ECLI: ECLI:NL:OGEAC:2024:166

Titel: ECLI:NL:OGEAC:2024:166 Gerecht in eerste aanleg van Curaçao , 13-05-2024 / CUR202200913

Gerecht: Gerecht in eerste aanleg van Curaçao

Datum uitspraak: 2024-05-13

Zaaknummer: CUR202200913

Proceduretype: Eerste aanleg - enkelvoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:OGEAC:2024:166

---

Kredietverlening. Geen doeloverschrijding. Verzuim. Hoofdelijke aansprakelijkheid. Garantie. Geen schuldvernieuwing. Reikwijdte garantie.

GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN CURAÇAO 
     
     
       Zaaknummer: CUR202200913 
     
     
     
       Vonnis van 13 mei 2024 
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       de rechtspersoon naar het recht van Mexico 
       
         CATERPILLAR CRÉDITO S.A. DE C.V., 
       
       SOCIEDAD FINANCIERA DE OBJETO MÚLTLIPLE. E.R., gevestigd in Mexico,  eiseres, gemachtigden: mrs. E.R. de Vries en H.M. Weijand,  
       
         tegen 
     
     
   
   
     
       1 de naamloze vennootschap VMSC CURAZAO N.V.,  
     gevestigd in Curaçao, gedaagde, gemachtigden: mr. A.C. van Hoof en R.F. van den Heuvel,  
     
   
   
     
       2 de vennootschap naar het recht van VenezuelaVENEQUIP S.A.,  
     gevestigd in Venezuela, gedaagde, gemachtigde: mr. S.J.C. Anthonio,  
     
     
       
         3.  de vennootschap van het recht van Barbados  SOLIDUS INVESTMENTS CORPORATION , eerder genaamd Venequip S.A. Ltd, 
       gevestigd in Barbados, gedaagde, gemachtigde: mr. U. van Bemmelen. 	 
       
         Partijen worden hierna Cat Crédito, VMSC, Venequip en Solidus genoemd.  
     
     
   
   
     
       1 Het procesverloop 
     Het procesverloop blijkt uit: 
     
       
         het verzoekschrift van 24 februari 2022, 
       
       
         de conclusie van antwoord, tevens eis in reconventie van VMSC, 
       
       
         de conclusie van antwoord van Venequip,  
       
       
         de conclusie van antwoord van Solidus, 
       
       
         de conclusie van antwoord in reconventie, 
       
       
         de nadere producties van Cat Crédito, Venequip, Solidus en VMSC, 
       
       
         het proces-verbaal van de mondelinge behandeling van 15 april 2024, 
       
       
         de pleitnotities.  
       
     
     
   
   
     
       2 De feiten 
     
     
       2.1. 
       Cat Crédito is onderdeel van de Caterpillar Groep en verleent financiering en steun aan dealers en klanten daarvan.  
       
     
     
       2.2. 
       VMSC is evenals Venequip en Solidus onderdeel van de Venequip Groep. Venequip is de handelsentiteit van die groep en zij is op basis van een distributieovereenkomst met het Zwitserse Caterpillar SARL een erkende dealer van Caterpillar machines en onderdelen.  
       
     
     
       2.3. 
       In 2007 hebben Cat Crédito en VMSC een leningsovereenkomst gesloten voor een bedrag van USD 4.869.299,53 (hierna: de Oorspronkelijke leningsovereenkomst). In de overeenkomst is bepaald dat het krediet loopt tot 31 juli 2007. Verder is daarin bepaald dat het krediet is bestemd voor de verhuurvloot en het werkkapitaal.  
       
     
     
       2.4. 
       De verplichtingen van VMSC onder de Oorspronkelijke leningsovereenkomst zijn zeker gesteld door een zakelijke garantie, hierna de Garantie, tussen Cat Crédito en Venequip, Solidus (destijds genaamd Venequip S.A. Ltd) en Venequip Machinery Sales Corporation (VMSC Miami), hierna: de garantstellers.  
       
     
     
       2.5. 
       In overweging II van de Garantie is bepaald: 
       
       
         
           To secure payment of each and every present and future obligation arising from the Loan Agreement, and by virtue of also benefitting from the Loan provided to Borrower, Guarantors provide a guarantee in favor of Caterpillar.  
         
       
       
     
     
       2.6. 
       De garantstellers hebben in de Garantie onder meer gegarandeerd: 
       
       
         
           (g) under the terms hereof, their intention is to secure, without limitation, jointly and severally, and irrevocably, the full and timely payment of all of Borrower's present or future obligations under the Loan Agreement and the promissory notes or instruments documenting the loan provisions, whether such payment is for principal, interest, fees, expenses, or of any other nature, including but not limited to any obligations arising from current or future provisions under the Loan Agreement.  
         
       
       
     
     
       2.7. 
       De Garantie bevat verder onder meer de volgende clausules:  
       
       
         
           ONE. Guarantee. Guarantors  […]  secure in favor of Caterpillar the full and timely performance of all Secured Obligations  […] 
       
       
       
         
           THREE. Survival of Guarantee; Modification of Secured Obligations. To the extent allowed under applicable law, this Guarantee shall remain in force regardless of whether Caterpillar engages in any of the following activities: 
         
       
       
       
         
           a) […];  
         
         
           b)  renews, expands, or changes the terms and conditions of the Secured Obligations, or does not demand performance of the Secured Obligations;  
         
       
     
     
       2.8. 
       Op 7 juni 2012 heeft een wijziging van de Oorspronkelijke overeenkomst plaatsgevonden (Eerste Wijzigingsovereenkomst). Het oorspronkelijke krediet is in deze overeenkomst verhoogd naar USD 55 miljoen en het einde van de looptijd is bepaald op 30 november 2012. Verder is vermeld dat het krediet is bestemd voor de verhuurvloot en inventaris.   
       
     
     
       2.9. 
       De tweede wijziging vond plaats op 19 juni 2012 (Tweede Wijzigingsovereenkomst). Daarin is bepaald dat het oorspronkelijke krediet wordt verhoogd naar USD 68 miljoen.  
     
     
       2.10. 
       Op 27 november 2013 heeft VMSC ten gunste van Cat Crédito een promesse  afgegeven voor een bedrag van USD 99.302.153,47 (hierna: de Promisory Note).  
       
     
     
       2.11. 
       Cat Crédito en VMSC hebben op 13 oktober 2015 opnieuw een leningsovereenkomst gesloten (VMSC-lening). Op dat moment was VMSC uit hoofde van de bestaande leningsovereenkomst ruim USD 55 miljoen aan Cat Crédito verschuldigd. In de VMSC-lening is onder meer het volgende bepaald: 
       
       
         
           ONE  
           Line of Credit 
           . Caterpillar provides to Borrower an unsecured loan up to the amount of USD 110,000,000.00  […] 
       
       
       
         
           TWO Loan Drawdown and Use. Drawdown of the Loan shall occur in a single disbursement  […]  
       
       
       
         […] 
       
       
       
         
           Borrower shall use the Loan for payment of outstanding liabilities as of the date of signature of this agreement.  
         
       
       
       
         […] 
       
       
       
         
           NINE. Borrower’s Obligations.  
           Until all amounts owed by Borrower pursuant to the Loan Agreement  […]  are paid in full, Borrower shall, unless Caterpillar agrees otherwise in writing:  
       
       
       
         
           a)  provide to Caterpillar within 45 (forty-five) days following the end of every quarter of its fiscal years, Borrower's internal quarterly financial statements that include the balance income statement, origin and application of funds statement, including income and expenditures prior to profit distribution, 
         
         
           b)  provide Borrower's annual financial statements audited by an independent auditor acceptable to Caterpillar, within 120 (one hundred twenty) days following the close of Borrower's financial year and/or when Caterpillar requests them; 
         
       
       […] 
       ( j)  not take part in any transaction with subsidiaries, affiliates, or shareholders, except for transactions in the ordinary course of business, provided that these are under conditions that are no less favorable to Borrower in comparison with similar market transactions with persons or entities that are not Borrower's subsidiaries, affiliates, or shareholders; 
       […] 
       ( o)  not form or acquire subsidiaries or affiliates, nor shall it transfer its material assets to any subsidiary or affiliate. 
       […] 
       
       
         
           TWENTY. (Aforementioned) Documents. This Loan Agreement, together with all of the documents indicated in the representation section of this Loan Agreement, constitute the entire understanding between Caterpillar and Borrower with respect to the matters stipulated in this Loan Agreement and in the documents specified in de Loan Agreement, and replaces all contracts, amendments, and any other prior understanding, whether written or oral, between Caterpillar and Borrower with respect to the matters stipulated in this Loan Agreement and in the aforementioned documents.  
         
       
       
     
     
       2.12. 
       In de “representation section” van de VMSC-lening worden de Oorspronkelijke Leningsovereenkomst, de Eerste Wijzigingsovereenkomst, de Tweede Wijzigingsovereenkomst en de Promisory Note genoemd.  
       
     
     
       2.13. 
       Het bedrag van USD 110 miljoen omvat, naast de bestaande schuld van VMSC aan Cat Crédito van ruim USD 55 miljoen, een schuld van VMSC Miami aan Cat Crédito van USD 36 miljoen en een schuld van USD 18 miljoen van VMSC aan andere entiteiten van Caterpillar.  
       
     
     
       2.14. 
       In de VMSC Promissory Note, die als bijlage bij de VMSC-lening is gevoegd, is bepaald dat de lening moet worden terugbetaald volgens een schema van betalingsdata en rentebetalingsdata en dat wanneer een hoofdsom of rente niet onmiddellijk wordt betaald, het totale bedrag van de verschuldigde hoofdsom en rente onmiddellijk opeisbaar is.  
       
     
     
       2.15. 
       De wijzigingsovereenkomsten en de VMSC-lening zijn niet mede door Venequip en Solidus getekend.  
       
     
     
       2.16. 
       Op 11 oktober 2016 hebben Cat Crédito en VMSC een wijzigingsovereenkomst gesloten met betrekking tot de VMSC-lening. Daarbij zijn partijen een aflossingsvrije periode van twaalf maanden overeengekomen, waarbij de opgelopen rente op 1 februari en 1 augustus 2017 moest worden betaald en de maandelijkse termijnen bestaande uit hoofdsom en rente per september 2017 moesten worden hervat.   
       
     
     
       2.17. 
       Ook is op dat moment door VMSC een vordering van haar op PdVSA overgedragen aan Cat Crédito. De in dat kader door Cat Crédito ontvangen bedragen zijn aangewend voor de betaling op de VMSC-lening.   
     
     
       2.18. 
       In de aflossingsvrije periode zijn door VMSC betalingen verricht die de verschuldigde rentebedragen per februari 2017 en augustus 2017 overstijgen.  
       
     
     
       2.19. 
       De maandelijkse termijnen vanaf oktober 2017 zijn onbetaald gebleven.  
       
     
     
       2.20. 
       Bij brief van 15 december 2017 is VMSC door Cat Crédito gewezen op de betalingsachterstand en heeft zij VMSC gesommeerd de achterstand binnen tien dagen te betalen bij gebreke waarvan het gehele onbetaalde saldo opeisbaar zou worden. Dit heeft niet geleid tot enige betaling van VMSC.  
       
     
     
       2.21. 
       Op 26 december 2017 respectievelijk 27 december 2017 heeft Cat Crédito de garantstellers in kennis gesteld van de tekortkoming van VMSC en hen aansprakelijk gesteld voor de betaling van het geheel van de op dat moment uitstaande bedragen onder de VMSC-lening.  
       
     
     
       2.22. 
       Cat Crédito heeft met betrekking tot de VMSC-lening twee politieke risicoverzekeringspolissen afgesloten (hierna: PRI-polissen).   
       
     
     
       2.23. 
       De distributieovereenkomst tussen Venequip en Caterpillar SARL is in maart 2019 door Caterpillar SARL opgezegd.  
       
     
   
   
     
       3 De vorderingen  
     
     
       3.1. 
       Cat Crédito vordert dat het gerecht bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad: 
       
       
         
           VMSC tezamen met Solidus en Venequip hoofdelijk veroordeelt tot betaling aan Cat Crédito van USD 72.921.432,80, vermeerderd met vertragingsrente, berekend vanaf 15 december 2017 tegen het overeengekomen tarief van 17,4% per jaar, tot de datum van algehele voldoening, 
         
         
           VMSC te beveelt binnen één maand na de dag van de uitspraak aan Cat Crédito kopieën te verstrekken van haar interne driemaandelijkse financiële overzichten en gecontroleerde financiële overzichten van 2018 tot heden, zoals bepaald in de VMSC-lening en haar beveelt deze overzichten te blijven verstrekken in overeenstemming met artikel 9(a) en 9(b) van de VMSC-lening, totdat de lening volledig is afgelost met inbegrip van betaling van rente en kosten, op straffe van een dwangsom van USD 10.000 per dag waarop VMSC in gebreke blijft aan dit bevel te voldoen, 
         
         
           bepaalt dat VMSC, door de aandelen in Solidus over te dragen aan Capellier, de artikelen 9(j) en 9(o) van de VMSC-lening heeft geschonden,  
         
         
           VMSC tezamen met Solidus en Venequip hoofdelijk veroordeelt in de proceskosten. 
         
       
       
     
     
       3.2. 
       VMSC vordert in reconventie dat het gerecht bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad: 
       
       
         
           bepaalt dat VMSC van haar verbintenissen jegens Cat Crédito is bevrijd, althans onder de voorwaarde dat de distributierelatie tussen Caterpillar enerzijds en VMSC en met de haar verbonden onderneming anderzijds niet binnen drie maanden na vonnis hersteld wordt; 
         
         
           voor recht verklaart dat Cat Crédito jegens VMSC aansprakelijk is voor de door haar geleden schade; 
         
         
           Cat Crédito veroordeelt in de proceskosten.  
         
       
       
     
     
       3.3. 
       Partijen hebben verweer gevoerd tegen elkaars vorderingen, met conclusie tot afwijzing daarvan.  
       
     
   
   
     
       4 De beoordeling 
     
     
       
         In conventie  
       
     
     
     
       
         Inzet van de zaak 
       
     
     
     
       4.1. 
       Aan de orde is de vraag of VMSC, Venequip en Solidus jegens Cat Crédito hoofdelijk aansprakelijk zijn voor betaling van USD 72.921.432,80 vermeerderd met rente. Cat Crédito stelt dat dit het geval is. Zij legt daaraan ten grondslag dat VMSC dit bedrag op grond van de VMSC-lening aan haar verschuldigd is, VMSC in verzuim was met tijdige terugbetaling conform het overeengekomen betaalschema en Cat Crédito daarom gerechtigd was de vordering geheel op te eisen. Omdat Venequip en Solidus zich garant hebben gesteld voor de terugbetaling van de lening, zijn zij volgens Cat Crédito hoofdelijk aansprakelijk voor dit bedrag.   
       
       
         
           De VMSC-lening; doeloverschrijding 
         
       
       
     
     
       4.2. 
       VMSC beroept zich ter afwering van de vordering primair op de ‘ultra virus’ vernietigingsgrond van artikel 2:13 lid 2 van het Burgerlijke Wetboek (BW). Uit dit artikel volgt dat een door de rechtspersoon verrichte rechtshandeling vernietigbaar is indien daardoor het doel van de vennootschap wordt overschreden en de wederpartij dit wist of zonder eigen onderzoek moest weten, tenzij de statuten een beroep op doeloverschrijding uitsluiten. Van een dergelijke uitzondering is in dit geval volgens VMSC geen sprake. 
       
     
     
       4.3. 
       De doelomschrijving in de statuten van VMSC omvat mede het volgende: 
       
       
         
           “5. la participación de todo tipo de compañías dentro o fuera del país, el funcionamiento como Entidad Didáctica; y 
         
       
       
       
         
           6. en general dedicarse a cualquier actividad de comercio necesaria para llevar a cabo el cumplimiento del objeto social aquí anunciado ” 
       
       
     
     
       4.4. 
       Voor zover de VMSC-lening de bestaande schuld van VMSC aan Cat Crédito van USD 55 miljoen omvat, is van doeloverschrijding geen sprake. Het herstructureren van deze schuld moet worden gezien als een verlenging van een bestaande kredietlijn waarmee het in het in de statuten omschreven doel wordt ondersteund. Het beroep op doeloverschrijding kan daarom niet tot vernietiging van dit deel van de VMSC-lening leiden.  
       
     
     
       4.5. 
       Uit de stukken en het verhandelde ter zitting volgt dat het VMSC met name te doen is om de schuld van VMSC Miami aan Cat Crédito van USD 36 miljoen en ook de schulden van VMSC aan andere Caterpillar-entiteiten van in totaal USD 18 miljoen, die in de VMSC-lening zijn meegenomen. Hiermee is volgens VMSC sprake van een schuldovername, waarin de doelomschrijving in de statuten van VMSC niet voorziet. 
       
     
     
       4.6. 
       De omstandigheid dat de statuten de verrichte rechtshandeling niet (expliciet) als doel vermelden, betekent niet zonder meer dat door het verrichten van die rechtshandeling het doel van de vennootschap wordt overschreden. Bij het beoordelen van de vraag wanneer een rechtshandeling doeloverschrijdend is, moeten alle omstandigheden in aanmerking worden genomen.  
       
     
     
       4.7. 
       Vastgesteld kan worden dat met het aangaan van de VMSC-lening schulden binnen de Venequip-groep zijn geherstructureerd. Voldoende aannemelijk is dat deze herfinanciering in het belang van de Venequip-groep, waaronder VMSC, is aangegaan. In dit verband komt belang toe aan het feit dat VMSC en VMSC Miami dezelfde beleidsbepalers en dezelfde aandeelhouders hebben. Daarnaast is de schuld van VMSC Miami in het voordeel van de Venequip-groep omgezet van een kortlopende naar een langlopende schuld, waardoor voor de groep als geheel meer financiële ruimte is ontstaan. Wat betreft de omzetting van schulden van VMSC aan andere Caterpillar-entiteiten geldt daarbij dat daardoor de schuldenpositie van VMSC niet lijkt te zijn toegenomen. Niet kan daarom worden geoordeeld dat het afsluiten van de VMSC-lening niet dienstig was aan het doel van VMSC.  
       
     
     
       4.8. 
       Daarbij komt dat de VMSC-lening in 2015 is afgesloten en VMSC deze lening tot september 2017 ook is nagekomen. Tot de conclusie van antwoord in deze zaak, die is genomen op 8 januari 2024, heeft VMSC zich steeds gedragen alsof de VMSC-lening (ook volgens haar) rechtsgeldig is overeengekomen. Pas negen jaar nadat de VMSC-lening is aangegaan en zes jaar nadat VMSC de betalingen heeft gestaakt beroept zij zich op doeloverschrijding en vernietiging van de lening. De wijze waarop VMSC zich al die tijd heeft gedragen is naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onverenigbaar met het vervolgens geldend maken van haar recht zich op een statutaire doeloverschrijding te beroepen. Zo zijn in oktober 2016 nog nieuwe afspraken gemaakt in verband met de VMSC-lening en heeft VMSC in de periode van december 2017 tot april 2021 nog meegewerkt om informatie te verzamelen en te presenteren ter ondersteuning van een vordering in het kader van de PRI-polissen die met betrekking tot de VMSC-lening zijn afgesloten. Hierdoor heeft VMSC het signaal afgegeven dat de lening rechtsgeldig tot stand is gekomen en mocht Cat Crédito erop vertrouwen dat VMSC de geldigheid daarvan niet (veel later) ter discussie zou stellen.  
       
       
         
           De VMSC-lening; verzuim en ontbinding 
         
       
       
     
     
       4.9. 
       VMSC heeft zich voorts verweerd met de stelling dat zij ten tijde van de opeising van het krediet door Cat Crédito niet in gebreke was met haar betalingsverplichtingen. In dat verband wijst zij op betaling afkomstig van PdVSA in de periode tot december 2017 van ruim USD 32 miljoen. VMSC stelt zich op het standpunt dat deze betaling deels moet worden beschouwd als vooruitbetaling van nog te verschijnen maandtermijnen, en dat VMSC ten tijde van de opeising dus geen achterstand had. Cat Crédito heeft gemotiveerd weersproken dat de betaling door PdVSA had te gelden als een vooruitbetaling en heeft uitgelegd dat het in de systematiek van de VMSC-lening ging om een vervroegde aflossing die de gehoudenheid om te verschijnen maandtermijnen te voldoen onverlet liet. 
       
     
     
       4.10. 
       De huidige stellingname van VMSC verhoudt zich niet met haar handelen en opstelling volgend op de opeising door Cat Crédito. Indien VMSC zich destijds daadwerkelijk niet in de opzegging kon vinden, had het op haar weg gelegen om haar bezwaren daartegen kenbaar te maken en de maandelijkse termijnen te blijven voldoen. VMSC heeft noch het een noch het ander gedaan. Zij heeft Cat Crédito niet in gebreke gesteld, heeft sinds oktober 2017 geen betalingen meer gedaan, en is pas op de dag van de zitting in deze zaak, 15 april 2024, tot ontbinding overgegaan. Deze gang van zaken onderschrijft de juistheid van Cat Crédito’s stellingen over de contractuele systematiek van toerekening van de betaling door PdVSA. 
       
     
     
       4.11. 
       Op grond van het voorgaande kan VMSC niet gevolgd worden in haar stelling dat ten tijde van de opeising geen sprake was van verzuim harerzijds. Van een tekortkoming door Cat Crédito doordat zij tot opeising overging, was dan ook geen sprake. Van een opschortingsbevoegdheid van VMSC dus evenmin. In elk geval geldt dat, als er al sprake was van enige tekortkoming, deze, mede door het tijdsverloop en het uitblijven van enige klacht zijdens VMSC, de ontbinding niet rechtvaardigt. In het midden kan hierbij blijven wat een succesvol beroep op ontbinding tot gevolg zou hebben voor de betalingsverplichtingen van VMSC. 
       
       
         
           VMSC-lening; slotsom 
         
       
       
     
     
       4.12. 
       Slotsom a het voorgaande is dat de geldvordering van Cat Crédito tegen VMSC toewijsbaar is als gevorderd, met dien verstande dat, zoals door VMSC is aangevoerd en door Cat Crédito ter zitting is bevestigd, het toepasselijke rentepercentage niet 17,4% is maar 15,75%. 
       
       
         
           De Garantie; schuldvernieuwing 
         
       
       
     
     
       4.13. 
       Venequip en Solidus betwisten dat zij op grond van de Garantie kunnen worden aangesproken tot betaling van het uit hoofde van de VMSC-lening nog openstaande bedrag. Zij stellen dat door de totstandkoming van de VMSC-lening sprake is van novatie, waardoor de Oorspronkelijke Lening is geëindigd en daarmee ook een einde is gekomen aan de verplichtingen van Venequip en Solidus als garantstellers vanwege het accessoire karakter van de garantie. Cat Crédito betwist dat sprake is van novatie.  
       
     
     
       4.14. 
       Partijen zijn het erover eens dat de Garantie wordt beheerst door het recht van Mexico. Zoals ook volgt uit de door partijen overgelegde opinies, is naar Mexicaans recht sprake van schuldvernieuwing wanneer partijen een overeenkomst substantieel wijzigen door oude verplichtingen te vervangen door nieuwe verplichtingen (artikel 2213 Código Civil Federal, hierna: CCF). Uit artikel 2215 CCF volgt dat schuldvernieuwing niet snel mag worden aangenomen, maar dat daarvoor een uitdrukkelijke bedoeling van partijen is vereist. Niet snel moet worden aangenomen dat partijen afstand willen doen van hun rechten.  
       
     
     
       4.15. 
       Van een uitdrukkelijke bedoeling dat partijen zich geheel los hebben willen maken van de bestaande overeenkomst blijkt in dit geval niet. De wijzigingsovereenkomsten en de VMSC-lening betreffen een voortzetting van de reeds tussen Cat Crédito en VMSC bestaande kredietverhouding die is ontstaan bij het aangaan van de Oorspronkelijke lening. Het bestaande krediet is telkens geherfinancierd, waarbij een aanpassing van de hoofdsom, looptijd en voorwaarden heeft plaatsgevonden. Deze aanpassing in de bestaande en telkens voortgezette kredietverhouding kwalificeert slechts als schuldwijziging en kan niet als schuldvernieuwing worden aangemerkt. Dit geldt ook voor de VMSC-lening, waarin in de preambule onder l ook is vermeld dat VMSC heeft verzocht om een verhoging van de kredietlijn. Weliswaar is in clausule 20 van de VMSC-lening bepaald dat de VMSC-lening eerdere overeenkomsten tussen Cat Crédito en VMSC vervangt, maar hieraan kan niet de betekenis worden toegekend dat de bestaande kredietverhouding moet worden geacht te zijn beëindigd. Gelet ook op het eerste deel van deze bepaling, waar is vermeld dat “ This Loan Agreement, together with all of the documents indicated in the representation section of this Loan Agreement, constitute the entire understanding between Caterpillar and Borrower with respect to the matters stipulated in this Loan Agreement and in the documents specified in de Loan Agreement ”, moeten deze woorden aldus worden uitgelegd dat partijen hebben beoogd tot uitdrukking te brengen dat de voorwaarden van de bestaande kredietverhouding zijn gewijzigd en volledig zijn weergegeven in de VMSC-lening met terzijdestelling van de oude.   
       
     
     
       4.16. 
       Het voorgaande betekent dat de Garantie niet als gevolg van novatie van de Oorspronkelijke Leningsovereenkomst is teniet gegaan.  
       
       
         
           De Garantie; reikwijdte 
         
       
       
     
     
       4.17. 
       De Garantie is aangegaan met betrekking tot de verplichtingen die VMSC in de Oorspronkelijke lening is aangegaan. Dit betreft de volledige en tijdige betaling van de op dat moment bestaande verplichtingen alsmede de toekomstige verplichtingen van VMSC uit hoofde van de Oorspronkelijke lening. In clausule 3 van de Garantie is bepaald dat de Garantie van kracht blijft als de voorwaarden van de gegarandeerde verplichtingen worden verlengd, uitgebreid of gewijzigd.  
       
     
     
       4.18. 
       De schuld van VMSC Miami aan Cat Crédito en de schuld van VMSC aan andere entiteiten dan Cat Crédito die in de VMSC-lening zijn betrokken, kunnen in redelijkheid niet tot de in de Garantie gegarandeerde verplichtingen worden gerekend. Het betreft immers schulden uit een andere rechtsverhouding dan die met betrekking tot welke de Garantie is gesloten. Nu de garantstellers de VMSC-lening bovendien niet hebben ondertekend en niet is gebleken dat zij bij de totstandkoming daarvan zijn betrokken, kan niet worden geoordeeld dat de Garantie zich ook uitstrekt tot de in de VMSC-lening betrokken schuld van VMSC Miami, noch tot de schuld van VMSC aan andere entiteiten dan Cat Crédito.  
       
     
     
       4.19. 
       Gelet op het voorgaande kan Cat Crédito de Garantie tegenover de garantstellers slechts inroepen voor zover het de ten tijde van het sluiten van de VMSC-lening op 13 oktober 2015 bestaande schuld van USD 55.218.820,10, en de nadien verschenen rente, betreft. De vordering tegen de garantstellers zal in zoverre worden toegewezen, met inachtneming van het juiste rentepercentage.  
       
       
         
           Hoofdelijkheid 
         
       
       
     
     
       4.20. 
       De gevorderde hoofdelijkheid van de veroordeling tot betaling, waartegen geen specifiek verweer is gevoerd, zal worden toegewezen tot het bedrag dat ten laste van alle gedaagden wordt toegewezen. De hoofdelijke aansprakelijkheid vloeit voort uit de VMSC-lening en de Garantie.   
       
       
         
           De PRI-polissen  
         
       
       
     
     
       4.21. 
       Ter zitting is namens Cat Crédito gezegd dat Cat Crédito inmiddels een schikking heeft bereikt met de verzekeraar over de PRI-polissen. De uit dien hoofde door Cat Crédito ontvangen en te ontvangen betalingen dienen in mindering te komen op het bij dit vonnis toe te wijzen bedrag. Dat zal in het dictum van dit vonnis tot uitdrukking worden gebracht.  
       
       
         
           De driemaandelijkse en jaarlijkse gecontroleerde financiële overzichten  
         
       
       
     
     
       4.22. 
       In de artikelen 9(a) en 9(b) van de VMSC-lening is bepaald dat VMSC totdat de lening volledig is afbetaald gehouden is kopieën te verstrekken van haar driemaandelijkse financiële overzichten en jaarlijkse gecontroleerde financiële overzichten. Cat Crédito stelt dat VMSC heeft nagelaten hieraan te voldoen en vordert VMSC te bevelen bedoelde overzichten van het jaar 2018 tot heden aan haar te verstrekken. VMSC heeft niet betwist dat zij niet aan deze verplichting uit de leningsovereenkomst heeft voldaan, maar stelt dat zij ter zake niet in gebreke is gesteld of heeft aangesproken. In deze procedure heeft VMSC de jaarrekening van 2018 overgelegd en te kennen gegeven bereid te zijn ook de andere overzichten te verstrekken.  
       
     
     
       4.23. 
       Dat VMSC ter zake niet in gebreke is gesteld of anderszins is aangesproken, bevrijdt haar niet van deze verplichting. Voor het geldend maken van een vordering tot nakoming is geen verzuim vereist. De vordering wordt daarom, behoudens voor zover deze ziet op het jaar 2018, toegewezen. Nu niet is gebleken dat Cat Crédito eerder bij VMSC op nakoming heeft aangedrongen en gelet op de door VMSC uitgesproken bereidheid, wordt over de termijn waarbinnen aan het bevel moet zijn voldaan en over de dwangsom beslist als hierna omschreven.  
       
       
         
           De gestelde overdracht van aandelen Solidus  
         
       
       
     
     
       4.24. 
       Cat Crédito vordert te bepalen dat VMSC de artikelen 9(j) en 9(o) van de VMSC-lening heeft geschonden door aandelen in Solidus over te dragen aan Capellier. Zonder nadere toelichting valt niet in te zien welk belang Cat Crédito bij deze vordering heeft. Van een - thans nog relevant - beoogd rechtsgevolg van deze vermeende schending is niet gebleken. Deze vordering wordt daarom afgewezen.  
       
       
         
           In reconventie 
         
       
       
       
         
           Vorderingen ongegrond 
         
       
       
     
     
       4.25. 
       Uit de beoordeling in conventie volgt dat VMSC niet – door doeloverschrijding, ontbinding of anderszins - van haar verplichtingen is bevrijd. Er is dan ook geen grond voor toewijzing van de vorderingen in reconventie. Voor de door VMSC subsidiair verlangde aan haar betalingsverplichtingen te stellen voorwaarde dat de distributierelatie met Caterpillar wordt hersteld, bestaat evenmin grond. Dit reeds vanwege het gegeven dat in de VMSC-lening geen bepalingen zijn opgenomen die op een dergelijke samenhang duiden en omdat tussen Cat Crédito en VMSC geen distributierelatie bestond en bestaat.  
       
       
         
           Voorts in conventie en in reconventie 
         
       
       
       
         
           De proceskosten 
         
       
       
     
     
       4.26. 
       Omdat VMSC overwegend in het ongelijk wordt gesteld, wordt zij veroordeeld in de proceskosten van Cat Crédito, zowel in conventie als in reconventie. Tussen de andere partijen zullen de proceskosten, gelet op de mate waarin zij in het ongelijk zijn gesteld, worden gecompenseerd. 
       
     
   
   
     
       5 De beslissing 
     
     
       Het gerecht: 
     
     
     
       
         ten aanzien van VMSC 
       
     
     
     
       
         in conventie 
       
     
     
     
       5.1. 
       veroordeelt VMSC tot betaling aan Cat Crédito van USD 72.921.432,80, te vermeerderen met 15,75% rente per jaar vanaf 15 december 2017 tot aan de dag van betaling, verminderd met de bedragen die voor of op de dag van deze uitspraak door Cat Crédito zijn ontvangen uit hoofde van de PRI-polissen zoals die blijken uit een door Cat Crédito gelijktijdig met de betekening van dit vonnis aan VMSC te betekenen schriftelijke opgave daarvan, alsmede te verminderen met de na de datum van deze uitspraak door Cat Crédito terzake die polissen ontvangen bedragen, en met bepaling dat deze veroordeling hoofdelijk is voor zover deze samenvalt met de hierna onder 5.8 uit te spreken veroordeling; 
       
     
     
       5.2. 
       veroordeelt VMSC uiterlijk 31 december 2024 aan Cat Crédito kopieën te verstrekken van haar interne driemaandelijkse financiële overzichten en gecontroleerde financiële overzichten van 2019 tot heden, zoals bepaald in de VMSC-lening, en beveelt VMSC deze overzichten te blijven verstrekken in overeenstemming met artikel 9(a) en 9(b) van de VMSC-lening, totdat de lening volledig is afgelost met inbegrip van betaling van rente en kosten, op straffe van een dwangsom van NAf. 1.000 per dag dat VMSC in gebreke blijft aan deze veroordeling te voldoen, met een maximum van NAf 100.000;  
       
     
     
       5.3. 
       veroordeelt VMSC in de proceskosten aan de zijde van Cat Crédito gerezen, tot aan deze uitspraak begroot op NAf 7.500 aan griffierecht, NAf 851,44 aan oproepingskosten en NAf 12.000 voor gemachtigdensalaris; 
       
     
     
       5.4. 
       verklaart de veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad; 
       
     
     
       5.5. 
       wijst af het meer of anders gevorderde; 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
       
     
     
       5.6. 
       wijst af het gevorderde; 
       
     
     
       5.7. 
       veroordeelt VMSC in de proceskosten aan de zijde van Cat Crédito gerezen, tot aan deze uitspraak begroot op NAf 2.500 voor gemachtigdensalaris, bij niet-betaling te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de vijftiende dag na deze uitspraak, en verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad; 
       
       
         
           ten aanzien van Venequip en Solidus 
         
       
       
     
     
       5.8. 
       veroordeelt Venequip en Solidus hoofdelijk tot betaling aan Cat Crédito van USD 55.218.820,10, te vermeerderen met 15,75% rente per jaar vanaf 15 december 2017 tot aan de dag van betaling, met bepaling dat deze veroordeling ook hoofdelijk is naast de hiervoor onder 5.1 uitgesproken veroordeling tegen VMSC, voor zover deze veroordeling daarmee samenvalt; 
       
     
     
       5.9. 
       verklaart de veroordeling uitvoerbaar bij voorraad;  
     
     
       5.10. 
       wijst af het meer of anders gevorderde; 
       
     
     
       5.11. 
       compenseert de proceskosten in die zin dat partijen de eigen kosten dragen.  
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. P.E. de Kort, rechter, bijgestaan door mr. G. Benedictus, griffier, en in het openbaar uitgesproken.