ECLI: ECLI:NL:PHR:2010:BK5987

Titel: ECLI:NL:PHR:2010:BK5987 Parket bij de Hoge Raad , 22-01-2010 / 08/02279

Gerecht: Parket bij de Hoge Raad

Datum uitspraak: 2010-01-22

Zaaknummer: 08/02279

Proceduretype: 

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Conclusie

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:PHR:2010:BK5987

---

Onrechtmatige daad. Geschil over onbetaalde factuur voor werkzaamheden voor een opdrachtgever die kort daarop op eigen aanvraag failliet is verklaard (81 RO).

Nr. 08/02279 
       Mr. L. Timmerman 
       Zitting 4 december 2009 
     
     
     Conclusie inzake 
     
     [Eiseres] 
     
     tegen 
     
     [Verweerder] 
     
     1. Feiten(1) 
     
     1.1. [Eiseres] maakt bijzondere hei- en funderingspalen en maakt deel uit van het concern van [A] BV. [Verweerder] was (via een holding en een stichting) enig aandeelhouder en bestuurder van [B] BV (hierna: Bouwonderneming).  
     
     1.2. Op 24 november 2005 heeft [eiseres] op verzoek van Bouwonderneming een offerte uitgebracht voor het heiwerk van een hotel en restaurant aan de [a-straat 1 en 2] te [plaats] ten bedrage van € 31.500. Volgens de offerte zou de start van het heiwerk in week 2 van 2006 zou plaatsvinden. Op 29 november 2005 heeft Bouwonderneming deze offerte aanvaard. In mei 2006 is door Bouwonderneming opdracht gegeven aan [eiseres] tot het starten van de heiwerkzaamheden per eind mei 2006. Het werk is uiteindelijk op 1, 2 en 6 juni 2006 verricht en opgeleverd. Op 13 juni 2006 heeft [eiseres] een factuur gestuurd aan Bouwonderneming ter grootte van € 27.921.  
     
     1.3. Op 22 juni 2006 is Bouwonderneming op eigen aanvraag failliet verklaard.  
     
     
       1.4. Het eerste verslag van de curator van Bouwonderneming van 14 september 2006 vermeldt onder andere:  
       "1.2 Winst en verlies 
       Uit de concept jaarcijfers over 2005 welke een getrouw beeld geeft, blijkt dat na belastingen in 2005 een verlies is geleden van ruim € 180.000. In 2004 is er een negatief resultaat behaald van € 70.000. Ook in 2006 is verlies tot datum faillissement geleden. 
       1.3 Balanstotaal 
       Het balanstotaal bedroeg ultimo 2005 € 438.000. Het eigen vermogen was €577.000 negatief.  
       (...) 
       1.8 Historie en oorzaak faillissement : 
       De uitkomst van de besprekingen met [verweerder] is dat het faillissement is veroorzaakt door de marktomstandigheden in de bouw van de afgelopen jaren waarbij een belangrijke rol speelt dat een aantal projecten niet konden worden gestart of niet werden uitgevoerd doordat er in bodemprocedures bezwaar werd aangetekend tegen de verstrekte vergunningen. [Verweerder] heeft getracht begin 2006 om de aandelen van zijn onderneming te verkopen en is in gesprek geweest met een aantal kandidaten. Gezien de slechte financiële situatie van de onderneming is dit niet gelukt waarna [verweerder] heeft besloten om het faillissement op eigen verzoek aan te vragen. 
       (...) 
       7.5 Onbehoorlijk bestuur: 
       Er is op dit moment geen aanleiding om aan te nemen dat er sprake is van onbehoorlijk bestuur. 
       7.6 Paulianeus handelen: 
       Er is geen aanleiding om aan te nemen dat er Paulianeus is gehandeld." 
     
     
     1.5. [Eiseres] heeft onder andere een verklaring voor recht gevorderd dat [verweerder] onrechtmatig heeft gehandeld jegens [eiseres] door [eiseres] werkzaamheden te laten verrichten voor een opdrachtgever die kort daarop op eigen aanvraag failliet is verklaard. Voorts heeft [eiseres] schadevergoeding gevorderd ten bedrage van €26.459,(2) alsmede de gebruikelijke nevenvorderingen ingesteld. 
     
     1.6. [Eiseres] heeft onder andere gesteld dat Bouwonderneming ongeveer één week na het verzenden van de factuur op eigen aanvraag failliet is verklaard. Daarom wist [verweerder], althans het bestuur van Bouwonderneming al veel eerder dat Bouwonderneming failliet zou gaan en wist of behoorde [verweerder] redelijkerwijs te begrijpen dat [eiseres] op het moment dat zij van Bouwonderneming opdracht kreeg om het heiwerk eind mei 2006 uit te voeren niet betaald zou krijgen. [Eiseres] stelt dat [verweerder] daarmee onrechtmatig heeft gehandeld jegens [eiseres] en persoonlijk aansprakelijk is voor de door [eiseres] geleden schade. 
     
     1.7. [Verweerder] heeft betwist dat hij bij de totstandkoming van de overeenkomst dan wel daarna wist of redelijkerwijs behoorde te weten dat [eiseres] na uitvoering van de werkzaamheden niet betaald zou krijgen. [Verweerder] heeft zich op het standpunt gesteld dat zelfs tot en met de derde week van juni 2006 er geen sprake was van een dreigende faillissementssituatie omdat nog volop onderhandelingen gaande waren met een tweetal overnamekandidaten / investeerders.  
     
     1.8. Op 29 november 2006 heeft de rechtbank de vorderingen van [eiseres] afgewezen. [Eiseres] heeft volgens de rechtbank onvoldoende gesteld dat [verweerder] tijdens van de totstandkoming van de overeenkomst of in mei 2006 wist of behoorde te begrijpen dat Bouwonderneming zelf niet over voldoende financiële middelen beschikte om aan haar verplichtingen uit de overeenkomst te voldoen. Naar het oordeel van de rechtbank hebben de stellingen van [eiseres] geen of onvoldoende betrekking op de wetenschap van [verweerder] en hebben ze slechts betrekking op de algemene financiële situatie waarin de vennootschap verkeerde voordat deze failliet werd verklaard.  
     
     
       1.9. In hoger beroep heeft het hof Arnhem het bestreden vonnis bekrachtigd. Het hof overweegt daartoe:  
       "4.3 Bij die beoordeling is uitgangspunt dat de oorspronkelijke afspraak omtrent de door [eiseres] uit te voeren werkzaamheden is gemaakt in november 2005 en dat de uitvoering van die werkzaamheden enkele malen is uitgesteld als gevolg van - buiten partijen staande - omstandigheden, te weten de verkrijging van toestemming van de gemeente om de bouwwerkzaamheden te mogen starten. Nadat die toestemming was verkregen heeft [B] in mei 2006 opdracht gegeven de werkzaamheden daadwerkelijk uit te voeren, waarna de uitvoering plaatsvond op 1, 2 en 6 juni 2006. Tegen het oordeel van de rechtbank dat moet worden aangenomen dat in november 2005 in ieder geval nog geen sprake was van een situatie waarin [B] niet of niet binnen redelijke termijn aan haar verplichtingen kon voldoen (bestreden vonnis, r.o. 6.1 slot) heeft [eiseres] geen grief gericht, zodat ook het hof daarvan moet uitgaan. 
       4.4 Dit uitgangspunt is in zoverre van belang dat daaruit blijkt dat niet sprake is van een - kort voor de faillissementsdatum - geheel nieuw aangegane verplichting, maar van het feitelijk uitvoering geven aan een reeds in november 2005 gemaakte afspraak. Daarbij komt dat de omvang van de uit die afspraak voortvloeiende verplichting (de uiteindelijke factuur bedroeg € 27.921,-) enerzijds wel substantieel is, maar anderzijds niet zo uitzonderlijk groot dat reeds uit die enkele omvang voortvloeit dat het laten uitvoeren van de eerder afgesproken opdracht een uitgebreide herbeoordeling van de actuele financiële stand van zaken vergde. 
       4.5 Voorts is van belang dat [verweerder] gemotiveerd heeft gesteld en met bescheiden heeft onderbouwd (zie met name prod. II bij memorie van antwoord) dat hij - tot zeer kort voor de aanvraag van het faillissement en in ieder geval tot na mei 2006 - nog in overleg was met derden over een overname van de onderneming. Dat dergelijke gesprekken hebben plaatsgevonden heeft [eiseres] erkend, maar zij heeft daaraan toegevoegd dat haar advocaat - uit op de valreep voor het pleidooi in hoger beroep nog gevoerde telefoongesprekken - zou hebben begrepen dat de inzet van die overnamegesprekken in ieder geval niet was de overname en betaling van schuldeisers als [eiseres]. Wat daar ook van zij: geconstateerd moet worden dat er in mei 2006 in ieder geval nog een reëel perspectief was dat de door [B] gedreven onderneming in enigerlei vorm zou worden voortgezet, en dat het in dat kader begrijpelijk is dat [verweerder]/[B] ervoor gekozen hebben lopende werkzaamheden - en uit het voorgaande volgt dat daartoe ook het werk waarvoor [eiseres] de opgedragen werkzaamheden verrichtte moet worden gerekend - vooralsnog voort te zetten. Met betrekking tot de voortzetting van lopende werkzaamheden volgt ook uit de stellingen van [eiseres] dat er tot kort voor het faillissement nog gelden beschikbaar waren om betalingen te verrichten (pleitnotities mr. Van Lint, nr. 9), zodat niet kan worden aangenomen dat in mei 2006 vaststond dat [eiseres] nimmer betaling zou kunnen verkrijgen voor haar werkzaamheden. De - voor het eerst bij pleidooi in hoger beroep aangevoerde - stelling dat [eiseres] zich kort voor het faillissement heeft bezondigd aan selectieve betaling is, indien [eiseres] beoogd heeft daarmee een nieuwe grondslag voor haar vordering te introduceren, zodanig laat gepresenteerd dat beoordeling daarvan afstuit op de eisen van een goede procesorde. 
       4.6 Op basis van het voorgaande is het hof van oordeel dat - ook als nog worden meegewogen de slechte resultaten die [B] over de periode voorafgaand aan het faillissement heeft geboekt, de (oplopende) betalingstermijnen en de door de bank ingenomen positie - niet kan worden aangenomen dat [verweerder] in de onder 4.1 hiervoor bedoelde zin onrechtmatig handelde jegens [eiseres]. De daarop gebaseerde vordering moet dus worden afgewezen; de grieven I, II, III en IV falen en voor bewijslevering is geen plaats nu de door [eiseres] ten bewijze aangeboden stellingen niet afdoen aan het voorgaande." 
       Volgens het hof falen ook de andere grieven, zodat de vordering van [eiseres] moet worden afgewezen.  
     
     
     1.10. [Eiseres] heeft tijdig beroep in cassatie ingesteld tegen het arrest van het hof d.d. 12 februari 2008.(3) Beide partijen hebben hun standpunten schriftelijk doen toelichten, waarop [eiseres] nog heeft gerepliceerd.  
     
     2. Behandeling van het cassatiemiddel 
     
     2.1. Het middel bestaat uit zeven onderdelen die zich richten tegen de hierboven aangehaalde overwegingen. Ik zal de onderdelen IV en V, die zich richten tegen rov. 4.3 en 4.4, als eerste behandelen; de overige onderdelen hebben betrekking op rov. 4.5 en 4.6. 
     
     2.2. Onderdeel IV gaat uit van de lezing dat het volgens het hof relevant is of Bouwonderneming in mei 2006 een nieuwe verplichting is aangegaan, dan wel of zij in mei 2006 is begonnen met de uitvoering van een in november 2005 gemaakte afspraak. Dit oordeel zou onjuist, althans onbegrijpelijk zijn, omdat een dergelijk onderscheid volgens Sobi/Hurks II(4) niet moet worden gemaakt. 
     
     
       2.3. Anders dan het onderdeel stelt, kan de vraag of sprake is van het aangaan van een nieuwe verplichting, dan wel van het niet nakomen van bestaande verplichtingen, wel degelijk relevant zijn, zo blijkt uit Ontvanger/[...](5):  
       "Het gaat in een geval als het onderhavige om benadeling van een schuldeiser van een vennootschap door het onbetaald en onverhaalbaar blijven van diens vordering. Ter zake van deze benadeling zal naast de aansprakelijkheid van de vennootschap mogelijk ook, afhankelijk van de omstandigheden van het concrete geval, grond zijn voor aansprakelijkheid van degene die als bestuurder (i) namens de vennootschap heeft gehandeld dan wel (ii) heeft bewerkstelligd of toegelaten dat de vennootschap haar wettelijke of contractuele verplichtingen niet nakomt. In beide gevallen mag in het algemeen alleen dan worden aangenomen dat de bestuurder jegens de schuldeiser van de vennootschap onrechtmatig heeft gehandeld waar hem, mede gelet op zijn verplichting tot een behoorlijke taakuitoefening als bedoeld in art. 2:9 BW, een voldoende ernstig verwijt kan worden gemaakt (vgl. HR 18 februari 2000, nr. C98/208, NJ 2000, 295). 
       Voor de onder (i) bedoelde gevallen is in de rechtspraak de maatstaf aanvaard dat persoonlijke aansprakelijkheid van de bestuurder van de vennootschap kan worden aangenomen wanneer deze bij het namens de vennootschap aangaan van verbintenissen wist of redelijkerwijze behoorde te begrijpen dat de vennootschap niet haar verplichtingen zou kunnen voldoen en geen verhaal zou bieden, behoudens door de bestuurder aan te voeren omstandigheden op grond waarvan de conclusie gerechtvaardigd is dat hem ter zake van de benadeling geen persoonlijk verwijt gemaakt kan worden. In de onder (ii) bedoelde gevallen kan de betrokken bestuurder voor schade van de schuldeiser aansprakelijk worden gehouden indien zijn handelen of nalaten als bestuurder ten opzichte van de schuldeiser in de gegeven omstandigheden zodanig onzorgvuldig is dat hem daarvan persoonlijk een ernstig verwijt kan worden gemaakt. Van een dergelijk ernstig verwijt zal in ieder geval sprake kunnen zijn als komt vast te staan dat de bestuurder wist of redelijkerwijze had behoren te begrijpen dat de door hem bewerkstelligde of toegelaten handelwijze van de vennootschap tot gevolg zou hebben dat deze haar verplichtingen niet zou nakomen en ook geen verhaal zou bieden voor de als gevolg daarvan optredende schade. Er kunnen zich echter ook andere omstandigheden voordoen op grond waarvan een ernstig persoonlijk verwijt kan worden aangenomen." 
     
     
     2.4. Het feit dat het onderscheid tussen het aangaan van nieuwe verplichtingen en het bewerkstelligen of toelaten dat bestaande verplichtingen niet worden nagekomen volgens Ontvanger/[...] wel degelijk van belang kan zijn, neemt niet weg dat het onderscheid in deze zaak geen grote rol speelt. Immers, rov. 4.5 komt in de kern erop neer dat [verweerder] in mei 2006 nog niet behoefde te verwachten dat Bouwonderneming niet aan haar verplichtingen zou kunnen voldoen en evenmin verhaal zou bieden. Nu rov. 4.5 het oordeel van het hof zelfstandig kan dragen, faalt het onderdeel - dat overigens berust op een onjuiste rechtsopvatting - bij gebrek aan belang. 
     
     2.5. Onderdeel V richt zich tegen de laatste volzin van rov. 4.4. Niet relevant is volgens het onderdeel of bij iedere opdracht een uitgebreide herbeoordeling van de actuele stand van zaken nodig is. Wel is van belang dat [verweerder] ten tijde van het geven van het 'startsignaal' wist of behoorde te begrijpen dat [eiseres] niet betaald zou krijgen; ook zonder herbeoordeling had [verweerder] die wetenschap, aldus het onderdeel. Voor zover het hof wel zou zijn uitgegaan van de juiste maatstaf, is onvoldoende begrijpelijk waarom de vordering van [eiseres] niet zo uitzonderlijk groot is en wanneer wel sprake zou zijn van een dergelijke 'uitzonderlijke grootte.' 
     
     2.6. Ook dit onderdeel faalt, omdat het een niet zelfstandig dragende overweging bestrijdt.  
     
     2.7. Onderdeel I richt zich tegen rov. 4.5 waarin het hof overweegt dat er in mei 2006 een reëel perspectief was dat de onderneming in enigerlei vorm zou worden voortgezet en dat het in dat kader begrijpelijk is dat [verweerder] en Bouwonderneming ervoor gekozen hebben de lopende werkzaamheden voort te zetten. Deze overweging is onjuist, althans onbegrijpelijk, nu als maatstaf geldt of [verweerder] wist of redelijkerwijs behoorde te begrijpen dat [eiseres] niet meer betaald zou krijgen. Het hof zou onvoldoende hebben gerespondeerd op de stelling dat [eiseres] ook bij een overname van de onderneming niet betaald zou krijgen, omdat de schuldeisers zouden achterblijven in het 'sterfhuis.' 
     
     2.8. Het onderdeel berust op een onjuiste lezing en mist daarmee feitelijke grondslag. Immers, in de overweging dat er een reëel perspectief op voortzetting in enigerlei vorm bestond ligt besloten dat [verweerder] nog niet wist of redelijkerwijs behoorde te begrijpen dat [eiseres] niet meer betaald zou krijgen. Hetzelfde geldt voor de overweging dat er kort voor faillissement nog gelden beschikbaar waren voor betalingen en dat in mei 2006 nog niet vaststond dat [eiseres] nimmer betaling zou kunnen verkrijgen. Weliswaar heeft het hof niet met zo veel woorden Ontvanger/[...] tot uitgangspunt genomen, het oordeel van het hof is hiermee wel in overeenstemming en getuigt niet van een onjuiste rechtsopvatting. 
     
     2.9. De klacht dat het hof niet zou hebben gerespondeerd op de stelling dat [eiseres] ook bij overname van de onderneming niet betaald zou krijgen voldoet niet aan de eisen, nu niet wordt aangeduid wanneer in feitelijke aanleg deze stelling is ingenomen. 
     
     2.10. Onderdeel II bouwt voort op onderdeel I. Voor zover het hof wel zou zijn uitgegaan van hier toepasselijke Beklamel-norm, is zijn beslissing onvoldoende gemotiveerd. 'In de procedure' zou duidelijk zijn onderbouwd dat bij een sterfhuisconstructie de schuldeisers niet betaald zouden krijgen. Gelet op de schuldenlast van €800.000 - €1.000.000 zou ook bij een reële koopsom geen uitzicht op volledige betaling van de concurrente schuldeisers bestaan. 'Tijdens de procedure' zou uitgebreid zijn aangegeven dat geen van de potentiële kopers bereid zou zijn geld te investeren in de BV, ook niet 'bij een daadwerkelijke koopsom'. Voorts zou 'in de procedure' duidelijk zijn aangegeven dat de orderportefeuille niet zo goed was als gesuggereerd door [verweerder] en zijn accountant. Bovendien is betwist (en bewijs aangeboden) dat de inhoud van de brief van de accountant onjuist is, en dat de accountant met zijn brief een onjuist beeld schept van de 'overnamegesprekken.' 
     
     2.11. Het onderdeel voldoet niet aan de eisen, nu niet wordt aangeduid wanneer in feitelijke aanleg de bedoelde stellingen zouden zijn betrokken. 
     
     2.12. Onderdeel III richt zich eveneens tegen rov. 4.5(6) en klaagt over een onbegrijpelijke uitleg van de gedingstukken. [Eiseres] heeft als duidelijk verweer gevoerd dat, als er al een overname zou plaatsvinden, dit sowieso niet tot betaling van de concurrente schuldeisers als [eiseres] had geleid. Voorts kan onvoldoende uit de stellingen van [verweerder] worden geconstateerd dat er geen reëel perspectief zou zijn dat de onderneming in enigerlei vorm zou worden voortgezet. In het licht van deze stellingen is het arrest van het hof onvoldoende gemotiveerd. Het onderdeel verwijst in dit verband naar haar stellingen, gedaan bij pleidooi in appèl, §5 en §6. 
     
     2.13. Ik stel voorop dat [eiseres] zich in appèl niet behoefde te verweren, maar dat zij haar eigen vordering door tijdig geponeerde stellingen deugdelijk diende te onderbouwen in het licht van het verweer van Bouwonderneming.(7) De stellingen waarnaar het onderdeel verwijst zijn gedaan bij pleidooi in appèl. Het hof overweegt dat de advocaat van [eiseres] 'op de valreep voor het pleidooi in hoger beroep' nog telefoongesprekken heeft gevoerd waaraan hij zijn stellingen ontleent. Het hof gaat blijkens de woorden 'wat daar ook van zij' niet inhoudelijk in op deze stellingen. Klaarblijkelijk was het hof van oordeel dat in het stadium waarin het geding verkeerde geen plaats meer was voor het stellen van nieuwe feiten. Dit oordeel, dat mede gegrond is op een aan het hof toekomende waardering van wat in dit geval een goede procesorde meebrengt, acht ik niet onbegrijpelijk.(8) Ten overvloede merk ik op dat de lezing dat het hof geen ruimte meer ziet voor het poneren van nieuwe stellingen bij pleidooi in appèl wordt ondersteund door de laatste volzin van rov. 4.5, waarin het hof eveneens een te laat opgeworpen stelling met een beroep op de goede procesorde passeert. 
     
     2.14. Onderdeel VI klaagt over de een-na-laatste volzin van rov. 4.5 en berust op de lezing dat, indien er nog geld betaald zou kunnen worden, er nooit kan worden geconcludeerd dat er sprake is van een situatie waarin een bestuurder weet of behoort te weten dat de betreffende schuldeiser niet betaald kan worden. Het hof zou eraan voorbij zien dat de gelden waarmee selectief op het laatste moment nog schuldeisers zijn betaald, zijn voldaan vanuit een (bestaand) beperkt krediet van de bank. Het enkele feit dat er op enig moment nog geld betaald zou kunnen worden, kan niet tot de conclusie leiden dat er geen sprake zou kunnen zijn van een situatie dat de bestuurder die wist of behoorde te begrijpen dat de schuldeiser niet meer betaald behoefde te worden.  
     
     2.15. Het onderdeel mist feitelijke grondslag, omdat de lezing waarop het berust onjuist is. Het hof heeft niet overwogen dat, indien er nog geld betaald zou kunnen worden, er nooit geconcludeerd zou kunnen worden dat er sprake is van een situatie waarin een bestuurder weet of behoort te weten dat de betreffende schuldeiser niet betaald kan worden. Het hof, dat overweegt dat Bouwonderneming tot op het laatste moment voor faillissement betalingen aan debiteuren verrichtte, was klaarblijkelijk van oordeel dat [verweerder] een maand eerder niet redelijkerwijs behoefde te verwachten dat Bouwonderneming niet aan haar verplichtingen kon voldoen en ook geen verhaal zou bieden voor de als gevolg daarvan optredende schade. Dit oordeel is niet onbegrijpelijk in het licht van de door [eiseres] zelf overgelegde bankafschriften van Bouwonderneming.(9) Anders dan het onderdeel wil doen geloven heeft Bouwonderneming in de laatste weken voor faillissement niet slechts 'een paar schuldeisers' betaald. In mei en juni 2006 zijn nog aanzienlijke betalingen gedaan aan talloze crediteuren. Tussen 5 en 22 mei en tussen 22 mei en 1 juni 2006 is voor bijna €76.000, resp. €56.000 aan betalingen verricht; in juni 2006 is ruim € 105.000 betaald.  
     
     2.16. Voor zover het onderdeel tot uitgangspunt neemt dat sprake zou zijn geweest van selectieve betaling aan crediteuren, mist het (hypothetische) feitelijke grondslag. Weliswaar heeft het hof de juistheid van deze stelling in het midden gelaten, maar de reden hiervan was erin gelegen dat de stelling tardief tardief zou zijn opgeworpen, zodat beoordeling afstuit op de eisen van een goede procesorde. Tegen dit oordeel is geen klacht gericht, zodat hiervan in cassatie moet worden uitgegaan. De stelling dat Bouwonderneming haar crediteuren selectief zou hebben betaald, kan daarom niet als (hypothetische) feitelijke grondslag gelden. 
     
     2.17. Onderdeel VII klaagt over het passeren van het gespecificeerde bewijsaanbod in rov. 4.6. Het stelt voorts dat het hof de bewijslast had behoren om te keren. 
     
     2.18. Voor zover het onderdeel klaagt over het passeren van een bewijsaanbod, faalt het, nu andermaal niet wordt verwezen naar de betreffende processtukken; in zoverre voldoet het onderdeel niet aan de eisen. Voor zover in het onderdeel de klacht besloten ligt dat het hof ten onrechte heeft nagelaten de door [eiseres] geponeerde stellingen voorshands bewezen te achten, faalt deze, nu evenmin wordt verwezen naar vindplaatsen in feitelijke instanties. Overigens is de waardering van feiten overigens aan het hof voorbehouden en kan deze niet op juistheid kan worden getoetst, terwijl deze waardering evenmin onbegrijpelijk is. 
     
     2.19. De klacht dat het hof de bewijslast had behoren om te keren faalt eveneens. Ingevolge art. 150 Rv is er slechts in bijzondere omstandigheden plaats voor een omkering van de bewijslast. Naar het kennelijke en niet onbegrijpelijke oordeel van het hof was in deze zaak geen sprake van bijzondere omstandigheden. Ten overvloede voeg ik eraan toe dat persoonlijke aansprakelijkheid van bestuurders jegens derden slechts in bijzondere omstandigheden kan worden aangenomen. Een omkering van de bewijslast zou dit uitgangspunt geweld aandoen. 
     
     Conclusie 
     
     De conclusie strekt tot verwerping. 
     
     
       Procureur-Generaal bij de 
       Hoge Raad der Nederlanden, 
     
     
     Advocaat-Generaal 
     
     
       1 Ontleend aan rov. 2 van het vonnis van de rechtbank Zutphen van 29 november 2006, van welke feiten het hof blijkens rov. 3 is uitgegaan. 
       2 Het factuurbedrag van € 27.921, minus € 862 aan palen doormeten en € 600 aan rijplaten. 
       3 De cassatiedagvaarding is uitgebracht op 13 mei 2008, 12 mei 2008 was tweede Pinksterdag, ingevolge art. 1 jo art. 3 Algemene termijnenwet wordt de cassatietermijn daarom verlengd naar 13 mei 2008.  
       4 HR 21 december 2001, NJ 2005, 96. 
       5 HR 8 december 2006, NJ 2006, 659. 
       6 Het onderdeel verwijst abusievelijk naar rov. 4.4. 
       7 Het hof verwijst in dit verband naar de verklaring van de accountant van Bouwonderneming; prod. II bij MvA.  
       8 Vgl. HR 16 november 1990, NJ 1992, 84 m.nt. HJS. Zie voorts Ras/Hammerstein, De grenzen van de rechtsstrijd in hoger beroep (2004), nr. 29 met verdere verwijzingen naar rechtspraak. 
       9 Prod. 7 van de op 29 november 2007 overgelegde stukken.