Source: EUR LEX
URL: L_2012060NL.01000101.doc.json

{
  "url": "http://www.w3.org/1999/xhtml\"><!--",
  "content": "L_2012060NL.01000101.xml 1.3.2012 NL Publicatieblad van de Europese Unie L 60/1 BESLUIT VAN DE COMMISSIE van 18 juli 2011 betreffende steunmaatregel C 15/09 (ex N 196/09), die Duitsland heeft toegekend of voornemens is toe te kennen ten gunste van Hypo Real Estate (Kennisgeving geschied onder nummer C(2011) 5157) (Slechts de tekst in de Duitse taal is authentiek) (Voor de EER relevante tekst) (2012/118/EU) DE EUROPESE COMMISSIE, Gezien het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie, en met name artikel 108, lid 2, onder 1 ( 1 ) , Gezien de Overeenkomst betreffende de Europese Economische Ruimte, en met name artikel 62, lid 1, onder a), Na de belanghebbenden overeenkomstig de genoemde artikelen te hebben aangemaand hun opmerkingen te maken ( 2 ) en gezien deze opmerkingen, Overwegende hetgeen volgt: I. PROCEDURE (1) Op 2 oktober 2008 heeft de Europese Commissie op voorlopige basis — te weten voor een periode van zes maanden respectievelijk tot het tijdstip van overlegging van een geloofwaardig en gefundeerd herstructureringsplan voor de bank — goedkeuring gehecht aan de verlening van staatssteun ten gunste van Hypo Real Estate Holding AG in de vorm van een overheidsgarantie tot een bedrag van 35 miljard EUR (geregistreerd onder nummer N 44/08) ( 3 ) . Duitsland had deze steunmaatregel op 30 september 2008 bij de Commissie aangemeld. (2) Op 1 april 2009 heeft Duitsland voor de Hypo Real Estate-groep (hierna „HRE” genoemd) een herstructureringsplan aangemeld (aanmelding geregistreerd onder nummer N 196/09). Bij schrijven van 17 april 2009 heeft Duitsland een aanvulling op de aanmelding van het herstructureringsplan gegeven door de Commissie nader te informeren over een kapitaalinjectie van 60 miljoen EUR en over de verlenging van de staatsgarantieregeling voor 52 miljard EUR die op basis van het goedgekeurde pakket noodhulpmaatregelen voor kredietinstellingen ( Rettungspaket für Kreditinstitute ) was goedgekeurd ( 4 ) . (3) Bij schrijven van 7 mei 2009 ( 5 ) heeft de Commissie Duitsland in kennis gesteld van haar besluit de procedure in te leiden als bedoeld in artikel 108, lid 2, van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie. Bij de bekendmaking van dit besluit (hierna het „besluit tot inleiding van de procedure” genoemd) in het Publicatieblad van de Europese Unie ( 6 ) werden belanghebbenden uitgenodigd hun opmerkingen kenbaar te maken. (4) Op 3 juni 2009 heeft Duitsland een kapitaalinjectie van 2,96 miljard EUR aangemeld (aanmelding geregistreerd onder nummer N 333/09). (5) Op 17 augustus 2009 heeft Duitsland de Commissie meegedeeld dat het de garanties aan HRE uit hoofde van het speciale fonds bestemd voor het stabiliseren van de financiële markten in Duitsland ( Sonderfonds Finanzmarktstabilisierung , hierna „SoFFin” genoemd) wilde verlengen (aanmelding geregistreerd onder nummer C 15/09) (zie overweging 2). (6) Op 20 en 21 oktober 2009 heeft Duitsland een nieuwe, bijgewerkte versie van het herstructureringsplan overgelegd, verdere voorgenomen maatregelen ten gunste van HRE bij de Commissie aangemeld (zoals de oprichting van een liquidatie-instelling en verdere garanties) en de Commissie geïnformeerd over een nieuwe, d.w.z. derde, verlenging van de bestaande SoFFin-garanties tot een bedrag van 52 miljard EUR (aanmelding geregistreerd onder nummer N 557/09). (7) Op 26 oktober 2009 heeft Duitsland onder nummer N 557/09 ten behoeve van HRE een verdere kapitaalinjectie van 3 miljard EUR en SoFFin-garanties voor een bedrag van in totaal 18 miljard EUR aangemeld, en de Commissie tevens in kennis gesteld van een SoFFin-garantie tot 2 miljard EUR ten behoeve van de liquidatie-instelling van HRE ( 7 ) . De Commissie heeft geen goedkeuring verleend voor de SoFFin-garantie van 2 miljard EUR. (8) Op 13 november 2009 heeft de Commissie de formele onderzoeksprocedure uitgebreid en op voorlopige basis — te weten totdat een definitief besluit over het herstructureringsplan is genomen — goedkeuring verleend aan de kapitaalinjecties van 60 miljoen EUR, 2,96 miljard EUR en 3 miljard EUR (in de zaken C 15/09, N 333/09 en N 557/09). Bij de bekendmaking van dit besluit in het Publicatieblad van de Europese Unie ( 8 ) werden belanghebbenden uitgenodigd hun opmerkingen te maken. (9) Op 15, 16 en 17 december 2009 heeft Duitsland in aanvulling op de aanmelding van 26 oktober 2009 nadere informatie verschaft over de SoFFin-garanties voor 18 miljard EUR (aanmelding geregistreerd onder nummer N 694/09). (10) Op 21 december 2009 heeft de Commissie de SoFFin-garanties voor 18 miljard EUR voorlopig goedgekeurd voor een periode van ten hoogste één jaar (zaak N 694/09) ( 9 ) . (11) Op 30 april 2010 heeft Duitsland een SoFFin-kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR aangemeld (zaak N 161/10). (12) Op 19 mei 2010 heeft de Commissie op voorlopige basis — te weten totdat een definitief besluit over het herstructureringsplan is genomen — goedkeuring verleend aan de kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR ( 10 ) . (13) Op 2 september 2010 heeft Duitsland een SoFFin-liquiditeitsgarantie tot een bedrag van 20 miljard EUR aangemeld (zaak N 380/10). (14) Op 10 september 2010 heeft Duitsland vervolgens een maatregel voor activaondersteuning aangemeld ten behoeve van aan een bijzondere waardevermindering onderhevige activa (Duitsland was voornemens om deze activa van HRE over te dragen aan de publiekrechtelijke instelling FMS-Wertmanagement AöR ( 11 ) ; hierna „FMS-WM” genoemd). Daarbij is tevens een kapitaalinjectie van maximaal ongeveer 2,13 miljard EUR en een bijkomende garantie, een afwikkelingsgarantie tot 20 miljard EUR, aangemeld (zaak N 380/10). (15) Op 24 september 2010 heeft de Commissie het toepassingsgebied van de formele onderzoeksprocedure opnieuw uitgebreid en voorlopige goedkeuring gehecht aan de maatregel voor activaondersteuning, de liquiditeitsgarantie van 20 miljard EUR en de afwikkelingsgarantie tot 20 miljard EUR. Bij de bekendmaking van dit besluit in het Publicatieblad van de Europese Unie ( 12 ) werden belangstellenden uitgenodigd hun opmerkingen te maken. Het besluit van de Commissie van 24 september 2010 strekt zich niet uit tot de kapitaalinjectie van 2,13 miljard EUR die op 10 september 2010 door Duitsland is aangemeld; deze kapitaalinjectie is niet goedgekeurd door de Commissie. (16) Op 14 juni 2011 heeft Duitsland een definitieve, bijgewerkte versie van het herstructureringsplan overgelegd. Op 15 juni 2011 is door Duitsland een lijst van toezeggingen ingediend die op 1 juli 2011 is aangevuld. (17) Op 14 juni 2011 verklaarde Duitsland dat de eerstvolgende kapitaalinjectie niet 2,13 miljard EUR zou bedragen, zoals in de aanmelding van 10 september 2010 was voorzien, maar slechts 2,08 miljard EUR, en dat dit lagere bedrag aan FMS-WM ter beschikking zou worden gesteld. (18) Gedurende de gehele periode zijn bijeenkomsten gehouden en is telefonisch vergaderd; ook is er nader gecorrespondeerd tussen de diensten van de Commissie, Duitsland en HRE. (19) De Commissie heeft de binnengekomen opmerkingen van derden aan Duitsland doorgestuurd en heeft bij schrijven van 24 maart 2010 opmerkingen van Duitsland ontvangen. II. BESCHRIJVING VAN DE BEGUNSTIGDE EN VAN DE STEUNMAATREGELEN II.1. De begunstigde (20) HRE is in oktober 2003 ontstaan door een afsplitsing van onderdelen van het financieringsbedrijf van de HVB-groep die zich bezighield met commercieel vastgoed. In 2007 verkreeg HRE de Ierse bank DEPFA Bank plc, gevestigd te Dublin, en breidde zij haar activiteiten uit tot Public Sector Finance en Infrastructure Finance . Op dit moment bestaat het HRE-concern ( 13 ) uit Hypo Real Estate Holding AG (hierna „HRE Holding” genoemd) en haar drie dochtermaatschappijen: Deutsche Pfandbriefbank AG (hierna „PBB” genoemd), DEPFA Bank plc en de thans in liquidatie zijnde vennootschap Hypo Real Estate Finance bv i.L. (hierna „HRE Finance i.L.” genoemd). DEPFA Bank plc en PBB hebben beide ook een reeks eigen dochters en deelnemingen. Deutsche Pfandbriefbank AG is de nieuwe naam van de voornaamste bank van het concern en de enige dochtermaatschappij van HRE Holding die in de toekomst bancaire activiteiten zal verrichten, en wel op het gebied van de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen ( Öffentliche Investitionsfinanzierung) . DEPFA Bank plc wordt op dit moment ontbonden en zal vanaf de datum van vaststelling van dit besluit geen nieuwe activiteiten meer verrichten. Deze bank hield zich met name bezig met de financiering van de publieke sector en begrotingskredieten en met de financiering van infrastructurele projecten (wegen, bruggen, tunnels, overheidsgebouwen, enz.). HRE Finance i.L. is, zoals de naam reeds aangeeft, een vennootschap in liquidatie. ( 14 ) (21) FMS-WM is in 2010 opgericht om voor HRE als liquidatie-instelling te fungeren. Zij beheert bepaalde activa en derivaten van de HRE-groep die door haar zijn overgenomen omdat zij hetzij geen strategisch belang dienden hetzij onaanvaardbare risico’s dan wel kapitaallasten met zich meebrachten. FMS-WM heeft in de loop der tijd een groot deel van de activa van HRE overgenomen. FMS-WM beschikt niet over een bankvergunning. (22) HRE heeft over het boekjaar 2008 een verlies van 5,5 miljard EUR geboekt. In 2009 bedroeg het verlies 2,2 miljard EUR en in 2010 0,9 miljard EUR. (23) In ruil voor de kapitaalinjectie van 3,02 miljard EUR (60 miljoen EUR in maart 2009 plus 2,96 miljard EUR in juni 2009) verkreeg Duitsland 90 % van de aandelen HRE. In het najaar van 2009 werden de minderheidsaandeelhouders uitgekocht (een „squeeze-out”), waarbij Duitsland de resterende aandelen verkreeg tegen een prijs van 1,30 EUR per aandeel. Als gevolg hiervan behoort HRE thans volledig in eigendom toe aan de Bondsrepubliek Duitsland. Vervolgens is een herstructurering in gang gezet. II.2. Problemen bij HRE als gevolg van de financiële crisis (24) Eind september 2008 kampte HRE met een zodanig liquiditeitstekort dat zij op de rand van een faillissement stond. HRE was niet in staat kortlopend kapitaal aan te trekken aangezien de crisis op de financiële markten al tot de ineenstorting van een aantal geldmarkten had geleid. Nadat Lehman Brothers de „Chapter 11”-status had aangevraagd, kwam met name de markt voor interbancaire transacties medio september 2008 bijna volledig tot stilstand. (25) Het door DEPFA Bank plc (sinds oktober 2007 een volledige dochter van HRE) gehanteerde ondernemingsmodel, waarbij vooral gebruik werd gemaakt van financieringen via de interbancaire markt en van andere kortlopende, ongedekte financieringsbronnen, bleek tijdens de financiële crisis extreem kwetsbaar en leidde ertoe dat de bank op de rand van de afgrond kwam te staan. (26) HRE moest de behoefte van DEFPA Bank plc aan kortlopende liquiditeiten dekken. De omvang van de kredietfaciliteiten die per 30 september 2008 opeisbaar werden, bleek echter te veel voor HRE. Bovendien bevonden de meeste HRE-vennootschappen zich wegens de intern binnen de groep aangegane transacties (vorderingen, (zachte) garanties en dergelijke) in dezelfde positie. Door het liquiditeitstekort was de hele HRE-groep derhalve in gevaar. (27) De problemen bij HRE waren deels ook terug te voeren op oude verplichtingen verband houdende met activa die gezien hun eigenlijke risicoprofiel onvoldoende rendement opleverden. Bovendien was de HRE-groep ontstaan uit een samensmelting van meerdere kleine banken die gebruikmaakten van verschillende IT-toepassingen, […] ( *1 ) . II.3. De steunmaatregelen (28) Het kapitaal dat door Duitsland aan HRE ter beschikking is/wordt gesteld, bedraagt in totaal ongeveer 9,95 miljard EUR (waarvan een deel bestemd is voor FMS-WM), terwijl daarnaast garanties tot een bedrag van 145 miljard EUR zijn/worden verschaft. Tevens is er sprake van een maatregel voor activaondersteuning met een steuncomponent van circa 20 miljard EUR. II.3.1. Kapitaalinjecties II.3.1.1. Kapitaalinjectie van 60 miljoen EUR (29) Als onderdeel van de strategie van Duitsland om via een gefaseerde aankoop van alle aandelen HRE de volledige zeggenschap over HRE te verkrijgen, heeft SoFFin op 30 maart 2009 20 miljoen nieuwe aandelen HRE gekocht met een nominale waarde van 3 EUR per aandeel; daarmee kreeg HRE een kapitaalinjectie van 60 miljoen EUR en verkreeg SoFFin een belang van 8,65 % in het aandelenkapitaal van HRE. De Commissie heeft op 13 november 2009 haar voorlopige goedkeuring aan deze kapitaalinjectie gehecht. II.3.1.2. Kapitaalinjectie van 2,96 miljard EUR (30) Op 2 juni 2009 hebben de aandeelhouders van HRE besloten tot een nieuwe kapitaalinjectie van 2,96 miljard EUR door de uitgifte van nieuwe aandelen HRE die vervolgens door SoFFin werden gekocht. SoFFin kreeg hiermee 90 % van alle aandelen HRE in handen. De nieuwe aandelen zijn op 8 juni 2009 in het handelsregister ingeschreven. Op 13 november 2009 heeft de Commissie haar voorlopige goedkeuring aan deze kapitaalinjectie gehecht. II.3.1.3. Kapitaalinjectie van 3 miljard EUR (31) De op 26 oktober 2009 aangemelde kapitaalinjectie van in totaal 3 miljard EUR was als volgt opgebouwd: a) 2 miljard EUR werd toegevoegd aan de vrije reserves van HRE Holding en PBB. Na de „squeeze-out” van de minderheidsaandeelhouders kwam HRE volledig in handen van de Bondsrepubliek Duitsland/SoFFin; b) 1 miljard EUR is als stille deelneming in PBB met een winstcoupon van 10 % per jaar geïnvesteerd. (32) De overeenkomsten betreffende de kapitaalinjectie van 3 miljard EUR zijn op 16 november 2009 ondertekend. Op 13 november 2009 gaf de Commissie haar voorlopige goedkeuring aan deze kapitaalinjectie. II.3.1.4. Kapitaalinjectie van maximaal 1,85 miljard EUR (33) De kapitaalinjectie door toevoeging van maximaal 1,85 miljard EUR aan de vrije reserves van HRE bestond uit twee tranches: a) een tranche van 1,4 miljard EUR (deze tranche is op 19 mei 2010 door de Commissie voorlopig goedgekeurd en daarna aan de reserves toegevoegd); b) een tranche van maximaal 450 miljoen EUR (ook aan deze tranche heeft de Commissie op 19 mei 2010 haar voorlopige goedkeurig gehecht, mits aan bepaalde voorwaarden zou zijn voldaan ( 15 ) . Aan de betreffende voorwaarden is echter nog niet voldaan, zodat deze kapitaalinjectie ook nog niet heeft plaatsgevonden). (34) De kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR vormt onderdeel van de totale kapitaalbehoefte die in het herstructureringsplan voor HRE is beschreven. Van deze kapitaalinjectie is een bedrag van 1,4 miljard EUR aangewend om te voldoen aan de voorgeschreven kapitaaleisen van de toezichthoudende instellingen en om een risicobuffer te creëren. De overeenkomst betreffende de kapitaalinjectie van 1,4 miljard EUR is op 20 mei 2010 ondertekend. Het resterende deel van de kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR (te weten de tranche van 450 miljoen EUR) zal volgens Duitsland in het derde kwartaal van 2011 ter beschikking worden gesteld. II.3.1.5. Kapitaalinjectie van 2,08 miljard EUR (35) Op 10 september 2010 heeft Duitsland een kapitaalinjectie van maximaal 2,13 miljard EUR ten behoeve van HRE aangemeld. Op 14 juni 2011 is door Duitsland aangegeven dat de kapitaalinjectie niet 2,13 miljard EUR, maar 2,08 miljard EUR zou bedragen en dat dit bedrag van 2,08 miljard EUR aan FMS-WM ter beschikking gesteld zou worden. Volgens Duitsland zal deze kapitaalinjectie van 2,08 miljard EUR in het derde kwartaal van 2011 plaatsvinden. SoFFin heeft het bedrag van 2,08 miljard EUR onder voorbehoud van goedkeuring door de Europese Commissie als vordering uit hoofde van deelneming aan de kapitaalreserve van HRE Holding toegevoegd. HRE Holding heeft deze vordering uit hoofde van deelneming per 1 oktober 2010 aan FMS-WM overgedragen. II.3.2. Garanties II.3.2.1. Garanties tot een bedrag van 35 miljard EUR (36) Op 13 november 2008 heeft Duitsland overheidsgaranties tot een bedrag van 35 miljard EUR verleend ter overbrugging van de herfinancieringbehoefte van HRE. Aan deze garanties heeft de Commissie op 2 oktober 2008 haar voorlopige goedkeuring gehecht. (37) De garanties dienden tot zekerheid voor een liquiditeitskrediet van 20 miljard EUR door de Deutsche Bundesbank en voor gedekte ( secured ) obligaties met een waarde van 15 miljard EUR die door een consortium van Duitse financiële instellingen zijn overgenomen. (38) Voor deze garanties tot een bedrag van 35 miljard EUR was HRE aan de staat een vergoeding verschuldigd gelijk aan een basispremie en een resultaatafhankelijke premie. De basispremie bedroeg 1 % per jaar over het zogenoemde „first-lossgarantiebedrag” en 0,5 % per jaar over het „second-lossgarantiebedrag”. De resultaatafhankelijke premie bedroeg 1,25 % per jaar over het „first-lossgarantiebedrag” en 0,25 % per jaar over het „second-lossgarantiebedrag”. II.3.2.2. Garanties tot een bedrag van 52 miljard EUR (39) Tussen november 2008 en februari 2009 heeft HRE garanties van SoFFin tot een bedrag van in totaal 52 miljard EUR ontvangen uit hoofde van het goedgekeurde Duitse pakket noodhulpmaatregelen voor kredietinstellingen ( Rettungspaket für Kreditinstitute ) ( 16 ) . (40) Voor het deel van de garantie dat werd ingeroepen om als zekerheid voor obligatieleningen te dienen, was HRE een provisie van 0,5 % verschuldigd; voor het niet-ingeroepen deel van de garantie gold een bereidstellingsprovisie van 0,1 %. II.3.2.3. Garantie voor een bedrag van 8 miljard EUR (41) De gedekte bankobligaties met vervaldatum 23 december 2009 zijn door SoFFin vervangen door een garantie van 8 miljard EUR. De Commissie heeft deze garantie op 21 december 2009 voorlopig goedgekeurd. (42) HRE heeft aan SoFFin een garantiepremie van 0,5 % per jaar over het garantiebedrag betaald. Over het niet-ingeroepen deel van de garantie was een bereidstellingsprovisie van 0,1 % per jaar verschuldigd. II.3.2.4. Garantie voor een bedrag van 10 miljard EUR (43) De SoFFin-garantie voor een bedrag van 10 miljard EUR voor de duur van ten hoogste één jaar, waaraan de Commissie op 21 december 2009 haar voorlopige goedkeuring heeft gegeven, was noodzakelijk om de liquiditeitsbehoefte van HRE te dekken. (44) HRE heeft aan SoFFin een garantiepremie van 0,5 % per jaar over het garantiebedrag betaald. Over het niet-ingeroepen deel van de garantie was een bereidstellingsprovisie van 0,1 % per jaar verschuldigd. II.3.2.5. Garantie voor een bedrag van 20 miljard EUR (45) Wegens ongunstige ontwikkelingen op de kapitaalmarkt en de markt voor rentetermijncontracten — aan welke ontwikkelingen HRE tot het tijdstip van overdracht van haar activa aan de liquidatie-instelling FMS-WM het hoofd moest bieden — was een verdere liquiditeitsgarantie tot een bedrag van 20 miljard EUR onontbeerlijk. Deze garantie is op 24 september 2010 voorlopig door de Commissie goedgekeurd. (46) HRE heeft aan SoFFin een garantiepremie van 0,8 % per jaar betaald. Over het niet-ingeroepen deel van de garantie was een bereidstellingsprovisie van 0,1 % per jaar verschuldigd. II.3.2.6. Garantie voor een bedrag van 20 miljard EUR (47) Wegens de blijvende onzekerheden verband houdende met de complexe technische procedures voor de overdracht van activa aan de liquidatie-instelling, was een afwikkelingsgarantie van maximaal 20 miljard EUR nodig. Deze garantie is op 24 september 2010 voorlopig door de Commissie goedgekeurd. (48) HRE heeft aan SoFFin een garantiepremie van 0,8 % per jaar betaald. Over het niet-ingeroepen deel van de garantie was een bereidstellingsprovisie van 0,1 % per jaar verschuldigd. II.3.3. Overdracht van activa aan een liquidatie-instelling (49) Op 10 september 2010 heeft Duitsland ook de overdracht van activa ter waarde van circa 210 miljard EUR en derivaten ter waarde van circa 280 miljard EUR tegen een nominaal bedrag bij de liquidatie-instelling FMS-WM aangemeld. FMS-WM is op 8 juli 2010 op basis van het Duitse Finanzmarktstabilisierungsfondsgesetz (§ 8a FMStFG) opgericht en is belast met het beheer van de activa en derivaten die zij van de HRE-groep heeft overgenomen omdat deze hetzij niet van strategische aard waren, hetzij een onaanvaardbaar risico met zich meebrachten en een onredelijke belasting voor het kapitaal van het concern vormden. FMS-WM treedt onafhankelijk van HRE op en wordt beschermd door de verliescompensatieplicht van SoFFin. FMS-WM beschikt echter niet over een bankvergunning. Uiteindelijk konden veel van de activa van HRE slechts synthetisch worden overgedragen; er werden al naar gelang de omstandigheden telkens verschillende „transfer”-mechanismen ontwikkeld om een vergelijkbaar regulerend activaondersteunend effect voor PBB en de HRE-groep te creëren. (50) De Commissie heeft de overdracht op 24 september 2010 voorlopig goedgekeurd. In het kader van deze maatregel voor activaondersteuning zijn niet-strategische en noodlijdende activa zoals staatsleningen en noodlijdende vastgoedkredieten overgedragen of, zoals in punt 49 toegelicht, uitsluitend vanwege de voorgeschreven kapitaaleisen synthetisch overgedragen aan een door de overheid ondersteunde instelling om ze in de loop der tijd af te wikkelen. Tot de overgedragen niet-strategische activa behoren ook de activa die niet aangewend kunnen worden als zekerheid voor gedekte obligaties. (51) De daadwerkelijke overdracht heeft op 30 september 2010 plaatsgevonden. Op het betreffende tijdstip had de portefeuille die overgedragen zou worden met het oog op de afschrijving ervan, een boekwaarde van 173 miljard EUR. In overeenstemming met de mededeling van de Commissie betreffende de behandeling van aan een bijzondere waardevermindering onderhevige activa in de communautaire bankensector (de „Impaired Asset Communication” of „IAC”) ( 17 ) heeft de Commissie een beroep op externe deskundigheid gedaan om haar bij te staan bij de waardering van de portefeuille, bij het vaststellen van de staatssteuncomponent en bij het beantwoorden van de vraag of en in hoeverre bij de overdracht een hogere waarde is gehanteerd dan de reële waarde in het economisch verkeer. Overeenkomstig de IAC heeft ook Duitsland een externe deskundige opdracht gegeven om een onafhankelijke waardering uit te voeren. (52) De portefeuille bestond uit geografisch gediversifieerde commerciële vastgoedkredieten ter hoogte van circa 30 miljard EUR die in wezen voor de financiering van kantoren en winkelcentra werden gebruikt met weliswaar een relatief korte looptijd (drie jaar), maar met een relatief lage kredietkwaliteit. (53) De niet-commerciële vastgoedcomponenten van de portefeuille omvatten overheidskredieten c.q. obligaties en leningen aan openbare instellingen en dienstverleners. Het grootste gedeelte van die componenten bestond uit standaardleningen („Plain-Vanilla-leningen”), maar er was ook sprake van „gestructureerde kredietinstrumenten” (31 miljard EUR) en leningen aan de overheid (30 miljard EUR). De kwaliteit van de activa in dit deel van de portefeuille was aanzienlijk hoger dan die van de commerciële vastgoedkredieten. Aangezien de waardepapieren echter een langere looptijd hadden en de kredietspread die na de aankoop ervan op de markt genoteerd werd toenam, moesten ook in dit geval aanzienlijke waardeverminderingen op de marktprijs toegepast worden. (54) De deskundigen van de Commissie zijn tot de conclusie gekomen dat, in tegenstelling tot een aantal andere staatssteunzaken, de complexe commerciële vastgoedkredieten en de gestructureerde kredietinstrumenten (in feite securitisaties van studentenleningen, securitisaties van overheidsleningen en 5 miljard EUR uit een total return swap ) totaal gezien voldoende zekerheid boden. Zij verwachtten dat er in deze categorie slechts geringe verliezen geleden zouden worden. Op basis van de beoordeling van de cash bonds in de Halcyon- en Pegasus-componenten en gezien de negatieve basis en de inherente financieringskosten van de total return swap , schatten zij de betreffende verliezen echter hoger in dan de Duitse deskundigen. De overdracht van de Plain-Vanilla-leningen heeft plaatsgevonden tegen een waarde die zeer dicht bij de pariteit van de swap-waarde aanlag. Dat betekent dat die overdracht veel meer opleverde dan de reële economische waarde. Bovendien werden zij op markten verhandeld die door een geringe waardevermindering werd gekenmerkt, zodat de reële economische waarde sowieso ongeveer met hun marktwaarde overeen had moeten komen. Dat is de reden dat de deskundigen van de Commissie tot de conclusie kwamen dat de reële waarde in het economisch verkeer (real economic value — REV) van dit portefeuillesegment aanzienlijk minder waard was dan het bedrag waarvoor het door HRE aan FMS-WM is overgedragen. (55) Wat de derivatenportefeuille betreft, komen de conclusies van de deskundigen van de Commissie in grote lijnen overeen met die van de Duitse deskundigen. De deskundigen van de Commissie schatten het kredietrisico wel iets hoger in dan hun Duitse collega’s omdat zij rekening hielden met een aantal bevindingen in hun steekproef en met een algemene druk op de „operationele risico’s”, aangezien zij met betrekking tot de hiaten in de algemene effectiviteit van de securitisatiemaatregelen van voorzichtigere veronderstellingen waren uitgegaan. (56) In onderstaande tabel zijn de bevindingen van de deskundigen van de Commissie samengevat: (× miljard EUR) Portefeuille Nominale waarde Overdrachtswaarde (OW) Δ REV - OW (cijfers Duitsland) Δ REV - OW (cijfers van de deskundigen van de Commissie) Verschil (Commissie/Duitsland Obligaties 83,444 93,960 –0,902 –7,590 –6,688 Gestructureerde kredieten 31,199 30,111 –0,765 –1,981 –1,216 Commerciële vastgoedkredieten 26,312 23,874 –1,211 –2,800 –1,589 Niet-commerciële vastgoedkredieten 29,834 31,115 –0,222 –1,084 –0,862 Derivaten 280,255 –13,106 –2,149 / –2,531 –2,786 –0,255 Totaal 451,044 165,954 –5,249 / –5,631 –16,241 –10,610 (57) Het steunbedrag, bestaande uit het verschil tussen de reële economische waarde en de overdrachtswaarde, dat op grond van de IAC niet automatisch met de interne markt verenigbaar is, wordt door de deskundigen derhalve op circa 16,2 miljard EUR vastgesteld. Het totale steunbedrag, d.w.z. het verschil tussen de overdrachtswaarde en de marktwaarde, is moeilijk vast te stellen omdat er niet voldoende, eenvoudig toegankelijke marktprijzen voor de leencomponenten van de portefeuille beschikbaar zijn. Op basis van de extreme veronderstelling dat de marktwaarde van de leencomponenten nihil zou zijn, zou er sprake zijn van een totaal steunbedrag van 90 miljard EUR. Indien de leningen als liquide leningen met een soortgelijke looptijd en kredietkwaliteit aangemerkt zouden worden, zou het totale steunbedrag circa 20 miljard EUR bedragen. II.4. Motivering van de inleiding en uitbreiding van het uitvoerige onderzoek (58) Op 7 mei 2009 heeft de Commissie een uitvoerig onderzoek naar de staatssteun ten gunste van HRE ingeleid, dat in wezen gebaseerd was op het feit dat de Commissie met name op grond van de herfinancieringsstrategie en de herfinancieringsbehoefte van HRE twijfels had over de levensvatbaarheid van HRE. In het oorspronkelijke herstructureringsplan dat op 1 april 2009 aan de Commissie is voorgelegd, werden uitsluitend externe oorzaken voor de financiële problemen van HRE aangevoerd. Daarnaast was het streven gericht op een vermindering van het balanstotaal met slechts 25 %, hetgeen betekent dat de herfinancieringsvolumes hoog zouden blijven. HRE was voornemens om die vermindering van het balanstotaal van het concern middels een vervreemding van activa op de markt te realiseren en niet door een overdracht van die activa aan een liquidatie-instelling. In het herstructureringsplan werd de overheidsfinanciering tegen geringe marges als een van de kernactiviteiten van HRE aangemerkt. In dat plan was echter geen informatie opgenomen over aspecten die essentieel zijn voor het herstructureringsproces, zoals de reorganisatie en integratie van de IT-systemen. Toentertijd betwijfelde de Commissie bovendien of de geplande maatregelen om eventuele concurrentieverstoringen te beperken, toereikend waren en of er van een adequate lastenverdeling sprake was. (59) Op 13 november 2009 is het uitvoerige onderzoek om de volgende redenen uitgebreid: a) de noodzaak van een nadere beoordeling van de aanvullende overheidsmaatregelen ten gunste van HRE in de vorm van een kapitaalinjectie van 2,96 miljard EUR (zie punt 30), een kapitaalinjectie van 3 miljard EUR (zie overwegingen 31 en 32), een garantie van 8 miljard EUR (zie overwegingen 41 en 42), een garantie van 10 miljard EUR (zie overwegingen 43 en 44), en een garantie van 2 miljard EUR ( 18 ) voor de herfinanciering van een eventuele afwikkelingsoplossing, evenals kapitaalinjecties van in totaal maximaal 4 miljard EUR (opgesplitst als volgt: de in overwegingen 33 en 34 toegelichte kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR en de in punt 35 beschreven kapitaalinjectie van 2,08 miljard EUR), en b) het feit dat de Commissie betwijfelde of de herstructureringsmaatregelen verenigbaar waren met de mededeling van de Commissie betreffende het herstel van de levensvatbaarheid en de beoordeling van de herstructureringsmaatregelen in de financiële sector in de huidige crisis met inachtneming van de staatssteunregels ( 19 ) (mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector). (60) Op 24 september 2010 is het uitvoerige onderzoek om de volgende redenen nogmaals uitgebreid: a) de noodzaak van een nadere beoordeling van de aanvullende overheidsmaatregelen ten gunste van HRE in de vorm van een garantie van 20 miljard EUR (zie overwegingen 45 en 46), een andere garantie van maximaal 20 miljard EUR (zie overwegingen 47 en 48) en de overdracht van activa aan een liquidatie-instelling (zie overwegingen 49 tot en met 57), en b) het feit dat de Commissie betwijfelde of de maatregel voor activaondersteuning met name met betrekking tot transparantie, waardering, lastenverdeling en vergoeding, aan de vereisten van de IAC voldeed; daarnaast was volgens de Commissie niet afdoende aangetoond dat op basis van het herstructureringsplan voor een herstel van de levensvatbaarheid, een passende lastenverdeling en een adequate beperking van eventuele concurrentieverstoringen gezorgd kon worden. II.5. Kernelementen van het herstructureringsplan (61) Op 1 april 2009 heeft Duitsland het eerste ontwerp van het herstructureringsplan voor HRE aan de Commissie overgelegd. Na een aantal gewijzigde versies heeft Duitsland uiteindelijk op 14 juni 2011 de definitieve versie van het plan overgelegd. In zoverre er niet uitdrukkelijk naar een ander plan wordt verwezen, hebben alle verwijzingen in dit besluit betrekking op de definitieve versie van 14 juni 2011. (62) Op grond van het herstructureringsplan zal HRE, nadat zij zich via een overdracht aan de liquidatie-instelling FMS-WM ontdaan heeft van in waarde verminderde activa met een nominale waarde van 210 miljard EUR, haar bedrijfsactiviteiten zodanig vormgeven dat haar kernbank PBB op basis van een solide financieringsconcept en betere interne controles verder kan functioneren. Haar toekomstige bedrijfsactiviteiten zullen veel kleiner in omvang zijn vergeleken met de activiteiten van HRE in de periode vóór de crisis; dat geldt zowel voor het balanstotaal, het volume van de nieuwe activiteiten, het personeelsbestand en het filialennetwerk als voor de regionale accenten van HRE. (63) Vergeleken met de periode vóór de crisis zal het strategische balanstotaal (opgeschoond doordat de risicodragende posities waarvan de termijn verstrijkt op synthetische wijze aan FMS-WM zijn overgedragen) eind 2011 circa 15 % van het balanstotaal van eind 2008 van de HRE-groep bedragen. Dat betekent dat de nieuwe activiteiten op het gebied van de vastgoedfinanciering worden teruggeschroefd naar 30 % van het niveau van vóór de crisis (de nieuwe activiteiten van HRE op het gebied van de commerciële vastgoedfinanciering hadden in 2007 een omvang van 32,1 miljard EUR). Het personeelsbestand wordt op grond van het herstructureringsplan met circa 30 % gereduceerd, en het volledige HRE-bestuur dat vóór de crisis in functie was, wordt vervangen. Daarnaast worden meer dan dertig deelnemingen (waarvan een derde deel buiten Europa) afgestoten, geliquideerd of verder afgewikkeld. Ook worden 26 van de 32 vestigingen gesloten. Bovendien zou het project „New Evolution” in gang worden gezet. Middels dit meerjarige project wordt binnen de gehele groep de IT-omgeving gereorganiseerd, waarvoor circa 180 miljoen EUR is gereserveerd. (64) PBB zal in de toekomst op twee strategische bedrijfsterreinen actief zijn: de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen. Beide gebieden hebben uitsluitend betrekking op activa waarvoor de Duitse overheid zekerheid kan stellen (via gedekte hypothecaire of staatsobligaties). Alle andere bedrijfsactiviteiten, in het bijzonder de financiering van overheidsactiviteiten en van infrastructuur, de activiteiten op de kapitaalmarkt en het vermogensbeheer, worden beëindigd. (65) Wat de andere twee dochterondernemingen betreft, is in het herstructureringsplan voorzien dat DEPFA Bank plc vanaf de dag dat dit besluit wordt vastgesteld, ontmanteld zal worden en geen nieuwe activiteiten meer zal verrichten. Dat geldt ook voor haar dochterondernemingen. HRE Finance i.L. is inmiddels al in liquidatie en zal eveneens geen nieuwe activiteiten meer in gang zetten. (66) Duitsland is van mening dat het principebesluit om een conservatieve bedrijfsstrategie te hanteren en om de nadruk op Duitse obligaties als primaire herfinancieringsbron te leggen, tot een kwalitatieve verbetering van de kredietverstrekking leidt. Deze activiteiten vallen immers onder de Duitse obligatiewetgeving, die speciale eisen stelt aan het risicobeheer en de risicocontrole en waarin beschermingsmaatregelen zijn voorzien zoals een beperking van de ratio van de leningen ten opzichte van de onderliggende waarde („loan-to-value-ratio” — LTV). Door deze financieringsstrategie wordt de vroegere afhankelijkheid van HRE van de interbancaire geldmarkt aanzienlijk verminderd, aangezien die voortaan voornamelijk beperkt blijft tot de warehousing -fase voorafgaand aan de uitgifte van gedekte obligaties. III. OPMERKINGEN VAN BELANGHEBBENDEN (67) De Commissie heeft van een aantal belanghebbenden opmerkingen ontvangen die als volgt samengevat kunnen worden: a) Samenvatting van de opmerkingen van het Verband deutscher Pfandbriefbanken (VDP) (november 2009): — Het VDP is ervan overtuigd dat een bedrijfsmodel dat de nadruk legt op activiteiten die door obligaties gedekt kunnen worden, succesvol zal zijn en een waarborg kan vormen voor de levensvatbaarheid op lange termijn en voor de rentabiliteit van een bank zonder dat daarvoor overheidsgaranties nodig zijn. b) Samenvatting van de opmerkingen van Heisse Kursawe Eversheds (november 2009): — Heisse Kursawe Eversheds is van mening dat door het verlenen van de steun de rechten van bepaalde aandeelhouders zijn aangetast en dat de geplande verkrijging van alle aandelen HRE door SoFFin door een uitkoop van de minderheidsaandeelhouders („squeeze-out”) ook als staatssteun aangemerkt moet worden. Een dergelijke uitkoop is ongepast en in strijd met het beginsel van het vrije verkeer van kapitaal. c) Samenvatting van de opmerkingen van Heisse Kursawe Eversheds (februari 2010): — Heisse Kursawe Eversheds voert daarnaast aan dat de squeeze-out van de minderheidsaandeelhouders staatssteun vormt in de zin van artikel 107 e.v. VWEU, dat een dergelijke vorm van staatssteun in strijd is met het vrije verkeer van kapitaal en dat staatssteun voor HRE uitsluitend goedgekeurd kan worden wanneer de activiteiten van HRE op basis van een gefundeerd herstructureringsplan worden voortgezet. d) Samenvatting van de opmerkingen van Bohdan Kalwarowskyj (februari 2010): — De heer Kalwarowskyj is van mening dat, uitgaande van het waarderingsrapport dat op 5 oktober 2009 in het kader van de squeeze-out door HRE is overgelegd, de levensvatbaarheid en rentabiliteit van HRE duidelijk blijkt en dat SoFFin in samenwerking met HRE bezig is om de waarde van de onderneming omlaag „te manipuleren”. IV. STANDPUNT VAN DUITSLAND MET BETREKKING TOT DE OPMERKINGEN VAN DE BELANGHEBBENDEN (68) Op 24 maart 2010 heeft de Commissie het standpunt van Duitsland ontvangen als reactie op de opmerkingen van de belanghebbenden: a) Samenvatting van het standpunt met betrekking tot het Verband deutscher Pfandbriefbanken (VDP): — Duitsland sluit zich bij de opmerking van het VDP aan dat de planning van het bedrijfsmodel op plausibele veronderstellingen is gebaseerd. b) Samenvatting van het standpunt met betrekking tot Heisse Kursawe Eversheds: — Duitsland is van mening dat de squeeze-out geen staatssteun vormt in de zin van artikel 7, lid 1, VWEU. Aangezien de squeeze-out niet als staatssteun aangemerkt kan worden, is de vraag of er sprake is van een schending van het beginsel van het vrije verkeer van kapitaal (wat volgens Duitsland sowieso niet het geval is), voor de uitvoerige toetsing van de onderhavige zaak niet relevant. c) Samenvatting van het standpunt met betrekking tot Bohdan Kalwarowskyj: — Duitsland deelt de mening van de heer Kalwarowskyj dat de levensvatbaarheid van HRE op basis van het herstructureringsplan op lange termijn wordt gewaarborgd. V. STANDPUNT VAN DUITSLAND (69) Duitsland accepteert dat de maatregelen staatssteun in de zin van artikel 107, lid 1, VWEU vormen. (70) Op 15 juni 2011 heeft Duitsland een verbintenissencatalogus overgelegd die op 1 juli 2011 is aangevuld ( 20 ) . Middels deze catalogus moet gewaarborgd worden dat het bedrijfsmodel zoals dat in het herstructureringsplan wordt beschreven, ook in de praktijk ten uitvoer wordt gelegd, dat de lasten adequaat verdeeld worden en dat de concurrentieverstoringen tot het noodzakelijke minimum beperkt blijven. Deze verbintenissencatalogus kan als volgt worden samengevat: a) In praktijk brengen van het herstructureringsplan en van de toezeggingen : Duitsland zal ervoor zorgen dat zowel het herstructureringsplan in zijn definitieve versie als de toezeggingen integraal in praktijk zullen worden gebracht. b) Looptijd van de verplichtingen : In principe zijn de toezeggingen tot het einde van de herstructureringsperiode van kracht, d.w.z. tot en met 31 december 2015. De verplichtingen aangaande DEPFA Bank plc en haar dochterondernemingen komen echter te vervallen zodra de herprivatisering van DEPFA Bank is afgerond (voor zover dit vóór 31 december 2015 plaatsvindt). In een dergelijk geval zal Duitsland de verkoop vooraf bij de Commissie aanmelden. Indien de verkoop vóór 31 december 2013 zou plaatsvinden, is hiervoor de toestemming van de Commissie vereist. De verplichtingen aangaande PBB vervallen zodra PBB geherprivatiseerd is, maar in geen geval vóór 31 december 2013. c) Bedrijfsactiviteiten : Duitsland waarborgt dat er uitsluitend door PBB nieuwe bedrijfsactiviteiten uitgevoerd worden en dan ook nog uitsluitend beperkt tot de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen. De activiteiten op alle andere bedrijfsterreinen zullen beëindigd worden (de portefeuille met de overheidsfinancieringen blijft weliswaar op de balans van PBB staan, maar uitsluitend als afwikkelingsportefeuille). Alle andere HRE-maatschappijen zullen hun bedrijfsactiviteiten staken. d) Herprivatisering van PBB : Duitsland zorgt op een zo kort mogelijke termijn, maar uiterlijk op 31 december 2015, voor de herprivatisering van PBB. e) Beperking aan de groei van PBB : Duitsland zorgt ervoor dat de groeipercentages van PBB zich binnen bepaalde grenzen zullen bewegen. Dat geldt zowel voor de omvang van het balanstotaal als voor het volume van de nieuwe bedrijfsactiviteiten. f) Liquidatie-instelling : Duitsland waarborgt dat PBB na 30 september 2013 geen diensten op het gebied van het activabeheer zal verlenen en ook geen herfinancieringsdiensten voor de liquidatie-instelling FMS-WM. Daarnaast moet er op organisatorisch vlak voor gezorgd worden dat dergelijke diensten door derden overgenomen kunnen worden. g) Marktpresentie : Duitsland draagt er zorg voor dat PBB uitsluitend op de volgende geografische markten nieuwe bedrijfsactiviteiten uitoefent: i) Op het gebied van de vastgoedfinanciering: — Kernmarkten ( 21 ) : Duitsland, Groot-Brittannië, Frankrijk en Spanje — Secundaire markten: Zweden, Polen, Tsjechië, België, Nederland, Luxemburg, Oostenrijk, Zwitserland, Denemarken, Finland, Noorwegen, Slowakije en Hongarije. ii) Op het gebied van de financiering van overheidsinvesteringen: — Kernmarkten: Duitsland, Frankrijk, Spanje en Italië — Secundaire markten: Zwitserland, Oostenrijk, Polen, Hongarije, Tsjechië, Slowakije, Zweden, Noorwegen, Denemarken, Finland, België, Nederland, Luxemburg en Groot-Brittannië. h) Tegenprestatie voor het gebruik van de liquidatie-instelling : Duitsland waarborgt dat HRE binnen het kader van haar mogelijkheden een adequate vergoeding betaalt als tegenprestatie voor het gebruik van de liquidatie-instelling FMS-WM. Duitsland zorgt er meer in het bijzonder voor dat de Duitse Finanzmarktstabilisierungsanstalt („FMSA”) HRE zal opdragen om direct of via haar dochterondernemingen een bedrag van 1,59 miljard EUR aan FMS-WM te betalen. De betaling dient te geschieden door de HRE-ondernemingen die vermogensposities aan de liquidatie-instellingen hebben overgedragen en die over een core tier 1-ratio van minimaal 15 % beschikken. PBB zal winsten reserveren om de stille deelneming terug te betalen. i) Beperking van rentebetalingen en winstuitkeringen : Duitsland waarborgt dat HRE en haar dochterondernemingen binnen de wettelijke grenzen geen rente en winstuitkeringen uitbetalen. j) Beperking van terugbetalingen : Duitsland waarborgt dat HRE en haar dochterondernemingen geen terugbetalingen voor andere eigen-vermogensinstrumenten verrichten. k) Geen overname van ondernemingen : Duitsland waarborgt dat HRE en haar dochterondernemingen tijdens de uitvoering van het herstructureringsplan geen andere ondernemingen zullen overnemen. l) Toezeggingen met betrekking tot de informatietechnologie van HRE/PBB : Duitsland draagt er zorg voor dat het project ter verbetering van de IT-systemen van de bank volledig wordt uitgevoerd. m) Toezegging met betrekking tot nieuwe bedrijfsactiviteiten (RAROC) : Duitsland waarborgt dat PBB in het kader van haar nieuwe strategische bedrijfsactiviteiten geen nieuwe leningen verstrekt met een RAROC ( risk-adjusted return on capital ) van minder dan 10 % (op basis van individuele transacties). n) Monitoring trustee : Duitsland waarborgt dat het herstructureringsplan en alle bindende toezeggingen van de verbintenissencatalogus op correcte wijze worden omgezet en dat dit proces permanent door een adequaat gekwalificeerde monitoring trustee wordt bewaakt. VI. BEOORDELING VAN DE STAATSSTEUNMAATREGELEN VI.1. Is er sprake van staatssteun overeenkomstig artikel 107, lid 1, VWEU en van potentiële begunstigden? (71) De uiteenlopende in het geding zijnde maatregelen zijn ofwel rechtstreeks door Duitsland met staatsmiddelen gefinancierd dan wel via het door de Duitse overheid opgerichte en gecontroleerde Sonderfonds SoFFin. Dankzij deze maatregelen heeft HRE een selectief voordeel verkregen omdat zij daardoor de mogelijkheid had om tegen gunstigere tarieven en niet-marktconforme voorwaarden kapitaal aan te trekken, om garanties te verkrijgen en om gebruik te maken van activaondersteuning. HRE is internationaal actief en concurreert zowel met banken in Duitsland als met banken in andere landen. Zoals ook al in eerdere HRE-besluiten van de Commissie is aangegeven ( 22 ) , is er bij de betreffende maatregelen om deze redenen sprake van staatssteun in de zin van artikel 107, lid 1, VWEU. (72) Binnen de HRE-groep worden uitsluitend door PBB (met inbegrip van haar dochterondernemingen) nieuwe bedrijfsactiviteiten ontplooid, en zij is dan ook de enige HRE-onderneming die nog op de markt actief is. Dat betekent dat PBB de groepsentiteit is die de bedrijfsactiviteiten van HRE voortzet (zij het, zoals beschreven in overweging 63, in beperkte mate). Alle andere maatschappijen die tot de HRE-groep behoren (d.w.z. DEPFA Bank plc en haar dochterondernemingen en HRE Finance i.L.) bevinden zich in de afwikkelingsfase. Hun activiteiten zijn beperkt tot de activiteiten die minimaal noodzakelijk zijn om voor een adequate afwikkeling te zorgen, en zij genereren ook geen nieuwe bedrijfsactiviteiten. (73) Het uiteindelijke doel en de strekking van alle steunmaatregelen (ongeacht of zij officieel ten behoeve van HRE, HRE Holding, PBB of DEPFA Bank plc zijn genomen) is te waarborgen dat PBB ook in de toekomst op de markt actief kan blijven. De oorzaak van de in het geding zijnde concurrentieverstoring is derhalve de geplande voortzetting van de marktpresentie van PBB. DEPFA Bank plc zou (vergelijkbaar met FMS-WM) als een pure liquidatie-instelling beschouwd kunnen worden waaraan activa overgedragen worden die om uiteenlopende redenen niet aan FMS-WM (de „bad bank”) overgedragen zijn. DEPFA Bank plc zal die activa op de vervaldatum realiseren of op de markt verkopen, maar zij zal vanaf de datum van de vaststelling van dit besluit geen nieuwe bedrijfsactiviteiten meer verrichten. ( 23 ) (74) Aangezien PBB derhalve de economische voortzetting van HRE is, zal die onderneming in overeenstemming met de besluitvormingspraktijk van de Commissie ( 24 ) als de begunstigde van de steun worden aangemerkt, hetgeen betekent dat de nadruk van onderstaande toetsing van de verenigbaarheid op PBB zal liggen. (75) In verband met de opmerkingen van Heisse Kursawe Eversheds dat de squeeze-out als staatssteun aangemerkt zou moeten worden, constateert de Commissie dat de kapitaalinjecties ten gunste van HRE weliswaar staatssteun vormen, maar dat de squeeze-out van de minderheidsaandeelhouders op zich (d.w.z. de overname van hun aandelen tegen een passende betaling aan die aandeelhouders) geen staatssteunelement omvat omdat de bank daardoor geen voordeel heeft verkregen als gevolg van staatsmiddelen die ter beschikking zijn gesteld. In het kader van de squeeze-outs hebben er wel betalingen van de staat aan de minderheidsaandeelhouders plaatsgevonden, maar die hebben voor HRE geen economische gevolgen gehad. Alleen de eigendomsstructuur van HRE is veranderd. Dat betekent dat in het onderhavige besluit geen antwoord gegeven hoeft te worden op de vraag of er inbreuk is gemaakt op de bepalingen in het Verdrag over het vrije verkeer van kapitaal. VI.2. Verenigbaarheid van de staatssteun met de interne markt VI.2.1. Toepassing van artikel 107, lid 3, onder b), VWEU (76) Op grond van artikel 107, lid 3, onder b), VWEU kunnen steunmaatregelen die bedoeld zijn om een ernstige verstoring in een economie van een lidstaat op te heffen, als verenigbaar met de interne markt worden aangemerkt. Omdat het omvallen van een bank die voor het bancaire stelsel belangrijk is, direct van invloed is op de financiële markten en een indirect effect heeft op de totale economie van een lidstaat, neemt de Commissie, gezien de aanhoudende fragiele situatie op de financiële markten, genoemd artikel op dit moment nog steeds als uitgangspunt voor de staatssteunrechtelijke beoordeling van staatssteunmaatregelen voor de bancaire sector. (77) Gezien de vroegere positie van HRE op de Duitse markt voor gedekte obligaties, het voormalige balanstotaal van HRE en de omvang van haar derivatenportefeuille, heeft de Commissie geen reden om de classificatie door Duitsland van HRE als een systemisch belangrijke bank in twijfel te trekken. (78) De Commissie constateert dat HRE gebruik heeft gemaakt van reddingssteun die door de Commissie als verenigbaar met de interne markt is aangemerkt; nu is het echter zaak om te toetsen of de betreffende steunmaatregelen ook als met de interne markt verenigbare herstructureringssteun aangemerkt kunnen worden. Dat betekent dat de Commissie thans aan de hand van de IAC en de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector een toetsing van de verenigbaarheid van niet alleen deze maatregelen moet uitvoeren, maar ook van alle andere herstructureringsmaatregelen, te weten de garanties met een omvang van 52 miljard EUR en de kapitaalinjectie van 2,08 miljard EUR. VI.2.2. Beoordeling aan de hand van de Impaired Asset Communication (IAC) (79) Elke overdracht van activa aan een liquidatie-instelling dient in overeenstemming met de IAC (de mededeling betreffende aan een bijzondere waardevermindering onderhevige activa) plaats te vinden. Daarnaast is in de mededeling over de herstructureringsmaatregelen in de financiële sector vastgelegd dat een gepaste vergoeding voor staatssteun een van de beste manieren is om verstoringen van de concurrentie te beperken omdat hierdoor de omvang van de steun wordt gereduceerd. Bovendien kan het noodzakelijk zijn om de expansiemogelijkheden van de bank op bepaalde commerciële terreinen of geografische gebieden te beperken, bijvoorbeeld door middel van marktgerichte corrigerende maatregelen zoals concrete kapitaalvereisten indien de markt door directe expansiebeperkingen verzwakt zou worden. Ook kan het noodzakelijk zijn om de morele risico’s te beperken. (80) Bij de vraag of voor bepaalde activa die voor een overdracht in aanmerking komen, staatssteun verleend mag worden, moet er op grond van punt 34 van de IAC zonder meer een pragmatische en flexibele aanpak worden gehanteerd bij de selectie van de categorieën activa die voor ondersteuning in aanmerking komen. De Commissie heeft die flexibele aanpak in andere staatssteunzaken reeds toegepast en de overdracht van activa goedgekeurd indien het strikt genomen niet om dubieuze activa ging, maar om activa die met het oog op een ingrijpende wijziging van het bedrijfsmodel van de betreffende bank niet van strategisch belang waren. (81) Om te waarborgen dat de bank zich hoofdzakelijk op het herstel van haar levensvatbaarheid concentreert en om mogelijke belangenconflicten te voorkomen, moet er sprake zijn van een duidelijke functionele en organisatorische scheiding tussen de begunstigde bank en haar aan een bijzondere waardevermindering onderhevige activa (zie punt 46 van de IAC). De Commissie is zich ervan bewust dat het bij de oprichting van de liquidatie-instelling met name om technische redenen niet mogelijk was om de koppelingen tussen PBB en FMS-WM meteen te verbreken. Dat moet echter wel zo snel mogelijk gebeuren. Derhalve heeft Duitsland toegezegd dat PBB voor een volledige organisatorische onafhankelijkheid van nog gekoppelde bedrijfsfuncties zorg zal dragen en dat zij deze taken na 30 september 2013 niet langer voor FMS-WM zal verrichten. (82) Met betrekking tot de beoordeling van de lastenverdeling is in punt 21 van de IAC bepaald dat een gepaste vergoeding onderdeel moet vormen van de vereiste lastenverdeling. De Commissie toetst of er, in overeenstemming met bijlage IV bij de IAC, bij het bepalen van de prijs voor de ondersteuning van de activa afdoende rekening is gehouden met het feit dat de risico’s op toekomstige verliezen hoger kunnen uitvallen dan is aangenomen bij het bepalen van de reële waarde in het economisch verkeer. In overeenstemming met de besluitvormingspraktijk van de Commissie met betrekking tot maatregelen voor activaondersteuning ( 25 ) vindt de beoordeling van de noodzakelijke vergoeding voor een ondersteuning van het eigen vermogen plaats op basis van de reële economische waarde, zelfs wanneer deze lager is dan de overdrachtswaarde. (83) Overeenkomstig punt 41 van de IAC moet de overdrachtswaarde op de reële waarde in het economisch verkeer zijn gebaseerd. Wanneer een lidstaat het nodig acht om, met name ter voorkoming van technische insolventie, een overdrachtswaarde te gebruiken die hoger ligt dan de reële waarde in het economisch verkeer, is dit alleen aanvaardbaar wanneer daaraan een ingrijpende herstructurering is gekoppeld en voorwaarden worden gesteld waardoor deze aanvullende steun in een later stadium kan worden teruggevorderd, bijvoorbeeld door middel van een terugvorderingsmechanisme. (84) Alles overziend komt de Commissie tot de conclusie dat het verschil tussen de reële economische waarde en de overdrachtswaarde dat op een later tijdstip teruggevorderd kan worden (een verschil dat met hulp van onafhankelijke externe deskundigen is vastgesteld) 16,2 miljard EUR bedraagt en dat er tegen deze achtergrond een zeer ingrijpende herstructurering en inkrimping van de bank noodzakelijk is. Overeenkomstig punt 21 van de IAC is er geen aanvullende vergoeding vereist omdat er van de maatregel na de bedoelde kapitaalaftrek van 16,2 miljard EUR geen verdere ondersteuning van het eigen vermogen verwacht wordt ( 26 ) . (85) De Commissie stelt vast dat Duitsland de terugvordering van dit bedrag niet expliciet heeft voorzien. Duitsland heeft echter wel clausules opgenomen die een maximale terugvordering mogelijk moeten maken en heeft in dat verband de volgende voorzieningen getroffen: a) een voorwaardelijke betalingsverplichting van de HRE-groep aan de liquidatie-instelling voor een bedrag van 1,59 miljard EUR; b) een verplichte aanwending van niet-uitgekeerde winsten van PBB voor de terugbetaling van de stille deelneming van de Bondsrepubliek Duitsland; c) een gepaste vergoeding voor de Duitse staatssteun door het deelconcern DEPFA Bank plc (d.w.z. de moedermaatschappij en alle dochterondernemingen) nadat het bedrag van 1,59 miljard EUR volledig is terugbetaald; d) de opbrengsten van een eventuele herprivatisering van PBB vloeien naar de Duitse staat (hoewel HRE genationaliseerd is, is Duitsland van plan om PBB te herprivatiseren). Aangezien de bank staatseigendom is geworden en Duitsland voornemens is om de bank te herprivatiseren, kan er daarnaast van uit worden gegaan dat de staat zal trachten om zo veel mogelijk ingebrachte middelen terug te vorderen en dat de voormalige aandeelhouders een gepaste bijdrage hebben geleverd. De geplande herstructurering is daarnaast bijzonder ingrijpend, waarbij een radicale verkleining van de „goede” kernbank is voorzien tot circa 15 % van de omvang die HRE eind 2008 had. In combinatie met de verbintenissen met betrekking tot de groeibeperking, de beperking van het productaanbod, de corporate governance en de herprivatisering middels een openbare aanbesteding, kan het totale herstructureringspakket in de zin van de IAC als toereikend worden aangemerkt. (86) De Commissie constateert bovendien dat de door haar geuite twijfels dat Duitsland en HRE mogelijk niet bereid en in staat zouden zijn om vooraf een volledige transparantie en openbaarmaking van de waardeverminderingen te waarborgen, zijn weggenomen door de uitgebreide gegevens die door een geëngageerd team medewerkers van de bank beschikbaar zijn gesteld. HRE heeft eveneens, deels op verzoek van de Commissie, haar gegevens op coherentie en kwaliteit laten toetsen, waardoor de definitieve toetsing door de deskundigen van de Commissie soepeler is verlopen. Tot slot hebben Duitsland en PBB een ingrijpende verbetering van de systemen voor risicobeheer en verslaglegging toegezegd om de twijfels van de Commissie betreffende eventuele tekortkomingen in toekomstige managementinformatiesystemen weg te nemen. VI.2.3. Verenigbaarheid met de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector (87) In de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector zijn de steunvoorschriften neergelegd die van toepassing zijn op de herstructurering van financiële instellingen in de huidige crisis. Om overeenkomstig artikel 107, lid 3, onder b), VWEU verenigbaar te zijn met de interne markt, moet door een herstructurering van een financiële instelling als gevolg van de huidige financiële crisis op grond van deze mededeling niet alleen de levensvatbaarheid op lange termijn worden hersteld, maar moet er ook sprake zijn van een gepaste eigen bijdrage van de begunstigde bank (lastenverdeling) en van toereikende maatregelen om concurrentieverstoringen te beperken ( 27 ) . (88) De reeds uitgevoerde en nog geplande kapitaalinjecties vormen, in combinatie met de omvang van de staatssteun die voortvloeit uit de overdracht van activa, gezamenlijk meer dan 20 % van de risicogewogen activa van HRE vóór de crisis. VI.2.3.1. Herstel van de levensvatbaarheid van PBB op lange termijn (89) In overeenstemming met hoofdstuk 2 van de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector heeft Duitsland een alomvattend en gedetailleerd herstructureringsplan ingediend waarin de oorzaken van de financiële problemen van HRE worden toegelicht en het bedrijfsmodel uitvoerig wordt beschreven. Oorzaken van de problemen van HRE (90) Uit het herstructureringsplan en de aanvullende toelichtingen van Duitsland blijkt dat de problemen van HRE in principe tot de volgende factoren te herleiden zijn: a) HRE, en met name haar dochteronderneming DEPFA Bank plc, waren banken die hun activiteiten uitsluitend via de geld- en kapitaalmarkt financierden en geen gebruik maakten van franchise-financiering waardoor zij van een intacte interbancaire kapitaalmarkt afhankelijk waren, die echter door de insolventie van Lehman Brothers tijdelijk volledig in elkaar stortte. b) De aanwezigheid van oude verplichtingen voortvloeiende uit activa die gezien hun feitelijke risicoprofiel geen adequaat beleggingsrendement opleverden. c) De HRE-groep is uit een samenvoeging van een aantal kleinere banken ontstaan met verschillende IT-systemen die niet in een omvattend, onderling afgestemd systeem voor risicobeheer zijn geïntegreerd. Het bedrijfsmodel (91) Zoals hierboven reeds is toegelicht, zijn de herstructurering en de geplande maatregelen die vooral betrekking hebben op de kapitaaltoereikendheid en de interne controlesystemen van de bank, bedoeld om een herhaling van de liquiditeitsproblemen te voorkomen die bijna tot de insolventie van HRE hadden geleid. In het herstructureringsplan worden de grootste probleemgebieden concreet aangepakt door een stabieler financieringsconcept op basis van gedekte obligaties als uitgangspunt te nemen, door de huidige afhankelijkheid van de interbancaire geldmarkt te verminderen, door de IT-omgeving te verbeteren en te integreren, door gerichtere regionale accenten te zetten, door een kleiner vestigingennetwerk op te zetten en door de absolute omvang van de onderneming te reduceren. Het beëindigen van andere bedrijfsactiviteiten om deze daarna als afwikkelingsportefeuille op de PBB-balans te zetten, vormt een logische aanvulling van dit concept. (92) Het gevolg is dat de twee resterende bedrijfsactiviteiten van PBB tot activa beperkt blijven die door Duitse obligaties (hypothecaire of staatsobligaties) gedekt kunnen worden. Het argument dat een dergelijke, conservatieve bedrijfsstrategie tot een kwalitatieve verbetering van de kredietverlening zou leiden, is steekhoudend, met name gezien de bepalingen in de Duitse obligatiewetgeving op het gebied van het risicobeheer en de risicocontrole en de voorschriften inzake de ratio van de leningen ten opzichte van de onderliggende waarde (bijvoorbeeld de eisen die aan de dekkingswaarde worden gesteld). (93) In overweging 92 van het besluit van 24 september 2010 tot uitbreiding van de procedure (zie overweging 15 van het onderhavige besluit) betwijfelde de Commissie of de bank op basis van haar toekomstige bedrijfsactiviteiten, met name de activiteiten in de door krappe marges gekenmerkte „Public Finance”-sector, een toereikende rentabiliteit zou kunnen realiseren. Een deel van de voormalige „Public Finance”-activiteiten, namelijk de financiering van overheidsinvesteringen, dient voortgezet te worden. De financiering van overheidsinvesteringen heeft echter alleen betrekking op de financiering van producten die gekoppeld zijn aan overheidsinvesteringen en onderscheidt zich daardoor van de staatsfinanciering, d.w.z. de niet-gebonden financiering van overheidsinstanties die doorgaans door bijzonder krappe marges wordt gekenmerkt. Aangezien de activiteiten op het gebied van de overheidsfinanciering (met de bijbehorende krappe marges) in het aangepaste bedrijfsmodel worden beëindigd (activiteiten die 75 % uitmaakten van het voormalige „Public Finance”-segment) en als afwikkelingsportefeuille op de PBB-balans worden opgenomen, zijn de betreffende twijfels van de Commissie deels weggenomen. De toezegging van Duitsland dat PBB in het kader van haar toekomstige bedrijfsstrategie geen nieuwe kredieten zal verstrekken met een RAROC van minder dan 10 % (op basis van individuele transacties), heeft er ook toe bijgedragen dat de twijfels van de Commissie afgenomen zijn. (94) Daarnaast concludeert de Commissie dat het uitgangspunt om de financiering van overheidsinvesteringen als tweede bedrijfsactiviteit van PBB in stand te houden, de twijfels van marktdeelnemers en ratingbureaus zal verminderen met betrekking tot een gebrekkige diversificatie, aangezien PBB daardoor geen bank wordt die zich slechts op één bedrijfssegment richt (een zogeheten „monoline banks”) en dus ook niet helemaal afhankelijk is van slechts één activiteitengebied. Door zich op twee bedrijfssegmenten te richten die niet noodzakelijk door dezelfde bedrijfscycli worden gekenmerkt, zou PBB in staat moeten zijn om stabielere en voorspelbaardere inkomsten te waarborgen en om de benodigde zichtbaarheid bij de institutionele investeerders te creëren. (95) Uit het herstructureringsconcept komt een duidelijkere organisatiestructuur naar voren omdat bedrijfsactiviteiten die niet meer tot het kernbedrijf behoren, zoals Capital Markets & Asset Management (kapitaalmarkten en vermogensbeheer), niet voortgezet worden en het vestigingennetwerk aanzienlijk wordt gereduceerd. Er is reeds een aanzienlijk aantal vestigingen gesloten; op basis van het beduidend beter onderverdeelde en kleinschaligere bedrijfsmodel zullen vier vestigingen overigens weer heropend worden (Berlijn, Hamburg, Rhein-Ruhr-gebied en Stockholm). (96) Middels het herstructureringsplan wordt gewaarborgd dat PBB haar marktpresentie niet disproportioneel sterk uitbreidt. Het verstrekken van nieuwe kredieten is voor beide bedrijfssegmenten aan een plafond gekoppeld. PBB streeft wat haar kernmarkten betreft voor de financiering van overheidsinvesteringen naar een marktaandeel van 1 tot 2 % en voor de vastgoedfinanciering naar een marktaandeel van 2 tot 6 %. (97) De Commissie neemt nota van het feit dat de bank begonnen is met het verbeteren van de zwakke punten in haar IT-systemen; aanvankelijk was dat IT-netwerk namelijk zeer heterogeen met aanzienlijke tekortkomingen, met name wat de functionaliteiten en toepassingen op het gebied van het risicobeheer betrof. Daarom heeft HRE in 2009 „New Evolution” in gang gezet, een meerjarig project om binnen de gehele groep het IT-landschap te reorganiseren. Voor dit project is circa 180 miljoen EUR gereserveerd. In zes „releases” moeten stapsgewijs diverse verbeteringen in het systeem worden doorgevoerd. Het project omvat onder andere operationele maatregelen zoals de consolidatie van de systemen voor kredietbeheer, verbeteringen in de IT-systemen voor risicobeheer met betrekking tot krediet-, markt- en liquiditeitsrisico’s, een standaardisering van de front office-systemen en verbeteringen in de nauwkeurigheid, onderverdeling en kwaliteit van de informatie en de gegevens. Uit de informatie over de inhoud en voortgang van de IT-reorganisatie blijkt dat de oorspronkelijke problemen doelmatig aangepakt worden en dat zij tijdens de herstructurering van PBB adequaat opgelost kunnen worden. De Commissie is van mening dat het toekomstige IT-systeem een functioneel en efficiënt platform voor een modern en behoedzaam risicobeheer vormt dat is afgestemd op de relevante bedrijfsprocessen. Dat betekent wel dat de integrale uitvoering van de plannen voor de reorganisatie van het IT-landschap van doorslaggevend belang is. (98) De liquiditeit, de solvabiliteit en de rentabiliteit van PBB ( 28 ) zijn de belangrijkste indicatoren voor de levensvatbaarheid van de bank en worden aan de hand van zowel een basisscenario als een stressscenario beoordeeld ( 29 ) . Liquiditeit (99) In het herstructureringsplan is voorzien dat PBB haar herfinancieringen niet meer door staatsgaranties zal laten dekken. Niettemin blijft PBB ook in de toekomst een financiële instelling die voor de herfinanciering van de geld- en kapitaalmarkt afhankelijk is en maakt zij geen gebruik van franchise-financiering. PBB streeft er echter wel naar om het volume aan niet-gedekte herfinancieringen aanzienlijk terug te dringen en in plaats daarvan obligaties uit te geven omdat die als stabiele financieringsbronnen worden beschouwd. (100) Aangezien een acuut liquiditeitstekort een van de belangrijkste oorzaken van de problemen van HRE was dat uiteindelijk een beroep op staatssteun noodzakelijk maakte, is er op grond van het herstructureringsplan sprake van een toereikende liquiditeitsreserve, waarbij echter wel rekening gehouden dient te worden met eventuele aanvullende vereisten als gevolg van Basel III. Deze reserve zal aan het begin van de herstructureringsfase een maximale omvang hebben en zal vervolgens geleidelijk afnemen. In het basisscenario bedraagt de liquiditeitsreserve eind 2011 circa [12-17] % van het balanstotaal van PBB. Eind 2015 is die reserve verder gedaald tot [7-17] %. In het stressscenario zou de liquiditeitsreserve eind 2011 meer dan [7-10] % van het balanstotaal van PBB bedragen. Eind 2015 zou die reserve dan circa [7-10] % bedragen. De Commissie is van mening dat de liquiditeitssituatie zowel in het basisscenario als in het stressscenario acceptabel is. Solvabiliteit (101) Met een geraamde core tier 1-ratio eind 2011 van 12,9 % in het basisscenario en van 10,5 % in het stressscenario (berekend aan de hand van de Basel II-methode die op interne ratings is gebaseerd), beschikt PBB over voldoende eigen vermogen en wordt tijdens de herstructureringsfase ook aan de minimumkapitaalvereisten voldaan. In het herstructureringsplan wordt ervan uitgegaan dat de core tier 1-ratio eind 2015 12,4 % in het basisscenario respectievelijk 11,3 % in het stressscenario zal bedragen. De vermindering van de core tier 1-ratio in het basisscenario is geen gevolg van verliezen, maar wordt met name door de verwachte stijging van de risicogewogen activa veroorzaakt, hetgeen wederom verband houdt met de nagestreefde groei (in het basisscenario zou PBB tussen 2011 en 2015 een positief resultaat na belastingen boeken; in het stressscenario zou PBB in 2011 en 2012 een negatief resultaat na belastingen noteren). Rentabiliteit (102) Naar verwachting zal de rentabiliteit van PBB in de herstructureringsfase steeds beter worden. Volgens het herstructureringsplan zal de winst na belastingen in 2011 in het basisscenario [110-150] miljoen EUR en in 2015 [280-320] miljoen EUR bedragen. Dit komt in 2011 weliswaar slechts overeen met een kapitaalopbrengst (na belastingen) van [3-6] %, maar aan het einde van de herstructureringsfase (2015) zou die opbrengst tot [8-11] % (na belastingen) zijn gestegen. De gewenste kapitaalopbrengst in het basisscenario kan voor een bank met bedrijfsactiviteiten zoals die in het herstructureringsplan zijn voorzien, zowel met het oog op de levensvatbaarheid als met betrekking tot de geplande herprivatisering van PBB als bevredigend worden aangemerkt. Volgens Duitsland worden de winsten na belasting verrekend met verliezen uit eerdere jaren aangewend, hetgeen als gevolg van de verliesoverdracht betekent dat PBB tot 201[…] balansverliezen zal noteren; in samenhang met de terugbetaling van de stille deelneming zal dit echter in 201[…] niet langer het geval zijn. (103) Tabel 1: Winst- en verliesverwachting voor PBB, IFRS (basisscenario), conform het herstructureringsplan 2011 2012 2013 2014 2015 Renteoverschot en soortgelijke opbrengsten miljoen EUR […] […] […] […] […] Provisieoverschot miljoen EUR […] […] […] […] […] Bedrijfsopbrengsten miljoen EUR […] […] […] […] […] Voorzieningen kredietrisico’s miljoen EUR […] […] […] […] […] Administratieve uitgaven miljoen EUR […] […] […] […] […] Saldo overige opbrengsten/uitgaven miljoen EUR […] […] […] […] […] Resultaat vóór belastingen miljoen EUR […] […] […] […] […] Winstbelasting miljoen EUR […] […] […] […] […] Resultaat na belastingen miljoen EUR [110-150] [140-160] [170-220] [240-270] [280-320] (104) De toename van de rentabiliteit van PBB kan met name aan de volgende twee factoren worden toegeschreven: in de eerste plaats de stijgende opbrengsten van PBB uit haar commerciële bedrijfsactiviteiten en in de tweede plaats de dalende bedrijfskosten. (105) Met betrekking tot het realiseren van hogere opbrengsten is in het herstructureringsplan een verbetering van de gemiddelde marge op kredieten voorzien, met name door het sluiten van nieuwe en rendabelere overeenkomsten. Wat de vastgoedfinanciering betreft, wordt op basis van de huidige portefeuille een verbetering van de nettomarge van [85-100] bps tot [105-120] bps (2011), tot 105-110] bps (2012) en tot [95-100] bps verwacht. Voor de financiering van overheidsinvesteringen wordt voor de totale herstructureringsfase uitgegaan van een nettomarge van [27-35] bps, hetgeen een aanzienlijke verbetering is ten opzichte van de nettomarge van [6-12] bps voor staatsfinancieringen in de bestaande portefeuille ( 30 ) . Deze verbetering wordt met name veroorzaakt door het beëindigen van de door zwakke marges gekenmerkte activiteiten op het gebied van de staatsfinanciering. (106) Om te zorgen dat de gerealiseerde marges toereikend zijn, is de toezegging van Duitsland dat PBB in het kader van haar toekomstige bedrijfsstrategie geen kredieten zal verstrekken met een RAROC van minder dan 10 % (op basis van individuele transacties) gepast en noodzakelijk. (107) In 2011 en 2012 vormen de vergoedingen die PBB ontvangt voor het verrichten van diensten op het gebied van vermogensbeheer ten behoeve van FMS-WM (de „Bad Bank” van HRE) een belangrijke inkomstenbron. Om te waarborgen dat de bank zich hoofdzakelijk op het herstel van haar levensvatbaarheid concentreert en om mogelijke belangenconflicten te voorkomen, moet er sprake zijn van een duidelijke functionele en organisatorische scheiding tussen de begunstigde bank en haar aan een bijzondere waardevermindering onderhevige activa (zie punt 46 van de IAC). De Commissie is zich ervan bewust dat het bij de oprichting van de liquidatie-instelling met name om technische redenen niet mogelijk was om de koppelingen tussen PBB en FMS-WM meteen te verbreken. Dat moet echter wel zo snel mogelijk gebeuren. Derhalve heeft Duitsland toegezegd dat PBB voor een volledige organisatorische onafhankelijkheid van nog gekoppelde bedrijfsfuncties zorg zal dragen en dat zij deze taken na 30 september 2013 niet langer voor FMS-WM zal verrichten. Dat geldt tevens voor de herfinanciering van FMS-WM. Door deze toezegging moet ook gewaarborgd worden dat de levensvatbaarheid van PBB op de middellange termijn op eigen kracht verzekerd is en niet langer van vergoedingen afhankelijk is verband houdende met de overdracht van aan waardevermindering onderhevige activa. (108) De Commissie neemt nota van het feit dat PBB ernaar streeft om de bedrijfskosten aanzienlijk te verlagen. Tijdens de herstructureringsfase zal er sprake zijn van een aanzienlijke verbetering van de kosten/baten-verhouding en wel van [64-79] % (2011) tot [32-42] % (2015) in het basisscenario. (109) PBB heeft inmiddels een aantal ingrijpende herstructureringsmaatregelen in gang gezet die haar kostenbasis zullen verminderen. Zo zijn er talrijke vestigingen gesloten en is het personeelsbestand met circa 30 % gereduceerd (van 2 000 werknemers eind 2007 tot 1 366 werknemers eind 2010 ( 31 ) ). Hoewel deze maatregelen op de middellange en lange termijn een positief effect zullen hebben op de bedrijfskosten, wordt PBB op korte termijn in het kader van de herstructurering met bijzonder hoge kosten geconfronteerd, met name in verband met schadeloosstellingen en vervroegde uittredingen en juridische en advieskosten. De veronderstelling dat de bedrijfskosten na afronding van de herstructurering op een lager niveau zullen stabiliseren, is volgens de Commissie gerechtvaardigd. (110) Na de overdracht van de aan een waardevermindering onderhevige activa aan FMS-WM, die een aanzienlijke vermindering van het balanstotaal tot gevolg heeft, lijken de kredietrisicovoorzieningen van PBB in het basisscenario gedurende de herstructureringsfase stabiel te zijn. (111) De nagestreefde kapitaalopbrengst van PBB lijkt de Commissie ook bij de veronderstellingen die ten grondslag liggen aan het stressscenario, solide genoeg aangezien noch de levensvatbaarheid van de bank noch de vooruitzichten voor een herprivatisering hierdoor gevaar lopen. Op grond van het herstructureringsplan zou PBB in het stressscenario in 2011 een verlies lijden ter hoogte van [100-125] miljoen EUR; voor het eind van de herstructureringsfase in 2015 wordt echter een winst van [270-310] miljoen EUR verwacht. De kapitaalopbrengst (na belastingen) pakt in 2011 (– [2,8-3,8] %) en 2012 negatief uit; in dit scenario zou die kapitaalopbrengst in 2015 echter rond de [9-12] % bedragen. (112) Tabel 2: Winst- en verliesverwachting voor PBB, IFRS (stressscenario), conform het herstructureringsplan 2011 2012 2013 2014 2015 Renteoverschot en soortgelijke opbrengsten miljoen EUR […] […] […] […] […] Provisieoverschot miljoen EUR […] […] […] […] […] Bedrijfsopbrengsten miljoen EUR […] […] […] […] […] Voorzieningen kredietrisico’s miljoen EUR […] […] […] […] […] Administratieve uitgaven miljoen EUR […] […] […] […] […] Saldo overige opbrengsten/uitgaven miljoen EUR […] […] […] […] […] Resultaat vóór belastingen miljoen EUR […] […] […] […] […] Winstbelasting miljoen EUR […] […] […] […] […] Resultaat na belastingen miljoen EUR – [100-125] – [75-90] [230-290] [250-290] [270-310] (113) Gezien de verbeteringen in het bedrijfsmodel, in de technische infrastructuur en in de organisatorische opzet en gezien de daaruit voortvloeiende positieve effecten op de verwachte liquiditeit, solvabiliteit en rentabiliteit van PBB, stelt de Commissie zich op het standpunt dat het herstructureringsplan aan de criteria voldoet zoals die zijn neergelegd in de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector met betrekking tot het herstel van de levensvatbaarheid op de lange termijn. VI.2.3.2. Eigen bijdrage/lastenverdeling (114) Op grond van de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector moet de begunstigde onderneming een gepaste eigen bijdrage aan de herstructureringskosten leveren. In hoofdstuk 3 van die mededeling zijn met betrekking tot die bijdrage de volgende uitgangspunten neergelegd: a) Herstructureringssteun dient beperkt te blijven tot het dekken van de kosten die nodig zijn om de levensvatbaarheid te herstellen. b) Om het steunbedrag tot het noodzakelijke minimum te beperken, dienen de banken in de eerste plaats hun eigen vermogen te gebruiken voor de financiering van de herstructurering. Daarbij kan het bijvoorbeeld om de verkoop van activa gaan. c) De aan de herstructurering verbonden kosten mogen niet alleen voor rekening van de staat komen, maar moeten ook door de investeerders in de bank worden gedragen, doordat de verliezen door het beschikbare kapitaal worden „geabsorbeerd” en doordat voor de overheidsmaatregelen een afdoende vergoeding wordt betaald. Deze verplichte lastenverdeling is bedoeld om de navolgende twee doelstellingen te realiseren: het beperken van de mededingingsvervalsing en het vermijden van morele risico’s ( 32 ) . (115) De twijfels van de Commissie dat de steun mogelijkerwijs niet beperkt zou blijven tot het minimum dat voor het herstel van de levensvatbaarheid op lange termijn noodzakelijk is, zijn inmiddels weggenomen. In totaal zal Duitsland zelf uiteindelijk bijna 10 miljard EUR in HRE investeren. Een deel van deze kapitaalinjecties, d.w.z. 2,08 miljard EUR, wordt voor de herkapitalisatie van de liquidatie-instelling FMS-WM gebruikt; tijdens de herstructurering zal nog eens 1,59 miljard EUR aan FMS-WM worden overgedragen. Circa 63 % van de bijna 10 miljard EUR blijft in de HRE-groep. (116) PBB is de enige entiteit binnen de HRE-groep die in de toekomst nieuwe bedrijfsactiviteiten zal verrichten en dus op de markt actief de concurrentie aan zal gaan. In het basisscenario is voor eind 2011 een core tier 1-ratio van 12,9 % voorzien (berekend aan de hand van de Basel II-methode die op interne ratings is gebaseerd) die tijdens de herstructureringsfase enigermate zal afnemen tot 12,4 % eind 2015. Uit het herstructureringsplan kan afgeleid worden dat de bank ook tijdens de herstructureringsfase aan de minimumkapitaalvereisten zal voldoen. De geprognosticeerde core tier I-ratio is weliswaar hoog, maar is zonder meer vergelijkbaar met de ratio’s van de concurrenten. Als gevolg van de crisis worden van banken tegenwoordig in het algemeen veel hogere core tier I-ratio’s verwacht dan vóór de crisis. Daarnaast dient bedacht te worden dat PBB door haar problemen tijdens de crisis een solide kapitaalbuffer nodig heeft om zich bij de andere marktdeelnemers als een betrouwbare zakenpartner te kunnen positioneren. De Commissie is van mening dat de omvang van het beschikbaar gestelde kapitaal en de daaruit voortvloeiende tier I-ratio’s gepast en tot het noodzakelijke minimum beperkt zijn. (117) Bovendien heeft HRE voor een bedrag van 145 miljard EUR garanties gekregen, waarvan de bank 124 miljard EUR heeft gebruikt. Die garanties waren nodig om de voortzetting van de bedrijfsactiviteiten van de bank mogelijk te maken toen zij door insolventie werd bedreigd. Die noodzaak bestond in ieder geval tot het moment dat HRE in staat was om haar aan waardevermindering onderhevige activa aan FMS-WM over te dragen Alle garanties waarop de HRE-groep een beroep heeft gedaan (voor in totaal 124 miljard EUR), zijn met ingang van 1 oktober 2010 aan FMS-WM overgedragen. Dat betekent dat PBB voor haar bedrijfsvoering niet meer op staatsgaranties terug zal vallen. De betreffende overdracht heeft ertoe bijgedragen dat de ondersteuning in de vorm van garanties tijdelijk tot het noodzakelijke minimum beperkt was. (118) Overeenkomstig de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector moeten de begunstigde banken in de eerste plaats hun eigen vermogen gebruiken voor de financiering van de herstructurering, hetgeen meestal via de verkoop van activa zal gebeuren. Door de overdracht aan de liquidatie-instelling FMS-WM van activa met een nominale waarde van circa 210 miljard EUR en van derivaten ter waarde van circa 280 miljard EUR heeft HRE een aanzienlijk deel van haar activa vervreemd en zo het balanstotaal met de helft teruggebracht. Daardoor is echter geen boekhoudkundige winst gerealiseerd die voor de financiering van de herstructureringskosten gebruikt had kunnen worden. De overdracht moet veeleer ook als staatssteun worden aangemerkt, omdat de prijs die voor deze activa aan HRE is betaald circa 16,2 miljard EUR hoger was dan de reële waarde in het economisch verkeer. Nochtans heeft de HRE-groep reeds deelnemingen afgestoten dan wel zal de groep in de toekomst nog een aantal deelnemingen afstoten (bijvoorbeeld de deelnemingen in Arsago ACM GmbH (Frankfurt), in Arsago Holding AG (Zwitserland), in DEPFA First Albany Securities LLC (New York) en in Collineo Asset Management GmbH). (119) HRE heeft voor alle garanties die Duitsland heeft gesteld rente aan SoFFin betaald tegen een tarief van tussen de 0,5 en 0,8 % per jaar. Voor dit gedeelte van de staatssteun heeft HRE een adequate vergoeding betaald in de zin van de mededeling van de Commissie getiteld „De toepassing van de staatssteunregels op maatregelen in het kader van de huidige wereldwijde financiële crisis genomen met betrekking tot financiële instellingen” (de „bankenmededeling”) ( 33 ) . Daarentegen heeft de bank tot nu toe noch voor het ingebrachte kapitaal noch voor de voordelen voorvloeiende uit de maatregel voor de activaondersteuning enige vergoeding betaald. Daarnaast is de bank niet in staat een adequaat terugvorderingsmechanisme voor de staatssteun te ontwikkelen met het oog op het feit dat de overdrachtswaarde van de activa hoger was dan de reële economische waarde van die activa. (120) Gezien de algemene bedrijfsmatige situatie van HRE kan worden geconcludeerd dat de bank gewoonweg niet in staat was om een aanvullende significante eigen bijdrage aan de herstructureringskosten te leveren ( 34 ) . Dat betekent dat de ontoereikende eigen bijdrage gecompenseerd moet worden door bijzonder ingrijpende structurele maatregelen in het herstructureringsplan zodat een adequate verdeling tussen de bank en aandeelhouders gewaarborgd wordt van de kosten die voor de redding van de bank gemaakt moeten worden. De Commissie is van mening dat de inkrimping die in het herstructureringsplan is voorzien met betrekking tot de grootte van de HRE-groep, de marktpresentie, de omvang van de bedrijfsactiviteiten en het balanstotaal gezien de specifieke omstandigheden in deze zaak als passende compensatie aangemerkt kunnen worden voor de ontoereikende eigen bijdrage van de bank. (121) Daarnaast moet ook rekening worden gehouden met het feit dat de bank genationaliseerd is en dat de voormalige aandeelhouders op basis van de waarde van de HRE-groep zonder gebruik van staatsmiddelen schadeloos zijn gesteld ( 35 ) . Uit staatssteunrechtelijk perspectief is dat een positief aspect, aangezien dit betekent dat de voormalige aandeelhouders al hun aandelen hebben vervreemd en er derhalve van uitgegaan kan worden dat zij daardoor op toereikende wijze aan de kosten van de herstructurering van HRE hebben bijgedragen. (122) Wat de houders van achtergestelde vorderingen betreft, heeft Duitsland toegezegd dat HRE geen winstuitkeringen uit winstafhankelijke financieringsinstrumenten aan derden zal betalen zodat gewaarborgd wordt dat eigenaren van tier 2-kapitaal geen of slechts een geringe compensatie voor hun investering krijgen. Op deze manier leveren zij net als de eigenaren van tier 1-kapitaal een bijdrage aan de lasten. (123) De Commissie concludeert dan ook dat de aandeelhouders van HRE een passende bijdrage aan de herstructureringskosten hebben geleverd en dat er dus op adequate wijze rekening is gehouden met eventuele morele risico’s. VI.2.3.3. Maatregelen ter beperking van concurrentieverstoringen (124) Op grond van de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector moet de Commissie bij de toetsing van maatregelen ter beperking van concurrentieverstoringen rekening houden met het steunbedrag, de mate waarin de lasten worden verdeeld en de toekomstige marktpositie van de financiële instelling na de herstructurering. Op basis van het resultaat van deze toetsing kunnen vervolgens passende maatregelen worden genomen. (125) HRE heeft aanzienlijke concurrentieverstoringen veroorzaakt. In totaal heeft Duitsland tot circa 9,95 miljard EUR aan kapitaal in HRE ingebracht (waarbij FMS-WM voor een deel van dat kapitaal als begunstigde heeft gefungeerd). Daarnaast heeft Duitsland garanties ter hoogte van 145 miljard EUR afgegeven. Bovendien heeft HRE voor een bedrag van circa 20 miljard EUR gebruikgemaakt van een steunelement in het kader van een maatregel voor activaondersteuning. Gezien de aanzienlijke omvang van de staatssteun dient een ingrijpende herstructurering van HRE doorgevoerd te worden. (126) Als opvolgende bank van HRE wordt PBB financieel goed toegerust en bevrijd van de oude riskante kredietverplichtingen van HRE. Om de bedrijfsmatige slagvaardigheid van PBB in stand te houden en de afsplitsing te vergemakkelijken, was een hoge mate van ondersteuning noodzakelijk. PBB is echter een veel kleinere bank, en Duitsland heeft bovendien passende maatregelen ter beperking van eventuele concurrentieverstoringen genomen. (127) In de eerste plaats is PBB in wezen een heel andere onderneming dan het vroegere HRE. Zij is genationaliseerd en maakt thans een ingrijpende herstructurering door. In feite is PBB een aanzienlijk kleinere bank dan de voormalige HRE-bank. Na de overdracht van een reeks activa aan FMS-WM bedraagt het strategische balanstotaal van PBB (waarop ook kleine posten zijn opgenomen die als afwikkelingsportefeuilles op de PBB-balans staan of die synthetisch aan FMS-WM zijn overgedragen) nog circa 15 % van het balanstotaal dat de HRE-groep eind 2008 had. (128) In de tweede plaats heeft Duitsland de Commissie een aantal toezeggingen gedaan die bedoeld zijn om de marktpresentie van PBB te beperken (voor een nadere toelichting wordt verwezen naar hoofdstuk V). PBB zal slechts op twee gebieden nieuwe bedrijfsactiviteiten uitvoeren, te weten op het gebied van vastgoedfinancieringen en de financiering van overheidsinvesteringen. De beide activiteitengebieden zullen tijdens de herstructureringsfase slechts in beperkte mate groeien, omdat zowel voor de nieuwe bedrijfsactiviteiten als voor het balanstotaal en de omvang van de portefeuilles plafonds zijn vastgesteld zodat de mogelijkheden van PBB om op de markt te groeien en zo de concurrentie te verstoren, beperkt zijn. Deze groeibeperking blijft in ieder geval tot 31 december 2013 van kracht en wordt mogelijk verlengd indien PBB op dat tijdstip nog niet geherprivatiseerd is. Alle andere entiteiten van de HRE-groep moeten hun bedrijf beëindigen en hun portefeuilles afwikkelen; dat geldt met name voor de bedrijfssegmenten „Infrastructure Finance”, „Capital Markets & Asset Management” en overheidsfinanciering. (129) In de derde plaats heeft Duitsland toegezegd dat PBB in het kader van haar toekomstige bedrijfsstrategie geen kredieten zal verstrekken met een RAROC van minder dan 10 % (op basis van individuele transacties). Die toezegging is bedoeld om de twijfels van de Commissie weg te nemen dat PBB door een te agressief prijsbeleid een negatief effect zal hebben op de mededinging en de concurrenten. De Commissie is van mening dat ook dit een effectieve maatregel is om disproportionele concurrentieverstoringen te voorkomen. (130) In de vierde plaats zal de bedrijfsvoering van PBB door een aantal gedragsmaatregelen beperkt worden, meer in het bijzonder door een overnameverbod en door het verbod om de staatssteun in haar reclame-uitingen te vermelden. (131) Tot slot heeft Duitsland toegezegd om PBB zo snel mogelijk, maar uiterlijk 31 december 2015, te herprivatiseren. Door het afstoten van PBB heeft de Bondsrepubliek Duitsland de mogelijkheid om het in HRE geïnvesteerde kapitaal (gedeeltelijk) terug te krijgen. Bovendien concludeert de Commissie dat door een herprivatisering op een zo kort mogelijke termijn derden de mogelijkheid hebben om PBB over te nemen. VII. MONITORING (132) Duitsland heeft toegezegd dat de tenuitvoerlegging van het herstructureringsplan en van de toezeggingen in de verbintenissencatalogus door een monitoring trustee gecontroleerd zal worden. De monitoring trustee zal de Commissie elk kwartaal verslag doen van die tenuitvoerlegging. VIII. CONCLUSIE (133) Uit de toetsing van bovenstaande maatregelen concludeert de Commissie dat het maatregelen betreft die als staatssteun in de zin van artikel 107, lid 1, VWEU aangemerkt moeten worden. (134) De Commissie concludeert daarnaast, onder voorbehoud van de tenuitvoerlegging van het herstructureringsplan waarvan op 14 juni 2011 de definitieve versie is overgelegd enerzijds, en onder voorbehoud van de tenuitvoerlegging van de toezeggingen in de verbintenissencatalogus die als bijlage bij dit besluit is opgenomen anderzijds, dat de herstructureringssteun op grond van artikel 107, lid 3, onder b), VWEU verenigbaar is met de interne markt, HEEFT HET VOLGENDE BESLUIT VASTGESTELD: Artikel 1 De staatssteun die Duitsland ten gunste van de Hypo Real Estategroep heeft verleend dan wel voornemens is te verlenen, bestaande uit — een kapitaalinjectie van 60 miljoen EUR (aangemeld op 17 april 2009), — een kapitaalinjectie van 2,96 miljard EUR (aangemeld op 3 juni 2009), — een kapitaalinjectie van 3 miljard EUR (aangemeld op 26 oktober 2009), — een kapitaalinjectie van 1,85 miljard EUR (aangemeld op 30 april 2010), waarvan 450 miljoen EUR slechts ingebracht wordt indien er aan bepaalde voorwaarden is voldaan, — een kapitaalinjectie van 2,08 miljard EUR (aangemeld op 10 september 2010), — garanties voor een bedrag van 35 miljard EUR (aangemeld op 30 september 2008), — garanties voor een bedrag van 52 miljard EUR (aangemeld op 17 april 2009), — een garantie voor een bedrag van 8 miljard EUR (aangemeld op 26 oktober 2009), — een garantie voor een bedrag van 10 miljard EUR (aangemeld op 26 oktober 2009), — een liquiditeitsgarantie voor een bedrag van 20 miljard EUR (aangemeld op 2 september 2010); — een afwikkelingsgarantie voor een bedrag van 20 miljard EUR (aangemeld op 10 september 2010), en — een overdracht van activa aan de liquidatie-instelling FMS Wertmanagement AöR (aangemeld op 10 september 2010), is op grond van artikel 107, lid 3, onder b), van het Verdrag betreffende de werking van de Europese Unie en gezien de als bijlage opgenomen verbintenissencatalogus verenigbaar met de interne markt. Artikel 2 Duitsland draagt er zorg voor dat na openbaarmaking van dit besluit uitgebreide kwartaalverslagen aan de Commissie overgelegd worden over de maatregelen die genomen zijn om dit besluit overeenkomstig het tijdschema in de als bijlage opgenomen verbintenissencatalogus uit te voeren. Artikel 3 Dit besluit is gericht tot de Bondsrepubliek Duitsland. Gedaan te Brussel, 18 juli 2011. Voor de Commissie Joaquín ALMUNIA Vicevoorzitter ( 1 ) Met ingang van 1 december 2009 vervangen de artikelen 107 en 108 VWEU de oude artikelen 87 en 88 van het EG-Verdrag. De artikelen 87 en 88 van het EG-Verdrag zijn in wezen identiek aan de artikelen 107 en 108 VWEU. In het kader van dit besluit worden verwijzingen naar de artikelen 107 en 108 VWEU, waar relevant, geacht ook te verwijzen naar de artikelen 87 en 88 van het EG-Verdrag. ( 2 ) PB C 240 van 7.10.2009, blz. 11 ; PB C 13 van 20.1.2010, blz. 58 ; PB C 300 van 6.11.2010, blz. 6 . ( 3 ) Besluit van de Commissie van 2 oktober 2008 ( PB C 293 van 15.11.2008, blz. 1 ). ( 4 ) Besluit van de Commissie van 12 december 2008 inzake N 625/08 ( PB C 143 van 24.6.2009, blz. 1 ). ( 5 ) Besluit van de Commissie van 7 mei 2009, nadien vervangen door het besluit van de Commissie van 24 juli 2009 inzake C 15/09 (ex N 196/09) ( PB C 240 van 7.10.2009, blz. 11 ). ( 6 ) Zie voetnoot 5. ( 7 ) Volgens Duitsland heeft HRE nooit een formeel verzoek ingediend voor deze SoFFin-garantie van 2 miljard EUR ten behoeve van de liquidatie-instelling en is deze garantie ook nooit door SoFFin toegezegd. ( 8 ) Besluit van de Commissie van 13 november 2009 inzake C 15/09 (ex N 196/09), N 333/09 en N 557/09) ( PB C 13 van 20.1.2010, blz. 58 ). ( 9 ) Besluit van 21 december 2009 inzake N 694/09 ( PB C 25 van 2.2.2010, blz. 14 ). ( 10 ) Besluit van de Commissie van 19 mei 2010 inzake N 161/10 ( PB C 190 van 14.7.2010, blz. 7 ). ( 11 ) Liquidatie-instelling van HRE. ( 12 ) Besluit van de Commissie van 24 september 2010 inzake C 15/09 (ex N 196/09) en N 380/10 ( PB C 300 van 6.11.2010, blz. 6 ). ( 13 ) Voor nadere informatie over het HRE-concern en over de bijbehorende problemen wordt verwezen naar het besluit tot inleiding van de procedure en de besluiten tot uitbreiding van de formele onderzoeksprocedure. ( 14 ) HRE Finance i.L. is in 2007 opgericht met het oog op een specifieke effectentransactie. Sinds 2008 bevindt de vennootschap zich in liquidatie. Zij heeft geen personen in dienst. Eind 2010 beschikte zij over een balanstotaal van slechts 275 000 EUR. ( *1 ) Vertrouwelijke informatie. ( 15 ) Zie voetnoot 10. ( 16 ) Besluit van de Commissie van 27 oktober 2008 inzake N 512/08 — Rettungspaket für Kreditinstitute in Deutschland , nadien vervangen door het besluit van de Commissie van 12 december 2008 inzake N 625/08 — Rettungspaket für Finanzinstitute in Deutschland ( PB C 143 van 24.6.2009, blz. 1 ). ( 17 ) PB C 72 van 26.3.2009, blz. 1 . ( 18 ) Volgens Duitsland heeft HRE nooit een formeel verzoek ingediend voor de garantie van 2 miljard EUR ten behoeve van de liquidatie-instelling en is deze garantie ook nooit door SoFFin toegezegd. De Commissie heeft deze garantie niet goedgekeurd. ( 19 ) PB C 195 van 19.8.2009, blz. 9 . ( 20 ) De volledige verbintenissencatalogus is bij dit besluit gevoegd. ( 21 ) Op de kernmarkten beschikt PBB over eigen bedrijfsfilialen, op de secundaire markten echter niet. ( 22 ) Besluit van de Commissie van 2 oktober 2008 ( PB C 293 van 15.11.2008, blz. 1 ); besluit van de Commissie van 7 mei 2009, vervangen door het besluit van 24 juli 2009 in zaak C 15/09 (ex N 196/09) ( PB C 240 van 7.10.2009, blz. 11 ); besluit van de Commissie van 13 november 2009 in de zaken C 15/09 (ex N 196/09), N 333/09 en N 557/09) ( PB C 13 van 20.1.2010, blz. 58 ); besluit van de Commissie van 21 december 2009 in zaak N 694/09 ( PB C 25 2.2.2010, blz. 14 ); besluit van de Commissie van 19 mei 2010 in zaak N 161/10 ( PB C 190 van 14.7.2010, blz. 7 ); besluit van de Commissie van 24 september 2010 in de zaken C 15/09 (ex N 196/09) en N 380/10 ( PB C 300 van 6.11.2010, blz. 6 ). ( 23 ) Deze toezegging c.q. afwikkeling betekent op zich niet automatisch dat Duitsland niet de mogelijkheid zou hebben om op een later tijdstip delen van DEPFA Bank plc of de complete DEPFA Bank plc dan wel een aantal dochterondernemingen ervan te verkopen. Indien een dergelijke verkoop vóór 31 december 2013 plaatsvindt, dient dit bij de Commissie aangemeld te worden en mag die verkoop pas na goedkeuring van de Commissie geëffectueerd worden. Door deze regeling heeft de Commissie — in een scenario waarin de DEPFA Bank plc-groep of een of meer van haar onderdelen weer op de markt actief zouden worden — de mogelijkheid om te toetsen of de staatssteun die aan DEPFA Bank plc is verleend, de concurrentie verstoort en kan zij — waar noodzakelijk — gepaste maatregelen nemen om dergelijke verstoringen te verminderen. ( 24 ) Zie bijvoorbeeld het besluit van de Commissie van 31 maart 2011 in zaak SA.32745 (2011/NN — Kommunalkredit, nog niet openbaar gemaakt). ( 25 ) Zie Besluit 2010/395/EU van de Commissie in zaak C 17/09 — LBBW ( PB L 188 van 21.7.2010, blz. 1 ) en Besluit 2010/608/EG van de Commissie in zaak C 10/09 — ING ( PB L 274 van 19.10.2010, blz. 139 ). ( 26 ) Zie Besluit 2010/395/EU van de Commissie. ( 27 ) Op dit punt sluit de Commissie zich bij de opmerkingen van Heisse Kursawe Eversheds aan dat de steun aan HRE uitsluitend goedgekeurd kan worden indien de bank een solide herstructureringsplan overlegt. ( 28 ) In overeenstemming met de gangbare praktijken wordt de levensvatbaarheid van groepsonderdelen in afwikkeling (bijvoorbeeld DEPFA Bank plc) niet beoordeeld. ( 29 ) In het stressscenario wordt ervan uitgegaan dat er sprake is van een „Sovereign Shock” (zoals in de CEBT-stresstest in 2010) en van een „Double-Dip” met effecten op de kredietrisicovoorzieningen, op de risicogewogen activa en op de prolongatiequota. ( 30 ) Deze portefeuille omvat niet de activa die aan de liquidatie-instelling FMS-WM zijn overgedragen. ( 31 ) Bepaalde personen (bijvoorbeeld directeuren en commissarissen) zijn in deze cijfers buiten beschouwing gelaten. ( 32 ) Zie punt 22 van de mededeling over herstructureringsmaatregelen in de financiële sector. ( 33 ) PB C 270 van 25.10.2008, blz. 8 . ( 34 ) De bijzonder problematische bedrijfsmatige situatie van de bank in het verleden kan ook als aanleiding voor het besluit van Duitsland worden beschouwd om de bank te nationaliseren. ( 35 ) De Commissie gaat er doorgaans vanuit dat het verkrijgen van bestaande aandelen en de overname van activa geen voordeel voor een onderneming oplevert in zoverre het een pure eigendomsoverdracht betreft. Bij de compensatie die aan de minderheidsaandeelhouders is betaald, gaat het derhalve niet om staatssteun in de zin van artikel 107, lid 1, VWEU ten gunste van HRE, aangezien er uit de staatssteun geen voordeel voor de onderneming is voortgevloeid. Zie in dit verband ook het besluit van de Commissie van 16 februari 2009 in zaak N 61/09 — Change of ownership of Anglo Irish Bank Corporation plc ( PB C 177 van 30.7.2009, blz. 2 ) en het besluit van de Commissie van 2 april 2008 in zaak C 14/08, Northern Rock ( PB C 135 van 3.6.2008, blz. 21 ). BIJLAGE VERBINTENISSENCATALOGUS BIJ STAATSSTEUNPROCEDURE SA.28264 (C 15/09) HYPO REAL ESTATE — DUITSLAND INHOUD 1. Algemeen 19 2. Beperking van nieuwe bedrijfsactiviteiten tot het deelconcern PBB 20 3. Herprivatisering van PBB 21 4. Beperking van de groei van PBB 21 5. Actieve uitfasering van de bedrijfsactiviteiten van het deelconcern DEPFA plc 23 6. Liquidatie-instelling 24 7. Actieve uitfasering en afwikkeling van bedrijfssegmenten 24 8. Inkrimping van de marktpresentie 24 9. Eigen bijdrage 26 10. Overige toezeggingen 27 11. Afstotingsvoorwaarden 29 12. Monitoring trustee 29 Bijlage — De monitoring trustee 29 A Benoeming 29 B Taken en plichten van de trustee 30 C Taken en plichten van HRE 31 D Vervanging, bevrijding en herbenoeming van de trustee 32 1. Algemeen i) De Bondsrepubliek Duitsland („ Duitsland ”) waarborgt dat het herstructureringsplan van 1 april 2009 voor de Hypo Real Estate-groep („ HRE ”) waarvan op 14 juni 2011 de definitieve bijgewerkte versie is overgelegd („ herstructureringsplan ”), met inbegrip van de navolgende toezeggingen („ toezeggingen ”), binnen de opgegeven termijnen („ termijnen ”) volledig ten uitvoer zal worden gelegd. ii) Deze verbintenissencatalogus is bedoeld om de Europese Commissie in het kader van procedure SA.28264 (C 15/09) in staat te stellen een besluit te nemen over de goedkeuring van de staatssteunmaatregelen die Duitsland heeft aangemeld, meer in het bijzonder de genomen herkapitalisatiemaatregelen en verstrekte garanties en de maatregelen in verband met de oprichting en inrichting van en dienstverlening aan de liquidatie-instelling „FMS-Wertmanagement” („ liquidatie-instelling ”) door groepsmaatschappijen van HRE. iii) Na de herprivatisering van de Duitse Pfandbriefbank AG („ PBB ”), van DEPFA BANK plc („ DEPFA plc ”) en van de door DEPFA plc gehouden deelnemingen in Hypo Public Finance Bank plc („ HPFB ”), Hypo Pfandbrief Bank International SA („ HPBI ”) en DEPFA ACS Bank plc („ ACS ”) komen alle verplichtingen die op grond van deze verbintenissencatalogus op de betreffende geherprivatiseerde ondernemingen rusten, te vervallen. Voor de groepsmaatschappij PBB zullen deze verplichtingen echter niet eerder vervallen dan 31 december 2013. Er is sprake van een geslaagde herprivatisering wanneer Duitsland direct noch indirect de volledige of gezamenlijke zeggenschap in de zin van artikel 3 van de concentratieverordening (EG) nr. 139/2004 over de betreffende onderneming kan uitoefenen („ herprivatisering ”). 2. Beperking van nieuwe bedrijfsactiviteiten tot het deelconcern PBB Duitsland draagt er zorg voor dat HRE haar nieuwe bedrijfsactiviteiten uiterlijk per de vaststelling van het definitieve besluit van de Commissie over de verenigbaarheid met de interne markt van de steun die ten gunste van HRE is verleend („ besluit ”) beperkt tot het deelconcern PBB. Duitsland waarborgt derhalve dat alle andere groepsmaatschappijen van HRE geen nieuwe bedrijfsactiviteiten zullen ondernemen, maar uitsluitend hun lopende zaken zullen afwikkelen. PBB zal zich als gespecialiseerde bank gaan richten op de beide bedrijfssegmenten die met Duitse gedekte obligaties gefinancierd kunnen worden, te weten de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen, en wel gericht op de landen zoals genoemd in punt 8.4: i) In het bedrijfssegment vastgoedfinanciering worden alle activiteiten van PBB ten behoeve van professionele vastgoedklanten in de commerciële vastgoedsector gebundeld. ii) Het segment van de financiering van overheidsinvesteringen omvat uitsluitend kredieten op de middellange en lange termijn voor publieke initiatieven (met inbegrip van diensten die hieraan nauw verbonden zijn) op het gebied van diensten van algemeen belang of met betrekking tot het zekerstellen van het productiviteitspotentieel. a) Het productassortiment van PBB beperkt zich in deze zin tot de financiering van investeringen verband houdende met de volgende activiteiten: I) openbare instanties (administratieve instanties en ondernemingen die met een speciaal doel zijn opgericht (SPV's/Zweckverbände), onderwijs- en cultuurinstellingen en sportfaciliteiten); II) openbare woningbouw (sociale woningbouw, woningbouwbedrijven, studentenwoningen); III) nutsvoorzieningen (energieopwekking, waterwinning en watervoorziening, afvalwaterverwerking en afvalwaterzuivering, afvalverwijdering en afvalverwerking); IV) essentiële infrastructuur (netwerken en faciliteiten voor het weg-, water-, spoor- en luchtvervoer, wagen- en machineparken en facilitaire voorzieningen voor het stads-, streek- en langeafstandsvervoer, en installaties en voorzieningen voor informatie en beveiliging); V) volksgezondheid en ouderenzorg (medische zorg- en verzorgingsinstellingen en administratieve en verzekeringsinstanties). b) Met betrekking tot de klanten in de publieke sector beperkt PBB zich tot: I) financieringsovereenkomsten die rechtstreeks worden gesloten met erkende publiekrechtelijke schuldenaren waarvoor krachtens de Duitse obligatiewetgeving zekerheid gesteld kan worden. Financiering is alleen mogelijk voor concrete gebruiksdoelstellingen die aansluiten bij het productassortiment; II) de financiering van ondernemingen met een publieke of particuliere rechtsvorm en taak, welke financiering gedekt is door een publieke zekerheidstelling als bedoeld in de Duitse obligatiewetgeving (vervoersbedrijven en zorginstellingen, gemeentebedrijven, Zweckverbände, beheermaatschappijen, non-profitorganisaties, samenwerkingsverbanden); III) de financiering van SPV's gedekt door een publieke zekerheidstelling als bedoeld in de Duitse obligatiewetgeving (SPV's voor PPP/PFI-projecten (publiek-particuliere partnerschappen/particuliere investeringsinitiatieven), investeringsmaatschappijen voor gebouwen en installaties, investeringsgoederen die door een uitvoerkredietgarantie/ECA (exportkredietinstelling) zijn gedekt). c) Met het oog op de financieringsstructuren wordt in dit verband ten behoeve van de cashflow die door het project/object wordt gegenereerd een overheidsgarantie afgegeven en/of een soortgelijke openbare zekerheid gesteld in de zin van de Duitse obligatiewetgeving. Voor alle nieuwe financieringen van overheidsinvesteringen dient een adequaat bewijs van de aanwending ervan te worden overgelegd. Zuivere begrotingsmiddelen, liquiditeitsoverbruggingen, kaskredieten en rekening-courantkredieten behoren niet tot het productassortiment van PBB wat het segment financieringen van overheidsinvesteringen betreft. iii) In zoverre dit voor het behoud van de waarde en/of voor een efficiënt beheer van de dekkingspools noodzakelijk is, kan PBB overgaan tot herstructureringen dan wel prolongaties van bestaande activa. iv) In zoverre een prudentieel toezicht of een andere wettelijke regeling dit noodzakelijk maakt (bijvoorbeeld als gevolg van eisen die gesteld worden door Bazel III, MaRisk, EBA/CEBT of de Duitse obligatiewetgeving waaraan slechts via fungibele en regulatoir voorgeschreven staatsleningen kan worden voldaan), kan PBB, ondanks het feit dat de overheidsfinanciering niet langer tot haar bedrijfsactiviteiten behoort, met het oog op het beheer van de dekkingspools of het beïnvloeden van haar liquiditeitsstroom bepaalde toegestane waardepapieren verkrijgen, houden en vervreemden. Dit mag echter uitdrukkelijk niet leiden tot het verlenen van kredieten aan de staat als strategische bedrijfsactiviteit. 3. Herprivatisering van PBB i) Duitsland waarborgt dat een herprivatisering van PBB conform de afstotingsvoorwaarden in punt 11 zo snel mogelijk, doch uiterlijk 31 december 2014, is afgerond, een en ander onder economisch evenwichtige voorwaarden. Dit dient te geschieden middels de vervreemding aan een of meer van Duitsland en HRE onafhankelijke verkrijgers, dan wel via een eventuele beursgang. Een verkrijger is onafhankelijk van Duitsland wanneer Duitsland ten tijde van de herprivatisering noch direct noch indirect de volledige of gezamenlijke zeggenschap in de zin van artikel 3 van de EG-concentratieverordening nr. 139/2004 over de verkrijger kan uitoefenen. Een verkrijger is onafhankelijk van HRE wanneer HRE ten tijde van de herprivatisering geen direct of indirect belang in de verkrijger houdt en ook op andere wijze geen vennootschaprechtelijke banden met de verkrijger onderhoudt. De Commissie dient haar goedkeuring aan de betreffende verkrijger(s) te geven. ii) Er is sprake van economisch evenwichtige voorwaarden voor de onderhavige herprivatisering wanneer de opbrengst van de herprivatisering: a) per 31 december 2013 ten minste [80-100]% of b) per 31 december 2014 ten minste [80-100]% bedraagt van de som van alle betalingen, tot maximaal 10,23 miljard EUR, die het Sonderfonds Finanzmarktstabilisierung („ SoFFin ”) a) aan derden voor het verkrijgen van de aandelen HRE, en b) aan HRE in het kader van het uitvoeren van de herkapitalisatiemaatregelen heeft verricht c.q. in overeenstemming met het besluit van de Europese Commissie nog zal verrichten. Indien de herprivatisering op 31 december 2014 nog niet is afgerond, wordt die herprivatisering ongeacht de mogelijke opbrengst uiterlijk 31 december 2015 tot stand gebracht. Mocht de herprivatisering op 31 december 2015 ook nog niet zijn voltooid, dan wordt een met de afstoting belaste trustee benoemd met de taak om die herprivatisering ongeacht de mogelijke opbrengst tot stand te brengen. Voor meer informatie over de benoeming, de taken en de plichten en de bevrijding van de betreffende trustee van zijn taken, wordt verwezen naar de procedure zoals die in de bijlage over de trustee wordt beschreven. 4. Beperking van de groei van PBB i) Duitsland waarborgt dat de gecumuleerde boekwaarde van de rentedragende activa („ rentedragende activa ”) in de twee strategische bedrijfssegmenten van de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen van PBB (die op 31 december 2010 een gezamenlijke boekwaarde vertegenwoordigden van 34,3 miljard EUR) op 31 december 2011, 31 december 2012, 31 december 2013, 31 december 2014 respectievelijk 31 december 2015 niet hoger zal zijn dan [30-50] miljard EUR, [40-60] miljard EUR, [40-60] miljard EUR, [40-60] miljard EUR respectievelijk [60-90] miljard EUR. Die rentedragende activa zijn als volgt over de twee strategische bedrijfssegmenten opgesplitst: a) Vastgoedfinanciering: een maximaal bedrag op 31 december 2011, 31 december 2012, 31 december 2013, 31 december 2014 respectievelijk 31 december 2015 van [20-40] miljard EUR, [20-40] miljard EUR, [20-40] miljard EUR, [30-50] miljard EUR respectievelijk [60-90] miljard EUR. b) Financiering van overheidsinvesteringen: een maximaal bedrag op 31 december 2011, 31 december 2012, 31 december 2013, 31 december 2014 respectievelijk 31 december 2015 van [10-25] miljard EUR, [10-25] miljard EUR, [10-25] miljard EUR, [10-25] miljard EUR respectievelijk [10-25] miljard EUR. ii) De gecumuleerde boekwaarden van de rentedragende activa van de strategische bedrijfssegmenten vastgoedfinanciering en financiering van overheidsinvesteringen van PBB zijn gebaseerd op de volgende nieuwe bedrijfsactiviteiten: a) In het bedrijfssegment vastgoedfinanciering zullen de nieuwe bedrijfsactiviteiten jaarlijks beperkt blijven tot een omvang van [9-15] miljard EUR in 2011, [9-15] miljard EUR in 2012, [7-16] miljard EUR in 2013, [5-16] miljard EUR in 2014 en [5-16] miljard EUR in 2015. b) In het bedrijfssegment financiering van overheidsinvesteringen zullen de nieuwe bedrijfsactiviteiten jaarlijks beperkt blijven tot een omvang van [1-5] miljard EUR in 2011, [1-5] miljard EUR in 2012, [1-6] miljard EUR in 2013, [1-7] miljard EUR in 2014 en [1-7] miljard EUR in 2015. Indien de plafonds voor de omvang van de nieuwe activiteiten als genoemd onder de punten 4(ii)a) en 4(ii)b) in een bepaald jaar niet bereikt worden, kunnen de achterstanden in de daaropvolgende jaren aangevuld worden. iii) In principe zijn de plafonds zoals die onder de punten 4(i) en 4(ii) zijn genoemd, bindend. In onderstaande gevallen is echter een afwijking van die plafonds toegestaan: a) Binnen de grenzen van de omvang van de rentedragende activa in de beide strategische bedrijfssegmenten van PBB overeenkomstig punt 4(i) en de grenzen van de omvang van de nieuwe bedrijfsactiviteiten overeenkomstig 4(ii), is het PBB toegestaan om de niet-gerealiseerde groei in een bepaald bedrijfssegment te compenseren met aanvullende groei in het andere bedrijfssegment. Voorwaarde voor toepassing van deze optie is dat de jaarlijkse omvang van de nieuwe bedrijfsactiviteiten in het segment van de financiering van overheidsinvesteringen in de jaren 2011 tot en met 2013 minimaal [1-4] miljard EUR en maximaal [1-4] miljard EUR bedraagt, en voor de jaren 2014 en 2015 minimaal [1-4] miljard EUR en maximaal [1-4] miljard EUR. b) Indien de portefeuilles in een van de bedrijfssegmenten sterker in omvang afnemen dan oorspronkelijk was gepland, mag het verschil door nieuwe activiteiten met eenzelfde omvang worden gecompenseerd, mits de onder punt 4(i) genoemde gecumuleerde boekwaarde van de rentedragende activa in elk bedrijfssegment niet wordt overschreden en mits de waarde van de nieuwe bedrijfsactiviteiten zoals genoemd onder punt 4(ii) met niet meer dan [7-11]% per jaar wordt overschreden. iv) Duitsland waarborgt dat het opgeschoonde IFRS-groepsbalanstotaal van PBB („ opgeschoond IFRS-groepsbalanstotaal ”) — dat op 31 december 2010 112,6 miljard EUR bedroeg — op 31 december 2011, 31 december 2012, 31 december 2013, 31 december 2014 respectievelijk 31 december 2015 niet hoger zal zijn dan 107 miljard EUR, 105 miljard EUR, 105 miljard EUR, 103 miljard EUR respectievelijk van 107 miljard EUR. v) Duitsland waarborgt dat het opgeschoonde strategische IFRS-groepsbalanstotaal van PBB („ opgeschoond strategisch IFRS-groepsbalanstotaal ”) — dat op 31 december 2010 64,7 miljard EUR bedroeg — op 31 december 2011, 31 december 2012, 31 december 2013, 31 december 2014 respectievelijk 31 december 2015 niet hoger zal zijn dan 67 miljard EUR, 71 miljard EUR, 75 miljard EUR, 79 miljard EUR respectievelijk 86 miljard EUR. vi) De nieuwe bedrijfsactiviteiten van PBB omvatten alle nieuw afgesloten transacties in rentedragende activa tegen nominale waarde (zonder prolongaties en herstructureringen) op de strategische bedrijfsgebieden van de vastgoedfinanciering en de financiering van overheidsinvesteringen. Syndiceringen die gewoonlijk binnen zes maanden uitgevoerd/doorgegeven worden, moeten slechts in aanmerking worden genomen voor het gedeelte dat in PBB wordt geïntegreerd. vii) Het opgeschoonde IFRS-groepsbalanstotaal komt overeen met het IFRS-groepsbalanstotaal van PBB na opschoning voor de eenmalige en „doorgeefeffecten” als gevolg van de overdracht van niet-strategische activa aan de liquidatie-instelling FMS-WM. Daarbij gaat het bijvoorbeeld om ECB-financieringen van de liquidatie-instelling of om nog niet uitgevoerde upgrades van overdrachtskanalen zoals het gebruik van een back-to-back -benadering in plaats van novaties bij derivaten. Het opgeschoonde IFRS-groepsbalanstotaal omvat naast de activa die voor een adequaat verloop van de bancaire activiteiten noodzakelijk zijn, ook: a) de rentedragende activa van de strategisch relevante portefeuilles (vastgoedfinanciering, financiering van overheidsinvesteringen) (zie punt 4(i)); b) de rentedragende activa van de op de balans af te wikkelen, niet-strategische staatsfinancieringsportefeuilles, en c) de synthetisch aan de liquidatie-instelling overgedragen activa die in de hypotheekdekkingspool van PBB zijn geboekt (zonder dat de economische eigendom op de liquidatie-instelling is overgegaan en dus zonder een vermindering van het balanstotaal van BPP). viii) Het opgeschoonde strategische IFRS-groepsbalanstotaal komt overeen met het IFRS-groepsbalanstotaal (zie punt 4(vii)) verminderd met a) de rentedragende activa van de op de balans af te wikkelen, niet-strategische staatsfinancieringsportefeuilles (zie punt 4(vii)b)), en b) de synthetisch aan de liquidatie-instelling overgedragen activa die in de hypotheekdekkingspool van PBB zijn geboekt (zonder dat de economische eigendom op de liquidatie-instelling is overgegaan en dus zonder een vermindering van het balanstotaal van BPP) (zie punt 4(vii)c)). ix) Duitsland waarborgt dat de boekhouding of de rapportagestructuren van PBB van dien aard zijn dat de nakoming van de betreffende toezeggingen gecontroleerd kan worden. x) De cijfers zoals genoemd onder de punten 4(i), 4(iv) en 4(v) kunnen opgeschoond worden voor niet-beheersbare effecten zoals veranderingen in de waarderingsgrondslagen. De balansbedragen kunnen ook voor vreemde valuta-effecten gecorrigeerd worden of voor de trend van de marktwaarden van derivaten in zoverre die trend afwijkt van de in het herstructureringsplan beschreven trend en de betreffende afwijking niet terug te voeren is op een verhoging van de nominale waarden van de derivaten. 5. Actieve uitfasering van de bedrijfsactiviteiten van het deelconcern DEPFA plc 5.1. Bedrijfsactiviteiten van DEPFA plc Duitsland waarborgt dat de bedrijfsactiviteiten van DEPFA plc volledig van HRE worden afgesplitst: i) Doordat HRE uiterlijk vanaf de dag van vaststelling van dit besluit niet meer betrokken zal zijn bij nieuwe activiteiten van DEPFA plc (met een balanstotaal op 31 december 2008 van 248 miljard EUR). In de zin van deze verbintenissencatalogus worden de volgende activiteiten niet als nieuwe bedrijfsactiviteit aangemerkt: a) herstructureringen van bestaande kredieten met het oog op het waardebehoud in zoverre het om probleemkredieten gaat die onder toezicht staan; b) transacties die in het kader van het liquiditeitsbeheer van DEPFA plc of van de liquidatie-instelling noodzakelijk zijn, bijvoorbeeld transacties met de centrale bank; c) het beheer van dekkingspools van HPBI en ACS; d) prolongaties die noodzakelijk zijn om verliezen te voorkomen, in zoverre een prolongatie tot aanzienlijk betere vooruitzichten voor een uiteindelijke realisatie leidt; e) derivatentransacties die voor het beheren van rente-, valuta- en kredietrisico's van de bestaande portefeuille noodzakelijk zijn, zoals asset swaps , in zoverre dit ertoe leidt dat de totale marktrisicopositie van DEPFA plc kleiner wordt; f) bedrijfsactiviteiten die in de jaarrekening van DEPFA plc al volledig geconsolideerd zijn respectievelijk waarvan de economische voor- en nadelen sowieso reeds voor het grootste gedeelte voor rekening van DEPFA plc kwamen; g) alle bedrijfsactiviteiten die op grond van het prudentieel toezicht of een andere wettelijke regeling vereist zijn, met inbegrip van het verkrijgen, houden en vervreemden van toegestane waardepapieren met het oog op het beheer van de dekkingspools of het beïnvloeden van de liquiditeitsstroom van DEPFA plc (zie punt 2(iv)). Dit mag echter uitdrukkelijk niet leiden tot het verlenen van kredieten aan de staat als strategische activiteit; h) alle transacties die DEPFA plc en haar dochterondernemingen sluiten, met inbegrip van nieuwe emissies en wederinkoop van schuldpapieren; in zoverre er verplichtingen voortvloeien uit het bepaalde in de punten 5.1(i)b), 5.1(i)d), 5.1(i)e) en 5.1(i)g), is het van belang dat de betreffende maatregelen geschikt zijn om het beoogde doel onder economisch evenwichtige voorwaarden te realiseren; ii) en door middel van a) de herprivatisering van DEPFA plc en van de door DEPFA plc gehouden deelnemingen HPFB, HPBI en ACS, met inachtneming van het bepaalde in punt 5.2, dan wel door b) de afstoting van de overige kredietportefeuilles en andere activa, met inachtneming van het bepaalde in punt 5.3, dan wel door c) de — reeds uitgevoerde — tussenkomst van een liquidatie-instelling, met inachtneming van het bepaalde in punt 6. 5.2. Afstoting van DEPFA plc respectievelijk van de door DEPFA plc gehouden deelnemingen HPFB, HPBI en ACS i) Indien en in zoverre een afstoting van individuele activaposities van HPFB, HPBI, ACS respectievelijk DEPFA plc niet de meest efficiënte wijze van actieve inkrimping is (zie punt 5.3), waarborgt Duitsland dat HRE zo spoedig mogelijk, doch uiterlijk per 31 december 2014, een herprivatisering van HPFB, HPBI, ACS respectievelijk DEPFA plc als deelconcern uitvoert met inachtneming van de afstotingsvoorwaarden als beschreven onder punt 11. Duitsland draagt er tegelijkertijd zorg voor dat de verkoopprocedure dermate tijdig in gang wordt gezet dat een herprivatisering van HPFB, HPBI, ACS respectievelijk DEPFA plc uiterlijk 31 december 2014 is afgerond. ii) Een herprivatisering van HPFB, HPBI, ACS respectievelijk DEPFA plc mag echter pas uitgevoerd worden indien en in zoverre met betrekking tot de betreffende onderneming a) met inachtneming van alle contractuele verplichtingen en bij in wezen ongewijzigde balanstechnische en voor het balanstotaal relevante juridische kadervoorwaarden minimaal een afstotingsopbrengst wordt gerealiseerd die […], en b) de betreffende verkrijgers zich verplichten om alle herfinancieringsverbintenissen van HPFB, HPBI, ACS en DEPFA plc ten opzichte van HRE en haar groepsmaatschappijen evenals ten opzichte van de liquidatie-instelling onverkort na te komen, met name met het oog op het tot stand brengen van een herfinanciering die onafhankelijk is van HRE en van de liquidatie-instelling. iii) Op het moment dat DEPFA plc in liquidatie is en zich dus van de markt terugtrekt, is er geen sprake van steunrechtelijk relevante problemen zolang DEPFA plc geen nieuwe bedrijfsactiviteiten uitoefent. Duitsland waarborgt dat de afstoting van DEPFA plc respectievelijk van dochterondernemingen van DEPFA plc aan derden vooraf tijdig bij de Commissie wordt aangemeld en dat een afstoting uitsluitend vóór 31 december 2013 plaatsvindt wanneer deze vooraf door de Europese Commissie is goedgekeurd. De Europese Commissie zal zich inspannen om de relevante toetsing zo snel mogelijk af te ronden. Deze toezegging geldt niet voor gewone, losse activaverkopen van DEPFA en/of van haar dochterondernemingen. 5.3. Verkoop van kredietportefeuilles i) Duitsland draagt er zorg voor dat de overige kredietportefeuilles van DEPFA plc, in zoverre deze niet onder punt 5.2 vallen, uiterlijk op 31 december 2014 aan een of meer onafhankelijke en geschikte verkrijgers worden verkocht. ii) Een afstoting mag echter uitsluitend plaatsvinden wanneer en in zoverre met inachtneming van alle contractuele verplichtingen en bij in wezen ongewijzigde balanstechnische en voor het balanstotaal relevante juridische kadervoorwaarden minimaal een afstotingsopbrengst wordt gerealiseerd die […]. 6. Liquidatie-instelling i) Duitsland waarborgt dat PBB na 30 september 2013 geen diensten ten behoeve van de liquidatie-instelling FMS-WM verricht. Kortdurende, afsluitende werkzaamheden zoals de begeleiding van het proces om de dienstverlening aan een nieuwe, van HRE onafhankelijke dienstverlener over te dragen, zijn van de beperking in de eerste zin uitgesloten. ii) Duitsland waarborgt dat HRE na 30 september 2013 geen herfinancieringsdiensten ten behoeve van de liquidatie-instelling zal verrichten. iii) Met inachtneming van het bepaalde onder punt 6(i) draagt Duitsland er zorg voor dat er sprake is van een duidelijke organisatorische afscheiding tussen de liquidatie-instelling en HRE/PBB. 7. Actieve uitfasering en afwikkeling van bedrijfssegmenten i) Duitsland waarborgt dat HRE de bedrijfssegmenten Infrastructure Finance en Capital Markets/Asset Management actief uitfaseert. Meer in het bijzonder zal Duitsland er zorg voor dragen dat HRE uiterlijk vanaf de dag van de vaststelling van dit besluit geen nieuwe transacties afsluit in de bedrijfssegmenten Infrastructure Finance en Capital Markets/Asset Management. Punt 5.1(i) is van overeenkomstige toepassing. ii) Duitsland waarborgt dat PBB het bedrijfssegment staatsfinanciering op haar balans zal afwikkelen en dat PBB uiterlijk vanaf de dag van de vaststelling van dit besluit geen nieuwe transacties afsluit in dat bedrijfssegment. Het bedrijfssegment staatsfinanciering omvat begrotingskredieten aan overheidsinstellingen (zowel op centraal als op deelstaatniveau) evenals aan gemeenten en regionale regeringen die uit de algemene en ongebonden begroting worden gefinancierd en derhalve geen bindend doel nastreven met een activa- en/of investeringskarakter. 8. Inkrimping van de marktpresentie 8.1. Inkrimping van de marktpresentie in de bedrijfssegmenten financiering van overheidsinvesteringen en staatsfinanciering Per 31 december 2010 heeft HRE de navolgende 15 vestigingen in de bedrijfssegmenten financiering van overheidsinvesteringen en staatsfinanciering gesloten: i) Amsterdam, ii) Athene, iii) Boekarest, iv) Chicago, v) Frankfurt am Main, vi) Hongkong, vii) Istanbul, viii) Kopenhagen, ix) Milaan (verkoopafdeling van de vestiging), x) Mexico-Stad, xi) Mumbai, xii) Nicosia, xiii) Sao Paulo, xiv) Sacramento, en xv) Warschau. 8.2. Inkrimping van de marktpresentie in het bedrijfssegment vastgoedfinanciering Per 31 december 2010 heeft HRE de navolgende 12 vestigingen in het bedrijfssegment vastgoedfinanciering gesloten: i) Berlijn (verkoopafdeling van de vestiging), ii) Dortmund, iii) Hamburg, iv) Hongkong, v) Kopenhagen, vi) Lissabon, vii) Milaan (verkoopafdeling van de vestiging), viii) Manchester, ix) Mumbai, x) Singapore, xi) Stockholm, en xii) Tel Aviv. 8.3. Heropening van vestigingen of verkoopvertegenwoordigingen Het is PBB toegestaan om drie vestigingen of verkoopkantoren in Duitsland (Berlijn, Hamburg, Rhein-Ruhr-gebied) en één vestiging in Stockholm te heropenen. Duitsland waarborgt dat HRE/PBB geen andere vestigingen, verkoopkantoren en filialen zal heropenen. 8.4. Beperking van landen waar nieuwe bedrijfsactiviteiten verricht worden Duitsland draagt er zorg voor dat PBB uitsluitend in de volgende landen nieuwe transacties zal afsluiten: i) op het gebied van de vastgoedfinanciering: a) Kernmarkten: Duitsland, Groot-Brittannië, Frankrijk en Spanje b) Secundaire markten: Zweden, Polen, Tsjechië, België, Nederland, Luxemburg, Oostenrijk, Zwitserland, Denemarken, Finland, Noorwegen, Slowakije en Hongarije ii) op het gebied van de financiering van overheidsinvesteringen: a) Kernmarkten: Duitsland, Frankrijk, Spanje en Italië b) Secundaire markten: Zwitserland, Oostenrijk, Polen, Hongarije, Tsjechië, Slowakije, Zweden, Noorwegen, Denemarken, Finland, België, Nederland, Luxemburg en Groot-Brittannië 9. Eigen bijdrage 9.1. Tegenprestatie voor het gebruik van de liquidatie-instelling i) Duitsland waarborgt dat HRE binnen het kader van haar mogelijkheden een adequate vergoeding betaalt als tegenprestatie voor het gebruik van de liquidatie-instelling FMS-WM. Duitsland zorgt er meer in het bijzonder voor dat de Duitse Bundesanstalt für Finanzmarktstabilisierung („ FMSA ”) de betalingsverplichting op grond van artikel 8a, lid 4, onder 8, van de Duitse Wet inzake het Stabilisatiefonds voor de financiële markt (FMStFG,) ter hoogte van 1,59 miljard EUR („ betalingsverplichting ”) in haar volle omvang vastlegt en dat die betalingsverplichting overeenkomstig de daarin opgenomen contractuele voorwaarden volledig, eventueel gefaseerd wordt voldaan door de HRE-ondernemingen waaraan de betalingsverplichting is opgelegd. De betaling wordt ten gunste van FMS-WM verricht zodat het eigen vermogen van FMS-WM na betaling met het corresponderende bedrag wordt verhoogd. De betalingen dienen overeenkomstig de betalingsverplichting verricht te worden door die HRE-ondernemingen die vermogensposities aan de liquidatie-instellingen hebben overgedragen en bovendien voldoen aan bepaalde prudentiële en andere vereisten. Op basis van de gegevens die per 31 maart 2011 beschikbaar waren, zouden alleen dochterondernemingen van DEPFA aan de voorwaarden van de betalingsverplichting voldoen; afhankelijk van de toekomstige ontwikkelingen kunnen echter ook betalingen van de dochterondernemingen van PBB worden verlangd. ii) Duitsland waarborgt dat PBB binnen het kader van haar mogelijkheden een adequate vergoeding voor de staatssteunmaatregelen aan Duitsland betaalt. Dit vindt plaats middels een afroming van alle winsten van de Deutsche Pfandbriefbank AG (in de individuele jaarrekening overeenkomstig het Duitse Wetboek van Koophandel (HGB)). De afroming van de winsten wordt gerealiseerd: a) door een volledige verrekening van de betreffende jaarwinsten (na belasting) met het bestaande balansverlies; b) doordat er tot aan de herprivatisering van PBB geen besluit genomen zal worden op grond waarvan het balansverlies wordt verrekend met de algemene reserves om het winstuitkeringsvermogen van PBB te herstellen; c) doordat het betreffende winstuitkeringsvermogen pas in het kader van de herprivatisering weer hersteld zal worden, zodat de gecumuleerde winsten tot die tijd via een inbreng in de stille deelneming van Duitsland toevloeien waarna vervolgens de terugbetaling van die stille deelneming geëffectueerd zal worden; d) doordat er tot aan de volledige terugbetaling van de stille deelneming geen dividenduitkeringen en ook geen rechtens niet-dwingend voorgeschreven couponbetalingen verricht zullen worden. iii) Vanaf het moment dat er volledig is voldaan aan de in punt 9.1(i) geschetste betalingsverplichting, waarborgt Duitsland dat DEPFA plc (d.w.z. het moederbedrijf en alle dochterondernemingen) binnen het kader van haar mogelijkheden een adequate vergoeding voor de staatssteunmaatregelen aan Duitsland betaalt. De betreffende vergoeding wordt als last op de winst- en verliesrekening opgenomen, en de jaarlijkse omvang ervan komt overeen met het bedrag dat het deelconcern kan opbrengen zonder verlies te lijden en zonder rechtens verplicht te zijn om het betreffende bedrag aan de verstrekker van hybride kapitaal te betalen. De vergoeding dient door Duitsland respectievelijk SoFFin enerzijds en DEPFA plc anderzijds zodanig contractueel te worden vastgelegd dat er geen sprake is van een winstafhankelijke vergoeding, maar van een tegenprestatie voor de door de Bondsrepubliek Duitsland (indirect) verleende en door de Europese Commissie goedgekeurde steun ter stabilisatie van DEPFA plc. 9.2. Beperking van rentebetalingen en winstuitkeringen Duitsland verbindt zich ertoe te zorgen dat HRE en haar dochterondernemingen tijdens de uitvoering van het herstructureringsplan, echter uiterlijk tot 31 december 2015, verplicht zijn om tegen het einde van elk boekjaar met betrekking tot het voorafgaande boekjaar alleen dan aan derden buiten de HRE-groep rentebetalingen en winstuitkeringen te verrichten op de per 30 september 2010 bij HRE aanwezige instrumenten voor core tier 1-kapitaal, stille deelnemingen en aan het verlies deelnemende genotsrechten en winstbewijzen (overeenkomstig artikel 10, lid 5, van de Duitse wet op het Kredietwezen (KWG)) evenals op andere winstafhankelijke eigen-vermogensinstrumenten (bijvoorbeeld hybride-kapitaalinstrumenten, winstbewijzen, maar met uitzondering van aandelen) in zoverre zij niet door SoFFin gegarandeerd zijn („ overige eigen-vermogensinstrumenten ”) indien en voor zover HRE respectievelijk de betreffende dochterondernemingen hiertoe wettelijk verplicht zijn ook zonder dat er sprake is van een inkrimping van reserves of van de bijzondere voorziening overeenkomstig artikel 340g HGB. 9.3. Beperking van terugbetalingen i) Duitsland verbindt zich ertoe te zorgen dat HRE en haar dochterondernemingen tijdens de uitvoering van het herstructureringsplan, echter uiterlijk tot 31 december 2015, verplicht zijn om geen rechtens niet-dwingend voorgeschreven terugbetalingen van overige eigen-vermogensinstrumenten (bijvoorbeeld hybride-kapitaalinstrumenten, winstbewijzen) uit te voeren zolang ingebrachte c.q. eventueel nog in te brengen stille deelnemingen van SoFFin of andere eigen-vermogensinstrumenten van SoFFin nog niet volledig zijn terugbetaald en de boekwaarde van de eigen-vermogensinstrumenten van SoFFin afgeschreven is en/of eventuele na te betalen winstuitkeringen of rente over die eigen-vermogensinstrumenten van SoFFin nog niet volledig zijn betaald. ii) De aflossing of verkrijging van instrumenten die speciaal voor de financiering van overige eigen-vermogensinstrumenten zijn uitgegeven en waarvan de aflossing respectievelijk de verkrijging bedrijfseconomisch gezien tot een terugbetaling, een vermindering of een andere reductie van de overige eigen-vermogensinstrumenten leidt, wordt ook als terugbetaling aangemerkt. iii) Na toestemming van SoFFin en na raadpleging en goedkeuring van de Commissie zijn de volgende activiteiten wel toegestaan: a) het uitoefenen van opzeggingsrechten of het verrichten van een andere terugbetaling of een beëindiging van overige eigen-vermogensinstrumenten vanwege het verstrijken van de looptijd van het betreffende instrument als onderdeel van de categorie eigen vermogen van HRE of een aangifteplichtige eenheid waarvoor het oorspronkelijke instrument gecreëerd is; b) het omruilen van een bestaand overig eigen-vermogensinstrument voor een nieuw instrument uit minimaal dezelfde eigen-vermogenscategorie en met een vergelijkbare omvang en looptijd, in welk verband een omruiling van een overig eigen-vermogensinstrument voor een eigen-vermogensinstrument van SoFFin echter niet toegestaan is, en c) het terugkopen van overige eigen-vermogensinstrumenten tegen een prijs die beduidend onder de uitgiftekoers ligt. Duitsland draagt er daarnaast zorg voor dat HRE Holding over de boekjaren 2010 en 2011 geen dividend zal uitkeren. 10. Overige toezeggingen 10.1. Een stabiel en voorzichtig bedrijfsbeleid, rekening houdend met de kredietbehoefte van de EU-economie Duitsland waarborgt dat PBB tijdens de uitvoering van het herstructureringsplan, echter uiterlijk tot 31 december 2015: i) een voorzichtig, stabiel en op het duurzaamheidsbeginsel gebaseerd bedrijfsbeleid voert, en ii) haar interne bonusstelsels in het kader van de wettelijke en regulatoire vereisten op hun geschiktheid toetst en ernaar streeft dat die stelsels geen stimulans vormen om ongepaste risico's te nemen en dat zij tegelijkertijd transparant zijn en op duurzame en langetermijndoelstellingen zijn gericht, en iii) rekening houdt met de kredietbehoefte binnen de binnenlandse economie en de economie van de overige EU-landen op basis van marktconforme en economisch evenwichtige voorwaarden. 10.2. Geen vermelding van de staatssteun in reclame Duitsland waarborgt dat HRE geen reclame zal maken waarin melding wordt gemaakt van de staatssteunmaatregelen of in haar reclame-uitingen zal wijzen op andere concurrentievoordelen die uit de staatssteunmaatregelen voortvloeien. Wettelijk verplichte en marktconforme vermeldingen over de staatssteun zijn van dit verbod uitgesloten, bijvoorbeeld in het kader van jaar- of kwartaalverslagen, de vereiste wettelijke mededelingen inzake de kapitaalmarkt, prospectussen over waardepapieren of informatiememo's. 10.3. Geen verkrijging van ondernemingen i) Duitsland waarborgt dat HRE tijdens de uitvoering van het herstructureringsplan, uiterlijk echter op het tijdstip van de herprivatisering, maar niet eerder dan 31 december 2013, geen deelnemingen in ondernemingen verkrijgt, tenzij daarvoor de voorafgaande toestemming van de Commissie is verkregen op grond van bijvoorbeeld het feit dat een dergelijke verkrijging noodzakelijk is om de stabiliteit van de financiële markt te waarborgen. ii) Het verkrijgen van ondernemingen in de zin van deze toezegging omvat zowel de gedeeltelijke of volledige verkrijging van de aandelen in een onderneming door een overdracht van aandelen en activa als het afsluiten van andere transacties die met het oog op die verkrijging noodzakelijk zijn, zoals het aangaan van termijn- en optiecontracten. iii) Interne herstructureringen van de HRE-groep vallen buiten het toepassingsgebied van deze toezegging. iv) Indien de totale koopprijs voor verkrijgingen tot 31 december 2015 beperkt blijft tot maximaal [10-80] miljoen EUR, geldt deze toezegging ook niet voor verkrijgingen van ondernemingen in geval van zogeheten „reddingsverkrijgingen” bij herstructureringen van kredietrisico's en voor verkrijging van projectmaatschappijen of verkrijgingen om andere redenen voortvloeiende uit de operationele activiteiten op basis van het bedrijfsmodel van de bank. 10.4. Toezeggingen met betrekking tot de informatietechnologie van HRE/PBB Duitsland draagt er zorg voor dat HRE de nog openstaande mijlpalen van het informatietechnologieproject „New Evolution” — rekening houdend met de gebruikelijke onzekerheden die er qua uitvoering bestaan bij een project van deze omvang — in overeenstemming met de projectplanning zal realiseren. De nog openstaande mijlpalen zijn de releases N3 - N4/5. De projectplanning is als bijlage bij de verbintenissencatalogus gevoegd. Los daarvan waarborgt Duitsland dat uiterlijk tegen het einde van het vierde kwartaal van 2012 de methodische integratie van functionaliteiten voor marktrisicobeheer en informatie-uitwisseling afgerond is. Hiertoe behoren een consolidatie van de methodologieën voor marktrisico's en de front office-systemen van PBB en […]. 10.5. Toezeggingen betreffende de minimale opbrengst van nieuwe bedrijfsactiviteiten — RAROC Duitsland waarborgt dat PBB in het kader van haar nieuwe strategische bedrijfsactiviteiten geen nieuwe leningen verstrekt met een RAROC ( risk-adjusted return on capital ) van minder dan 10 % (op basis van individuele transacties). De RAROC wordt berekend als de verhouding tussen de nettomarge na belastingen en het economisch kapitaal. Deze toezegging is van toepassing op nieuwe bedrijfsactiviteiten exclusief prolongaties en herstructureringen. In de zin van deze verbintenissencatalogus worden de volgende uitgangspunten gehanteerd: i) De brutomarge is het verschil tussen de marge die aan de klanten in rekening is gebracht (uitgedrukt in basispunten boven het IBOR-referentietarief) en de herfinancieringskosten van PBB (uitgedrukt in basispunten boven het IBOR-referentietarief) weergegeven als de interne verrekenprijs vermeerderd met de provisies op jaarbasis. ii) In de interne verrekenprijs komen de geraamde kosten van de nieuwe herfinanciering uit vreemd en eigen vermogen van PBB tot uiting en de kenmerken (looptijd, valuta e.d.) van de leningen aan klanten. iii) De nettomarge komt overeen met de brutomarge verminderd met: a) de aanvullende kosten van uiteenlopende aard (algemene kosten, salariskosten, operationele kosten, aflossingen en afschrijvingen e.d.) die op basis van een inventarisatie van alle feitelijke kosten van de kredietverstrekking aan klanten worden geraamd; b) de kosten van de normale risico's die voor elke transactie worden berekend overeenkomstig de Bazel II-methodologie (of een andere bancaire regelgeving die op basis van die methodologie van toepassing is) met inachtneming van de gecalculeerde fiscale heffingen. iv) Het economisch kapitaal (op basis van de eisen inzake de kapitaaltoereikendheid conform het Basel Committee on Banking Supervision Pillar 1 ) wordt berekend overeenkomstig de relevante Bazel II-methodologie (of een andere bancaire regelgeving die op basis van die methodologie van toepassing is). 11. Afstotingsvoorwaarden i) Duitsland draagt er zorg voor dat de noodzakelijke verkoopprocedure dermate tijdig in gang wordt gezet dat de termijnen die voor de herprivatisering/afstoting gelden ook in acht kunnen worden genomen. ii) In zoverre dit wettelijk geoorloofd en met het oog op het waarborgen van de geheimhouding mogelijk is, vindt de herprivatisering in het kader van een open, transparante en niet-discriminerende procedure plaats. Dit sluit echter niet uit dat voorafgaand aan of tijdens die procedure ook onderhandelingen worden gevoerd met gegadigden die gericht met dat doel zijn benaderd. In zoverre dit zinvol is, wordt de verkoopprocedure in ten minste één internationaal persmedium openbaar gemaakt. De verkoopvoorwaarden mogen geen clausule bevatten die het aantal potentiële gegadigden op ongepaste wijze beperkt of die specifiek op bepaalde gegadigden afgestemd is. In de verkoopvoorwaarden kan gewezen worden op de aflossingsverplichtingen zoals die in punt 5.2(ii)b) zijn opgenomen. Waar zinvol en wettelijk geoorloofd, krijgen potentiële gegadigden na het sluiten van de gebruikelijke geheimhoudingsovereenkomsten rechtstreeks toegang tot alle benodigde informatie met het oog op het uitvoeren van een due diligence-onderzoek. 12. Monitoring trustee i) Duitsland waarborgt dat de volledige en correcte uitvoering van het herstructureringsplan van HRE van 14 juni 2011 en de volledige en correcte nakoming van alle toezeggingen van deze verbintenissencatalogus door een onafhankelijke, adequaat gekwalificeerde en tot geheimhouding gehouden monitoring trustee permanent worden gecontroleerd. ii) Voor de benoeming, de taken en de plichten en de bevrijding van de trustee van zijn taken gelden de procedures zoals die in de bijlage over de trustee zijn beschreven. iii) Duitsland waarborgt dat de Commissie tijdens de tenuitvoerlegging van het onderhavige besluit onbeperkt toegang tot alle informatie heeft die voor het toezicht op die tenuitvoerlegging noodzakelijk is. De Commissie kan HRE om nadere verklaringen en toelichtingen verzoeken. Duitsland en HRE zullen met de Commissie en met de in naam van de Commissie handelende monitoring trustee zeer nauw samenwerken bij alle kwesties verband houdende met het toezicht op de tenuitvoerlegging van dit besluit. BIJLAGE DE MONITORING TRUSTEE A. Benoeming i) Duitsland verbindt zich ervoor zorg te dragen: a) dat HRE een monitoring trustee benoemt die zal worden belast met de taken van een monitoring trustee als hieronder omschreven in punt B(ii), en b) dat HRE, voor zover de herprivatisering van PBB niet uiterlijk 31 december 2015 is uitgevoerd, een met de afstoting belaste trustee benoemt die zal zijn belast met de taken van een met de afstoting belaste trustee als hieronder omschreven in punt B(iii). ii) Zowel de monitoring trustee als de met de afstoting belaste trustee („ trustee ”) moeten onafhankelijk van HRE zijn. Als bijvoorbeeld beleggingsbank, adviseur of accountant beschikt hij over de voor de uitoefening van zijn mandaat benodigde vakbekwaamheid. De trustee mag geen belangenconflict hebben. De trustee ontvangt van HRE een vergoeding die geen belemmering mag vormen voor de onafhankelijke en doeltreffende uitoefening van zijn mandaat. De kosten van de trustee komen, voor zover wettelijk toegestaan, voor rekening van HRE en komen voor de rest voor rekening van Duitsland. iii) Duitsland verbindt zich ervoor zorg te dragen: a) dat HRE uiterlijk vier weken na de vaststelling van het besluit van de Commissie twee of meer kandidaten voor de functie van monitoring trustee ter goedkeuring aan de Commissie voordraagt, en b) dat HRE, zodra duidelijk is dat een herprivatisering van PBB tegen 31 december 2015 onmogelijk is, uiterlijk 30 september 2015 een of meer kandidaten voor de functie van met de afstoting belaste trustee ter goedkeuring aan de Commissie voordraagt. iv) De voorstellen dienen voldoende informatie over de kandidaten te bevatten zodat de Commissie kan nagaan of de voorgedragen trustee voldoet aan de voorwaarden genoemd in punt A(ii), en moeten met name het volgende omvatten: a) de volledige voorwaarden waarop het voorgestelde mandaat dient te worden uitgeoefend, met inbegrip van alle bepalingen die noodzakelijk zijn voor de uitoefening van het mandaat van de trustee; b) het ontwerp van een werkplan waarin wordt beschreven hoe de trustee de hem opgedragen taken dient te vervullen. v) De Commissie heeft de discretionaire bevoegdheid om de benoeming van de voorgedragen trustees goed te keuren of af te wijzen en om het voorgestelde mandaat, met eventuele wijzigingen die zij voor de vervulling van de taken van de trustee noodzakelijk acht, goed te keuren. Indien slechts één kandidaat wordt goedgekeurd, zal de betreffende persoon of instelling door of in opdracht van HRE tot trustee worden benoemd met het oog op de uitoefening van het door de Commissie goedgekeurde mandaat. Indien meerdere kandidaten worden goedgekeurd, kan HRE beslissen wie van de kandidaten tot trustee zal worden benoemd. De trustee wordt binnen een week na goedkeuring door de Commissie benoemd met oog op de uitoefening van het door de Commissie goedgekeurde mandaat. vi) Indien alle voorgestelde trustees worden afgewezen, zal Duitsland ervoor zorg dragen dat HRE binnen twee weken na kennisgeving van de afwijzing ten minste twee andere personen of instellingen voordraagt met inachtneming van de voorwaarden en overeenkomstig de procedure als bedoeld in punt A(i) en punt A(iv) van deze bijlage. vii) Indien ook alle verdere voorgedragen trustees door de Commissie worden afgewezen, draagt de Commissie zelf een trustee voor die door of in opdracht van HRE zal worden benoemd met het oog op de uitoefening van een door de Commissie goedgekeurd mandaat. B. Taken en plichten van de trustee i) De trustee heeft tot taak te waarborgen dat de verbintenissen voortvloeiende uit de gedane toezeggingen volledig en juist worden nagekomen en dat het herstructureringsplan van HRE van 14 juni 2011 volledig en juist wordt uitgevoerd. De Commissie kan de trustee uit eigen beweging dan wel op verzoek van de trustee of van HRE opdrachten en instructies geven om ervoor te zorgen dat de bij het besluit bijgevoegde toezeggingen worden nagekomen. ii) De monitoring trustee: a) legt aan de Commissie in zijn eerste verslag tevens een uitvoerig werkplan voor waarin hij beschrijft hoe hij beoogt toe te zien op de nakoming van de bij het besluit bijgevoegde toezeggingen; b) houdt toezicht op de bedrijfsvoering van PBB teneinde de economische levensvatbaarheid, de verkoopbaarheid en het concurrentievermogen van PBB te waarborgen en houdt toezicht op de nakoming door HRE van de bij het besluit bijgevoegde toezeggingen en voorwaarden. Te dien einde heeft de monitoring trustee de taak: I) erop toe te zien dat de economische levensvatbaarheid, de verkoopbaarheid en het concurrentievermogen van PBB behouden blijven en dat het bedrijf van PBB en dat van HRE organisatorisch afgescheiden van elkaar worden gevoerd; II) te controleren dat PBB als organisatorisch afgescheiden, verkoopbare onderneming wordt gevoerd; III) na overleg met HRE alle noodzakelijke voorzieningen te treffen om te zorgen dat HRE na de dag van vaststelling van het besluit geen toegang meer heeft tot de bedrijfsgeheimen, knowhow, zakelijke informatie en overige vertrouwelijke of eigendomsrechtelijk beschermde gegevens van PBB indien en voor zover die gegevens niet nodig zijn voor het uitvoeren van de verkooptransactie of voor het besturen van de groep door HRE dan wel niet volgens de wet aan HRE openbaar hoeven te worden gemaakt; de monitoring trustee dient er daarbij naar te streven dat PBB voor zover mogelijk en economisch verantwoord van het centrale IT-netwerk wordt losgekoppeld, zonder dat daarbij de levensvatbaarheid van PBB in gevaar komt, en dient tevens te beslissen of bepaalde gegevens aan HRE bekend mogen worden gemaakt op grond van het feit dat een dergelijke bekendmaking redelijkerwijs noodzakelijk is voor het uitvoeren van de verkooptransactie of voor het besturen van de groep door HRE dan wel volgens de wet aan HRE openbaar moet worden gemaakt; IV) toe te zien op de verdeling van de activa en de medewerkers tussen PBB en HRE respectievelijk de aan hen gelieerde ondernemingen, waarbij geldt dat dubbelfuncties en detacheringen toegestaan blijven; c) ziet toe op de nakoming van alle overige toezeggingen, d) neemt alle overige taken op zich die in het kader van de bij het besluit bijgevoegde toezeggingen aan de monitoring trustee zijn opgedragen; e) ziet toe op de volledige en juiste tenuitvoerlegging van het herstructureringsplan van HRE van 14 juni 2011; f) stelt maatregelen voor die hij noodzakelijk acht om te waarborgen dat HRE de bij het besluit bijgevoegde toezeggingen nakomt, met name wat betreft het volledige behoud van de economische levensvatbaarheid, de verkoopbaarheid en het concurrentievermogen van PBB, de gescheiden voortzetting van de bedrijfsvoering van PBB en de geheimhouding van concurrentiegevoelige informatie; g) controleert de voortgang van de herprivatisering, beoordeelt potentiële kopers en vergewist zich er — al naar gelang de fase van de herprivatisering — van I) dat de potentiële kopers voldoende informatie verkrijgen over de over te dragen onderneming en het personeel, met name door toe te zien op de (eventuele) documentatie in de dataroom, de informatiebrochure en het due diligence-onderzoek, en II) dat de potentiële kopers in redelijkheid toegang hebben tot het personeel; h) legt aan de Commissie, Duitsland en HRE binnen dertig dagen na afloop van elk kwartaal een schriftelijk ontwerpverslag voor. De Commissie, Duitsland en HRE kunnen binnen vijf werkdagen opmerkingen indienen over het ontwerpverslag. Binnen vijf werkdagen na ontvangst van de opmerkingen stelt de trustee een definitief verslag op waarin hij naar eigen oordeel zo veel mogelijk rekening houdt met de opmerkingen, en legt hij dit verslag voor aan de Commissie. De trustee stuurt Duitsland en HRE een kopie van het definitieve verslag. Indien het ontwerpverslag of het definitieve verslag informatie bevat die niet bekend mag worden gemaakt aan HRE, ontvangt HRE slechts een niet-vertrouwelijke versie van het ontwerpverslag dan wel van het definitieve verslag. De trustee zal Duitsland en/of HRE onder geen enkele omstandigheid een versie van een verslag verstrekken dat hij nog niet aan de Commissie heeft voorgelegd. Onderwerp van het verslag is de nakoming van het mandaat door de monitoring trustee en de nakoming van de verplichtingen door HRE, zodat de Commissie kan beoordelen of HRE in overeenstemming met de aangegane verplichtingen wordt beheerd en zich tevens een beeld kan vormen van de stand van het herprivatiseringsproces en van de potentiële kopers. De Commissie kan waar nodig nadere aanwijzingen geven omtrent de omvang van het verslag. Naast de betreffende verslagen doet de monitoring trustee de Commissie onverwijld schriftelijk verslag indien er reden is om aan te nemen dat HRE haar verplichtingen niet nakomt en verstrekt hij tegelijkertijd een niet-vertrouwelijke versie van dit verslag aan HRE. iii) Voor zover de herprivatisering van PBB niet tegen 31 december 2015 is voltooid, zal de met de afstoting belaste trustee PBB aan een koper verkopen zonder een voorwaarde te stellen ten aanzien van de minimumprijs, althans indien de Commissie de koper en de definitieve verbindende koopovereenkomst heeft goedgekeurd. De met de afstoting belaste trustee neemt in de koopovereenkomst alle voorwaarden op die hij dienstig acht voor een vlotte verkoop. De met de afstoting belaste trustee kan in de koopovereenkomst de gebruikelijke bepalingen inzake vertegenwoordigingsbevoegdheid, garanties en schadevergoeding opnemen die redelijkerwijs geacht kunnen worden noodzakelijk te zijn voor de afwikkeling van de verkoop. De met de afstoting belaste trustee beschermt de gerechtvaardigde financiële belangen van zowel Duitsland als HRE. iv) De met de afstoting belaste trustee dient bij de Commissie tot aan de voltooiing van de herprivatisering uitvoerige, in de Duitse taal gestelde schriftelijke maandverslagen in over de voortgang van het verkoopproces. Hij legt deze verslagen binnen 15 dagen na afloop van elke maand voor en verstrekt tegelijkertijd een kopie ervan aan de monitoring trustee, en een niet-vertrouwelijke versie aan Duitsland en HRE. C. Taken en plichten van HRE i) Duitsland verbindt zich ervoor te zorgen dat HRE de samenwerking, ondersteuning en informatievoorziening waarborgt die voor de vervulling van de taken van de trustee redelijkerwijs nodig zijn, en dat HRE dit ook van haar adviseurs zal verlangen. De trustee heeft onbeperkte toegang tot alle boeken, notities en documenten, tot alle leidinggevenden en andere personeelsleden en tot alle faciliteiten, filialen en technische informatie van HRE die noodzakelijk zijn voor de vervulling van zijn taken in overeenstemming met de verbintenissen. HRE verstrekt desgevraagd kopieën van documenten aan de trustee. HRE stelt binnen haar vestigingen een of meer kantoorruimtes aan de trustee ter beschikking en stelt zich beschikbaar voor besprekingen met de trustee teneinde de trustee te voorzien van alle informatie die hij nodig acht voor de vervulling van zijn taken. ii) HRE voorziet de monitoring trustee desgevraagd van alle informatie die aan de potentiële kopers ter beschikking is gesteld en verleent de monitoring trustee meer in het bijzonder dezelfde toegang tot de dataroom en andere informatie als aan de potentiële kopers is verleend in het kader van het due diligence-onderzoek. HRE zal eenzelfde medewerking verlangen van haar adviseurs. HRE stelt de monitoring trustee in kennis van mogelijke kopers, verschaft hem een lijst van potentiële kopers en houdt hem op de hoogte van alle ontwikkelingen tijdens het herprivatiseringsproces. iii) Duitsland verbindt zich ervoor te zorgen dat HRE de met de afstoting belaste trustee een volgens de regels opgestelde, omvattende volmacht verleent — met inachtneming van hetgeen ter zake juridisch, met name regulatoir en vennootschapsrechtelijk toelaatbaar is — met het oog op de afwikkeling van de herprivatisering, van de overdracht en van alle handelingen en verklaringen die de met de afstoting belaste trustee nodig of wenselijk acht voor de herprivatisering en de overdracht, met inbegrip van de benoeming van adviseurs, alsmede dat HRE dit ook van de aan haar gelieerde ondernemingen verlangt. HRE zorgt op verzoek van de met de afstoting belaste trustee dat alle voor de afwikkeling van de herprivatisering en de overdracht noodzakelijke aktes volgens de regels worden opgesteld. Duitsland verbindt zich ervoor te zorgen dat HRE de trustee en zijn medewerkers en vertegenwoordigers vrijwaart („ gevrijwaarden ”), de gevrijwaarden schadeloos stelt en verklaart dat de gevrijwaarden jegens HRE niet aansprakelijk zijn voor vorderingen voortvloeiende uit de vervulling van de taken door de trustee in overeenstemming met de verbintenissen, een en ander tenzij bedoelde vorderingen te wijten zijn aan een opzettelijke niet-nakoming, onzorgvuldigheid, grove nalatigheid of kwade opzet van de trustee dan wel diens medewerkers, vertegenwoordigers of adviseurs. iv) De trustee kan onder voorbehoud van goedkeuring door HRE (welke goedkeuring niet zonder grond geweigerd of vertraagd mag worden) voor rekening van HRE adviseurs benoemen (met name om te adviseren over ondernemingsfinanciering en juridische kwesties) indien de trustee het inschakelen van dergelijke adviseurs noodzakelijk of wenselijk acht voor een goede vervulling van zijn taken en plichten uit hoofde van het mandaat, voor zover de kosten en overige uitgaven in opdracht van de trustee redelijk zijn. Indien HRE een door de trustee voorgedragen adviseur afwijst, kan de Commissie de benoeming van die adviseur, na HRE gehoord te hebben, alsnog goedkeuren. Uitsluitend de trustee heeft het recht om adviseurs instructies te geven. Het bepaalde in punt C(iii) is van overeenkomstige toepassing. De met de afstoting belaste trustee kan gebruikmaken van adviseurs die HRE hebben ondersteund tijdens de afstotingsperiode indien dat naar het oordeel van de met de afstoting belaste trustee een vlotte verkoop bevordert. D. Vervanging, bevrijding en herbenoeming van de trustee i) Indien de trustee de vervulling van zijn taken in overeenstemming met de verbintenissen afbreekt of indien er sprake is van andere gewichtige redenen, zoals een belangenverstrengeling aan de zijde van de trustee: a) kan de Commissie, na de trustee te hebben gehoord, van HRE verlangen dat deze de trustee vervangt, of b) kan HRE de trustee vervangen na goedkeuring te hebben verkregen van de Commissie. ii) Indien de benoeming van de trustee op basis van het bepaalde in punt D(i) wordt ingetrokken, kan hij worden verzocht zijn werkzaamheden zo lang voort te zetten totdat een nieuwe trustee, aan wie de trustee alle relevante informatie zal verstrekken, zijn taken overneemt. De nieuwe trustee wordt overeenkomstig de procedure als bedoeld in punt A(i) tot en met punt A(vi) benoemd. iii) Afgezien van de intrekking van een benoeming als bedoeld in punt D(i) eindigen de werkzaamheden van de trustee pas wanneer de Commissie hem van zijn taken heeft bevrijd. Een dergelijke bevrijding vindt plaats wanneer alle verplichtingen die aan de trustee zijn opgedragen, zijn omgezet. De Commissie kan echter te allen tijde verlangen dat de monitoring trustee wordt herbenoemd indien later blijkt dat de ondersteunende maatregelen niet volledig en juist zijn omgezet.",
  "source": "EUR LEX"
}