ECLI: ECLI:NL:RBGEL:2019:2519

Titel: ECLI:NL:RBGEL:2019:2519 Rechtbank Gelderland , 19-04-2019 / C/05/351103 / KG ZA 19-111

Gerecht: Rechtbank Gelderland

Datum uitspraak: 2019-04-19

Zaaknummer: C/05/351103 / KG ZA 19-111

Proceduretype: Kort geding

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBGEL:2019:2519

---

Kort geding. Nakoming overeenkomst. Partijen verschillen van mening over de vraag wat zij precies zijn overeengekomen. Nadere bewijslevering noodzakelijk. Daarvoor leent een kort geding zich niet. Beperkte toewijzing van de vordering.

vonnis 
     RECHTBANK GELDERLAND 
     
     
       Team kanton en handelsrecht 
     
     
     
       Zittingsplaats Arnhem 
     
     
     
       zaaknummer / rolnummer: C/05/351103 / KG ZA 19-111 
     
     
     
       
         Vonnis in kort geding van 19 april 2019 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       
         FOR YOUR ENERGY FREEDOM B.V. , 
       gevestigd te Gameren, 
       eiseres, 
       advocaat mr. S.J. Bruins Slot te Zaltbommel, 
     
     
     
       tegen 
     
     
     1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
     
       
         ENERGY EXCHANGE ENABLERS B.V. , 
       statutair gevestigd te Utrecht, kantoorhoudende te Arnhem, 
     
     2. de naamloze vennootschap 
     
       
         ALLIANDER N.V. , 
       gevestigd te Arnhem, 
       gedaagden, 
       advocaten mrs. M. Jansen en L.D.J. Gotink te Arnhem. 
     
     
     
       Partijen zullen hierna respectievelijk 4YEF, EXE en Alliander genoemd worden. 
     
     
     
   
   
     
       1 De procedure 
     
       1.1. 
       Het verloop van de procedure blijkt uit: 
       - de dagvaarding met producties 
       - de producties van EXE en Alliander 
       - de mondelinge behandeling 
       - de pleitnota van 4YEF 
       - de pleitnota van EXE en Alliander. 
       
     
     
       1.2. 
       Ten slotte is vonnis bepaald. 
       
       
     
   
   
     
       2 De feiten 
     
       2.1.	4 
       YEF richt zich op de energietransitie. Dit is het proces waarbij structurele veranderingen optreden in energieopwekking, energiedistributie, energieopslag en energieconsumptie. 4YEF draagt aan deze transitie bij door het aangaan van samenwerkingen met en het faciliteren van consortia van uiteenlopende bedrijven, organisaties en overige actoren die een rol (kunnen) spelen in de energietransitie.  
       
     
     
       2.2. 
       Een zo’n consortium is ‘Plusleven’. Plusleven richt zich op woningbouw, in het bijzonder op ‘smart-facility woningen’. Dergelijke woningen leveren energie en slaan deze op. Zo is er altijd voldoende energie voor gebruik en verkoop, waardoor voor de bewoner een positief rendement ontstaat. Het gaat dus om energie leverende woningen, ook wel ‘POM-woningen’ genaamd (Plus-Op-de-Meter). 
       
     
     
       2.3. 
       De oplevering van de eerste woonwijk met POM-woningen staat gepland in mei 2019. Deze wijk staat in Voorhout (Zuid-Holland) en bestaat uit 33 woningen.  
       
     
     
       2.4. 
       EXE is een 100% dochteronderneming van Alliander Corporate Ventures B.V. Laatstgenoemde is ook enig bestuurder van EXE. Op haar beurt is Alliander Corporate Ventures B.V. een 100% dochteronderneming van Alliander. Alliander is (voornamelijk) een netbeheerder. Zij is verantwoordelijk voor de aanleg van netten en het transport van elektriciteit of gas. Alliander heeft voor de uit de rechtshandelingen van EXE voortvloeiende schulden een verklaring gegeven als bedoeld in artikel 2:403 lid 1 sub f BW. 
       
     
     
       2.5. 
       EXE biedt verschillende diensten aan op de energiemarkt. Een van deze diensten betreft de levering van de Realtime Energy eXchange software (REX). Deze software creëert een platform dat het opwekken en verbruiken van energie van flexibele apparaten balanceert en koppelt aan de energieprijs op de beurs.  
       
     
     
       2.6. 
       Medio 2015 zijn 4YEF en EXE met elkaar in contact gekomen. Na diverse besprekingen heeft EXE op 5 september 2018 een offerte aan 4YEF gestuurd voor de implementatie van REX ten behoeve van het project in Voorhout. Nadat deze offerte in overleg tussen partijen is aangepast, heeft 4YEF de offerte op 14 september 2018 ondertekend en geretourneerd. In deze offerte is onder meer het volgende opgenomen: 
       
       
         Naar aanleiding van de prettige gesprekken van de laatste tijd, ontvangt u hierbij de offerte voor het implementeren van R.E.X. binnen Plusleven voor de woningen in Voorhout. 
       
       
       
         Het betreft de koppeling met SWYCS, via welke 4YEF straks kan communiceren & sturen. Met onze intelligente Realtime Energy eXchange wordt een virtual powerplant gecreëerd, waarbij de buffers worden ingezet om een positieve business case voor de bewoners te creëren. 
       
       
       
         
           R.E.X.-dienst 
         
         De R.E.X. dienst van EXE ontsluit intrinsieke flexibiliteit van apparaten. Wanneer het mogelijk is om te schuiven met het moment van elektriciteitsverbruik en/of opwek, kan R.E.X. (clusters van) individuele apparaten geautomatiseerd aansturen aan de hand van prijzen op de elektriciteitsmarkten. 
       
       
       
         Dit biedt de mogelijkheid tot kostenbesparing en levert een positieve bijdrage aan de integratie van meer duurzame bronnen (zon, wind) in het elektriciteitsnet. Door de koppeling met de prijzen op de elektriciteitsmarkten zal het verbruik van de apparaten namelijk verschuiven naar die momenten waarop veel duurzame energie beschikbaar is. 
       
       
       
         
           Specificatie 
         
         Een nadere omschrijving van de R.E.X.-dienst op de tarieven vindt u in de bijlagen bij deze offerte. Deze offerte is beperkt tot de software-koppeling met SWYCS, waarmee assets binnen het Plusleven cluster kunnen worden aangestuurd. 
       
       
       
         (…) 
         
           Planning en uitvoering 
         
         Na ontvangst van het ondertekende opdrachtformulier, zal EXE starten met de voorbereiding voor de implementatie van de R.E.X.-dienst. De startdatum voor de implementatie R.E.X. wordt in onderling overleg met u vastgesteld. 
       
       
       
         
           Bijlagen 
         
         Bij deze offerte horen bijlagen. De overeenkomst bestaat derhalve uit de tekst van de offerte en de volgende vier bijlagen: 
       
       
       
         Bijlage 1: Specificatie opdracht 
         (…) 
       
       
       
         
           Korting 
         
         Wij kunnen – als blijk van waardering voor de innovatiedrang van 4YEF – u een eenmalige korting bieden van 50% op de totaalsom van onze dienstverlening. 
       
       
       
         
           Prijsopgave 
         
         
           Activiteit					Uren 
         
         Inrichten R.E.X. omgeving			  20 
         R.E.X. aanpassen op wensen (GUI, overig)		  30 
         Ontwerp Device Agent incl koppeling POM	  30 
         Ontwikkelen en Testen Device Agent		  60 
         Begeleiding 4YEF				  20 
         Projectmanagement				  20 
         
           Totaal					180 
         
       
       
       
         
           Activiteit					Prijs 
         
         80 Uur junior á € 82,-				€   6.560 
         100 uur medior á € 137,-			€ 13.700 
         Subtotaal					€ 20.260 
         -/- ca. 50%				€ -/- 10.260 
         Totaal ex. BTW				€ 10.000 
         
           +/+ BTW 21%				€   2.100 
         
         
           Totaal incl BTW				€ 12.100,- 
         
       
       
     
     
       2.7. 
       In bijlage 1 behorende bij de offerte, “Specificatie opdracht”, is onder meer het volgende opgenomen: 
       
       
         R.E.X. biedt de mogelijkheid voor 4YEF om een aantal klantwaarden boven tafel te krijgen: peakshaving, zoveel mogelijk eigen opwek bufferen voor gebruik én profiteren van fluctuerende prijzen. 
       
       
       
         Wij koppelen in het kader van de aansturing R.E.X. aan het SWYCS-platform, zodat stuursignalen kunnen worden verstuurd naar de aangesloten apparaten in het Plusleven-cluster. 
       
       
     
     
       2.8. 
       Op 24 januari 2019 heeft EXE aan 4YEF meegedeeld dat Alliander EXE heeft geïnstrueerd het project te stoppen. Op diezelfde dag heeft EXE per e-mail onder meer het volgende aan betrokkenen bij Plusleven bericht: 
       
       
         Alliander heeft besloten dat REX niet langer van strategisch belang is als instrument voor congestiemanagement voor het eigen netwerkbedrijf. Alliander wil niet zelf direct gaan sturen op energie vraag en aanbod. Met de realisatie van een virtual power plant is REX wel al een bewezen concept. De flexmarkt kent op dit moment echter nog een te bescheiden omvang voor een sluitende commerciële business case met REX. Daarom worden vooralsnog geen nieuwe projecten meer met REX gestart. 
       
       
       
         Dit betekent dat er met REX geen nieuwe projecten meer worden gestart. Het lijkt er op dat ook 4YEF als een nieuw project zal worden beschouwd. Ik begrijp dat dit vervelend is en impact zal hebben op de aansturing van de wijk. 
       
       
     
     
       2.9. 
       Daarop heeft 4YEF bij e-mail van 30 januari 2019 onder meer het volgende aan EXE bericht: 
       
       
         Met verbijstering heb ik kennis genomen van jouw onderstaande email. (…) 
       
       
       
         Het is voor 4YEF volstrekt onacceptabel dat exe haar verplichtingen niet wil nakomen. De diensten van exe zijn (zoals je heel goed weet) noodzakelijk voor het welslagen van project en het tijdig welslagen van het project is weer van wezenlijk belang voor toekomstige projecten en voor marktpositie van 4YEF/Plusleven. De goede naam van Alliander staat door dit terugtrekken van exe ook op het spel, lijkt mij. Ik houd exe dan ook onverkort aan haar verplichtingen uit de tussen ons gesloten overeenkomst. Van een nieuw project (zoals Alliander kennelijk stelt) is geen sprake. De overeenkomst bestond al. 
       
       
       
         Indien ik niet uiterlijk morgen de bevestiging ontvang dat exe de overeenkomst onverkort zal nakomen, zal ik direct een kort geding starten waarin nakoming van de overeenkomst zal worden gevorderd op straffe van een passende dwangsom. 
       
       
     
     
       2.10. 
       Bij e-mailbericht van 31 januari 2019 heeft EXE onder meer het volgende aan 4YEF bericht: 
       
       
         Zoals vandaag afgesproken zou ik je nog iets mailen over onze denkrichting in het oplossen van de situatie die is ontstaan. Zoals we hebben aangegeven, starten we geen nieuwe projecten meer op met R.E.X. zolang de flexmarkt zo op zich laat wachten. 
       
       
       
         Helaas kan dat ook van invloed zijn op De Wals in Voorhout. Wij begrijpen echter dat onze propositie een belangrijk onderdeel was van de 4YEF-wijkaanpak. We willen jullie daarom zeker niet aan jullie lot overlaten, omdat we nu eenmaal afspraken hebben gemaakt. 
       
       
       
         Graag bespreken we twee mogelijke oplossingsrichtingen met jou: 
       
       1. Overdracht van het project naar een partner die hetzelfde kan bieden binnen de gestelde commerciële afspraken; 
       2. Een creatieve oplossing ten aanzien van software-overdracht van de R.E.X.-dienst. 
       
     
     
       2.11. 
       Naar aanleiding van voorgaande e-mailberichten heeft er op 13 februari 2019 een bespreking plaatsgevonden tussen 4YEF en EXE. Van deze bespreking heeft 4YEF een verslag gemaakt en op diezelfde datum aan EXE gezonden. In dit verslag is onder meer het volgende opgenomen: 
       
       
         Jij hebt de achtergrond geschetst van de beslissing van Alliander om geen nieuwe projecten met REX aan te gaan en ook de overeenkomst met 4YEF niet na te komen. 
       
       
       
         Er zijn geen juridische obstakels om REX vanuit new business te continueren. Kort samengevat past REX niet (meer) in de strategie van Alliander en zal dat in de komende jaren ook niet veranderen. Daarnaast is er nog geen positieve business case, omdat er nog geen zwarte cijfers in 2019 (zullen) worden geschreven en de verwachting is dat dat in de komende jaren niet zal veranderen. De instandhouding van REX als propositie zal ongeveer 1 mio per jaar kosten gedurende naar verwachting 3 jaar. 
       
       
       
         Jij en [naam X] hebben twee scenario’s geschetst om uit de huidige impasse te komen, verwijzend naar de email van [naam X] van 31 januari jl. (16:39 uur): 
       
       
       1. EXE draagt de software (inclusief de broncode) van de REX dienst over aan 4YEF en –op nader in te vullen wijze– borgt EXE dat aanvullende kennis, benodigd om de REX dienst te implementeren en te gebruiken, bij 4YEF terecht komt; 
       
       2. EXE helpt in de overdracht van het project naar een marktpartij die hetzelfde kan bieden binnen de gestelde commerciële afspraken. 
       
       
         Ik stelde voor om beide routes tegelijk te exploreren en eventueel ook tegelijk te bewandelen en stelde daarbij de voorwaarde dat additionele kosten hiervan (zoals van de overdracht van kennis, de implementatie en van de continuïteit van het project) door EXE worden geborgd. Dat leek ook jou en [naam X] de beste route, omdat op deze manier kan worden gekomen tot een afwikkeling van het project, met respect voor levertijd, huidig budget, continuïteit (10 jaar)  en afhechting (geen losse eindjes). 
       
       
       
         Verder sprak ik af om vrijdag met [naam X] in Breda een marktpartij te ontmoeten. 
       
       
       
         Ik heb duidelijk gemaakt dat wij –los van onze bereidheid om de twee scenario’s te exploreren– ons alle rechten voorbehouden. 
       
       
     
     
       2.12. 
       Op voornoemd bericht is namens EXE bij e-mailbericht van 13 februari 2019 onder meer als volgt gereageerd: 
       
       
         De achtergrond en geschetste scenario’s zijn conform mijn toelichting evenals de afspraak om beide oplossingsroutes te verkennen. 
       
       
       
         De voorwaarde zoals je die nu expliciet stelt “… borging additionele kosten door EXE…” kunnen mijns inziens niet als een ‘open ticket’ bevestigd worden zonder dat we concreter afspreken binnen welke grenzen en voorwaarden dit billijk is. Dit zal in verhouding moeten staan met de oorspronkelijke contract afspraken. Ik ga er zonder meer van uit dat jij een dergelijke proportionaliteit ook zal onderschrijven. 
       
       
     
     
       2.13. 
       Op 15 februari 2019 heeft 4YEF kennisgemaakt met de door EXE bedoelde concullega Enervalis. Laatstgenoemde heeft vervolgens toegezegd om in de week van 18 februari 2019 een opzet te verstrekken van een mogelijke oplossing. Op 26 februari 2019 heeft 4YEF nog geen terugkoppeling ontvangen van Enervalis. Zij heeft dit vervolgens gemeld bij EXE. 
       
     
     
       2.14. 
       Bij e-mailbericht van 28 februari 2019 heeft EXE onder meer het volgende aan 4YEF bericht: 
       
       
         Zoals wij jullie recentelijk hebben geïnformeerd heeft EXE B.V. (‘EXE’) besloten om te stoppen met de verdere ontwikkeling en activiteiten van de REX software. Wij begrijpen dat dit voor jullie consequenties heeft maar dat neemt evenwel niet weg dat wij na ampele overweging toch tot deze beslissing zijn gekomen. Als gevolg van de liquidatie van de REX software activiteiten delen wij jullie dan ook mede dat wij onze overeenkomst gebaseerd op de offerte van 5 september 2018 wensen te beëindigen. 
       
       
       
         Tegen deze achtergrond onderzoeken wij thans de mogelijkheid om op basis van alternatieve softwaretoepassingen die door externe partijen wordt aangeboden de eventuele overlast voor jullie zoveel mogelijk te beperken. Streven daarbij is dat deze externe partijen met vergelijkbare voorwaarden de dienstverlening aan jullie willen voortzetten. Inmiddels zijn hierover de eerste gesprekken gevoerd. We houden hier uiteraard contact over.  
       
       
       
     
   
   
     
       3 Het geschil 
     
     
       3.1.	4 
       
         YEF vordert dat de voorzieningenrechter bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren vonnis: 
         
           primair 
         
       
       1. EXE en Alliander hoofdelijk veroordeelt tot onverkorte nakoming van hun verplichtingen  
       
             jegens 4YEF door uiterlijk binnen twee werkdagen na dit vonnis alle benodigde     
             werkzaamheden te hebben gestart om uiterlijk binnen drie weken nadien de koppeling  
             tussen REX en SWYCS te hebben gerealiseerd en gedurende tien jaar nadien in stand te  
             houden, op een zodanige wijze dat: 
       
       i. via Realtime Energy eXchange (REX) een virual powerplant is gecreëerd, 
       
             ii. REX via SWYCS de intrinsieke flexibiliteit van de aan SWYCS gekoppelde  
                 individuele apparaten ontsluit, en 
             iii. de onder ii. bedoelde individuele apparaten door REX geautomatiseerd worden  
                  aangestuurd aan de hand van de prijzen op de elektriciteitsmarkten, 
       
       2. EXE en Alliander hoofdelijk veroordeelt tot betaling aan 4YEF van een dwangsom van  
       
             € 10.000,00 voor iedere dag dat EXE en Alliander niet tijdig hebben voldaan aan één of  
             meer van de onderdelen van de hoofdveroordeling, zulks met een maximum van  
             € 3.650.000,00, althans 
         
           subsidiair 
         
         een zodanige voorziening treft die hij in de gegeven omstandigheden geraden acht, zulks op straffe van verbeurte van een dwangsom als hiervoor onder 2 gevorderd, en 
         
           primair en subsidiair 
         
         EXE en Alliander hoofdelijk veroordeelt in de kosten van dit geding, te vermeerderen met de daarover verschuldigde wettelijke rente vanaf dit vonnis tot aan de dag der algehele voldoening.  
       
       
     
     
       3.2. 
       EXE en Alliander voeren verweer.  
       
     
     
       3.3. 
       Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.  
       
       
     
   
   
     
       4 De beoordeling 
     
       4.1. 
       Het spoedeisend belang vloeit voort uit de stellingen van 4YEF en is als zodanig ook niet weersproken door EXE en Alliander. 
       
     
     
       4.2.	4 
       YEF vordert in dit kort geding nakoming van de op 14 september 2018 tussen 4YEF en EXE tot stand gekomen overeenkomst. Volgens 4YEF is er sprake van een opeisbare verbintenis tot nakoming, bestaande in de implementatie van REX en het koppelen van REX aan SWYCS (See What You Can Save), alsmede de instandhouding van het functioneren daarvan. Meer in het bijzonder leidt uitvoering van de overeenkomst tot het resultaat dat assets binnen het Plusleven cluster kunnen worden aangestuurd, waarbij dit aansturen automatisch geschiedt aan de hand van prijzen op de elektriciteitsmarkt, en wel zodanig dat het mogelijk wordt om te profiteren van fluctuerende prijzen. EXE en Alliander waren er volgens 4YEF dan ook zeer wel van op de hoogte dat de overeenkomst werd aangegaan in verband met de verplichting een concrete woonwijk volgens het Plusleven-concept op te leveren. Dit betekent dat er niet alleen een koppeling dient te worden gemaakt met SWYCS, maar ook met de energiemarkten en een energieleverancier, aldus 4YEF. Het daadwerkelijk functioneren van het platform conform het POM-concept maakt derhalve onderdeel uit van de opdracht. Bovendien zijn partijen later, op 13 februari 2019, overeengekomen dat een continuïteit van tien jaar passend is bij een opdracht als de onderhavige. 4YEF verwijst voor het een en ander naar de overeenkomst van 14 september 2018 (zie 2.6) en de e-mailcorrespondentie tussen partijen (zie 2.10 tot en met 2.12). 4YEF stelt dat zij uit mededelingen van EXE afleidt dat EXE en Alliander in de nakoming van de betreffende verbintenis zullen tekortschieten.  
       
     
     
       4.3. 
       EXE en Alliander voeren aan dat in de offerte van 14 september 2018 enkel wordt gesproken over het implementeren van REX binnen Plusleven door het maken van een koppeling tussen de twee softwaresystemen REX en SWYCS. Er bestaat aldus enkel een verbintenis, en dus een verplichting zijdens EXE, om de koppeling tussen REX en SWYCS te implementeren.  EXE en Alliander benadrukken dat de overeenkomst is beperkt tot louter deze koppeling. Meer zijn partijen niet overeengekomen. Zij zijn geen doorlopende prijzen of betalingsverplichtingen overeengekomen, noch dat EXE de koppeling en de functionering daarvan gedurende tien jaar moet onderhouden. De verbintenis met de inhoud zoals uiteengezet door 4YEF bestaat niet en kan derhalve niet opeisbaar zijn. De vordering van 4YEF is veel te ruim en dient te worden afgewezen. Ten slotte, zo voeren EXE en Alliander aan, is een beroep op de tussen partijen geldende regel dat EXE een koppeling tot stand dient te brengen naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar. De onbillijkheid is in dit geval gelegen in het feit dat zich na het sluiten van de overeenkomst een (onvoorziene) wijziging in de omstandigheden van EXE heeft voorgedaan. Alliander heeft immers besloten dat de REX-software niet zal worden doorontwikkeld en niet meer zal worden geleverd aan derde partijen. Daarmee is het evenwicht tussen de twee prestaties, namelijk het implementeren van de koppeling tussen REX en SWYCS door EXE en betaling door 4YEF geheel verbroken. EXE moet nu een koppeling maken terwijl het REX-platform niet meer bestaat, aldus EXE en Alliander. 
       
     
     
       4.4. 
       Voor toewijzing van een vordering tot nakoming is, mede gelet op de ingrijpende gevolgen hiervan, in kort geding slechts plaats indien met een grote mate van waarschijnlijkheid te verwachten is dat de bodemrechter de eisende partij in het gelijk zal stellen. 
       
     
     
       4.5. 
       
         De voorzieningenrechter stelt in dit verband voorop dat uit de overeenkomst van  
         14 september 2018 onmiskenbaar kan worden afgeleid – en daar zijn partijen het op zichzelf ook over eens – dat EXE een koppeling tot stand zal brengen tussen REX en SWYCS tegen betaling door 4YEF van een bedrag van € 12.100,00 inclusief btw. Zo staat er in de offerte onder meer: “ Het betreft de koppeling met SWYCS, via welke 4YEF straks kan communiceren & sturen ”, alsmede ” Deze offerte is beperkt tot de software-koppeling met SWYCS, waarmee assets binnen het Plusleven cluster kunnen worden aangestuurd ”. In bijlage 1 van de offerte is bovendien opgenomen: “ Wij koppelen in het kader van de aansturing R.E.X. aan het SWYCS-platform, zodat stuursignalen kunnen worden verstuurd naar de aangesloten apparaten in het Plusleven-cluster.”  Gelet hierop, alsmede op het feit dat de eerste energieleverende woningen (POM-woningen) in Voorhout medio mei 2019 dienen te worden opgeleverd, zal EXE worden veroordeeld om bedoelde koppeling te realiseren.  
       
       
     
     
       4.6. 
       Partijen verschillen echter van mening over de vraag of zij daarnaast nog meer zijn overeengekomen, zoals 4YEF stelt en EXE en Alliander betwisten. Op basis van genoemde overeenkomst en de e-mailcorrespondentie tussen partijen kan naar het voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter in ieder geval niet zonder meer worden geconcludeerd dat partijen ook zijn overeengekomen dat er door EXE een koppeling dient te worden gemaakt met de energiemarkten en een energieleverancier en dat een continuïteit van tien jaar passend is bij een opdracht als de onderhavige. EXE en Alliander hebben bovendien gemotiveerd betwist dat 4YEF er gerechtvaardigd op mocht vertrouwen dat ook EXE de wil had om dit zo overeen te komen, tegen de achtergrond van de daadwerkelijke noodzaak om een functionerende REX-dienst te verkrijgen voor de oplevering van de woonwijk. 
       
     
     
       4.7. 
       Gelet op de uiteenlopende standpunten en de betwistingen van partijen over en weer, is nader onderzoek naar de feiten en mogelijk bewijslevering noodzakelijk om een (goed) oordeel te kunnen vormen over de vraag of, en zo ja wat, partijen nog meer zijn overeengekomen en, in het verlengde daarvan, of EXE en Alliander gehouden zijn dat na te komen. Voor dergelijk nader onderzoek is in kort geding echter geen plaats. Dit betekent dat in het kader van dit kort geding niet kan worden geoordeeld dat met een grote mate van waarschijnlijkheid is te verwachten dat de bodemrechter 4YEF in het gelijk zal stellen. EXE zal dan ook overeenkomstig haar subsidiaire vordering worden veroordeeld om binnen drie weken na betekening van dit vonnis een koppeling tussen SWYCS en REX of een vergelijkbare dienst die dezelfde functionaliteiten biedt tot stand te brengen dan wel op haar kosten tot stand te laten brengen door een derde, tegen betaling door 4YEF van het overeengekomen bedrag van € 12.100,00 inclusief btw. 
       
     
     
       4.8. 
       Nu de hiervoor bedoelde koppeling feitelijk tot stand dient te worden gebracht door EXE en niet door Alliander, en EXE in tegenstelling tot Alliander ook de beschikking heeft over de benodigde kennis en mensen om die koppeling te realiseren, zal alleen EXE daartoe worden veroordeeld. De vordering jegens Alliander wordt in zijn geheel afgewezen. 
       
     
     
       4.9. 
       EXE en Alliander voeren nog aan dat het naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is om EXE thans te veroordelen tot het tot stand brengen van een koppeling tussen REX en SWYCS, nu Alliander ruim na het sluiten van de overeenkomst om financiële reden heeft besloten dat de REX-software niet verder zal worden doorontwikkeld en niet meer zal worden geleverd aan derde partijen. 
       
     
     
       4.10. 
       De voorzieningenrechter verwerpt dit verweer. Wat hiervan verder inhoudelijk ook zij, de beslissing van Alliander om de REX-software niet door te ontwikkelen kan niet aan 4YEF worden tegengeworpen. Die interne omstandigheid dient voor rekening en risico van EXE te komen. 
       
     
     
       4.11. 
       Er bestaat aanleiding om aan de veroordeling een dwangsom te koppelen, nu uit diverse uitlatingen van EXE en/of Alliander kan worden afgeleid dat EXE niet vrijwillig tot koppeling zal overgaan. Wel zal de gevorderde dwangsom sterk worden gematigd en gemaximeerd zoals hierna in het dictum is aangegeven. Indien EXE niet aan de veroordeling voldoet, kan 4YEF bij de bodemrechter een vordering tot schadevergoeding instellen en daarin ook Alliander betrekken. 
       
     
     
       4.12. 
       Nu partijen over en weer deels in het ongelijk zijn gesteld zullen de proceskosten worden gecompenseerd in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt. 
       
       
     
   
   
     
       5 De beslissing 
     De voorzieningenrechter 
     
     
       5.1. 
       veroordeelt EXE om binnen drie weken na betekening van dit vonnis een koppeling tussen SWYCS en REX of een vergelijkbare dienst die dezelfde functionaliteiten biedt tot stand te brengen dan wel op haar kosten tot stand te laten brengen door een derde, tegen betaling door 4YEF van het overeengekomen bedrag van € 12.100,00 inclusief btw, 
       
     
     
       5.2. 
       veroordeelt EXE om aan 4YEF een dwangsom te betalen van € 5.000,00 voor iedere dag dat zij niet aan de in 5.1. uitgesproken hoofdveroordeling voldoen, tot een maximum van € 50.000,00 is bereikt, 
       
     
     
       5.3. 
       verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 
       
     
     
       5.4. 
       compenseert de kosten van deze procedure tussen partijen, in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt, 
       
     
     
       5.5. 
       wijst het meer of anders gevorderde af. 
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. N.W. Huijgen en in het openbaar uitgesproken op 19 april 2019. 
       
       
       
         Coll.: MvG