ECLI: ECLI:NL:GHARL:2021:2499

Titel: ECLI:NL:GHARL:2021:2499 Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden , 01-03-2021 / 200.289.259

Gerecht: Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden

Datum uitspraak: 2021-03-01

Zaaknummer: 200.289.259

Proceduretype: Hoger beroep

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:GHARL:2021:2499

---

Artikel 288 Fw   
         Omzetting faillissement in WSNP. 
         Niet te goeder trouw ten aanzien van ontstaan en onbetaald laten van met beleggingsactiviteiten verband houdende schulden. Toelating op grond van de hardheidsclausule.

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN			 
     locatie Arnhem				                                                 
     
     
       afdeling civiel recht 
       zaaknummer gerechtshof: 200.289.259 
       (zaaknummer rechtbank Overijssel, zittingsplaats Almelo: 258535) 
     
     
     
       
         arrest van 1 maart 2021	 
         
       
       in de zaak van 
     
     
     
       
         
          [appellant]
         , 
       wonende te [A] , 
       appellant, hierna: [appellant] , 
       advocaat: mr. M.E. van der Lee-Klein Rot. 
     
     
       
     
   
   
     
       1 De procedure bij de rechtbank 
     
     
       1.1 
       Bij vonnis van de rechtbank Overijssel, zittingsplaats Almelo (hierna: de rechtbank), van 27 maart 2019 is [appellant] op eigen aangifte failliet verklaard. Hierbij is mr. G.W. Weenink benoemd tot curator. 
       
     
     
       1.2 
       Bij vonnis van de rechtbank van 25 januari 2021 is het verzoek van [appellant] tot opheffing van zijn faillissement, onder gelijktijdige toepassing van de wettelijke schuldsaneringsregeling, afgewezen. Het hof verwijst naar dat vonnis. 
       
     
   
   
     
       2 De procedure in hoger beroep 
     
     
       2.1 
       Bij ter griffie van het hof op 1 februari 2021 ingekomen verzoekschrift met bijlagen is [appellant] in hoger beroep gekomen van het vonnis van 25 januari 2021. [appellant] verzoekt het hof dat vonnis te vernietigen en alsnog op hem de wettelijke schuldsaneringsregeling van toepassing te verklaren.  
       
     
     
       2.2 
       Het hof heeft naast het verzoekschrift met bijlagen kennisgenomen van:  - de brief met bijlagen van 12 februari 2021 van mr. Van der Lee-Klein Rot; - de brief met bijlagen van 16 februari 2021 van de curator en - de op 18 februari 2021 van mr. Van der Lee-Klein Rot ontvangen spreekaantekeningen ten   behoeve van de op verzoek van [appellant] op 22 februari 2021 vastgestelde Skypezitting. 
       
     
     
       2.3 
       Op 22 februari 2021 heeft de Skypezitting plaatsgevonden. Hieraan nam naast [appellant] en zijn advocaat ook de curator deel.   
       
     
   
   
     
       3 De motivering van de beslissing in hoger beroep 
     
       3.1 
       
        [appellant] , geboren [in] 1957, is sinds maart 2010 weduwnaar. Hij kampt langdurig met een ernstige vorm van COPD. De huidige inkomsten van [appellant] bedragen in totaal € 2.627,95 netto per maand en bestaan uit een uitkering uit levensverzekering, een nabestaandenpensioen en een vroegpensioen.  
       
     
     
       3.2 
       In oktober 2014 is door een bedrijfsongeval de zwager van [appellant] overleden.  heeft voor zijn zus ( [B] ) het ongeval financieel afgewikkeld.  Met de aan zijn zus uitgekeerde verzekeringspenningen van circa € 200.000 is [appellant] gaan beleggen. Door een verkeerd ingevulde beleggingsorder heeft [appellant] veel meer belegd dan hij wilde. Uiteindelijk is het voor zijn zus ingelegde geld en zijn eigen oudedagsvoorziening verloren gegaan. Vervolgens heeft [appellant] substantiële bedragen geleend bij familieleden en kennissen en heeft die opnieuw belegd om de eerder geleden verliezen goed te maken. Dat is niet gelukt. 
       
     
     
       3.3 
       
        [appellant] heeft ruim € 205.000 aan schulden, waaronder schulden aan [C] van € 61.627,70 (2015), [D] van € 25.057,59 (2018), C.G.M. [appellant] van € 16.000 (2017) en [E] van € 24.500 (2016/2017).  Verder heeft Menzis een vordering ingediend die in of omstreeks 2010 is ontstaan wegens  een terugvordering van een uitkering uit PGB van ruim € 100.000. [appellant] heeft de omvang van deze vordering betwist.  
       
     
     
       3.4 
       De rechtbank heeft het verzoek van [appellant] afgewezen, omdat [appellant] niet te goeder trouw is geweest bij het laten ontstaan van de schulden aan familieleden. De rechtbank verwijt [appellant] dat hij vanaf het moment waarop duidelijk werd dat de beleggingsactiviteiten voor zijn zus niet succesvol bleken geen open kaart heeft gespeeld. Volgens de rechtbank had [appellant] zijn zus moeten informeren over de mislukte beleggingen, maar dat heeft hij niet, althans pas later gedaan.  In plaats daarvan heeft [appellant] ervoor gekozen met halve waarheden geld van familieleden te lenen, waarmee hij opnieuw heeft belegd in de hoop om met daarmee te realiseren hoge rendementen de mislukte belegde verzekeringspenningen ongedaan te maken. Door met geleende gelden te investeren in beleggingen, terwijl de uitleners een onjuist verhaal is verteld, heeft [appellant] naar het oordeel van de rechtbank opnieuw een enorm, hem te verwijten, risico genomen.   De rechtbank heeft geen aanleiding gezien [appellant] op de voet van artikel 288 lid 3 van de Faillissementswet (hierna: Fw) toe te laten.  3.5	Het hof is op de door de rechtbank gebezigde gronden, die het hier tot de zijne maakt, van oordeel dat [appellant] niet te goeder trouw is geweest ten aanzien van het ontstaan en onbetaald laten van de schulden aan zijn familieleden en kennissen, die tezamen een groot deel van zijn schuldenlast omvatten. Op grond hiervan kan [appellant] in beginsel niet tot de wettelijke schuldsaneringsregeling worden toegelaten.  
       
     
     
       3.6 
       Het verzoek om tot die regeling te worden toegelaten kan, ondanks genoemde schulden, toch worden toegewezen indien voldoende aannemelijk is dat [appellant] de  omstandigheden die bepalend zijn geweest voor het ontstaan of onbetaald laten van zijn schulden onder controle heeft gekregen (de hardheidsclausule).  
       
     
     
       3.7 
       Uit de parlementaire geschiedenis kan worden afgeleid dat van schuldenaren die de oorzaken van het ontstaan of onbetaald laten van hun schulden onder controle hebben, verwacht mag worden dat (i) zij klaar zijn voor de WSNP: de uitvoering ervan mag niet belast worden door onopgeloste of onbehandelde (psychosociale) problemen, (ii) dat zij de WSNP succesvol kunnen afronden, (iii) dat zij na afronding van de WSNP niet weer terugvallen in oude fouten en opnieuw in een problematische schuldensituatie terecht komen. 
     
     
       3.8 
       
         Tegen deze achtergrond is het hof van oordeel dat het beroep van [appellant] op de hardheidsclausule slaagt.  
         De schulden van [appellant] houden voornamelijk verband met door hem gemaakte onverstandige keuzes die volgden op de al risicovolle beslissing om met het aan zijn zus uitgekeerde verzekeringsgeld te gaan beleggen. Niet gebleken is dat [appellant] het geld voor eigen gewin heeft gebruikt of er royaal van heeft geleefd. Voor [appellant] spreekt dat hij duidelijk heeft gemaakt dat hij lering heeft getrokken uit het verleden en dat hij niet meer zal beleggen en geen geld meer zal lenen van familieleden of kennissen. Verder houdt het hof rekening met de leeftijd van [appellant] (63 jaar), de beperkingen die hij in het dagelijkse leven ondervindt als gevolg van COPD en het feit dat hij overtuigend blijk heeft gegeven van een sterke wil om zoveel mogelijk van zijn schulden af te betalen. Door de beschikbare spaarcapaciteit heeft [appellant] in zijn faillissement inmiddels al bijna € 47.000 voor de boedel gespaard.   Tot slot spreekt voor [appellant] dat hij volgens de curator in zijn faillissement uitstekend meewerkt en meedenkt in het belang van zijn crediteuren.  Deze positieve ontwikkelingen zijn doorslaggevend voor het oordeel van het hof. Daarmee is voldoende aannemelijk geworden dat [appellant] de omstandigheden die bepalend zijn geweest voor het ontstaan en onbetaald laten van zijn schulden onder controle heeft gekregen. Daarom kan hij tot de wettelijke schuldsaneringsregeling worden toegelaten.  
       
       
     
     
       3.9 
       Op grond van het voorgaande zal het hof beslissen als hierna te melden.  
     
   
   
     
       4 De beslissing 
     
     
       Het hof, recht doende in hoger beroep: 
       
         vernietigt het vonnis van de rechtbank Overijssel, zittingsplaats Almelo, van 25 januari 2021 en, opnieuw recht doende: 
     
     
     
       heft het op 27 maart 2019 op eigen aangifte uitgesproken faillissement van [appellant] op en verklaart gelijktijdig de wettelijke schuldsaneringsregeling op hem van toepassing.  
       
         Dit arrest is gewezen door mrs. C.G. ter Veer, H. Wammes en J. Israël, en is op 1 maart 2021 in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van de griffier.