ECLI: ECLI:NL:RBDHA:2017:15463

Titel: ECLI:NL:RBDHA:2017:15463 Rechtbank Den Haag , 13-12-2017 / C-09-541484-KG ZA 17-1360

Gerecht: Rechtbank Den Haag

Datum uitspraak: 2017-12-13

Zaaknummer: C-09-541484-KG ZA 17-1360

Proceduretype: Kort geding

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBDHA:2017:15463

---

Kort geding. Aanbesteding. De inschrijving van eiseres is ongeldig en moet terzijde worden gelegd. Eiseres heeft dan ook geen belang meer bij een bespreking van haar stellingen over de ongeldigheid van de winnaar.

Rechtbank den haag 
     
     
       Team Handel - voorzieningenrechter 
     
     
     
       zaak- / rolnummer: C/09/541484 / KG ZA 17/1360  
     
     
     
       
         Vonnis in kort geding van 13 december 2017 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       
         AZ Fisheries Vastgoed Holding B.V., 
       
       statutair gevestigd te Den Haag, 
       eiseres, 
       advocaat mr. B.M. Vijverberg te Diessen, 
     
     
     
       tegen: 
     
     
     
       de publiekrechtelijke rechtspersoon 
       
         gemeente Den Haag, 
       
       zetelend te Den Haag, 
       gedaagde, 
       advocaat mr. M.R. Paats te Den Haag, 
     
     
     
       waarin is tussengekomen: 
     
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       
         Vastint Hospitality B.V., 
       
       gevestigd te Amsterdam, 
       advocaat mr. T. van der Lans te Naaldwijk. 
     
     
     
       Partijen worden hierna respectievelijk aangeduid als ‘AZ Fisheries’, ‘de gemeente’ en ‘Vastint’. 
     
     
     
   
   
     
       1 De procedure 
     
     
       1.1. 
       
         Het verloop van de procedure blijkt uit: 
         -	de dagvaarding met producties; 
         -	de akte houdende een wijziging van eis met producties; 
         -	de door de gemeente overgelegde conclusie van antwoord met producties; 
         - 	de incidentele conclusie tot tussenkomst c.q. voeging; 
         -	de bij de mondelinge behandeling door alle partijen overgelegde pleitnotities. 
       
       
     
     
       1.2. 
       De mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden op 29 november 2017. Ter zitting is vonnis bepaald op heden. 
       
       
       
       
     
   
   
     
       2 Het incident tot tussenkomst c.q. voeging 
     
     
       2.1. 
       Vastint heeft gevorderd te mogen tussenkomen in de procedure tussen AZ Fisheries en de gemeente. Ter zitting hebben AZ Fisheries en de gemeente verklaard geen bezwaar te hebben tegen de tussenkomst. Vastint is vervolgens toegelaten als tussenkomende partij, aangezien zij aannemelijk heeft gemaakt dat zij daarbij voldoende belang heeft. Voorts is niet gebleken dat de toewijzing van de gevorderde tussenkomst in de weg staat aan de vereiste spoed bij dit kort geding en de goede procesorde in het algemeen. 
       
       
     
   
   
     
       3 De feiten 
     
     
       Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting wordt in dit geding van het volgende uitgegaan.  
     
     
     
       3.1. 
       De gemeente is een “tenderprocedure” (hierna: aanbestedingsprocedure) gestart voor de uitgifte van grond in erfpacht ten behoeve van de nieuwbouw van een bedrijvengebouw op de Dr. Lelykade te Scheveningen (hierna: de opdracht). In het zogenoemde Tenderdocument van 2 februari 2017 staat – voor zover hier relevant – vermeld: 
       
       
         
           “2.1.3	Gewenste situatie 
         
       
       
       
         
           De randvoorwaarden voor de gewenste situatie worden beschreven in het Ruimtelijk kader Dr. Lelykade. Deze is bijgevoegd (bijlage D.1). De gemeente Den Haag wenst de grond in erfpacht uit te geven aan een ontwikkelaar, die voor eigen rekening en risico, binnen de gestelde randvoorwaarden, een bedrijvengebouw gericht op maritieme bedrijvigheid realiseert en een visie op de openbare ruimte geeft, waarin aandacht is voor zowel de stedenbouwkundige als de verkeerskundige aansluiting van het gebouw op de omgeving. De gemeente zal de grond in bouwrijpe staat in eeuwigdurende erfpacht uitgeven aan de winnende partij. (...) 
         
       
       
     
   
   
     
       4 VORM EN INHOUDELIJKE VEREISTEN VAN DE INSCHRIJVING 
     
     
       4.1 
       
         
           ONDERGRENS INSCHRIJVINGEN 
         
         
           Inschrijvers dienen een bod te doen op de grond (op basis van levering in erfpacht met eeuwig durend afgekochte canon) (...) 
         
       
       
     
     
       4.2 
       
         
           INHOUDELIJKE GUNNINGSEISEN INSCHRIJVING 
         
         
           Inschrijvingen moeten voldoen aan bestemmingsplan en passen binnen de kaders die blijken uit de bijlagen, waaronder het Ruimtelijk kader Dr. Lelykade (Bijlage D.1). Vereist is verder dat: 
         
       
       1.  	1. 	De begane grond voor minimaal 75% uit bedrijfsruimte bestaat die geschikt is voor maritieme bedrijvigheid; 
       
         	(...) 
       
       4.  	4. 	De visie op de openbare ruimte voldoet aan het Handboek Openbare Ruimte, van de gemeente Den Haag, kwaliteitsniveau Residentiekwaliteit, en de eisen uit het Ruimtelijk Kader; 
       5.  	5.	Het ontwerp binnen de uitgiftegrenzen (blijkend uit de uitgiftetekening) past; 
       
         	(...) 
       
       
       
         
           Inschrijvingen die hier niet aan voldoen zijn ongeldig en zullen van deelname worden uitgesloten.” 
         
       
       
     
     
       3.2. 
       In Bijlage D.1 bij het Tenderdocument, “Ruimtelijk kader: Bedrijfsverzamelgebouw Dr. Lelykade”, staat onder meer vermeld: 
       
       
         
           Bestemmingplan 
         
         
           De ontwikkeling is mogelijk gemaakt in het bestemmingsplan Scheveningen Haven. Ter plaatse gelden de bestemming ‘Gemengd-3’, de dubbelbestemmingen ‘Waarde-Archeologie’ en Waterstaat - Waterkering’, de functieaanduiding ‘gemengd’ en de gebiedsaanduiding ‘milieuzone -gezoneerd industrieterrein’ 
         
       
       
       
         
           Mogelijke functies in het hele bestemmingsvlak GD-3: 
         
       
       
         •  bedrijven in de categorie A en B van de Staat van bedrijven bij functiemenging als opgenomen in bijlage 4 van het bestemmingsplan 
         •  culturele voorzieningen 
         •  niet-dagelijkse detailhandel alleen op begane grond aan de Dr. Lelykade 
         •  dienstverlening, maximaal 500 m2 BVO per vestiging 
         •  horeca in de categorie licht alleen op begane grond aan de Dr. Lelykade 
         •  kantoren, maximaal 250 m2 BVO per vestiging 
         •  welzijnsvoorzieningen 
       
       
       
         
           Aanvullend op het bovenstaande mogen in dit vlak nog de volgende functies door de functieaanduiding “gemengd” (gd): 
         
       
       
           (...) 
           hotel 
           (...) 
       
       
       
         
           De locatie leent zich voor bebouwing met havengebonden bedrijvigheid. De gemeente mikt op: 
         
       
       
         •  Een optimalisering van de hoeveelheid op maaiveld ontsloten bedrijfsruimte (zo veel mogelijk m2) voor bedrijven die gebruik maken van de haven. 
         •  Bedrijfsruimte geschikt voor activiteiten van bedrijven uit de maritieme economie, waarbij het gebruik van de ruimte is afgestemd op een bedrijfsmatig kadegebruik (...) 
         •  Kans voor stapeling twee bedrijfsniveaus; (...) 
         •  Inpassingsmogelijkheden voor bedrijven die op dit moment containerruimte huren in het gebied (...) 
         •  Een bedrijfsverzamelgebouw met functiemix voor bedrijven in de dienstverlening/innovatie (...)” 
       
       
     
     
       3.3. 
       In de toelichting op het bestemmingplan Scheveningen Haven staat vermeld: 
       
       
         
           “Voor de locatie Talud Schiereiland op de Dr. Lelykade bestaat de mogelijkheid om een hotel van 75 kamers te ontwikkelen.” 
         
       
       
     
     
       3.4. 
       In de 1e Nota van Inlichtingen van 4 april 2017 staat vermeld: 
       
       
         
           “2.5.	Mag een hellingbaan naar het parkeerdek vanaf de Zeesluisweg over het optionele bouwvlak (Ruimtelijk Kader) steken? 
         
         
           	Antwoord: Alle bebouwing met gebruiksfuncties dient binnen het bouwvlak te blijven. 
         
         
           	(...) 
         
       
     
     
       4.1. 
       
         
           Hoe moet de omschrijving maritieme bedrijvigheid worden geïnterpreteerd in relatie tot het bestemmingsplan? 
         
         
           Antwoord: 
         
         
           In art. 12 (Gemengd-3) staat in de bestemmingsomschrijving vermeld dat bedrijven in de cat. A en B van de staat van bedrijven bij functiemenging zijn toegestaan. Het bestemmingsplan staat daarmee bedrijven toe die niet als maritieme bedrijvigheid zijn aan te merken. 
         
         
           Echter, conform het beleid om maritieme bedrijvigheid een plek te (blijven) geven in de haven van Scheveningen (...) is maritieme bedrijvigheid als eis opgenomen in de tender voor het Bedrijvengebouw.” 
         
       
       
     
     
       3.5. 
       AZ Fisheries, Vastint en Pike Vastgoed B.V. hebben tijdig een inschrijving ingediend.  
       
     
     
       3.6. 
       Bij brief van 6 oktober 2017 heeft de gemeente aan AZ Fisheries bericht: 
       
       
         
           “Op 12 juni 2017 heeft u een inzending ingediend voor de tender Bedrijvengebouw Dr. Lelykade. Uw inzending is door de beoordelingscommissie beoordeeld op basis van de gunningscriteria zoals beschreven in het tenderdocument d.d. 2 februari 2017. Het advies van de beoordelingscommissie is bekrachtigd bij besluit namens het College van Burgemeester en Wethouders.  
         
       
       
       
         
           Uw totaalscore bedraagt 73,7 punten. In de bijlage treft u het volledige beoordelingsrapport aan met uw score per gunningscriterium en de toelichting van de beoordelingscommissie.  
         
       
       
       
         
           De inschrijver met de hoogste totaalscore heeft de tender gewonnen. Uit de beoordeling blijkt dat Vastint Hospitality B.V. met 79,5 punten de hoogste totaalscore heeft behaald en derhalve de tender heeft gewonnen. Uw inzending is op de 2e plaats geëindigd.” 
         
       
       
       
     
   
   
     
       4 Het geschil 
     
     
       4.1. 
       
         AZ Fisheries vordert, na wijziging van eis en zakelijk weergegeven: 
         
           primair: 
         
         de gemeente te gebieden de voorlopige gunningsbeslissing in te trekken en de aanbestedingsprocedure in te trekken, op straffe van verbeurte van een dwangsom; 
         
           subsidiair: 
         
         de gemeente te gebieden volledig te voldoen aan haar motiveringsplicht en AZ Fisheries een nieuwe vervaltermijn te verlenen om bezwaar te maken, op straffe van een dwangsom. 
       
       
     
     
       4.2. 
       
         Daartoe voert AZ Fisheries – samengevat – het volgende aan.  
         De gemeente geeft een andere uitleg aan de aanbestedingsdocumenten dan een redelijk geïnformeerde en normaal oplettende inschrijver mocht begrijpen. De eisen zijn dus niet precies en ondubbelzinnig. Daardoor zijn appels met peren vergeleken en heeft geen gezonde concurrentie plaats kunnen vinden. 
         Bij de beoordeling van de inschrijvingen zijn subjectieve normen toegepast. AZ Fisheries heeft de gemeente gevraagd hoe zij deze normen geobjectiveerd heeft toegepast om te komen tot een transparante toewijzing van punten, maar daar heeft de gemeente niet op geantwoord. Dat is in strijd met het transparantiebeginsel.  
         De inschrijving van de winnaar, Vastint, voldoet niet aan de gestelde eisen. Vastint is voornemens een hotel te realiseren, met slechts enkele bedrijfsactiviteiten in de plint van het gebouw. Dat is niet toegestaan, zo volgt uit de toelichting op het bestemmingsplan. Daarin staat dat een hotel slechts 75 kamers mag tellen. Vastint heeft door het plan om een hotel met 200 kamers te exploiteren ook een hogere grondprijs kunnen bieden dan inschrijvers met een – minder lucratief – bedrijvengebouw.  
         De beoordelingscommissie heeft verkeerde aannames gedaan en op sommige punten evident gedwaald bij de beoordeling van de inschrijving van AZ Fisheries. Daardoor zijn er te weinig punten toegekend.  
         Ten aanzien van de subsidiaire vordering geldt dat AZ Fisheries nog steeds geen inzage heeft gekregen in de voordelen en kenmerken van de inschrijving van Vastint. Als er volledig is voldaan aan de motiveringsplicht, moet er een nieuwe bezwaartermijn volgen. 
       
       
     
     
       4.3. 
       De gemeente en Vastint voeren gemotiveerd verweer, dat hierna, voor zover nodig, zal worden besproken.  
       
     
     
       4.4. 
       
         Vastint vordert, zakelijk weergegeven: 
         I. de gemeente te verbieden de opdracht – als tot gunning wordt overgegaan – aan een andere partij dan Vastint te gunnen; 
         II. AZ Fisheries, voor zover nodig, te gebieden te gehengen en gedogen dat de opdracht aan Vastint wordt gegund; 
         III. de gemeente te gebieden de inschrijving van AZ Fisheries buiten beschouwing te laten bij de gunning. 
       
       
     
     
       4.5. 
       Verkort weergegeven stelt Vastint daartoe dat zij er belang bij heeft dat de opdracht definitief aan haar gegund wordt en derhalve bij afwijzing van de vorderingen van AZ Fisheries, nu die definitieve gunning daardoor in gevaar kan komen. 
       
     
     
       4.6. 
       Voor zover nodig zullen de standpunten van AZ Fisheries en de gemeente met betrekking tot de vorderingen van Vastint hierna worden besproken. 
       
       
     
   
   
     
       5 De beoordeling van het geschil 
     
     
       5.1. 
       De gemeente heeft allereerst aangevoerd dat AZ Fisheries de voorzieningenrechter onjuist heeft geïnformeerd en heeft een beroep gedaan op artikel 21 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv). Artikel 21 Rv verplicht partijen de voor de beslissing van belang zijnde feiten volledig en naar waarheid aan te voeren. Als deze verplichting niet wordt nageleefd, kan de rechter daaruit de gevolgtrekking maken die hij geraden acht. Uit de overgelegde stukken en hetgeen ter zitting is besproken, valt af te leiden dat AZ Fisheries bij dagvaarding een document heeft overgelegd als ware dat onderdeel van haar inschrijving, terwijl dat niet bij haar inschrijving behoorde. Dat AZ Fisheries hiermee de feiten bewust niet naar waarheid heeft aangevoerd, is echter niet aannemelijk geworden. De voorzieningenrechter ziet dan ook geen aanleiding om gebruik te maken van de discretionaire bevoegdheid die artikel 21 Rv biedt. 
       
     
     
       5.2. 
       Vooropgesteld wordt dat de uitgifte van grond in erfpacht voor de realisatie van een bedrijvengebouw geen aanbestedingsplichtige opdracht is. De Aanbestedingswet 2012 is dan ook niet van toepassing. Nu de gemeente vrijwillig een overheidsaanbesteding is gestart, dient echter wel getoetst te worden aan de algemene beginselen van het aanbestedingsrecht. Evenals in het Tenderdocument zal hetgeen de gemeente in de markt heeft gezet in dit vonnis worden aangeduid als “de opdracht”.  
       
     
     
       5.3. 
       Zoals de gemeente terecht heeft opgemerkt, behelst de primaire vordering van AZ Fisheries strikt genomen geen gebod tot heraanbesteding, maar slechts een gebod tot intrekking van de voorlopige gunningsbeslissing en de aanbestedingsprocedure. Echter, een aanbestedende dienst kan hoe dan ook niet worden gedwongen een opdracht (opnieuw) in de markt te zetten, reden waarom bij toewijzing van een vordering tot heraanbesteding normaliter wordt toegevoegd “voor zover de aanbestedende dienst de opdracht nog wenst te gunnen”. Indien het de gemeente zou worden geboden deze aanbestedingsprocedure in te trekken, moet evenwel worden aangenomen dat zij de opdracht alsnog, met een nieuwe aanbestedingsprocedure, in de markt wil zetten. Voor zover de gemeente betoogt dat AZ Fisheries geen belang heeft bij haar (primaire) vordering, zal dat betoog dan ook worden gepasseerd. 
       
     
     
       5.4. 
       De gemeente heeft zich in deze procedure op het standpunt gesteld dat de inschrijving van AZ Fisheries (had) moet(en) worden uitgesloten van deelname omdat die inschrijving niet aan de eisen voldoet. Partijen twisten in dit kader over de vraag of de door AZ Fisheries voorgestelde bebouwing binnen de grenzen van het bouwvlak blijft, zoals voorgeschreven in artikel 4.2 van het Tenderdocument en antwoord 2.5 van de eerste Nota van Inlichtingen. De inhoud van deze eis staat op zichzelf buiten kijf. AZ Fisheries stelt dat haar inschrijving aan die eis voldoet. 
       
     
     
       5.5. 
       Uit de overgelegde tekening, die was gevoegd bij de inschrijving van AZ Fisheries, volgt dat een lichtgrijs gearceerd deel van het ontwerp van AZ Fisheries buiten het bouwvlak valt. Volgens AZ Fisheries is dat deel geen bebouwing, maar overstek. Dat standpunt kan niet worden gevolgd. AZ Fisheries meldt immers zelf in de toelichting op de tekening dat sprake is van “bebouwing in de vorm van overstek”. Daarbij komt nog dat in artikel 4.2 van het Tenderdocument staat vermeld dat (niet alleen bebouwing maar) het gehele ontwerp binnen de uitgiftegrenzen moet passen. Vaststaat dat de inschrijving van AZ Fisheries niet voldoet aan deze eis. AZ Fisheries heeft nog betoogd dat de overstek geen definitief karakter heeft, maar dat deze past binnen het bestemmingsplan en er een omgevingsvergunning voor kan worden aangevraagd. Dat de overstek een voorlopig karakter heeft, volgt echter niet uit de overgelegde tekening, nog afgezien van de vraag of het schetsen van mogelijke opties is toegestaan. Bovendien kunnen de eisen van de aanbestedingsdocumenten niet worden gepasseerd onder verwijzing naar de mogelijkheden die het bestemmingsplan biedt. In artikel 4.2 van het Tenderdocument staat voorts in niet mis te verstane bewoordingen vermeld dat inschrijvingen die niet aan voornoemde eis voldoen, van deelname zullen worden uitgesloten. Het standpunt van AZ Fisheries dat geen sprake is van een uitsluitingsgrond kan dan ook niet worden gevolgd.  
       
     
     
       5.6. 
       AZ Fisheries stelt zich voorts op het standpunt dat de gemeente zich in deze fase van de aanbesteding niet meer kan beroepen op de ongeldigheid van de inschrijving van AZ Fisheries. De gemeente heeft de inschrijving van AZ Fisheries immers inhoudelijk beoordeeld en becijferd. AZ Fisheries verwijst daarvoor naar het arrest van de Hoge Raad van 7 december 2012 (ECLI:NL:HR:2012:BW9233) en andere daarop gebaseerde rechtspraak. Die rechtspraak is niet van toepassing, aangezien die handelt over een latere aanvulling van de gunningsbeslissing (die in beginsel niet is toegestaan) en niet over de toepassing van uitsluitingsgronden. Uit vaste rechtspraak vloeit voort dat het gelijkheidsbeginsel meebrengt dat de aanbestedende dienst in beginsel is gehouden een inschrijving van deelname uit te sluiten indien zich een uitsluitingsgrond voordoet, ongeacht het stadium waarin dat gebeurt. Het gelijkheidsbeginsel prevaleert in deze gevallen boven het vertrouwensbeginsel. Te allen tijde moet immers worden voorkomen dat een opdracht aan een ongeldige inschrijver wordt gegund. 
       
     
     
       5.7. 
       Het voorgaande leidt ertoe dat ervan moet worden uitgegaan dat de inschrijving van AZ Fisheries ongeldig is en van deelname moet worden uitgesloten. Het geschilpunt of de inschrijving van AZ Fisheries ook op grond van de eisen uit het Handboek openbare ruimte ongeldig is, behoeft gelet hierop geen beoordeling meer. Dat de inschrijving van AZ Fisheries ongeldig is, brengt voorts mee dat de stellingen van AZ Fisheries over de vermeende ongeldigheid van de inschrijving van Vastint onbesproken kunnen blijven. AZ Fisheries heeft geen belang meer bij een beoordeling van die stellingen. Indien de inschrijving van Vastint ook ongeldig is, zal de opdracht immers niet aan AZ Fisheries, maar aan de derde inschrijver worden gegund. Uit de ongeldigheid vloeit eveneens voort dat de bezwaren van AZ Fisheries voor wat betreft de inhoudelijke beoordeling van haar inschrijving in combinatie met het aantal gescoorde punten onbesproken kunnen blijven, nog daargelaten dat AZ Fisheries (na wijziging van eis) geen herbeoordeling meer vordert. 
       
     
     
       5.8. 
       Voor zover AZ Fisheries stelt dat bepaalde eisen van de aanbesteding subjectief zijn, en tot willekeur hebben geleid of hebben kunnen leiden bij de beoordeling, geldt het volgende. Gesteld noch gebleken is dat AZ Fisheries voorafgaand aan de indiening van haar inschrijving vragen heeft gesteld of opmerkingen heeft gemaakt over (de subjectiviteit van) het beoordelingskader. Zij was daartoe wel gehouden op grond van artikel 2.3 van het Tenderdocument. De voorzieningenrechter is met de gemeente van oordeel dat AZ Fisheries onder deze omstandigheden haar recht heeft verwerkt om hier nu nog over te klagen. 
       
     
     
       5.9. 
       AZ Fisheries heeft zich voorts op het standpunt gesteld dat na de beoordeling is gebleken dat bepaalde eisen in de aanbestedingsstukken op meerdere manieren zijn te interpreteren en dus onduidelijk zijn. Indien dit standpunt wordt gevolgd, leidt dat tot toewijzing van de vordering die strekt tot heraanbesteding, zodat AZ Fisheries ook als ongeldige inschrijver belang heeft bij een beoordeling van dat standpunt. 
       
     
     
       5.10. 
       Het transparantiebeginsel strekt ertoe te waarborgen dat elk risico van favoritisme en willekeur door de aanbestedende dienst wordt uitgebannen en impliceert dat alle voorwaarden en modaliteiten van de gunningsprocedure in het aanbestedingsbericht of in het bestek worden geformuleerd op een duidelijke, precieze en ondubbelzinnige wijze opdat, enerzijds, alle behoorlijk geïnformeerde en normaal oplettende inschrijvers de juiste draagwijdte kunnen begrijpen en deze op dezelfde manier interpreteren, en, anderzijds, de aanbestedende dienst in staat is om metterdaad na te gaan of de offertes van de inschrijvers beantwoorden aan de criteria welke op de betrokken opdracht van toepassing zijn. Een en ander brengt niet alleen mee dat alle aanbieders gelijk worden behandeld, maar ook dat zij in gelijke mate, mede met het oog op een goede controle achteraf, een duidelijk inzicht moeten hebben in de voorwaarden waaronder de aanbesteding plaatsheeft (zie onder andere Hof van Justitie van de Europese Unie 29 april 2004, C-496/99 en Hoge Raad 7 december 2012, ECLI:NL:HR:2012:BW9233). 
       
     
     
       5.11. 
       Volgens AZ Fisheries is de eerste eis uit artikel 4.2 van het Tenderdocument voor meerdere uitleg vatbaar. De voorzieningenrechter is echter van oordeel dat – anders dan AZ Fisheries meent – uit de tekst onmiskenbaar volgt dat deze eis slechts betrekking heeft op de begane grond van het te realiseren gebouw. Dat de verdiepingen van het gebouw ook moeten bestaan uit bedrijfsruimte, kan niet uit deze eis worden afgeleid, noch uit het geheel van de aanbestedingsstukken. AZ Fisheries heeft voorts betoogd dat de vraag naar “nieuwbouw bedrijvengebouw” met maritieme bedrijvigheid onduidelijk is in combinatie met hetgeen het bestemmingplan toestaat. Zoals AZ Fisheries ter zitting heeft erkend, is deze onduidelijkheid echter weggenomen met de toelichting in de eerste Nota van Inlichtingen onder vraag en antwoord 4.1. Deze Nota van Inlichtingen behoort bij de aanbestedingsstukken. Voornoemd vraag en antwoord laten geen ruimte meer voor andere interpretaties. 
       
     
     
       5.12. 
       AZ Fisheries stelt tot slot dat de term “aanvullend” uit het bestemmingplan voor verwarring heeft gezorgd. De voorzieningenrechter is met de gemeente en Vastint van oordeel dat de behoorlijk geïnformeerde en normaal oplettende inschrijver uit het bestemmingsplan heeft moeten begrijpen dat, naast de genoemde mogelijke functies in bestemmingsvlak GD-3, ook de genoemde andere functies, zoals een hotel, zijn toegestaan. Uit het enkele gebruik van het woord “aanvullend” volgt in deze context niet dat een hotel slechts in aanvulling op een bedrijvengebouw mag worden gerealiseerd. 
       
     
     
       5.13. 
       Het voorgaande leidt ertoe dat de primaire vordering zal worden afgewezen. AZ Fisheries vordert subsidiair de gemeente te gebieden volledig te voldoen aan haar motiveringsplicht. Blijkens de toelichting beoogt zij hiermee inzage te verkrijgen in de voordelen en kenmerken van de inschrijving van Vastint. Nu de inschrijving van AZ Fisheries echter ongeldig is, heeft zij geen belang meer bij haar subsidiaire vordering. Ook de subsidiaire vordering zal dan ook worden afgewezen. 
       
     
     
       5.14. 
       Nu de gemeente voornemens is de opdracht ook definitief te gunnen aan Vastint, brengt voormelde beslissing mee dat Vastint geen belang (meer) heeft bij toewijzing van haar vorderingen, zodat deze worden afgewezen. Vastint zal worden veroordeeld in de kosten van de gemeente, welke kosten worden begroot op nihil, nu niet is gebleken dat de gemeente als gevolg van deze vorderingen extra kosten heeft moeten maken. Ondanks de afwijzing moet AZ Fisheries in haar verhouding tot Vastint worden aangemerkt als de in het ongelijk gestelde partij. Het doel van Vastint was immers te voorkomen dat de opdracht aan AZ Fisheries zou worden gegund, welk doel is bereikt. AZ Fisheries zal dan ook worden veroordeeld in de proceskosten van Vastint. Voorts zal AZ Fisheries, als de in het ongelijk gestelde partij, worden veroordeeld in de proceskosten aan de zijde van de gemeente. 
       
       
     
   
   
     
       6 De beslissing 
     
     
       De voorzieningenrechter: 
     
     
     
       6.1. 
       wijst het gevorderde af; 
       
     
     
       6.2. 
       veroordeelt Vastint voor wat betreft de door haar ingestelde vorderingen jegens de gemeente in de kosten van de gemeente, tot dusver begroot op nihil; 
       
     
     
       6.3. 
       veroordeelt AZ Fisheries in de overige proceskosten, tot dusver begroot aan de zijde van zowel de gemeente als Vastint telkens op € 1.434,--, waarvan € 618,-- aan griffierecht en € 816,-- aan salaris advocaat; 
       
     
     
       6.4. 
       bepaalt dat de verschuldigde proceskosten dienen te worden voldaan binnen veertien dagen nadat dit vonnis is uitgesproken en dat - bij gebreke daarvan - daarover de wettelijke rente verschuldigd is; 
       
     
     
       6.5. 
       verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad. 
       
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. G.H.I.J. Hage en in het openbaar uitgesproken op 13 december 2017. 
       
       
       
         
           hvd