# Swiss Caselaw Document

**Case Identifier:** 19730029-03d4-5aeb-90db-f6fbc404f313
**Source:** Ticino (TI)
**Court Level:** cantonal
**Decision Date:** 2004-09-20
**Language:** it
**Title:** Ticino Tribunale di appello diritto civile La Camera di esecuzione e fallimenti 20.09.2004 15.2004.119
**Docket/Reference:** 
**URL:** https://entscheidsuche.ch/docs/TI_Gerichte/TI_TRAC_006_15-2004-119_2004-09-20.html

## Full Text

Incarto n.

  15.2004.119

  	
  Lugano

  20 settembre
  2004

  PF/sc/fb

   

  	
  In nome

  della Repubblica e Cantone

  del Ticino

  	 

	
  La Camera di esecuzione e fallimenti del
  Tribunale d'appello quale autorità di vigilanza

  
	
   

  
	
   

  
						

 

	
  composta dei giudici:

  	
  Chiesa, presidente,

  Pellegrini e Walser

  

 

	
  segretario:

  	
  Piccirilli 

  

 

 

statuendo sul ricorso 28 giugno 2004 di

 

	
   

  	
  _RICO1 

  rappr. da RAPP1 Chiasso  

   

  
	
   

  	
   

  contro

  	 

 

l’operato dell’

 

	
   

  	
  _CON1 

   

  

procedura
concernente anche

 

	
   

  	
  _PINT1 

   

  

richiamata l’ordinanza vicepresidenziale con la quale
veniva dichiarata irricevibile la domanda volta all’ottenimento dell’effetto
sospensivo;

 

viste le osservazioni

4 agosto 2004 di _PINT1

4 agosto 2004 dell’_CON1;

 

esaminati atti e documenti;

 

 

ritenuto

 

 

in fatto:                            A.   Con PE n. 602'704 dell’_CON1, APPO1 _PINT1 ha escusso APPE1 per
l'incasso dell’importo di fr. 13'766,10 oltre interessi al 5% dal 29 novembre
2000 e spese, indicando quale titolo di credito: “Sentenza della seconda Camera
civile del Tribunale d'Appello (__________)”.

                                                  Interposta
opposizione, l’escutente ne ha chiesto il rigetto definitivo.

 

                                           B.   All'udienza
di contraddittorio del 1. ottobre 2003, la parte convenuta chiedeva la
reiezione integrale dell'istanza, eccependo in particolare la compensazione con
un credito di fr. 21'200,55 cedutole lo stesso giorno dalla __________
__________, __________ (I) e accertato con sentenza 11 agosto 1997 del Pretore
di __________.

                                                  In replica,
l'escutente contestava la compensabilità del credito fatto valere dall'escussa,
affermando che il credito per salari da essa vantato non era pignorabile né
pertanto, in virtù dell'art. 323b CO, compensabile.

                                                  In duplica, la
convenuta evidenziava come l'eccezione sollevata dall'escutente non fosse né
motivata né provata, un credito risalente a più di 3 anni non potendo del resto
ricadere nel campo d'applicazione degli art. 323b cpv. 2 CO e 93 LEF, i quali
tutelano i crediti correnti e futuri.

 

                                           C.   Con sentenza
13 novembre 2003, il Pretore della Giurisdizione di __________ accoglieva
l’istanza. In sostanza, dopo aver rilevato la controversia dottrinale circa la
ripartizione dell'onere della prova dell'impignorabilità del salario
nell'ambito dell'art. 323b cpv. 2 CO, il primo giudice, per le circostanze
particolari della fattispecie, riteneva di doverlo accollare alla convenuta (datrice
di lavoro), in quanto l'escussa aveva comunicato all'escutente la cessione del
credito opposto in compensazione solo all'udienza di discussione, precludendole
così ogni e qualsiasi possibilità di portare la prova dell'impignorabilità.

 

                                           D.   Contro la
sentenza pretorile il 24 novembre 2003 si aggravava tempestivamente APPE1,
criticando l'inversione dell'onere della prova operata dal giudice di prime
cure. In sintesi, l'appellante riteneva che si fosse così svuotato
completamente l'istituto della compensazione, siccome il datore di lavoro non
disponeva, né poteva materialmente disporre degli elementi necessari alla
quantificazione della quota impignorabile del salario, come ad esempio
l'importo della pigione dell'abitazione del lavoratore oppure dei premi
dell'assicurazione malattia.

 

E.      
Con sentenza 3 maggio 2004 ( inc.
14.2003.93) questa Camera respingeva l’appello di APPE1 sostenendo che spetta
al datore di lavoro provare che il credito da compensare sia pignorabile e in
che misura mediante la via più celere e semplice della determinazione del
minimo di esistenza da parte dell'ufficio di esecuzione.

 

F.      
Con scritto 8 giugno 2004 la APPE1 chiedeva
all’_CON1 la determinazione del minimo vitale di _PINT1 per il periodo
agosto/ottobre 2000, relativamente al quale è possibile invocare la
compensazione.

 

G.     
In data 16 giugno 2004 _CON1 comunicava alla
APPE1 di non essere in grado di determinare con esattezza il minimo vitale di
_PINT1 per il periodo dall’agosto 2000 all’ottobre 2000.

 

H.     
Con ricorso 28 giugno 2004 APPE1 si aggrava
contro tale decisione postulandone l’annullamento e la conseguente
determinazione del minimo di esistenza di _PINT1.

 

I.         
Con osservazioni 4 agosto 2004 _PINT1 chiede
la reiezione del gravame, in quanto la compensabilità del credito sarebbe già
stata sollevata e respinta in sede di rigetto dell’opposizione. _PINT1 chiede
inoltre di essere posta al beneficio dell’assistenza giudiziaria e del gratuito
patrocinio.

 

J.       
Delle osservazioni dell_CON1 si dirà, se del
caso in seguito. 

 

 

 

Considerato

 

in diritto:                          1.     In virtù  dell’art. 323b cpv. 2 CO, il datore di lavoro può
compensare il salario con un credito verso il lavoratore soltanto nella misura
in cui il salario sia pignorabile. Tale norma costituisce lex specialis
rispetto all'art. 125 n. 2 CO, che esclude la compensazione contro la volontà
del creditore in particolare per i salari assolutamente necessari al
mantenimento del creditore e della sua famiglia, in quanto non consente alle
parti di pattuire convenzioni contrarie (cfr. art. 361 cpv. 1 CO).

 

                                          2.    Con sentenza
3 maggio 2004 ( inc. 14.2003.93) questa Camera ha già stabilito che spetta al
datore di lavoro provare che il credito da compensare sia pignorabile e in che
misura mediante la via più celere e semplice della determinazione del minimo di
esistenza da parte dell'ufficio di esecuzione.

                                                  Di conseguenza,
non vi è effettiva impossibilità per il datore di lavoro di dimostrare il
carattere pignorabile del credito (o della parte di credito) da compensare. E
in ogni caso, l'eventuale reiezione dell'eccezione di compensazione non implica
un pregiudizio irreparabile, siccome il datore di lavoro conserva il diritto di
far valere il suo credito con un'esecuzione separata successiva contro il
lavoratore (cfr. Manfred Rehbinder,
Berner Kommentar VI.2.2.1, Berna 1985, n. 17 ad art. 323b).

 

3.       
La dottrina dominante ritiene che il datore
di lavoro possa chiedere all'Ufficio di esecuzione del domicilio del lavoratore
la determinazione del suo minimo di esistenza, in applicazione analogica
dell'art. 325 cpv. 1 CO, il quale prevede tale facoltà in caso di cessione o di
messa a pegno del salario (cfr. Rehbinder,
op. cit., n. 12 ad art. 323b; Daniel Brand
et al., Der Einzelarbeitsvertrag im Obligationenrecht, Muri-Berna 1991,
n. 14 ad art. 323b; Ullin Streiff/Adrian
von Kaenel, Leitfaden zum
Arbeitsvertragsrecht, 5. ed., Zurigo 1992, n. 5 ad art. 323b; Jean-Louis Duc/Olivier Subila, Commentaire du contrat individuel de travail, Losanna
1998, nota 249 ad art. 323b; Manfred Rehbinder,
Schweizerisches Arbeitsrecht, 15. ed., Berna 2002, n. 215 ad § 9; Gabriel Aubert, Commentaire romand du CO, vol.
I, Ginevra/Basilea/Monaco 2003, n. 1 ad art. 323b; M. Rehbinder/W. Portmann, Basler Kommentar zum OR, vol. I, 1.
ed. Basilea/ Ginevra/Monaco 2003, n. 3 ad art. 323b). 

Nel caso di specie, sulla base della dottrina testé citata è compito
dell_CON1 di determinare il minimo di esistenza di __________ _PINT1 nel
periodo da agosto 2000 a ottobre 2000, in applicazione analogica di quanto già
stabilito dall’art. 325 cpv. 1 CO in caso di cessione o costituzione in pegno
del salario, disponendo l’organo di esecuzione forzata di tutti gli elementi
utili per il calcolo del reddito pignorabile dell’escussa. Tuttavia viste le
peculiarità del caso in esame, ragioni di economia procedurale inducono a
concludere che tale calcolo venga eseguito dall’autorità di vigilanza in questa
sede, senza la necessità di un rinvio (in sé legittimo) degli atti all_CON1 in
base all’art 21 cpv. 4 LPR.

 

4.       
La durata del pignoramento di reddito è di
un anno ( cfr. art. 93 cpv.2 LEF). Se durante tale termine l’ufficio ha
conoscenza di una modifica determinante per l’importo da pignorare esso
commisura il pignoramento alle mutate circostanze (art. 93 cpv. 3 LEF). Nel
caso di specie dall’esame del verbale di pignoramento 5/7 giugno 2000 risulta
che _PINT1 aveva il seguente minimo di esistenza:

 

Reddito                                                           fr.
2'500.--

 

Minimo di esistenza

importo base                                                  fr.1'025.--

locazione                                                        fr.  
980.--

cassa malati                                                   fr.  
259.--

spese diverse                                                fr.  
250.-- 

                                                  Totale                                                              fr.
2'514.—

 

                                                  Tale calcolo,
allestito nel giugno del 2000, in base all’art. 93 cpv. 2 LEF ha validità di un
anno. Tuttavia il 13 febbraio 2001 l’_CON1 ha adattato il pignoramento alle
mutate condizioni di reddito della debitrice allestendo il seguente calcolo:

 

Reddito                                                           fr.
1'842.--

 

Minimo di esistenza

importo base                                                  fr.1'100.--

locazione                                                        fr.  
800.--

cassa malati                                                   fr.    
96.--

                                                  Totale                                                              fr.
2'076.--

                                                  

                                                  

                                           5.    Non essendo
stato inoltrato alcun ricorso da parte del creditore o del debitore si deve
ritenere che nel periodo da giugno 2000 fino al 13 febbraio 2001 il minimo di
esistenza di _PINT1 sia stato di fr. 2'514.--. Quindi  anche nel periodo da
agosto 2000 fino ad ottobre 2000, il minimo di esistenza della debitrice era
pari a tale importo.

 

                                           6.    Il ricorso
va quindi accolto.

                                                 Non si prelevano
tasse (art. 20a cpv. 1 primo periodo LEF e 61 cpv. 2 lett. a OTLEF) e non si
assegnano indennità (art. 62 cpv. 2 OLEF). 

 

                                           7.    _PINT1
chiede di essere messa al beneficio dell'assistenza giudiziaria e del gratuito
patrocinio. L’assistenza giudiziaria può darsi, visto il principio della
gratuità della procedura di ricorso, solo nella forma del gratuito patrocinio. 

                                                  Risulta dalla
legge cantonale sul patrocinio d’ufficio e sull’assistenza giudiziaria (Lag, RL
3.1.1.7) che l’assistenza giudiziaria è concessa alle condizioni cumulative
seguenti:

                                                  –   il
richiedente è una persona fisica indigente (art. 3);

                                                  –   la
procedura per la persona richiedente presenta probabilità di esito favorevole e
una persona ragionevole e di condizioni agiate non rinuncerebbe alla procedura
a causa delle spese che questa comporta (art. 14 cpv. 1 a contrario);

                                                  –   per
il gratuito patrocinio vi è necessità oggettiva di patrocinio (art. 14 cpv. 2 a
contrario), ossia:

                                                      –   la
persona richiedente non è in grado di procedere con atti propri, o

                                                      –   la
designazione di un patrocinatore è necessaria alla corretta tutela dei suoi
interessi, oppure

                                                      –   la
causa presenta difficoltà particolari.

                                                  Nel
caso di specie, dal certificato per l'ammissione all'assistenza giudiziaria 16
dicembre 2003 si evince che la richiedente è disoccupata e non percepisce più
indennità da novembre 2002 ed è a carico della pubblica assistenza dal 1°
gennaio 2004: il presupposto dell'indigenza è quindi realizzato. Tuttavia non
vi era necessità oggettiva di patrocinio, per formulare le osservazioni ad un
ricorso con esito favorevole, le cui argomentazioni si basavano una fattispecie
già nota all’escussa. La domanda di gratuito patrocinio viene quindi respinta

 

 

Per i quali motivi,

richiamati gli art. 93 LEF, 125, 323b CO nonché 61 e 62 OTLEF;

 

 

pronuncia:                      1.    Il
ricorso 28 giugno 2004 di APPE1, __________, è accolto.

                                       1.1.   Di conseguenza il minimo di esistenza di _PINT1, __________, per
il periodo agosto/ottobre 2000 è determinato in fr. 2'514.--.

 

                                         2.     L’istanza di
assistenza giudiziaria e di gratuito patrocinio di _PINT1, __________, è
respinta.

 

                                         3.     Non si
prelevano tasse, né si assegnano indennità.

 

                                         4.     Contro questa
decisione è dato ricorso entro dieci giorni alla Camera delle esecuzioni e dei
fallimenti del Tribunale federale a Losanna, per il tramite della scrivente
Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello, in conformità
dell’art. 19 LEF.

 

5.  Intimazione a:

                                                  –RAPP1,
__________;

                                                  –   __________,
__________.

                                                  Comunicazione
all_CON1

 

 

Per la Camera di esecuzione e fallimenti del Tribunale d’appello

Il presidente                                                                              Il
segretario