ECLI: ECLI:NL:RBALM:2008:BG5124

Titel: ECLI:NL:RBALM:2008:BG5124 Rechtbank Almelo , 18-11-2008 / 97573 / KG ZA 08-290

Gerecht: Rechtbank Almelo

Datum uitspraak: 2008-11-18

Zaaknummer: 97573 / KG ZA 08-290

Proceduretype: Kort geding

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBALM:2008:BG5124

---

Erkenning vordering van oorspronkelijk eisers. Verklaring tot kwaad opposante en bekrachtiging verstekvonnis.

RECHTBANK ALMELO 
       Sector Civiel 
     
     
     
       zaaknummer: 97573 / KG ZA 08-290 
       datum vonnis: 18 november 2008 (af) 
     
     
     Vonnis van de voorzieningenrechter in de rechtbank Almelo, rechtdoende in kort geding, in de zaak van: 
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       Apollonia Dentistry B.V., 
       gevestigd te Hengelo, 
       opposante, 
       verder te noemen Apollonia, 
       advocaat: mr. G. van Atten, 
     
     
     tegen 
     
     
       1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       Sieraad / De Wit B.V., 
       gevestigd te Haarlem, 
       geopposeerde, 
       verder te noemen Sieraad / De Wit  
       en 
       2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       Cambium B.V., 
       gevestigd te Beneden Leeuwen, 
       geopposeerde, 
       verder te noemen Cambium, 
       advocaat: mr. J. Koekkoek. 
     
     
     1.	Het procesverloop 
     
     
       Het verloop van de procedure blijkt uit: 
       -	de dagvaarding van 29 augustus 2008; 
       -	verstekvonnis, op 10 september 2008 door de voorzieningenrechter van deze rechtbank onder rolnummer 96353 / KG ZA 08-224 uitgesproken tussen Sieraad / De Wit en Cambium als eisers en Apollonia als gedaagde, welk vonnis Apollonia op 23 september 2008 is betekend; 
       -	de verzetdagvaarding van 21 oktober 2008; 
       -	de mondelinge behandeling op 4 november 2008: ter zitting zijn verschenen: [namen eisers] vergezeld door mr. Koekoek en [naam gedaagde] vergezeld door mr. Atten. 
     
     
     Het vonnis is bepaald op vandaag. 
     
     
     
     
     
       2.	Vaststaande feiten 
       In onderhavige procedure kan van de volgende feiten worden uitgegaan. 
       -	Tussen Sieraad / De Wit en Cambium enerzijds en Apollonia anderzijds zijn overeenkomsten gesloten op grond waarvan werkzaamheden door Sieraad / De Wit en Cambium zijn verricht. 
       -	Apollonia is de eerste betalingsverplichtingen jegens Sieraad / De Wit en Cambium niet nagekomen. 
     
     
     3.	Standpunt van partijen 
     
     
       3.1	Standpunt Apollonia 
       Apollonia vordert te worden ontheven van de veroordeling, tegen haar uitgesproken bij vonnis van 10 september 2008 van de voorzieningenrechter van de rechtbank Almelo, Sieraad / De Wit en Cambium in hun oorspronkelijke vordering niet-ontvankelijk te verklaren, althans hen die te ontzeggen en Sieraad / De Wit en Cambium te veroordelen in de proceskosten in beide procedures.  
     
     
     
       Apollonia voert daartoe de volgende gronden aan. Apollonia is bij verstek veroordeeld tot betaling aan Sieraad / De Wit van het bedrag van € 178.130,28 en aan Cambium een bedrag van € 18.517,89, beide te vermeerderen met de rente overeenkomstig de op de overeenkomsten toepasselijke algemene voorwaarden, steeds vanaf de vervaldatum. Voor beide zaken geldt dat het verstekvonnis niet in stand kan blijven, nu de veroordeling ziet op betaling van facturen waar geen werkzaamheden tegenover staan. 
       Ten aanzien van de vorderingen van Sieraad / De Wit stelt Apollonia dat Sieraad / De Wit facturen heeft gestuurd alsof het complete werk is opgeleverd, hetgeen geenszins het geval is. Het door Sierraad / De Wit gevorderde kan derhalve niet worden toegewezen, nu aan de facturen waarvan zij betaling vordert geen werkzaamheden ten grondslag liggen. Evenmin is de rente verschuldigd, nu de algemene voorwaarden geen onderdeel uitmaken van de overeenkomst tussen Apollonia en Sieraad / De Wit en Apollonia bovendien niet in verzuim is. 
       Ten aanzien van de vorderingen van Cambium geldt eveneens dat nog niet de volledige opdracht is uitgevoerd, terwijl wel praktisch de volledige opdracht is uitgefactureerd. Tot op heden heeft Cambium niet inzichtelijk gemaakt welke werkzaamheden zij nu heeft verricht en welke bedragen daarmee corresponderen. Ook hier stelt Apollonia zich op het standpunt dat de algemene voorwaarden niet op de overeenkomst van toepassing zijn. 
       In de bodemprocedure zal volgens Apollonia eerst onderzoek moeten worden gedaan naar de hoogte van de verschuldigde bedragen. Tot dat moment kan Apollonia niet veroordeeld worden enig bedrag aan Sieraad / De Wit en/of Cambium te voldoen. 
     
     
     
       3.2	Standpunt Sieraad / De Wit en Cambium 
       Sieraad / De Wit en Cambium hebben gemotiveerd verweer gevoerd. Daarbij hebben  
       Sieraad / De Wit en Cambium zich op het standpunt gesteld dat Apollonia de verschuldigdheid van de volledige vorderingen heeft erkend. Voorts handhaven  
       Sieraad / De Wit en Cambium de vorderingen welke bij het verstekvonnis van  
       10 september 2008 zijn toegewezen.  
     
     
     3.3	De voorzieningenrechter zal hieronder voor zover nodig ingaan op de standpunten van partijen. 
     	 
     
     4.	De beoordeling van het geschil en de motivering van de beslissing 
     
     
       4.1	Apollonia vraagt met haar vordering in feite vernietiging van het verstekvonnis van  
       10 september 2008, met name op grond van de stelling dat de in die procedure toegewezen vorderingen tegen Apollonia onvoldoende zijn onderbouwd door Sieraad / De Wit en Cambium.  
     
     
     4.2	De voorzieningenrechter is van oordeel dat in het vonnis van 10 september 2008 Apollonia terecht is veroordeeld tot betaling van de daarin genoemde bedragen. Daarvoor is het volgende redengevend. 
     
     4.3	Op de eerste plaats heeft Apollonia, terwijl zij bekend was met de kort geding procedure tegen haar en op de hoogte was van de in die procedure gevorderde geldbedragen, bewust verstek laten gaan, waarbij de voorzieningenrechter bij gebrek aan betwisting van de door Sieraad / De Wit en Cambium gestelde feiten uit heeft moeten gaan van de juistheid van die feiten. Apollonia had zich in die procedure op dezelfde wijze als zij thans doet, kunnen verweren en de hoogte van de vorderingen kunnen betwisten. Nu zij dit niet heeft gedaan, ziet de voorzieningenrechter daarin een aanwijzing dat Apollonia het, in ieder geval destijds, eens was met de vorderingen van Sieraad / De Wit en Cambium.  
     
     4.4	Dit geldt te meer nu partijen een regeling zijn overeengekomen, waar het verkrijgen van het verstekvonnis onderdeel van uit maakte. Indien Apollonia van mening was dat zij niet de gehele vorderingen diende te voldoen, ziet de voorzieningenrechter niet in waarom zij wel heeft ingestemd met een dergelijke regeling en zich voorts aan die regeling lijkt te hebben gehouden. 
     
     
       4.5	Apollonia heeft bovendien niet alleen tot aan onderhavige procedure de vorderingen niet betwist, maar heeft deze zelfs meermalen erkend. Zo heeft Apollonia de facturen van  
       Sieraad / De Wit en Cambium en de vele daaropvolgende betalingsherinneringen zonder protest behouden. Indien Apollonia van mening was dat deze facturen ten onrechte aan haar waren verzonden, had het op haar weg gelegen, aan Sieraad / De Wit en Cambium de verschuldigdheid van de facturen te ontkennen. Apollonia heeft dit nagelaten en heeft daarentegen meermalen met Sieraad / De Wit en Cambium overleg gevoerd, waarin deze openstaande facturen zijn betrokken. Zo blijkt uit de brief van de advocaat van  
       Sieraad / De Wit en Cambium van 29 augustus 2008 dat, onbetwist, is besproken dat Apollonia niet in staat is de complete vorderingen van Sieraad / De Wit en Cambium met inbegrip van rente en kosten in één keer te voldoen, waarna toezeggingen zouden zijn gedaan van de zijde van Apollonia in ieder geval reeds € 100.000,= te voldoen. Hoewel deze betaling achterwege is gebleven, heeft Apollonia daarna wederom meegewerkt aan het tot stand komen van een regeling die afbetaling van de complete vorderingen betrof. Apollonia lijkt zich vervolgens aan die regeling te hebben gehouden. 
     
     
     
       4.6	Apollonia heeft derhalve in alle contacten met Sieraad / De Wit en Cambium de complete vorderingen erkend en eerst thans in kort geding deze vorderingen (deels) betwist. De onderbouwing van de betwisting is door de standpunten van partijen feitelijk onvoldoende duidelijk, zodat de voorzieningenrechter geen aanleiding ziet om, in weerwil van de eerdere erkenningen, tot het oordeel te komen dat het verstekvonnis van  
       10 september 2008 vernietigd zou moeten worden. 
     
     
     
     
       4.7	Nu zowel Apollonia als Sieraad / De Wit en Cambium de tussen hen overeengekomen regeling hebben aangehaald en zelfs tot onderdeel van het geschil hebben gemaakt, overweegt de voorzieningenrechter nog het volgende. Uit de stukken, met name het  
       e-mailbericht namens Apollonia d.d. 5 september 2008 (productie 4 van Apollonia) en de brief van de advocaat van Sieraad / De Wit en Cambium d.d. 5 september 2008 (productie 5 van Sieraad / De Wit en Cambium), leidt de voorzieningenrechter af dat  - kort samengevat - is overeengekomen dat Apollonia zou zorgen voor een zekerheidstelling en voor betaling van € 7.500,= per maand en dat Sieraad / De Wit en Cambium de kort geding procedure niet zouden aanhouden, maar dat het (verstek)vonnis niet zou worden geëxecuteerd zolang Apollonia zich aan haar regelingsverplichtingen houdt. Hoewel de voorzieningenrechter met betrekking tot deze regeling wellicht niet alle relevante stukken heeft, ziet het ernaar uit dat Apollonia zich aan deze regeling heeft gehouden. Desondanks zijn Sieraad / De Wit en Cambium het verstekvonnis gaan executeren, waardoor verdere betaling van de overeengekomen maandbedragen achterwege is gelaten door Apollonia. De voorzieningenrechter ziet vooralsnog niet in waarom Sieraad / De Wit en Cambium ondanks het feit dat Apollonia de regeling lijkt te zijn nagekomen, het verstekvonnis van  
       10 september 2008 zijn gaan executeren. Echter, de ogenschijnlijke niet-naleving van deze regeling door Sieraad / De Wit en Cambium is geen reden het verstekvonnis van  
       10 september 2008 te vernietigen. Nu Apollonia niet heeft gevorderd dat op grond van deze regeling de executie moet worden geschorst of verboden, kan de voorzieningenrechter aan de niet-naleving van de getroffen regeling verder geen consequenties verbinden. 
     
     
     4.8	De vordering van Apollonia dient derhalve te worden afgewezen. Het verstekvonnis zal derhalve worden bekrachtigd. 
     
     4.9	Apollonia zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van dit geding. 
     
     5.	De beslissing 
     
     De voorzieningenrechter: 
     
     I.	Verklaart Apollonia tot kwaad opposante. 
     
     II.	Bekrachtigt het verstekvonnis van 10 september 2008. 
     
     III.	Veroordeelt Apollonia in de kosten van deze verzetsprocedure, tot op deze uitspraak aan de zijde van Sieraad / De Wit en Cambium begroot op € 816,= aan salaris van de advocaat. 
     
     IV.	Verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad. 
     
     Dit vonnis is gewezen te Almelo door mr. Inden, voorzieningenrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 18 november 2008, in tegenwoordigheid van de griffier.