ECLI: ECLI:NL:RBSGR:2008:BC6961

Titel: ECLI:NL:RBSGR:2008:BC6961 Rechtbank 's-Gravenhage , 18-03-2008 / 304709 / KG ZA 08-0215

Gerecht: Rechtbank 's-Gravenhage

Datum uitspraak: 2008-03-18

Zaaknummer: 304709 / KG ZA 08-0215

Proceduretype: Kort geding

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBSGR:2008:BC6961

---

Gitarist van band The Sweet, die houder is van het Gemeenschapsmerk THE SWEET, vordert dat Galaxy Music BV verboden wordt inbreuk te maken op zijn Gemeenschapsmerkrecht en zijn portretrecht en anderszins onrechtmatig te handelen jegens hem. Vorderingen afgewezen.

Vonnis 
     
     
     RECHTBANK 'S-GRAVENHAGE 
     
     Sector civiel recht 
     
     
     zaaknummer / rolnummer: 304709 / KG ZA 08-0215 
     
     
     Vonnis in kort geding van 18 maart 2008 
     
     in de zaak van 
     
     
       [eiser], 
       wonende te [woonplaats], 
       eiser, 
       procureur mr. J.L. Pit, 
       advocaat mr. D. Haije te Amsterdam, 
     
     
     tegen 
     
     
       de besloten vennootschap 
       GALAXY MUSIC B.V., 
       gevestigd te Weert, 
       gedaagde, 
       procureur mr. L.M. Bruins, 
       advocaat mr. M. Bunders te Amsterdam. 
     
     
     Partijen zullen hierna [eiser] en Galaxy genoemd worden. 
     
     
     1. Het procesverloop 
     
     
       1.1. Bij exploot van 20 februari 2008 heeft [eiser] Galaxy gedagvaard om te 
       verschijnen op de zitting van 4 maart 2008 bij de voorzieningenrechter van deze 
       rechtbank. Voorafgaand aan de zitting heeft [eiser] 5 producties ingezonden, 
       alsmede een gespecificeerde opgave van de proceskosten. Galaxy heeft op 
       voorhand 8 producties ingezonden. 
     
     
     
       1.2. Ter terechtzitting heeft de raadsman van [eiser] de vorderingen aan de 
       hand van pleitaantekeningen en aantekeningen tweede termijn en de producties 
       (nader) toegelicht. De raadsman van Galaxy heeft, ook aan de hand van een 
       pleitnotitie, verweer gevoerd met conclusie tot afwijzing van de vorderingen. De 
       raadsman van Galaxy heeft desgevraagd bevestigd dat hij in voorkomend geval 
       niet vergoeding van de volledige proceskosten zoals bedoeld in artikel 1019h Rv 
       vordert, doch een vergoeding te bepalen aan de hand van de maatstaf van het 
       liquidatietarief. 
     
     
     
       1.3. Partijen hebben vervolgens vonnis gevraagd, onder overlegging van 
       stukken, waaronder de pleitnotities en zijdens [eiser] ook opgaven van de kosten 
       van de procedure. Het vonnis is bepaald op heden. 
     
     
     
     2 De feiten 
     
     
       2.1. The Sweet is een band die in de jaren 70 een grote populariteit heeft 
       opgebouwd met hits als Blockbuster, Fox on the Run en Ballroom Blitz. De band 
       is in 1968 opgericht door de zanger Brian Connolly. [eiser] is in 1970 als gitarist 
       toegetreden tot de band. 
     
     
     
       2.2. [eiser] is houder van het Gemeenschapsmerk THE SWEET. Dit woordmerk 
       is op 22 september 2005 met nummer 003855152 geregistreerd. Voor waren en 
       diensten in de klassen 9 (Records, video's, CD's), 25 (Clothing) en 41 (Music 
       and entertainment services). 
     
     
     
       2.3. In 1995 heeft Brian Connolly opnamen gemaakt van een aantal oude 
       hits van The Sweet. 
     
     
     
       2.4. Galaxy exploiteert een groothandel in geluidsdragers. Zij brengt onder 
       meer een CD-box op de Europese markt met de titel Remember the 70's. Op 
       haar website www.galaxy-music.com wordt deze omschreven als Een prachtige 
       3 cd collectie met een goed overzicht van de hits uit de jaren 70 met o.a. nummers 
       van The Sweet, Mud, Billy Ocean en The Rubettes en tevens klassiekers 
       zoals The Coffee Song en Witch Queen of New Orleans. De box bevat een CD 
       met de titel Rock Your Baby, waarop onder meer het nummer Little Willy 
       (Sweet), een tweede CD met de titel Never Ending Song Of Love, met onder 
       meer het nummer Fox On The Run (The Sweet) en een derde CD met de titel 
       Sugar Baby Love en onder meer het nummer Blockbuster (The Sweet). De drie 
       genoemde nummers betreffen opnamen als bedoeld hierboven onder 2.3. 
     
     
     
       2.5. Hieronder is de cover van een van de CD's afgebeeld. De box en de covers 
       van de ander CD's hebben een overeenstemmende vormgeving. Rechtsonder 
       is daarop afgebeeld een foto van The Sweet in een opstelling met links de 
       gitarist [eiser] en rechts de zanger Brian Connolly. 
     
     
     
     
       
         cover CD 
         
           
         
       
     
     
     
     
     3. Het geschil 
     
     
       3.1. [eiser] vordert - samengevat - een inbreukverbod op het Gemeenschapsmerkrecht 
       van [eiser] en voorts een verbod inbreuk te maken op het portretrecht 
       van [eiser] en anderszins onrechtmatig te handelen jegens [eiser]. Daarnaast 
       vordert [eiser] het doen van opgaven, bepaling van dwangsommen, vernietiging 
       van inbreukmakend materiaal, betaling van een voorschot op schadevergoeding 
       en vergoeding van de volledige kosten van de procedure. 
     
     
     
       3.2. Galaxy voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor 
       zover van belang, nader ingegaan. 
     
     
     
     4. De beoordeling 
     
     
       Bevoegdheid 
       4.1. [eiser] legt onder meer een Gemeenschapsmerkrecht aan de vorderingen 
       ten grondslag. Gelet op de vestigingsplaats van Galaxy hier te lande, komt op 
       grond van artikel 93 lid 1 Gemeenschapsmerken verordening, hierna GmerkVo, 
       rechtsmacht (internationale bevoegdheid) toe aan de rechterlijke instanties in 
       Nederland. De bevoegde rechter is op grond van artikel 91 en 92 GmerkVo alsmede 
       artikel 3 van de Uitvoeringswet GmerkVo de rechtbank in Den Haag. De 
       voorzieningenrechter van deze rechtbank is bevoegd op grond van artikel 93 
       GmerkVo nu in dit geval een voorlopige maatregel aan de orde is. Op grond van 
       artikel 3 van de uitvoeringswet is deze bevoegdheid in kort geding uitsluitend. 
       De competentie van de voorzieningrechter is gelet op artikel 90 lid 3 GmerkVo 
       in beginsel pan-Europees. Voorzover de vorderingen gegrond zijn op portretrecht 
       en onrechtmatige daad is de voorzieningenrechter bevoegd op grond van 
       samenhang. 
     
     
     
       Merkenrecht 
       4.2. Wat betreft het Gemeenschapswoordmerk THE SWEET stelt [eiser] dat 
       Galaxy inbreuk maakt op zijn merk in de zin van artikel 9 lid 1 sub a, althans b, 
       althans c GmerkVo, doordat Galaxy zonder zijn toestemming het teken Sweet of 
       The Sweet gebruikt in het artwork bij de CD-box. 
     
     
     
       4.3. Galaxy stelt dat zij de onderhavige opnamen mag gebruiken met gebruik 
       van het teken The Sweet of Sweet. De opnamen zijn volgens haar in 1995 
       door de Sweet gemaakt in de samenstelling van de Sweet van 1995 waarvan in 
       ieder geval Brian Connolly deel uitmaakte. Zij betwist dat als gevolg van een 
       merkenregistratie in 2005 bij opnamen van een groep genaamd The Sweet, 
       plotseling niet meer het teken Sweet of The Sweet vermeld zou mogen worden. 
       Galaxy beroept zich op artikel 12 sub b GmerkVo waarin is bepaald, dat het aan 
       het gemeenschapsmerk verbonden recht de houder niet toestaat een derde te 
       verbieden in het economisch verkeer gebruik te maken van aanduidingen inzake 
       kenmerken van de waren of diensten. 
     
     
     
       4.4. In deze procedure heeft [eiser] op geen enkele wijze beroep gedaan op 
       het auteursrecht. Voorshands gaat de voorzieningenrechter er dan ook van uit 
       dat er voor Galaxy geen enkele auteursrechtelijk beletsel was om de drie opnamen 
       waar Brian Connolly in 1995 aan heeft meegewerkt op te nemen in de door 
       Galaxy verhandelde compilatie. Deze compilatie bevat 48 nummers waarvan 3 
       nummers op enigerlei wijze in verband staat met de band The Sweet. Het teken 
       Sweet of The Sweet wordt in het artwork van de CD-box 15 maal gebruikt. Ander 
       tekens, die naar makers van andere nummers verwijzen, worden meer dan 
       tweehonderd maal gebruikt. Daarnaast zijn er enkele honderden tekens in het 
       artwork verwerkt die verwijzen naar de titel van in de compilatie opgenomen 
       nummers. 
     
     
     
       4.5. Voorshands merkt de voorzieningenrechter dit veelvuldig gebruik van 
       het teken Sweet of The Sweet en van andere tekens niet aan als merkgebruik in 
       de zin van artikel 9 GmerkVo. De CD-box wordt immers niet onder deze tekens 
       aangeboden. Het gebruik van deze tekens - op de beschreven wijze - kan dan 
       niet op grond van artikel 9 GmerkVo door [eiser] als houder van het merk THE 
       SWEET worden verboden 
     
     
     
       4.6. Het gebruik van de tekens Sweet of The Sweet - als dat gebruik op de 
       beschreven wijze toch als merkgebruik zou worden aangemerkt - is voorts op te 
       vatten als een aanduiding van drie in de compilatie opgenomen werken. Dit gebruik 
       - en ook de verwijzing naar 45 andere auteursrechtelijk beschermde weken 
       - valt onder de in artikel 12 GmerkVo bedoelde beperkingen van de aan het 
       Gemeenschapsmerk verbonden rechtsgevolgen. 
     
     
     
       4.7. De voorzieningenrechter wijst er op dat een andere opvatting is strijd 
       zou komen met het in artikel 25 lid 1 Auteurswet voorziene recht van de maker 
       van het werk op naamsvermelding. 
     
     
     
       Portretrecht 
       4.8. Het beroep op portretrecht van [eiser] ziet zo begrijpt de voorzieningenrechter 
       op het gebruik van de foto van de band The Sweet in de rechteronderhoek 
       van de CD hoezen. Op die foto zijn onder meer [eiser] en Brian Connolly 
       (voor kenners) herkenbaar afgebeeld. 
     
     
     
       4.9. [eiser] zegt niets over de herkomst van deze foto. De foto is door Galaxy 
       tegen betaling verkregen van een stockbureau. Wie de auteursrechthebbende 
       van de foto is, is in deze procedure niet aan de orde gekomen. Onduidelijk is 
       ook gebleven of de foto indertijd al dan niet in opdracht van de band The Sweet 
       is gemaakt. 
     
     
     
       4.10. Aannemelijk is dat de foto is gemaakt ter promotie van het product The 
       Sweet en in elk geval is opgenomen in het artwork van de CD-box ter aanduiding 
       en promotie van de in de CD-box opgenomen muziekwerken. [eiser] is een 
       van de vier afgebeelde personen en heeft dan ook in beginsel het recht zich tegen 
       openbaarmaking te verzetten. [eiser] heeft evenwel nagelaten inzichtelijk te 
       maken welk redelijk belang hij heeft voor zijn verzet. Het portretrecht beschermt 
       voornamelijk het privacybelang van de geportretteerde. De summierlijk 
       door [eiser] aangevoerde gronden doen echter vermoeden dat het hem er met 
       name om gaat om langs de weg van het portretrecht te bereiken wat hij ook 
       met een beroep op het merkenrecht heeft willen bereiken. 
     
     
     
       Onrechtmatige daad 
       4.11. [eiser] stelt dat de vermelding van "The Sweet" althans "Sweet" als uitvoerend 
       artiest bij de tracks in het artwork en op de webwinkelsite van Galaxy 
       misleidend is, omdat de tracks niet door de originele bezetting van The Sweet 
       zijn uitgevoerd, maar door "Sweet featuring Brian Connolly". Dit is volgens [eiser] 
       een misleidende mededeling in de zin van artikel 6: 194 BW. 
     
     
     
       4.12. Naar voorlopig oordeel heeft [eiser] onvoldoende onderbouwd dat bij het 
       in aanmerking komende publiek de indruk wordt gewekt dat in de compilatie 
       originele opnamen van The Sweet zijn opgenomen. [eiser] verwijst naar vermeldingen 
       op de website, hierboven geciteerd onder 2.4, maar die vermeldingen 
       hebben de strekking aan te geven dat het gaat om werken waarvan The Sweet 
       als maker is aan te merken. Nu [eiser] geen inzicht heeft gegeven in de auteursrechtelijke 
       verhoudingen, met name het makerschap van de drie opgenomen 
       nummers, kan de mededeling op de website zonder meer niet voor onjuist worden 
       gehouden. Dit wordt niet anders in het licht van de vermeldingen op de drie 
       afzonderlijke CD hoezen en op de box. 
     
     
     
       4.13. De vorderingen van [eiser] zullen worden afgewezen. Als in het ongelijk 
       gesteld dient [eiser] te worden veroordeeld in de kosten van de procedure. Nu 
       Galaxy slechts betaling van een vergoeding gelijk aan het aan de hand van het 
       liquidatietarief te betalen bedrag heeft gevorderd, zal [eiser] daartoe worden veroordeeld. 
     
     
     
     5. De beslissing 
     
     De voorzieningenrechter: 
     
     wijst de vorderingen af; 
     
     
       veroordeelt [eiser] in de kosten van de procedure tot heden aan de zijde van Galaxy 
       begroot op € 254 voor verschotten en € 816 voor salaris procureur; 
     
     
     
       Dit vonnis is gewezen door mr. Chr.A.J.F.M. Hensen en in het openbaar uitgesproken 
       op 18 maart 2008, in het bijzijn van de griffier.