ECLI: ECLI:NL:HR:1987:AC9656

Titel: ECLI:NL:HR:1987:AC9656 Hoge Raad , 13-01-1987 / 81348

Gerecht: Hoge Raad

Datum uitspraak: 1987-01-13

Zaaknummer: 81348

Proceduretype: Cassatie

Onderwerp: Strafrecht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:HR:1987:AC9656

---

-

13 januari 1987 
   Strafkamer 
   nr. 81.348 U 
   JM 
   
   
   
   
     
       Hoge Raad der Nederlanden 
     
   
   
   
   
     
       Arrest   
     op het beroep in cassatie tegen een uitspraak van de Arrondissementsrechtbank te Alkmaar van 4 september 1986 omtrent een verzoek van de Federale Socialistische Republiek Joegoslavië tot uitlevering van:  
     
       
        [de opgeëiste persoon]
       , geboren te [geboorteplaats] op 11 april 1960, ten tijde van de bestreden uitspraak verblijvende in het Huis van Bewaring ‘’[A]. 
   
   
   
   
     1. De bestreden uitspraak 
   
   De Rechtbank heeft toelaatbaar verklaard de uitlevering van [de opgeëiste persoon] aan de Federale Socialistische Republiek Joegoslavië tot verdere tenuitvoerlegging van de straf van acht jaar gevangenis, hem opgelegd bij vonnis van de Rechtbank in eerste aanleg te Zajecar d.d. 23 oktober 1978. 
   
   
   
     2. Het cassatieberoep 
   
   Het beroep is ingesteld door de opgeëiste persoon. Namens deze heeft Mr. A.M.M. Orie, advocaat te 's-Gravenhage, de volgende middelen van cassatie voorgesteld: 
   
   
     
       Middel I 
     
   
   
   1. Het recht is geschonden en/of er zijn vormen verzuimd waarvan niet naleving nietigheid medebrengt. In het bijzonder is het art. 28 van de Uitvoeringswet geschonden en wel op grond van het volgende: 
   
   2. De Rechtbank heeft in zijn beslissing niet de wetsartikelen vermeld krachtens welke de feiten, waarvoor de uitlevering toelaatbaar wordt verklaard, strafbaar zijn naar Nederlands recht. 
   
   
     
       Middel II 
     
   
   
   1. Het recht is geschonden en/of er zijn vormen verzuimd waarvan niet naleving nietigheid medebrengt. In het bijzonder is art. 28 van de Uitleveringswet geschonden en wel op grond van het volgende: 
   
   2. De Rechtbank heeft verzuimd te antwoorden op het ter zitting gevoerde verweer, inhoudende dat het uitleveringsverzoek zodanig is geformuleerd dat rekening moet worden gehouden met de mogelijkheid dat de verzoekende staat de opgelegde straf geheel of gedeeltelijk dubbel tenuitvoer zal leggen. Een dergelijke tenuitvoerlegging zou in strijd zijn met art. 14 lid 7 van het Internationale verdrag inzake burgerrechten en politieke rechten. De beslissing is daarom niet naar de eis der wet met redenen omkleed. 
   
   
     3. Toelichting 
   
   
   
     Requirant doelt op het verweer dat in de pleitnota in de tweede alinea van pagina 1 is verwerkt. In het midden kan thans blijven in hoeverre de verzoekende staat gehouden is nauwkeurig aan te duiden voor welk deel de opgelegde straf reeds tenuitvoer is gelegd, en eveneens of het nalaten daarvan op zichzelf voldoende grond voor de geuite verwachting van een herhaling van de tenuitvoerlegging oplevert. De Rechtbank had zich echter daarover in de beslissing wel moeten uiten. 
     Dat in het dictum van de toelaatbaarverklaring sprake is van de ‘’verdere tenuitvoerlegging’’ kan niet als antwoord op het verweer gelden. Het verweer hield immers in dat nu juist in het vage bleef waarin dat ‘’verdere’’ nu precies bestond en bovendien dat die vaagheid nu juist het risico van een dubbel moeten ondergaan van de straf opleverde. 
     Voor wat betreft de verhouding van het Internationale Verdrag inzake de burgerrechten en politieke rechten en het toepasselijke uitleveringsverdrag, en de daarmee verband houdende grenzen aan de taak van de rechter verwijst rekwirant naar hetgeen in de toelichting op het derde middel is opgenomen. 
   
   
   
     
       Middel III 
     
   
   
   1. Het recht is geschonden en/of er zijn vormen verzuimd waarvan niet naleving nietigheid medebrengt. In het bijzonder zijn de artt. 3, 6, 10 en 14 van het Europese Verdrag tot bescherming van de Rechten van de Mens en de Fundamentele Vrijheden, de artt. 7, 9, 10 en 19 van het Internationaal Verdrag inzake de Burgerrechten en Politieke Rechten en art. 28 van de Uitleveringswet geschonden en wel op grond van het volgende: 
   
   2. Ten onrechte heeft de Rechtbank de verweren (kort aangeduid): 
   - dat uitlevering een schending van het vluchtelingenverdrag zou inhouden; 
   - dat uitlevering een schending van de art. 3, 6, 10 en 14 van het Verdrag van Rome en van de art. 7, 9, 10 en 19 van het Internationale Verdrag inzake de Burgerrechten en Politieke rechten zou inhouden; 
   gepasseerd. Althans berust dat voorbijgaan aan die verweren op een grond — te weten dat deze kwesties niet van belang zijn voor de toelaatbaarverklaring van de verzochte uitlevering doch slechts voor de beslissing die de Minister nadien moet nemen — die zulks niet kan dragen, zodat de beslissing niet naar de eis der wet met redenen is omkleed. 
   
   
     3. Toelichting 
   
   
   
     3.1. De vrees voor discriminatoire behandeling, nadat uitlevering heeft plaatsgevonden, kan krachtens artikel 10 lid 1 de Minister aanleiding geven de uitlevering te weigeren. 
     Begrijpelijk is daarom dat de Rechtbank voor het in de pleitnota onder A aangeduide verweer naar de Minister verwijst. Of dat overigens praktisch is, gelet op het in het verdrag van Rome toegekende recht om rechterlijke tussenkomst in te roepen indien de opgeëiste persoon meent dat de uitlevering rechtstreeks aanstuurt op een discriminatoire behandeling en daarom zelf in strijd is met genoemde verdragen, is een heel andere vraag. 
     Voor de onder B en C aangeduide verweren ligt de zaak anders. Daarin zijn het non-refoulement-beginsel (b) en schendingen van het ECRM en IVBPR ook los van de zojuist aangeduide discriminatie (c) aan de orde. De mishandelingen en folteringen worden in (de weergave van de rechtbank van) verweer C herleid tot de ervaringen die requirant eerder tijdens zijn detentie opdeed en in die zin niet uitsluitend afhankelijk gesteld van zijn politieke opvattingen. Requirant heeft zich erop beroepen dat de uitlevering op zichzelf al een schending van de genoemde verdragsbepalingen zou opleveren. 
   
   
   
     3.2. De problematiek van de Mensenrechtsverdragen in het uitleveringsrecht heeft de laatste jaren de juridische gemoederen niet onberoerd gelaten. Een helder, zij het zeer kritisch, overzicht biedt Swart in zijn noot onder Uw arrest van 1 juli 1985 in Ars Aequi (1986, p. 132 e.v.). 
     Uit Uw arrest van 27 maart 1984 (NJ 84, 611) en het herhaald voorkomen van de zinsnede 'in het algemeen' in Uw arrest van 1 juli 1985 leidt requirant af dat niet iedere te vrezen schending van het ECRM of IVBPR de toelaatbaarverklaring onberoerd laat. Ook in Uw recente arresten van 21 oktober 1986 (Kelly en McFarlane) wordt de bemoeienis van de rechter met een eventuele schending van artikel 6 (anders dan middels het aan de Minister uit te brengen advies) uitgesloten, enkel door verwijzing naar het feit dat zowel verzoekende en aangezochte staat beide partij zijn bij het ECRM en eerstgenoemde het individuele klachtrecht heeft erkend. 
   
   
   
     3.3. Vooropgesteld zij dat de onderhavige casus een aantal niet onbelangrijke feitelijke aspecten vertoont die een afwijkende beslissing van die welke in de noot van Swart aan de orde was, heel wel denkbaar maakt. Allereerst is het Verdrag met Servië gesloten in een tijdsgewricht waarin het moderne concept van de mensenrechten nog niet aan de orde was en artikel 10 van de huidige Uitleveringswet de regering nog niet bond bij het aangaan van uitleveringsverplichtingen. Het huidige Joegoslavië is geen partij bij het ECRM, doch wel bij het IVBPR. Omdat het laatste verdrag posterieur is aan het uitleveringsverdrag kunnen de Verdragspartijen geacht worden hun eerder vastgelegde verdragsverplichtingen te zullen nakomen binnen de grenzen van de nadien aangegane verplichtingen. Van een direct klachtrecht bij een orgaan dat middels zijn beslissing de aangesproken staat kan binden is ten aanzien van Joegoslavië bij het IVBPR geen sprake. Niet alleen kan het Comité voor de Rechten van de Mens (art. 28 IVBPR) geen beslissingen nemen die de staten binden, maar ook heeft Joegoslavië kennelijk geen partij willen worden bij het Facultatieve Protocol (New York, 19 december 1966, Trb 1969 no 99) waarin het recht van het individu om beklag te doen bij het Comité wordt aanvaard. Het feit dat geen enkele Oosteuropese Staat partij is bij dit protocol, dat slechts een uiterst slap aftreksel van het in het ECRM vervatte individuele klachtrecht biedt, tekent het verschil van inzicht tussen Nederland en die staten met betrekking tot de inhoudelijke toetsing, op verzoek van het individu, van de handhaving van de Mensenrechten. 
     Tenslotte is het probleem dat requirant kwelt niet indirect in het verdrag geregeld (zoals het verschil in bestraffing geacht kon worden in het verdrag NL-VS in de regeling van de dubbele strafbaarheid te zijn geïncorporeerd). 
   
   
   
     3.4. Het vertrouwensbeginsel wijkt in de hierboven geschetste relatie tussen verzoekende en aangezochte staat voor een directe rechterlijke controle of de uitlevering niet op zodanige wijze dreigt bij te dragen aan een toekomstige (voortgezette) schending van requirants rechten, dat deze op zichzelf in strijd geacht moet worden met de door Nederland aangegane verdragsverplichtingen. Gelet op de nuances welke Uw beslissingen de afgelopen jaren op dit terrein kenmerkten, had de Rechtbank in ieder geval behoren aan te geven op grond van welke overwegingen in het onderhavige geval deze kwesties uitsluitend tot de competentie van de Minister behoorden. 
   
   
   
     3.5. Een enkel woord wenst rekwirant nog te wijden aan de opvatting van Swart dat het vertrouwensbeginsel, zoals door Uw Raad gehanteerd, ook een toetsing aan mensenrechtsverdragen door de rechter uitsluit indien de uitlevering op grond van een oud bilateraal verdrag wordt gevraagd. Hij verwijst naar de mogelijkheid die ons land had om bij de invoering van de Uitleveringswet die oude verdragen te herzien of op te zeggen. Aldus zou het vertrouwen, op grond waarvan vele decennia geleden het verdrag werd gesloten, recent bevestigd zijn doordat Nederland te dien aanzien heeft stilgezeten. Requirant meent echter dat voor het opzeggen of wijzigen van een verdrag positieve signalen voorhanden moeten zijn die een wantrouwen rechtvaardigen. De Nederlandse staat heeft uit Uw beslissing van 1984 ook niet de consequentie getrokken dat nu iedere uitleveringsrelatie met Turkije terstond moest worden beëindigd. Er is dus kennelijk een tussengebied, waarin geen zodanig wantrouwen bestaat dat geen uitleveringsrelaties kunnen worden onderhouden, maar anderzijds ook geen sprake is van een zodanig vertrouwen, dat het toezicht op mogelijke schendingen van de mensenrechtsverdragen uitsluitend tot de competentie van de Minister behoort. Met name indien de hedendaagse positie van de verzoekende staat ten opzichte van de klachtmechanismen bij internationale organen vraagtekens oproept en/of de datum van het sluiten van het verdrag ligt voor het tijdstip van de invoering van de huidige uitleveringswet (of de ratificatie door Nederland van het ECRM) bevinden wij ons in dat tussengebied, waar de rechter zich mede buigt over de vraag of de uitlevering op zich schending van deze verdragen zou opleveren. 
   
   
   
   
     3. De conclusie van het Openbaar Ministerie 
   
   De Advocaat-Generaal Leijten heeft geconcludeerd dat de Hoge Raad alsnog zal vaststellen dat het feit ter zake waarvan de uitlevering van verzoeker ter verdere tenuitvoerlegging van de aan de verzoeker opgelegde gevangenisstraf van acht jaren plaats heeft, naar Nederlands recht strafbaar is gesteld bij artikel 287 dan wel bij artikel 302 (lid 2) van het Wetboek van Strafrecht en dat het beroep voor het overige zal worden verworpen. 
   
   
   
     4. Beoordeling van het eerste middel 
   
   
     4.1. De bestreden uitspraak houdt onder meer in: 
     Het feit waarvan sprake is wordt in (de gewaarmerkte vertaling van) eerdergemeld vonnis omschreven als ‘’moord’’ als bedoeld in artikel 47 alinea 1 van het Wetboek van Strafrecht van Servië. 
     Het feitencomplex kan naar Nederlands recht worden gekwalificeerd als doodslag dan wel zware mishandeling de dood tot gevolg hebbend. 
     4.2. De bestreden uitspraak bevat in strijd met het bepaalde in het derde lid van artikel 28 van de Uitleveringswet niet de vermelding van de wetsartikelen ingevolge welke doodslag en zware mishandeling de dood tengevolge hebbend naar Nederlands recht strafbaar zijn gesteld. 
     4.3. Het middel treft derhalve doel. 
   
   
   
   
     5. Beoordeling van het tweede middel 
   
   
     5.1. Met betrekking tot het tweede middel heeft de Advocaat-Generaal Leijten in zijn conclusie het volgende gesteld: 
     Ook  middel II  klaagt over schending van art. 28 van de Uitleveringswet, nu omdat de rechtbank op een ter zitting gevoerd verweer verzuimd heeft te antwoorden, terwijl zij tot antwoorden — aldus het middel — wel verplicht was. 
     Het verweer betreft het volgende. Het uitleveringsverzoek zou zodanig geformuleerd zijn, dat rekening moet worden gehouden met de mogelijkheid dat de verzoekende staat in strijd met art. 14 lid 7 van het I.V.B.P. de opgelegde straf geheel of ten dele dubbel ten uitvoer zal leggen. 
     Bij het vonnis van de rechtbank te Zajecar is de verzoeker wegens ‘’moord’’ veroordeeld tot acht jaar hechtenisstraf. 
     Ter zitting van de rechtbank voerde hij blijkens het zittingsproces-verbaal aan: 
     ‘’Van de acht jaar gevangenisstraf welke mij zijn opgelegd heb ik reeds zeseneenhalf jaar ondergaan. Toen ben ik gevlucht’’ 
     De raadsman van de verzoeker ging daar in zijn pleidooi nader op in: 
     ‘’... wil ik aan Uw beoordeling voorleggen of het uitleveringsverzoek niet eenvoudigweg ontoelaatbaar moet worden verklaard, vanwege de omstandigheid dat in het uitleveringsverzoek slechts staat aangegeven dat verzoeker werd veroordeeld tot acht jaar gevangenisstraf, zonder dat gesteld wordt of deze gevangenisstraf al voor een deel ten uitvoer is gelegd en of hij wellicht vanwege een eventuele verplichte V.I.-regeling zelfs al geheel is ten uitvoer gelegd. Slechts wordt er in het uitleveringsverzoek over de veroordeling gesproken. Een en ander zou kunnen betekenen dat Joegoslavië alsnog opnieuw acht jaar gevangenisstraf zou kunnen ten uitvoer leggen, zodat sprake zou zijn van het non-bis-in-idem beginsel, vastgelegd in artikel 14 lid 7 van het Internationale Verdrag inzake burgerrechten en politieke rechten. ...’’ 
     Naar het mij voorkomt heeft de rechtbank op dit verweer wel gereageerd en het verworpen op de navolgende grond 
     ‘’De uitlevering wordt gevraagd voor het ondergaan van een vrijheidsstraf waarvan het restant in ieder geval nog langer dan vier maanden bedraagt. Omtrent het toepasselijk zijn van een al dan niet verplichte regeling van voorwaardelijke invrijheidstelling is de rechtbank niets gebleken.’’ 
     Daargelaten nu of die ‘’vier maanden’’ betreft de opgelegde straf als zodanig danwel het restant van enige opgelegde vrijheidsstraf, zou ik menen dat de rechtbank aldus te kennen heeft gegeven, dat de uitlevering slechts mag plaatsvinden voor het in ieder geval nog bestaande deel van de niet uitgezeten straf en dat de verzoekende staat gehouden is zich daarnaar te gedragen. Het Nederlands-Servisch Uitleveringsverdrag is thans tussen Nederland en Joegoslavië van kracht en dat betekent dat er tussen Nederland en Joegoslavië op dit punt een verhouding bestaat die meebrengt dat Nederland in ieder geval niet — reeds op basis van de voor meer betekenissen vatbare omschrijving van het uitleveringsverzoek — er van uit mag gaan (‘’rekening moet houden met de mogelijkheid’’) dat Joegoslavië in strijd met de uitspraak van de Nederlandse rechter, die het verzoek toelaatbaar heeft verklaard, het reeds ondergane strafgedeelte opnieuw zal opleggen. Want de uitlevering is door de rechtbank toelaatbaar verklaard 
     ‘’ten behoeve van  de verdere tenuitvoerlegging  van de straf van acht jaar hechtenis, hem opgelegd bij vonnis van de rechtbank in eerste aanleg te Zajecar dd. 23 oktober 1978 (cursivering van mij, L).’’ 
     hetgeen uiteraard betekent: toelaatbaar behalve wat betreft het reeds ondergane gedeelte van de straf van acht jaar. 
     Méér hoeft de rechtbank hierover, naar ik meen, in haar uitspraak niet tot uitdrukking te brengen. 
     5.2. Het middel faalt op de gronden als vermeld in de conclusie van het Openbaar Ministerie. 
   
   
   
   
     6. Beoordeling van het derde middel 
   
   
     6.1. Blijkens het proces-verbaal van de terechtzitting van de Rechtbank van 21 augustus 1986 heeft de raadsman van de opgeëiste persoon onder meer aangevoerd: 
     Mocht u niet tot ontoelaatbaarverklaring van de uitlevering op eerder genoemde gronden over willen gaan, dan verzoeken wij u in ieder geval de Minister van Justitie te adviseren het uitleveringsverzoek niet in te willigen c.q. de uitlevering niet-toelaatbaar te verklaren. Dat om drie redenen: 
     A. Wij menen dat het non-discriminatie-beginsel, zoals vastgelegd in artikel 3.2 van het Europese Uitleverings Verdrag en in artikel 10.1 van de Nederlandse Uitleveringswet, een volkenrechtelijk beginsel is. In ieder geval is het een beginsel van een dusdanig fundamenteel karakter (een minimum-voorwaarde voor de bescherming van de rechten van de mens), dat het hier gaat om een der beginselen, die hoewel niet uitdrukkelijk in het betreffende Verdrag opgenomen, niettemin kunnen worden ingeroepen als exceptie. Dat een dergelijk beroep kan worden gedaan (op algemene beginselen) is ook uitdrukkelijk gesteld bij de M.v.T. bij het Uitleveringsverdrag (o.a. op de pagina’s 12 en 15). 
     Het non-discriminatie-beginsel brengt mee dat niemand zal worden uitgeleverd waarvan redelijkerwijze zal kunnen worden vermoed, dat hij zal worden vervolgd, gestraft, of op andere wijze getroffen in verband met zijn godsdienstige of politieke overtuiging, zijn nationaliteit, zijn ras of de groep van bevolking waartoe hij behoort. [de opgeëiste persoon] nu, zal indien hij wordt uitgeleverd worden vervolgd, bestraft, althans in ieder geval op andere wijze worden getroffen in verband met zowel zijn politieke overtuiging, als zijn nationaliteit, alsmede zijn ras, dan wel de bevolkingsgroep waartoe hij behoort. Niet alleen zal [de opgeëiste persoon] als notoir Cetnici-lid worden vervolgd (zijn asielaanvraag en het daarbij beleden lidmaatschap van de Cetnici, zullen in Joegoslavië niet onopgemerkt zijn gebleven). Ook zal hij worden vervolgd ('persecuted' in de zin van het Vluchtelingenverdrag van Geneve), vanwege de afscheidings-adspiraties van Servië, zoals beleden door de Cetnici. Bovendien is [de opgeëiste persoon], zoals gezegd een Rom (zigeuner) en heeft hij reeds aan den lijve ondervonden (in zijn gevangenistijd) wat zijn Rom-zijn voor uitingen van discriminatie opwekken. [de opgeëiste persoon] voert bovendien aan dat, mocht hij worden uitgeleverd, de autoriteiten van Joegoslavië weer alle stukken, verbandhoudend met zijn verleden boven tafel zullen halen; zij zullen hem confronteren met zijn Cetnici-lidmaatschap en zullen een hernieuwd onderzoek beginnen naar de feiten rond het feit waarvoor uitlevering wordt verzocht. Bij een eventueel nieuw proces zal zijn (inmiddels in het buitenland ronduit beleden) lidmaatschap van de Cetnici aanleiding geven voor een gevangenisstraf van ten minste 15 jaar. 
     In december 1985 werd in Düsseldorf een aanslag op het leven van [de opgeëiste persoon] gepleegd, door drie mannen (twee daarvan schoten met een pistool). In het geheel valt niet uit te sluiten dat dat agenten waren in dienst van de Joegoslavische autoriteiten. [de opgeëiste persoon] had 10 maanden daarvoor politiek asiel gevraagd in de Bondsrepubliek. 
     In Duitsland heeft [de opgeëiste persoon] bovendien gesproken met drie uit zijn woonplaats afkomstige jonge mannen die eveneens politiek asiel vroegen in Duitsland. Deze mannen zijn later door Duitsland uitgezet naar Joegoslavië. Zij waren op de hoogte van [de opgeëiste persoon]'s asielmotieven. Ten minste een van hen is in Bor gearresteerd door de politie. Het is zo goed als zeker dat deze man over [de opgeëiste persoon] heeft verteld, zodat alleen al om die reden mag worden aangenomen dat de autoriteiten van Joegoslavië [de opgeëiste persoon]'s politieke asielmotieven kennen. 
     B. Een eventuele uitlevering zal vanwege de eerder genoemde feiten en omstandigheden leiden tot schending van het Vluchtelingenverdrag van Geneve, in het bijzonder van artikel 33, lid 1 van dat Verdrag (het zogenaamde non-refoulement-beginsel): ‘’Geen der Verdragsluitende Staten zal op welke wijze ook, een vluchteling uitzetten of terugleiden naar de grenzen van een grondgebied waar zijn leven of vrijheid bedreigd zou worden op grond van zijn ras, godsdienst, nationaliteit, het behoren tot een bepaalde sociale groep of zijn politieke overtuiging’’. 
     Gezien de hiervoor beschreven risico's van een eventuele uitlevering, constateer ik dat het refoulement-beginsel zal worden geschonden, indien [de opgeëiste persoon] wordt uitgeleverd. [de opgeëiste persoon] heeft nog een asielprocedure lopen. Op 8 juli 1986 diende hij een herzieningsrekest in tegen een aanvankelijke afwijzing door de staatssecretaris van Justitie op zijn asielverzoek (van 8 maart 1986). Op het herzieningsrekest is nog niet beslist, zodat niet uitgesloten mag worden dat de staatssecretaris van Justitie alsnog [de opgeëiste persoon] zou erkennen als asielzoeker. Uitlevering in dit stadium zou derhalve een schending van het Vluchtelingenverdrag meebrengen. 
     (De staatssecretaris van Justitie zou op grond van het ter zake geldende beleid (schorsende werkingscriterium zoals vastgelegd in de Vreemdelingencirculaire B. 7.5.1), betrokkene zelfs niet kunnen uitzetten als asielzoeker, nu tussen redelijk denkende mensen twijfel kan bestaan over zijn vluchtsituatie). 
     Dat het Vluchtelingenverdrag prevaleert boven het Uitleveringsverdrag tussen Nederland en Joegoslavië, lijdt mijns inziens geen twijfel. Hierop kom ik zodadelijk terug. 
     C. Uitlevering van [de opgeëiste persoon] zou tevens (vanwege hiervoor genoemde consequenties) een schending meebrengen van de artikelen 3, artikel 6, en de artikelen 10 en 14 van het Verdrag tot Bescherming van de Rechten van de Mens en de Fundamentele Vrijheden (hierna te noemen Verdrag van Rome) en de artikelen 7, 9, 10 en 19 van het Internationale Verdrag inzake Burgerrechten en politieke rechten. [de opgeëiste persoon] werd reeds tijdens eerdere detentie en arrestatie (de politie had hem zwaar afgetuigd bij arrestatie in verband met het feit waarvoor uitlevering wordt verzocht) vele keren gefolterd door politie en cipiers. Dat hem dit lot na uitlevering bespaard zal blijven kan niet worden aangenomen. Eerder zal hij nog zwaarder worden gefolterd (strijd met artikel 3 Verdrag van Rome). Een 'fair proces' in de zin van art. 6 van het Verdrag van Rome zal [de opgeëiste persoon] niet kunnen verwachten, indien, zoals gesteld (en dat laat zich wel aanzien) een nieuw proces tegen hem geopend zal worden, waarbij tevens rekening zal worden gehouden met zijn politieke achtergronden, hetgeen tevens schending van art. 14 van genoemd Verdrag zal meebrengen. [de opgeëiste persoon]'s problemen en te verwachten problemen met overheid en Justitie van Joegoslavië vloeien rechtstreeks voort uit zijn politieke overtuiging, die hij niet openlijk kan uiten (schending van art. 10 van het Verdrag). [de opgeëiste persoon] is reeds eenmaal veroordeeld op grond van zijn politieke overtuiging sec. Een nieuwe politieke veroordeling valt te verwachten, is althans geheel niet uit te sluiten. M.n. geldt een en ander ook met betrekking tot de schendingen van het Internationale verdrag inzake burgerrechten en politieke rechten. 
     Bij het hierbovengestelde, kan de vraag rijzen of de genoemde verdragen kunnen prevaleren boven en derogeren aan het hier in het geding zijnde Uitleveringsverdrag. Deze vraag moet bevestigend worden beantwoord. Voor dat standpunt beroep ik mij op de verhandeling van Prof. Mr. A.H.J. Swart, in Ars Aequi van februari j.l. Het artikel wordt hierbij overgelegd. Ik volg Swart bij zijn stellingen en conclusies: 
     Op de gedachte dat een mensenrechtenverdrag voorrang heeft boven een uitleveringsverdrag berust de Recommendation No (80)9 concerning extradition to States no party to the European Convention on Human Rights, door het Comite van de Raad van Europa aangenomen op 27 juni 1980. In dezelfde geest met betrekking tot het Vluchtelingenverdrag luidt de Conclusion no 17 (XXX) on Problems of Extradition Affecting Refugees, die in 1980 werd aangenomen door het Uitvoerende Programma van de Hoge Commissaris van de Verenigde Naties voor de Vluchtelingen. Beide aanbevelingen zijn door Nederland onderschreven. Ik citeer verder: De overtuiging dat deze voorrang moet worden gehandhaafd heeft de Nederlandse regering meermalen uitgesproken bij gelegenheid van de goedkeuring van een mensenrechtenverdrag of uitleveringsverdrag. Swart geeft voorbeelden en voert aan dat het Parlement deze opvatting nooit heeft tegengesproken. 
     Verder, niet het minst belangrijk voor een en ander hier eerder aangevoerd, stelt Swart: Dat het ontbreken van op mensenrechtenverdragen geïnspireerde uitleveringsexcepties in uitleveringsverdragen die wel in de Uitleveringswet voorkomen, door de regering meermalen is verdedigd met het argument dat aan zulke excepties in relatie tot bepaalde staten geen behoefte bestond. Er zouden zich, aldus de regering, geen situaties voordoen waarin een beroep op de excepties nodig zou zijn. Deze opvatting, zegt Swart wijst er op dat mensenrechtenverdragen grenzen stellen aan uitleveringsverplichtingen. 
     Swart concludeert verder aan de hand van de regels van volkenrecht (met name het Weense verdrag inzake verdragenrecht), dat het mensenrechtenverdrag voorrang heeft boven het uitleveringsverdrag indien beide pp. bij het uitleveringsverdrag ook partij zijn bij het mensenrechtenverdrag. Voor de verdere inhoud van het artikel van Swart verwijs ik naar de hierbij over te leggen fotocopie. Zoals gezegd sluit ik mij geheel aan bij Swart en vraag u derhalve de inhoud van zijn artikel hierbij als herhaald en ingelezen te beschouwen. 
     6.2. Blijkens haar uitspraak heeft de Rechtbank dit verweer verstaan als te zijn gericht tegen de toelaatbaarverklaring van de uitlevering en daaromtrent overwogen en beslist: 
     Deze verweren betreffen naar het oordeel van de rechtbank niet de toelaatbaarheid van de uitlevering, doch de vraag of de Minister van Justitie — na toelaatbaarverklaring — aan het verzoek tot uitlevering al dan niet gevolg moet geven, zodat deze verweren dienen te worden gepasseerd. 
     6.3. Voor zover het middel erover klaagt dat de Rechtbank het verweer als hiervoren weergegeven onder 6.1 onder B ten onrechte heeft gepasseerd, althans daaraan is voorbijgegaan op een grond die zulks niet kan dragen, faalt het reeds omdat het in dat verweer genoemde artikel 33 van het Vluchtelingenverdrag op de procedure inzake de toelaatbaarverklaring van uitlevering geen betrekking heeft. 
     6.4. Voor zover het middel er voorts over klaagt dat de Rechtbank het verweer als hiervoren weergegeven onder 6.1 onder C ten onrechte heeft gepasseerd althans daaraan is voorbijgegaan op een grond die zulks niet kan dragen, faalt het eveneens, aangezien de in dat verweer vervatte klacht dat verwacht moet worden dat de om uitlevering verzoekende staat de verdere tenuitvoerlegging van de aan de opgeëiste persoon opgelegde straf zal doen plaatsvinden op een zodanige wijze dat bepaalde rechtsbeginselen zoals die zijn vervat in het Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden en het Internationaal Verdrag inzake burgerrechten en politieke rechten worden geschonden dan wel dat de om uitlevering verzoekende staat die rechtsbeginselen zal schenden door de opgeëiste persoon opnieuw te vervolgen en bestraffen voor het feit waarvoor hij reeds eerder werd veroordeeld, door de Rechtbank terecht en op goede gronden is verworpen. 
   
   
   
   
     7. Slotsom 
   
   Nu de middelen, afgezien van hetgeen onder 4 is overwogen, niet tot cassatie kunnen leiden, terwijl de Hoge Raad ook geen grond aanwezig oordeelt waarop de bestreden uitspraak in enig opzicht ambtshalve zou behoren te worden vernietigd, moet worden beslist als volgt. 
   
   
   
     8. Beslissing 
   
   
     De Hoge Raad: 
     Vernietigt de bestreden uitspraak, doch alleen voor zover daarin niet zijn vermeld de wetsartikelen ingevolge welke doodslag en zware mishandeling de dood ten gevolge hebbend naar Nederlands recht strafbaar zijn gesteld; 
     Verstaat dat als zodanige wetsartikelen worden vermeld de artikelen 287 en 302, tweede lid, van het Wetboek van Strafrecht; 
     Verwerpt het beroep voor het overige. 
   
   
   
   
   
     Dit arrest is gewezen door de president Moons als voorzitter, de vice-president Van der Ven, en de raadsheren Jeukens, Mout en Keijzer, in bijzijn van de griffier Sillevis Smitt-Mülder, en uitgesproken op  13 januari 1987 .