ECLI: ECLI:NL:RBROT:2008:BD8470

Titel: ECLI:NL:RBROT:2008:BD8470 Rechtbank Rotterdam , 23-07-2008 / 189864 / HA ZA 03-170

Gerecht: Rechtbank Rotterdam

Datum uitspraak: 2008-07-23

Zaaknummer: 189864 / HA ZA 03-170

Proceduretype: Eerste aanleg - meervoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBROT:2008:BD8470

---

Verkoper verkoopt zijn aandelen Worldonline voor beursintroductie. Kort voor beursintroductie doet verkoper afstand van aanspraken op mogelijke nabetalingen, te baseren op de waarde bij beursintroductie. De verkoper deed afstand van deze aanspraken omdat deze ten onrechte niet stonden vermeld in het prospectus voor de beursgang. Ondanks deze afstand vordert verkoper alsnog deze nabetaling. Tevergeefs heeft verkoper gepoogd deze afstand van aanspraken op nabetaling in rechte aan te tasten.

Rechtbank Rotterdam 
     
     Sector civiel recht 
     
     Zaak-/rolnummer: 189864 / HA ZA 03-170 
     
     Uitspraak: 23 juli 2008 
     
     VONNIS van de meervoudige kamer in de zaak van: 
     
     
       1. de rechtspersoon naar buitenlands recht  
       KALEXER II N.V., 
       gevestigd te Curaçao, Nederlandse Antillen, 
       2. de rechtspersoon naar buitenlands recht 
       BRAINS INTERNATIONAL N.V., 
       gevestigd te Curaçao, Nederlandse Antillen, 
       eiseressen, 
       procureur mr. J.W. Bitter, 
       advocaat mr. W.F. Hendriksen, 
     
     
     - tegen - 
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid  
       REGGEBORGH PARTICIPATIES B.V., 
       gevestigd te Rijssen, 
       gedaagde, 
       procureur mr. O.E. Meijer, 
       advocaat mr. R.M. Prakke. 
     
     
     
     Eiseres sub 1 wordt hierna aangeduid als "Kalexer", eiseres sub 2 wordt hierna aangeduid als " Brains", eiseressen gezamenlijk worden hierna aangeduid als " Kalexer c.s." . Gedaagde wordt hierna aangeduid als " Reggeborgh". 
     
     
     1 Het verloop van het geding 
     
     
       De rechtbank heeft kennisgenomen van de volgende stukken: 
       - dagvaarding d.d. 7 januari 2003 en de door Kalexer c.s. overgelegde producties; 
       - conclusie van antwoord; 
       - conclusie van repliek tevens akte wijziging eis, met productie; 
       - conclusie van dupliek, met producties; 
       - akte uitlating productie na dupliek zijdens Kalexer c.s. 
     
     
     
     2 De vaststaande feiten 
     
     Als enerzijds gesteld en anderzijds erkend dan wel niet of onvoldoende gemotiveerd weersproken, gelet ook op de in zoverre niet betwiste inhoud van de in het geding gebrachte producties, staat tussen partijen - voorzover van belang - het volgende vast: 
     
     
       2.1  
       Kalexer heeft op 24 december 1999 5.871 aandelen die zij hield in World Online B.V. (hierna: "WOL B.V.") (hierna: "de aandelen") bij overeenkomst voor een bedrag van  
       USD 15.000.000 (hierna: " de overeenkomst") verkocht aan Reggeborgh. 
     
     
     
       2.2 
       In de overeenkomst is een " up-side regeling” opgenomen. In artikel 3.1.1 van de overeenkomst staat hierover:  
       " In the event of an IPO [Initial Public Offering / Beursintroductie] within a year after signing this agreement, the Purchaser [Reggeborgh] has the obligation to offer and sell the shares [de aandelen] to the IPO entity and acquire shares in the IPO entity and to offer for sale and/or sell the shares in the IPO entity or, when applicable, the shares in accordance with the applicable arrangements with the relevant underwriters 
     
     
     then 
     
     the Seller [Kalexer] and the Purchaser will each be entitled to 50% of -pro rata- the total number of IPO Shares (or the Shares in the event the Shares are to be listed) multiplied by the offering price per share/Share at the IPO in excess of US $ 1,5 billion, provided this amount to be or exceed US $ 2 billion. The Purchaser shall pay the amount to the Seller, the day after the IPO to a bankaccount indicated by the Seller."  
     
     De bedragen van " US$ 1,5 billion” en “US$ 2 billion" berusten op een verschrijving. Hiermee is bedoeld " US$ 15 million” en “US$ 20 million". 
     
     
       2.3 
       Op 12 januari 2000 zijn Kalexer en Brains overeengekomen dat de door Kalexer (bij een beursintroductie) te verkrijgen " up-side vergoeding" wordt gecedeerd aan Brains. De akte van cessie is op 2 februari 2000 getekend.  
     
     
     
       2.4 
       De uiteindelijk zeggenschap over Kalexer en Brains wordt uitgeoefend door dezelfde persoon, mevrouw [X.]. 
     
     
     
       2.5 
       Op 1 maart 2000 is, ter voorbereiding op de geplande beursintroductie, World Online International N.V. (hierna: "WOL N.V.") opgericht. Reggeborgh is een van de oprichters. Teneinde aan haar verplichting te voldoen om aandelen in WOL N.V. (de "IPO entity" als genoemd in de overeenkomst) te verwerven (en aan haar stortingsplicht op aandelen WOL N.V. te voldoen), heeft Reggeborgh de aandelen die zij hield in WOL B.V. ingebracht in WOL N.V. Reggeborgh heeft voor haar 5.871 aandelen WOL B.V. 2.436.465 aandelen WOL N.V. verkregen. 
     
     
     
       2.6 
       Enkele dagen voor de beursintroductie van WOL N.V. is bekend geworden dat de up-side regeling van Kalexer ten onrechte niet stond vermeld in het (concept) prospectus. Kalexer zag zich vervolgens voor de keuze gesteld: of de beursintroductie ophouden totdat het prospectus was aangepast, hetgeen met zich mee zou brengen dat de reeds geplande datum voor de beursintroductie zou moeten worden opgeschoven, of de feitelijke situatie in overeenstemming brengen met de tekst van het prospectus en afzien van de overeengekomen up-side regeling. Kalexer heeft vervolgens op 7 maart 2000 bij overeenkomst jegens Reggeborgh afstand gedaan van de up-side regeling (hierna: "de afstandovereenkomst").  
     
     
     
       2.7 
       Op 10 maart 2000 is Kalexer in liquidatie gegaan. 
     
     
     
       2.8 
       De beursintroductie van WOL N.V. heeft plaatsgevonden op 17 maart 2000. 
     
     
     
       2.9 
       Op 22 maart 2000 heeft Brains in een schriftelijk verklaring als volgt verklaard: 
     
     
     “Brains confirms and ratifies the March Agreement [de afstandovereenkomst] and agrees to be fully bound by all terms and conditions of that agreement as if Brains and not Kalexer was a party to that agreement.” 
     
     
       2.10 
       Op 31 maart 2000 is een aanvullende overeenkomst gesloten tussen Mallowdale Corporation N.V., Reggeborgh en Brains waarin Reggeborgh Brains aanvaardt als partij bij de afstandovereenkomst en waarbij Brains de afstand van recht aanvaardt die Kalexer voor haar deed (hierna: "de bevestigingsovereenkomst"). 
     
     
     
     3 Het geschil 
     
     De bij conclusie van repliek gewijzigde vordering van Kalexer c.s. luidt om bij vonnis voorzover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad:  
     
     
       primair Reggeborgh te veroordelen om aan Kalexer en/of Brains te betalen  
       USD 43.406.769 vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 17 maart 2000, althans vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag der algehele voldoening, op grond van het feit dat geen afstand is gedaan van de up-side regeling; althans 
     
     
     subsidiair de afstandovereenkomst tussen Reggeborgh en Kalexer alsmede de bevestigingsovereenkomst tussen Reggeborgh en Brains te vernietigen en Reggeborgh te veroordelen om aan Kalexer en/of Brains te betalen USD 43.406.769 vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 17 maart 2000, althans vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag ter algehele voldoening; althans 
     
     
       meer subsidiair Reggeborgh te veroordelen om aan Kalexer en/of Brains te betalen  
       USD 43.406.769 vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 17 maart 2000, althans vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag der algehele voldoening op grond van het feit dat de overeenkomst niet deugdelijk is nagekomen; althans 
     
     
     meest subsidiair te verklaren voor recht dat de afstandsbepaling in de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst niet van toepassing is dan wel de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst te ontbinden althans de afstandovereenkomst, bevestigingsovereenkomst en/of de overeenkomst te wijzigen op een manier die de rechtbank in goede justitie rechtvaardig acht, zodat Kalexer en/of Brains alsnog het bedrag ter grootte van de up-side vergoeding van USD 43.406.769 te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf 17 maart 2000, althans vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag der algehele voldoening, ten goede komt; althans 
     
     
       uiterst subsidiair Reggeborgh te veroordelen om aan Kalexer en/of Brains te betalen  
       USD 43.406.769 vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 17 maart 2000, althans vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag der algehele voldoening op grond van het feit dat Reggeborgh ongerechtvaardigd is verrijkt; 
     
     
     Reggeborgh te veroordelen in de kosten van dit geding. 
     
     Tegen de achtergrond van de vaststaande feiten heeft Kalexer aan de vordering de volgende stellingen ten grondslag gelegd: 
     
     
       3.1.1 
       Primair kon Kalexer op 7 maart 2000 geen afstand doen van de upside-regeling omdat zij haar recht op die vergoeding op 12 januari 2000 aan Brains had overgedragen. Omdat geen afstand is gedaan van de up-side vergoeding, dient Reggeborgh de up-side vergoeding aan Brains te voldoen. 
     
     
     
       3.1.2 
       Subsidiair zijn de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst tot stand gekomen onder invloed van dwaling ex artikel 6:228 lid 1 sub c BW. Kalexer c.s. en Reggeborgh verkeerden in de onjuiste veronderstelling dat Kalexer slechts de hiervoor onder 2.6 genoemde keuzes had. Als Kalexer c.s. had geweten dat zij kon afzien van de up-side vergoeding en tegelijkertijd met Reggeborgh over had kunnen gaan tot herberekening van de december-koopprijs waarin de up-side vergoeding zou worden gefixeerd en verdisconteerd, zouden de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst niet, althans niet op dezelfde voorwaarden zijn gesloten. Bij een juiste voorstelling van zaken had Reggeborgh moeten begrijpen dat Kalexer de afstandovereenkomst zoals deze thans voorligt, nooit zou hebben gesloten. Dit geldt ook voor de bevestigingsovereenkomst met Brains.  
     
     
     Voor zover Reggeborgh niet van dezelfde onjuiste veronderstelling zou zijn uitgegaan als Kalexer c.s., heeft Reggeborgh misbruik gemaakt van omstandigheden. Kalexer c.s. bevond zich destijds in een zwakkere positie dan Reggeborgh. Reggeborgh wist van de keuzemogelijkheid en wist dat Kalexer c.s. dacht dat zij niet ander kon dan afstand doen van de up-side vergoeding en heeft desondanks de afstandverklaring in ontvangst genomen, terwijl zij wist, althans had moeten begrijpen dat Kalexer c.s. de rechtshandeling niet zou hebben verricht, als er geen sprake zou zijn geweest van bijzondere omstandigheden. 
     
     De afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst dienen te worden vernietigd en er dient met Brains te worden afgewikkeld overeenkomstig de overeenkomst. 
     
     
       3.1.3 
       Meer subsidiair is de overeenkomst niet deugdelijk nagekomen. Op grond van artikel 8.2 van de overeenkomst dient in het geval een deel van de overeenkomst tussen partijen niet (meer) geldt, een regeling te worden getroffen die zoveel mogelijk aansluit bij de context en het doel van de overeenkomst en waarvan het juridische effect zoveel mogelijk aansluit bij het tussen partijen niet geldende deel van de overeenkomst. Dit is niet gebeurd, zodat Reggeborgh in gebreke is met de nakoming van artikel 8.2 van de overeenkomst. Reggeborgh dient de door Kalexer c.s. geleden schade ter grootte van de up-side vergoeding te vergoeden. 
     
     
     Ook is Reggeborgh artikel 3.1.1 van de overeenkomst niet deugdelijk nagekomen door haar aandelen niet bij beursintroductie te verkopen, terwijl zij daartoe op grond van de overeenkomst verplicht was. De hierdoor door Kalexer c.s. geleden schade bedraagt de up-side vergoeding. 
     
     
       3.1.4 
       Meest subsidiair is Kalexer c.s., door omstandigheden die niet aan haar zijn toe te rekenen, in een positie komen te verkeren dat zij gedwongen was afstand te doen van de up-side vergoeding. Gezien de inhoud en totstandkoming van de overeenkomst, de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst en de grote belangen van Kalexer c.s. die hierdoor worden geschaad, is het naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar dat de afstandovereenkomst c.q. de bevestigingsovereenkomst tussen partijen van toepassing blijft ex artikel 6:248 BW. Deze overeenkomsten dienen niet van toepassing te worden verklaard en Reggeborgh dient de up-side vergoeding te voldoen. 
     
     
     
       In het geval de rechtbank van mening is dat alleen door een constitutief vonnis recht kan worden gedaan aan deze belangen van Kalexer c.s., beroept Kalexer c.s. zich op artikel 6:258 BW omdat naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid en op grond van de omstandigheden van het geval, ongewijzigde instandhouding van genoemde overeenkomsten niet mag worden verwacht. De afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst dienen te worden ontbonden dan wel gewijzigd, zodat aan  
       Kalexer c.s. alsnog de up-side vergoeding ten goede komt. 
     
     
     
       3.1.5 
       Uiterst subsidiair is Reggeborgh ongerechtvaardigd verrijkt omdat er geen enkele grond aanwezig was om de up-side vergoeding te behouden en niet aan Kalexer c.s. te betalen. Het feit dat er afstand is gedaan werd slechts veroorzaakt door onvolledigheid van het prospectus. Reggeborgh dient de up-side vergoeding alsnog te voldoen. 
     
     
     
       3.2 
       Reggeborgh heeft de vorderingen van Kalexer c.s. gemotiveerd betwist en geconcludeerd tot niet-ontvankelijkverklaring van Kalexer c.s. althans tot ongegrondverklaring van de vorderingen, met hoofdelijke veroordeling van Kalexer c.s. in de kosten van de procedure. 
     
     
     
     4 De beoordeling 
     
     
       4.1 Toepasselijk recht, bevoegde rechter 
       4.1.1 
       De vordering van Kalexer c.s. is primair en meer subsidiair gebaseerd op de overeenkomst. In de overeenkomst is opgenomen dat Nederlands recht op de overeenkomst van toepassing is, en dat in het geval van een geschil de rechtbank Rotterdam exclusief bevoegd is. Eenzelfde beding is opgenomen in de afstandovereenkomst waarop het subsidiair en meest subsidiair gevorderde berust. De verklaring van 22 maart 2000 en de bevestigingsovereenkomst bouwen voort op de overeenkomst en de afstandovereenkomst. In de overeenkomst is voorts opgenomen dat het beding ook geldt voor geschillen voortvloeiend uit de overeenkomst. De uiterst subsidiaire vordering hangt nauw samen met voornoemde overeenkomsten en is overwegend verbonden met de Nederlandse rechtssfeer.  
     
     
     
       4.1.2 
       Op grond hiervan is Nederlands recht van toepassing, en is de rechtbank Rotterdam bevoegd van het geschil kennis te nemen. 
     
     
     
       4.2 Primaire vordering 
       4.2.1 
       Kalexer heeft haar recht op een up-side vergoeding op 12 januari 2000 gecedeerd aan Brains. Kalexer stelt dat, omdat het recht op de vergoeding al op 12 januari 2000 aan Brains was overgedragen, Kalexer geen afstand kon doen van de up-side vergoeding en Reggeborgh de up-side vergoeding aan Reggeborgh dient te voldoen. 
     
     
     De akte van cessie is op 2 februari 2000 getekend. Daarin staat dat Nederlands recht van toepassing is. Constitutief vereiste voor deze cessie is op grond van artikel 3:94 BW de mededeling daarvan aan Reggeborgh.  
     
     Reggeborgh heeft betwist dat de cessie aan haar is medegedeeld, zodat van een rechtsgeldige cessie geen sprake is.  
     
     
       4.2.2 
       Kalexer c.s. heeft bij conclusie van repliek niet meer op dit verweer van Reggeborgh gereageerd, zodat het ervoor moet worden gehouden dat de cessie van het recht op de up-side vergoeding niet aan Reggeborgh is medegedeeld. Ook indien uit de bevestigingsovereenkomst van 31 maart 2000 kan worden opgemaakt dat de cessie aan Reggeborgh bekend was, volgt daar nog niet uit dat de mededeling van de cessie reeds was gedaan op het moment dat de afstandovereenkomst op 7 maart 2000 werd getekend.  
     
     
     De niet voltooide cessie staat daarom niet aan de rechtsgeldigheid van de afstandovereenkomst in de weg. 
     
     
       4.2.3 
       Voorts overweegt de rechtbank dat Brains zich door de verklaring van 22 maart 2000 en de bevestigingsovereenkomst als partij heeft gebonden aan de afstandovereenkomst. 
     
     
     
       4.2.4 
       Op grond van het voorgaande slaagt de primaire vordering van Kalexer c.s. niet.  
     
     
     
       4.3 Subsidiaire vordering 
       4.3.1 
       Reggeborgh heeft tegen het door Kalexer c.s. gedane beroep op dwaling ingebracht dat zij niet is betrokken in de overwegingen die voor Kalexer c.s. aanleiding vormden afstand te willen doen van de up-side vergoeding en dat zij zich terzake geen eigen, althans onjuiste voorstelling heeft gemaakt.  
     
     
     
       4.3.2 
       Kalexer heeft erkend dat Reggeborgh niet betrokken is geweest bij de overwegingen / adviezen die aanleiding zijn geweest voor Kalexer om afstand te doen van de up-side regeling.  
     
     
     Kalexer c.s. heeft daartegenover gesteld dat Reggeborgh wel op de hoogte was van het feit dat afstand moest worden gedaan van de up-side vergoeding in verband met “problemen” met het prospectus en/of de op 17 maart 2000 voorziene beursintroductie. 
     
     
       4.3.3 
       Tussen partijen is niet in geschil dat de afgesproken up-side vergoeding tot problemen leidde omdat deze niet in het prospectus stond vermeld. Hiervoor diende een oplossing te worden gevonden. Zoals hiervoor onder 2.6 is overwogen, meende Kalexer dat er slechts twee mogelijkheden openstonden om deze problemen op te lossen, waarna zij heeft besloten tot afstand van de up-side vergoeding. Het feit dat Kalexer c.s. bij het nemen van een beslissing af te zien van de up-side vergoeding zich mogelijk niet heeft gerealiseerd dat er, naar zij stelt, ook een andere oplossing mogelijk was, komt voor rekening en risico van Kalexer c.s., nu zij kennelijk zelf onvoldoende heeft gedaan om een onjuiste voorstelling van zaken te voorkomen bij het sluiten van de afstandovereenkomst. Reeds hierop stuit het beroep op dwaling af. Evenmin is gebleken noch met voldoende concrete feiten onderbouwd dat Reggeborgh van dezelfde veronderstellingen is uitgegaan als waarin Kalexer c.s. zegt te hebben verkeerd. 
     
     
     
       4.3.4 
       Voorts beroept Kalexer c.s. zich op misbruik van omstandigheden, op grond waarvan de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst dienen te worden vernietigd.  
     
     
     Wat Kalexer c.s. heeft gesteld omtrent de omstandigheden ten tijde van het sluiten van de afstandovereenkomst en omtrent hetgeen Reggeborgh toen wist of moest begrijpen, is onvoldoende om het beroep op misbruik van omstandigheden te kunnen dragen, nu niet kan worden gezegd dat een en ander Reggeborgh had behoren te weerhouden van het aangaan van de afstandovereenkomst. 
     
     
       4.4 Meer subsidiaire vordering 
       4.4.1 
       Meer subsidiair heeft Kalexer zich beroepen op artikel 8.2 van de overeenkomst waarin staat:  
     
     
     “If part of the agreement [de overeenkomst] is or becomes invalid or non-binding, the parties shall remain bound to the remaining part. The parties shall replace the invalid or non-binding part by provisions which are valid and binding and the legal effect of which, given the contents and purpose of this agreement, is, to the greatest extent possible, similar to that of the invalid or non-binding part”. 
     
     Reggeborgh heeft betwist dat niet-nakoming van de overeenkomst aan de orde is omdat er geen sprake was van een ongeldig deel van de overeenkomst, maar van een afstandovereenkomst die een geldige nadere overeenkomst is, zodat artikel 8.2 van de overeenkomst niet van toepassing is. 
     
     
       4.4.2  
       Het verweer van Reggeborgh slaagt. De afstandovereenkomst is een tussen partijen geldig overeengekomen nadere afspraak. Van een gedeeltelijk ongeldig onderdeel van de overeenkomst is derhalve geen sprake zodat artikel 8.2 van de overeenkomst niet van toepassing is. 
     
     
     
       4.4.3 
       Kalexer c.s. stelt voorts dat Reggeborgh de overeenkomst niet is nagekomen door haar aandelen niet meteen bij de beursintroductie te koop aan te bieden. Reggeborgh heeft betwist dat zij hiertoe gehouden was. Wat daarvan zij, ook deze stelling van Kalexer c.s. slaagt niet omdat Kalexer c.s. na het tekenen en het bevestigen van de afstandovereenkomst geen belang meer had bij deze gestelde verplichting. Het niet nakomen daarvan levert derhalve jegens Kalexer c.s. geen wanprestatie op. 
     
     
     
       4.5 Meest subsidiaire vordering 
       4.5.1 
       Het beroep van Kalexer c.s. op artikel 6:248 lid 2 BW dient de rechtbank marginaal te toetsen. In beginsel dienen partijen de tussen hen gemaakte afspraken na te komen. De  
       -gemotiveerd betwiste- stelling dat Reggeborgh door deze overeenkomsten groot voordeel zou hebben genoten (en dat Kalexer c.s. nadeel heeft geleden) is onvoldoende om een beroep op artikel 6:248 lid 2 BW te doen slagen. Ook leiden de inhoud van de overeenkomsten en de wijze waarop de overeenkomsten tot stand zijn gekomen niet tot onaanvaardbare gevolgen. Tussen partijen is niet in geschil dat Kalexer c.s. bij het sluiten van de overeenkomsten is bijgestaan door terzake deskundige adviseurs, en dat Kalexer c.s. is gekomen met het voorstel de afstandovereenkomst te sluiten, hetgeen op dat moment naar het oordeel van Kalexer c.s. kennelijk een redelijke oplossing was voor gerezen problemen. Het feit dat de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst naar het oordeel van Kalexer c.s. haar belangen schaden, leidt er op grond van deze feiten en omstandigheden niet toe dat naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid het onaanvaardbaar is als de overeenkomsten ongewijzigd in stand zouden blijven. Kalexer c.s. heeft onvoldoende concrete en specifieke feiten en omstandigheden gesteld die, indien bewezen, tot deze conclusie zouden kunnen leiden.  
     
     
     
       4.5.3 
       Het door Reggeborgh gemotiveerd bestreden beroep op de regeling voor onvoorziene omstandigheden als bedoeld in artikel 6:258 BW kan evenmin slagen.  
     
     
     Kalexer c.s. heeft ter onderbouwing van dit beroep geen andere feiten en omstandigheden gesteld dan de feiten en omstandigheden die hierover onder 4.5.2 zijn besproken. Deze gestelde feiten en omstandigheden zijn onvoldoende om de overeenkomst, de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst niet van toepassing te verklaren, en zijn eveneens onvoldoende om, indien bewezen, tot de conclusie te kunnen leiden dat naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid ongewijzigde instandhouding van de overeenkomst, de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst niet mag worden verwacht. 
     
     
       4.6 Uiterst subsidiaire vordering 
       4.6.1 
       Van een ongerechtvaardigde verrijking, waar Kalexer c.s. haar uiterst subsidiaire vordering op baseert, is sprake indien voor de verrijking geen redelijke grond aanwezig is. Niet ongerechtvaardigd is de verrijking die haar grondslag vindt in een rechtshandeling; hier rechtvaardigt de gegeven toestemming de verrijking.  
     
     
     Dat geval doet zich hier voor, nu aan de gestelde verrijking rechtshandelingen, te weten de door partijen gesloten afstandovereenkomst en bevestigingsovereenkomst, ten grondslag liggen. Het feit dat de door partijen te leveren prestaties mogelijk in enig opzicht “niet gelijkwaardig” zijn, maakt de gestelde verrijking niet ongerechtvaardigd. Kalexer c.s. heeft voorts onvoldoende concrete en specifieke feiten en omstandigheden gesteld die, indien bewezen, tot de conclusie zouden kunnen leiden dat er sprake is van zodanige bijzondere omstandigheden dat er dit geval ondanks het voorgaande wél sprake zou zijn ongerechtvaardigde verrijking. 
     
     
       4.7 Voorts 
       4.7.1 
       Nu geen van de vorderingen van Kalexer en/of Brains toewijsbaar is, kan in het midden blijven of de liquidatie van Kalexer per 10 maart 2000 tot niet-ontvankelijkverklaring behoort te leiden.  
     
     
     Op grond van het voorgaande behoeven de vragen of Reggeborgh financieel voordeel heeft genoten van de afstandovereenkomst en de bevestigingsovereenkomst, of Kalexer c.s. op grond van de overeenkomst ten tijde van de beursintroductie van WOL N.V. schade heeft geleden en zoja, hoe groot deze schade is en of Reggeborgh gehouden was de door haar gehouden aandelen te verkopen, geen bespreking. 
     
     
       4.7.2 
       Kalexer c.s. zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van deze procedure. 
     
     
     
     5 De beslissing 
     
     De rechtbank, 
     
     wijst af de vorderingen van Kalexer c.s.; 
     
     veroordeelt Kalexer c.s. in de proceskosten, tot aan deze uitspraak aan de zijde van Reggeborgh bepaald op € 3.632,- aan vast recht en op € 6.422,- aan salaris voor de procureur. 
     
     
     
     
       Dit vonnis is gewezen door mr. A.N. van Zelm van Eldik, mr. A.J.P. van Essen en  
       mr. J.C.A.T. Frima. 
     
     
     
     
     
     
     
       Uitgesproken in het openbaar. 
       1659/10/196