ECLI: ECLI:NL:RBAMS:2014:1877

Titel: ECLI:NL:RBAMS:2014:1877 Rechtbank Amsterdam , 24-02-2014 / 559747 / KG RK 14-323

Gerecht: Rechtbank Amsterdam

Datum uitspraak: 2014-02-24

Zaaknummer: 559747 / KG RK 14-323

Proceduretype: Rekestprocedure

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBAMS:2014:1877

---

Afgewezen verzoek tot het leggen van conservatoir bewijsbeslag in niet-IEzaak. 
         Verzoekster vraag verlof tot het leggen van beslag op het samenlevingscontract gesloten tussen grootmoeder en kleinzoon en op rekeningafschriften van de rekening(en) van grootmoeder. Tevens wordt verzocht dat de deurwaarder een proces-verbaal van bevindingen opstelt van sieraden en horloges die in de woning worden aangetroffen. Achtergrond van deze verzoeken is het vermoeden dat grootmoeder (95 jaar) niet meer in staat is haar belangen waar te nemen en dat kleinzoon (circa 30 jaar) haar ‘kaalplukt’. Dochter, die verwacht te erven, wil hiertegen actie ondernemen. 
         Het verlof tot het leggen van bewijsbeslag wordt afgewezen nu niet is voldaan aan de eisen van subsidiariteit en proportionaliteit. Als grootmoeder niet meer haar vermogensrechtelijke belangen kan behartigen kan een beschermingsbewind worden gevraagd. Als dat is uitgesproken zal de bewindvoerder toegang krijgen tot de financiële gegevens en kunnen nagaan of zich onregelmatigheden hebben voorgedaan. Een bewijsbeslag is daarom niet nodig. Ook is een bewijsbeslag disproportioneel omdat de vermoedens niet hard gemaakt kunnen worden. 
         Voor een onderzoek in de woning waarbij de deurwaarder een proces-verbaal van bevindingen opstelt van sieraden en horloges die in de woning worden aangetroffen bestaat geen wettelijke basis.

beschikking 
     RECHTBANK AMSTERDAM 
     
     
       Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel 
     
     
     
       nummers 559747 / KG RK 14-323 HJ/AJ 
     
     
     
       
         Beschikking van 24 februari 2014 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       
         
          [verzoekster], 
       
       zonder vaste woon- of verblijfplaats in Nederland 
       verzoekster, 
       advocaat mr. drs. I. Heijselaar te Amsterdam, 
     
     
     
       tegen 
     
     
   
   
     
       1 
      [gerekwestreerde sub 1], 
     
       wonende te [woonplaats], 
       
         2. [gerekwestreerde sub 2], 
       
       wonende te [woonplaats], 
       gerekwestreerden.  
     
     
     
   
   
     
       1 Verloop van de procedure 
     
     
       Verzoekster heeft op 19 februari 2014 een verzoekschrift ingediend waarin zij verlof vraagt tot het leggen van bewijsbeslag ten laste van gerekwestreerden. Zij heeft desgevraagd daarop een nadere toelichting gegeven in de vorm van een aangepast verzoekschrift. Dit is aan deze beschikking gehecht. 
     
     
     
   
   
     
       2 Gestelde feiten 
     
       2.1. 
       
        [grootmoeder] (hierna grootmoeder) is thans 93 jaar. Haar echtgenoot is overleden. Het echtpaar had drie kinderen.  Verzoekster is kleindochter van grootmoeder; zij is de dochter en enig erfgenaam van de zoon, die overleden is. Twee dochters zijn nog in leven.  De zoon van een van die dochters is gerekwestreerde onder 1 (hierna kleinzoon). 
     
     
       2.2. 
       Kleinzoon is na het overlijden van zijn grootvader bij grootmoeder ingetrokken. Kleinzoon heeft medegedeeld dat hij met grootmoeder een notariële samenlevingsovereenkomst is aangegaan. Hij wil daar desgevraagd geen nadere mededelingen over doen. 
       
     
     
       2.3. 
       Gerekwestreerde onder 2 was levenspartner van de onder 2.1 genoemde overleden zoon en stiefmoeder van verzoekster (hierna: schoondochter). 
     
     
       2.4. 
       
         Een van de dochters heeft een schriftelijke verklaring afgelegd, waarin zij onder meer het volgende verklaart (samengevat): 
         Kleinzoon heeft de sloten van de woning van grootmoeder vervangen, zodat de beide dochters geen toegang meer hebben tot grootmoeder/hun moeder. Grootmoeder kan alleen nog worden bezocht op afspraak met kleinzoon, kleinzoon wijkt daarbij niet van de zijde van grootmoeder, zodat de dochter niet alleen met haar kan praten. 
         Kleinzoon neemt de telefoon op en weigert grootmoeder aan de telefoon te geven.  
         Verder verklaart zij van haar andere zus te hebben vernomen dat kleinzoon toegang heeft tot de bankrekening van grootmoeder, en daarvan onder andere het volgende heeft betaald: 
       
       
         
           de kosten van de uitvaart van de onder 2.1 genoemde overleden zoon 
         
         
           een vakantie van schoondochter naar Spanje, 
         
         
           benzine voor de auto van schoondochter 
         
       
       Bovendien neemt kleinzoon volgens deze verklaring maandelijks geld op van de rekening van grootmoeder om uit te kunnen gaan etc. en heeft hij waardevolle zaken uit de woning, waar onder sieraden van grootmoeder, aan schoondochter meegegeven. 
     
     
       2.5. 
       Grootmoeder slaapt in de woonkamer, kleinzoon heeft een kamer op de eerste verdieping, volgens de verklaring van een van de dochters is die kamer altijd op slot. 
       
     
   
   
     
       3 Gronden van de beslissing 
     
     
       
         beoordelingsmaatstaven 
         
         
       
     
     
       3.1. 
       
         De voorzieningenrechter stelt voorop dat bewijsbeslag in zaken waarin geen recht van intellectuele eigendom aan het verzoek ten grondslag wordt gelegd, zoals in dit geval, mogelijk is op grond van het bepaalde in art. 843a en 730 Wetboek van burgerlijke rechtsvordering (Rv.). Dit is beslist in HR 13 september 2013, ECLI:HR:2013:BZ9958.  Uit genoemde uitspraak van de Hoge Raad is voorts het volgende af te leiden. Een bewijsbeslag is een ingrijpend dwangmiddel, waardoor onder omstandigheden aan de wederpartij of de derde onder wie het beslag wordt gelegd, aanzienlijke hinder of schade kan worden toegebracht. Bij de beoordeling van een verzoek om verlof tot het leggen van zo’n beslag zal moeten worden getoetst of niet op andere wijze tegemoet kan worden gekomen aan de belangen van de verzoeker (subsidiariteit) en of de in het verzoekschrift gestelde omstandigheden de inzet van een zo ingrijpend dwangmiddel rechtvaardigen (proportionaliteit). 
         Indien de voorzieningenrechter het verlof verleent, zal hij zodanige beperkingen moeten aanbrengen dat willekeurige inmenging en misbruik wordt voorkomen en schadelijke gevolgen voor de wederpartij of derden binnen redelijke grenzen blijven. 
       
       
     
     
       3.2. 
       In genoemde uitspraak overweegt de Hoge Raad onder meer het volgende. 
       
         3.7.1 
         
           In het inleidende verzoekschrift dienen de in beslag te nemen bescheiden zo precies te worden omschreven als in de gegeven omstandigheden redelijkerwijs van de verzoeker kan worden verlangd, omdat de beslaglegging niet mag ontaarden in een fishing expedition. In het verzoekschrift dient zowel de rechtsbetrekking te worden gesteld met het oog waarop het verlof wordt gevraagd, als de identiteit van de wederpartij of de derde onder wie het beslag moet worden gelegd. Voorts dient de verzoeker zijn belang bij de beslaglegging voldoende aannemelijk te maken, alsmede feiten en omstandigheden waaruit volgt dat de beslaglegging met het oog daarop noodzakelijk is.  
         
         
         
           
             inhoud verzoek 
           
         
         
       
     
     
       3.3. 
       Verzoekster vraagt verlof tot het leggen van conservatoir (bewijs)beslag op voornoemd samenlevingscontract en op bankrekeningafschriften van de rekening(en) van grootmoeder over de periode vanaf 1 januari 2012 tot heden. Tevens wordt verzocht dat de deurwaarder een proces-verbaal van bevindingen opstelt van sieraden en horloges die in de woning worden aangetroffen.  Verzoekster wenst daarbij dat zij en/of één van haar tantes bij binnentreden in de woning aanwezig is, gelet op de  gesteldheid van grootmoeder.  
     
     
       3.4. 
       Verzoekster heeft aan het verzoek de onder 2 genoemde feiten ten grondslag gelegd en stelt op basis daarvan dat zij aanwijzingen heeft dat kleinzoon geld en goederen van grootmoeder verduistert. Grootmoeder is naar zij stelt geestelijk en fysiek niet meer in staat haar belangen naar behoren waar te nemen. Verzoekster wenst stappen te ondernemen ter bescherming van haar grootmoeder en ter veiligstelling van het kindsdeel, dat haar als enig erfgename van haar overleden vader op grond van art. 4:10 BW zal toekomen. 
       
       
         
           beoordeling verzoek 
         
       
       
     
     
       3.5. 
       Voor zover in deze zaak een beroep is gedaan op art. 1019 e.v. Rv. geldt dat dit wordt gepasseerd, nu deze bepalingen in het onderhavige geval toepassing missen, omdat geen inbreuk op een recht van intellectuele eigendom is gesteld. 
       
     
     
       3.6. 
       De voorzieningenrechter is van oordeel dat kleinzoon zich verdacht gedraagt, nu hij grootmoeder afschermt van de overige familieleden. Er zijn aanwijzingen, maar geen harde bewijzen, dat kleinzoon zichzelf en/of anderen bevoordeelt ten laste van grootmoeder. Onvoldoende duidelijk is in ieder geval op dit moment of grootmoeder voldoende in staat is haar belangen waar te nemen en of de eventuele bevoordeling van kleinzoon en/of anderen al dan niet haar instemming heeft. 
     
     
       3.7. 
       
         Uit het verzoekschrift blijkt dat de bedoeling van het gevraagde bewijsbeslag vooral is dat het (veronderstelde) misbruik zo snel mogelijk te stoppen. Een bewijsbeslag heeft echter een ander doel, namelijk het conserveren van bewijs. In de gegeven situatie lijkt de meest voor de hand liggende stap om het (veronderstelde) misbruik vast te stellen en over te gaan tot de aanvraag van een beschermingsbewind ten behoeve van grootmoeder. In dat kader kan immers onderzocht worden of grootmoeder voldoende in staat is haar belangen waar te nemen. Indien dat niet het geval is zal van de te benoemen bewindvoerder mogen worden verwacht dat hij (mogelijk daarbij bijgestaan door familieleden) onderzoekt of van misbruik van vertrouwen door kleinzoon sprake is of is geweest. 
         Daar komt bij dat het in het kader van een bewijsbeslag gevonden bewijsmateriaal  niet direct maar pas na het doorlopen van de art. 843a-procedure aan verzoekster ter beschikking wordt gesteld, waarna op basis daarvan nog nadere rechtsmaatregelen nodig zullen zijn, zodat het bewijsbeslag ook om die reden niet direct kan leiden tot een beëindiging van het (veronderstelde) misbruik. 
       
       
     
     
       3.8. 
       De toetsing van het verzoek aan de bovengenoemde eisen van subsidiairiteit en proportionaliteit leidt tot afwijzing van het gevraagde verlof tot het leggen van bewijsbeslag.  In de gegeven omstandigheden is niet voldaan aan de eis van subsidiariteit, omdat de weg via het aanvragen van een beschermingsbewind ook zonder het leggen van een bewijsbeslag kan leiden tot een opheldering van de thans onduidelijke situatie. Nadat een beschermingsbewind is uitgesproken kan immers de aanwezigheid en  rechtsgeldigheid van het (veronderstelde) samenlevingscontract door de bewindvoerder worden onderzocht en datzelfde geldt voor de bankafschriften; deze kunnen als ze niet beschikbaar zijn zo nodig door de bewindvoerder bij de bank worden opgevraagd. Voor het verloren of onvindbaar worden van deze bewijsmiddelen behoeft dus niet te worden gevreesd. Ook aan de eis van proportionaliteit wordt niet voldaan omdat er alleen een verklaring van horen zeggen in het geding is gebracht, en er geen hard bewijs is dat kleinzoon misbruik maakt van zijn positie jegens grootmoeder en gelden of goederen van haar verduistert.  
       
     
     
       3.9. 
       Het verzoek strekkend tot het opstellen van een proces-verbaal van bevindingen ter zake van zaken van waarde in de woning, in het bijzonder van sieraden, horloges etc., gaat de strekking van een bewijsbeslag als bedoeld onder 3.1 te buiten en vindt ook overigens geen grond in de wet. Dit verzoek zal daarom eveneens worden afgewezen.  
       
       
         
           strafrechtelijke verdenking 
         
       
       
     
     
       3.10. 
       Verzoekster maakt in het verzoekschrift melding van strafrechtelijke verdenkingen. Haar wordt in overweging gegeven aangifte te doen.  
       
     
     
       3.11. 
       Het voorafgaande leidt tot de volgende beslissing. 
       
     
   
   
     
       4 De beslissing 
     
     
       De voorzieningenrechter wijst het verzoek af. 
     
     
     
       Deze beschikking is gegeven door mr. R.H.C. Jongeneel, voorzieningenrechter, bijgestaan door A.M. Janssen, griffier, op 24 februari 2014. En bij afwezigheid van mr. Jongeneel ondertekend door mr. M. van Walraven