Document Source: Rechtspraak
Document URL: https://uitspraken.rechtspraak.nl/details?id=ECLI:NL:RBASS:2009:BJ9407

vonnis
RECHTBANK ASSEN
Sector civiel recht
zaaknummer / rolnummer: 74085 / KG ZA 09-144
Vonnis in kort geding van 14 september 2009
in de zaak van
1.	[EISER SUB 1],
wonende te [woonplaats],
2.	[EISER SUB 2],
wonende te [woonplaats],
eisers in conventie,
verweerders in reconventie,
advocaat [NAAM]. C.Th. Schouwenburg,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MMC BEHEER B.V.,
gevestigd te Hilversum,
gedaagde in conventie,
eiseres in reconventie,
advocaat [NAAM]. J. van Ravenhorst.
Eiser sub 1 zal hierna [eiser sub 1] genoemd worden en eisers tezamen [eisers].
Gedaagde wordt hierna MMC Beheer genoemd.
1.	De procedure
1.1.	Het verloop van de procedure blijkt uit:
-	de dagvaarding van 3 juli 2009;
-	de mondelinge behandeling op 9 juli 2009;
-	de pleitnota van [eisers];
-	de pleitnota van MMC Beheer;
-	de voorwaardelijke eis in reconventie;
-	de brief van mr. C.T. Schouwenburg, met bijlagen van 17 augustus 2009;
-	de brief van mr. J. van Ravenhorst, met bijlage, van 28 augustus 2009.
1.2.	Ten slotte is vonnis bepaald.
2.	De feiten
2.1.	Bij akte verleden op 21 mei 2007 voor mr. J. Luykx, notaris te Bussum, heeft MMC Beheer haar aandelen in Jadian B.V. verkocht en overgedragen aan eiser sub 1 voor een koopsom van € 50.000,00. In deze akte is het volgende overgenomen:
"Deze koopovereenkomst is geschied voor een koopsom van vijftig duizend euro
(€ 50.000,00).
Verkoper en koper zijn overeengekomen dat gemelde vordering wegens betaling van de koopsom bij deze afstand wordt gedaan, zulks onder de verplichting voor koper om aan de verkoper schuldig te erkennen een bedrag in contanten ter grootte van vooromschreven koopsom, zodat partijen ter zake van deze verkoop en levering niets meer van elkaar te vorderen hebben.
Met betrekking tot dit schuldig erkende bedrag zal een leningsovereenkomst is opgesteld.
Verkoper verleent koper kwijting."
2.2.	MMC Beheer en Het Projectbureau Meubel en Interieur B.V. zijn sinds 20 augustus 2007 gezamenlijk bevoegd bestuurder van Rowi.
2.3.	De heer [directeur van MMC Beheer] is zelfstandig bevoegd directeur en enig aandeelhouder van MMC Beheer.
2.4.	De heer [directeur van Het Projectbureau Meubel en Interieur B.V.] is zelfstandig bevoegd directeur en enig aandeelhouder van Het Projectbureau Meubel en Interieur B.V..
2.5.	In de notulen van een vergadering van 19 juni 2007 waarbij aanwezig waren [eiser sub 1], de heer [directeur van MMC Beheer] voornoemd, de heer [directeur van Het Projectbureau Meubel en Interieur B.V.]  voornoemd en de heer [derde] is onder meer het volgende opgenomen:
"Een vergoeding aan [eiser sub 1] en echtgenoot per verkochte m2 Rowi parket
van € 1,= per m2. Dit totdat [eiser sub 1] de 65-jarige leeftijd heeft bereikt of zou bereiken.
Schuld van [eiser sub 1] aan [directeur van MMC beheer] wordt verrekend d.m.v. een inhouding van           € 0,50 per m2 totdat de schuld van € 50.000 is verrekend. "
2.6.	Op 3 oktober 2007 is een "overeenkomst van betaling en verrekening" gesloten door de heer [eiser sub 1] en Rowi Vloeren B.V., hierna te noemen: Rowi, waarin ondermeer het volgende is overgenomen:
"In aanmerking nemende,
Dat tussen [eiser sub 1] en Rowi Vloeren rechten en verplichtingen ontstaan ter zake van de overdracht door Karaat Natuurpark B.V. en Jaro B.V. aan Rowi Vloeren van een octrooi en merknaam, welke overdracht genoegzaam bij partijen bekend is.
Betalingsverplichting/verrekening
1-1 	Rowi Vloeren is verplicht aan [eiser sub 1] en of erfgenamen een
vergoeding te betalen van € 1,00 per m2 voor verkocht Rowi Parket totdat [eiser sub 1] de leeftijd van 65 jaar (13 mei 2016) heeft bereikt of deze leeftijd (bij voortijdig overlijden) zou hebben bereikt, zulks evenwel met in acht name van het gestelde in de hiernavolgende bepalingen.
1-2 	[eiser sub 1] geeft aan Rowi Vloeren toestemming om via de aan hem
toekomende vergoeding van € 1,00 per m2 een bedrag van 0,50 m2 aan te wenden voor zijn schuld aan MMC Beheer B.V. totdat het bedrag van            € 53.720,00 zal zijn voldaan. Deze schuld van [eiser sub 1] is genoegzaam bij partijen bekend. Het bedrag van € 53.720,00, althans het restant van dit bedrag zal vanaf heden verhoogd worden met de wettelijke rente ex. art. 6:119A  BW.
1-3	Rowi vloeren zal halverwege de eerste maand na afloop van ieder
kwartaal een opgave van de verkochte meters verstrekken aan [eiser sub 1]. [eiser sub 1] zal per kwartaal aan Rowi Vloeren een nota doen toekomen naar aanleiding van de verkochte m2.
1-4	Rowi vloeren zal de voorschotnota's alsmede de eindafrekening binnen 14
dagen na factuurdatum voldoen.
Verplichtingen [eiser sub 1]
2-1	Gedurende de looptijd van het onderhavige contract, zal [eiser sub 1], 	Rowi Vloeren ondersteunen ondermeer op de navolgende gebieden:
- het ondersteunen van het product;
- het verstrekken van adviezen;
- het verrichten van ondersteunende werkzaamheden ter zake van beurzen
- het verstrekken van legadviezen
- het overdragen van kennis
- het ondersteunen van de productontwikkeling van Rowi Parket
- het ondersteunen van ISO-Parquet
- de ondersteuning door [eiser sub 1] zal altijd na onderlinge afspraak 	gebeuren
(…)
Forumkeuze en rechtskeuze
(…)
6-2	Alle geschillen die voortvloeien uit of verband houden met deze
overeenkomst of de uitvoering daarvan worden bij uitsluiting voorgelegd aan de bevoegde rechter te Groningen.
(…)"
2.7.	Rowi heeft in december 2009 de verkoop van Rowi parket gestaakt.
2.8.	Bij exploit van betekening en bevel van 19 mei 2009 heeft MMC Beheer bevel gedaan aan [eiser sub 1] om binnen twee dagen daarna het bedrag van € 50.000,00 aan haar te voldoen.
2.9.	Op 2 juni 2009 heeft MMC Beheer uit kracht van voormelde akte van aandelenoverdracht van 21 mei 2007 executoriaal beslag doen leggen op de woning van [eisers] aan de [adres en woonplaats]. [eisers] zijn ieder voor de onverdeelde helft eigenaar van deze woning.
3.	De vordering in conventie
[eisers] vorderen dat de voorzieningenrechter bij vonnis in kort geding, uitvoerbaar bij voorraad:
I	primair MMC Beheer zal veroordelen tot opheffing van het beslag binnen 5 dagen
na betekening van dit vonnis;
II	subsidiair MMC Beheer zal veroordelen tot schorsing van het beslag binnen 5
dagen na betekening van dit vonnis;
III	MMC Beheer zal veroordelen tot betaling van een dwangsom van € 500,00, dan
wel tot een bedrag dat de voorzieningenrechter in goede justitie zal vaststellen, voor elke dag dat MMC Beheer niet voldoet aan het primair gevorderde onder I of subsidiair het gevorderde onder II.
IV	MMC Beheer zal veroordelen in de kosten van het geding.
3.1.	MMC Beheer voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
4.	De vordering in voorwaardelijke reconventie
4.1.	MMC Beheer vordert dat de voorzieningenrechter [eiser sub 1] bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad zal veroordelen tot betaling van € 50.000,00 vermeerderd met de wettelijke rente vanaf d.d. 22 mei 2009 (betreffende twee dagen na de datum van het exploot van de betekening en beveldoening), althans vanaf de datum van het vonnis, met veroordeling van de heer [eiser sub 1] in de kosten van het geding, daaronder eveneens begrepen de kosten van het door MMC Beheer gelegde beslag.
4.2.	[eisers] voeren verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
5.	De beoordeling in conventie
5.1.	MMC Beheer heeft executoriaal beslag doen leggen op de woning van [eisers] in het kader van de tenuitvoerlegging van de op 21 mei 2007 verleden akte van aandelenoverdracht. Tussen partijen is in geschil in hoeverre deze notariële akte kan gelden als executoriale titel voor de vordering van MMC Beheer op [eisers], waarvan niet in discussie is dat deze op dit moment nog circa € 50.000,00 bedraagt.
5.2.	Volgens [eisers] voldoet de akte van aandelenoverdracht niet aan de eis dat de rechtsverhouding waaruit de schuldplichtigheid ontstaat in de akte zelf dient te worden omschreven. Volgens hen hebben partijen gekozen voor schuldvernieuwing - in de overeenkomst van betaling en verrekening - in die zin dat de schuld van [eiser sub 1] zou worden afbetaald door de inhouding van € 0,50 per m2.
5.3.	MMC Beheer huldigt allereerst het standpunt dat in de akte van aandelenoverdracht afstand is gedaan van de vordering tot betaling van de koopsom onder de voorwaarde dat [eiser sub 1] de koopsom schuldig erkent aan MMC Beheer ten titel van lening. Omdat geen leningsovereenkomst tot stand is gekomen, is niet voldaan aan de voorwaarde voor afstand, en dient [eiser sub 1] zijn verplichting uit de oorspronkelijke overeenkomst na te komen, te weten de betaling van de koopsom. Voor zover dit standpunt niet wordt overgenomen voert MMC Beheer aan dat in de akte van aandelenoverdracht de verplichting tot betaling van de koopsom is omgezet in een verplichting tot schuldigerkenning van deze koopsom. Volgens hem is [eiser sub 1] op grond van de akte van aandelenoverdracht € 50.000,00 schuldig uit hoofde van geldlening en heeft deze akte te gelden als executoriale titel voor deze vordering.
5.4.	Aan de grosse van een authentieke akte komt slechts executoriale kracht toe met betrekking tot ten tijde van het verlijden van de akte reeds bestaande en in de akte omschreven vorderingen alsmede met betrekking tot toekomstige vorderingen die hun onmiddellijke grondslag vinden in een op het tijdstip van het verlijden van de akte reeds bestaande en in de akte omschreven rechtsverhouding (HR 26 juni 1992, NJ 1993, 449).
5.5.	Naar voorlopig oordeel heeft MMC Beheer in het hiervoor in r.o. 2.1. weergegeven gedeelte van de akte van aandelenoverdracht afstand gedaan van de vordering wegens betaling van de koopsom van € 50.000,00, waarbij [eiser sub 1] aan MMC Beheer een bedrag van € 50.000,00 heeft schuldig erkend en MMC - zonder het maken van enig voorbehoud - kwijting aan [eiser sub 1] heeft verleend voor het voldoen van de koopsom. Anders dan (allereerst) door MMC Beheer is betoogd kan [eiser sub 1] daarom niet meer worden aangesproken op betaling van de koopsom.
5.6.	Uit de akte van aandelenoverdracht volgt naar voorlopig oordeel genoegzaam dat partijen de voorwaarden waaronder deze geldlening van het bedrag van € 50.000,00 is aangegaan op dat moment nog niet hebben uitgewerkt en dat dit nog zou plaatsvinden in een overeenkomst van geldlening. De in r.o. 2.6. genoemde overeenkomst van betaling en verrekening tussen [eiser sub 1] en Rowi kan naar voorlopig oordeel niet als zodanig worden aangemerkt, nu deze niet (ook) met MMC Beheer is gesloten.
5.7.	Ondanks het feit dat geen overeenkomst van geldlening is opgemaakt, is voldoende aannemelijk geworden dat partijen bij het passeren van de akte van aandelenoverdracht niet een onmiddellijke betaling van het daarbij door [eiser sub 1] aan MMC Beheer schuldig erkende bedrag voor ogen stond. Zo is namens MMC Beheer ter zitting verklaard dat de koopsom in die akte werd omgezet in een geldlening, omdat [eiser sub 1] niet in staat was dit bedrag te voldoen en [eiser sub 1] later misschien wel daartoe in staat zou kunnen zijn. Verder wijzen de tussen [eiser sub 1] en Rowi aangegane overeenkomst van betaling en verrekening van 3 oktober 2007 en het in r.o. 2.5 weergegeven gedeelte van de notulen van de vergadering van 19 juni 2007, die door alle daar aanwezige partijen zijn ondertekend tezamen genomen ook daarop:
"Schuld van[eiser sub 1] aan [directeur van MMC Beheer] wordt verrekend d.m.v. een inhouding van           € 0,50 per m2 totdat de schuld van € 50.000 is verrekend. "
5.8.	Gezien het vorenstaande volgt uit de akte van aandelenoverdracht onvoldoende dat MMC Beheer op dit moment het daarin schuldig erkende bedrag van € 50.000,00 (onmiddellijk) kan terugvorderen. Dit betekent dat deze akte niet kan gelden als executoriale titel en dat MMC Beheer onterecht uit kracht van deze akte executoriaal beslag heeft gelegd. Het executoriaal beslag zal daarom worden opgeheven.
5.9.	MMC Beheer zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van [eisers] worden begroot op:
- vast recht	€	816,00
- salaris 	€             262,00
Totaal	€          1.078,00
6.	De beoordeling in voorwaardelijke reconventie
6.1.	MMC Beheer vordert in voorwaardelijke reconventie terugbetaling van het door [eiser sub 1] schuldig erkende bedrag van € 50.000,00. Ter zitting is namens MMC Beheer toegelicht dat deze vordering is ingesteld onder de voorwaarde dat het door haar gelegde beslag in conventie zal worden opgeheven of geschorst. Nu aan die voorwaarde is voldaan, wordt toegekomen aan de beoordeling van deze vordering.
6.2.	In reconventie is een beroep gedaan op het forumkeuzebeding dat is opgenomen in artikel 6-2 van de overeenkomst van betaling en verrekening van 3 oktober 2007. Nu MMC Beheer bij deze overeenkomst geen partij is, is het forumkeuzebeding niet van toepassing op het onderhavige geschil. De voorzieningenrechter acht zich dan ook bevoegd kennis te nemen van deze vordering.
6.3.	Zoals in conventie is overwogen is noch uit de akte van aandelenoverdracht noch uit een volgens deze akte op te stellen geldleningovereenkomst voldoende aannemelijk geworden dat MMC Beheer het door [eiser sub 1] schuldig erkende bedrag van € 50.000,00 op dit moment onmiddellijk terug kan vorderen. Het door MMC Beheer gevorderde zal daarom worden afgewezen.
6.4.	MMC Beheer zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van [eisers] worden begroot op:
- salaris 	€	527,00.
7.	De beslissing
De voorzieningenrechter:
IN CONVENTIE
7.1.	Heft op het door MMC Beheer gelegde executoriaal beslag,
7.2.	Veroordeelt MMC Beheer in de proceskosten, aan de zijde van [eisers] tot op heden begroot op € 1.078,00,
7.3.	Verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad,
IN VOORWAARDELIJKE CONVENTIE
7.4.	Wijst af het door MMC Beheer gevorderde,
7.5.	Veroordeelt MMC Beheer  in de proceskosten, aan de zijde van [eisers] tot op heden begroot op € 527,00.
Dit vonnis is gewezen door mr. B.R. Tromp en in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van de griffier mr. F.W. Strijker op 14 september 2009.