. c 
-   2010 19 81 
Abs. 3 
-   2010 19 81 
Abs. 3 lit. a und b 
-   2015 10 79 
Abs. 1 
-   2013 56 349 
Abs. 4 
-   2010 19 81 
-   2015 10 79 
Abs. 3 
-   2015 10 79 
Abs. 3 lit. a 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 37  

Art. 55  

Art. 90  

Art. 91  

-   2008 15 61 
Abs. 2 
-   2008 24 139 
Abs. 7 lit. a 
-   2015 9 70 
Abs. 3 
-   2014 1 27 
-   2014 1 27 

Art. 34  

-   2015 9 70 

Art. 2  
Art. 20  

Art. 72  

Art. 75  
Art. 77  
Art. 97  

Art. 99  

Art. 108  

Art. 113  

-   2015 9 70 
Abs. 2 
-   2008 24 139 

Abs. 1bis 
-   2014 90 447 
Abs. 3 
-   2014 90 447 
-   2014 90 447 
-   2014 90 447 
Abs. 1 
-   2007 118 448 
-  Für das Anbringen von Strassenreklamen im Bereich von 

Nationalstrassen 1. und 2. Klasse ist eine Genehmigung durch 
die zuständige Bundesbehörde erforderlich 2009 101 449 

Abs. 1 
-   2007 118 448 
Abs. 5 
-  Tempo-30-Zone 2013 97 484 
Abs. 1 
-   2013 42 256 

Art. 5  

Abs. 1 
-   2014 90 447 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2014 90 447 

Art. 7  

Art. 30  

Anhang 1  

Abs. 1 
-   2008 15 61 
Abs. 3 
-   2008 15 61 
-   2010 18 71 
-   2010 20 89 
-   2008 15 61 

Art. 36  

Art. 38  
Art. 40  

Art. 41  
Art. 43  

Abs. 1 lit. b 
-   2014 41 223 
-   2014 41 223 
-   2014 41 223 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 97 491 
-   2014 97 491 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 97 491 

Art. 15  
Art. 19  

-   2009 47 253 
Abs. 2 lit. a 
-   2012 6 39 

Art. 1  

Art. 2  

Art. 7  

-   2010 27 142 
-   2013 93 457 
Abs. 2 
-   2009 36 182 
-   2012 20 135 
-   2014 91 452 
-   2015 75 402 
Abs. 1 
-   2013 33 159 
Abs. 6 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 11  

Art. 11 ff.  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 15  

Art. 19  

Art. 22  
Art. 23  

-   2007 115 437 
Abs. 7 
-   2010 27 142 
-   2012 20 135 
Abs. 2 
-  Weitere betriebliche Massnahmen gestützt auf das 

Vorsorgeprinzip nach Art. 11 Abs. 2 USG für ein in der Altstadt 
gelegenes Kulturlokal zum Schutz der Nachbarschaft vor 
übermässigen Immissionen 2009 104 460 

-   2012 19 122 
-   2013 33 159 
-  Glassammelstelle 2013 98 494 
-  private Küchenabluftanlage 2014 85 417 
Abs. 3 
-  Sonnenreflexionen von Dachziegeln 2007 109 399 
-   2012 19 122 
-   2013 33 159 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2013 33 159 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 33 159 
Abs. 2 
-   2013 33 159 
Abs. 2 
-   2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2008 23 109 
-  Anwendbarkeit der "Vollzugshilfe der Vereinigung kantonaler 
Lärmschutzfachleute ("Cercle Bruit") vom 10. März 1999 (mit 
Änderung vom 30. März 2007) zur Ermittlung und Beurteilung 
der Lärmbelastung im Zusammenhang mit dem Betrieb 
öffentlicher Lokale" auf ein in der Altstadt gelegenes Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2010 27 142 
-   2012 20 135 
-   2014 89 441 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 25  

Art. 31b  

Art. 31c  

Art. 32  

Art. 32d  

Art. 65  

Art. 2  

Art. 6  

Art. 7  

-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-  Schutz der Nachbarschaft vor übermässigen Immissionen im 

Zusammenhang mit einem in der Altstadt gelegenen Kulturlokal 
2009 104 460 

Abs. 1 
-   2007 115 437 
Abs. 1 
-   2007 115 437 
-  Umweltrechtliche Kostenverteilung 2012 64 349 
Abs. 1 
-   2007 115 437 
-   2012 64 349 
Abs. 1 
-   2012 64 349 
Abs. 2 
-   2012 64 349 
Abs. 4 
-   2010 31 167 
-   2012 64 349 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2009 36 182 

Abs. 1 lit. a 
-   2013 93 457 
Abs. 1 
-   2013 93 457 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 93 457 

Art. 36a  
Art. 45  

-   2012 22 150 
-   2012 22 150 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 2 der Übergangsbestimmungen zur Änderung vom 4. Mai 2011 
(AS 2011, S. 1963) 2012 22 150 
-   2012 22 150 
Art. 41a  
-   2012 22 150 
Art. 41b  
-   2012 22 150 
Art. 41c  

Art. 6  

Art. 13  
Art. 36  

Art. 2  

Art. 7  

Art. 7 f.  
Art. 8  

Art. 12  
Art. 31  
Art. 36  

Art. 36 ff.  

Art. 40  

Abs. 1 
-   2007 35 138 
-   2015 75 402 
Abs. 3 lit. c 
-   2007 35 138 

Abs. 1 
-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2012 19 122 
Abs. 1 lit. a 
-   2010 27 142 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 20 135 
Abs. 2 
-  Schutz der Nachbarschaft vor übermässigen Immissionen im 

Zusammenhang mit einem in der Altstadt gelegenen Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-   2010 27 142 
-   2009 104 460 
-   2014 89 441 
Abs. 1 
-   2009 104 460 
-   2010 27 142 
-   2009 36 182 
-   2012 20 135 
Abs. 1 
-   2012 20 135 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-  Anwendbarkeit der "Vollzugshilfe der Vereinigung kantonaler 
Lärmschutzfachleute ("Cercle Bruit") vom 10. März 1999 (mit 
Änderung vom 30. März 2007) zur Ermittlung und Beurteilung 
der Lärmbelastung im Zusammenhang mit dem Betrieb 
öffentlicher Lokale" auf ein in der Altstadt gelegenes Kulturlokal 
2009 104 460 
-   2012 19 122 
-   2012 20 135 
-   2009 36 182 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 27 142 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-  Anwendbarer Lärmgrenzwert bei Erneuerung einer Heizung 

Art. 40 ff.  
Art. 43  

Art. 47  

Anhang 6  

2008 103 485 
-   2009 36 182 

Art. 3  

-  Umweltrechtliche Kostenverteilung 2012 64 349 

Art. 2  

Art. 3a  
Art. 6  
Art. 17b  

Abs. 1 lit. a 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 
-   2011 94 407 

Art. 7  

Art. 8  

Abs. 1 
-   2009 108 501 
Abs. 1 
-   2009 108 501 
Abs. 2 
-   2009 108 501 
Abs. 3 
-   2009 108 501 
Abs. 4 
-   2009 108 501 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 5 
-   2009 108 501 

Art. 12  

Abs. 2 
-   2010 82 400 

Art. 2  
Art. 3  

-   2015 66 358 
-   2015 66 358 

Art. 12  

Abs. 1 
-   2012 67 367 

Art. 26  

-   2012 67 367 

Art. 6  

-   2008 86 405 
-   2008 87 410 
-   2008 88 412 
-   2010 77 364 
Abs. 1 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 3 
-   2008 86 405 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 7  

Art. 9  

Art. 6  

Art. 13  

Art. 34  

Art. 36  

Art. 13  
Art. 21  

Art. 23  
Art. 25  
Art. 50  

-   2008 87 410 
Abs. 1 lit. d 
-   2008 86 405 
Abs. 2 
-   2008 86 405 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 
Abs. 2 lit. c 
-   2008 86 405 
-   2010 77 364 

-   2008 86 405 
Abs. 1 
-   2008 86 405 
Abs. 2 
-   2008 86 405 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 86 405 
Abs. 3 
-   2008 86 405 
-   2008 87 410 

lit. f 
-   2008 92 426 
-   2008 93 428 
lit. e 
-   2009 85 383 
-   2007 97 341 

-   2011 24 89 
Abs. 5 
-   2013 6 44 
-   2014 6 49 
-   2009 13 71 
-   2007 15 64 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 53  

Art. 61  

Art. 78  

Art. 3  

Art. 4  

Art. 5  
Art. 8 f.  
Art. 25  

Abs. 2 
-   2009 13 71 
lit. i 
-   2009 14 73 
-   2014 6 49 

Abs. 1 
-   2015 6 54 
Abs. 1 
-   2015 6 54 
-   2015 4 42 
-   2015 4 42 
Abs. 5 
-   2010 14 59 

Art. 6 ff.  

-   2015 4 42 

Art. 8  
Art. 13  

-   2009 12 67 
-   2009 12 67 

Art. 9  

Art. 10  

Abs. 5 lit. h 
-   2015 7 57 
Abs. 2 
-   2015 7 57 

Art. 17  

-   2014 5 47 
Abs. 1 der SchlBest (2007) 
-   2011 25 93 
Abs. 2 der SchlBest (2007) 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 25a  

-  2011 25 93 
Abs. 1 
-   2015 7 57 

Art. 6  

Art. 7  
Art. 13  

Art. 16  
Art. 19  
Art. 30c  

Art. 30d  
Art. 33b  
Art. 49  

Art. 65d  
Art. 73  

Art. 79a  

Art. 4  

Art. 5  

Art. 13  
Art. 22  

Art. 25  
Art. 25a  

-   2007 13 59 
-   2012 12 74 
-   2015 66 358 
-   2007 13 59 
-   2009 18 84 
-   2007 13 59 
-   2009 17 81 
-   2011 27 102 
Abs. 5 
-   2010 15 63 
Abs. 6 
-   2009 20 90 
-   2011 27 102 
-   2012 45 267 
-   2007 13 59 
-   2012 12 74 
-   2012 12 74 
Abs. 2 
-   2008 12 52 
-   2010 16 66 
-  (Fassung vom 19. März 1999) 2007 24 86 

Abs. 2bis 
-  (Fassung vom 9. März 1999) 2007 24 86 
Abs. 2 
-   2010 15 63 
-   2007 24 86 
-   2007 14 61 
-   2007 15 64 
-   2008 11 51 
Abs. 2 
-   2009 20 90 
-   2010 15 63 
-   2008 12 52 
-   2007 14 61 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2007 15 64 
-   2009 20 90 
-   2012 11 71 

Art. 5  

-   2015 66 358 

Art. 12  
Art. 31  
Art. 65  

-   2009 15 78 
-   2014 97 491 
Abs. 1 
-   2009 15 78 

Art. 17  
Art. 18  
Art. 19a  

-   2014 97 491 
-   2014 97 491 
-   2014 97 491 

Art. 2  
Art. 5  

Art. 64  

-   2009 15 78 
-   2013 7 46 
-   2015 3 37 
-   2015 3 37 

Art. 16b  

Abs. 3 
-   2013 5 41 

Art. 29  

lit. a 
-   2013 5 41 
lit. b 

 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 5 41 

Abs. 1 lit. B 
-   2010 14 59 
Abs. 3 
-   2011 24 89 
Abs. 1 
-   2015 42 271 
Abs. 2 
-   2015 42 271 

-   2010 14 59 
-   2011 24 89 
-   2011 24 89 
Abs. 1 
-   2015 42 271 

Abs. 1 lit. b 
-   2010 17 67 
Abs. 2 lit. b 
-   2013 5 41 
Abs. 5bis 
-   2013 5 41 

Abs. 1 
-   2008 37 225 
Abs. 3 
-   2008 39 232 
Abs. 2 lit. a 
-   2013 48 300 
Abs. 1 
-   2008 37 225 

Art. 3  

Art. 4  

Art. 15  

Art. 17  

Art. 1  
Art. 7  
Art. 8  
Art. 12  

Art. 14  

Art. 27  

Art. 1  

Art. 3  

Art. 4  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 5  
Art. 9  

Art. 10  

Art. 28  

Art. 1  
Art. 2  

Art. 70  

Art. 101  

Art. 2  

Art. 4  

Art. 5  
Art. 47  

-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2014 37 204 
-   2014 37 204 
Abs. 1 
-   2012 28 193 
-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2012 28 193 
-   2014 37 204 
Abs. 3 
-   2014 37 204 
Abs. 1 
-   2012 28 193 
Abs. 2 
-   2012 28 193 
-   2008 39 232 

-   2008 72 355 
Abs. 1 lit. b 
-   2008 72 355 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 4 
-   2007 70 277 
Abs. 2 
-   2012 40 247 

Abs. 1 
-   2008 72 355 
-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
-   2009 74 333 
-   2007 70 277 
Abs. 1 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 70  

Art. 70a  
Anhang  

Abs. 3 
-   2009 74 333 
-   2009 74 333 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 70 277 
-   2011 74 303 
-   2011 74 303 
Ziff. 4.2 Abs. 1 
-   2011 74 303 

Art. 84 ff.  
Art. 86 ff.  

-   2015 31 207 
-   2015 31 207 

Art. 2  
Art. 14  

Art. 16  

Art. 21  

Art. 2  

Art. 7  

Art. 8  

-   2009 74 333 
Abs. 1 
-   2008 72 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 74 333 
Abs. 2 
-   2009 74 333 
Abs. 1 lit. a 
-   2009 74 333 
-   2009 74 333 

Abs. 1 
-   2014 45 272 
Abs. 1 lit. b 
-   2008 7 40 
Abs. 3 
-   2008 7 40 
Abs. 1 lit. c 
-   2009 7 39 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 9 46 
-   2009 7 39 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 12  

Art. 13  

-   2013 53 339 
Abs. 2 
-   2010 3 41 
-   2013 53 339 
lit. a 
-   2007 8 44 
-   2007 11 53 
-   2008 8 40 
-   2008 50 287 
-   2009 8 51 
-   2010 4 44 
-   2011 7 37 
-   2011 56 237 
-   2012 4 36 
-   2013 53 339 
-   2013 92 451 
-   2014 45 272 
lit. b 
-   2008 49 275 
-   2009 7 39 
-   2013 53 339 
lit. c 
-   2007 10 49 
-   2008 9 44 
-   2008 49 275 
-   2012 31 213 
-   2014 82 405 
lit. e 
-   2008 49 275 
lit. f 
-   2009 7 39 
lit. g 
-   2011 19 64 
-   2014 45 272 
-   2014 83 407 
lit. h 
-   2010 5 44 
lit. i 
-   2007 11 53 
-   2011 8 39 
-   2008 10 45 
-   2009 7 39 
-   2009 9 51 
-   2010 6 44 
-   2011 9 42 
-   2015 72 387 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 14  
Art. 16  
Art. 17  

-   2008 49 275 
-   2008 49 275 
-   2008 50 287 
-   2014 45 272 

Art. 1  
Art. 2  

Art. 3  
Art. 4  

Art. 9  

-   2013 41 241 
-   2013 41 241 
Abs. 7 
-   2012 26 176 
-   2013 41 241 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
Abs. 3 
-   2013 37 193 

Art. 85  

Abs. 3 
-   2009 19 88 

 
 
 
 
 
 
§ 2  

§ 10  

§ 15  

§ 20  

§ 21  

§ 27  
§ 34  

§ 36  

§ 42  

§ 55  

§ 68  

§ 73  

§ 78  

§ 90  

-   2012 22 150 
-   2013 41 241 
Abs. 1 
-   2012 29 199 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-   2013 44 269 
-   2013 42 256 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
Abs. 2 
-   2013 41 241 
-   2010 26 135 
Abs. 2 
-   2007 31 117 
-   2008 107 494 
Abs. 1 
-   2012 30 206 
Abs. 4 
-   2012 29 199 
Abs. 2 
-   2013 34 173 
-   2015 43 279 
Abs. 6 
-   2007 71 281 
Abs. 2 
-   2010 26 135 
Abs. 1 
-   2007 116 442 
Abs. 1 
-   2015 45 285 
Abs. 1 
-   2013 42 256 
-   2015 75 402 
Abs. 2 
-   2007 31 117 
Abs. 5 
-   2013 41 241 
Abs. 2 
-   2007 116 442 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 91  

§ 93  

§ 95  

§ 96  

§ 99  

§ 106  

§ 5  

§ 11  
§ 13  
§ 16  

Abs. 5 
-   2014 89 441 
-   2015 75 402 
Abs. 2 
-   2015 75 402 
Abs. 2bis 
-   2012 22 150 
Abs. 3 
-   2013 99 513 
Abs. 1 
-   2015 36 233 
Abs. 2 
-   2011 39 148 
Abs. 1 
-   2009 99 439 
Abs. 3 
-   2008 22 103 
-   2009 34 176 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
Abs. 1 
-   2008 26 153 
-   2010 90 445 
-   2010 91 450 
-   2011 50 199 
-   2013 44 269 
-   2015 25 173 
Abs. 2 
-   2010 89 438 

Abs. 1 
-   2010 45 239 
-   2009 48 261 
-   2009 48 261 
Abs. 1 
-   2009 48 261 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 2  

§ 7  

§ 24  
§ 25  

§ 26  

§ 27  

§ 28  

§ 2  

§ 6  

§ 11  
§ 13  
§ 21  

§ 27  

§ 16  

Abs. 1 
-   2011 103 472 
Abs. 1 
-   2011 103 472 

-   2008 81 399 
-   2007 86 319 
-   2007 87 320 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
-   2008 83 401 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
Abs. 1 
-   2008 81 399 
-   2008 82 400 
-   2008 81 399 

Abs. 1 
-   2010 95 467 
-   2010 96 469 
-   2012 48 283 
-   2012 49 283 
-   2009 79 366 
-   2009 78 363 
Abs. 1 
-   2010 73 344 
Abs. 2 
-   2009 78 363 

Abs. 2 
-   2015 83 473 
Abs. 4 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 37  
§ 38  
§ 43  
§ 63  
§ 64  

§ 5  

§ 33  

§ 11  

-  Gemeinderatswahlen 2009 105 485 
-   2014 42 229 
-   2014 42 229 
-   2011 54 225 
-   2015 84 477 
-   2015 84 477 

Abs. 2 
-   2014 43 241 

Abs. 2 
-  Abstimmungserläuterungen bei Einwohnerratsgemeinden 2007 

120 465 

Abs. 2 
-   2014 95 486 

§ 7  
§ 9  

-   2015 75 402 
-   2015 75 402 

§ 3  

§ 6  
§ 7  

§ 27  

§ 1  

Abs. 1 lit. d 
-   2012 57 321 
-   2014 94 479 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 94 479 
Abs. 1 
-   2012 57 321 

-   2013 39 219 
-  Anhang 2 2014 35 199 

 
 
 
 
 
 
 
 
§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 7  

§ 8  

§ 10  

§ 11  

§ 14  

§ 15  

§ 16  

§ 17  
§ 18  

Abs. 1 
-   2008 32 183 
Abs. 1 
-   2012 24 167 
-   2014 31 187 
Abs. 1 lit. c 
-   2013 37 193 
-   2012 26 176 
Abs. 1 
-   2014 35 199 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 35 199 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
Abs. 2 
-   2010 34 185 
Abs. 3 
-   2008 33 191 
-   2008 34 196 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
Abs. 3 lit. d 
-   2009 39 207 
Abs. 1 
-   2010 34 185 
-   2013 39 219 
Abs. 1 und 2 
-   2015 27 187 
Abs. 3 
-   2009 38 200 
Abs. 1 
-   2013 38 214 
Abs. 3 
-   2013 38 214 
-   2007 38 157 
-   2014 32 190 
Abs. 1 
-   2012 25 171 
-   2008 30 173 
-   2015 27 187 
Abs. 2 
-   2008 31 179 
-   2009 38 200 
-   2011 42 161 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 19  
§ 21  

§ 22  

§ 23  

§ 24  

§ 25  

§ 27  

§ 28  

§ 30  

§ 38  

Abs. 3 
-   2009 38 200 
-   2012 25 171 
Abs. 1 
-   2013 37 193 
Abs. 1 
-   2015 29 195 
Abs. 2 
-   2015 29 195 
-   2008 33 191 
-   2013 37 193 
-   2015 28 191 
-   2009 37 197 
-   2013 37 193 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
Abs. 2 lit. d 
-   2015 28 191 
Abs. 1 
-   2013 37 193 
Abs. 2 
-   2013 37 193 
Abs. 1 
-   2011 41 151 
-   2013 36 189 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 39 219 
Abs. 1 lit. g 
-   2013 38 214 
Abs. 1 lit. h 
-   2014 33 192 
Abs. 1 
-   2014 34 196 
Abs. 3 
-   2009 40 210 
-   2013 37 193 
Anhang 2 

2014 35 201
Anhang 5 Ziff. 6 
-   2012 25 171 

Art. 6  

-   2012 26 176 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Art. 8  

Art. 11  

Art. 12  

Art. 13  

Art. 18  

§ 20  
§ 31  

§ 32  

§ 9  

§ 11  

§ 13  

-   2014 35 199 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 37 193 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 34 196 
lit. c 
-   2008 30 173 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 34 185 
lit. b 
-   2008 32 183 
Abs. 2 
-   2013 37 193 

-   2008 109 501 
Abs. 1 
-   2008 109 501 
Abs. 2 
-   2008 22 103 
-   2008 109 501 
-   2010 78 371 
Abs. 2 
-   2008 22 103 

Abs. 2 
-   2015 23 165 
Abs. 1 lit. b 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
Abs. 1 lit. a Ziff. 1 
-   2015 23 165 
Abs. 1 lit. a Ziff. 2 
-   2015 23 165 

§ 3  

Abs. 4 lit. a 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 94  

§ 33  

§ 3  

§ 17  

§ 18  

§ 11  

§ 14  
§ 15  

-   2015 13 100 
-   2008 6 38 
Abs. 1 
-   2009 10 53 

Abs. 1 lit. g 
-   2009 10 53 

Abs. 4 lit. a 
-   2015 11 85 

Abs. 1 
-   2010 85 417 
-   2007 108 393 

Abs. 2 
-   2007 106 376 
-   2007 106 376 
-   2007 106 376 

§ 1 ff.  

-   2011 94 407 

§ 7  
§ 9  

§ 10  

-   2008 98 461 
Abs. 1 
-   2010 79 381 
Abs. 1 
-   2009 97 434 
Abs. 1 lit. a 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2008 94 433 
-   2012 56 318 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 101 355 
-   2015 37 243 
Abs. 2 
-   2007 103 364 
-   2008 98 461 
Abs. 3 
-   2008 98 461 
-   2010 81 396 
Abs. 1 
-   2015 37 243 
Abs. 2 
-   2015 37 243 
Abs. 2 
-   2011 94 407 
-   2007 106 376 
-   2015 37 243 
Abs. 1 
-   2012 55 305 
Abs. 2 
-   2008 98 461 
-   2008 94 433 

Abs. 1 
-   2007 106 376 
Abs. 3 
-   2007 105 371 
-   2007 107 386 
Abs. 1 
-   2007 105 371 
Abs. 3 
-   2009 99 439 
-   2008 94 433 

-   2007 105 371 
-   2007 105 371 

§ 12  

§ 14  

§ 22  
§ 36  
§ 37  

§ 37 f.  

§ 27  

§ 35  

§ 36  

§ 48  

§ 4  
§ 5  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2007 107 386 
-   2011 94 407 
Abs. 1 
-   2014 43 241 
Abs. 4 
-   2014 43 241 
Abs. 1 
-   2007 105 371 
Abs. 4 
-   2007 105 371 
Abs. 1 
-   2007 107 386 
Abs. 2 
-   2007 105 371 
-   2007 107 386 
Abs. 1 
-   2009 99 439 
Abs. 1 lit. e 
-   2007 107 386 
Abs. 2 
-   2009 99 439 
Ziff. 1 Abs. 1 
-   2007 104 369 
Ziff. 2 
-   2007 104 369 
Ziff. 3 
-   2007 104 369 
Ziff. 5 
-   2007 104 369 

Abs. 1 lit. g Ziff. 25 
-   2011 94 407 

Abs. 1 lit. c 
-   2015 45 285 
Abs. 2 
-   2015 75 402 
Abs. 2 lit. a 
-   2011 102 467 
Abs. 2 lit. c 
-   2009 106 489 
Abs. 1 lit. b 

§ 6  

§ 8  

§ 11  

§ 22  

Anhang III  

§ 1  

§ 18  

§ 20  

§ 21  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 23  

§ 25  
§ 26  

§ 27  

§ 37  

§ 39  

§ 49  

§ 50  

§ 58  

§ 61  

§ 66  
§ 100  

§ 104  

§ 105  

-   2014 42 229 
Abs. 2 
-   2011 102 467 
-   2013 100 525 
Abs. 2 
-   2015 75 402 
Abs. 1 
-   2008 108 498 
-   2011 102 467 
Abs. 2 
-   2008 105 491 
-   2012 66 363 
Abs. 2 lit. a 
-   2010 94 463 
Abs. 2 lit. f 
-   2008 107 494 
Abs. 2 lit. l 
-   2007 39 167 
-   2007 39 167 
Abs. 1 
-   2015 40 257 
Abs. 3 
-   2015 40 257 
Abs. 2 
-   2011 93 401 
-   2010 81 396 
-   2011 93 401 
Abs. 2 
-   2009 97 434 
Abs. 1 
-   2007 120 465 
Abs. 2 
-  Referendumsfähigkeit des zustimmenden 
Einwohnerratsbeschlusses 2007 120 465 

-   2015 75 402 
Abs. 2 
-   2014 91 452 
-   2015 75 402 
Abs. 1 
-   2008 96 449 
-   2009 48 261 
Abs. 1 
-   2014 42 229 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 67  

§ 55b  
§ 55e  

§ 60b  

§ 64a  
§ 65a  

§ 65d  
§ 67b  

§ 67d  

§ 67ebis  

§ 67f  
§ 67h  

§ 67k  
§ 67k ff.  
§ 67l  

§ 67n  
§ 67o  
§ 67q  

Abs. 4 
-   2015 47 291 
-   2009 47 253 
Abs. 2 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
-   2015 11 85 
Abs. 3 lit. b 
-   2014 8 67 
-   2015 11 85 
Abs. 4 
-   2014 57 314 
-   2015 11 85 
-   2014 54 311 
Abs. 1 
-   2013 14 74 
Abs. 2 
-   2007 43 184 
Abs. 3 
-   2007 42 180 
-   2010 35 195 
Abs. 1 
-   2007 41 177 
-   2008 36 207 
-   2008 35 205 
Abs. 1 
-   2010 35 195 
-   2010 36 197 
-   2013 15 78 
-   2015 11 85 
-   2013 15 78 
Abs. 4 
-   2013 12 59 
-   2013 15 78 
-   2007 43 184 
Abs. 1 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. b 
-   2014 54 311 
Abs. 1 lit. d 
-   2014 8 67 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
Abs. 1 lit. e 
-   2013 10 53 
Abs. 2 
-   2013 13 64 
Abs. 3 
-   2014 8 67 

Abs. 1 
-   2014 59 317 
-   2015 47 291 

-   2009 6 36 
-   2009 6 36 
-   2009 6 36 

lit. c 
-   2008 3 29 
-   2008 16 67 
-   2011 2 29 
-   2011 5 35 
lit. c 
-   2007 30 105 
lit. b 
-  Beurteilung der Zahlungs(un)fähigkeit 2007 4 31 
-   2008 11 51 
-   2008 12 52 
-   2008 94 433 
-   2009 5 35 
Abs. 1 
-   2010 13 57 
-   2009 4 33 
-   2009 4 33 
Abs. 2 
-   2010 2 39 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 95 420 
Abs. 3 

§ 14  

§ 18  
§ 19  
§ 20  

§ 2  

§ 3  

§ 105  

§ 112  

§ 125  

§ 184  
§ 185  
§ 196f  

§ 302  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 317 ff.  
§ 321  

§ 343  
§ 369  

-   2009 95 420 
-   2008 94 433 
Abs. 1 
-  Novenrecht im Rechtsöffnungsverfahren 2007 5 34 
-   2009 14 73 
Abs. 1 
-   2008 94 433 

§ 7  

§ 13  

§ 22  

§ 23  
§ 31  

§ 4  

§ 14  

§ 15a  
§ 19  

§ 25  

§ 18  
§ 164  

Abs. 3 
-  Ausserordentliche Minderung der Gerichtskosten in 
Streitigkeiten aus Miete und Pacht von Wohn- und 
Geschäftsräumen im vereinfachten Verfahren 2015 57 320 

Abs. 1 
-  Ausserordentliche Minderung der Gerichtskosten in 
Streitigkeiten aus Miete und Pacht von Wohn- und 
Geschäftsräumen im vereinfachten Verfahren 2015 57 320 

-   2007 56 228 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 54 225 
-   2007 34 137 
lit. d 
-   2007 53 222 

Abs. 1 lit. e 
-   2011 28 104 
-   2011 28 104 
-   2013 8 48 
-   2014 8 67 
Abs. 1 lit. c 
-  Keine Anwendung für Ablehnungsbegehren gegen einen 

Gerichtspräsidenten als Einzelrichter 2013 70 387 

Abs. 1 
-   2015 58 321 

-   2008 16 67 
Abs. 1 
-   2009 10 53 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 166  
§ 167  
§ 169  
§ 217  

§ 241a  

§ 242  

§ 4  

§ 8  

§ 14  
§ 17  

§ 36  

§ 40  
§ 45  

§ 47  

-   2010 12 51 
-   2010 12 51 
-   2010 12 51 
-   2009 10 53 
Abs. 2 
-   2009 10 53 
Abs. 1 Satz 1 
-   2008 36 207 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 36 207 
-   2009 41 221 
Abs. 2 lit. b 
-   2008 36 207 
-   2009 41 221 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2010 12 51 

Abs. 7 
-   2011 16 57 
-   2011 14 55 
-   2011 21 68 
-   2013 3 32 
-   2012 32 221 
Abs. 1 
-   2014 93 468 
Abs. 2 
-   2013 3 32 
-   2011 14 55 
Abs. 2 
-   2012 32 221 
-   2013 46 285 

§ 3  

-   2014 92 463 

§ 7  
§ 58a  

-   2014 92 463 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 58b  
§ 59  

§ 60  

§ 61  
§ 62  

§ 66  

§ 98  
§ 100  
§ 102  

§ 2  

§ 3  

§ 2  

§ 3  

§ 5  

§ 15  

-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
Abs. 1 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2008 16 67 
Abs. 3 
-   2008 16 67 
-   2012 27 189 
Abs. 3 
-   2009 24 97 
Abs. 1 
-   2009 24 97 
Abs. 2 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 
-   2012 32 221 

Abs. 1 
-   2009 24 97 
-   2009 24 97 

Abs. 2 
-   2007 17 71 
Abs. 1 
-   2007 84 316 
-   2007 85 318 
-   2007 91 324 
Abs. 1 
-   2007 30 105 
-   2008 16 67 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
Abs. 3 
-   2008 57 308 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 20  

§ 23  

§ 25  
§ 27  
§ 32  

§ 33  

§ 33 ff.  
§ 35  

§ 36  

§ 38  

§ 38 f.  

-   2008 59 312 
-   2007 52 220 
-   2009 89 388 
Abs. 1 
-  Verspätete Vorbringen heben den Untersuchungsgrundsatz nicht 

auf 2007 49 214 

Abs. 2 
-   2008 55 303 
Abs. 1 
-   2008 96 449 
Abs. 3 
-   2008 96 449 
Abs. 4 
-   2007 100 349 
-   2009 42 223 
-   2007 104 369 
Abs. 2 
-   2007 52 220 
Abs. 1 
-   2009 49 271 
Abs. 2 
-   2007 34 137 
-   2007 56 228 
-   2008 94 433 
Abs. 3 
-   2007 45 194 
-   2008 52 297 
-   2007 53 222 
Abs. 1 
-   2007 34 137 
-   2007 44 191 
-   2007 56 228 
-   2008 53 301 
-   2008 54 303 
Abs. 1 
-   2007 49 214 
-   2007 115 437 
-   2007 116 442 
-   2008 33 191 
-   2008 56 305 
-   2008 104 487 
-   2010 33 182 
-   2010 50 263 
Abs. 2 
-   2008 104 487 
-   2008 99 465 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 39  

§ 40  

§ 43  

§ 49  
§ 51  

§ 57  
§ 58  

§ 60 ff.  
§ 68  
§ 75  
§ 75a  
§ 78a  

Abs. 1 
-   2008 51 295 
Abs. 2 
-   2007 58 233 
-   2009 50 275 
-   2009 89 388 
Abs. 3 
-   2007 58 233 
-   2009 50 275 
Abs. 1 
-  Keine Anschlussbeschwerde zulässig 2007 24 86 
Abs. 4 
-  Rechtsverweigerungsbeschwerde kann nur erheben, wer vorher 

eine entsprechende Verfügung verlangt hat 2008 101 478 

Abs. 2 
-   2007 24 86 
-   2008 45 262 
Abs. 2 
-   2007 37 153 
-   2009 54 289 
-   2007 56 228 
-   2009 45 236 
-   2008 94 433 
-   2007 57 231 
-   2007 17 71 
-   2009 58 296 
Abs. 2 
-   2009 57 295 

§ 66  

-   2013 105 550 

§ 2  

§ 3  

-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2010 42 225 
-   2014 89 441 
-   2013 56 349 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 4  
§ 8  

§ 12  
§ 13  

§ 15  

§ 16  

§ 17  

§ 19  

§ 20  

§ 21  

-   2010 70 337 
-   2013 59 355 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
-   2015 23 165 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
-   2011 95 425 
-   2012 33 223 
Abs. 2 
-   2013 61 360 
-   2015 36 233 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2011 57 243 
Abs. 2 lit. e 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2011 57 243 
Abs. 3 
-   2015 36 233 
Abs. 2 
-   2010 76 359 
Abs. 3 
-   2010 76 359 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-   2014 51 300 
Abs. 1 lit. a 
-   2012 24 167 
-   2014 31 187 
Abs. 1 lit. e 
-   2012 24 167 
-   2012 68 373 
-   2014 31 187 
-   2013 101 529 
Abs. 3 
-   2013 55 346 
-   2013 55 346 
-   2013 61 360 
Abs. 1 
-   2010 86 423 
Abs. 1 
-   2010 47 259 
-   2012 23 163 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 23  
§ 24  

§ 25  
§ 26  

§ 27  

§ 28  

§ 29  
§ 31  

§ 32  

-   2010 44 234 
Abs. 4 
-   2013 101 529 
-   2014 50 296 
Abs. 1 
-   2011 48 188 
Abs. 2 
-   2010 78 371 
-   2011 48 188 
Abs. 3 
-   2011 48 188 
Abs. 4 
-   2011 48 188 
Abs. 1 
-   2013 105 550 
-   2013 57 352 
Abs. 1 
-   2011 75 307 
-   2014 46 279 
Abs. 3 
-   2010 95 467 
-   2014 79 391 
Abs. 2 
-   2009 22 95 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2009 52 280 
-   2009 53 283 
-   2011 57 243 
-   2013 9 51 
-   2013 54 345 
Abs. 3 
-   2009 22 95 
-   2009 52 280 
-   2011 57 243 
-   2013 9 51 
-   2013 54 345 
Abs. 2 
-   2009 22 95 
-   2009 23 95 
-   2009 51 278 
-   2009 52 280 
-   2009 55 289 
-   2011 57 243 
-   2011 58 247 
-   2012 33 223 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2013 9 51 
-   2013 54 345 
-   2013 60 358 
Abs. 3 
-   2009 22 95 
-   2009 52 280 
-   2011 57 243 
-   2013 9 51 
-   2013 54 345 
-   2013 60 358 
Abs. 1 
-   2011 58 247 
-   2013 58 352 
-   2010 38 206 
-   2015 31 207 
Abs. 1 
-   2009 78 363 
-   2013 103 541 
-   2014 53 307 
-   2014 91 452 
-   2014 93 468 
-   2015 75 402 
-   2013 103 541 
-   2010 96 469 
-   2010 44 234 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
-   2014 7 59 
-   2014 48 286 
Abs. 2 
-   2011 48 188 
-   2013 59 355 
-   2014 53 307 
-   2009 56 291 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 37 193 
-   2013 45 279 
-   2013 99 513 
-   2014 21 128 
-   2014 49 292 
-   2015 28 191 
Abs. 2 
-   2010 76 359 
-   2010 95 467 
-   2011 84 347 

§ 33  

§ 34  
§ 37  

§ 38  

§ 39  
§ 40  
§ 41  

§ 42  

§ 43  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 44  

§ 46  

§ 49  

§ 50  

§ 51  

§ 54  

§ 55  

Abs. 3 
-   2010 76 359 
-   2011 84 347 
Abs. 1 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
-   2010 86 423 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 2 
-   2009 91 395 
-   2013 50 311 
-   2014 39 215 
-  Entzug der aufschiebenden Wirkung bei fehlender 

Baubewilligungspflicht 2015 79 437 

-   2013 28 126 
-   2013 40 223 
-   2014 7 59 
-   2015 80 451 
-   2015 82 467 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
Abs. 1 lit. b 
-   2015 23 165 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
-   2015 23 165 
Abs. 1 
-   2011 48 188 
-   2009 37 197 
-   2011 59 253 
Abs. 1 
-   2009 48 261 
-   2010 42 225 
Abs. 2 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
Abs. 2 lit. d 
-   2014 40 218 
Abs. 3 
-   2009 48 261 
Abs. 4 
-   2009 48 261 
-   2011 48 188 
Abs. 1 
-   2015 23 165 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 60  

§ 65  

§ 66  

§ 67  
§ 68  
§ 69  
§ 70  

§ 71  
§ 73  
§ 76  

§ 80  

§ 81  

§ 83  

Abs. 2 
-   2011 48 188 
Abs. 1 lit. d 
-   2011 48 188 
-   2013 103 541 
-   2013 105 550 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 52 303 
Abs. 1 lit. b 
-   2011 60 255 
Abs. 2 
-   2011 60 255 
Abs. 3 
-   2014 52 303 
-   2013 103 541 
Abs. 1 
-   2011 60 255 
-   2013 103 541 
-   2013 103 541 
-   2013 103 541 
-   2015 75 402 
Abs. 1 
-   2014 47 283 
-   2014 47 283 
-   2015 75 402 
Abs. 1 
-   2015 41 267 
Abs. 1 
-   2011 61 259 
Abs. 1 
-   2011 61 259 
Abs. 2 
-   2011 62 262 
-   2010 49 261 
Abs. 1 
-   2011 62 262 
-   2012 32 221 
-   2013 56 349 
-   2013 57 352 

§ 5  

Abs. 1 lit. b 
-   2011 19 64 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 14  

§ 15  

§ 2  

§ 1  

§ 2  

§ 3  

§ 4  

§ 6  

-   2012 5 38 
Abs. 1 
-   2010 47 259 
-   2011 10 43 
Abs. 1 lit. c 
-   2008 7 40 
-   2012 3 33 

-   2008 7 40 
-   2012 3 33 

Abs. 1 
-   2007 53 222 
Abs. 1 
-   2011 101 465 
-   2014 45 272 
Abs. 1 
-   2015 53 308 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 44 191 
-   2007 54 225 
-   2008 4 33 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 75 396 
Abs. 1 lit. d 
-   2007 7 39 
Abs. 2 
-  Die summarischen Verfahren gemäss Schuldbetreibungs- und 
Konkursgesetz sind Vollstreckungsverfahren 2013 78 403 

Abs. 1 
-   2008 4 33 
-   2008 5 36 
-  Streitwertberechnung in Mietzinsfestsetzungsverfahren 2013 73 

390 
Abs. 2 
-   2007 56 228 
Abs. 4 
-   2008 5 36 
Abs. 5 
-   2007 44 191 
-   2007 56 228 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2015 53 308 
Abs. 2 
-   2008 4 33 
Abs. 3 
-   2008 4 33 
-   2015 53 308 
-   2007 56 228 
Abs. 2 
-   2007 53 222 
-   2008 4 33 
-  Ausserordentliche Minderung der Parteikosten in Streitigkeiten 

aus Miete und Pacht von Wohn- und Geschäftsräumen im 
vereinfachten Verfahren 2015 57 320 

Abs. 1 
-   2011 19 64 
Abs. 2bis 
-   2011 19 64 
-   2013 2 29 
Abs. 1 
-   2013 75 396 
-   2014 45 272 
-   2014 45 272 
Abs. 1 
-   2011 58 247 

Abs. 1 
-   2014 44 255 
-   2014 44 255 

Abs. 1 
-   2014 44 255 

§ 7  

§ 9  

§ 10  

§ 12  
§ 12a  

§ 69  

§ 70  

§ 1  

§ 30  

-   2009 47 253 

§ 5  

§ 10  

Abs. 1 
-   2014 41 223 
Abs. 2 
-   2014 41 223 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 15  

§ 28  

§ 40  
§ 44  

§ 47  

§ 24  

§ 42  

Abs. 1 lit. b 
-   2014 97 491 
Abs. 2 lit. b 
-   2014 97 491 
-   2010 40 213 
Abs. 2 
-   2010 40 213 
Abs. 1 
-   2013 44 269 

Abs. 3 
-   2010 40 213 

Abs. 1 
-   2015 7 57 
Abs. 2 
-   2015 7 57 

§ 55 ff.  

-   2014 97 491 

§ 14  

Abs. 6 
-   2011 52 207 

§ 9  

-   2011 52 207 

§ 3  

Abs. 1 lit. c 
-   2014 97 491 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 7  

§ 8  

§ 10  

Abs. 2 
-   2013 44 269 
Abs. 3 
-   2013 44 269 
Abs. 1 
-   2013 44 269 
-   2013 44 269 

Art. 4  

-   2013 99 513 

§ 3  

§ 4  

§ 6  
§ 13a  

§ 15  

§ 16  

§ 24  

§ 28  
§ 37  
§ 38  

§ 53  

§ 57  

-   2010 41 221 
-   2010 44 234 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 3 
-   2012 30 206 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
-   2010 43 230 
Abs. 2 
-   2013 50 311 
Abs. 1 
-   2014 39 215 
Abs. 1 
-   2012 30 206 
-   2010 41 221 
-   2010 44 234 
-   2007 119 457 
-   2007 12 55 
Abs. 2 
-   2010 93 459 
Abs. 4 
-   2009 106 489 
-   2011 49 195 
Abs. 1 
-   2014 40 218 
Abs. 3 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 69  

§ 71  

§ 73  

§ 75  

§ 78  

§ 3  

§ 4  

§ 7  

§ 11  

§ 13  
§ 15 ff.  
§ 16  

§ 24 ff.  
§ 35  

-   2014 40 218 
Abs. 2 
-   2014 42 229 
Abs. 2 
-   2007 39 167 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2011 48 188 
Abs. 1 
-   2011 48 188 

Abs. 2 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 3 
-   2013 52 327 
-   2015 38 246 
-   2008 98 461 
-   2015 38 246 
Abs. 1 Ingress 
-   2008 95 444 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 97 454 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 101 355 
Abs. 1 lit. c 
-   2007 101 355 
Abs. 2 
-   2008 97 454 
-   2008 98 461 
Abs. 3 
-   2008 98 461 
-   2009 96 424 
-   2015 38 246 
-   2013 102 533 
Abs. 3 
-   2012 57 321 
Abs. 4 
-   2012 57 321 
-   2015 38 246 
Abs. 2 
-   2008 98 461 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 44 ff.  
§ 50  

Abs. 2 Satz 1 
-   2008 99 465 
-   2015 38 246 
-   2009 96 424 

§ 21  
§ 22  

§ 12  

§ 13  

§ 14  

§ 20 ff.  
§ 27  

§ 43  

§ 50  
§ 51  
§ 54  

§ 59  

Ziffer 3 Abs. 4 Anhang IV 
-   2013 51 315 
-   2015 38 246 
-   2015 38 246 

-   2008 104 487 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 2 
-   2009 96 424 
-   2010 83 406 
Abs. 1 
-   2008 97 454 
Abs. 2 
-   2008 97 454 
lit. d 
-   2009 96 424 
-   2015 38 246 
Abs. 3 
-   2013 102 533 
Abs. 2bis 
-   2013 52 327 
-   2015 38 246 
-   2015 38 246 
Abs. 1 
-   2009 96 424 
-   2009 96 424 

§ 1 ff.  

-   2014 39 215 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2008 104 487 

§ 1  

-   2010 41 221 
-   2010 44 234 

§ 14  
§ 19  

-   2013 99 513 
-   2013 99 513 

§ 13  
§ 17  
§ 33  

§ 34  

-   2008 94 433 
-   2015 36 233 
-   2008 94 433 
-   2015 36 233 
Abs. 6 Satz 1 
-   2010 42 225 
Abs. 8 
-   2008 94 433 

Art. 4  

Art. 19  
Art. 22  

lit. d 
-   2013 48 300 
-   2013 48 300 
-   2013 48 300 

 
 
 
 
 
 
 
§ 23  
§ 25  

§ 27  

§ 31  

-   2013 48 300 
Abs. 2 
-   2013 48 300 
Abs. 1 
-   2011 100 461 
Abs. 1 
-   2011 100 461 

§§ 49 ff.  
§ 53  

-   2013 48 300 
Abs. 1 
-   2013 48 300 

§ 3  
§ 15  

§ 16  

§ 17  

§ 1  
§ 15  

-   2007 119 457 
Abs. 1 
-   2007 119 457 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
Abs. 2 lit. g 
-   2007 119 457 
Abs. 2 
-   2007 119 457 
-   2007 119 457 

-   2012 29 199 
Abs. 3 
-   2012 29 199 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 24  

§ 25  

§ 32  

§ 50  

Abs. 2 
-   2012 29 199 
Abs. 2 
-   2012 29 199 

-   2010 89 438 
-   2015 73 391 
Abs. 4 
-   2015 43 279 

§ 29  

-   2015 73 391 

§ 1  
§ 4  

§ 12  

§ 16  

§ 1  

§ 29  
§ 35  

-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
Abs. 1 
-   2008 26 153 

Abs. 1 
-   2015 85 481 
-   2015 85 481 
Abs. 5 
-   2015 85 481 

§ 30  

Abs. 4 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2015 85 481 

§ 18  

-   2010 86 423 

§ 3  

§ 4  

§ 18  

§ 20  

§ 29  
§ 34  

§ 57  

§ 3  

§ 1  
§ 2  

Abs. 1 lit. 1 
-   2015 22 155 
Abs. 1 lit. k 
-   2010 78 371 
Abs. 2 lit. c 
-   2013 42 256 
Abs. 1 
-   2010 85 417 
Abs. 3 
-   2013 42 256 
-   2009 107 494 
Abs. 1 
-   2009 107 494 
-   2013 41 241 
-   2013 42 256 

Abs. 1 lit. a 
-   2013 42 256 
Abs. 2 
-   2013 42 256 

-   2013 40 223 
Abs. 1 
-   2010 78 371 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. g 
-   2010 78 371 
Abs. 1 lit. h 
-   2015 22 155 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  

§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 8  

§ 10  

§ 12  

§ 11  
§ 12  

§ 19  
§ 20  
§ 23  

§ 24  

-   2013 40 223 
Abs. 1 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 78 371 
Abs. 2 
-   2010 78 371 
-   2015 22 155 
Abs. 1 
-   2013 40 223 
-   2015 22 155 
Abs. 1 
-   2010 78 371 
Abs. 3 
-   2010 78 371 
Abs. 1 lit. a 
-   2013 40 223 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 40 223 
-   2013 40 223 

Abs. 1 
-   2007 47 203 

-   2014 91 452 
Abs. 1 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2014 91 452 
-   2015 75 402 
-   2014 91 452 
-   2015 75 402 

§ 1  

-   2015 75 402 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  
§ 12  
§ 13  

§ 22  

§ 24  

§ 136  

§ 14  

§ 23  

§ 25  

§ 26  

§ 27  

-   2011 31 116 
-   2011 31 116 
-   2011 31 116 

Abs. 1 
-   2008 19 82 
Abs. 1 lit. a 
-  Nebeneinkünfte 2007 19 75 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 21 83 
-   2007 22 83 
-   2011 63 267 
-   2011 90 379 
Abs. 2 
-   2007 48 211 

Abs. 1 lit. c 
-   2014 9 75 
Abs. 1 
-   2013 87 435 
-   2015 19 128 
Abs. 1 
-   2008 60 319 
-   2009 28 132 
-   2010 52 273 
-   2015 59 325 
Abs. 2 
-   2010 53 277 
Abs. 1 
-   2009 59 301 
-   2011 64 272 
-   2013 83 424 
-   2011 65 274 
Abs. 1 
-   2009 60 301 
-   2010 53 277 
-   2014 76 373 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 29  

§ 31  

§ 32  

§ 33  

§ 35  

Abs. 2 
-   2014 77 381 
Abs. 4 
-   2011 66 276 
-   2014 77 381 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 20 89 
-   2011 31 116 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 70 358 
Abs. 1 
-   2009 67 313 
-   2015 60 333 
-   2015 61 339 
Abs. 2 
-   2015 61 339 
lit. b 
-   2008 60 319 
lit. d 
-   2015 59 325 
lit. g 
-   2008 60 319 
lit. i 
-   2008 20 89 
Abs. 1 
-   2014 71 361 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 17 75 
-   2009 30 144 
-   2011 67 280 
-   2012 14 97 
Abs. 1 lit. b 
-   2007 23 86 
-   2010 23 118 
-   2014 69 357 
Abs. 1 lit. c 
-   2008 61 328 
-   2009 61 303 
-   2010 54 283 
Abs. 1 lit. e 
-   2008 62 328 
-   2009 62 306 
-   2010 22 111 
-   2011 68 283 
-   2013 79 409 
-   2015 62 343 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 36  

§ 37  

§ 38  

§ 39  

§ 40  

Abs. 1 
-   2007 61 239 
-   2008 18 78 
-   2009 63 306 
-   2009 64 308 
-   2010 55 291 
-   2011 69 285 
-   2013 87 435 
-   2014 71 361 
-   2015 63 345 
-   2015 64 348 
Abs. 2 lit. a 
-   2008 63 331 
-   2009 26 123 
-   2011 66 276 
-   2011 70 286 
Abs. 2 lit. b 
-   2009 65 311 
Abs. 2 lit. c 
-   2008 64 331 
-   2012 35 231 
-   2011 71 289 
-   2012 37 234 
Abs. 1 
-   2009 66 312 
Abs. 1 
-   2013 85 430 
Abs. 2 
-   2008 65 334 
-   2008 66 338 
-   2012 38 236 
-   2015 65 353 
Abs. 3 
-   2011 29 111 
lit. a 
-   2014 12 97 
-   2010 56 293 
-   2011 31 116 
lit. c 
-   2007 63 248 
lit. d 
-   2007 24 86 
-   2009 67 313 
-   2012 45 267 
lit. g 
-   2009 63 306 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
lit. i 
-   2007 62 242 
-   2009 68 315 
-   2010 57 298 
lit. i bis 
-   2007 62 242 
-   2010 57 298 
lit. k 
-   2007 25 91 
-   2012 15 100 
-   2012 16 102 
lit. a 
-   2009 62 306 
lit. b 
-   2011 69 285 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 63 248 
-   2012 39 240 
Abs. 1 lit. a Ziff. 3 
-   2015 18 123 
Abs. 1 lit. c 
-   2010 57 298 
Abs. 2 
-   2015 18 123 
Abs. 2 
-   2007 63 248 
-   2014 67 345 
-   2015 18 123 
-   2014 74 367 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. a 
-   2014 76 373 
-   2015 61 339 
Abs. 1 lit. b 
-   2010 58 302 
-   2015 60 333 
-   2015 61 339 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. e 
-   2012 36 232 
Abs. 1 lit. f 
-   2007 64 253 
Abs. 2 
-   2015 61 339 
-   2012 42 261 

§ 40ibis  

§ 41  

§ 42  

§ 43  

§ 44  
§ 45  

§ 45a  

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 46  

§ 47  
§ 48  
§ 50  
§ 51  

§ 54  

§ 56  

§ 68  

§ 96  

§ 97  

§ 98  

§ 100  

§ 102  

§ 105  

§ 108  

§ 110  

§ 119a  

§ 142  

-   2012 44 267 
-   2015 17 120 
Abs. 1 
-   2007 65 258 
-   2012 17 106 
-   2009 60 301 
-   2012 17 106 
-   2008 67 341 
Abs. 2 
-   2011 66 276 
-   2014 78 384 
Abs. 3 
-   2013 19 101 
Abs. 4 
-   2013 19 101 
Abs. 3 
-   2011 72 292 
Abs. 1 lit. a 
-   2008 21 98 
Abs. 1 lit. b 
-   2009 69 316 
-   2009 72 325 
Abs. 1 lit. c 
-   2015 15 112 
-   2015 16 117 
Abs. 1 lit. d 
-   2012 40 247 
Abs. 1 
-   2008 68 344 
-   2010 59 307 
Abs. 1 
-   2012 41 252 
-   2015 15 112 
-   2015 16 117 
Abs. 1 
-   2009 70 317 
Abs. 1 
-   2007 66 261 
Abs. 1 lit. b 
-   2012 41 252 
Abs. 1 
-   2015 66 358 
Abs. 2 
-   2015 66 358 
Abs. 1 
-   2007 68 269 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 147  

§ 163  

§ 164  

§ 167  

§ 169  
§ 171  

§ 177  

§ 179  

§ 180  

§ 187  

§ 189  

§ 190  

§ 191  

-   2014 11 91 
Abs. 2 
-   2007 67 263 
Abs. 3 
-   2007 68 269 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 4 
-   2011 31 116 
Abs. 1 
-   2015 67 359 
-   2008 69 348 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
Abs. 3 lit. b 
-   2014 10 83 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
Abs. 2 
-   2009 64 308 
Abs. 2 
-   2009 71 322 
Abs. 2 
-   2009 53 283 
-   2013 86 432 
Abs. 1 
-   2009 53 283 
Abs. 2 
-   2009 53 283 
Abs. 1 
-   2013 86 432 
-   2009 29 136 
Abs. 1 
-   2014 68 348 
-   2014 73 365 
Abs. 3 
-   2008 70 349 
-   2008 71 350 
-   2009 27 129 
-   2010 60 313 
-   2010 61 316 
-   2013 81 416 
-   2013 82 423 
-   2013 84 430 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 192  

§ 193  

§ 197  

§ 198  

§ 206  

§ 218  

§ 219  

§ 222  

§ 224  

§ 226  

§ 235  

§ 242 ff.  
§ 245  

§ 248  

§ 249  

§ 252  
§ 263  

-   2014 73 365 
-   2015 68 364 
Abs. 2 
-   2015 68 364 
Abs. 3 
-   2015 68 364 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
Abs. 2 
-   2011 31 116 
-   2013 20 106 
Abs. 1 
-   2009 53 283 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
-   2014 72 361 
-   2011 30 112 
-   2013 19 101 
Abs. 1 
-   2014 75 371 
Abs. 1 
-   2011 31 116 
Abs. 3 
-   2011 31 116 
Abs. 1 
-   2014 68 348 
-   2011 73 298 
Abs. 1 
-   2007 28 92 
-   2007 29 99 
-   2015 69 366 
-   2007 28 92 
Abs. 1 
-   2008 22 103 
Abs. 1 
-   2013 80 411 
Abs. 1 
-   2011 32 123 
-   2011 32 123 
Abs. 2 
-   2007 20 78 

§ 8  

Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 12  

§ 15  
§ 19  

§ 20  
§ 21  

§ 24  

§ 27  

§ 29  

§ 30  

§ 44  

§ 46  

§ 65  

§ 5  

§ 8  
§ 12  

-   2008 20 89 
-   2014 70 358 
-   2008 17 75 
-   2009 30 144 
-   2010 23 118 
-   2008 61 328 
Abs. 4 
-   2009 26 123 
-   2009 26 123 
Abs. 1 
-   2009 65 311 
Abs. 1 
-   2015 65 353 
Abs. 2 
-   2008 66 338 
-   2011 29 111 
Abs. 3 
-   2008 66 338 
-   2011 29 111 
-   2007 63 248 
-   2015 18 123 
Abs. 2 
-   2007 63 248 
-   2014 67 345 
Abs. 2 
-   2007 64 253 
Abs. 1 
-   2008 68 344 
Abs. 2 
-   2010 59 307 
Abs. 1 
-   2009 70 317 
Abs. 3 
-   2009 71 322 
Abs. 4 
-   2007 29 99 

Abs. 2 
-   2013 19 101 
-   2014 78 384 
Abs. 1 
-   2007 69 272 
Abs. 2 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2007 69 272 

§ 20b  

Abs. 1 
-   2015 66 358 

§ 1  

Abs. 1 lit. e 
-   2011 74 303 

§ 26  
§ 50  

-   2014 81 398 
-   2015 71 370 

§ 9  

§ 3  
§ 4  

§ 5  

§ 6  

§ 8  

Abs. 1 
-   2015 71 370 

-   2012 23 163 
Abs. 2 
-   2008 25 151 
-   2008 26 153 
Abs. 2 
-   2009 49 271 
-   2014 29 176 
Abs. 1 lit. a 
-   2007 114 424 
-   2012 21 146 
Abs. 1 lit. b 
-   2013 35 182 
Abs. 1 lit. c 
-  Baubewilligungspflicht einer Strassenreklame 2007 118 448 
-   2013 34 173 
-   2013 94 462 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 9  
§ 13  

§ 14  

§ 15  

§ 16  
§ 17  

§ 21  

§ 24  

§ 25  

§ 26  

§ 27  

§ 28  
§ 29  

-   2012 23 163 
Abs. 1 
-   2009 36 182 
-   2010 27 142 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2012 59 328 
-   2013 94 462 
-  Voraussetzungen, damit der Regierungsrat an Stelle des 

zuständigen kommunalen Organs einen Planungsentscheid fällen 
kann 2007 117 445 

-   2010 27 142 
Abs. 1 
-   2009 36 182 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
Abs. 2 
-   2009 34 176 
Abs. 2 lit. a 
-   2009 36 182 
-   2011 34 127 
-   2012 19 122 
-   2013 34 173 
-   2015 26 178 
-   2008 27 166 
Abs. 3 
-   2007 117 445 
-   2007 36 143 
Abs. 3 
-   2007 117 445 
Abs. 2 
-   2012 58 327 
Abs. 2 
-   2007 36 143 
-   2013 104 545 
Abs. 1 
-  Anfechtungsmöglichkeit der Weigerung des zuständigen 

Gemeindeorgans, einen Sondernutzungsplan zu erlassen 2007 
117 445 

Abs. 2 
-   2013 34 173 
-   2008 25 151 
-   2009 103 453 
-   2013 94 462 
-   2013 96 472 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 32  

§ 33  

§ 34  

§ 35  

§ 40  

§ 42  

Abs. 1 
-   2013 91 444 
Abs. 1 
-   2009 32 156 
-   2013 91 444 
Abs. 3 
-  Voraussetzungen, damit der Regierungsrat an Stelle des 

zuständigen kommunalen Organs einen Planungsentscheid fällen 
kann 2007 117 445 

-   2010 62 321 
Abs. 1 
-   2010 25 127 
-   2011 77 321 
-   2011 78 327 
Abs. 2 
-   2007 79 305 
-   2012 46 273 
-   2012 47 277 
-   2013 90 442 
-   2014 80 392 
-   2015 40 257 
Abs. 3 
-   2007 77 300 
-   2010 25 127 
-   2011 77 321 
-   2011 78 327 
-   2015 40 257 
-   2011 77 321 
-   2015 39 251 
-   2015 70 369 
-   2015 71 370 
  Abs. 1 
-   2010 25 127 
-   2007 32 120 
Abs. 1 
-   2007 31 117 
-   2008 26 153 
-   2010 89 438 
-   2013 34 173 
Abs. 3 
-   2007 31 117 
Abs. 6 
-   2007 31 117 
-   2010 89 438 
Abs. 2 
-   2007 32 120 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 46  
§ 47  

§ 50  

§ 51  

§ 53  

§ 55  

§ 57  

§ 58  
§ 59  

§ 60  

§ 61  
§ 62  

§ 63  

§ 67  

§ 67a  

§ 68  

-   2007 114 424 
-   2015 73 391 
-   2007 32 120 
Abs. 1 
-   2010 32 175 
Abs. 1 
-   2011 36 135 
Abs. 1 
-   2012 21 146 
Abs. 1 
-   2011 35 133 
-   2015 74 397 
Abs. 1 
-   2013 35 182 
-   2014 25 149 
Abs. 1 
-   2013 35 182 
-   2014 25 149 
-   2014 25 149 
-   2013 35 182 
Abs. 1 
-   2007 114 424 
-  Umnutzung einer Wohnliegenschaft in eine Unterkunft für 

Asylbewerbende 2014 86 431 

-   2015 76 417 
-  Umwandlung eines Hotels in eine Asylunterkunft 2015 79 437 
-   2015 24 168 
-   2012 18 113 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
-   2012 58 327 
-  Begriff "direkte Anstösser" 2012 61 341 
-   2007 30 105 
-   2008 28 169 
lit. e 
-   2015 76 417 
Abs. 1 
-   2007 114 424 
-   2007 118 448 
-   2010 30 165 
-   2011 37 141 
-   2009 36 182 
-   2014 25 149 
-   2014 28 165 
-   2015 26 178 
lit. b 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 80  

§ 84  

§ 95  

§ 103  

§ 104  

§ 111  

§ 114  

§ 116  

§ 142  

§ 143  

§ 149  

§ 153  
§ 154  

§ 159  

§ 163  

§ 169  

-   2011 96 438 
Abs. 1 
-   2008 24 139 
-   2011 38 147 
Abs. 2 
-   2010 29 156 
-  Ein Enteignungsrecht für ein kommunales Strassenbauprojekt ist 
nur im Rahmen des Sondernutzungsplans gegeben 2010 87 435 

-   2011 50 199 
Abs. 3 
-   2008 24 139 
-  Aufstellen von Tischen eines Restaurants auf der Strassenfläche 

2007 112 419 
-   2011 50 199 
Abs. 1 lit. a 
-  Verhältnis zwischen Bundesrecht und kantonalem Recht 2007 

118 448 

Abs. 3 
-   2010 26 135 
Abs. 2 
-   2010 29 156 
Abs. 2 
-   2007 74 293 
Abs. 1 
-   2013 88 439 
-   2015 30 201 
Abs. 2 
-   2008 74 373 
-   2009 49 271 
-   2013 89 440 
Abs. 1 
-   2013 89 440 
-   2011 62 262 
Abs. 1 
-   2011 33 125 
-   2011 95 425 
-   2014 48 286 
-   2015 41 267 
-   2008 27 166 
-  Anmerkung der fehlenden Besitzstandsgarantie 2015 78 430 
Abs. 4 
-   2014 25 149 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 3  
§ 5  
§ 9  

§ 11  

§ 12  

§ 16  

§ 16a  
§ 17  
§ 18  

§ 20  

§ 23  

§ 26a  

§ 28  

§ 30  

-   2007 36 143 
-   2007 117 445 
Abs. 1 
-   2011 36 135 
Abs. 2 
-   2007 78 303 
-   2011 36 135 
Abs. 6 
-  Grenzen der Nutzungsübertragung; keine Nutzungsübertragung 

zu Lasten einer Grünzone 2011 97 440 

-  Ob es sich um ein oder zwei Gebäude handelt, hängt vom 

Erscheinungsbild ab 2008 102 483 

Abs. 3 
-   2009 31 153 
Abs. 1 
-   2007 32 120 
-   2014 30 181 
-   2009 32 156 
-   2009 32 156 
-   2012 21 146 
Abs. 2 
-   2010 32 175 
Abs. 1 
-   2011 35 133 
Abs. 1 
-   2014 48 286 
-   2009 35 181 
Abs. 2 
-   2007 30 105 
Abs. 3 
-   2007 30 105 
-  Kleine Geräteschränke und Truhen sind in den Bauzonen 

baubewilligungsfrei 2007 110 405 

Abs. 1 lit. a 
-   2011 95 425 
Abs. 1 lit. e 
-   2007 114 424 
Abs. 1 lit. f 
-   2007 114 424 
Abs. 2 lit. c 
-  Baubewilligungspflicht einer Strassenreklame 2007 118 448 
Abs. 3 
-   2007 114 424 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 31  
§ 35  

§ 44  

§ 44a  

§ 92  

§ 19  
§ 32  

§ 38  

§ 41  
§ 49  

§ 51  
§ 54  

§ 61  

-   2007 118 448 
-   2012 21 146 
-   2012 18 113 
Abs. 3 
-   2007 30 105 
Abs. 1 
-   2008 24 139 
-  Das öffentliche Recht regelt die Beschaffenheit von 

Privatstrassen nicht 2009 100 447 

-   2009 32 156 

-   2012 21 146 
Abs. 2 lit. a 
-  Anrechenbarkeit der Wasch- und Trockenräume bei 

Terrassenhäusern 2014 87 434 

Abs. 1 
-   2015 74 397 
-   2014 90 447 
Abs. 2 lit. d 
-   2012 21 146 
-  Wärmepumpen im Freien sind lärmige Anlagen und daher 

baubewilligungspflichtig 2012 62 344 

Abs. 4 
-   2012 21 146 
-   2012 18 113 
Abs. 4 
-   2015 41 267 
Abs. 1 
-   2015 23 165 
Abs. 2 
-   2015 23 165 

Anhang 1 und 2   Ziff. 5.2 

-  Die Brüstung eines begehbaren Flachdachs zählt zur 

Fassadenhöhe (gemäss IVHB) 2014 88 439 

§ 1  

§ 4  

Abs. 2 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 
Abs. 1 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
-   2007 33 134 
-   2008 29 172 

Abs. 1 
-   2007 49 214 
-   2013 18 99 

lit. g 
-  Festlegung der Gebühr für die strassenverkehrsrechtliche 
Bearbeitung eines Strassenreklamegesuchs 2007 118 448 

§ 2  

§ 8  

§ 14  

§ 11  

-   2010 29 156 

§ 17  

-   2009 102 451 

§ 12  

Abs. 1 
-   2012 65 358 
Abs. 2 lit. b 
-   2012 65 358 
Abs. 3 
-   2012 65 358 
Abs. 5 
-   2012 65 358 

§ 25  

§ 26  

Abs. 1 
-   2009 104 460 
-   2010 88 436 
-   2012 18 113 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 27  
§ 28  
§ 30  

§ 55  
§ 57  
§ 61  

§ 3  
§ 4  
§ 5  
§ 6  

-   2013 33 159 
-   2009 104 460 
Abs. 1 
-   2009 104 460 
Abs. 3 
-   2015 75 402 
Abs. 3 lit. a 
-   2009 104 460 

-   2009 104 460 
-   2009 104 460 
-   2009 104 460 

-   2012 22 150 
-   2012 22 150 
-   2012 22 150 
-   2012 22 150 

§ 4  

-   2009 74 333 

§ 8  

Abs. 1 
-   2008 86 405 

§ 6  

§ 16  
§ 18  

Abs. 1 
-   2015 42 271 
-   2015 42 271 
Abs. 1 
-   2015 42 271 

 
 
 
 
 
 
 
 
§ 2  

§ 11  
§ 14  

§ 16  

§ 17  

§ 1  

§ 2  

§ 3  
§ 5  

§ 6  

Abs. 1 
-   2015 7 57 
Abs. 2 
-   2015 7 57 

-   2009 15 78 
Abs. 2 
-   2008 13 54 
Abs. 2 
-   2008 13 54 
Abs. 4 
-   2009 16 79 
Abs. 6 
-   2009 16 79 

Abs. 2 
-   2009 44 232 
-   2008 37 225 
-   2011 45 177 
Abs. 3 
-   2015 32 217 
-   2011 45 177 
Abs. 1 
-   2014 38 210 
-   2015 32 217 
-   2015 33 225 
Abs. 2 
-   2010 39 208 
-   2009 45 236 
-   2012 28 193 
Abs. 1 
-   2008 37 225 
-   2014 37 204 
Abs. 3 
-   2014 37 204 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 7  

§ 11  

§ 13  

§ 14  
§ 15  
§ 16  
§ 20  
§ 24  
§ 31  

§ 39  
§ 42  
§ 47  

§ 49  
§ 51  

§ 1  
§ 3  

§ 5  

§ 6  

Abs. 1 
-   2008 44 259 
-   2009 44 232 
Abs. 1 
-   2015 32 217 
Abs. 5 
-   2015 33 225 
-   2008 40 242 
Abs. 1 
-   2008 44 259 
Abs. 2 
-   2008 37 225 
-   2008 42 253 
-   2008 43 256 
-   2011 45 177 
-   2008 41 245 
-   2008 41 245 
-   2009 45 236 
-   2011 45 177 
-   2015 35 230 
Abs. 1 
-   2011 46 179 
Abs. 2 
-   2011 46 179 
Abs. 3 
-   2011 46 179 
-   2011 44 173 
-   2009 45 236 
Abs. 3 
-   2007 46 195 
-   2007 46 195 
Abs. 1 lit. c 
-   2014 37 204 
Abs. 2 
-   2011 44 173 

-   2008 37 225 
Abs. 1 
-   2014 36 203 
Abs. 1 
-   2009 43 227 
-   2012 28 193 
-   2008 44 259 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 8  

§ 9  

§ 10  

§ 11  

§ 14  

§ 15  

§ 16  
§ 17  
§ 21  

§ 26  
§ 29  
§ 35  

Abs. 4 
-   2011 45 177 
Abs. 2 
-   2010 1 25 
Abs. 1 
-   2013 49 305 
-   2015 34 228 
Abs. 5 lit. a 
-   2008 37 225 
Abs. 5 lit. c 
-   2008 38 230 
-   2008 47 268 
Abs. 5 lit. e 
-   2010 37 205 
Abs. 1 
-   2008 43 256 
-   2009 42 223 
Abs. 2 
-   2009 42 223 
-   2015 32 217 
Abs. 5 lit. b 
-   2010 39 208 
lit. e 
-   2008 40 242 
-   2008 45 262 
Abs. 2 
-   2008 46 265 
Abs. 3 
-   2008 40 242 
-   2013 47 299 
-   2008 41 245 
-   2008 41 245 
Abs. 1 
-   2015 35 230 
-   2011 46 179 
-   2009 56 291 
Abs. 2 
-   2011 44 173 
Abs. 3 
-   2011 44 173 
Abs. 4 
-   2011 44 173 
Abs. 5 
-   2011 44 173 
Abs. 6 
-   2011 44 173 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 18  

§ 28a ff.  
§ 28b  
§ 40  

Abs. 1 
-   2011 76 313 
-   2008 73 363 
-   2011 75 307 
Abs. 2 
-   2011 75 307 

§ 6  

-   2008 73 363 
-   2011 75 307 

§ 4  

§ 9  

§ 13  

§ 23  

§ 26  

§ 27  

§ 4  

§ 13  

§ 15  

Abs. 3 
-   2010 92 455 
-   2011 51 205 
Abs. 2 lit. c 
-  Verurteilung wegen vorsätzlicher Tierquälerei als 

Jagdausschlussgrund 2011 98 449 

Abs. 2 
-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 101 529 
Abs. 1 
-   2013 101 529 

Abs. 2 
-   2009 36 182 
Abs. 1 
-  Gastwirtschaftsrecht 2008 106 492 
Abs. 1 
-  Gastwirtschaftsrecht 2008 106 492 

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
§ 19  

Abs. 1 lit. c 
-   2008 15 61