ECLI: ECLI:NL:RBROT:2023:1615

Titel: ECLI:NL:RBROT:2023:1615 Rechtbank Rotterdam , 19-01-2023 / 9118404 EL21-8

Gerecht: Rechtbank Rotterdam

Datum uitspraak: 2023-01-19

Zaaknummer: 9118404 EL21-8

Proceduretype: Eerste aanleg - enkelvoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBROT:2023:1615

---

Effectenleasezaken.

vonnis
 
     
     
       
 
RECHTBANK ROTTERDAM
 
 
       
Zittingsplaats Rotterdam
 
 
       
Zaaknummer: [zaaknummer01]
 
     
     
     
       
 
vonnis van de kantonrechter van 19 januari 2023,
 
 
     
     
     
       
in de zaak van
 
     
     
     
       
 
[naam01] ,
 
 
       
wonende te [woonplaats01] ,
 
       
eisende partij in conventie, gedaagde partij in reconventie,
 
       
gemachtigde: mr. G. van Dijk, Leaseproces.
 
     
     
     
       
tegen
 
     
     
     
       
 
de besloten vennootschap DEXIA NEDERLAND B.V.,
 
 
       
gevestigd te Amsterdam,
 
       
gedaagde partij in conventie, eisende partij in reconventie,
 
       
gemachtigde: USG Legal Professionals B.V.,
 
 
       
Partijen worden hierna [naam01] en Dexia genoemd.
 
     
     
     
   
   
     
 
1
 
De procedure
 
     
     
       
1.1.
 
       
Het verloop van de procedure blijkt uit:
 
       
         
           
de dagvaarding van 18 maart 2021, met producties,
 
         
         
           
de conclusie van antwoord in conventie en van eis in reconventie, met producties;
 
         
         
           
de conclusie van repliek in conventie en van antwoord in reconventie, met producties;
 
         
         
           
de conclusie van dupliek in conventie en van repliek in reconventie, met producties;
 
         
         
           
de conclusie van dupliek in reconventie, tevens akte uitlating producties;
 
         
         
           
de rolmededeling van 16 juni 2022;
 
         
         
           
de akte van 3 november 2022;
 
         
         
           
de antwoordakte van 1 december 2022.
 
         
       
       
     
     
       
1.2.
 
       
Vervolgens is vonnis bepaald.
 
       
     
   
   
     
 
2. De feiten
 
     
     
       
2.1.
 
       
Dexia is de rechtsopvolgster onder algemene titel van Dexia Bank Nederland, Bank Labouchere en Legio Lease. Waar sprake is van Dexia worden haar rechtsvoorgangsters daaronder begrepen.
 
       
     
     
       
2.2.
 
       
[naam01] heeft de volgende leaseovereenkomsten (hierna: de overeenkomsten) ondertekend waarop [naam01] als lessee stond vermeld, met als wederpartij Dexia:
 
       
       
         
           
           
           
           
           
           
           
             
               
                 
Nr
 
               
               
                 
Contractnr.
 
               
               
                 
Datum
 
               
               
                 
Naam overeenkomst
 
               
               
                 
Looptijd
 
               
               
                 
Leasesom
 
               
             
             
               
                 
I.
 
               
               
                 
[contractnummer01]
 
               
               
                 
16-11-2000
 
               
               
                 
Capital Effect
 
               
               
                 
240 mnd
 
               
               
                 
€ 32.791,20
 
               
             
             
               
                 
II.
 
               
               
                 
[contractnummer02]
 
               
               
                 
16-11-2000
 
               
               
                 
Capital Effect
 
               
               
                 
240 mnd
 
               
               
                 
€ 21.643,20
 
               
             
           
         
       
       
     
     
       
2.3.
 
       
Dexia heeft met betrekking tot de overeenkomsten een eindafrekening opgesteld met het volgende resultaat:
 
       
       
         
           
           
           
           
           
             
               
                 
Nr.
 
               
               
                 
Datum eindafrekening
 
               
               
                 
Resultaat
 
               
               
                 
Betaald
 
               
             
             
               
                 
I.
 
               
               
                 
17-05-2006
 
               
               
                 
- € 3.591,54
 
               
               
                 
Nee
 
               
             
             
               
                 
II.
 
               
               
                 
17-05-2006
 
               
               
                 
- € 2.069,92 na verrekening met € 515,96 aan dividend
 
               
               
                 
Nee
 
               
             
           
         
       
       
     
     
       
2.4.
 
       
Volgens opgave van Dexia heeft [naam01] op grond van de leaseovereenkomsten – al dan niet bij wijze van vooruitbetaling – in totaal een bedrag van € 11.992,69 aan maandtermijnen aan Dexia betaald. [naam01] heeft € 1.878,31 aan dividenden ontvangen.
 
 
     
     
       
2.5.
 
       
De gemachtigde van [naam01] , Leaseproces, heeft bij brief van 26 juli 2005 de nietigheid, vernietiging, dan wel ontbinding van de overeenkomst ingeroepen op grond van misbruik van omstandigheden, wanprestatie, dwaling, onrechtmatige daad en/of misleidende reclame. Tevens wordt het recht voorbehouden daartoe ook andere gronden nog aan te voeren.
 
       
     
     
       
2.6.
 
       
[naam01] heeft door middel van een zogenaamde ‘opt-out verklaring’ aangegeven niet gebonden te willen zijn aan de door het Gerechtshof Amsterdam op 25 januari 2007 algemeen verbindend verklaarde Duisenberg-regeling.
 
 
       
     
   
   
     
 
3
 
De vordering en het verweer in conventie en in reconventie
 
     
     
       
3.1.
 
       
[naam01] vordert (samengevat) dat de kantonrechter bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:
 
       
1. voorwaardelijk, voor zover Dexia bij conclusie van antwoord niet de aanvraagformulieren van de overeenkomsten in het geding brengt, haar zal veroordelen afschriften daarvan te verstrekken,
 
2. voor recht zal verklaren dat Dexia onrechtmatig heeft gehandeld jegens [naam01] en/of toerekenbaar is tekort geschoten,
 
3. Dexia zal veroordelen tot voldoening aan [naam01] van al datgene dat [naam01] aan Dexia heeft betaald onder de overeenkomst, vermeerderd met de wettelijke rente daarover,
 
       
4. voor recht zal verklaren dat [naam01] de door Dexia gevorderde restschuld niet verschuldigd is,
 
       
5. Dexia zal veroordelen tot betaling van de buitengerechtelijke kosten van [naam01] ,
 
6. Dexia zal veroordelen in de proceskosten en de nakosten, met rente.
 
3.2. Dexia voert verweer tegen de vorderingen. Het verweer mondt uit in een (deels voorwaardelijke) tegenvordering, waarbij Dexia vordert (samengevat) dat de kantonrechter bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:
 
1. [naam01] zal veroordelen om aan Dexia te betalen de som van € 1.661,88, vermeerderd met wettelijke rente,
 
2. voor recht zal verklaren dat Dexia ter zake van de overeenkomsten niets meer aan [naam01] verschuldigd is,
 
3. [naam01] zal veroordelen in de proceskosten.
 
 
     
     
       
3.3.
 
       
Op de stellingen en verweren van partijen zal voor zover nodig hierna nader worden ingegaan.
 
 
     
   
   
     
       
4. Beoordeling van de vorderingen in conventie en in reconventie
 
     4.1.  Het gaat in deze zaak om een financieel product dat tussen 1990 en 2003 in Nederland ongeveer één miljoen keer is verkocht, namelijk een effectenleaseovereenkomst. Kenmerk van dit product is, dat de afnemer van het product met geleend geld belegt. Na het instorten van de aandelenmarkt zijn vele afnemers geconfronteerd met restschulden en andere verliezen. In de afgelopen 15 á 20 jaar zijn in Nederland hierover duizenden procedures gevoerd, waarbij Dexia vaak één van de procespartijen was. Door belangenbehartigers van afnemers en vertegenwoordigers van aanbieders van deze producten is, in het kader van de WCAM, een regeling getroffen, die bij beschikking van het Gerechtshof Amsterdam van 25 januari 2007 algemeen verbindend is verklaard. Enkele tienduizenden afnemers hebben deze regeling niet geaccepteerd en tijdig een opt-out-verklaring ingediend, onder wie [naam01] . 
     
     
       
4.2.
 
       
De veelheid van procedures heeft geleid tot veel jurisprudentie, waaronder verschillende richtinggevende arresten van de Hoge Raad. Deze jurisprudentie is bij de gemachtigden van partijen bekend. In het bijzonder gaat het om de arresten van de Hoge Raad van 28 maart 2008 (ECLI:NL:HR:2008:BC2837), 5 juni 2009 (ECLI:NL:HR:2009:BH 2815), 29 april 2011 (ECLI:NL:HR:2011:BP4003), 3 februari 2017 (ECLI:NL:HR: 2017:164) en 12 april 2019 (ECLI:NL:HR:2019:590) en de arresten van het gerechtshof Amsterdam van 1 december 2009 (ECLI:NL: GHAMS:2009:BK4981) en 1 april 2014, (ECLI:NL:GHAMS:2014:1135). Deze jurisprudentie wordt als leidraad genomen. Door partijen zijn geen (althans onvoldoende) bijzondere omstandigheden gesteld die in deze zaak een afwijking daarvan rechtvaardigen.
 
 
     
     
       
4.3.
 
       
Toepassing van deze maatstaven en beoordelingskaders leidt in het onderhavige geval tot de volgende conclusies:
 
       
         
           
er is sprake van huurkoop;
 
         
         
           
er is geen sprake van dwaling, misleidende reclame en/of misbruik van omstandigheden; evenmin is er sprake van (ver)nietig(baar)heid krachtens de Wck;
 
         
         
           
Dexia heeft haar bijzondere zorgplichten geschonden, in elk geval de waarschuwingsplicht, en daardoor onrechtmatig gehandeld;
 
         
         
           
[naam01] heeft schade geleden, bestaande uit betaalde termijnen en restschuld;
 
         
       
       
         
E. er is voldoende causaal verband aanwezig tussen de hiervoor bedoelde schade
 
en de onrechtmatige daad van Dexia.
 
 
verjaring
 
 
4.4. Dexia stelt dat een eventuele vordering van [naam01] in verband met een schending van artikel 41 NR 1999 inmiddels verjaard is. Dit verweer kan niet worden gevolgd. In de uitspraken van diverse rechtbanken in het recente verleden zijn bestendige oordelen te vinden voor wat betreft de stellingen en verweren van partijen die zien op (onder andere) de volmacht van Leaseproces, de klachtplicht en verjaring. Voor zover in deze zaak geen andere, afwijkende standpunten zijn ingenomen door één van de partijen, wordt op de aan (de gemachtigde van) partijen bekende overwegingen, ook in deze zaak geoordeeld dat er geen reden is om aan te nemen dat de verweren omtrent de verjaring doel treffen. Dexia heeft nog aangevoerd dat er geen stuitingsbrieven ontvangen zijn van [naam01] tussen 2006 en 2021. [naam01] betwist dit. Ook dit verweer wordt verworpen. Uit de veelheid van eerdere procedures is het aan de rechtbank en (de gemachtigden van) partijen bekend, dat er door Leaseproces, stuitingsbrieven zijn gezonden aan Dexia in 2009, 2012, 2014, 2015, 2016 en 2017. Bij deze brieven hoorden lijsten met contractnummers en namen van afnemers voor wie Leaseproces als gemachtigde optrad/optreedt, zoals [naam01] . Zonder verdere uitleg kan Dexia er niet in worden gevolgd dat deze stuitingsbrieven juist niet namens [naam01] gezonden zouden zijn. Dexia had het verweer concreter kunnen en moeten onderbouwen.
 
 
         
 
tussenpersoon
 
 
       
     
     
       
4.5.
 
       
         
[naam01] heeft de overeenkomsten met Dexia afgesloten via de tussenpersoon Amsterdams Financieel Advies Bureau (hierna: AFAB). Tussen partijen is niet in geschil dat de tussenpersoon niet beschikt over de voor beleggingsadvieswerkzaamheden noodzakelijke vergunning. In het arrest van de Hoge Raad van 10 juni 2022 (ECLI :NL:HR:2022:862) is opnieuw geoordeeld dat indien de afnemer een effectenleaseovereenkomst is aangegaan nadat de daarbij optredende tussenpersoon, zonder te beschikken over de daarvoor benodigde vergunning, tevens – naar de aanbieder wist of behoorde te weten- als financieel adviseur is opgetreden door advies te geven, daarmee vaststaat dat de aanbieder heeft gecontracteerd in strijd met het verbod van artikel 41 NR 1999, dan wel met het daarmee materieel overeenkomende artikel 25 NR 1995. De Hoge Raad heeft daarbij, zoals (de gemachtigden van) partijen bekend is, bepaald dat het moet gaan om een gepersonaliseerde aanbeveling, waarbij een aantal omstandigheden zijn genoemd, die bij de beoordeling daarvan van belang kunnen zijn.
 
         
Ook indien niet wordt vastgesteld dat die omstandigheden zich voordoen, bestaat de mogelijkheid dat de tussenpersoon toch een gepersonaliseerde aanbeveling heeft gedaan als door de Hoge Raad bedoeld, namelijk een aanbeveling die is voorgesteld als geschikt voor de betrokken afnemer.
 
 
       
     
     
       
4.6.
 
       
Dexia stelt dat op basis van de door de Hoge Raad tot uitgangspunt genomen wet- en regelgeving, de vraag of een aanbeveling die een tussenpersoon als geschikt voor een afnemer heeft voorgesteld niet los kan worden gezien van het door de tussenpersoon verrichte onderzoek naar de financiële positie, kennis en ervaring en de beleggingsdoelstellingen. Dexia gaat er daarmee ten onrechte van uit dat het genoemde arrest van de Hoge Raad meebrengt, dat een afnemer dient aan te tonen dat de tussenpersoon een geschiktheidsonderzoek heeft uitgevoerd en op basis daarvan de betreffende overeenkomst als geschikt aan de afnemer heeft voorgesteld. Deze lezing van het arrest wordt niet gevolgd. Er kan immers, volgens het arrest, ook sprake zijn van een gepersonaliseerde aanbeveling als de aanbeveling is voorgesteld als geschikt voor de betreffende afnemer zonder dat deze berust op een afweging van diens persoonlijke omstandigheden. Zelfs als in het geheel geen afweging is gemaakt, kan onder omstandigheden sprake zijn van een aanbeveling die - wellicht geheel ten onrechte – door de tussenpersoon is voorgesteld als geschikt voor de betreffende afnemer (het verkooppraatje).
 
       
     
     
       
4.7.
 
       
De stelplicht en bewijslast dat de tussenpersoon [naam01] heeft geadviseerd en dat Dexia wetenschap had althans behoorde te hebben van het feit dat de tussenpersoon [naam01] , anders dan in algemene zin, een persoonlijk en specifiek op dit product toegesneden advies heeft verstrekt, rusten op [naam01] . Dat is immers degene die zich op de rechtsgevolgen van het onrechtmatig handelen van Dexia en de vergunningplichtige advisering beroept. De door [naam01] gestelde feiten en omstandigheden dienen voldoende concreet te zijn en zo mogelijk voorzien van onderbouwing. Voor zover Dexia de gestelde feiten en omstandigheden betwist, dient die betwisting eveneens voldoende gemotiveerd te zijn. Bij de beoordeling of de stellingen voldoende concreet en onderbouwd zijn en of het verweer voldoende gemotiveerd is weegt mee, dat beide partijen al zeer lange tijd – in elk geval sinds de opt-out door [naam01] in 2007 - weten dat over de totstandkoming van de overeenkomst en de afwikkeling daarvan een gerechtelijke procedure gevoerd zal (kunnen) worden, zodat van hen verlangd mag worden de voor hun procespositie relevante informatie en stukken te hebben verzameld en bewaard.
 
     
     
       
4.8.
 
       
         
[naam01] stelt over de feitelijke gang van zaken het volgende:
 
         
[naam01] is voor het eerst in contact gekomen met AFAB via een kennis. [naam01] wilde graag geld lenen om een buffer op te bouwen en de aankoop van een auto te bekostigen. Daarnaast had [naam01] geld nodig om eerdere kredieten af te lossen. Zodoende werd een afspraak gemaakt voor een huisbezoek van een financieel adviseur van AFAB. De adviseur betrof de heer [naam02] (hierna: "de adviseur"). Tijdens het eerste huisbezoek is de financiële situatie van [naam01] besproken. De adviseur vroeg naar het inkomen van [naam01] en zijn vrouw. Op basis hiervan liet de adviseur [naam01] weten dat hij direct een bedrag van NLG 19.000 kon ontvangen, waarmee onder meer de oude kredieten in één keer konden worden afgelost. [naam01] zou deze lening vervolgens maandelijks kunnen gaan aflossen, aldus de adviseur. Na vijf jaar zou het nieuwe krediet geheel afgelost zijn. Dit klonk [naam01] als een goed advies in de oren. De adviseur heeft [naam01] de werking van de door hem voorgestelde lening niet uitgelegd. Over het leasen van aandelen is in het geheel niet gesproken door de adviseur. [naam01] dacht dat hij een eenvoudige kredietovereenkomst was aangegaan. In werkelijkheid heeft de adviseur naast de besproken kredietovereenkomst echter ook twee Capital Effect overeenkomsten voor [naam01] aangevraagd. De insteek was kennelijk dat met de opbrengst van deze overeenkomsten het krediet zou worden afgelost. [naam01] was echter niet op de hoogte gebracht van deze insteek en wist dus niet van de Capital Effect overeenkomsten. Hij wist dus ook niets over de specifieke risico's van de feitelijke kredietconstructie. In het bijzonder wist hij niet dat hij een drietal overeenkomsten aanging waarbij de opzet kennelijk was de rentelasten voor een lening (het doorlopende krediet) te betalen uit de (veronderstelde) opbrengsten uit twee andere leningen (de effectenleaseovereen-komsten). [naam01] heeft de Capital Effect overeenkomsten per post van AFAB ontvangen. [naam01] verkeerde in de veronderstelling dat deze papieren zagen op zijn Spaarkrediet en heeft de overeenkomsten getekend naar AFAB teruggezonden. AFAB heeft de getekende overeenkomsten aan de bank doorgeleid. Van de adviseur heeft [naam01] een persoonlijk prognosevoorbeeld voor het Capital Effect ontvangen, welke hij voor kennisgeving heeft aangenomen. [naam01] kwam pas tot de ontdekking dat hij torenhoge schulden bij Bank Labouchere was aangegaan, toen hij enkele maanden na de ontmoeting met de adviseur borg wilde staan voor de hypotheek van zijn broer. [naam01] heeft contact opgenomen met de adviseur om te vragen hoe deze constructie in elkaar zat en of hij nu niet een groot risico liep. De adviseur wimpelde de zorgen van [naam01] echter af met de opmerking dat [naam01] , als hij problemen had met deze gang van zaken, "dan maar niet had moeten tekenen". Om toch borg te kunnen staan voor zijn broer heeft [naam01] het bedrag uit de kredietovereenkomst aangewend om een vooruitbetaling te doen in de Capital Effect overeenkomsten. [naam01] had geen ervaring met beleggen en geen kennis van complexe financiële producten. Hij was voornemens zich door een adviseur te laten inlichten over de mogelijkheden een krediet af te sluiten. Als hij had geweten dat hem een zeer risicovolle constructie werd geadviseerd, was hij nooit akkoord gedaan met het advies van de adviseur.
 
       
       
     
     
       
4.9.
 
       
[naam01] heeft, ter onderbouwing van zijn stellingen, gewezen op de volgende stukken die in het geding zijn gebracht:
 
       
- een prognose van mogelijke opbrengsten van de Capital Effect overeenkomst van Bank Labouchere, voorzien van het logo van AFAB,
 
       
- een brief van [naam02] , Financieel adviseur van AFAB, van 17 november 2000, waarbij 2 exemplaren van de aankoopnota van het afgesloten Spaarkrediet waren gevoegd, waarin [naam01] wordt verzocht een getekend exemplaar te retourneren,
 
       
- een kopie van een overeenkomst Doorlopend Krediet van 8 november 2000, waarbij [naam01] een bedrag van NLG 45.000,- leent van De Nederlandse Voorschotbank, op briefpapier van AFAB,
 
       
- een kopie van een aanvraagformulier Capital Effect, nummer [contractnummer02] , met het logo van AFAB, ondertekend door [naam02] van AFAB, en voorzien van diens ATP-adviseursnummer 0932.
 
- kopieën van twee Capital Effect overeenkomst van 16 november 2000 met contractnummers [contractnummer01] en [contractnummer02] , voorzien van het adviseursnummer:
 
[adviseursnummer01] – Amsterdams Financieel Advies Bureau B.V
 
.
 
 
     
     
       
4.10.
 
       
         
Met deze stukken heeft [naam01] voldoende onderbouwd dat sprake is geweest van een specifiek op de persoon van [naam01] gericht financieel advies van de adviseur van de tussenpersoon om een specifiek effectenleaseproduct met Dexia overeen te komen. In elk geval staat voldoende vast dat sprake is geweest van een huisbezoek door de tussenpersoon. Zonder aanwijzingen van het tegendeel, die ontbreken, kan er dan vanuit worden gegaan dat de tussenpersoon daarbij (ook) heeft geïnformeerd naar de financiële omstandigheden en financiële doelen van [naam01] . Aan de hand van een inventarisatie van de persoonlijke situatie en wensen van [naam01] heeft de tussenpersoon geadviseerd over een constructie waarvan een doorlopend krediet en de overeenkomsten onderdeel uitmaakten. Dat [naam01] de constructie niet goed heeft begrepen doet daaraan niet af.
 
         
Tegenover de concreet toegelichte stellingen van [naam01] heeft Dexia, gelet op de hiervoor genoemde motiveringseisen, haar verweer onvoldoende onderbouwd. Daarmee heeft zij niet voldaan aan de motiveringsplicht. Hieruit volgt dat als vaststaand wordt aangenomen dat van een vergunningsplichtig advies door de tussenpersoon sprake is geweest. Aan bewijslevering wordt niet toegekomen. Hetgeen Dexia in dit verband heeft aangevoerd maakt het voorgaande niet anders.
 
       
       
       
         
 
wetenschap Dexia
 
 
       
     
     
       
4.11.
 
       
[naam01] stelt dat Dexia wist, althans behoorde te weten, dat de tussenpersoon een op de persoon van [naam01] toegesneden beleggingsadvies heeft gegeven. Dexia betwist dit. In diverse uitspraken van verschillende rechtbanken is overwogen en beslist dat in zijn algemeenheid uit de door Leaseproces in vele procedures overgelegde stukken het beeld naar voren komt, dat Dexia ermee bekend moet zijn geweest dat tussenpersonen, zoals AFAB, op grote schaal individueel persoonlijk financieel advies gaven. Er bestaat geen aanleiding om in de huidige procedure anders te oordelen. Dit geldt te meer nu [naam01] informatie van de website van AFAB heeft overgelegd waaruit blijkt dat AFAB zich destijds naar buiten toe profileerde als financiële dienstverlener die haar klanten op maat gesneden aanbiedingen en berekeningen afhankelijk van de persoonlijke situatie verstrekt.
 
     
     
       
4.12.
 
       
         
Hoewel in dit geval niet is gebleken dat Dexia concrete wetenschap heeft gehad van de advisering van de tussenpersoon aan [naam01] , had het, gelet op wat hiervoor is overwogen, op de weg van Dexia gelegen om bij de totstandkoming van een leaseovereenkomst, zoals in dit geval de overeenkomst met [naam01] , actief navraag te doen bij de tussenpersoon of de desbetreffende klant de overeenkomst is aangegaan op advies van de tussenpersoon, om te kunnen beoordelen of zij de overeenkomsten met [naam01] kon en mocht aangaan. Dat Dexia in deze zaak enig concreet hierop gericht onderzoek heeft verricht is gesteld noch gebleken. Zij had derhalve behoren te weten dat [naam01] door de tussenpersoon is geadviseerd.
 
 
         
 
aansprakelijkheid Dexia
 
 
4.13. Nu Dexia ondanks het voorgaande toch met [naam01] de overeenkomsten is aangegaan, heeft zij jegens [naam01] onrechtmatig gehandeld. Dit moet Dexia zwaar worden aangerekend. Weliswaar zijn aan [naam01] omstandigheden toerekenbaar die tot zijn schade hebben bijgedragen, maar vanwege de uiteenlopende ernst van de gemaakte fouten, eist de billijkheid in beginsel dat de vergoedingsplicht van Dexia geheel in stand blijft. (zie de arresten van de Hoge Raad van 2 september 2016, ECLI:NL:HR:2016:2012 r.o. 5.6 en 5.7). Deze lijn is nadien bevestigd in het arrest van de Hoge Raad van 12 oktober 2018, ECLI:NL:HR:2018:1935. Weliswaar kunnen er situaties zijn waarin voldoende reden is om een deel van de schade op grond van artikel 6:101 BW voor rekening van [naam01] te doen komen, maar in dit geval zijn dergelijke feiten en omstandigheden niet aanwezig. Er is geen aanleiding om af te wijken van het hierboven genoemde uitgangspunt. De schade komt dan ook geheel voor rekening van Dexia.
 
       
       
       
         
 
verklaringen voor recht gevorderd door [naam01]
 
 
4.14. De door [naam01] gevorderde verklaring voor recht zal daarom worden toegewezen, in die zin dat voor recht wordt verklaard dat Dexia onrechtmatig jegens [naam01] heeft gehandeld door [naam01] als cliënt te accepteren terwijl zij behoorde te weten dat de tussenpersoon [naam01] niet alleen als klant aanbracht maar [naam01] tevens persoonlijk had geadviseerd en de tussenpersoon geen vergunning daarvoor bezat.
 
       
       
     
     
       
4.15.
 
       
De als gevolg hiervan door [naam01] geleden schade kunnen partijen inmiddels berekenen. Zoals in de vele uitspraken in soortgelijke zaken is geoordeeld, bestaat de voor vergoeding in aanmerking komende schade uit de door de afnemer betaalde inleg (termijnbetalingen en eventuele aflossingen minus (dividend)uitkeringen) en het niet vergoede gedeelte van de eventueel betaalde (fictieve) restschuld. Daarnaast dient rekening gehouden te worden met te verrekenen genoten voordelen, waaronder fiscale voordelen en een eventueel in aanmerking te nemen batig saldo uit voorgaande overeenkomsten, één en ander volgens het door Dexia overgelegde financiële overzicht waarvan de juistheid door [naam01] niet of onvoldoende gemotiveerd is betwist. Ook dient een eventueel eerder betaalde schadevergoeding in aanmerking te worden genomen. De wettelijke rente is verschuldigd over het door Dexia te restitueren bedrag volgens de uitgangspunten als geformuleerd in HR 1 mei 2015 (ECLI:NL: HR:2015:1198) en HR 3 februari 2017 (ECLI:NL:HR:2017:164, r.o. 3.6.3). In het geval reeds eerder een schadevergoeding door Dexia is betaald, geldt ten aanzien van de verrekening daarvan hetgeen is overwogen in de beslissing van de Rechtbank Amsterdam van 25 november 2021 ECLI:NL:RBAMS:2021:7910). Een vergoeding voor buitengerechtelijke kosten is niet aan de orde. Niet gebleken is dat er meer of andere werkzaamheden aan de orde zijn geweest dan die, welke genoemd zijn in het arrest van de Hoge Raad van 12 april 2019, ECLI:NL:HR:2019:590.
 
     
     
       
4.16.
 
       
Gelet op het voorgaande behoeven de andere door [naam01] aangevoerde gronden geen nadere bespreking.
 
       
       
         
 
de voorwaardelijke vordering
 
 
       
       
     
     
       
4.17.
 
       
Dexia heeft slechts één van de twee bedoelde aanvraagformulieren overgelegd. Uit het voorgaande volgt echter, dat [naam01] in het gelijk zal worden gesteld, en geen belang meer heeft bij afgifte in deze procedure, zodat de vordering zal worden afgewezen.
 
       
       
         
 
onvoorwaardelijke vordering Dexia
 
 
       
     
     
       
4.18.
 
       
         
Gelet op de beoordeling in conventie worden de vorderingen van Dexia afgewezen.
 
 
         
 
proceskosten
 
 
       
     
     
       
4.19.
 
       
Nu Dexia grotendeels in het ongelijk gesteld wordt zal zij worden veroordeeld in de proceskosten, zoals hierna te melden.
 
       
     
     
       
4.20.
 
       
De gevorderde nakosten zullen voorwaardelijk worden toegewezen, voor zover nakosten gemaakt zullen worden en Dexia niet vrijwillig binnen veertien dagen na aanschrijving van [naam01] aan de veroordeling in het vonnis heeft voldaan. Daarbij wordt overwogen dat Dexia, indien deze door de aanschrijving van [naam01] pas kennis heeft kunnen nemen van de inhoud van het vonnis, de gelegenheid moet worden geboden om binnen een redelijke termijn aan de veroordeling in dit vonnis te voldoen, waarbij een termijn van veertien dagen als een redelijke termijn voor nakoming wordt gezien. De nakosten zullen worden vastgesteld op € 124,00.
 
 
       
     
   
   
     
 
5
 
Beslissing
 
     
De kantonrechter
 
     
     
       
 
in conventie
 
 
     
     
     
       
5.1.
 
       
verklaart voor recht dat Dexia onrechtmatig jegens [naam01] heeft gehandeld door [naam01] als cliënt te accepteren terwijl zij behoorde te weten dat de tussenpersoon [naam01] niet alleen als klant aanbracht maar [naam01] tevens persoonlijk had geadviseerd en de tussenpersoon geen vergunning daarvoor bezat,
 
       
     
     
       
5.2.
 
       
verklaart voor recht dat [naam01] de door Dexia gevorderde restschuld niet verschuldigd is,
 
       
     
     
       
5.3.
 
       
veroordeelt Dexia om aan [naam01] te betalen de schade, vermeerderd met de wettelijke rente daarover zoals weergegeven in r.o. 4.15.,
 
       
     
     
       
5.4.
 
       
         
veroordeelt Dexia in de kosten van deze procedure, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf veertien dagen na de datum van dit vonnis tot de voldoening, aan de zijde van [naam01] tot op heden vastgesteld op:
 
         
a. kosten dagvaarding € 103,83
 
         
b. griffierecht € 85,00
 
         
c. salaris gemachtigde
 
€ 622,50
 
 
         
€ 811,33
 
       
       
     
     
       
5.5.
 
       
veroordeelt Dexia, onder de voorwaarde dat deze niet binnen veertien dagen na aanschrijving door [naam01] volledig aan dit vonnis voldoet, in de na dit vonnis ontstane kosten, vastgesteld op € 124,00 aan salaris gemachtigde, te vermeerderen, indien betekening van het vonnis heeft plaatsgevonden, met de explootkosten van betekening van het vonnis, en te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf veertien dagen na de betekening tot de voldoening,
 
       
     
     
       
5.6.
 
       
verklaart de veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad,
 
       
     
     
       
5.7.
 
       
wijst het meer of anders gevorderde af,
 
       
       
         
 
in reconventie
 
 
 
       
     
     
       
5.8.
 
       
wijst de vorderingen af,
 
       
     
     
       
5.9.
 
       
veroordeelt Dexia in de kosten van de procedure, aan de zijde van [naam01] gevallen, tot op heden begroot op nihil.
 
       
       
         
Aldus gewezen door mr. A. van Dijk, kantonrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 19 januari 2023 in tegenwoordigheid van de griffier.
 
       
       
 
 
 
       
       
       
       
       
       
       
       
       
       
       
       
       
       
         
type: JK
 
         
coll: ML