ECLI: ECLI:NL:GHAMS:2022:2684

Titel: ECLI:NL:GHAMS:2022:2684 Gerechtshof Amsterdam , 13-09-2022 / 200.313.345/01 OK

Gerecht: Gerechtshof Amsterdam

Datum uitspraak: 2022-09-13

Zaaknummer: 200.313.345/01 OK

Proceduretype: Eerste aanleg - meervoudig

Onderwerp: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:GHAMS:2022:2684

---

Ondernemingskamer; uitkoopprocedure 2:92a BW; toewijzing van de vordering en vaststelling billijke prijs

arrest 
       ___________________________________________________________________  
     
     
     
       
         GERECHTSHOF AMSTERDAM 
       
       
         ONDERNEMINGSKAMER 
       
     
     
     
     
       zaaknummer: 200.313.345/01 OK  
     
     
     
       arrest van de Ondernemingskamer van 13 september 2022 
     
     
     
     
       inzake 
     
     
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       
         INFESTOS SUSTAINABLE SOLUTIONS B.V. , 
       gevestigd te Enschede, 
       
         EISERES , 
       Advocaten: mrs. R.G.J. de Haan, D.H. Tilanus en B.S.D. Sanders, allen kantoorhoudende te Amsterdam, 
     
     
     
     
       t e g e n 
     
     
     
     
       
         DE GEZAMENLIJKE ANDERE, NIET BIJ NAAM BEKENDE, HOUDERS VAN AANDELEN IN HET GEPLAATST KAPITAAL VAN NEWAYS ELECTRONICS INTERNATIONAL B.V. , 
       zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland, 
       niet verschenen, 
       
         GEDAAGDEN . 
     
     
   
   
     
       1 Het verloop van het geding 
     
     
       1.1 
       Eiseres (hierna: Infestos Solutions) heeft bij exploot van 15 juni 2022 gedaagden gedagvaard om te verschijnen ter terechtzitting van de Ondernemingskamer van 19 juli 2022 en gevorderd – zakelijk weergegeven – dat de Ondernemingskamer bij arrest, uitvoerbaar bij voorraad,  
       
       
         a. gedaagden op grond van artikel 2:92a BW veroordeelt het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden aandelen in het geplaatste kapitaal van de naamloze vennootschap Neways Electronics International N.V. (hierna: Neways) aan Infestos Solutions over te dragen;  
       
       
       
         b. primair de prijs per aandeel in het geplaatst kapitaal van Neways (hierna: Aandeel respectievelijk Aandelen) vaststelt op € 14,55 althans op een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen bedrag en subsidiair de prijs van de over te dragen Aandelen vaststelt in Euro per 24 november 2021, althans per een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen datum;  
       
       
       
         c. bepaalt dat, zolang en voor zover de prijs als voormeld onder b. niet is betaald, (i) de prijs wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf 24 november 2021 althans een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen datum, tot de dag van overdracht of de dag van consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel 2:92a lid 5 BW, en (ii) uitkeringen op de over te dragen gewone Aandelen die in de hiervoor bedoelde periode betaalbaar worden gesteld, op de dag van betaalbaarstelling strekken tot gedeeltelijke betaling van de prijs met rente; 
       
       
       
         d. Infestos Solutions veroordeelt de aldus vastgestelde prijs voor de Aandelen met rente zoals vermeld te betalen aan degenen aan wie de desbetreffende Aandelen toebehoren of zullen toebehoren, tegen levering van het onbezwaarde recht op die Aandelen; en 
       
       
       
         e. de gedaagden, voor zover zij verweer voeren, veroordeelt in de kosten van dit geding. 
       
       
     
     
       1.2 
       Op de rol van 19 juli 2022 is tegen de niet verschenen gedaagden verstek verleend en heeft Infestos Solutions bij akte de in de dagvaarding genoemde producties overgelegd. Tenslotte heeft Infestos Solutions arrest gevraagd. 
       
       
       
       
       
     
   
   
     
       2 De vaststaande feiten 
     
     
       2.1 
       Infestos Sustainability B.V. (hierna: Infestos Sustainability) is een investeringsmaatschappij die gericht is op het investeren van familiekapitaal, met een focus op Nederlandse, met name industriële, ondernemingen. Infestos Sustainability houdt alle aandelen in het kapitaal van Infestos Solutions. Alle aandelen in het kapitaal van Infestos Sustainability worden gehouden door Infestos Nederland B.V. en Stichting Administratiekantoor Infestos Sustainability. Alle aandelen in het kapitaal van Infestos Nederland B.V. worden gehouden door Bazel Capital B.V. (hierna: Bazel Capital). 
       
     
     
       2.2 
       Neways is een internationale ontwikkelaar van elektronica voor slimme mobiliteitsoplossingen, connectiviteit en semiconductor oplossingen. Neways heeft meer dan 2.500 werknemers in dienst. De aandelen in Neways waren tot 18 juli 2022 genoteerd aan Euronext Amsterdam, waarbij de laatste handelsdag 15 juli 2022 was.  
       
     
     
       2.3 
       Infestos Solutions heeft op 31 augustus 2021 een openbaar bod (hierna: het bod) uitgebracht op alle uitstaande Aandelen. Het geplaatst kapitaal van Neways bedroeg op de dag van het uitbrengen van het bod € 6.108.817 verdeeld in 12.217.634 gewone aandelen. Gedurende de looptijd van het bod heeft Neways op 1 november 2021 52.500 nieuwe gewone aandelen uitgegeven. Het geplaatst kapitaal van Neways bedraagt per de dag van dagvaarding € 6.135.067 verdeeld in 12.270.134 Aandelen. De Aandelen luiden aan toonder en worden belichaamd in één verzamelbewijs dat in bewaring wordt gehouden door het Nederlands Centraal Instituut voor Giraal Effectenverkeer B.V. (hierna: Euroclear).  
       
     
     
       2.4 
       Op 30 april 2021 hebben Neways en haar grootaandeelhouder VDL Groep B.V. (hierna: VDL) een publiekelijke verklaring uitgebracht over een indicatief voorstel van VDL om een openbaar bod op de Aandelen te doen. De indicatieve biedprijs onder dit voorstel bedroeg € 12,50 ( cum dividend ) per Aandeel. Op enig moment heeft VDL het voorstel ingetrokken. 
       
     
     
       2.5 
       Via een gezamenlijk persbericht van 24 juni 2021 hebben Infestos Sustainability en Neways bekendgemaakt dat zij met betrekking tot een voorgenomen openbaar bod een  merger protocol  zijn overeengekomen. Alle rechten en verplichtingen uit het  merger protocol  zijn vervolgens door Infestos Sustainability overgedragen aan Infestos Solutions.  
       
     
     
       2.6 
       Infestos Solutions heeft op 31 augustus 2021 via een biedingsbericht van 30 augustus 2021 een openbaar bod uitgebracht als bedoeld in artikel 5:74 Wft op alle uitstaande Aandelen. De biedprijs bedroeg € 14,55 per Aandeel ( cum dividend ), betaalbaar in contanten (hierna: de biedprijs). De oorspronkelijke aanmeldingstermijn liep van 1 september 2021 tot 27 oktober 2021 om 17:40 uur. Op 30 augustus 2021 hebben de raad van bestuur en de raad van commissarissen van Neways een  position statement  afgegeven, met als bijlage een  fairness opinion  van ABN AMRO Bank N.V. (de  listing agent , hierna: ABN AMRO) van 24 juni 2021.  
       
     
     
       2.7 
       Op 31 augustus 2021, de dag van het uitbrengen van het bod, hield Infestos Solutions gezamenlijk met haar groepsvennootschap Bazel Capital (zie 2.1) in totaal 1.032.711 Aandelen (hierna: Infestos Aandelen), waarvan: 
       - 502.511 Aandelen werden gehouden door Infestos Solutions via een door haar bij Van Lanschot Kempen N.V. (de  settlement agent , hierna: Kempen) aangehouden effectenrekening (hierna: Kempen Effectenrekening); en  
       - 530.200 Aandelen werden gehouden door Bazel Capital via een door haar bij ABN AMRO aangehouden effectenrekening. 
       Neways hield ten tijde van het bod geen aandelen in haar eigen kapitaal. 
       
     
     
       2.8 
       In het biedingsbericht en een verklaring van het bestuur van Neways van 15 juni 2022 (hierna: de Verklaring Neways) staat opgenomen dat op 31 augustus 2021, de dag waarop het openbaar bod werd uitgebracht, i) de leden van de raad van bestuur van Neways 30.325 Aandelen hielden (hierna: Neways Bestuurders Aandelen) en ii) 187.404 Aandelen of rechten tot het nemen van dergelijke aandelen waren toegekend onder verschillende aandelenparticipatie plannen ( share incentive plans,  hierna: Incentive Plans Aandelen).  
       
     
     
       2.9 
       Voorts blijkt uit het biedingsbericht dat Infestos Sustainability met Z.B.G. Capital N.V. (houdster van 28,10% van de Aandelen), OtterBrabant Beheer B.V. (houdster van 5,48% van de Aandelen), Menor Investments B.V. (houdster van 7,43% van de Aandelen) respectievelijk twee leden van de raad van bestuur (houders van gezamenlijk circa 0,25% van de Aandelen) op 7 juli 2021 een overeenkomst heeft gesloten waarin voornoemde partijen zich onherroepelijk hebben gecommitteerd (hierna: de  Irrevocable Undertakings ) de door hen gehouden Aandelen onder het door Infestos Solutions uit te brengen bod aan te bieden. 
       
     
     
       2.10 
       Op 13 oktober 2021 heeft Bazel Capital 530.200 Aandelen van haar bij ABN AMRO aangehouden effectenrekening laten overboeken naar de Kempen Effectenrekening van Infestos Solutions, welke aandelen op 15 oktober 2021 zijn bijgeschreven. 
       
     
     
       2.11 
       In gezamenlijke persberichten van 28 en 29 oktober 2021 hebben Infestos Solutions en Neways bekendgemaakt dat 9.546.668 Aandelen onder het bod zijn aangemeld, dat dit samen met de door Infestos Solutions gehouden Aandelen neerkomt op in totaal 10.579.379 Aandelen, zijnde circa 86,22% van het geplaatst kapitaal - waarbij kennelijk al rekening is gehouden met de op 1 november 2021 uit te geven 52.500 gewone aandelen (zie 2.3 en 2.12) -  en dat Infestos Solutions het bod gestand doet waarbij 5 november 2021 de dag van betaalbaarstelling is.  
       
     
     
       2.12 
       Op 1 november 2021 heeft Neways 52.500 gewone aandelen in haar kapitaal uitgegeven. 
       
     
     
       2.13 
       Bij gezamenlijk persbericht van 3 november 2021 is een na-aanmeldingstermijn van 4 november 2021 tot en met 17 november 2021 om 17:40 uur aangekondigd.  
       
     
     
       2.14 
       In een gezamenlijk persbericht van 17 november 2021 hebben Infestos Solutions en Neways bekendgemaakt dat tijdens de na-aanmeldingstermijn nog 1.421.180 Aandelen onder het bod zijn aangemeld en dat dit samen met de door Infestos Solutions gehouden Aandelen neerkomt op in totaal 12.000.559 Aandelen, zijnde circa 97,80% van het geplaatst kapitaal en dat 24 november 2021 de dag van finale betaalbaarstelling is. 
       
     
     
       2.15 
       Na afloop van de na-aanmeldingstermijn heeft Infestos Solutions via verschillende beursaankopen gedurende de periode van 30 november 2021 tot en met 2 april 2022 in totaal 65.742 Aandelen verkregen.  
       
     
     
       2.16 
       Bij persbericht van 21 april 2022 heeft Neways onder meer bekendgemaakt dat de algemene vergadering van Neways een besluit tot uitkering van dividend van (in totaal) € 1,34 per Aandeel heeft goedgekeurd.  
       
       
     
   
   
     
       3 De gronden van de beslissing 
     
     
       3.1 
       Infestos Solutions heeft haar vordering gegrond op artikel 2:92a BW. Nu tegen de gedaagden verstek is verleend, dient de Ondernemingskamer ambtshalve te onderzoeken of Infestos Solutions als aandeelhouder voor eigen rekening ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Neways verschaft en of de vordering is ingesteld tegen de gezamenlijke andere aandeelhouders.  
       
     
     
       3.2 
       
         Infestos Solutions heeft ter staving van haar stelling dat zij per datum van het uitbrengen van de dagvaarding, zijnde 15 juni 2022, voor eigen rekening 12.066.301 Aandelen hield en derhalve ten minste 95% van het geplaatste kapitaal in Neways verschaft onder meer overgelegd (kopieën van):  
         a) de doorlopende tekst van de statuten van Neways zoals deze luidden op 15 juni 2022 waarin staat dat het maatschappelijk kapitaal van Neways uitsluitend bestaat uit 30.000.000 gewone aandelen, elk met een nominale waarde van € 0,50, dat de aandelen naar keuze van de aandeelhouder aan toonder of op naam luiden (artikel 4.1 en 4.2); 
         b) een uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel betreffende Neways van 15 juni 2022 inhoudende dat op die datum het geplaatste kapitaal € 6.135.067 bedroeg;  
         c) een verklaring van het bestuur van Neways van 15 juni 2022 (hierna: de Verklaring Neways Aandeelhoudersregister), waarin onder meer staat dat op 7 april 2016 alle op dat moment uitgegeven aandelen op naam zijn omgezet in aandelen aan toonder, dat er sindsdien geen aandelen op naam zijn uitgegeven, dat deze omzetting nog in het aandeelhoudersregister van Neways moet worden bijgewerkt en dat het geplaatst aandelenkapitaal bestaat uit 12.270.134 gewone aandelen aan toonder die allen zijn bijgeschreven op het verzamelbewijs van 15 juni 2022;  
         d) een verklaring van Kempen van 15 juni 2022 (hierna: de Kempen Verklaring) waarin onder meer staat dat Infestos Solutions middels haar Kempen Effectenrekening op 15 juni 2022 gerechtigd is tot 6.710.869 Aandelen;  
         e) een verklaring van ABN AMRO van 15 juni 2022 waarin onder meer staat dat Infestos Solutions middels haar aldaar aangehouden effectenrekening op 15 juni 2022 gerechtigd is tot 5.355.432 Aandelen; 
         f) de Verklaring Neways waarin onder meer staat dat Neways op 15 juni 2022 geen aandelen houdt in haar eigen geplaatste kapitaal; 
         g) de verklaring van mr. J.J.C.A. Leemrijse, notaris te Amsterdam, van 15 juni 2022 (hierna: de notariële verklaring) waarin zij op basis van de door haar in de verklaring vermelde onderzochte documenten onder meer verklaart dat op 15 juni 2022:  
         i. het gehele geplaatste en uitstaande kapitaal van Neways bestond uit 12.270.134 Aandelen; 
         ii. Infestos Solutions 12.066.301 Aandelen hield; 
         iii. Neways geen Aandelen hield in haar eigen kapitaal;  
         iv. Infestos Solutions (12.066.301/12.270.134) x 100% =) 98,34% van de Aandelen hield en daarmee meer dan 95% van het geplaatste kapitaal van Neways verschafte.  
       
       
     
     
       3.3 
       Op grond van voornoemde stukken, mede in onderling verband bezien, staat naar het oordeel van de Ondernemingskamer genoegzaam vast dat Infestos Solutions op de dag van dagvaarding voor eigen rekening in ieder geval 12.066.301 Aandelen hield van de in totaal bij de onder 3.1 bedoelde toets mee te tellen 12.270.134 Aandelen en aldus tenminste 95% van het geplaatste kapitaal van Neways verschafte. De vordering van Infestos Solutions is derhalve in zoverre deugdelijk. 
       
     
     
       3.4 
       Nu de gerechtigden tot het verzameldepot niet bij naam bekend zijn heeft Infestos Solutions deze gezamenlijke aandeelhouders terecht en blijkens de in het geding gebrachte stukken conform artikel 54 lid 2 Rv opgeroepen als niet bij naam bekende aandeelhouders. De vordering is ook in zoverre deugdelijk. 
       
     
     
       3.5 
       Aan de door gedaagden gehouden Aandelen zijn geen bijzondere statutaire rechten inzake de zeggenschap in Neways verbonden. Gesteld noch gebleken is dat een gedaagde ondanks de geboden vergoeding ernstige stoffelijke schade zou lijden door de overdracht van de aandelen. Infestos Solutions heeft jegens geen van gedaagden afstand gedaan van haar bevoegdheid de onderhavige vordering in te stellen. Een afwijzingsgrond op de voet van artikel 2:92a lid 4 BW doet zich dus niet voor. 
       
     
     
       3.6 
       Op grond van hetgeen hiervoor is overwogen kan de vordering van Infestos Solutions in beginsel worden toegewezen en spitst de beoordeling zich (nog slechts) toe op de door Infestos Solutions te betalen prijs voor de over te dragen aandelen en de peildatum.  
       
     
     
       3.7 
       
         Ten aanzien van de vast te stellen prijs voor de over te dragen aandelen heeft Infestos Solutions gesteld dat in deze uitkoopprocedure moet worden aangesloten bij de biedprijs van € 14,55 per Aandeel althans de Ondernemingskamer verzocht zelfstandig een uitkoopprijs vast te stellen. Ter onderbouwing van haar stelling dat de door haar aangeboden uitkoopprijs van € 14,55 per Aandeel een redelijke weerspiegeling is van de waarde van de Aandelen zowel per peildatum van 24 november 2021, de datum van de betaalbaarstelling,  als op 15 juni 2022, de datum van de dagvaarding, heeft Infestos Solutions aangevoerd dat de biedprijs een premie vertegenwoordigt van:  
         i. 33,5% ten opzichte van de slotkoers per Aandeel op 29 april 2021, zijnde de ongestoorde aandelenprijs; 
         ii. 55,5% gebaseerd op de volume-gewogen gemiddelde prijs per Aandeel op Euronext Amsterdam gedurende een periode van drie maanden eindigend op 29 april 2021; 
         iii. 65,3% gebaseerd op de volume-gewogen gemiddelde prijs per Aandeel op Euronext Amsterdam gedurende een periode van zes maanden eindigend op 29 april 2021; 
         iv. 68,7% gebaseerd op de volume-gewogen gemiddelde prijs per Aandeel op Euronext Amsterdam gedurende een periode van negen maanden eindigend op 29 april 2021; 
         v. 74,6% gebaseerd op de volume-gewogen gemiddelde prijs per Aandeel op Euronext Amsterdam gedurende een periode van twaalf maanden eindigend op 29 april 2021. 
         Daarbij heeft Infestos Solutions toegelicht dat 29 april 2021 volgens haar de ongestoorde aandelenprijs weergeeft, omdat dit de slotkoers van het aandeel was op de laatste handelsdag voorafgaand aan de dag waarop VDL haar voornemen bekend maakte om een openbaar bod op de Aandelen te doen (zie 2.4).  
       
       
     
     
       3.8 
       
         Verder heeft Infestos Solutions ter onderbouwing van haar standpunt dat moet worden aangesloten bij de biedprijs gesteld dat:  
         i. de acceptatiegraad van het Bod ((10.750.119 / 11.019.694) x 100%) 97,55% bedraagt nu: 
         - het bod betrekking had op 12.270.134 Aandelen; 
         - Infestos Solutions samen met haar in een groep verbonden rechtspersonen (Bazel Capital) 1.032.711 Infestos Aandelen hield; 
         - in totaal 30.325 Aandelen werden gehouden door bestuurders van Neways (de Neways Bestuurders Aandelen); 
         - in totaal 187.404 (opties tot het nemen van) Aandelen onderdeel uitmaakten van de  share incentive plans  van Neways (de Incentive Plans Aandelen); en 
         - onder het bod in totaal 10.967.848 Aandelen zijn aangemeld. 
         ii. sinds de datum van gestanddoening van het bod, te weten 29 oktober 2021, de waarde van de Aandelen niet (significant) is gestegen. In dat verband heeft Infestos Solutions een rapport van Kempen van 15 juni 2021 overgelegd waarin Kempen op basis van publieke informatie en aan de hand van verscheidene waarderingsmethodes geanalyseerd heeft of de biedprijs ook op de datum van haar rapport een redelijke afspiegeling vormt van de waarde van Neways. In het rapport concludeert Kempen dat haar niet is gebleken dat ontwikkelingen na 29 oktober 2021 een hogere uitkoopprijs rechtvaardigen dan de biedprijs van € 14,55. 
       
       
     
     
       3.9 
       
         Ten slotte heeft Infestos Solutions ter onderbouwing van haar standpunt dat de biedprijs een redelijke weerspiegeling is van de waarde van de Aandelen (kopieën van) de volgende stukken overgelegd: 
         a. een  position statement  van het bestuur en de raad van commissarissen van Neways van 30 augustus 2021 waarin zij het bod steunen en de aandeelhouders aanbevelen het Bod te aanvaarden; 
         b. de  fairness opinion  van ABN AMRO van 24 juni 2021 waarin zij bevestigt dat de biedprijs in financieel opzicht redelijk is (‘ fair from a financial point of view’ ); 
         c. de jaarrekeningen van Neways over de drie boekjaren voorafgaand aan het Bod, te weten 2018, 2019 en 2020.  
       
       
     
     
       3.10 
       Gelet op de in 3.2 genoemde stukken, waaronder de Kempen Verklaring en voornoemde notariële verklaring staat in voldoende mate vast dat Infestos Solutions in ieder geval vanaf 24 november 2021, zijnde de dag van betaalbaarstelling onder het bod (2.14), ten minste 95% van de Aandelen in Neways hield. De Ondernemingskamer ziet in dit geval in het tijdsverloop tussen de dag van betaalbaarstelling onder het bod (24 november 2021) en de dag van de dagvaarding (15 juni 2022) geen aanleiding af te wijken van het uitgangspunt dat bij uitkoopprocedures die volgen op een openbaar bod voor de peildatum aansluiting wordt gezocht bij de datum van betaalbaarstelling onder het bod, mits de bieder dan tenminste 95% van het geplaatste kapitaal (en tenminste 95% van de stemrechten) van de doelvennootschap houdt (vgl. ECLI:GHAMS:2015:2775 Unit 4). Daarbij weegt mee dat uit het rapport van Kempen van 15 juni 2021 volgt dat uit het verrichte onderzoek niet is gebleken dat ontwikkelingen na 29 oktober 2021 per 15 juni 2022 een hogere uitkoopprijs rechtvaardigen dan de biedprijs van € 14,55. De Ondernemingskamer zal derhalve de peildatum vaststellen op 24 november 2021.  
       
     
     
       3.11 
       Ter beantwoording van de vraag of in dit geval voor de vaststelling van de prijs van de over te dragen aandelen op de peildatum aangeknoopt kan worden bij de biedprijs overweegt de Ondernemingskamer als volgt. Dat de biedprijs ten tijde van de betaalbaarstelling van het bod tenminste gelijk was aan de waarde van de Aandelen kan onder meer worden afgeleid uit de mate waarin het bod is aanvaard (de acceptatiegraad). In dat kader heeft Infestos Solutions gesteld dat de acceptatiegraad van het bod ((10.750.119 / 11.019.694) x 100%) 97,55% bedraagt. De berekening die daaraan ten grondslag ligt is onvolledig. Uit het biedingsbericht blijkt dat Z.B.G. Capital N.V. (28,10%), OtterBrabant Beheer B.V. (5,48%), Menor Investments B.V. (7,43%) en twee leden van de raad van bestuur (gezamenlijk circa 0,25%) in totaal 41,26% hielden van het op dat moment (30 augustus 2021) uitstaand kapitaal van Neways (zijnde 12.217.634 aandelen). Dit betekent dat in totaal (afgerond) 5.040.776  Aandelen op grond van  Irrevocable Undertakings  onder het bod zijn aangemeld (zie 2.9). Uit haar hiervoor onder 3.8 weergegeven stelling begrijpt de Ondernemingskamer dat Infestos Solutions deze aldus verworven Aandelen, uitgezonderd de 30.325 door de bestuurders aangemelde aandelen, wenst mee te nemen in de berekening van de acceptatiegraad. Zoals volgt uit het arrest van de Ondernemingskamer van 10 mei 2022 (ECLI:NL:GHAMS:2022:1416, Kiadis Pharma) dient Infestos Solutions in dat geval voldoende concreet te stellen en te onderbouwen dat met deze aandeelhouders geen regeling is getroffen die hen in een wezenlijk andere positie brengt dan andere houders van Aandelen. Nu Infestos Solutions dat heeft nagelaten - zij stelt daar niets over - zal de Ondernemingskamer 5.010.451 Aandelen (5.040.776 Aandelen minus 30.325 Neways Bestuurders Aandelen) niet meewegen bij de vaststelling van de teller en de noemer voor de berekening van de acceptatiegraad van het bod. Dit brengt mee dat de acceptatiegraad van het bod ((10.750.119 - 5.010.451) /(11.019.694 - 5.010.451) x 100%) afgerond 95,5% bedraagt.  
       
     
     
       3.12 
       De Ondernemingskamer overweegt verder dat uit onder meer de Verklaring ABN AMRO volgt dat Infestos Solutions door middel van verschillende aankopen in de periode na afloop van de na-aanmeldingstermijn in totaal 65.742 Aandelen heeft verkregen. Met betrekking tot de transacties van deze Aandelen ontbreken gegevens ter zake van de daarvoor betaalde prijs. De Ondernemingskamer zal een en ander echter in het midden laten omdat reeds gelet op de omstandigheden dat:  
       
         
           i) zoals uit het bovenstaande volgt, de acceptatiegraad van de biedprijs hoog was; 
         
         
           ii) de biedprijs een substantiële premie inhield ten opzichte van de gemiddelde slotkoers berekend over verschillende periodes voorafgaand aan de aankondiging van het bod; 
         
         
           iii) het bestuur en de raad van commissarissen van Neways in hun  position statement  van 30 augustus 2021 het bod steunden en de aandeelhouders aanbevelen het bod te aanvaarden; 
         
         
           iv) ABN AMRO in de  fairness opinion  van 24 juni 2021 bevestigt dat de biedprijs ‘ fair from a financial point of view’  is; 
         
         
           v) van andere omstandigheden die op de peildatum een hogere prijs dan de biedprijs van € 14,55 zouden rechtvaardigen niet is gebleken; en 
         
         
           vi) tegen de gevorderde prijs van € 14,55 per Aandeel geen verweer is gevoerd,  
         
       
       moet worden aangenomen dat de biedprijs ten tijde van de betaalbaarstelling van het bod tenminste gelijk was aan de waarde van de Aandelen en dat de uitkoopprijs daarom per peildatum 24 november 2021, zoals gevorderd, kan worden vastgesteld op € 14,55 per Aandeel.  
       
     
     
       3.13 
       De slotsom luidt dat de vordering van Infestos Solutions toewijsbaar is als hierna in het dictum te vermelden. Nu gedaagden geen verweer hebben gevoerd, dient een kostenveroordeling achterwege te blijven. 
       
       
     
   
   
     
       4 De beslissing 
     
     
       De Ondernemingskamer: 
     
     
     
       veroordeelt gedaagden het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden gewone aandelen in het geplaatste aandelenkapitaal van de naamloze vennootschap Neways Electronics International N.V. aan Infestos Sustainable Solutions B.V. over te dragen; 
     
     
     
       stelt de prijs van de over te dragen aandelen vast per 24 november 2021, en wel op € 14,55 per aandeel;  
     
     
     
       bepaalt dat die prijs, voor zolang en voor zover deze niet is betaald, wordt verhoogd met de wettelijke rente van 24 november 2021 tot de dag van overdracht of de dag van consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel 2:92a BW; 
     
     
     
       bepaalt dat uitkeringen, in laatst bedoelde tijdvak op de aandelen betaalbaar gesteld, tot gedeeltelijke betaling van de prijs op de dag van betaalbaarstelling strekken; 
     
     
     
       veroordeelt Infestos Sustainable Solutions B.V. de vastgestelde prijs, met rente zoals vermeld, te betalen aan degenen aan wie de aandelen toebehoren of zullen toebehoren tegen levering van het onbezwaarde recht op de aandelen; 
     
     
     
       verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad; 
     
     
     
       wijst af het meer of anders gevorderde. 
     
     
     
     
     
       Dit arrest is gewezen door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. C.C. Meijer en mr. A.J. Wolfs, raadsheren, prof. dr. M.N. Hoogendoorn RA en prof. dr. mr. S. ten Have, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 13 september 2022.