ECLI: ECLI:NL:OGHACMB:2011:BQ0661

Titel: ECLI:NL:OGHACMB:2011:BQ0661 Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba , 22-03-2011 / AR 105/2010 - HAR 16/11

Gerecht: Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba

Datum uitspraak: 2011-03-22

Zaaknummer: AR 105/2010 - HAR 16/11

Proceduretype: Hoger beroep

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:OGHACMB:2011:BQ0661

---

Betreft vordering ex art. 272 Rv, een vordering tot schorsing van tenuitvoerlegging van vonnis tot in hoogste instantie is beslist in de onderhavige zaak. Betreft belangenafweging waarbij slagingskans van het ingestelde rechtsmiddel buiten beschouwing dient te blijven. Hof oordeelt dat Westin wordt vermoed het vereiste belang bij uitvoerbaarverklaring bij voorraad te hebben. Het gestelde restitutierisico heeft GEBE onvoldoende geconcretiseerd. De vordering tot schorsing wordt afgewezen.

Registratienummer: AR 105/2010 - HAR 16/11 
       Uitspraak: 22 maart 2011 (bij vervroeging) 
     
     
     
       GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE 
       van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en 
       van Bonaire, Sint Eustatius en Saba 
     
     
     Vonnis op vordering ex artikel 272 Rv in de zaak van: 
     
     
       de naamloze vennootschap 
       N.V. GEMEENSCHAPPELIJK ELECTRICITEITSBEDRIJF BOVENWINDSE EILANDEN, 
       gevestigd in Sint Maarten, 
       oorspronkelijk gedaagde, thans appellante en eiseres in het incident, 
       gemachtigden: mrs. L.G.J. Berman en M.O. Kortenoever, 
     
     
     - tegen - 
     
     
       de naamloze vennootschap 
       BABITBAY BEACH DEVELOPMENT CORPORATION N.V., 
       gevestigd in Sint Maarten, 
       oorspronkelijk eiseres, thans geïntimeerde en gedaagde in het incident, 
       gemachtigde: mr. M. Le Poole. 
     
     
     Partijen worden hierna “GEBE” en “Westin” genoemd. 
     
     
     1. Het verloop van de procedure 
     
     1.1 Voor hetgeen in eerste aanleg is gesteld en gevorderd, de procesgang aldaar en de overwegingen en beslissingen van het Gerecht in eerste aanleg van Sint Maarten (hierna: GEA) wordt verwezen naar het tussen partijen in deze zaak gewezen vonnis van 22 februari 2011. 
     
     1.2 GEBE is in hoger beroep gekomen van dit vonnis door op 25 februari 2011 een akte van appel in te dienen. 
     
     1.3 Op 25 februari 2011 heeft GEBE een vordering ex artikel 272 Rv ingediend. Deze vordering strekt ertoe dat het Hof de tenuitvoerlegging van de veroordelingen onder rechtsoverwegingen 5.2 tot en met 5.5 van het vonnis waarvan beroep schorst totdat er in de onderhavige zaak in hoogste instantie is beslist, althans een andere beslissing neemt die het Hof redelijk voorkomt, alle kosten rechtens. 
     
     1.4 Ter zitting van het Hof op 4 maart 2011 heeft Westin een op voorhand aan GEBE toegezonden verweerschrift ingediend, welk verweerschrift ertoe strekt dat het Hof GEBE niet-ontvankelijk verklaart in haar vordering althans deze vordering afwijst met verwijzing van GEBE in de kosten van deze procedure, en heeft GEBE pleitnotities overgelegd en Westin afgezien van het overleggen van pleitnotities. 
     
     1.5 Vonnis is bij vervroeging bepaald op heden. 
     
     
     2. De beoordeling in het incident 
     
     2.1 Bij de beoordeling van een vordering ex artikel 272 Rv moeten de belangen van partijen worden afgewogen in het licht van de omstandigheden van het geval. Daarbij moet worden nagegaan of op grond van die omstandigheden, bijvoorbeeld in verband met de spoedeisendheid van het voldoen aan de veroordeling, het belang van degene die de veroordeling verkreeg, zwaarder weegt dan dat van de veroordeelde bij behoud van de bestaande toestand tot op het rechtsmiddel is beslist. De kans van slagen van het aangewende rechtsmiddel dient daarbij in de regel buiten beschouwing te blijven. 
     
     
       2.2 Onder rechtsoverwegingen 5.2 tot en met 5.5 van het vonnis waarvan beroep heeft het GEA: 
       - voor recht verklaard dat GEBE in de jaren 2007 en 2008 ten onrechte aan Westin een toeslag genaamd “Fuel Clause” voor het verbruik van water in rekening heeft gebracht, 
       - GEBE veroordeeld om hetgeen zij op de facturering aan Westin betreffende het waterverbruik in 2007 en 2008 wegens toeslag genaamd “Fuel Clause” betaald heeft gekregen, als onverschuldigd aan Westin terug te betalen, 
       - de overeenkomst van 6 januari 2009 tussen partijen met ingang van 1 januari 2009 gewijzigd in dier voege dat GEBE uit hoofde van deze overeenkomst voor de duur ervan geen aanspraak kan  maken op de toeslag genaamd “Fuel Clause” bij de facturering van het waterverbruik van Westin en 
       - GEBE veroordeeld om bij Westin in rekening gebrachte bedragen ter zake van het waterverbruik vanaf 1 januari 2009 wegens de toeslag genaamd “Fuel Clause”, als onverschuldigd betaald aan Westin terug te betalen. 
       Voorts heeft het GEA het vonnis waarvan beroep onder rechtsoverweging 5.7 uitvoerbaar bij voorraad verklaard. 
     
     
     2.3 Bij de belangenafweging tussen partijen stelt het Hof voorop dat Westin als degeen die een veroordeling tot betaling van een geldsom verkreeg, zijnde een veroordeling tot terugbetaling door GEBE van ten onrechte aan Westin in rekening gebrachte toeslag genaamd “Fuel Clause” voor het verbruik van water, wordt vermoed het vereiste belang bij uitvoerbaarverklaring bij voorraad te hebben. 
     
     2.4 Het daartegenover gestelde restitutierisico heeft GEBE onvoldoende geconcretiseerd. Een berekening van het terug te betalen bedrag ingevolge het vonnis waarvan beroep heeft GEBE niet in het geding gebracht. Mede gelet daarop is niet gebleken dat het risico van de onmogelijkheid van terugbetaling uitvoerbaar bij voorraadverklaring in de weg staat. Ook is in aanmerking genomen dat tussen partijen niet in geschil is dat Westin een groot hotel in Sint Maarten exploiteert. 
     
     2.5 Voorts is het Hof van oordeel dat het vonnis waarvan beroep, anders dan GEBE heeft betoogd, niet op een kennelijke juridische en/of feitelijke misslag berust. Hetgeen het GEA in het vonnis waarvan beroep onder rechtsoverwegingen 4.1 tot en met 4.3 heeft overwogen ten aanzien van de eisvermeerdering door Westin geeft daar geen blijk van. Ook heeft het GEA geen klaarblijkelijke fout begaan door de vermeerderde eis aldus op te vatten dat de vordering van Westin om het uit te spreken vonnis uitvoerbaar bij voorraad te verklaren zich hiertoe uitstrekte; van een evidente vergissing dat het GEA de “Fuel Clause” veroordelingen ambtshalve uitvoerbaar bij voorraad heeft verklaard is dan ook geen sprake. 
     
     2.6 Tot slot is niet gebleken van feiten of omstandigheden die door het GEA bij het vonnis waarvan beroep niet in aanmerking konden worden genomen doordat zij zich eerst na het vonnis waarvan beroep hebben voorgedaan, en die kunnen rechtvaardigen dat daarvan wordt afgeweken. Dat door het voldoen aan de “Fuel Clause” veroordelingen een zekere precedentwerking zal ontstaan en dat de uitkomst van het vonnis al in de krant heeft gestaan, zoals door GEBE is gesteld, levert niet zonder meer die rechtvaardiging op. 
     
     2.7 De vordering moet op grond van het voorgaande worden afgewezen. GEBE zal worden veroordeeld in de kosten van het incident. 
     
     
     BESLISSING 
     
     Het Hof: 
     
     wijst de vordering tot schorsing van de tenuitvoerlegging van het vonnis waarvan beroep af; 
     
     veroordeelt GEBE in de kosten van het incident aan de zijde van Westin tot op heden begroot op NAF. 1.000,-. 
     
     
     Dit vonnis is gewezen door mrs. J.R. Sijmonsma, P.E. de Kort en J.P. de Haan, leden van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie, en in tegenwoordigheid van de griffier ter openbare terechtzitting van het Hof in Curaçao uitgesproken op 22 maart 2011.