ECLI: ECLI:NL:RBAMS:2016:4930

Titel: ECLI:NL:RBAMS:2016:4930 Rechtbank Amsterdam , 22-01-2016 / CV EXPL 15-9807

Gerecht: Rechtbank Amsterdam

Datum uitspraak: 2016-01-22

Zaaknummer: CV EXPL 15-9807

Proceduretype: Eerste aanleg - enkelvoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBAMS:2016:4930

---

Wie heeft recht op liquidatie-uitkering (Lehman Brothers) bij verkoop op de record date (= dag voor payment date): de verkoper (juridisch eigenaar op de record date) of de koper? M.a.w. is het recht op de uitkering meeverkocht? Euronext aansprakelijk omdat in corporate event notice achteraf een (fictieve) ex date aan reeds uitgevoerde transactie is toegevoegd? Het antwoord op deze vragen moet en kan niet worden gegeven aan de hand van de toepasselijke (beurs)regels (de Europese Market Standards for Corporate Actions Processing), maar de vraag moet worden beantwoord op grond van het civiele recht en hetgeen de betrokken partijen (uitgevende instelling, verkoper en koper) hierover hebben afgesproken. Rol uitgevende instelling, Euronext, LCH Clearnet en Euroclear. Functie market claim. 
         Eindvonnis: ECLI:NL:RBAMS:2016:4931

vonnis 
     RECHTBANK AMSTERDAM 
     
     
       Afdeling privaatrecht 
     
     
     
     
       zaaknummer / rolnummer: 4066651 / CV EXPL 15-9807 
       Uitspraak: 22 januari 2016 
     
     
     
       
         Vonnis van de kantonrechter 
       
       in de zaak van: 
     
     
     
       
         
          [eiser]
         
       
       wonende te [plaats] ,  
       eiser, 
       nader te noemen [eiser] , 
       gemachtigde: mr. R.R.G.M. van Beurden 
     
     
     
       t e g e n  
     
     
     
       
         Euronext Amsterdam N.V., 
       
       gevestigd te Amsterdam, 
       gedaagde, 
       nader te noemen Euronext, 
       gemachtigden: mr. R.P. ten Have en mr. M.P. Vink. 
     
     
     
     
       
         VERLOOP VAN DE PROCEDURE 
       
       De volgende processtukken zijn ingediend: 
     
     
     
       
         de dagvaarding van [eiser] van 9 april 2015, met producties; 
       
       
         de conclusie van antwoord, met producties. 
       
     
     
     
       Ingevolge tussenvonnis van 13 juli 2015 heeft op 11 december 2015 een bijeenkomst van partijen plaatsgevonden.  
     
     
     
       Daarna is vonnis bepaald. 
     
     
     
     
       
         GRONDEN VAN DE BESLISSING 
       
     
   
   
     
       1 Feiten en omstandigheden  
     Als gesteld en niet (voldoende) weersproken staan de volgende feiten en omstandigheden vast: 
     
     
       1.1. 
       Euronext Amsterdam N.V., ook wel bekend als de Amsterdamse effectenbeurs, is een gereglementeerde markt in de zin van de Wet op het financieel toezicht (Wft), zijnde een multilateraal handelsplatform waar aangesloten instellingen volgens de niet-discretionaire regels van die markt financiële instrumenten (zoals aandelen en obligaties) verhandelen die volgens de regels en systemen van die markt tot de handel zijn toegelaten.  
       
     
     
       1.2. 
       De afwikkeling van de handel verloopt in hoofdzaak als volgt. Euronext geeft de details van de transacties door aan LCH Clearnet, die voor alle kopers en verkopers optreedt als de centrale wederpartij ( Central Counter Party  of CCP). LCH Clearnet is een handelsnaam van de Franse vennootschap Banque Central de Compensation S.A. Door de tussenkomst van LCH Clearnet als centrale wederpartij wordt de  clearing  van transacties mogelijk gemaakt.  Clearing  houdt in dat LCH Clearnet iedere dag na  close of business  alle transacties van de aangesloten instellingen optelt en saldeert. Uit deze saldering volgen de nieuwe posities (het aantal effecten van een bepaalde soort) van de aangesloten instellingen. Op basis hiervan verstrekt LCH Clearnet vervolgens aan de aangesloten instellingen instructies over betaling en levering van de verhandelde effecten. 
       
     
     
       1.3. 
       Euroclear is de centrale bewaarinstelling ( Central Securities Depository  of CSD) voor de verhandelde effecten. Euroclear is een handelsnaam van het Centraal Instituut voor Giraal Effectenverkeer B.V. De effecten die door Euroclear worden gehouden, zijn door deze bewaarconstructie ‘giraal’ gemaakt, waardoor ze eenvoudig te verhandelen zijn. Euroclear is de instelling waar de  settlement  van de transacties plaatsvindt, conform de instructies van LCH Clearnet.  Settlement  is de levering en de betaling van de effecten, wat inhoudt dat alle nieuwe posities van de aangesloten instellingen in de administratie van Euroclear worden verwerkt door middel van bij- en afschrijvingen op de rekeningen die de aangesloten instellingen bij Euroclear (als bewaarinstelling) aanhouden. 
       
     
     
       1.4. 
       
        [eiser] handelde in effecten via de aangesloten instelling BinckBank N.V. (hierna: BinckBank). Begin 2013 hield [eiser] onder meer 197.000 obligaties Lehman 7,25% 8 oktober 2035, welke waren uitgegeven door Lehman Brothers Treasury Co. B.V. (LBT B.V.) en genoteerd aan Euronext met [code] (hierna: de Obligaties). LBT B.V. verkeert sinds 3 april 2013 in liquidatie, vanwege het faillissement van haar Amerikaanse moedermaatschappij. De Obligaties zijn daarom  distressed debt . 
       
     
     
       1.5. 
       
         Op 29 april 2013 heeft Euroclear een uitkering (“ distribution ”) aan de rechthebbenden op de Obligaties aangekondigd. Dit betrof een liquidatie-uitkering, geïnitieerd door de vereffenaars van LBT B.V. De aankondiging vermeldde:  
         “ The record date for the upcoming distribution on Lehman Brothers Treasury Co. B.V. will be  
         
           7 May 2013 . 
       
       
       
         
           What does this mean for you? 
         
         
           As per the standard procedure for such a corporate action, we will be updating and reporting corporate action notifications (DACE notices) to the impacted Participants. ”  
       
       
     
     
       1.6. 
       
         Een contactpersoon van [eiser] heeft op 6 mei 2013 naar aanleiding van deze aankondiging aan Euronext gevraagd wat de  ex date  voor de  distribution payment  zou zijn. Euronext heeft deze contactpersoon per e-mail van dezelfde dag doorverwezen naar Euroclear:  
         “ We suggest you check with Euroclear as to when the ex-date occurs as we don’t have any contact with any paying agent. ” 
       
       
     
     
       1.7. 
       
         Euroclear gaf op 7 mei 2013 op de vraag naar de  ex date  het volgende antwoord:  
         “ As per the information we have, the distribution is record date based only. There is no ex date applied. The distributions are liquidation payments and do not represent a coupon payment. Moreover, we do not see that there was coupon detachment ever foreseen for the below mentioned securities. 
         
           Attached is a list of XS codes which should pay tomorrow, 08/05/2013 . 
         
           (…)”. 
         
       
       
     
     
       1.8. 
       Op 7 mei 2013 heeft [eiser] 100.000 Obligaties verkocht (hierna: de transactie). De  settlement date  van de transactie was zoals in die tijd gebruikelijk T+3, dus op 10 mei 2013. 
       
     
     
       1.9. 
       Op 8 mei 2013 heeft [eiser] de liquidatie-uitkering ten bedrage van EUR 8.031,-- ontvangen.  
       
     
     
       1.10. 
       
         Op 11 augustus heeft Euronext de handel in de Obligaties stilgelegd in verband met een onderzoek naar de wijze waarop de liquidatie-uitkering had plaatsgevonden.  
         Op 19 augustus 2013 heeft Euronext in een (digitaal) document met haar eigen logo de volgende mededeling doen uitgaan: 
       
       
       
         “ CORPORATE EVENT NOTICE: 		Hervatting van de handel 
         
           LEHMAN BROTHERS TREASURY B.V. 
         
         
           LOCATIE: 				Amsterdam 
         
           BERICHT NR: 				AMS_201 3081 9_03861_EUR 
         
           DATUM:	 			19/08/2013 
         
           MARKT: 				EURONEXT AMSTERDAM 
       
       
       
         NYSE Euronext kondigt aan dat de notering van onderstaande waarden zal hervat worden, alsook de 
         bedragen betaald op 08/05/2013 als eerste liquidatie betaling: 
       
       
       
       
         
           
           
           
             
               
                 
                   Key dates 
                 
               
             
             
               
                 Ex-Date:  
               
               
                 08/05/2013 
               
             
             
               
                 Record Date: 
               
               
                 07/05/2013 
               
             
             
               
                 Payment Date:  
               
               
                 08/05/2013 
               
             
             
               
                 
                   Payment amounts 
                 
               
             
             
               
                 ISIN Code:  
               
               
                 Gross amount: 
               
             
             
               
                 
                  [code]  
               
               
                 74,65503600 EUR 
               
             
             
               
                 
                  [code]
                 
               
               
                 83,85651700 EUR 
               
             
             
               
                 
                  [code]
                 
               
               
                 80,31116600 EUR 
               
             
             
               
                 
                  [code]
                 
               
               
                 84,59865600 EUR 
               
             
             
               
                 
                  [code]
                 
               
               
                 91,51450800 EUR 
               
             
           
         
       
       
       
         Gelieve te noteren dat de Pool factor van de hiervoor vermelde waarden onveranderd blijft. 
       
       
       
         
           Voortzetting van de handel 
         
         De handel van de Euro Medium Term Notes LEHMAN BROTHERS TREASURY B.V. op EURONEXT AMSTERDAM zal onder de volgende voorwaarden worden hervat: 
         Voortzetting van de handel op		20/08/2013 
         (…)” 
       
       
       
         [volgt een opsomming van zes verschillende door Lehman entiteiten uitgegeven effecten, waaronder de LEHMAN 7.25%35D, met ISIN code XS0229584296.]  
       
       
       
         Op diezelfde dag is de handel in de Obligaties hervat. 
       
       
     
     
       1.11. 
       Op 19 augustus 2013 is het eerder uitgekeerde bedrag van EUR 8.031,-- weer van de rekening van [eiser] afgeschreven, met vermelding valutadatum 8 mei 2013. 
       
       
     
   
   
     
       2 Vordering en verweer  
     
       2.1. 
       
        [eiser] vordert veroordeling van Euronext tot betaling van: 
       - een schadevergoeding van EUR 8.031,-- te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf  
       8 mei 2013;  
       - de buitengerechtelijke kosten ten bedrage van EUR 939,63, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf twee weken na de datum van dit vonnis; 
       - de kosten van deze procedure, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf twee weken na dit vonnis, alsmede de nakosten. 
       
     
     
       2.2. 
       
        [eiser] legt aan zijn vordering ten grondslag dat Euronext onrechtmatig heeft gehandeld door toe te staan dat aan de op 7 mei 2013 gesloten en op 10 mei 2013 afgewikkelde transactie achteraf, namelijk in augustus 2013, nieuwe informatie is toegevoegd, te weten een  ex date , op grond waarvan de liquidatie-uitkering ten bedrage van EUR 8.031,-- plotseling werd geacht te zijn meeverkocht met de Obligaties. De schade die [eiser] daardoor heeft geleden bedraagt EUR 8.031,--. 
       
     
     
       2.3. 
       Euronext voert gemotiveerd verweer. Het verweer van Euronext komt erop neer dat zij stelt dat op grond van de toepasselijke regels niet [eiser] maar de koper van de Obligaties gerechtigd is tot de liquidatie-uitkering. Euronext stelt voorts dat haar geen verwijt treft omdat correcties zoals hier op 19 augustus 2013 niet door haar worden vastgesteld of uitgevoerd.  
       
     
     
       2.4. 
       In het hiernavolgende zullen de stellingen van partijen voor zover van belang nader aan de orde komen. 
       
       
     
   
   
     
       3 Beoordeling  
     
       3.1. 
       De kern van het geschil is of [eiser] als juridisch eigenaar op de  record date  rechthebbende was op de uitkering (zoals [eiser] stelt), of dat (hij had moeten begrijpen dat) de economisch gerechtigde, de koper van de obligaties, dat was (het standpunt van Euronext). 
       
     
     
       3.2. 
       Euronext verwijst ter onderbouwing van haar standpunt naar de definities van  record date  en  ex date  in de door haar overgelegde Europese  Market Standards for Corporate Actions Processing  (hierna: de  Market Standards ), die tot doel hebben de regels rondom  Corporate Actions  (zoals het doen van uitkeringen verbonden aan bepaalde effecten) te harmoniseren. Euronext heeft aangevoerd dat, anders dan bij uitkering van dividenden op aandelen, op uitkeringen verbonden aan obligaties geen  ex date  van toepassing is, zoals ook op bladzijde 12 van de  Market Standards  staat. Gevolg van het ontbreken van een  ex date  bij obligaties is dat de Obligaties tot het einde van de  record date  worden geacht te zijn verhandeld inclusief het recht op de daaraan verbonden uitkering en daarna zonder dat recht. Voor het vaststellen van de rechthebbende op de liquidatie-uitkering dient dan ook enkel te worden gekeken naar de economische gerechtigdheid op de  record date  (in dit geval 7 mei 2013), waarbij het peilmoment ligt op het einde van de handelsdag. In dit geval is als gevolg van de tijd die nodig is om de transactie te verwerken de liquidatie-uitkering aanvankelijk ten onrechte bij [eiser] terechtgekomen. Dit is gecorrigeerd door de uitvoering van de  market claim  op 19 augustus 2013, aldus Euronext.  
       
     
     
       3.3. 
       Bij gebreke van gemotiveerde betwisting van de toepasselijkheid van de  Market Standards , wordt uitgegaan van de geldigheid hiervan. De  Market Standards  bevatten de volgende relevante definities: 
       
       
         
           Ex Date :	 Date from which the Underlying Security is traded without the benefit / right attached to it. 
         
           Market Claim:	Process to reallocate the proceeds of a Distribution to the contractually entitled party. 
         
         
           Corporate Action:	Action initiated upon a security by the Issuer or an Offeror. 
         
         
           Distribution:	Corporate Action whereby the Issuer of a Security delivers particular proceeds to the holder of the Underlying Security delivers without affecting the Underlying Security. 
         
         
           Payment Date:	Date on which the Payment is due. 
         
         
           Record Date:	Date on which settled positions are struck in the books of the Issuer (I)CSD at close of business to determine the entitlement tot the proceeds of a Corporate Action. 
         
         
           Reorganisation:	A Corporate Action whereby the Underlying Security is replaced with proceeds. 
         
         
           Underlying Security: A Distribution where the proceeds consist of securities. 
         
       
       
       
         Aangezien “Security” niet nader is gedefinieerd gaat de kantonrechter er vanuit dat hiermee (de verschillende soorten) “effecten” worden bedoeld, dus ook obligaties. 
       
       
     
     
       3.4. 
       De kantonrechter kan Euronext volgen in haar algemene stelling dat op de  record date  de economische eigendom van de Obligaties reeds was overgegaan en dat eventuele baten derhalve vanaf dat moment al toekwamen aan de koper. Maar anders dan Euronext betoogt, kan de kantonrechter dit uit de hiervoor geciteerde regels juist niet afleiden. Afgaande op de definitie van  record date  zijn immers alleen  settled positions  op de  record date  bepalend voor het recht op de uitkering. En nu de  settlement , zoals indertijd gebruikelijk, pas drie dagen later zou plaatsvinden, leverde de transactie op de  record date , in dit geval 7 mei 2013, geen  settled position  op voor de koper. Dit zou ertoe leiden dat ervan uit moet worden gegaan dat [eiser] op de  record date  nog steeds gerechtigd was tot de liquidatie-uitkering. Op bladzijde 12 van de  Market Standards  staat bovendien inderdaad wel  ”Note that the Ex Date is not applicable to securities in nominal, e.g. bonds [obligaties]” , maar, zonder nadere toelichting, die ontbreekt, lijkt hieruit niet te volgen dat [eiser] als (juridisch) eigenaar van de Obligaties op de  record date  geen recht had op de liquidatie-uitkering. De verwijzing van Euronext naar de volgende beschrijving van de noodzaak en werking van  market claims  in de documentatie van Euroclear ( ESES Detailed Service Description: Market claims and transformations)  lijkt haar ook niet te kunnen baten: 
       
       
       
         
           “2.1 Definition 
         
         
           Market claims are used to ensure that the benefit of a distribution (the ‘entitlement’) reaches the entitled party. (…) to manage the effect of a distribution on a transaction, one of the counterparties may need to claim the entitlement of a given distribution from the other counterparty to the transaction.  
           For  
           example, if a buyer and the seller trade  
           with the  
           agreement that the buyer receives any entitlement associated with the distribution but the transaction is not settled prior to the entitled holders being determined, the buyer must claim the entitlement from the seller by means of a market claim. (…)”[onderstreping, ktr]. 
         
       
       
       
         Anders dan Euronext stelt, volgt uit deze passage niet dat altijd als effecten (waaraan een recht op uitkering is verbonden) zijn verhandeld, maar de betreffende transactie nog niet is  gesettled  vóór  close of business  op de  record date,  de uitkering door middel van een  market claim  moet worden gecorrigeerd, zodat de uitkering alsnog bij de economisch rechthebbende (per  close of business  op de  record date ) terecht komt (lees: de koper), maar lijkt hier veeleer uit te volgen dat slechts dan correctie moet plaatsvinden als dit volgt uit de tussen verkoper en koper gemaakte afspraken.  
         Het komt de kantonrechter voor dat het van belang is dat de regels voor iedereen duidelijk zijn, met name omdat Euronext een gereglementeerde markt is, waar een gelijk speelveld voor alle deelnemers het uitgangspunt is. De kantonrechter heeft dan ook behoefte aan nadere uitleg op dit punt. 
       
       
     
     
       3.5. 
       De behoefte aan nadere uitleg wordt niet weggenomen door het verweer van Euronext dat de mededeling van 19 augustus 2013 niet van haar afkomstig was, maar dat zij slechts een van Euroclear afkomstig bericht doorgaf aangezien zij als handelsplatform slechts een faciliterende rol heeft. Naar het oordeel van de kantonrechter brengt het feit dat Euronext in een (digitaal) document met haar eigen logo deze mededeling heeft doen uitgaan, zonder vermelding dat het louter een van Euroclear afkomstig bericht betrof, mee dat Euronext op de inhoud van haar mededeling kan worden aangesproken. Maar partijen verschillen juist van mening over de duiding van de regels in de periode daarvoor, namelijk ten tijde van de transactie. Euronext verweert zich dan ook door te stellen dat Euroclear de betaling ook zou hebben teruggeboekt (door middel van de zogeheten  market claim ) indien Euronext de brief, met daarin een volgens haar fictieve  ex date,  niet had gestuurd.  
       
     
     
       3.6. 
       Euronext heeft ook nog aangevoerd dat het hele systeem van  market claims  er niet zou zijn als simpelweg zou worden gekeken naar juridische eigendom op de  record date.  Omdat ook dit verweer erop neerkomt dat het nu eenmaal zo gaat, ondanks dat in de toepasselijke regels expliciet iets anders lijkt te staan, is nadere uitleg nodig. Eerst wanneer duidelijkheid bestaat over (de uitleg van) de toepasselijke regels en de op die regels gebaseerde gang van zaken, kan de vraag worden beantwoord of en aan welke partij hiervan eventueel een verwijt valt te maken.  
       
     
     
       3.7. 
       Tenslotte nog heeft Euronext zich verweerd door te stellen dat [eiser] geen schade heeft geleden omdat hij bij de transactie van 7 mei 2013 het voordeel van de hogere koers voorafgaand aan de uitkering heeft genoten, en daarbij ten onrechte meent ook nog recht meent te hebben op de uitkering zelf. [eiser] heeft daartegenover gesteld dat hij het prijsniveau van 7 mei 2013 een faire waardering vond, met de uitkering, en dat de koper, nu deze ook nog de uitkering heeft ontvangen, een winst van meer dan 100% heeft gemaakt, die anders 12% was. De vraag of er schade is en, zo ja, hoeveel zal ook op een later moment worden beantwoord.  
     
     
       3.8. 
       Euronext zal in de gelegenheid worden gesteld om bij akte nadere informatie in het geding te brengen over hoe zich de definitie van  record date  in de  Market Standards  verhoudt tot de volgens haar voor het recht op uitkering beslissend zijnde economisch eigendom van de Obligaties. Nu ter zitting is gebleken dat Euronext zelf niet de kennis in huis heeft om deze nadere informatie te verstrekken, komt het de kantonrechter voor dat de uitleg van de regels zal moeten komen van de zijde van Euroclear. Bij de vraag aan Euronext naar de  ex date  heeft Euronext immers verwezen naar Euroclear. Euroclear heeft vervolgens medegedeeld dat  “the distribution (…) record date based only” was  (zie hiervoor onder 1.7). Het alternatief zou zijn uitleg van een deskundige op het gebied van de (beurs)handel in effecten (bijvoorbeeld een hoogleraar). Naast deze deskundige toelichting heeft de kantonrechter ook behoefte aan een uitleg van Euroclear over de (feitelijke) gang van zaken rond de (betaalbaarstelling van de) liquidatie-uitkering op de Obligaties, aan de hand van en met verwijzing naar de toepasselijke regels, en in het bijzonder de reden en grondslag voor de mededeling die is uitgedaan op 19 augustus 2013. 
       
     
     
       3.9. 
       In een door haar te nemen akte dient Euronext een deskundige toelichting te geven op in ieder geval de volgende punten: 
       
         
           Hoe verhoudt de definitie van  record date  in de  Market Standards  zich tot haar stelling dat voor het recht op de liquidatie-uitkering op de obligaties beslissend is de economische eigendom van de Obligaties. 
         
         
           Wat was de gang van zaken rond en de reden voor de mededeling (“ Corporate Event Notice ”) van 19 augustus 2013? En is daarbij – zoals Euronext stelt – sprake geweest van een  market claim , nu in de definitie van  market claim  wordt verwezen naar  Distribution,  terwijl het de kantonrechter voorkomt dat in het geval van een liquidatie-uitkering (zoals hier aan de orde) sprake is van een  Reorganisation,  omdat door die uitkering (een deel van) de waarde van de onderliggende obligatie lijkt te worden terugbetaald (“ the Underlying Security is replaced with proceeds ”). 
         
         
           Is de liquidatie-uitkering aan te merken als “ Cash Distribution ”.  
         
       
       
       
       
         
           BESLISSING 
         
       
       
     
   
   
     
       4 De kantonrechter: 
     
       4.1. 
       verwijst de zaak naar de rol van 4 maart 2016, voor akte uitlating aan de zijde van Euronext over de in 3.8 en 3.9 genoemde punten. [eiser] zal vier weken later bij akte mogen reageren; 
     
     
       4.2. 
       houdt alle overige beslissingen aan. 
       
       
       
         Aldus gewezen door mr. R.A. Dudok van Heel, kantonrechter, bijgestaan door  
         mr. S.E. Vlaanderen-Schüttenhelm, griffier, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van  
         22 januari 2016 in tegenwoordigheid van de griffier. 
       
       
       
       
       
         De griffier							De kantonrechter 
       
       
       
       
       
         type: SV 
         coll: