# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 647d15fc-1c95-52da-bc29-120f5b8e2ae1
**Source:** Zürich (ZH)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2017-12-14
**Language:** de
**Title:** Zürich Obergericht Zivilkammern 14.12.2017 LU170001
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/ZH_Obergericht/ZH_OG_001_LU170001_2017-12-14.pdf

## Full Text

Obergericht des Kantons Zürich 
I. Zivilkammer    
 

 

Geschäfts-Nr.: LU170001-O/U 

 

Mitwirkend: Oberrichterin Dr. L. Hunziker Schnider, Vorsitzende, Oberrichterin 

Dr. S. Janssen und Oberrichter Dr. M. Kriech sowie Gerichtsschrei-

berin lic. iur. P. Kunz Bucheli 

Beschluss vom 14. Dezember 2017 

 

in Sachen 

 
A._____,  

Beklagter und Berufungskläger 

 

gegen 

 
1. B._____,  

2. C._____,  

Kläger und Berufungsbeklagte 

 

1, 2 vertreten durch Rechtsanwältin lic. iur. X._____ 

 

betreffend Forderung   
 
Berufung gegen eine Verfügung des Friedensrichteramtes Winterthur vom 
12. Oktober 2017 (GV.2016.00401/SB.2017.00315) 

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Erwägungen: 

1. a) Die Kläger und Berufungsbeklagten (fortan Kläger) stellten am 

11. Oktober 2016 beim Friedensrichteramt Winterthur ein Schlichtungsgesuch in 

einer Erbteilungsklage (Urk. 1). Die Friedensrichterin lud die Parteien am 19. Ok-

tober 2016 auf den 8. November 2016 zur Schlichtungsverhandlung vor (Urk. 2), 

worauf der Beklagte und Berufungskläger (fortan Beklagter) am 24. Oktober 2016 

ein Verschiebungsgesuch "aus schwerwiegenden medizinischen Gründen" stellte 

(Urk. 4). Die Friedensrichterin verschob daher die Schlichtungsverhandlung auf 

den 22. Dezember 2016 (Urk. 6). Am 15. Dezember 2016 stellte der Beklagte ein 

weiteres Verschiebungsgesuch und erkundigte sich ferner nach dem Vorgehen, 

wenn er einen unentgeltlichen Rechtsvertreter beantragen wolle (Urk. 7). Darauf-

hin wies die Friedensrichterin am 16. Dezember 2016 das neuerliche Verschie-

bungsgesuch des Beklagten zufolge Kurzfristigkeit ab und teilte ihm gleichzeitig 

mit, dass für sein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege das Bezirksgericht Win-

terthur zuständig sei (Urk. 8). Die Schlichtungsverhandlung fand am 22. Dezem-

ber 2016 in Anwesenheit der Kläger und deren Rechtsvertreterin einerseits sowie 

des Beklagten und dessen Begleiters D._____ anderseits statt (Urk. 18 S. 1). 

b) Schliesslich zogen die Kläger mit Eingabe vom 5. Oktober 2017 die Klage 

unter dem Vorbehalt der Wiedereinbringung zurück (Urk. 17). In der Folge erliess 

die Friedensrichterin am 12. Oktober 2017 folgende Verfügung (Urk. 18 = Urk. 21 

S. 2): 

"1. Das Verfahren wird als durch einstweiligen Klagerückzug erledigt abgeschrieben. 

2. Die Gerichtsgebühr wird auf SFr. 900.00 festgesetzt. 

3. Die Kosten werden der Klägerin 1 und dem Kläger 2 je hälftig auferlegt. 

4. … (Schriftliche Mitteilung) 

5. … (Rechtsmittelbelehrung)" 

2. a) Gegen diese Verfügung erhob der Beklagte mit Eingabe vom 

19. November 2017, zur Post gegeben am 20. November 2017, innert Frist (vgl. 

Urk. 18, angehefteter Empfangsschein) ein als "Einsprache" betiteltes Rechtsmit-

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tel (Urk. 20). Da sich der Beklagte sinngemäss gegen die Erledigung des Schlich-

tungsverfahrens wendet (vgl. Urk. 20), wurde das vorliegende Berufungsverfahren 

angelegt. 

c) Die vorinstanzlichen Akten wurden beigezogen (Urk. 1-19). 

3. a) Der Beklagte macht geltend, die Verfügung vom 12. Oktober 2017 

entspreche nicht den anlässlich der Schlichtungsverhandlung getroffenen Ab-

sprachen (Urk. 20). 

b) Das Gericht prüft von Amtes wegen, ob die Prozessvoraussetzungen er-

füllt sind (Art. 60 ZPO). Hierzu gehört unter anderem die Frage, ob die Partei, 

welche ein Rechtsmittel einlegt, durch den angefochtenen Entscheid beschwert 

ist (Art. 59 Abs. 2 lit. a ZPO), das heisst, ob sie einen Nachteil erleidet. 

c) Die Friedensrichterin hat das Schlichtungsverfahren nicht gestützt auf an-

lässlich der Schlichtungsverhandlung getroffene Absprachen oder eine damals 

abgeschlossene Vereinbarung abgeschrieben, sondern gestützt auf eine einseiti-

ge Erklärung der Kläger, welche mit Eingabe vom 5. Oktober 2017 die Klage un-

ter dem Vorbehalt der Wiedereinbringung zurückgezogen haben (Urk. 17, vgl. an-

gefochtene Verfügung, Dispositiv-Ziffer 1, Urk. 21 S. 2). Zu dieser einseitigen Er-

klärung der Kläger war der Beklagte nicht zu befragen und musste der Beklagte 

auch nicht sein Einverständnis geben. Der Beklagte ist daher durch die Abschrei-

bung des Schlichtungsverfahrens durch Rückzug der Klage unter dem Vorbehalt 

der Wiedereinbringung nicht beschwert, da er dadurch keinen Nachteil erleidet. 

Auf seine Berufung ist daher in diesem Punkt nicht einzutreten. 

4. Ferner macht der Beklagte geltend, die Friedensrichterin habe seinen 

Antrag auf Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes abgewiesen 

(Urk. 20). Es ist unklar, was der Beklagte mit dieser Behauptung geltend machen 

will. Den vorinstanzlichen Akten lässt sich kein Entscheid der Friedensrichterin 

hinsichtlich der Abweisung des Gesuchs des Klägers um unentgeltliche Rechts-

vertretung entnehmen. Vielmehr hat die Friedensrichterin dem Beklagten auf sei-

ne Anfrage vom 15. Dezember 2016 (Urk. 6) hin mitgeteilt, dass das Bezirksge-

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richt Winterthur für die Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters zustän-

dig sei (Schreiben vom 16. Dezember 2016, Urk. 7). Sie hat damit dem Beklagten 

gleichzeitig mitgeteilt, dass sie nicht zuständig sei, ihm einen unentgeltlichen 

Rechtsbeistand zu bestellen. Entgegen der Behauptung des Beklagten hat die 

Friedensrichterin aber sein Gesuch um Bestellung eines unentgeltlichen Rechts-

vertreters nicht abgewiesen. Gegenstand eines Rechtsmittelverfahrens können 

indessen - abgesehen von den hier nicht in Betracht kommenden Fällen der 

Rechtsverzögerung und -verweigerung - nur die Entscheidungen der Vorinstanz 

sein (unter "Es wird verfügt:", vgl. Urk. 21 S. 2). Auch diesbezüglich ist daher auf 

das Rechtsmittel des Beklagten nicht einzutreten. 

5. a) Der Beklagte stellt ferner den Antrag, es sei ihm für das Berufungs-

verfahren ein unentgeltlicher Rechtsvertreter zu bestellen. Er sei ohne einen sol-

chen Beistand nicht in der Lage, die Verfügung der Friedensrichterin richtigzustel-

len und alle erforderlichen Gesuche zu stellen (Urk. 20). 

b) Die Berufung ist gestützt auf Art. 311 Abs. 1 ZPO bei der Rechtsmittel-

instanz innert 30 Tagen ab Zustellung des begründeten Entscheids schriftlich und 

begründet einzureichen. Es handelt sich bei der Berufungsfrist um eine gesetzli-

che Frist, welche nicht erstreckt werden kann (ZK ZPO-Reetz/Theiler, Art. 311 

N 14). 

c) Der Beklagte hat seine Berufungsschrift am letzten Tag der Frist, nämlich 

am 20. November 2017, zur Post gegeben (Urk. 20, angehefteter Umschlag, und 

Urk. 18, angehefteter Empfangsschein). Selbst ein für das Berufungsverfahren 

bestellter unentgeltlicher Rechtsvertreter könnte daher die Berufungsschrift des 

Beklagten nicht mehr fristgerecht ergänzen. Weitere prozessuale Handlungen, für 

welche ein unentgeltlicher Rechtsbeistand erforderlich wäre, sind sodann im vor-

liegenden Berufungsverfahren nicht vorzunehmen. Das Gesuch des Beklagten 

um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters für das Berufungsverfahren 

ist daher abzuweisen. 

6. Zusammengefasst erweist sich die vorliegende Berufung des Beklag-

ten als offensichtlich unzulässig, weshalb darauf nicht einzutreten ist. Auf das 

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Einholen einer Berufungsantwort der Kläger kann unter diesen Umständen ver-

zichtet werden (Art. 312 Abs. 1 ZPO). Das Gesuch des Beklagten um Bestellung 

eines unentgeltlichen Rechtsvertreters für das Berufungsverfahren ist abzuwei-

sen. 

7. a) Die Gerichtskosten sind in Anwendung von § 12 Abs. 1 und 2 GebV 

OG in Verbindung mit § 3 Abs. 1 GebV OG auf Fr. 500.– festzusetzen. Aus-

gangsgemäss wird der Beklagte im Berufungsverfahren kostenpflichtig (Art. 106 

Abs. 1 ZPO). Für das Berufungsverfahren sind sodann keine Parteientschädigun-

gen zuzusprechen, dem Beklagten infolge seines Unterliegens, den Klägern 

mangels erheblicher Umtriebe. 

b) Der Beklagte stellt für das Berufungsverfahren lediglich ein Gesuch um 

Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters, nicht jedoch ein solches um 

unentgeltliche Rechtspflege (Urk. 20). Selbst wenn der Beklagte jedoch ein sol-

ches Gesuch gestellt hätte, wäre es aufgrund der Aussichtslosigkeit seiner Beru-

fung abzuweisen (Art. 117 lit. b ZPO). 

Es wird beschlossen: 

1. Das Gesuch des Beklagten um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsver-

treters für das Berufungsverfahren wird abgewiesen. 

2. Auf die Berufung des Beklagten wird nicht eingetreten. 

3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt. 

4. Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens werden dem Beklagten aufer-

legt. 

5. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen. 

6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Kläger unter Beilage einer Ko-

pie von Urk. 20, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein. 

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Die erstinstanzlichen Akten gehen nach unbenütztem Ablauf der Rechtsmit-

telfrist an die Vorinstanz zurück. 

7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 

30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 

1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Be-

schwerde richten sich nach Art. 72 ff. (Beschwerde in Zivilsachen) oder 

Art. 113 ff. (subsidiäre Verfassungsbeschwerde) in Verbindung mit Art. 42 

des Bundesgesetzes über das Bundesgericht (BGG). 

Dies ist ein Endentscheid im Sinne von Art. 90 BGG.  

Es handelt sich um eine vermögensrechtliche Angelegenheit. Der Streitwert beträgt 
Fr. 474'600.–. 

Die Beschwerde an das Bundesgericht hat keine aufschiebende Wirkung. 

Hinsichtlich des Fristenlaufs gelten die Art. 44 ff. BGG. 
 
Zürich, 14. Dezember 2017 

 
Obergericht des Kantons Zürich 

I. Zivilkammer 
 

Die Gerichtsschreiberin: 
 
 
 

lic. iur. P. Kunz Bucheli 
 
 
versandt am: 
mc 

	Beschluss vom 14. Dezember 2017
	Erwägungen:
	Es wird beschlossen:
	1. Das Gesuch des Beklagten um Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsvertreters für das Berufungsverfahren wird abgewiesen.
	2. Auf die Berufung des Beklagten wird nicht eingetreten.
	3. Die zweitinstanzliche Entscheidgebühr wird auf Fr. 500.– festgesetzt.
	4. Die Gerichtskosten des Berufungsverfahrens werden dem Beklagten auferlegt.
	5. Es werden keine Parteientschädigungen zugesprochen.
	6. Schriftliche Mitteilung an die Parteien, an die Kläger unter Beilage einer Kopie von Urk. 20, sowie an die Vorinstanz, je gegen Empfangsschein.
	7. Eine Beschwerde gegen diesen Entscheid an das Bundesgericht ist innert 30 Tagen von der Zustellung an beim Schweizerischen Bundesgericht, 1000 Lausanne 14, einzureichen. Zulässigkeit und Form einer solchen Beschwerde richten sich nach Art. 72 ff. (...