ECLI: ECLI:NL:PHR:2011:BP1478

Titel: ECLI:NL:PHR:2011:BP1478 Parket bij de Hoge Raad , 25-03-2011 / 09/04187

Gerecht: Parket bij de Hoge Raad

Datum uitspraak: 2011-03-25

Zaaknummer: 09/04187

Proceduretype: 

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Conclusie

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:PHR:2011:BP1478

---

Verzekeringsrecht (WAM). Omvang schade betreffende verlies verdiencapaciteit en verlies zelfwerkzaamheid. Devolutieve werking appel. Eisen waaraan grieven moeten voldoen. (81 RO)

Zaaknr. 09/04187 
       mr. E.M. Wesseling-van Gent 
       Zitting: 14 januari 2011 
     
     
     Conclusie inzake: 
     
     [Eiser] 
     
     tegen 
     
     Aegon Schadeverzekering N.V. 
     
     1. Feiten(1) en procesverloop 
     
     1.1 Eiser tot cassatie, [eiser], is op 23 oktober 1999 tijdens zijn werk als taxichauffeur betrokken geweest bij een aanrijding (hierna: het ongeval). Terwijl de auto van [eiser] stilstond, werd deze van achter aangereden door een andere auto.  
     
     1.2 Verweerster in cassatie, Aegon, was op het moment van de aanrijding de WAM-verzekeraar van de andere bij de aanrijding betrokken auto en heeft de aansprakelijkheid voor de gevolgen van het ongeval erkend.  
     
     1.3 [Eiser] stelt als gevolg van het ongeval letsel te hebben opgelopen, schade te lijden en nog schade te zullen lijden.  
     
     1.4 Aegon en [eiser] hebben onderhandeld over het door Aegon uit te keren bedrag aan schadevergoeding. Een minnelijke regeling is niet tot stand gekomen. Aegon heeft middels een brief van 13 november 2003 de onderhandelingen afgebroken. Aegon heeft de schade eenzijdig begroot en blijkens eigen zeggen in november 2003 een betaling van € 62.742,71 gedaan(2). 
     
     
       1.5 Bij inleidende dagvaarding van 16 november 2005 heeft [eiser] Aegon gedagvaard voor de rechtbank 's-Gravenhage en heeft daarbij gevorderd:  
       (i) veroordeling van Aegon tot betaling aan hem van de schade die hij als gevolg van het ongeval heeft opgelopen bestaande uit: 
       a. verlies van verdienvermogen € 242.162,00 
       b. smartengeld € 25.000,00 
       c. kosten huishoudelijke hulp € 21.203,00 
       d. kosten verlies zelfwerkzaamheid € 35.699,00 
     
     
     
       Totaal € 324.064,00 
       vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 23 oktober 1999 tot aan de dag der algehele voldoening en onder aftrek van de reeds door Aegon betaalde voorschotten van een bedrag van € 62.741,72;  
       (ii) een verklaring voor recht dat hij zich het recht mag voorbehouden om extra schade als gevolg van een stelselwijziging van de WAO te verhalen op Aegon;  
       (iii) Aegon te verplichten tot afgifte van een belastinggarantie waarin [eiser] volledige compensatie wordt aangeboden indien de Inspecteur der Rijksbelastingen de uit te keren schadevergoeding aanslaat voor inkomstenbelasting en/of premies volksverzekering. Tenslotte heeft [eiser] gevorderd Aegon te veroordelen tot vergoeding van de kosten van de procedure.  
     
     
     1.6 Aegon heeft verstek laten gaan waarna de rechtbank de vorderingen van [eiser] bij vonnis van 18 januari 2006 heeft toegewezen.  
     
     1.7 Bij verzetdagvaarding van 17 februari 2006 heeft Aegon vernietiging van het verstekvonnis gevorderd.  
     
     
       1.8 Na bij tussenvonnis van 22 maart 2006 een comparitie van partijen te hebben gelast, die op 13 juli 2006 heeft plaatsgevonden, heeft de rechtbank bij vonnis van 15 november 2006 het verstekvonnis van 18 januari 2006 vernietigd en Aegon - opnieuw rechtdoende - tegen behoorlijk bewijs van kwijting veroordeeld tot betaling van:  
       - een bedrag van € 24.500,- vermeerderd met de wettelijke rente ter vergoeding van het verlies aan verdienvermogen;  
       - een bedrag van € 3.500,- vermeerderd met de wettelijke rente voor geleden immateriële schade; - een bedrag van € 4.386,59 vermeerderd met de wettelijke rente ter vergoeding van verlies van zelfwerkzaamheid.  
       De rechtbank heeft Aegon voorts veroordeeld tot afgifte aan [eiser] van een garantie dat, voor zover over het bedrag ter vergoeding van verlies verdienvermogen de Inspecteur der directe belastingen aanleiding geeft tot het opleggen van een aanslag inkomstenbelasting of premieheffing, deze aanslag voor rekening komt van Aegon, evenals de kosten van het voeren van een eventuele fiscale procedure, zodanig dat [eiser] het door Aegon uit te keren bedrag netto zal ontvangen en heeft Aegon veroordeeld in de kosten van het geding. Ten slotte heeft de rechtbank het meer of anders gevorderde afgewezen. 
     
     
     
       1.9 Van dit vonnis is [eiser], onder aanvoering van drie grieven, in hoger beroep gekomen bij het gerechtshof te 's-Gravenhage. Hij heeft hierbij vernietiging van het vonnis gevorderd en de vordering in eerste aanleg van in totaal € 324.064,- herhaald. 
       Aegon heeft de grieven bestreden. 
     
     
     1.10 Bij arrest van 14 juli 2009 heeft het hof het bestreden vonnis vernietigd voor zover het meer of anders gevorderde is afgewezen en in zoverre opnieuw rechtdoende Aegon veroordeeld tot betaling van een bedrag van € 39.474,51. Het hof heeft daarnaast bepaald dat Aegon, indien en voor zover zij dit bedrag niet mocht hebben betaald op 15 november 2011, wordt veroordeeld tot van betaling van wettelijke rente over het onbetaalde bedrag vanaf die datum tot aan de dag der algehele voldoening en voorts het vonnis voor het overige bekrachtigd. 
     
     
       1.11 [Eiser] heeft tegen dit arrest tijdig(3) cassatieberoep ingesteld.  
       Aegon heeft geconcludeerd tot verwerping van het beroep en vervolgens haar standpunt schriftelijk toegelicht. 
       [Eiser] heeft afgezien van schriftelijke toelichting en heeft gerepliceerd. 
     
     
     2. Bespreking van het cassatiemiddel 
     
     2.1 Het cassatiemiddel, dat twee onderdelen (klachten) bevat, is gericht tegen de rechtsoverwegingen 15 en 16, waarin het hof als volgt heeft geoordeeld (voor de goede orde citeer ik ook rechtsoverweging 6): 
     
     "6. Blijkens de grieven en het daartegen gevoerde verweer is het geschil in hoger beroep beperkt tot de omvang van de schade betreffende het verlies van verdienvermogen en het verlies van zelfwerkzaamheid van [eiser]. In appel gaat het met name om de vraag of deze beide schadeposten een langere looptijd hebben dan de door de rechtbank bepaalde periode (van de datum van het ongeval tot vijf jaar na de datum van het eindvonnis). Aangezien Aegon harerzijds geen appel heeft ingesteld tegen het dictum van het eindvonnis van de rechtbank, moet er in hoger beroep van worden uitgegaan dat Aegon geen bezwaren (meer) aanvoert tegen toewijzing van een bedrag van € 69.500,- (waarvan nog te betalen resteerde een bedrag van € 24.500,- in hoofdsom) aan verlies van verdienvermogen en een bedrag van € 18.000,- (waarvan te betalen resteerde een bedrag van € 4.386,59 in hoofdsom) aan verlies van zelfwerkzaamheid, en dat zij evenmin bezwaren heeft tegen de ingangsdatum van de wettelijke rente over de nog te betalen bedragen als in het dictum van het vonnis vermeld. Met inachtneming hiervan, overweegt het hof als volgt. 
     
     (...) 
     
     15. Het hof acht het, gelet op alle vorengenoemde rapportages, in onderling verband beschouwd, niet uitgesloten dat [eiser] na ommekomst van de door de rechtbank bepaalde termijn van vijf jaar na het eindvonnis d.d. 15 november 2006 (dat wil zeggen na 15 november 2011) weer in staat zal zijn loonvormende arbeid te verkrijgen en te verrichten, en ook zelfwerkzaam te zijn. Gelet op de aard en omvang van de bestaande klachten en beperkingen, de leeftijd van [eiser] na het verstrijken van de voornoemde termijn (alsdan 50 jaar) en de lange duur van zijn arbeidsongeschiktheid en werkloosheid sedert het ongeval (alsdan 12 jaar) acht het hof de kans hierop echter beperkt. Het hof schat deze kans, rekening houdend met de voormelde factoren, naar redelijkheid en billijkheid op 20 %. Verder geldt het volgende. Aegon heeft niet ontkend dat [eiser], het ongeval weggedacht, zijn werkzaamheden zou hebben uitgeoefend tot aan het bereiken van de 65-jarige leeftijd, zodat het hof hiervan uit gaat. Evenmin is de wijze waarop de rechtbank de inkomensschade van [eiser] heeft berekend in het geschil. Het hof kan zich met die berekeningswijze (met uitzondering van de vraag van kapitalisme) verenigen en maakt deze tot de zijne. Rekening houdend met al het voorgaande, zal het hof eerst de omvang van de inkomensschade en vervolgens de omvang van het verlies van zelfwerkzaamheid opnieuw begroten. 
     
     16. De rechtbank heeft de inkomensschade berekend op een totaalbedrag van € 49.500,- over een periode van 12 jaar, die afloopt op 15 november 2011 (vijf jaar na datum eindvonnis). Dit is gemiddeld € 4.125,00 per jaar. De totale periode vanaf de datum van het ongeval tot aan de datum van het bereiken van de 65-jarige leeftijd van [eiser] bedraagt (afgerond) 27 jaar. Gelet op hetgeen in rov. 15 is overwogen, heeft [eiser] naar het oordeel van het hof recht op vergoeding van inkomensschade over een aanvullende periode van afgerond 15 jaar (27 jaar minus 12 jaar), te rekenen vanaf 15 november 2011 tot aan het bereiken van de 65-jarige leeftijd in het jaar 2026. Dit komt neer op een bedrag van € 61.875,-. Gelet op hetgeen hierboven in rov. 15 is overwogen, zal het hof dit bedrag aan toekomstige schade verminderen met 20 %. Dit levert een bedrag op van € 49.500,- te kapitaliseren onder hantering van een effectieve rekenrente van 3 % (op basis van een rente van 6 % en een inflatie van 3 %), waarbij 15 november 2011 als peildatum geldt. Dit levert per 15 november 2011 een contante waarde op van € 31.772,17. Het hof acht dit laatste bedrag (in hoofdsom) toewijsbaar per heden. Voor vergoeding van verschenen wettelijke rente over voormeld bedrag is geen plaats, aangezien het hierbij om toekomstige schade (vanaf 15 november 2011) gaat." 
     
     
       2.2 Onderdeel 1, dat uiteenvalt in vier subonderdelen, neemt allereerst tot uitgangspunt dat het hof in rechtsoverweging 6 terecht voorop heeft gesteld dat het geschil in hoger beroep is beperkt tot de omvang van de schade betreffende het verlies van verdienvermogen en het verlies van zelfwerkzaamheid van [eiser]. Het onderdeel klaagt vervolgens dat het hof ten onrechte, althans onvoldoende gemotiveerd in het licht van zijn vooropstelling onder 6, in rechtsoverweging 15 heeft vastgesteld dat de wijze waarop de inkomensschade van [eiser] is berekend, niet in geschil is, waarna het hof onder 16 de (bijkomende) inkomensschade berekent en dit bedrag als post "verlies van verdienvermogen" in aanmerking neemt. 
       Volgens subonderdeel 1.1 betekent - zakelijk weergegeven - de vaststelling dat het hoger beroep is beperkt tot de omvang van de schade niet dat de schadeposten die al dan niet voor vergoeding in aanmerking komen, niet meer ter beoordeling van het hof voorlag. De post "verlies van verdienvermogen", aldus het subonderdeel, bestond uit de onderdelen verlies van arbeidsvermogen (door het hof aangeduid als "inkomensschade") en pensioenschade. De rechtbank, aldus nog steeds het subonderdeel, heeft uitsluitend de inkomensschade in aanmerking genomen en de pensioenschade en de fiscale component van beide schades onbehandeld gelaten. 
       Het subonderdeel klaagt vervolgens dat het hof heeft miskend dat het op grond van de devolutieve werking van het appel deze door de rechtbank onbehandeld gelaten subposten pensioenschade en de fiscale component als onderdeel van de schadepost "verlies van verdienvermogen" had moeten meenemen in de beoordeling van de gehele omvang van deze schadepost. Mocht het hof deze posten wel hebben meegenomen in zijn beoordeling maar hebben geoordeeld dat zij niet voor toewijzing in aanmerking kwamen, dan is dit oordeel bij gebrek aan motivering onbegrijpelijk, aldus dit subonderdeel. 
     
     
     2.3 Subonderdeel 1.2 betoogt dat ook indien de rechtbank wel een beslissing heeft gegeven op de in het eerste subonderdeel genoemde subposten pensioenschade en fiscale component, deze subposten aspecten zijn van de schadevergoedingsvordering "verlies van verdienvermogen", die zozeer zijn verweven met de uitgangspunten die aan onderhavige vordering ten grondslag zijn gelegd dat ze onderdeel van de rechtsstrijd in appel uitmaakten, omdat deze voortbouwende beslissingen in het appel met die uitgangspunten worden meegetrokken. Volgens het subonderdeel heeft het hof dit miskend, dan wel is zijn beslissing op dit punt onvoldoende begrijpelijk gemotiveerd. 
     
     2.4 Subonderdeel 1.3 klaagt - meer subsidiair - dat het hof heeft miskend dat [eiser] wel degelijk in voldoende mate heeft gegriefd tegen de (niet) vaststelling van de pensioenschade en de fiscale component door de vordering met hetzelfde bedrag in hoger beroep te handhaven en in de memorie van grieven te stellen dat hij al hetgeen in eerste instantie door hem naar voren is gebracht, handhaaft "ook de stellingen waarop de Rechtbank niet met zoveel woorden is ingegaan". Daarmee heeft [eiser], aldus dit subonderdeel, aan de wederpartij en aan de rechter in voldoende mate kenbaar gemaakt wat hij in hoger beroep vordert en op welke grondslag. 
     
     2.5 Subonderdeel 1.4 tenslotte klaagt dat het hof in ieder geval voor de periode van 15 november 2011 tot aan de 65-jarige leeftijd van [eiser] in 2026 een beslissing had moeten geven over de posten pensioenschade en de fiscale component nu [eiser] zijn oorspronkelijke vordering uit de eerste aanleg in hoger beroep onverkort heeft gehandhaafd.  
     
     
       2.6 Het onderdeel stuit af op de twee-eenheid van het grievenstelsel en de devolutieve werking van het appel zoals dat in rechtspraak en (het merendeel van) de literatuur wordt uitgelegd(4). 
       Het kader waarbinnen de appelrechter zijn oordeel geeft, wordt bepaald door het grievenstelsel en de devolutieve werking van het appel. Het grievenstelsel houdt in dat de appelrechter slechts dient te oordelen over de grieven - mits behoorlijk in het geding naar voren gebracht - tegen het vonnis van de eerste rechter(5). Pas als één of meer grieven doel treffen én dat op zichzelf tot vernietiging van de bestreden beslissing zou moeten leiden, dient de appelrechter krachtens de devolutieve werking het onderliggende geschil te beoordelen zoals zich dat in eerste aanleg heeft ontwikkeld en in hoger beroep wellicht nader is toegespitst of uitgewerkt(6). Hij is daarbij gebonden aan de door de grieven getrokken grenzen(7) en zijn taak wordt als gevolg van het grievenstelsel beperkt nu deze (i) een voor de appellant ongunstige beslissing van de eerste rechter die niet door een grief is bestreden in beginsel moet eerbiedigen en (ii) de uitspraak waarvan beroep niet buiten de grieven om mag vernietigen, behalve in het geval dat de beslissing in strijd is met een bepaling van openbare orde(8). 
     
     
     2.7 Voor appellant en voor geïntimeerde heeft de devolutieve werking verschillende betekenis. Voor geïntimeerde strekt de devolutieve werking te zijner bescherming omdat hij daardoor wordt behoed voor de nadelige gevolgen van het niet instellen van incidenteel beroep(9). De appelrechter dient daarom de in eerste aanleg verworpen of niet behandelde stellingen van geïntimeerde die in hoger beroep niet zijn prijsgegeven, opnieuw dan wel alsnog te onderzoeken voor zover het hoger beroep de toewijsbaarheid van de vordering opnieuw aan de orde stelt. De voor geïntimeerde geldende bescherming strekt zich niet mede uit tot appellant(10). Deze heeft het in de hand over welke stellingen en weren uit de eerste aanleg hij het oordeel van de appelrechter wenst te vernemen, dus is het in zijn belang en daarmee aan hem die wens in grieven om te zetten. Dit brengt mee dat de appelrechter over in eerste aanleg verworpen stellingen van appellant slechts opnieuw kan oordelen indien deze tegen de verwerping daarvan een grief heeft gericht(11).  
     
     2.8 Vaste rechtspraak is dat als grieven worden aangemerkt alle gronden die een appellant aanvoert ten betoge dat de bestreden uitspraak behoort te worden vernietigd. Daarbij geldt de eis dat die gronden behoorlijk in het geding naar voren zijn gebracht, zodat zij voor de appelrechter en de wederpartij voldoende kenbaar zijn. De appellant dient de appelrechter en de wederpartij duidelijk te maken wat hij vordert en wat de grondslag is van zijn vordering. Voor de wederpartij is dit van belang omdat zij moet weten waartegen zij zich heeft te verweren(12). 
     
     2.9 Te algemene of te vage grieven zoals de niet onderbouwde stelling dat de in eerste instantie gegeven beslissing onjuist is, voldoen niet(13). Een veeggrief als 'ten onrechte heeft de rechtbank de vordering toegewezen' - met als doel het geschil in volle omvang aan het hof voor te leggen - of een enkele vermelding in de memorie van grieven dat appellant het geschil in volle omvang aan de appelrechter wenst voor te leggen of de enkele verwijzing naar hetgeen in eerste aanleg naar voren is gebracht, zijn in de regel onvoldoende gespecificeerde klachten(14). Slechts onder bijzondere omstandigheden is dit anders, met name als blijkt dat aan geïntimeerde en de appelrechter voldoende duidelijk is gemaakt welke bezwaren appellant tegen de bestreden uitspraak heeft.  
     
     2.10 De vraag of het herhalen van of het verwijzen naar zijn stellingen in eerste aanleg door een appellant een voldoende omschrijving van de gronden is, hangt af van de omstandigheden van het geval, zoals de inhoud van hetgeen door hem in eerste aanleg is gesteld, van hetgeen door de wederpartij daartegenover is gesteld, het resultaat van eventuele bewijsverrichtingen en de inhoud van de door de rechter in eerste aanleg gegeven uitspraak. Daarbij blijft onverkort de eis gelden dat uit het beroepschrift moet blijken op welke gronden appellant oordeelt dat de door hem bestreden uitspraak onjuist is(15). 
     
     2.11 Onder het kopje "Omvang schade" heeft de rechtbank het volgende overwogen: 
     
     "4.9 Nu Aegon de aansprakelijkheid voor de gevolgen van het ongeval heeft erkend en de gevolgen hierboven beoordeeld zijn, zal de rechtbank overgaan tot het bepalen van de omvang van de geleden schade. 
     
     
       Verlies verdienvermogen 
       4.10 De rechtbank stelt voorop dat voor de berekening van de door [eiser] geleden inkomensschade een vergelijking moet worden gemaakt tussen de inkomenssituatie zoals deze vermoedelijk geweest zou zijn zonder het ongeluk en de situatie zoals deze is rekening houdend met de gevolgen van het ongeluk.  
       (...) 
       4.11 [Eiser] heeft ter onderbouwing van zijn vordering uit hoofde van verlies verdienvermogen een vergelijkende berekening van het Nederlands Rekencentrum Letselschade (hierna: NRL) overgelegd. Aegon heeft de door het NRL gehanteerde uitgangspunten betwist. 
       De rechtbank zal de door het NRL gemaakte berekening niet tot de hare maken nu het NRL uitgaat van arbeidsongeschiktheid van 80 tot 100 % voor het gehele resterende arbeidzame leven van [eiser]. [eiser] stelt onvoldoende om aannemelijk te maken dat hij geen resterende verdiencapaciteit heeft op de wat langere termijn. De rechtbank acht hierbij de volgende feiten en omstandigheden van belang. 
       (...) 
       4.14 Nu de berekeningen uit het NRL rapport op grond van het bovenstaande niet door de rechtbank worden overgenomen, zal de rechtbank zelfstandig een berekening van het verlies verdienvermogen maken (...)." 
     
     
     2.12 In de memorie van grieven is het volgende opgenomen: 
     
     "1.6 [Eiser] brengt hierbij als productie 1 het gehele procesdossier in eerste aanleg in het geding en verzoekt al hetgeen in eerste aanleg is gesteld als hier herhaald en ingelast te beschouwen. [Eiser] handhaaft al hetgeen in eerste aanleg door hem naar voren is gebracht, ook de stellingen waarop de Rechtbank niet met zoveel woorden is ingegaan." 
     
     2.13 Vervolgens voert [eiser] drie grieven aan, te weten:  
     
     
       Grief I:  
       "De Rechtbank heeft ten onrechte geoordeeld dat [eiser] niet aannemelijk heeft gemaakt dat hij op de wat langere termijn geen restverdiencapaciteit heeft (r.o. 4.11)." 
       Grief II:  
       "De Rechtbank heeft de looptijd van het verlies aan verdienvermogen en zelfwerkzaamheid ten onrechte beperkt tot twaalf jaren te rekenen vanaf de datum van het ongeval (r.o. 4.13 e.v.)." 
       Grief III:  
       "De Rechtbank heeft ten onrechte het door [eiser] gevorderde voorbehoud met betrekking tot de extra schade als gevolg van een stelselwijziging van de WAO afgewezen (r.o. 4.25 en 4.26)." 
     
     
     2.14 Uit het feit dat de rechtbank de door het NRL gemaakte berekening niet tot de hare heeft gemaakt en zelf een berekening van het verlies verdienvermogen heeft gemaakt, kan worden afgeleid dat de rechtbank de berekeningswijze van het NLR rapport en de daarin opgenomen schadeposten heeft afgewezen. Als [eiser] de wijze van berekening van de schadevergoeding door de appelrechter (her)beoordeeld had willen zien, had hij daartegen een grief moeten richten. In het oordeel van het hof in rechtsoverweging 15 dat de wijze waarop de rechtbank de inkomensschade van [eiser] heeft berekend niet in geschil is, ligt het feitelijke oordeel besloten dat de grieven een dergelijke klacht niet bevatten. Dit oordeel is gelet op de hiervoor geciteerde grieven niet onbegrijpelijk gemotiveerd. Het hof heeft voorts, gelet op de hiervoor beschreven opvatting over het grievenstelsel en de devolutieve werking, niet blijk gegeven van een onjuiste rechtsopvatting. 
     
     2.15 Voor het overige stuiten de subonderdelen af op de hiervoor beschreven eisen die aan een grief moeten worden gesteld. Zo kan de algemene opmerking in de inleiding van de memorie van grieven onder 1.6 niet gelden als een voldoende gespecificeerde en zelfstandige klacht. Uit de memorie van antwoord blijkt evenmin dat het voor Aegon voldoende duidelijk was dat de omvang van de schade in zijn geheel en dus inclusief de wijze van schadeberekening aan het hof voorlag. Het enkele feit dat [eiser] in hoger beroep hetzelfde bedrag vordert als in eerste aanleg en dit bedrag is opgebouwd aan de hand van het Audalet-systeem en niet aan de hand van de berekeningswijze van de rechtbank kan niet baten omdat de berekeningswijze buiten de door de grieven getrokken omvang van de rechtsstrijd in hoger beroep is gebleven. Het eerste onderdeel faalt.  
     
     2.16 Onderdeel 2, dat uit twee subonderdelen bestaat, klaagt in het eerste subonderdeel dat rechtens onjuist, althans onbegrijpelijk is dat het hof heeft vastgesteld dat de wijze waarop de rechtbank de inkomensschade van [eiser] heeft berekend niet in geschil is, waarmee "het hof kennelijk bedoelt dat vaststaat dat partijen zich daarmee kunnen verenigen". 
     
     2.17 Het subonderdeel mist feitelijke grondslag. Het hof heeft niet bedoeld dat partijen zich met de vaststelling kunnen verenigen, maar heeft bij bedoelde vaststelling - zoals hiervoor bij de bespreking van onderdeel 1 aan de orde kwam - de omvang van de rechtsstrijd in appel beschreven. 
     
     2.18 Het tweede subonderdeel klaagt dat het hof had dienen te motiveren waarom het een eigen berekening heeft uitgevoerd in plaats van het hanteren van de Audalet-methode. Het subonderdeel betoogt daartoe dat het binnen de maatschappelijke kring van degenen die zich bezig houden met de vaststelling van letselschades vaste praktijk en standaard is in zaken waarin sprake is van verlies van verdienvermogen over verschillende jaren, de schadeberekening te laten plaatsvinden met behulp van een computerprogramma. 
     
     2.19 Het subonderdeel faalt op de grond dat het betoog waarop het steunt, een feitelijk novum betreft.  
     
     3. Conclusie  
     
     De conclusie strekt tot verwerping van het cassatieberoep. 
     
     
       De Procureur-Generaal bij de 
       Hoge Raad der Nederlanden 
     
     
     A-G 
     
     
       1 Voor zover in cassatie nog van belang. Zie het vonnis van de rb. Den Haag van 15 november 2006 onder 2.1-2.13, van welke feiten ook het hof Den Haag is uitgegaan ( zie het arrest van 14 juli 2009 onder 2 en de samenvatting onder 3). 
       2 Zie rov. 2.13 van het vonnis van de rb. Den Haag van 15 november 2006. 
       3 De cassatiedagvaarding is op 13 oktober 2009 uitgebracht. 
       4 Zie daarover Ras/Hammerstein, De grenzen van de rechtsstrijd in hoger beroep in burgerlijke zaken, 2004, hfdst. 2 en 3; Asser Procesrecht/Bakels/Hammerstein & Wesseling-van Gent 4 2009, hfdst 5, 6 en 7 en Snijders/Wendels, 2009, nrs. 162, 163 en 214-228. 
       5 Vaste rechtspraak, zie HR 17 december 1925, NJ 1926, p. 193; HR 15 juni 1934, NJ 1934, p. 1297 m.nt. PS; HR 13 maart 1959, NJ 1959, 251; HR 11 november 1983, LJN AG4687 (NJ 1984, 298 (alleen kop)), RvdW 1983, 194 (volledige tekst), HR 22 januari 1999, LJN ZC2831 (NJ 1999, 715, m.nt. HJS); HR 19 maart 2004, LJN AF9413 (RvdW 2004, 51) (rov. 3.6.3) en Ras, a.w., nr. 16. 
       6 Zie Asser Procesrecht/Bakels/Hammerstein & Wesseling-van Gent 4 2009, nr 81 en HR 29 november 2002, LJN AE5162 (NJ 2003, 549) (Westfriese Flora). 
       7 HR 5 december 2003, LJN AJ3242 (NJ 2004, 76) en HR 3 februari 2006, LJN AU8278 (NJ 2006, 120). 
       8 Ras, a.w., nr. 24. 
       9 Zie HR 10 juni 1988, LJN AC1506 (NJ 1989, 30), rov. 4.2. 
       10 Zie daarover Snijders/Wendels, a.w., nrs. 219-224 en Asser Procesrecht/Bakels/Hammerstein & Wesseling-van Gent 4 2009, nr. 137, die tevens de opvatting van Asser (door de steller van het middel aangehaald) in zijn noot onder HR 7 december 2001, NJ 2003, 76 bestrijden. Ook anders: H.A. Groen, Boekbespreking Asser Procesrecht/Bakels/Hammerstein & Wesseling-van Gent in WPNR 2009/6813, p. 783-788. 
       11 Zie over terecht in eerste aanleg onbehandeld gelaten stellingen van appellant C.A. Streefkerk, Boekbespreking Civiel appel, Snijders/Wendels in Trema 2006, nr. 6, p. 270-272 en Ras/Hammerstein a.w., nr. 76. 
       12 Zie o.m. HR 24 april 1981, LJN AG4183 (NJ 1981, 495); HR 21 december 1990, LJN ZC0090 (rov. 3.3), NJ 1992, 96 m.nt. HJS (Roefs/Fanfare); HR 5 december 2003, LJN AJ3242 (NJ 2004, 76) en HR 20 juni 2008, LJN BC4959 (NJ 2009, 21). 
       13 Zie HR 6 januari 1984 (rov. 3.3), LJN AG4730 (NJ 1984, 397 m.nt. WLH). 
       14 HR 5 december 2003, LJN AJ3242 (NJ 2004, 76); HR 13 oktober 1995, LJN ZC1840 (NJ 1996, 430). 
       15 Zie het in noot 12 genoemde Fanfare-arrest en HR 18 maart 1994, LJN ZC1298 (NJ 1995, 22).