ECLI: ECLI:NL:RBNHO:2023:5746

Titel: ECLI:NL:RBNHO:2023:5746 Rechtbank Noord-Holland , 21-06-2023 / C/15/334208 / HA ZA 22-711

Gerecht: Rechtbank Noord-Holland

Datum uitspraak: 2023-06-21

Zaaknummer: C/15/334208 / HA ZA 22-711

Proceduretype: Bodemzaak

Onderwerp: Civiel recht; Verbintenissenrecht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBNHO:2023:5746

---

Earn-out regeling. Inspanningsverplichting.

vonnis 
     RECHTBANK NOORD-HOLLAND 
     
     
       Handel, Kanton en Insolventie 
       Zittingsplaats Haarlem 
     
     
     
     
       zaaknummer / rolnummer: C/15/334208 / HA ZA 22-711 
     
     
     
       
         Vonnis van 21 juni 2023 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         NIVO GROEP DEN HAAG B.V. , 
       gevestigd te IJmuiden, 
     
     2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         NIVO GROEP ZAANDAM B.V. , 
       gevestigd te IJmuiden, 
     
     3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         COROSCO B.V. , 
       gevestigd te IJmuiden, 
     
     4. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         BLUSMI B.V. , 
       gevestigd te IJmuiden, 
       eiseressen in conventie, 
       verweersters in reconventie, 
       advocaat mr. F.W. Huizinga te Haarlem, 
     
     
     
       tegen 
     
     
     1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         VEILIGHEIDSINSTITUUT MEDI-SELECT B.V. , 
       gevestigd te Haarlem, 
     
     2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         FANDSA VEILIGHEID EN OPLEIDINGEN B.V. , 
       gevestigd te Zoetermeer, 
       gedaagden in conventie, 
       eiseressen in reconventie, 
       advocaat mr. R.J.G. Van Brakel te Rotterdam. 
     
     
     
     
       Eisers zullen hierna ieder afzonderlijk Nivo Groep Den Haag, Nivo Groep Zaandam, Corosco en Blusmi genoemd worden. Gezamenlijk zullen zij BHV Mobile c.s. genoemd worden genoemd. 
       Gedaagden zullen ieder afzonderlijk Medi-Select en Fandsa en gezamenlijk Medi-Select c.s. genoemd worden. 
     
     
   
   
     
       1 De procedure 
     
       1.1. 
       Het verloop van de procedure blijkt uit: 
       
         
           het tussenvonnis van 22 maart 2023 
         
         
           de akte aanvullende producties 14 tot en met 20 van de zijde van BHV Mobile c.s. 
         
         
           de akte vermeerdering van eis van de zijde van Medi-Select c.s. 
         
         
           de mondelinge behandeling van 16 mei 2023, waarvan de griffier aantekeningen heeft bijgehouden en waarbij de advocaten van partijen hebben gebruik gemaakt van spreekaantekeningen, die zijn overgelegd. 
         
       
       
     
     
       1.2. 
       Ten slotte is vonnis bepaald. 
       
     
   
   
     
       2 De feiten 
     
       2.1. 
       Medi-Select houdt zich bezig met het verzorgen van trainingen, instructies en opleidingen op het gebied van (bedrijfs)veiligheid en voorziet bedrijven van veiligheidsmiddelen en diensten. De aandelen in Medi-Select worden (indirect) gehouden door [A.] (hierna: [A.]) en [B.] (hierna: [B.]). Het bestuur van Medi-Select wordt gevormd door [A.] en (indirect) [B.]. 
       
     
     
       2.2. 
       
         Fandsa houdt zich bezig met de verzorging van arbo-, brandtechnische - en veiligheidszaken. De aandelen in Fandsa worden (indirect) gehouden door [A.], 
         
          [B.] en de heer [C.]. Het bestuur van Fandsa wordt (indirect) gevormd door [A.] en [B.]. 
       
       
     
     
       2.3. 
       Nivo Groep Den Haag hield zich bezig met het aanbieden van cursussen op het gebied van bedrijfshulpverlening. Het bestuur van Nivo Groep Den Haag werd tot 11 maart 2022 gevormd door [D.] (hierna: [D.]) en [E.] (hierna: [E.]). Thans wordt het bestuur gevormd door [E.]. 
       
     
     
       2.4. 
       Nivo Groep Zaandam hield zich ook bezig met het aanbieden van cursussen op het gebied van bedrijfshulpverlening. Het bestuur van Nivo Groep Zaandam werd tot 11 maart 2022 gevormd door [D.] en [E.]. Thans wordt het bestuur gevormd door [E.]. 
       
     
     
       2.5. 
       Corosco hield zich bezig met het aanbieden van reanimatiecursussen en algemene cursussen op het gebied van bedrijfshulpverlening. Het bestuur van Corosco wordt sinds 1 februari 2021 gevormd door [E.]. 
       
     
     
       2.6. 
       Blusmi richtte zich op het aanbieden van brandblusvoorzieningen en onderhoud en advisering van brandwerende systemen en oplossingen. Het bestuur van Blusmi wordt sinds 15 november 2016 gevormd door [E.]. 
       
     
     
       2.7. 
       Medi-Select c.s. hebben begin 2022 interesse getoond in de overname van de activiteiten van BHV Mobile c.s. en partijen hebben in dat verband onderhandelingen en diverse besprekingen gevoerd.  
       
     
     
       2.8. 
       
         Bij e-mailbericht van 4 maart 2022 hebben Medi-Select c.s. een eerste voorstel gedaan met betrekking tot de voorwaarden voor de overname van de activiteiten van BHV Mobile c.s., waarbij een totaalbedrag van € 250.000 is opgenomen voor de overname van de activa en als aanbetaling van goodwill. Dit bericht luidt verder, voor zover hier van belang, als volgt: 
         
           “(…) 
         
         
           Waardering overname 
         
       
       
         g) Wij hebben bewust voor een waardering/berekening op basis van netto-omzetresultaat gekozen, omdat er zo geen/minimaal mogelijke discussie kan ontstaan, en een meest eerlijke berekening ontstaat. Wij houden de overname namelijk graag zo eenvoudig mogelijk, met geen discussie mogelijkheden, maar proberen juist in de samenvoeging/synergie met het Veiligheidsinstituut een zo groot mogelijk omzetresultaat realiseren. Overname betreft het totaal van de activiteiten; opleidingen, advies, verkoop, onderhoud, behoudens de activiteiten “bouwkundige applicaties”; 
       
       
         h) Extra omzet (extra activiteiten vanwege samenvoeging met VI, indexatie) die behaald kan worden bij de klanten van BHV-Mobile (ref. klantenlijsten) wordt in de berekening meegenomen; 
       
       i.  i) Normaal gesproken gaan wij betalingen/waarderingen over een langere termijn aan, van minimaal 24 maanden (2x 12,5%). Maar tijdens het gesprek gister is, gezien jullie wens, akkoord gegaan deze termijn aan te passen naar 12 maanden. Gedurende 12 maanden na overnamedatum, maandelijks 25% van het gerealiseerde netto omzetresultaat, conform begroting 2022 ingeschat op ad. 250k/300k als extra goodwill te betalen. Bij een hoger (gezamenlijk) resultaat dus een hogere vergoeding per maand; 
       
         
           Als de omzet hoger is dan waarop de aanbetaling is gebaseerd (250k staat in verhouding 25% van 1mln omzet), wordt de maandelijkse berekening en betaling ook hierop positief naar boven aangepast; 
         
         
           (…)” 
         
       
       
     
     
       2.9. 
       Partijen hebben op initiatief van BHV Mobile c.s. vervolgens besloten de variabele koopprijs op basis van omzetgroei te laten vervallen. Daarvoor in de plaats is besproken om de voorgestelde vaste koopprijs van € 250.000 te verhogen naar € 525.000 en een variabele koopprijs overeen te komen van maximaal € 175.000 die verschuldigd zou worden indien een bepaalde omzet zou worden gehaald (de zogeheten Minimale omzet). Medi-Select c.s. hebben vervolgens een concept met deze inhoud naar BHV Mobile c.s. gestuurd. Na discussie tussen partijen over met name de minimale omzet is dit concept ongewijzigd gehandhaafd en op 5 april 2022 is tussen Medi-Select c.s. en BHV Mobile c.s. een koopovereenkomst gesloten ten aanzien van de koop/verkoop van de activiteiten van BHV Mobile c.s. per 1 april 2022 (hierna: de koopovereenkomst). Deze koop/verkoop heeft plaatsgevonden in de vorm van een activa/passiva-transactie.  
       
     
     
       2.10. 
       
         De koopovereenkomst luidt, voor zover hier van belang, als volgt: 
         
           (…) 
         
         
           “in aanmerking nemende dat: 
         
       
       
         - Verkoper  Rb: BHV Mobile c.s.)  binnen haar organisatie actief is met advisering, opleidingen, certificering, onderhoud en levering van producten op het gebied van veiligheid; 
       
         - Verkoper en Koper  Rb: Medi-Select c.s.)  overeenstemming hebben bereikt over de verkoop en overname van deze activiteiten en diverse activa en passiva in relatie tot deze activiteiten en wel per 18 maart 2022; 
       
         - Koper bereid is de 3 medewerkers, welke in directe relatie staan tot deze activiteiten, een arbeidsovereenkomst aan te bieden, onder gelijke geldende arbeidsvoorwaarden(…); 
       
       
         - Koper bereid is lopende debiteuren verplichtingen en aanbestedingen/contracten welke Verkoper contractueel nog verplicht is uit te dienen richting debiteuren (dienstverlening, leverings- en servicecontracten), volgens dezelfde wijze voort te zetten en continueren tot de respectievelijke einddatums; 
       
       
         
           (…) 
         
         
           Definitielijst 
         
         
           (…) 
         
         
           Minimale omzet	Jaaromzet (12 maanden), gelijk aan geconsolideerde groepsomzet 2021 
         
         
           (…) 
         
         
           Artikel 1 
         
         
           Verkoper verklaart te hebben verkocht en in eigendom over te dragen aan Koper, die verklaart te hebben gekocht en in eigendom te aanvaarden van Verkoper de door haar uitgeoefende activiteiten onder de merknamen BHV Mobile, Blusmi, Risc Control en Veiligheid Totaal welke activiteiten Partijen genoegzaam bekend zijn, evenwel met inachtneming van het bepaalde in de artikel 3. 
         
         
           Verkopers zullen behoudens statutair de handelsnaam Nivo Groep niet langer openbaar hanteren. 
         
         
           Artikel 2 
         
         
           De overdracht geschiedt naar de toestand per 1 april 2022. 
         
         
           Artikel 3 
         
       
       
         1. De bedrijfsoverdracht omvat: 
       
       
         a. de voorraad per 1 april 2022, zoals gespecificeerd op bijgaand overzicht (Bijlage 4), met inachtneming van het in artikel 11 bepaalde; 
       
       
         b. de immateriële activa zoals relaties, recht op de handelsnamen (BHV Mobile, Blusmi, Risc Control, Veiligheid Totaal), handelsmerken en telefoonnummer(s) en domeinnamen, webshop, goodwill (Partijen genoegzaam bekend), erkenningen, certificeringen (reob), vergunningen en dergelijke(…). De Koper neemt voorts alle lopende rechten van debiteuren contractsverhoudingen betreffende Nivo Groep, BHV Mobile, Blusmi, Risc Control van Verkoper over. 
       
       
         c. alle noodzakelijke activa om de activiteiten op een reguliere wijze te kunnen continueren (…). 
       
       
         d. de vervoersmiddelen;(…) 
       
       
         
           Artikel 4 
         
         
           De koop en verkoop geschiedt voor een koopsom die als volgt is opgebouwd: 
         
       
       
         
           
             Een bedrag groot € 525.000 (vijfhonderdvijfentwintigduizend euro) te betalen door Koper aan Verkoper op leveringsdatum, 1 april 2022, direct, na het leveren van de activa; 
           
         
         
           
              I Na het bereiken van de helft (50%) van de Minimale omzet, € 87.500 (zevenentachtigduizend vijfhonderd euro) te betalen door Koper aan Verkoper binnen 6 maanden na leveringsdatum of zoveel eerder; 
           
         
       
       
         
           II Na het bereiken van (100%) van de Minimale omzet, € 87.500 (zevenentachtigduizend vijfhonderd euro) te betalen door Koper aan Verkoper binnen 12 maanden na leveringsdatum of zoveel eerder; 
         
         
           (…) 
         
         
           Artikel 13 
         
         
           De activiteit wordt vanaf 1 april 2022 voor rekening van Koper uitgeoefend. Alle winst en verlies van deze activiteit sedert deze datum behaald respectievelijk geleden komen ten bate respectievelijk ten laste van Koper. Binnen 30 dagen na het ondertekenen van deze Overeenkomst stellen Partijen in gezamenlijk overleg vast welke omzet is behaald door Verkoper nog moet worden betaald aan Koper en welke kosten die zijn gemaakt door Verkoper nog moeten worden ontvangen van Koper. Deze bedragen worden uiterlijk binnen 30 dagen nadien voldaan. 
         
         
           (…)” 
         
       
       
     
     
       2.11. 
       De geconsolideerde groepsomzet van 2021 is als bijlage aan de overeenkomst gehecht; de minimale omzet is gelijk aan een bedrag van € 930.416. 
       
     
     
       2.12. 
       Op 6 april 2022 heeft Medi-Select c.s. c.s. een bedrag van € 400.000 aan BHV Mobile c.s. betaald en op 19 april 2022 een bedrag van € 125.000. 
       
     
     
       2.13. 
       De door BHV Mobile c.s. behaalde omzet over de periode van 1 april 2022 tot 1 oktober van 2022 bedroeg in totaal € 207.914,34. 
       
     
     
       2.14. 
       BHV Mobile c.s. hebben voor het eerst op 1 september 2022 om betaling gevraagd van de eerste termijn van € 87.500,00 als bedoeld in artikel 4b van de koopovereenkomst. Daarna hebben BHV Mobile c.s. Medi-Select c.s. in gebreke gesteld en nog een aantal keer een aanmaning gestuurd. Medi-Select c.s. hebben hier geen gevolg aan gegeven.  
       
     
   
   
     
       3 Het geschil 
     in conventie 
     
       3.1. 
       BHV Mobile c.s. vorderen veroordeling van Medi-Select c.s. tot betaling van € 78.500 (sic), vermeerderd met wettelijke handelsrente en buitengerechtelijke incassokosten ad € 1.650,00. 
       
     
     
       3.2. 
       BHV Mobile c.s. leggen - samengevat - aan hun vordering ten grondslag dat Medi-Select c.s. zijn tekort geschoten in de nakoming van hun financiele verplichtingen jegens BHV Mobile c.s., bestaande uit de betaling van het eerste deel van de variabele koopprijs zoals geformuleerd in artikel 4b van de koopovereenkomst. Het feit dat de in de in dit artikel van de koopovereenkomst opgenomen voorwaarde van de helft van de minimale omzet niet is vervuld, is te wijten aan Medi-Select c.s. Zij hebben niet voldaan aan hun inspanningsverplichting. Medi-Select c.s. bleek niet klaar te zijn voor de overname op korte termijn. Medi-Select c.s. hebben tot 30 juni 2022 vrijwel niets gedaan om personeel te begeleiden en aan te sturen, overdracht van programma’s te laten plaatsvinden en vooral personeel aan te nemen voor de uitvoering van activiteiten. Voorts bleken de meeste klanten niet of onvolledig te zijn geïnformeerd over de overdracht, werden er fouten gemaakt en was de organisatie slecht. Bij BHV Mobile c.s. kwamen er klachten binnen van klanten omdat afspraken niet werden nagekomen en onderhoud niet werd gepleegd. Het dienstverband met een medewerker die de lessen organiseerde is medio juli 2022 niet verlengd waardoor geen omzet kon worden gerealiseerd. Bij Blusmi werd eerst in augustus 2022 een personeelslid aangenomen voor de controle van en de plaatsing van blussers, haspels, verbandmiddelen, noodverlichting etc. door de nalatigheid van [A.] die geen inzet toonde bij het aannemen van personeel. De drie personeelsleden van wie het dienstverband per 1 april 2022 is overgenomen werden in de maanden april t/m juni 2022 vrijwel geheel aan hun lot over gelaten. Zij zaten nog op de vestiging in Wormer en kregen totaal geen ondersteuning vanuit Haarlem/Zoetermeer, aldus BHV Mobile c.s. 
       
     
     
       3.3. 
       Medi-Select c.s. voeren als verweer dat BHV Mobile c.s. niet aan hun stelplicht hebben voldaan en betwisten dat sprake is van een inspanningsverplichting aan hun zijde; voor zover daar wel sprake van is, hebben ze daar aan voldaan. Het niet realiseren van de (helft van) de minimale omzet is niet aan hen te wijten. Hier liggen volgens hen verschillende andere oorzaken aan ten grondslag, met name: 
       
         
           de markt waarin zowel BHV Mobile c.s. als Medi-Select c.s. opereren is en was  zeer overspannen; 
         
         
           de benodigde producten zijn vrijwel nergens op voorraad en als het plaatsen van een bestelling al mogelijk is/was, zijn de verwachte levertijden, mede vanwege de schrikreactie in de handelsketen door de Oekraïne-oorlog en de onrust op de internationale markten, zeer lang; 
         
         
           gekwalificeerd personeel, zoals monteurs en docenten, is lastig te vinden; 
         
         
           op verzoek van BHV Mobile c.s. werden kort na de overnamedatum reeds ingeplande en geboekte zzp-monteurs geannuleerd, zodat deze konden worden ingezet bij (bouw)activiteiten van BHV Mobile c.s.; 
         
         
           Medi-Select c.s. wenste de bestaande praktijken van BHV Mobile c.s. waarbij gebruik werd gemaakt van contant c.q. zwart betaalde zzp’ers niet voort te zetten, met als gevolg dat een tekort aan zzp-monteurs ontstond. 
         
       
       
     
     
       3.4. 
       Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       3.5. 
       
         Medi-Select c.s. vorderen, na vermeerdering van eis, bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad: 
         1. hoofdelijke veroordeling van BHV Mobile c.s. tot betaling van € 34.176,78, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente; 
         2. hoofdelijke veroordeling van BHV Mobile c.s. in de kosten van de procedure, alsmede in de nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente over deze kosten. 
       
       
     
     
       3.6. 
       Medi-Select c.s. leggen aan hun vordering ten grondslag dat zij uit hoofde van artikel 13 van de koopovereenkomst, dan wel op grond van ongerechtvaardigde verrijking, een opeisbare vordering op BHV Mobile c.s. hebben. Deze vordering bestaat uit betalingen van klanten aan BHV Mobile c.s. na 1 april 2022 (de datum van de overname van de onderneming) die ten onrechte niet zijn doorbetaald aan Medi-Select c.s. 
       
     
     
       3.7. 
       BHV Mobile c.s. voeren verweer. Zij betwisten niet dat klanten een bedrag van in totaal € 34.176,78 hebben betaald aan BHV Mobile c.s. en dat dit bedrag uit hoofde van artikel 13 van de koopovereenkomst aan Medi-Select c.s. toekomt. Zij beroepen zich echter op (gedeeltelijke) verrekening ter zake van twee facturen ad € 10.315,37 en € 4.921,99 met betrekking tot Blusmi. 
       
     
     
       3.8. 
       Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 
       
     
   
   
     
       4 De beoordeling 
     in conventie 
     
       4.1. 
       Tussen partijen is niet in geschil dat zij zijn overeengekomen dat de betaling van de koopprijs voor de overname van de activiteiten van BHV Mobile c.s. bestaat uit een vast deel (artikel 4a van de koopovereenkomst) en een variabel deel dat afhankelijk is van de omzet, de zogenaamde “earn-out” (artikel 4b van de koopovereenkomst). Voorts staat vast dat in de eerste zes maanden na overname de helft van de in de koopovereenkomst opgenomen minimale omzet (gedefinieerd als de jaaromzet, gelijk aan de geconsolideerde groepsomzet over 2021 van BHV Mobile c.s. ad € 930.416) niet is gehaald. Volgens BHV Mobile c.s. is dit te wijten aan Medi-Select c.s., omdat zij niet hebben voldaan aan hun inspanningsverplichting. Medi-Select c.s. betwisten, voor zover al sprake is van een inspanningsverplichting, dat ze hier niet aan hebben voldaan. 
       
     
     
       4.2. 
       In algemene zin heeft te gelden dat in een earn-out regeling als de onderhavige de koper in de koopovereenkomst gehouden is om zich ervoor in te spannen dat er een omzet wordt gerealiseerd die niet onder de overeengekomen minimale omzet komt. Dat geldt ook als deze zich hiertoe niet expliciet heeft verplicht. Gelet op de kenbare belangen van de verkoper bij de earn-out regeling vloeit een dergelijke inspanningsverplichting voort uit de eisen van redelijkheid en billijkheid (artikel 6:248 lid 1 BW). De omvang hiervan wordt bepaald door de omstandigheden van het concrete geval, waaronder het antwoord op de vraag wat partijen over en weer hebben verklaard tijdens de onderhandelingen en wat zij ten aanzien daarvan van elkaar mochten verwachten. Op de verkoper rust de stelplicht en, in geval van voldoende gemotiveerde betwisting door de koper, de bewijslast voor het bestaan en de inhoud van de inspanningsverplichting van de koper. 
       
     
     
       4.3. 
       De rechtbank stelt vast dat partijen in de koopovereenkomst geen afspraken hebben opgenomen over de manier waarop Medi-Select c.s. de onderneming gedurende de earn-out periode zal drijven of over de inhoud en omvang van een inspanningsverplichting van Medi-Select c.s. Ook verder is niet gebleken van dergelijke afspraken. Weliswaar hebben BHV Mobile c.s. ter gelegenheid van de mondelinge behandeling verwezen naar een e-mail van 1 maart 2022, waarin afspraken zouden zijn vastgelegd tussen partijen over de inspanningsverplichtingen van Medi-Select c.s., maar deze e-mail bevindt zich niet in het procesdossier en door BHV Mobile c.s. is ook niet aangeboden deze alsnog in het geding te brengen. Medi-Select c.s. hebben weersproken dat sprake is van een dergelijke e-mail. De rechtbank gaat er daarom vanuit dat partijen geen concrete afspraken hebben gemaakt over de omvang en inhoud van de inspanningsverplichting van Medi-Select c.s.  
       
     
     
       4.4. 
       Het niet voldoen aan de inspanningsverplichting door Medi-Select c.s. (waardoor de minimale omzet niet is gehaald) bestaat volgens BHV Mobile c.s. uit de hierboven onder r.o 3.2 weergegeven omstandigheden. Naar het oordeel van de rechtbank heeft BHV Mobile c.s. haar stellingen terzake onvoldoende onderbouwd. Daarnaast zijn de (min of meer blote) stellingen van BHV Mobile c.s. door Medi-Select c.s. gemotiveerd en gedocumenteerd betwist en hebben Medi-Select c.s. verschillende alternatieve oorzaken aangevoerd van het niet realiseren van de (helft van) de minimale omzet, die niet aan hen te wijten zijn, zoals omschreven onder r.o 3.3. Dit betoog is vervolgens niet voldoende onderbouwd weersproken door BHV Mobile c.s. Dat geldt ook voor de stelling van Medi-Select c.s. dat zij net als BHV Mobile c.s. belang hadden bij het realiseren van een zo groot mogelijke omzet en het behouden van klanten. BHV Mobile c.s. stellen zich op het standpunt dat Medi-Select c.s. het oogmerk hadden om de omzet laag te houden, maar ook deze stelling is niet onderbouwd en zonder nadere toelichting, die ontbreekt, valt niet in te zien wat Medi-Select c.s. hierbij te winnen zou hebben, gelet op de niet weersproken stelling van Medi-Select c.s. dat de overname van BHV Mobile c.s. juist was bedoeld om een zo groot mogelijk omzetresultaat te realiseren door synergie en samenvoeging van de activiteiten, zoals ook opgenomen in de e-mail van 4 maart 2022 (r.o. 2.8). Het voorgaande leidt tot de conclusie dat BHV Mobile c.s. hun stelling dat de minimale omzet niet is behaald omdat Medi-Select c.s. niet hebben voldaan aan hun inspanningsverplichting uit hoofde van de koopovereenkomst, in het licht van het verweer van Medi-Select c.s., onvoldoende hebben onderbouwd. Reeds op deze grond dient de vordering van BHV Mobile c.s. te worden afgewezen. 
       
     
     
       4.5. 
       Nu de hoofdvordering wordt afgewezen, wijst de rechtbank ook de buitengerechtelijke incassokosten af. 
       
     
     
       4.6. 
       BHV Mobile c.s. zullen als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Medi-Select c.s. worden begroot op: 
       - griffierecht		2.837,00 
       - salaris advocaat	 	2.366,00  (2,0 punten × tarief € 1.183,00) 
       Totaal	€ 	5.203,00 
       
     
     
       4.7. 
       Medi-Select c.s. vorderen veroordeling van BHV Mobile c.s. in de nakosten. Volgens vaste rechtspraak  levert een kostenveroordeling ook voor de nakosten een executoriale titel op. Een veroordeling tot betaling van de proceskosten omvat dus een veroordeling tot betaling van de nakosten. De rechtbank zal daarom de nakosten niet afzonderlijk in de proceskostenveroordeling vermelden. 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       4.8. 
       Medi-Select c.s. stellen een vordering te hebben van € 34.176,78 uit hoofde van artikel 13 van de koopovereenkomst (dan wel op grond van ongerechtvaardigde verrijking), ter zake van betalingen die door klanten zijn gedaan aan BHV Mobile c.s. na 1 april 2022 (de datum van de overname) en die aan Medi-Select c.s. hadden moeten worden doorbetaald. 
       
     
     
       4.9. 
       BHV Mobile c.s. betwist de gevorderde bedragen niet maar beroept zich op (gedeeltelijke) verrekening met een tweetal facturen van € 10.315,37 en € 4.921,99. Deze facturen zijn door BHV Mobile c.s. in haar boekhouding opgenomen als rekening-courant (zie productie E-13). Met Medi-Select c.s. is mondeling overeengekomen dat deze bedragen zouden worden verrekend met de vordering van Medi-Select c.s., aldus BHV Mobile c.s. 
       
     
     
       4.10. 
       Medi-Select c.s. betwist de facturen van € 10.315,37 en € 4.921,99 en dat er een afspraak zou zijn dat deze bedragen zouden worden verrekend, maar erkent dat een bedrag van € 2.450,00 nog moet worden betaald aan BHV Mobile c.s. 
       
     
     
       4.11. 
       Naar het oordeel van de rechtbank faalt het beroep op verrekening grotendeels. BHV Mobile c.s. hebben ook hier hun stellingen, in het licht van de betwisting door Medi-Select c.s., onvoldoende onderbouwd. De betreffende facturen zijn niet in het geding gebracht en betwist door Medi-Select c.s. Ook van een (door Medi-Select c.s. betwiste) afspraak tot verrekening is niet gebleken. De rechtbank zal wel het door Medi-Select c.s. erkende bedrag van € 2.450,00 in mindering brengen op het door BHV Mobile c.s. te betalen bedrag. 
       
     
     
       4.12. 
       Het voorgaande brengt mee dat de vordering zal worden toegewezen tot een bedrag van € 31.726,78 (€ 34.176,78 - € 2.450,00). De gevorderde handelsrente is niet toewijsbaar omdat de vordering niet ziet op de primaire betalingsverplichting uit de koopovereenkomst en evenmin anderszins op een overeenkomst tot het leveren van goederen of diensten tegen betaling. In de plaats hiervan zal de rechtbank de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW toewijzen vanaf de dag van de eis in reconventie, nu niet duidelijk is vanaf welke datum de rente is gevorderd. 
       
     
     
       4.13. 
       BHV Mobile c.s. zullen als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. Ook in dit geval zullen de gevorderde nakosten niet afzonderlijk in de proceskostenveroordeling worden vermeld. De kosten aan de zijde van Medi-Select c.s. worden begroot op € 766,00 voor salaris advocaat (2,0 punten × factor 0,5 × tarief € 766,00).  
       
     
   
   
     
       5 De beslissing 
     De rechtbank 
     
     
       
         in conventie 
       
     
     
       5.1. 
       wijst de vorderingen af, 
       
     
     
       5.2. 
       veroordeelt BHV Mobile c.s. in de proceskosten, aan de zijde van Medi-Select c.s. tot op heden begroot op € 5.203,00, te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW over dit bedrag vanaf veertien dagen na betekening van het vonnis tot de dag van volledige betaling, 
       
     
     
       5.3. 
       verklaart dit vonnis in conventie wat betreft de kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad, 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       5.4. 
       veroordeelt BHV Mobile c.s. hoofdelijk, zodat indien en voor zover de één betaalt ook de ander zal zijn bevrijd, om aan Medi-Select c.s. te betalen een bedrag van € 31.726,78 (eenendertigduizendzevenhonderdzesentwintig euro en achtenzeventig eurocent), vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW over het toegewezen bedrag met ingang van 11 januari 2023 tot de dag van volledige betaling, 
       
     
     
       5.5. 
       veroordeelt BHV Mobile c.s. hoofdelijk, zodat indien en voor zover de één betaalt ook de ander zal zijn bevrijd, in de proceskosten, aan de zijde van Medi-Select c.s. tot op heden begroot op € 766,00, te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW over dit bedrag vanaf veertien dagen na betekening van het vonnis tot de dag van volledige betaling, 
       
     
     
       5.6. 
       verklaart dit vonnis in reconventie tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 
       
     
     
       5.7. 
       wijst het meer of anders gevorderde af. 
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. A.J. Wolfs en in het openbaar uitgesproken op 21 juni 2023. 
       
     
   
   
      zie HR 10 juni 2022, ECLI:NL:HR:2022:853 
   
   
     type: 299 
     coll: