ECLI: ECLI:NL:PHR:2012:BU6103

Titel: ECLI:NL:PHR:2012:BU6103 Parket bij de Hoge Raad , 31-01-2012 / 10/00097

Gerecht: Parket bij de Hoge Raad

Datum uitspraak: 2012-01-31

Zaaknummer: 10/00097

Proceduretype: 

Onderwerp: Strafrecht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Conclusie

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:PHR:2012:BU6103

---

Diefstal, art. 310 Sr. 1. Wegnemen. 2. Bewijsklacht oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening. Ad 1. Blijkens ’s Hofs vaststellingen heeft verdachte zich de geldbedragen die de in de bewezenverklaring genoemde personen hem i.h.k.v. een rituele bewerking van dat geld hadden overhandigd, d.m.v. een wisseltruc met potten onderscheidenlijk enveloppen wedderrechtelijk toegeëigend. ’s Hofs oordeel dat verdachte aldus handelend die geldbedragen heeft weggenomen, geeft niet blijk van een onjuiste uitleg van die aan art. 310 Sr ontleende term. Dat oordeel is toereikend gemotiveerd. Daarbij wordt in aanmerking genomen dat de aangevers het geld niet ter beschikking hebben gesteld aan verdachte om er als heer en meester over te beschikken en dat verdachte de aangevers had verzekerd dat “het geld hun eigendom was en zou blijven”. Ad 2. Blijkens zijn nadere bewijsoverweging heeft het Hof uit de verklaring van X afgeleid dat hij verdachte geld ter beschikking heeft gesteld zonder de eigendomsrechten daarop prijs te geven. Op grond daarvan heeft het Hof geoordeeld dat verdachte het geld van X heeft weggenomen met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening. Deze uitleg is niet onbegrijpelijk.

Nr. 10/00097 
       Mr. Vegter 
       Zitting 22 november 2011  
     
     
     Conclusie inzake: 
     
     [Verdachte] 
     
     1. Het Gerechtshof te Leeuwarden heeft de verdachte op 14 oktober 2009 ter zake van "diefstal, meermalen gepleegd" veroordeeld tot een gevangenisstraf van achttien maanden, met aftrek als bedoeld in artikel 27 Sr. Voorts heeft het Hof inbeslaggenomen administratieve bescheiden verbeurd verklaard en teruggave gelast van de overige inbeslaggenomen goederen. Bovendien heeft het Hof de vorderingen van de benadeelde partijen [betrokkene 1], [betrokkene 2], [betrokkene 3] en [betrokkene 4] toegewezen en aan de verdachte schadevergoedingsmaatregelen opgelegd, een en ander zoals in het arrest omschreven, en de benadeelde partijen [betrokkene 7], [betrokkene 8], [betrokkene 9] en [betrokkene 10] niet-ontvankelijk verklaard in hun vorderingen. 
     
     2. Mr. J.F. Rouwé-Danes, advocaat te Leeuwarden, heeft namens de verdachte cassatie ingesteld. Mr. R.P. Snorn, advocaat te Heerenveen, heeft namens de verdachte bij schriftuur drie middelen van cassatie voorgesteld. 
     
     3. Het eerste middel behelst de klacht dat het Hof een onjuiste uitleg heeft gegeven aan de in artikel 310 Sr voorkomende woorden "wegnemen met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening", althans dat het oordeel daaromtrent ontoereikend is gemotiveerd. De bespreking van het eerste middel valt uiteen in twee onderdelen, die achtereenvolgens zullen worden besproken. Het eerste onderdeel heeft betrekking op de slachtoffers [betrokkene 1, 2, 3 en 5]. Het tweede onderdeel betreft het slachtoffer [betrokkene 4]. 
     
     4. Aan de verdachte is primair oplichting, subsidiair diefstal ten laste gelegd. Daarvan is bewezenverklaard dat: 
     
     
       "subsidiair 
       hij in de periode van 1 juli 2004 tot en met 26 maart 2007, in Nederland, meermalen, met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening heeft weggenomen telkens een hoeveelheid geld, toebehorende aan [betrokkene 1] en [betrokkene 2] en [betrokkene 3] en [betrokkene 4] en [betrokkene 5]." 
     
     
     5. In het bestreden arrest zijn onder het tussenkopje "Vrijspraak van het primair ten laste gelegde, tevens bevattende overwegingen omtrent het bewijs van het subsidiair tenlastegelegde" de volgende bewijsoverwegingen opgenomen. De overwegingen worden niet alleen weergegeven voor zover voor de beoordeling van het middel van belang, maar tevens enigszins uitgebreider ten behoeve van het beeld van deze strafzaak: 
     
     "Aan verdachte is primair ten laste gelegd dat hij, door middel van één of meerdere oplichtingsmiddelen, een dertiental in de tenlastelegging nader genoemde aangevers met het oogmerk van wederrechtelijke bevoordeling heeft bewogen tot de afgifte van geld. Bij de beoordeling van dit deel van de tenlastelegging heeft het hof het navolgende overwogen 
     
     
       Uit de stukken en hetgeen ter terechtzitting naar voren is gebracht leidt het hof af dat verdachte zichzelf beschouwt als helderziende en medium. Hij stelt van huis uit over spirituele gaven en genezende krachten te beschikken en in contact te staan met "de geesten". In die hoedanigheid bood (en biedt) verdachte zijn diensten aan door middel van acquisitie in een huis-aan-huisblad dat in Leeuwarden en omstreken wordt verspreid. In de betreffende advertenties stelt hij eenieder die leed aan psychische en lichamelijke aandoeningen van uiteenlopende aard in korte tijd daarvan te kunnen bevrijden en roept hij op tot het maken van een afspraak voor een consult. 
       Verdachte ontving daarop respons. Uit de aangiftes en (ook) uit de verklaringen van verdachte blijkt dat hij zich tijdens de thans in het geding zijnde consulten - tegen betaling - bediende van veelal in zijn woning uitgevoerde (reinigings)rituelen, zoals - deels - nader omschreven in de feitelijk deel van het primair tenlastegelegde. Ook verkocht hij zijn cliënten "medicatie", die bestond uit een fles met daarin een op water gelijkende vloeistof, waarmee aangevers zich dienden te wassen dan wel in te smeren. Voorts verzocht verdachte (een deel van) zijn cliënten - meermalen en indringend - geldbedragen mee te nemen. De aan hem overhandigde bankbiljetten "waste" hij vervolgens in hun bijzijn in een teiltje, waarna hij deze deponeerde in een pot dan wel deze in een pot liet deponeren De betreffende cliënten kregen de met tape omwikkelde en afgesloten potten, althans ogenschijnlijk diezelfde potten, met de door hen daarin aanwezig veronderstelde geldbedragen, vervolgens mee naar huis met de uitdrukkelijke instructie - op straffe van ziekte en dood - deze niet te openen dan met toestemming en in aanwezigheid van verdachte. Voorts verzekerde verdachte de aangevers dat het geld hun eigendom was en zou blijven. Verdachte stelde zich bij dit alles te laten leiden door hetgeen de geesten hem doorgaven over de specifieke noden van de betreffende persoon. Deze berichtgeving voorzag volgens zijn verklaringen ook in nadere en kennelijk dwingende aanduidingen betreffende de (aanzienlijke) hoogte van de geldbedragen. 
       [...] 
     
     
     
       Uit de verklaringen van de aangevers, afgelegd ten overstaan van verbalisanten en, meer specifiek, uit de door de aangevers [betrokkene 1 en 2] ter terechtzitting van het hof van 30 september 2009 afgelegde verklaringen blijkt, dat verdachte telkenmale de garantie heen gegeven dat het door hen meegebrachte geld te allen tijde in hun beschikkingsmacht zou blijven en voorts dat aangevers, zonder die garantie, het geld niet beschikbaar gesteld zouden hebben. De betreffende aangevers hebben op een zeker moment, na gestaag groeiende argwaan, hun potten respectievelijk enveloppe eigener beweging geopend. Deze bleken leeg te zijn dan wel enkel papier te bevatten. Aangeefster [betrokkene 1], die de beschikking had over een erfenis, heeft volgens haar verklaring op deze wijze € 204.000,- verloren. Bij de andere aangevers met wie dit ritueel was uitgevoerd, varieerden de bedragen van € 1.500,- tot € 15.000,-. 
       [...] 
     
     
     
       Het hof is evenwel van oordeel dat verdachtes gedragingen vallen onder hetgeen subsidiair ten laste is gelegd. Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat verdachte zich de door aangevers meegebrachte gelden wederrechtelijk heeft toege-eigend. Het hof heeft daarbij gelet op de onafhankelijk van elkaar afgelegde, consistente, gedetailleerde en - mede om die reden - betrouwbaar te achten verklaringen van de betreffende aangevers, de door verdachte telkens gehanteerde modus operandi, de tapgesprekken, waaruit blijkt dat verdachte over aanzienlijke en niet met zijn bijstandsuitkering en reguliere inkomsten als helderziende te rijmen bedragen kon beschikken en, daarmee samenhangend, zijn uitgavenpatroon. Uit het dossier blijkt onder meer dat verdachte zich heeft voorzien van onroerend goed in zijn land van herkomst en tevens van voertuigen, die een aanzienlijke waarde vertegenwoordigen. Voorts blijkt uit de zich in het dossier bevindende bankafschriften dat er door aangevers opnamen zijn gedaan en leningen zijn aangegaan, waarvan de bedragen corresponderen met hun verklaringen over de naar verdachte meegenomen en aan hem overhandigde geldbedragen. 
       Verdachte ontkent slechts het bewezen verklaarde te hebben begaan, een proceshouding die hem rechtens toekomt. Dit brengt evenwel mee dat hij heeft nagelaten enige aannemelijke verklaring voor dan wel weerlegging van het vorenstaande te geven, terwijl dat - gelet op alle verklaringen, op zichzelf en in onderlinge samenhang bezien - naar het oordeel van het hof in de rede zou liggen. Wat de feitelijke gang van zaken betreft acht het hof bewezen dat verdachte het geld van de aangevers [betrokkene 1], [betrokkene 2] en [betrokkene 3] (tijdens het ritueel met de potten) en van de aangevers [betrokkene 4] en [betrokkene 5] (tijdens het ritueel) met de enveloppen heeft gestolen. 
     
     
     Het vorenstaande in aanmerking nemende, acht het hof de primair ten laste gelegde oplichting niet bewezen, zodat verdachte daarvan moet worden vrijgesproken Het hof acht evenwel wettig en overtuigend bewezen dat verdachte - zoals subsidiair ten laste is gelegd - zich de door na te noemen aangevers slechts voor uitvoering van een ritueel en niet voor afgifte aan verdachte bestemde gelden wederrechtelijk heeft toege-eigend." 
     
     6. In de aanvulling bewijsmiddelen op het bestreden arrest is voorts de volgende nadere bewijsoverweging opgenomen: 
     
     "Uit de bewijsmiddelen maakt het hof op dat de verdachte (telkens) de volgende modus operandi heeft gehanteerd. Nadat de verdachte zijn slachtoffers had weten over te halen om geld mee te nemen, diende dat geld een soort rituele bewerking te ondergaan Deze vond plaats in aanwezigheid van het slachtoffer. Het geld werd daartoe voor de ogen van het slachtoffer in een pot of enveloppe gedaan. Vervolgens werd de pot of enveloppe gesloten, waardoor het geld niet langer zichtbaar was. Na een wisseltruc kreeg het slachtoffer een soortgelijke pot of enveloppe mee naar huis, evenwel zonder het geld. Dat aan het slachtoffer toebehorende geld had de verdachte inmiddels met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening tijdens de sessie weggenomen." 
     
     7. Met betrekking tot het eerste in het eerste middel vervatte klacht wordt in de toelichting op het middel gewezen op literatuur(1) en rechtspraak(2) waaruit zou volgen dat in de gevallen waarin het goed aan de verdachte is afgegeven en de verdachte het goed reeds in zijn macht heeft de verdachte dat goed dan niet meer kan wegnemen. De steller van het middel lijkt tussen het onder zich hebben en afgeven van een goed niet te differentiëren, maar beide termen gezamenlijk op te vatten als niet-wegnemen. Voor het maken van onderscheid bestaan evenwel goede gronden. Enerzijds kan een goed immers niet worden weggenomen als de verdachte het reeds "onder zich heeft" in de zin van artikel 321 Sr, verduistering. Anderzijds kan een goed niet worden weggenomen als sprake is van "afgifte" in de zin van de artikelen 317, 318 en 326 Sr, respectievelijk afpersing, afdreiging of oplichting. Aldus zien onder zich hebben en afgeven op twee verschillende wettelijke afgrenzingen van de term "wegnemen."(3) Beide afgrenzingen zal ik hieronder afzonderlijk bepreken. 
     
     8. Met betrekking tot het onderscheid tussen diefstal en verduistering speelt de term "onder zich heeft" een belangrijke afgrenzingsrol. Had de verdachte het goed reeds onder zich dan zou sprake kunnen zijn van verduistering. Had de verdachte het goed nog niet onder zich dan kan sprake zijn geweest van diefstal.(4) Niet de enkele feitelijke machtsverhouding is steeds voldoende voor de conclusie dat iemand een goed onder zich heeft, daarvoor is veelal tevens vereist dat het goed aan die persoon is toevertrouwd ofwel sprake is van enige rechtsverhouding waaruit noodzakelijk voortvloeit dat de persoon de goederen onder zich heeft, bijvoorbeeld zaakwaarneming.(5) Feitelijke beschikkingsmacht én zeggenschap dus.  
     
     9. Ik meen, anders dan de steller van het middel, dat de door het Hof vastgestelde feiten niet de conclusie rechtvaardigen dat de verdachte het geld reeds onder zich had op het moment dat hij het zich toe-eigende. In de eerste plaats had de verdachte het geld, in envelop of pot, weliswaar in handen, maar kan niet gezegd worden dat hij daarover exclusieve feitelijke macht had. De slachtoffers waren steeds aanwezig bij de wisseltruc en hadden de mogelijkheid - populair gezegd - hun handen op hun geld leggen. Hoogstens hadden de verdachte en de onderscheidenlijke slachtoffers gezamenlijk de feitelijke macht over het geld. Subsidiair komt het mij voor dat van enige vorm van zeggenschap van de verdachte over het geld zeker geen sprake is geweest. De verdachte heeft, blijkens de onder 5 weergegeven bewijsoverwegingen, zijn slachtoffers (voor [betrokkene 4] ligt dit anders, maar daar kom ik nog op terug) steeds de garantie gegeven dat zij bezitter/eigenaar van het geld zouden blijven. De slachtoffers hebben de verdachte het geld dan ook niet toevertrouwd terwijl evenmin sprake is van een rechtsverhouding waar dat noodzakelijk uit zou voortvloeien. De slotsom is dat er op het moment van toe-eigening geen sprake van was dat de verdachte de goederen, te weten het geld, reeds onder zich had.(6)  
     
     10. Met betrekking tot het onderscheid diefstal - afpersing, afdreiging en oplichting kan ik korter zijn. De "afgifte" waar deze artikelen van spreken staat steeds in verband met een vorm van dwang of valse voorwendselen. Het toe-eigenen van het goed bestaat hier niet uit een eigenmachtige toe-eigeningshandeling van de verdachte, maar uit inbezitneming waartoe 'toestemming' is verleend.(7) Ook hier geldt naar mijn opvatting dat de enkele fysieke overdracht van het goed nog niet zonder meer afgifte behelst. Daarvoor is tevens bij het slachtoffer en de verdachte het oogmerk van bezitsoverdracht nodig. Zoals onder 8 uiteengezet, is die overgave van zeggenschap in onderhavig geval niet aanwezig. Mitsdien was van "afgifte" van het geld geen sprake. 
     
     11. Door de onderhavige wisseltruc te zien als vorm van "wegnemen" in de zin van artikel 310 Sr, heeft het Hof geen blijk gegeven van een onjuiste rechtsopvatting, terwijl zijn oordeel daaromtrent evenmin ontoereikend is gemotiveerd. De wisseltruc is een (slim/sluw) voorbeeld van het door de verdachte eigenmachtig verbreken van de bezitsband tussen het slachtoffer en zijn goed, teneinde zelf bezitter van het goed te worden.(8) 
     
     12. De in het eerste middel vervatte klacht ten aanzien van de slachtoffers [betrokkene 1, 2, 3 en 5] faalt, nu het Hof aan het bewezenverklaarde "wegnemen" geen onjuiste uitleg heeft gegeven en evenmin zijn oordeel daaromtrent ontoereikend heeft gemotiveerd. 
     
     13. De tweede klacht uit eerste middel richt zich tegen de bewezenverklaring van diefstal ten aanzien van slachtoffer [betrokkene 4]. Meer in het bijzonder zou geen sprake zijn van "wederrechtelijke toe-eigening" van het geld, omdat het slachtoffer zijn eigendomsrechten op het geld juist wilde prijsgeven, aldus de toelichting.  
     
     14. De aanvulling bewijsmiddelen op het bestreden arrest vermeldt ten aanzien van het slachtoffer [betrokkene 4] het volgende: 
     
     
       "V. 
       Een door [verbalisant 2], brigadier, en [verbalisant 3], hoofdagent van politie Fryslân, recherche unit 1, Noord en Midden Fryslân, op ambtseed respectievelijk ambtsbelofte opgemaakt proces-verbaal d.d. 3 april 2007, nummer 2007038230-4 opgenomen op de pagina's 232 tot en met 238 van het onder I A genoemde proces-verbaal,voor zover inhoudende, zakelijk weergegeven: 
     
     
     
       als verklaring van [betrokkene 4], aangever: 
       lk wil hierbij aangifte doen van een feit, gepleegd door een man van wie ik de naam niet weet, maar hij woont op het adres [a-straat 1] te Leeuwarden. Dit was in de periode van 24 februari 2007 tot 3 april 2007. Op 24 februari 2007 ben ik naar Leeuwarden gegaan en in de woning van [verdachte] geweest. Ook verdere afspraken met [verdachte] waren telkens in Leeuwarden. Ik hoor van u dat deze persoon zich [verdachte] noemt. Ik zal in mijn aangifte verder wel spreken over [verdachte]. 
     
     
     (...)Op 27 februari 2007 kreeg ik twee enveloppen van [verdachte]. [Verdachte] vertelde mij dat er in één enveloppe twee blanke papieren zaten en dat de andere enveloppe leeg was. In die lege enveloppe moest ik 5.000 euro doen. Die 5.000 euro was geld dat ik moest betalen om van mijn hoofdpijn af te komen. Ik moest die enveloppe met 5.000 euro boven op de enveloppe met de twee witte papieren onder mijn hoofdkussen leggen. Na zeven dagen moest ik weer bij hem komen en de twee enveloppen, één met de witte papieren en één met de 5.000 euro aan hem overhandigen. Wij hebben een afspraak gemaakt voor 11 maart 2007 om 16.00 uur. lk zou hem dan de enveloppen overhandigen. Binnen in de woning heb ik [verdachte] de twee enveloppen overhandigd. Ik zag dat [verdachte] een enveloppe opende en de inhoud eruit haalde. De andere mocht ik van [verdachte] niet zien. Ik ben bezig geweest om meer geld voor [verdachte] bij elkaar te halen. lk werd gebeld door de politie en hoorde dat [verdachte] was aangehouden. Ik kon me toen niet inhouden en ik wilde naar het huis van [verdachte] om het geld bij [verdachte] weg te halen. 
     
     
       Nadere bewijsoverweging 
       Uit bewijsmiddel V blijkt dat aangever verdachte geld ter beschikking heeft gesteld zonder de eigendomsrechten daarop prijs te geven Aldus heeft verdachte het geld van aangever weggenomen met het oogmerk van wederrechtelijke toe-eigening" 
     
     
     15. De bewezenverklaring van diefstal van slachtoffer [betrokkene 4] is naar mijn oordeel ontoereikend gemotiveerd. Het ten vijfde opgenomen bewijsmiddel is niet eenduidig, terwijl de onder het kopje "nadere bewijsoverwegingen" opgenomen bewijsoverweging niet meer behelst dan een onbeargumenteerde duiding van slachtoffers verklaring. Hoewel op de terechtzittingen in hoger beroep terzake geen verweer is gevoerd, meen ik dat die duiding van het Hof zonder (nog) nadere motivering onbegrijpelijk is. De verklaring van aangever [betrokkene 4] maakt niet duidelijk wat de precieze afspraken tussen hem en de verdachte met betrekking tot de € 5.000,- zijn geweest. Dat op zich is niet onoverkomelijk, maar het feit dat het slachtoffer heeft verklaard dat hij het geld moest betalen om van zijn hoofdpijn af te komen, laat bijvoorbeeld de reële mogelijkheid open dat het een reguliere wederprestatie voor verleende diensten betrof, waarvan het slachtoffer later spijt heeft gekregen. In dat geval kan niet van diefstal worden gesproken. Nu de bewezenverklaring van diefstal ten aanzien van slachtoffer [betrokkene 4] niet zonder meer kan worden afgeleid uit de gebezigde bewijsmiddelen en nadere bewijsoverweging, is de bewezenverklaring op dat punt niet naar de eis der wet met redenen omkleed. Voor zover het middel daarover klaagt, slaagt het. 
     
     16. Het eerste middel slaagt. 
     
     17. Het tweede middel behelst de klacht dat het Hof ten onrechte heeft verzuimd te beslissen op het verzoek om tot bewijs gebruikte tapgesprekken (opnieuw) te laten vertalen door een tolk. 
     
     18. Het proces-verbaal van de terechtzitting in hoger beroep van 30 september 2009 houdt als verklaring van de verdachte, voor zover hier van belang, het volgende in: 
     
     "U houdt mij voor dat ik in mijn gesprek met [betrokkene 6] heb gezegd dat ik alles wat ik hier heb gekregen naar Guinee Bissau heb gestuurd. Die vertaling klopt niet. lk praat met [betrokkene 6] Djarankee en geen Susu. Die tolk is een tolk Susu. De gesprekken zijn op band opgenomen. U moet ze maar laten vertalen door iemand die Djarankee spreekt." 
     
     19. In de toelichting op het middel wordt betoogd dat de onder 18 genoemde uitlating bezwaarlijk anders uit is te leggen dan als een verzoek als bedoeld in de artikelen 315 jo. 330 Sv. Het Hof had er mitsdien op dienen te beslissen. 
     
     20. Een verzoek in de zin van artikel 330 juncto artikel 415 Sv moet voldoende stellig en duidelijk zijn.(9) Voorts dient meer dan een suggestie voor nader onderzoek te worden gedaan, terwijl eveneens duidelijk moet worden omschreven welke onderzoekshandelingen worden verwacht.(10) Gebeurt dit niet, dan behoeft de rechter niet op het naar voren gebrachte te beslissen. Bij dit alles komt naar mijn opvatting belang toe aan de aan- of afwezigheid van een raadsman ter terechtzitting. Van een dergelijke juridisch geschoolde functionaris, indien aanwezig, mag immers worden verwacht dat hij suggesties en impliciete verzoeken van de verdachte op de voorgeschreven wijze herformuleert. 
     
     21. De onder 18 genoemde uitlating van de verdachte kan niet worden beschouwd als een stellig en duidelijk verzoek. De opmerking "u moet ze maar laten vertalen" is een suggestie en daarom geen verzoek als bedoeld in de artikelen 330 juncto 415 Sv, waarbij ik in aanmerking neem dat de verdachte op de terechtzitting alwaar hij de bewuste opmerking maakte werd bijgestaan door een raadsman. Het Hof heeft door niet te reageren op de uitlating van de verdachte mitsdien geen blijk gegeven van een onjuiste rechtsopvatting. 
     
     22. Derhalve faalt het tweede middel. 
     
     23. Het derde middel klaagt erover dat de redelijke termijn in de zin van de artikelen 6 EVRM en 14 IVPBR is overschreden, nu tussen het instellen van cassatie en het insturen van het dossier naar de griffie van de Hoge Raad te veel tijd is verstreken, hetgeen tot compensatie in de straftoemeting dient te leiden. 
     
     24. Het middel is terecht voorgesteld. In deze zaak geldt een inzendingstermijn van acht maanden. Verdachte heeft op 23 oktober 2009 beroep in cassatie ingesteld. De stukken zijn eerst op 10 november 2010, derhalve meer dan twaalf en een halve maand na het instellen van het cassatieberoep, ter griffie van de Hoge Raad ingekomen. De toepasselijke inzendingstermijn is derhalve met meer dan vier en een halve maand overschreden. Het middel kan evenwel onbesproken blijven indien de Hoge Raad met mij van oordeel is dat het bestreden arrest niet in stand kan blijven en de zaak dient te worden teruggewezen of verwezen. Het tijdsverloop kan immers bij de nieuwe behandeling van de zaak aan de orde worden gesteld.(11) 
     
     25. Het eerste en derde middel slagen. Het tweede middel faalt en kan worden afgedaan met een aan artikel 81 RO ontleende motivering. Ambtshalve heb ik geen gronden aangetroffen die tot vernietiging van het bestreden arrest behoren te leiden. 
     
     26. Deze conclusie strekt tot vernietiging van het bestreden arrest wat betreft de beslissingen ten aanzien van het subsidiair tenlastegelegde en de strafoplegging, tot terugwijzing van de zaak naar het Hof teneinde op het bestaande hoger beroep opnieuw te worden berecht en afgedaan en tot verwerping van het beroep voor het overige. 
     
     
       De Procureur-Generaal 
       bij de Hoge Raad der Nederlanden 
     
     
     AG 
     
     
       1 Noyon, Langemeijer/Remmelink, aant. 1 bij art. 310 Sr (Machielse, bijgewerkt tot 1 augustus 2007). 
       2 HR 2 juni 2009, LJN BH5232, NJ 2009/281; HR 28 januari 1993, LJN AD1594, NJ 1992/382; en HR 20 december 1988, LJN AD0552, NJ 1989/683. 
       3 Zie voor de complicaties, zoals hier, die dat oplevert: J.D. den Hartog & N.S de With, 'Vermogensdelicten: te ingewikkeld geregeld?', DD 2002, p. 855-897. 
       4 NLR, noot 3 bij aant. 1 bij art. 310 Sr (Machielse, bijgewerkt tot 1 augustus 2007). 
       5 NLR, aant. 5 bij art. 312 Sr (Machielse, bijgewerkt tot 1 juli 2006); zie tevens HR 25 november 1986, LJN AC9583, NJ 1987/418. In zijn conclusie voor dit arrest spreekt Remmelink van "zeggenschap". 
       6 Vergelijk met onderhavig geval het in NLR, aant. 1 bij art. 310 Sr, in noot 3 genoemde geval dat de latere verdachte onder toezicht enkele stukken ter inzage krijgt. Op het moment dat de toezichthouder uit het zicht verdwijnt, neemt de verdachte met meeneming van de stukken de benen. Dit moest volgens de HR als diefstal worden beschouwd. 
       7 NLR, aant. 1 bij art. 310 Sr. 
       8 NLR, aant. 1 bij art. 310 Sr. 
       9 HR 25 september 2007, LJN BA7658; HR 26 januari 2010, LJN BK5586 (ongepubliceerd); in Melai/Groenhuijsen e.a., aantek. 1 bij art. 330 Sv (bijgewerkt tot 1 februari 1980) wordt zelfs opgemerkt dat: "[e]r alleen dan sprake [is] van een verzoek of vordering in de betekenis van dit artikel, wanneer blijkt dat de betrokkene er op staat dat aan zijn wens gehoor wordt gegeven." 
       10 Corstens/Borgers 2011, p. 584-585. 
       11 HR 7 juni 2008, LJN BD2578, NJ 2008/358, m.nt. Mevis, r.o. 3.5.3.