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La ley de subcontratación y el nuevo concepto de empresa, hacia una evolución de los grupos empresariales

La subcontratación ha generado un extenso debate a nivel mundial y en especial en nuestro país, el cual, de un tiempo a esta parte, ha visto aumentado de manera considerable el número de trabajadores empleados de empresas contratistas. Esta situación llevo al ejecutivo a enviar, un debatido, proyecto de ley que regula esta forma de hacer empresa y de contratar empleados. El mencionado proyecto hoy en día se ve plasmado en la ley Nº 20.123, la cual regula de manera extensa el trabajo bajo el régimen de subcontratación, el funcionamiento de empresas de servicios transitorios y el contrato de trabajo de servicios transitorios. La tramitación de esta ley no estuvo exenta de críticas de distintos grupos intermedios de nuestro país, y aún hoy, existen dudas respecto de su correcta interpretación y de cómo se están desempeñando o desempeñarán las instituciones y personas objeto de la mencionada legislación. El presente trabajo intenta develar en primer lugar los orígenes de la subcontratación, tanto a nivel mundial como a nivel nacional. Analizando cuales son los motivos que llevaron a los empresarios para adoptar este régimen y que influencias económicas determinan que alcance el auge que tiene hoy en día. Uno de los puntos en los cuales pondré especial énfasis será el fenómeno de la externalización como causa principal del régimen de subcontratación
La crisis de 1929: II. Efectos en Chile

El mundo ha sido testigo desde hace largos siglos de innumerables episodios críticos que han dejado sentir sus perjudiciales efectos en la economía de los distintos países, es tal vez por esta razón que los teóricos de la ciencia económica han centrado su debate en establecer las posibles causas por las que cada cierto tiempo la economía mundial se ve afectada por un fenómeno de esta naturaleza. A este respecto son muchas las posiciones doctrinarias, y aún cuando hay quienes postulan la inexistencia de los ciclos en la economía, los hechos les han negado categóricamente la razón, orientando el estudio hacia los eventos de crisis, y principalmente hacia la elaboración de una propuesta de modelo anticíclico que permita evitar la aparición de crisis financieras o al menos reducir sus consecuencias. Aún cuando son muchas las crisis que se han ido sucediendo a través de la historia de la humanidad, esta memoria de grado se encuentra abocada al estudio de una en particular, esta es, la Gran Depresión de 1929; la elección no es antojadiza y encuentra su fundamento en la importancia y repercusión que tuvo esta crisis en Chile. Demás esta mencionar el impacto que la crisis de 1929 tuvo no sólo en nuestro país sino también en el mundo entero, sus nefastos efectos han perdurado hasta nuestros días y han sido fuente inagotable de toda clase de artículos, libros y discusiones teóricas, por otro lado la elección encuentra su origen en la comparación que desde la perspectiva nacional se puede hacer entre esta crisis y otras que han acontecido en forma posterior, dejando en evidencia la escasa preparación y el alto grado de dependencia que presenta nuestra economía frente a fenómenos de esta magnitud
Las cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual en los contratos por adhesión

Este trabajo constituye un estudio de las cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual, en el contexto de los contratos por adhesión regulados por la Ley 19.496 sobre protección de los derechos de los consumidores. El objetivo central consiste en analizar los diversos aspectos de este tipo de cláusulas en el marco del Derecho del Consumidor, esencialmente en cuanto se vuelven abusivas, pretendiendo por sobre todo aportar en la fijación de criterios apropiados de control para las mismas, con base en la legislación nacional vigente. Para ello dedica el Capítulo I al estudio del contrato por adhesión y sus cláusulas abusivas en general como contexto para las limitaciones de responsabilidad, el Capítulo II se consagra de lleno a las cláusulas limitativas de la responsabilidad contractual y el Capítulo III contiene un análisis práctico de contratos reales recopilados en nuestro país. A modo de conclusión se observa que, como parte de la creciente presencia y complejidad de la contratación por adhesión en nuestro país, se ha difundido también rápidamente la inserción de cláusulas limitativas de la responsabilidad en ellos, sin conseguirse una respuesta igualmente veloz en la calidad y efectividad de la legislación que la regula y de los mecanismos que controlan los abusos en que éstas suelen incurrir
El derecho legal de retención en Chile y nociones en el derecho comparado

Uno de los aspectos más complejos de salvar en materia de obligaciones es el relativo al cumplimiento forzado de las mismas, es decir, a que instituciones jurídicas recurrir para compeler al deudor de una obligación a que cumpla con lo debido. Quizás la manera más común de lograrlo será la constitución de una caución, sea esta real o personal, esto es que una cosa o patrimonio quedan afectos al cumplimiento de dicha obligación. Pero de la propia naturaleza de las cauciones resulta que estas deben ser constituidas por el deudor o por un tercero, es decir, debe concurrir la voluntad de quien se va a obligar por lo que en ocasiones resulta de muy difícil aplicación práctica. A diferencia de lo señalado precedentemente, el derecho legal de retención nace como una garantía real legal, sin considerar para su aplicación la voluntad del deudor de la obligación, lo que innegablemente la hace ser una garantía más eficaz. Además, la cosa que esta afecta al cumplimiento de la obligación, esto es, la cosa retenida, esta en poder del acreedor con anterioridad al hecho de constituirse en una garantía, por lo que no existe el peligro que la cosa no pueda ser habida o ya no exista al momento de hacerse efectiva tal garantía. Tampoco esta la dificultad de encontrar bienes con posterioridad con los cuales hacer efectivo el cumplimiento de la obligación pendiente.
Tutela constitucional del derecho a la protección de la salud y su repercusión en la salud pública

Por tratarse de un tema más bien desconocido, hemos querido comenzar a través de un acercamiento al concepto de Salud Pública, prosiguiendo por un análisis histórico de la evolución de esta misma. Con posterioridad trataremos la legislación en Salud en nuestro país, para ir contextualizándonos, y poder así analizar este proceso desde una perspectiva más familiar. El principal referente de la salud en el derecho nacional se encuentra en nuestra Constitución Política, por tratarse de la norma suprema del Estado, a la cual deben ceñirse todas las demás, es por esto que le hemos dedicado el Capítulo IV, para referirnos a ella en un principio en términos generales e ir acotando el tema para concluir con la protección a la salud que contiene. Con el fin de realizar un examen mas profundo a nuestra realidad es que hemos considerado importante comparar la protección a la Salud contenida en nuestra Carta Fundamental, con la contenida en otras, y para no extendernos en este tema, elegimos algunos países cuyos modelos hemos considerado los mas interesantes a nivel mundial, y realizamos un pequeño análisis de estos en el Capítulo V. Para introducirnos en el último capítulo consideramos importante analizar la problemática del acceso igualitario a la Salud y la Globalización, como instrumentos que nos sirven para obtener una visión mas clara acerca de las problemáticas específicas que dicen relación con la Salud que intentaremos abordar
El régimen de responsabilidad civil en la protección de datos personales en Chile

El concepto de privacy fue desarrollado en 1890 por los autores norteamericanos Samuel Warren y Louis Brandeis , como el derecho del individuo a ser dejado solo “to be lef alone” o en otras palabras a ser protegido en sus creencias, pensamientos, emociones y sensaciones frente a cualquier invasión de su vida privada y doméstica. A partir del siglo XX cambia la noción tradicional de privacy, dejando atrás su raigambre estrictamente privada “(…) [alcanzando] una significación social o colectiva, perdiendo poco a poco su impronta netamente individualista característica irrebatible en una sociedad como aquella coetánea a la declaración de derechos nacida de la revolución burguesa (…).” Con ello se advierte la existencia de un conjunto de información privada de los sujetos que hasta entonces carecía de regulación jurídica.
La lucha contra las no personas

La presente memoria pretende abordar la discusión doctrinaria referida al Derecho penal del enemigo, proposición elaborada por Gunther Jakobs, quien básicamente propone la existencia de un Derecho penal diferenciado del Derecho penal clásico para el tratamiento y contención de una criminalidad que difiere de la criminalidad habitual, toda vez que se caracteriza por la decisión de parte de los destinatarios de este nuevo Derecho de alejarse definitivamente de las normas penales: el llamado delincuente por principio o enemigo. Característica peculiar del Derecho penal del enemigo es que no se basa en los principios que sustentan al Derecho penal clásico, sus cualidades son: en primer lugar se constata un amplio adelantamiento de la punibilidad, es decir, que en este ámbito, la perspectiva del ordenamiento jurídico penal es prospectiva. En segundo lugar, las penas previstas son desproporcionadamente altas: especialmente, la anticipación de la barrera de punición no es tenida en cuenta para reducir en correspondencia la pena amenazada. En tercer lugar, determinadas garantías procesales son relativizadas o incluso suprimidas. El objetivo de la presente memoria es presentar una visión acabada del fenómeno del Derecho penal del enemigo, revisar sus raíces en la Teoría Política, en el pensamiento de Luhmann, situar la proposición de Jakobs dentro de la política criminal actual , analizar las posiciones doctrinarias críticas y ubicar al Derecho penal del enemigo en el Derecho positivo. De esta forma se concluye que el trato diferenciado a este tipo de criminalidad tiene sus raíces ya en el Derecho romano y de ahí hasta nuestros tiempos el enemigo aparece constantemente en los ordenamientos jurídicos siendo una característica de la selectividad del poder punitivo a merced del poder de turno. En el Estado de Derecho democrático la inclusión del enemigo constituye una incoherencia toda vez que corresponde a la pervivencia del Estado de Policía dentro del Estado de Derecho
Los acuerdos reparatorios: análisis dogmático y legal comparado y su aplicación práctica

Desde sus inicios nuestro sistema procesal penal fue concebido de corte inquisitivo, caracterizado por la investigación secreta, juicios eternos, poca transparencia, delegación habitual por parte de los jueces de sus funciones en empleados de los tribunales, la obligación del juez de investigar todo hecho que revistiera caracteres de delito sin importar el monto ni los antecedentes que al respecto se manejaran, y con esto en muchos casos se ponía en movimiento todo el aparato judicial sin llegar a ningún resultado, ocasionando un gran costo en recursos humanos y económicos En este contexto cabe preguntarse si existen otros mecanismos de reacción frente al delito y aquí aparece la noción de reparación. En palabras de Roxin es tratada como la “tercera vía”. Este tema ha sido ampliamente desarrollado en Alemania, especialmente el cómo crear un concepto jurídico penal de reparación, cómo introducirlo en el sistema penal y cómo justificarlo desde los fines y funciones de la pena. Así, la reparación aparece como una forma de reaccionar frente al delito mas justa, humanitaria y eficiente, que respeta los derechos e intereses de las partes. La víctima se beneficia, ya que juega un rol principal en el cual serán tomados en cuenta sus verdaderos intereses, el imputado va a tener que responder ante la víctima por el ilícito que cometió, lo que le hace tomar conciencia del daño que ha provocado y puede ser un efectivo mecanismo de resocialización, ya que no tendrá que ir a la cárcel. La sociedad también se beneficia, porque los problemas se resuelven sin la necesidad de enfrentar un juicio, sino que por un método más pacífico, creando ilimitadas posibilidades de solución político-criminalmente eficientes, dejando la represión penal sólo para aquellos delitos que atendiendo a su gravedad y bienes jurídicos comprometidos la justifiquen
Análisis crítico, conclusiones y propuestas, respecto de la normativa de fomento del deporte vigente en Chile

Desde hace algunas décadas vemos que en la vida social y económica de los distintos países ha adquirido enorme relevancia el fenómeno deportivo, de la mano de un aumento de su popularidad, de las consecuencias positivas que genera desde variados puntos de vista –culturales, sanitarios, sociales, comerciales, etc.- y de su consideración como un derecho al que deben tener acceso todas las personas que deseen incursionar en él, sea profesionalmente o como actividad meramente recreativa. El deporte, por ello, ha dejado de ser visto con una mirada abstencionista o que lo relega a una cuestión puramente privada, dependiente por entero de la voluntad y acción de sus cultores o aficionados. De acuerdo con lo anterior, el derecho no ha podido quedar indiferente a tal realidad y ha reaccionado en consecuencia, generándose una serie de normas que hasta antes de tal fenómeno eran desconocidas, y que han provocado el nacimiento de una nueva institucionalidad y regulación, al punto de reconocerse la existencia de un Derecho Deportivo o del Deporte, dentro del cual se enmarca el trabajo que presentamos a continuación. Como disciplina nueva, él demanda un tratamiento y preocupación que ya ha comenzado a ocupar a quienes hemos optado por las ciencias jurídicas.
Trabajadores migratorios y su protección jurídica en Chile: convención internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y sus familiares

Nuestra memoria en primer lugar, explica en que consiste el proceso migratorio señalando sus elementos, los costos que tiene migrar, y enfatiza el estudio de este proceso en el continente Americano. También se señalan los cambios que han experimentado las migraciones a raíz del fenómeno de globalización, indicando como las ha afectado. Señalamos que patrones siguen las migraciones en nuestro país. Luego de explicar esto nos abocamos más específicamente al tipo de migración que es importante para nuestro trabajo de investigación, esta es la migración laboral, señalando así su clasificación y características. Luego nos centramos en el elemento principal de las migraciones laborales, esto es, el trabajador migratorio, definimos que categorías de trabajadores migratorios existen y que cantidad, características y el origen que tiene en Chile el trabajo migrante. Luego señalamos y tratamos como tema central de nuestro trabajo de investigación, la protección del trabajador migrante, la que comprende, los principales derechos humanos que se reconocen a todas las personas, los instrumentos y organizaciones internacionales orientadas a la protección del trabajador migratorio, desarrollando en específico el instrumento de protección principal que es la Convención Internacional sobre la protección de los derechos de todos los trabajadores migratorios y sus familiares, la historia de la redacción, su estructura, alcance, haciendo especial énfasis en los derechos humanos de los trabajadores migrantes que contempla dicha Convención. Como último tema tratado en nuestro trabajo, analizamos el Principio de Trato Igualitario en general, en la Convención y como este principio opera principalmente en el derecho laboral de nuestro país
Expropiación regulatoria: tratamiento diferenciado entre administrado nacional y administrado extranjero

El objeto de esta memoria dice relación precisamente, con una de esas garantías: el resguardo a la inversión frente a las denominadas expropiaciones regulatorias. “La doctrina conocida como ‘regulatory takings’, tiene como objetivo extender la lógica de la jurisprudencia de las expropiaciones tradicionales (que requieren compensación por parte de los gobiernos cuando se expropia propiedad privada, es decir, cuando se transfiere el dominio de ésta al Estado) a casos en los que la regulación gubernamental del uso de la propiedad tiene un impacto económico adverso sobre la propiedad privada. Desde ya, el concepto de “expropiación regulatoria”, debe ser explicado, porque puede inducir a errores. Lo cierto es que la naturaleza jurídica de esta institución no se corresponde con las de las instituciones clásicas doctrinariamente desarrolladas. Particularmente, en comparación a la expropiación forzosa, existen una serie de diferencias, que a modo meramente enunciativo indicamos a continuación: La expropiación directa (forzosa o tradicional), per definitionem, tiene el efecto de una transferencia del derecho real de dominio sobre una cosa desde un particular hacia el Estado entregando a aquél una indemnización, mientras que en caso de una expropiación regulatoria no transfiere el dominio – que se conserva en el particular –, sino que regula uno o más de los atributos esenciales del dominio de tal modo que lo desnaturaliza
Los estudios de derecho en Chile (1758-2008): la memoria como requisito

Finalmente, cabe hacer presente que para la realización de nuestra labor, trabajamos con una amplia bibliografía, que comprende el uso de fuentes directas, como es el caso de los Anales de la Universidad de Chile y de la Facultad de Derecho de la misma, leyes y decretos emanados de las autoridades estatales competentes, así como actos normativos de la propia Universidad plasmados en sus reglamentos internos y en los reglamentos de la Facultad de Derecho; e indirectas, que son básicamente obras de diversos autores, principalmente chilenos, que abordan los distintos aspectos que nosotros hemos considerado relevantes para este trabajo. Una última consideración con respecto a la bibliografía, es la de señalar que las citas fueron tomadas textualmente en toda su dimensión, de modo que no debe parecer extraño el que aparezcan palabras escritas con una ortografía distinta, como ocurre con las de mediados del S. XIX según las pautas de don Andrés Bello
La jurisdicción del estado del puerto

El presente estudio aborda el alcance y la evolución del concepto de jurisdicción del Estado del puerto, el cual surgió en el ámbito del combate a la contaminación del medio ambiente marino y fue incorporándose a diversos instrumentos legales, agregándose a las competencias ejercidas por el Estado del pabellón y el Estado ribereño. La Convención de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar significó un importante desarrollo en esta categoría de jurisdicción con miras a la protección del medio ambiente marino. Se presenta como una solución ante las debilidades del ejercicio de jurisdicción por el Estado del pabellón lo que llevó a su aplicación a nivel regional y su ampliación a otras esferas como la regulación de las pesquerías, además de su incorporación a la normativa interna
Solución de conflictos en el proceso de negociación colectiva

En el Capitulo I, desarrollamos el tema de la Negociación Colectiva, su procedimiento y resultado final, así como la normativa Internacional, Constitucional y Legal que la consagra. Del mismo modo consideramos como relevante revisar el tema de la Libertad Sindical, como presupuesto básico para desarrollar la Negociación Colectiva. El Capítulo II, denominado, Métodos de Solución de Conflictos, se avoca a abordar el conflicto y las diversas teorías que han surgido respecto de él, así como los métodos surgidos para su solución; los denominados alternativos y el proceso. Por último se aborda la Negociación como método alternativo. El Capítulo III se denomina Conflictos en la Negociación Colectiva. En él se trata de la evolución histórica y jurídica del Conflicto Colectivo, a continuación se reseñan algunos de los conflictos que pueden identificarse dentro del procedimiento de Negociación Colectiva y por último se habla de las prácticas desleales en la Negociación Colectiva y de la Huelga y el Cierre temporal de la Empresa. El Capítulo IV se titula al igual que esta memoria La Solución de Conflictos en la Negociación Colectiva, abordando de manera específica los distintos métodos propuestos por el Legislador en busca de soluciones, tales como el Procedimiento Judicial en la Negociación Colectiva, el Procedimiento de Aplicación General, la Conciliación Judicial, el Procedimiento de Tutela Laboral, el Arbitraje, los Buenos Oficios y la Mediación Laboral. Por último en el Capítulo V hemos seleccionado las legislaciones de dos Estados; Perú y España, con el fin de reseñar la legislación referente a Negociación Colectiva y Solución de Conflictos Colectivos del Trabajo
Estatuto jurídico de las plantas de revisión técnica en Chile

A continuación exponemos nuestra investigación sobre el Estatuto Jurídico de las Revisiones Técnicas Vehiculares vigente en nuestro País. éste se referirá a dar cuenta de nuestra investigación en el área referida a los sustentos jurídicos que el Estado Administración posee explícitamente para la concreción del sistema de Plantas de Revisión Técnica. Pasaremos por un análisis doctrinario, para luego adentrarnos en la normativa vigente, el sistema de concesión, los cuerpos reglamentarios, y en especial el procedimiento administrativo aplicable, donde la Ley N° 19.880, adquiere especial relevancia
Análisis de implementación del acuerdo de cooperación ambiental, suscrito por Chile y Canadá

El objetivo central del presente trabajo es estudiar la implementación del Acuerdo de Cooperación Ambiental entre Chile y Canadá, a 10 años de su entrada en vigencia. El estudio estará enfocado principalmente desde el punto de vista de los cambios ocasionados por influencia del Acuerdo en materia medio ambiental, como también las modificaciones sufridas por el Ordenamiento Jurídico Chileno generadas a consecuencia de las políticas de implementación puestas en práctica por diferentes órganos del Estado y por las instituciones formuladas en el Acuerdo, todo ello para dar pleno cumplimiento a lo suscrito entre ambos Estados. En particular, dicho estudio se concentra específicamente en las políticas elaboradas por el gobierno de Chile a partir de la entrada en vigencia del Acuerdo de Cooperación Ambiental para dar factibilidad al cumplimiento de éste, como también en los resultados de estas políticas hasta la actualidad. No se incluirá en este estudio, aunque estén relacionadas, las políticas relativas al Tratado de Libre Comercio y al Acuerdo de Cooperación Laboral suscrito entre ambos países. En estos términos, el presente trabajo busca establecer cuáles son las modificaciones efectuadas en la legislación nacional con motivo de la implementación del Acuerdo de Cooperación Ambiental suscrito entre Chile y Canadá (ACACC) , y de qué modo ello contribuyó en beneficiar el tratamiento de ciertas materias ambientales en nuestro país