ECLI: ECLI:NL:RBDHA:2017:9083

Titel: ECLI:NL:RBDHA:2017:9083 Rechtbank Den Haag , 19-07-2017 / C/09/516095 / HA ZA 16-924

Gerecht: Rechtbank Den Haag

Datum uitspraak: 2017-07-19

Zaaknummer: C/09/516095 / HA ZA 16-924

Proceduretype: Bodemzaak

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBDHA:2017:9083

---

concept testament niet rechtsgeldig

vonnis 
     RECHTBANK DEN HAAG 
     
     
       Team handel 
     
     
     
     
       zaaknummer / rolnummer: C/09/516095 / HA ZA 16-924 
     
     
     
       
         Vonnis, bij vervroeging, van 19 juli 2017 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       
         
          [A]
         , 
       wonende te [woonplaats] , 
       eiser in conventie, 
       verweerder in reconventie, 
       advocaat mr. W. de Vries te Den Haag, 
     
     
     
       tegen 
     
     
     
       
         
          [B]
         , 
       wonende te [woonplaats] , 
       gedaagde in conventie, 
       eiseres in reconventie, 
       advocaat mr. B. Anik te Arnhem. 
     
     
     
       Partijen zullen hierna [A] en [B] worden genoemd. 
     
     
     
   
   
     
       1 De procedure 
     
       1.1. 
       Het verloop van de procedure blijkt uit: 
       
         
           de dagvaarding van 29 juli 2017, met producties; 
         
         
           de conclusie van antwoord in conventie tevens inhoudende (voorwaardelijke) eis in reconventie, met producties; 
         
         
           de conclusie van antwoord in (voorwaardelijke) eis in reconventie; 
         
         
           het tussenvonnis van 9 november 2016 waarin een comparitie van partijen is gelast; 
         
         
           de akte overlegging producties van de zijde van [A] , met producties; 
         
         
           het B16 formulier van de zijde van [B] , met producties; 
         
         
           het proces-verbaal van comparitie van 4 april 2017. 
         
       
       
     
     
       1.2. 
       Het proces-verbaal van de comparitie is buiten aanwezigheid van partijen opgemaakt. Partijen zijn in de gelegenheid gesteld om opmerkingen te maken over het proces-verbaal voor zover het feitelijke onjuistheden betreft. [A] heeft van deze gelegenheid gebruik gemaakt bij brief van 25 april 2017. Deze brief maakt onderdeel uit van het procesdossier en de rechtbank wijst vonnis met inachtneming van de opmerkingen van [A] op het proces-verbaal. 
       
     
     
       1.3. 
       
         Ten slotte is een datum voor vonnis bepaald. 
         
           2.	De feiten 
         
       
     
     
       2.1. 
       Op 15 april 2015 is overleden te [plaats 1] de heer [X] (hierna: [X] ). [X] is overleden aan de gevolgen van asbest gerelateerde longkanker. 
       
     
     
       2.2. 
       De heer [C] (hierna [C] ) heeft voor [X] bemiddeld bij het verkrijgen van een schadevergoeding in verband met de abest gerelateerde kanker. Bij brief van 16 juni 2015 heeft het Instituut Asbestslachtoffers aan [X] een schadebedrag toegekend van € 62.748. Van dit bedrag was in februari 2015 al een voorschot uitgekeerd van € 19.417, zodat op 16 juni 2015 een uit te betalen bedrag resteerde van € 43.331. 
       
     
     
       2.3. 
       
         Op 26 maart 2015 heeft [X] samen met [A] een bezoek gebracht aan notaris [de notaris] (hierna: de notaris). In een brief van 6 juli 2015 heeft de notaris aan [A] het volgende geschreven over dit bezoek: 
         “ Op 26 maart jongstleden heb ik, in uw bijzijn, een bespreking gevoerd met de heer [X] inzake het verlenen van een volmacht aan u en het opstellen van een testament door genoemde heer [X] . Desgevraagd gaf de heer [X] aan dat u aanwezig kon zijn bij dit gesprek.  
         
           De heer [X] gaf aan dat het zijn wens was dat u als zijn enige erfgenaam werd benoemd en dat u tevens als executeur van zijn nalatenschap diende op te treden. ” 
       
       
     
     
       2.4. 
       
         In vervolg op de bespreking heeft de notaris concepten van de volmachten en het testament verstuurd aan [X] . Hierna belde [X] op 2 april 2015 met de notaris, waarna de notaris op 7 april 2015 een bezoek heeft gebracht aan [X] thuis. In dezelfde brief van 6 juli 2015 aan [A] heeft de notaris over dit bezoek het volgende geschreven: 
         “ Op 7 april was u wederom aanwezig bij het gesprek dat ik had met de heer [X] . Hij gaf toen aan dat er een nieuw levenstestament opgesteld moest worden, maar dat het testament waarbij u als enig erfgenaam en executeur werd aangewezen, in stand kon blijven. ” 
       
       
     
     
       2.5. 
       Op 10 april 2015 heeft de notaris een concept verstuurd aan [X] met het verzoek een afspraak te maken voor het tekenen van het testament en het levenstestament. Door zijn overlijden op 15 april 2015 is [X] hiertoe niet meer in staat geweest. 
       
     
     
       2.6. 
       Na het overlijden van [X] heeft [A] de begrafenis van [X] op een Islamitische begraafplaats in [plaats 2] geregeld. Ook heeft hij na twee maanden de huur opgezegd van de woning van [X] en heeft hij het huis opgeleverd aan de woningbouwvereniging. [A] heeft in deze periode ook beschikt over de gelden op de ING bankrekening van [X] (hierna: de bankrekening). 
       
     
     
       2.7. 
       
         Op 10 juni 2016 heeft de notaris, in verband met het overlijden van [X] , een verklaring van erfrecht opgesteld. In deze verklaring van erfrecht is onder meer het volgende opgenomen: 
         “ Afstammelingen 
         
           De erflater heeft één kind achtergelaten, welk kind nog in leven is, te weten: mevrouw [B] (…). 
         
         
           Geen uiterste wilsbeschikkingen 
         
         
           De erflater heeft, volgens opgave van het Centraal Testamentenregister te  
         
         
           ’s-Gravenhage, niet bij testament over zijn nalatenschap beschikt. (…) 
         
         
           Erfgenaam 
         
         
           Volgens de Nederlandse wet heeft de erflater als zijn enig erfgenaam achtergelaten: 
         
         
           Voornoemde mevrouw [B] , voor het geheel van zijn nalatenschap. 
         
         
           (…) 
         
         
           Volmacht 
         
         
           De hiervoor genoemde erfgenaam/vereffenaar heeft algehele volmacht gegeven aan: de heer (…) […] , (…) speciaal om haar te vertegenwoordigen ter zake het beheer als bedoeld in artikel 3:170 lid 2 van het Burgerlijk Wetboek over de beneficiair aanvaarde nalatenschap, alsmede terzake de vereffening van de nalatenschap van de erflater. ” 
       
       
       
     
   
   
     
       3 Het geschil 
     in conventie 
     
       3.1. 
       
        [A] vordert, bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad, de verklaring voor recht dat het door de notaris omstreeks 30 maart 2015 opgestelde concept-testament dient te worden gelijkgesteld met een officieel, notarieel, verleden testament en de verklaring voor recht dat [A] als enig testamentair erfgenaam in de nalatenschap van [X] dient te worden aangemerkt, met veroordeling van [B] in de kosten van deze procedure, de nakosten en de beslagkosten daarbij inbegrepen. 
       
     
     
       3.2. 
       
        [A] legt aan zijn vordering ten grondslag dat er voldoende aanleiding is om het vormvoorschrift, dat testamenten bij notariële akten dienen te worden gemaakt, opzij te zetten. Er is immers geen twijfel dat het concept-testament waarin [A] wordt aangewezen als zijn enig erfgenaam, in overeenstemming is met de laatste wil van [X] , zodat aan dit concept-testament rechtskracht moet worden toegekend. Ook op grond van de redelijkheid en billijkheid dient de rechtbank tot dit oordeel te komen. 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       3.3. 
       
        [B] vordert, indien de vordering van  [A] tot het verkrijgen van een verklaring voor recht wordt afgewezen, samengevat en bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad: 
       
         
           de veroordeling van [A] tot betaling, binnen één week na het wijzen van het vonnis, van het door hem ten onrechte van de bankrekening opgenomen bedrag van € 14.336,69, vermeerderd met de wettelijke handelsrente; 
         
         
           de afgifte en levering, binnen één week na het wijzen van het vonnis, van de gehele inboedel en persoonlijke spullen /  bezittingen die aanwezig waren op 15 april 2016 in de woning van [X] , onder straffe van een dwangsom; 
         
         
           de veroordeling van [A] in de kosten van deze procedure. 
         
       
       
     
     
       3.4. 
       
        [B] legt aan haar vordering ten grondslag dat [A] de bankrekening tot 24 juni 2016 heeft beheerd en dat de afschrijvingen van deze rekening tot een bedrag van € 14.336,69 twijfelachtig zijn. Voor wat betreft de inboedel stelt zij dat [A] de woning heeft leeggehaald en spullen van [X] heeft opgeslagen in zijn schuur. Zij verwijst hiervoor naar een facebookconversatie waaruit dit zou blijken. 
       
       
         
           in conventie en in reconventie 
         
       
       
     
     
       3.5. 
       Partijen voeren over en weer verweer. Op hun stellingen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 
       
       
     
   
   
     
       4 De beoordeling 
     in conventie 
     
       4.1. 
       Uiterste willen kunnen in Nederland alleen worden opgemaakt bij een notariële akte of bij een aan een notaris in bewaring gegeven onderhandse akte. In het eerste geval tekent de erflater de uiterste wil bij de notaris, in het tweede geval wordt de uiterste wil door een ander dan de notaris opgesteld, dient de erflater de uiterste wil te ondertekenen en te overhandigen aan een notaris en dient de erflater bij de notaris een akte te ondertekenen waarin opgenomen dat het aan de notaris overhandigde stuk de uiterste wil bevat. In beide gevallen is derhalve een notariële akte en de handtekening van de erflater onder de uiterste wil vereist. 
       
     
     
       4.2. 
       De notaris dient vervolgens in het Centraal Testamentenregister te registreren dat een uiterste wil is opgemaakt.  
       
     
     
       4.3. 
       Artikel 4:109 lid 1 BW  bepaalt vervolgens dat een uiterste wil nietig is, indien aan de akte van uiterste wil de vereiste ondertekening door de erflater ontbreekt. Artikel 4:109 lid 2 bepaalt dat een uiterste wil die ten overstaan van een notaris moet worden gemaakt nietig is, indien de akte van uiterste wil niet door een notaris is ondertekend. Een uiterste wil, die aan een notaris in bewaring moet worden gegeven, is nietig, indien een door een notaris ondertekende akte van bewaargeving ontbreekt. 
       
     
     
       4.4. 
       In de Parlementaire Geschiedenis is de vraag of de wet buiten noodgevallen als geldig dient te erkennen de eigenhandig door de erflater geschreven en getekende testamenten, met een duidelijk neen beantwoord. “ Eigenhandig door de erflater geschreven en getekende testamenten, die niet bij een notaris zijn gedeponeerd, moeten, behoudens in de wet aangegeven noodgevallen, niet worden toegelaten. ” In het voorlopig verslag is daaraan toegevoegd dat bij erkenning van niet bij een notaris gedeponeerde handgeschreven testamenten “ de daaruit voor de rechtszekerheid voortvloeiende nadelen zo ernstig zijn, dat het duidelijk is, dat de Minister terecht depot blijft verlangen, nu het Centraal Testamentregister blijkt te voldoen .” (Parl. Gesch. Vaststellingswet Erfrecht, Van der Burght c.s., p. XXX-XXXII) 
       
     
     
       4.5. 
       Meijers schrijft in de Toelichting Meijers (Parl. Gesch. Vaststellingswet Erfrecht, Van der Burght c.s., p. 668): “ daar het in het tegenwoordige recht betwist is of een testament geldig verleden kan zijn, wanneer de erflater voor de tekening overlijdt, is deze vraag in het ontwerp tot oplossing is gebracht. De voltooiing vereist de ondertekening van de erflater of de opneming van diens verklaring, dat hij verhinderd is te ondertekenen .” 
       
     
     
       4.6. 
       
        [X] heeft op 27 maart 2015 aan de notaris verteld dat hij [A] als zijn erfgenaam wilde aanwijzen en hij heeft dit op 7 april 2015 herhaald. Hij heeft echter geen akte bij de notaris ondertekend, noch heeft hij een onderhandse akte, waarin opgenomen zijn uiterste wil, ondertekend en dit document volgens de wettelijke vereisten aan een notaris overhandigd. Niet is gesteld of anderszins gebleken dat [X] niet in staat was te ondertekenen. Dit betekent dat aan de voor het opmaken van een uiterste wil geldende wettelijke vereisten niet is voldaan. Niet alleen ontbreekt een handtekening, er is evenmin sprake van een gepasseerde notariële akte. [A] beschikt alleen over een conceptakte en een brief van de notaris die schrijft dat hij het concept voor de notariële akte heeft opgesteld in overeenstemming met wat hij begrijpt dat de wens van [X] was. Tot het passeren van de akte en het daarbij ondertekenen van deze akte door [X] en door de notaris is het nooit gekomen. Hierdoor heeft dit concept geen definitief karakter gekregen en kan dit niet als een rechtsgeldige uiterste wil van [X] worden aangemerkt. Het beroep van [A] op de redelijkheid en billijkheid wijst de rechtbank af. Gelet op de duidelijke wettelijke bepalingen en de toelichting daarop in de wetsgeschiedenis, waarin onder meer naar de rechtszekerheid wordt verwezen, rechtvaardigen de door [A] gestelde omstandigheden niet een afwijking van de vormvereisten voor het opstellen van een rechtsgeldige uiterste wil. De vordering tot het verkrijgen van een verklaring voor recht dient dan ook te worden afgewezen.  
       
     
     
       4.7. 
       Als de in het ongelijk gestelde partij zal [A] worden veroordeeld in de kosten van deze procedure in conventie. Deze worden tot op heden aan de zijde van [B] begroot op een bedrag van € 288 voor griffierecht en € 904 voor salaris advocaat (2 punten à € 452, tarief II), totaal een bedrag van € 1.192. 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       4.8. 
       Nu de vordering in conventie wordt afgewezen is aan de voorwaarde, waaronder de vordering in reconventie is ingediend, voldaan. 
       
     
     
       4.9. 
       Tussen partijen is niet in geschil dat [A] , na het overlijden van [X] , toegang heeft gehouden tot de bankrekening, de begrafenis heeft verzorgd en de huurwoning van [X] heeft ontruimd. Hij heeft dit gedaan in de veronderstelling dat hij als erfgenaam van [X] gerechtigd was tot diens bezittingen. Thans is komen vast te staan dat niet [A] maar [B] erfgename is van [X] . Dit doet echter niet af aan de omstandigheid dat [A] het vermogen van [X] gedurende een periode van ruim een jaar heeft beheerd. Derhalve moet worden beoordeeld of de uitgaven die [A] voor en namens de boedel heeft gedaan, aan de boedel ten goede zijn gekomen. De omstandigheid dat [A] meende erfgenaam te zijn, maakt dit oordeel niet anders. Hij wist immers dat er geen getekend testament was en hij is op zoek gegaan naar familieleden van [X] . Hij had zich dan ook moeten realiseren dat de gelden van [X] hem mogelijk niet toekwamen en dat hij alleen uitgaven van de bankrekening kon doen, die hij later als uitgaven ten behoeve van de boedel zou kunnen verantwoorden.  
       
     
     
       4.10. 
       Uit de door [B] overgelegde overzichten van de fluctuaties op de bankrekening blijkt dat naast onverklaarbare onttrekkingen tot een bedrag van € 14.336,69 ook een onverklaarbaar bedrag van € 3.360 op deze rekening is gestort. Hieruit volgt dat per saldo slechts een onverklaarbaar bedrag van € 10.976,69 resteert.  
       
     
     
       4.11. 
       
        [A] voert aan dat hij in totaal een bedrag van € 5.000 heeft opgenomen van de bankrekening voor het betalen van de begrafenis van [X] . Met dit bedrag heeft hij onder meer een rekening betaald van € 4.450 van de begrafenisondernemer, aldus [A] . Deze, ongespecificeerde, rekening is in het geding gebracht. [A] heeft tevens een kwitantie overgelegd, waaruit volgt dat het bedrag van € 4.450 aan de begrafenisondernemer is betaald. De rechtbank ziet in de hoogte van de rekening en in de omstandigheid dat deze niet is gespecificeerd, tegenover de rekening en de kwitantie, geen aanleiding om te concluderen dat [A] deze kosten niet heeft gemaakt. In de eerste plaats komt het bedrag de rechtbank voor een begrafenis niet onredelijk hoog voor. Voorts heeft [A] van het in de rekening opgenomen bedrag een gedeelte groot € 2.000 verantwoord. Hij heeft een document overgelegd waaruit volgt dat hij voor [X] een grafrecht voor 15 jaar heeft gekocht op de Islamitische begraafplaats in [plaats 2] . Uit een eveneens overgelegde prijsopgave volgt dat [A] hiervoor een bedrag van € 977 heeft betaald en dat hij verder nog kosten heeft gemaakt tot een bedrag van € 937 voor het begraven en 86 voor een naambordje. Wel wijst de rechtbank de stellingen van [A] te aanzien van het meerdere, boven het bedrag van € 4.450, af, nu hij dit verweer niet met stukken nader heeft onderbouwd, zodat het onvoldoende is toegelicht. 
       
     
     
       4.12. 
       
         
          [A] voert voorts aan dat hij een bedrag van € 3.800 heeft aangewend in het kader van het leegruimen en opleveren van de huurwoning van [X] .  
         
          [B] had, als erfgenaam, er belang bij dat de huur voor de woning van [X] werd beëindigd, omdat daarmee ook de verplichting tot het betalen van huur werd beëindigd. De ontruiming en het vervolgens opknappen van de woning door [A] zijn derhalve in het belang van [B] geweest. De rechtbank is van oordeel dat een bedrag van € 2.000 voor het ontruimen van de woning en het opknappen van de woning zodat deze in een staat kwam te verkeren dat deze kon worden overgedragen aan de woningbouwvereniging, niet bovenmatig is. Dit is het bedrag dat [A] tijdens de comparitie van partijen heeft genoemd. Het is dan ook terecht dat [A] dit bedrag van de bankrekening heeft opgenomen. Voor zover [A] tijdens de comparitie van partijen heeft bedoeld te stellen dat het bedrag van € 2.000 alleen materialen betrof en dat hij verder ook nog vele uren werk in het huis heeft gestoken, waarvoor hij aan zichzelf een vergoeding heeft betaald, wijst de rechtbank deze stellingen af, nu hij zijn verweer op dit punt niet met stukken heeft onderbouwd, zodat dit evenmin voldoende is toegelicht. 
       
       
     
     
       4.13. 
       Gelet op dit een en ander is de rechtbank van oordeel dat [A] van de uitgaven een bedrag van € 6.450 heeft verklaard. Dit betekent dat een onverklaard bedrag van afgerond € 4.526 resteert. Dit bedrag zal [A] aan de boedel moeten terugbetalen. 
       
     
     
       4.14. 
       Tegen de door [B] gevorderde rente heeft [A] geen verweer gevoerd. Nu zich hiertegen ook overigens niets verzet, zal de rechtbank ook dit gedeelte van de vordering van [B] toewijzen. Daarbij zal de rechtbank de wettelijke rente toewijzen, nu aan de vereisten voor het toewijzen van handelsrente niet is voldaan. 
       
     
     
       4.15. 
       
         
          [B] heeft ook nog de afgifte van de inboedel gevorderd. Hiertegenover heeft [A] aangevoerd dat hij een deel van de inboedel van [X] aan de kringloop heeft gegeven en de rest aan de straat heeft gezet. Dat de inboedel van [X] weinig waarde had, is aannemelijk nu [A] , onweersproken door [B] , heeft gesteld dat [X] financieel krap zat en pas door de ontvangst van het voorschot van de schadevergoeding enige financiële ruimte kreeg en schulden kon betalen. Ook de stelling van [B] dat [X] in 2009, na een schuldsaneringstraject, weer schuldenvrij was, maakt aannemelijk dat [X] geen inboedel van waarde bezat. Aan de verwijzing van [B] naar een facebookcorrespondentie gaat de rechtbank voorbij, nu [A] onweersproken heeft gesteld dat niet hij, maar een familielid van hem deze correspondentie heeft gevoerd.  
         Gelet op dit een en ander had het op de weg van [B] gelegen haar stellingen dat [A] nog over de inboedel beschikt nader toe te lichten. Nu zij dit niet heeft gedaan, wijst de rechtbank haar vordering op dit punt, als onvoldoende toegelicht, af.  
       
       
     
     
       4.16. 
       Als de in het ongelijk gestelde partij zal [A] worden veroordeeld in de kosten van deze procedure in reconventie. Deze worden tot op heden aan de zijde van [B] begroot op een bedrag van € 452 voor salaris advocaat (1/2 x 2 punten à € 452, tarief II). 
       
       
     
   
   
     
       5 De beslissing 
     De rechtbank: 
     
     
       
         in conventie 
       
     
     
     
       5.1. 
       wijst de vorderingen af; 
       
     
     
       5.2. 
       veroordeelt [A] in de kosten van deze procedure in conventie, tot op heden vastgesteld op een bedrag van € 1.192; 
       
     
     
       5.3. 
       verklaart de veroordeling onder 5.2 uitvoerbaar bij voorraad; 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
       
     
     
       5.4. 
       veroordeelt [A] tot betaling aan [B] van een bedrag van € 4.526, vermeerderd met de wettelijke rente hierover vanaf 21 september 2016 tot aan de dag der algehele voldoening; 
       
     
     
       5.5. 
       veroordeelt [A] in de kosten van deze procedure in reconventie, tot op heden vastgesteld op een bedrag van € 452; 
       
     
     
       5.6. 
       verklaart de veroordelingen onder 5.4 en 5.5. uitvoerbaar bij voorraad; 
       
     
     
       5.7. 
       wijst af het meer of anders gevorderde. 
       
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. A.C. Bordes en in het openbaar uitgesproken op 19 juli 2017. 
       
     
   
   
     type:  Fout! Verwijzingsbron niet gevonden.