ECLI: ECLI:NL:RBROT:2019:4378

Titel: ECLI:NL:RBROT:2019:4378 Rechtbank Rotterdam , 10-04-2019 / C/10/538631 / HA ZA 17-1060

Gerecht: Rechtbank Rotterdam

Datum uitspraak: 2019-04-10

Zaaknummer: C/10/538631 / HA ZA 17-1060

Proceduretype: Eerste aanleg - enkelvoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBROT:2019:4378

---

Opzegging overeenkomst van opdracht.

vonnis 
     RECHTBANK ROTTERDAM 
     
     
       Team handel en haven 
     
     
     
     
       zaaknummer / rolnummer: C/10/538631 / HA ZA 17-1060 
     
     
     
       
         Vonnis van 10 april 2019 
       
     
     
     
       in de zaak van 
     
     
     
       de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
       
         SALURE B.V. , 
       gevestigd te Gouda, 
       eiseres in conventie, 
       verweerster in reconventie, 
       advocaat mr. K.H.A. Troeijen te Boxtel, 
     
     
     
       tegen 
     
     
     
       
         DE STAAT DER NEDERLANDEN,  
       
       
         het Ministerie van Economische Zaken en Klimaat, 
       
       zetelend te 's-Gravenhage, 
       gedaagde in conventie, 
       eiser in reconventie, 
       advocaat mr. R. van de Klashorst te 's-Gravenhage. 
     
     
     
     
       Partijen zullen hierna Salure en de Staat genoemd worden. 
     
     
     
   
   
     
       1 De procedure 
     
       1.1. 
       Het verloop van de procedure blijkt uit: 
       
         
           de dagvaarding van 30 oktober 2017, met producties; 
         
         
           de conclusie van antwoord in conventie tevens houdende eis in reconventie van 17 januari 2018, met producties; 
         
         
           de brief van de rechtbank van 7 februari 2018, waarbij partijen zijn opgeroepen voor een comparitie van partijen; 
         
         
           de conclusie van antwoord in reconventie van 14 juni 2018, met producties; 
         
         
           het proces-verbaal van comparitie van de op 14 juni 2018 gehouden comparitie van partijen. 
         
       
       
     
     
       1.2. 
       Ten slotte is vonnis bepaald. 
       
     
   
   
     
       2 De feiten 
     
       2.1. 
       Salure verleent outsourcingsdiensten, waaronder salarisadministratie. Het Ministerie van Economische Zaken en Klimaat (voorheen het Ministerie van Economische Zaken, beide hierna aangeduid als EZ) treedt namens de Staat op als vereffenaar van de vermogens van de per 1 januari 2015 opgeheven Product- en Bedrijfschappen. Ten behoeve van de vereffening is de Vereffeningsorganisatie Product- en Bedrijfschappen opgericht (hierna: VOPBO). 
       
     
     
       2.2. 
       De salarisadministratie voor de medewerkers van de Product- en Bedrijfschappen werd verricht door PBO-Dienstverlening (hierna: PBOD). Omdat PBOD zou ophouden te bestaan, was er een opvolgende salarisadministrateur nodig.  
       
     
     
       2.3. 
       De heer [naam 1] (hierna: [naam 1] ) was [naam functie] van PBOD.  
       
     
     
       2.4. 
       
         In verband met de vereffening is op 15 december 2014 een overeenkomst (hierna: de overeenkomst; productie 1 bij dagvaarding) gesloten tussen (de secretarissen van) de (voormalige) Product- en Bedrijfschappen en Salure. In de overeenkomst (in de vorm van een door partijen ondertekende offerte) is onder meer het volgende opgenomen. 
         ‘[…] 
         
           Borging continuiteit, kwaliteit en kennis 
         
       
       
       
         De uitvoering van de vereffening heeft een zeer specifiek karakter. Enerzijds gezien de bijzondere situatie met betrekking tot de uitvoering van de Sociaal Plannen na 1 januari 2015 en anderzijds de verloning van de wachtgelders. 
       
       
       
         Salure beschikt over deze specifieke kennis en informatie. Salure zal daarbij de gegevensconversie uitvoeren van de relevante data uit het salarissysteem van PBOD. Per 1 januari 2015 treedt de heer [naam 1] ( [naam functie] van PBOD) in dienst van Salure waarmee tevens de kennisoverdracht voor een goede en beheerste overgang volledig is geborgd. 
       
       
       
         Vanaf 1 januari 2015 zal Salure zorgdragen voor de periodieke verloning van de salarissen van de ex-medewerkers van de Product- en Bedrijfschappen. 
       
       
       
         
           Kwaliteitsborging 
         
       
       
       
         Salure streeft naar 100% perfectie in haar dienstverlening. Naast de door Salure gehanteerde procedures en controlemaatregelen zal er met de Vereffenaar [EZ, rb] een Service Level Agreement worden opgesteld. In dit document staat in hoofdlijnen het volgende aangegeven: 
       
       
         
           Organisatorische afspraken (aanspreekpunten bij Vereffenaar en Salure) 
         
         
           De procesgang 
         
         
           Tijdigheid van procesverwerking (data en tijdstippen) 
         
         
           Kritieke normen 
         
         
           Evaluatiemomenten 
         
       
       
       
         Jaarlijks zal er een evaluatiegesprek plaatsvinden met de Vereffenaar. In deze bespreking worden de in de Service Level Agreement benoemde kritieke normen afgezet ten opzichte van de uitgevoerde dienstverlening. 
       
       
       
         Mochten er afwijkingen (in negatieve zin) worden gesignaleerd dan zal bij iedere afwijking worden beoordeeld wat de specifieke oorzaak en verantwoordelijkheid is geweest van de betrokken partijen. 
       
       
       
         Als binnen een tijdskader van 5 jaar bij minimaal twee evaluaties naar inzicht van de partijen sprake is van het overschrijden van de kritieke normen door Salure dan is de Vereffenaar gerechtigd deze overeenkomst tussentijds op te zeggen mits er geen sprake is van overmacht of een logisch gevolg is van het niet tijdig, volledig of juist aanleveren van de gegevens aan Salure. 
         […]’ 
       
       
       
         en 
       
       2.5 
       
     
     
       [document kostenbegroting] 
     
   
   
     
     
       2.6. 
       Op 30 augustus 2016 heeft een bespreking plaatsgevonden tussen Salure en de Staat. Tijdens de bespreking heeft de Staat aangegeven de overeenkomst door opzegging te beëindigen per 31 december 2016.  
       
     
     
       2.7. 
       
         Bij brief van 31 augustus 2016 heeft mevrouw [naam 2] namens EZ Salure als volgt bericht. 
         ‘[…] 
         Beste heer [naam 3] , 
       
       
       
         Voor de volledigheid stuur ik u hierbij een verslag van het gesprek dat de heer [naam 4] en ik hadden op 30 augustus 2016 bij u in Gouda, 
         […] 
         
           Gespreksverslag 
         
         De VOPBO zal in de loop van 2017 of begin 2018 worden opgeheven en de dan nog resterende taken zullen worden belegd bij het Ministerie van Economische Zaken (EZ). 
       
       
       
         Mevrouw [naam 2] meldt dat vooruitlopend hierop de VOPBO in overleg is gegaan met EZ hoe de P&O activiteiten moeten worden overgedragen. Allereerst nog met de gedachte dat de salarisadministratieactiviteiten door Salure blijven worden uitgevoerd. Bij het IUC (inkoop en uitvoeringscentrum) werd duidelijk dat de VOPBO als onderdeel van EZ moet aansluiten bij het raamcontract dat is afges1oten met Loyalis/APC voor de uitvoering van bovenwettelijke uitkeringen. Als gevolg hiervan zal de overeenkomst die de VOPBO momenteel met Salure 
         heeft op 1 januari 2017 worden beëindigd. 
       
       
       
         Mevrouw [naam 2] betreurt deze gang van zaken en zegt toe het vanzelfsprekend te vinden de beëindiging van het contract af te kopen op een voor beide partijen aanvaardbare wijze. Zij vraagt de heer [naam 3] hiertoe een voorstel te doen. 
         […]’ 
       
       
     
     
       2.8. 
       
         Bij brief van 27 september 2016 heeft de heer [naam 3] namens Salure aan EZ als volgt bericht. 
         ‘[…] 
         Geachte mevrouw [naam 2] , 
       
       
       
         Op 31 augustus hebben we elkaar gesproken waarbij u heeft aangegeven van mening te zijn dat de overeenkomst met Salure per 1 januari 2017 zal worden beëindigd. 
         […] 
         Dat de overeenkomst volgens u zou conflicteren met de door Economische Zaken afgesloten 
         mantelovereenkomst met Loyalis kunnen we niet volgen, omdat die overeenkomst specifiek is bedoeld voor politieke ambtsdragers en niet voor het voormalige personeel van de product- en bedrijfschappen. Graag ontvang ik daarom de onderbouwde argumentatie. 
       
       
       
         U heeft Salure verzocht om, indien wordt overeengekomen de overeenkomst te beëindigen per 31 december 2016, een afkoopsom voor te stellen. Het heeft echter niet de voorkeur van Salure om de overeenkomst te beëindigen. Integendeel, het heeft onze expliciete voorkeur de overeenkomst te continueren. 
       
       
       
         U heeft gevraag om een indicatie van een afkoopsom te vernemen per 31 december 2016 van deze overeenkomst. Dat beloopt een bedrag van €284.000 exclusief BTW per 31 december 2016. 
         […]’ 
       
       
     
     
       2.9. 
       
         Bij brief van 25 oktober 2016 heeft mevrouw [naam 2] namens EZ Salure als volgt bericht. 
         ‘[…] 
         Geachte heer [naam 3] , 
         In ons laatste gesprek van 31 augustus 2016 heb ik u medegedeeld de met u destijds gesloten overeenkomst voor de uitvoering van bovenwettelijke uitkeringen en wacht wachtgeldregelingen ten behoeve van de voormalige medewerkers van de product- en bedrijfschappen per 31 december 2015 te zullen beëindigen. 
       
       
       
         De thans met u aangegane overeenkomst staat op gespannen voet met de door de Staat ten behoeve van de gehele rijksoverheid voor de uitvoering van bovenwettelijke en wachtgeldregelingen met APG gesloten overeenkomst. Het ministerie van Economische Zaken wil zoveel mogelijk een eenvormig 
         uitvoeringsregime voor zowel voormalige rijksambtenaren als voormalige werknemers van de product- en bedrijfschappen hanteren. Dat komt erop neer waar eenvormigheid mogelijk is, deze ook moet worden nagestreefd. Dat brengt met zich dat ook zoveel mogelijk gezocht zal worden naar een gelijk beoordelingsregime. 
       
       
       
         Ik heb u in het gesprek van 31 augustus jl. meegedeeld dat mijn besluit tot beëindiging van de overeenkomst vaststaat. Ik heb u daarbij uitgenodigd te komen met een voorstel van een afkoopsom om het door u te leiden nadeel door het beëindigen van de overeenkomst weg te nemen. 
         Bij brief van 27 september 2016 heeft u hiertoe een bedrag genoemd ter grootte van € 284.000 te vermeerderen met omzetbelasting. Dit bedrag is in het geheel niet onderbouwd. U begrijpt dat een dergelijk bedrag - zonder enige onderbouwing - voor mij niet aanvaardbaar noch redelijk overkomt. 
         […]’ 
       
       
     
     
       2.10. 
       Op 9 januari 2017 heeft de advocaat van Salure EZ aangeschreven en gesommeerd de overeenkomst na te komen. 
       
     
     
       2.11. 
       Salure heeft aan EZ onder meer de volgende facturen doen toekomen, elk met een betalingstermijn van veertien dagen (zie dagvaarding onder 34 en productie VIII bij dagvaarding). De facturen zijn onbetaald gebleven. 
       
       
         Factuur: 				`	Datum: 			Bedrag: 
       
       - factuurnummer [nummer factuur 1] 		02-01-2017 		€   2.723,37 
       - factuurnummer [nummer factuur 2] 		03-01-2017 		€ 23.724,64 
       - factuurnummer [nummer factuur 3] 		03-02-2017 		€   2.744,28 
       - factuurnummer [nummer factuur 4] 		10-03-2017 		€   2.744,28 
       - factuurnummer [nummer factuur 5] 		03-04-2017 		€   2.744.28 
       - factuurnummer [nummer factuur 6] 		28-04-2017 		€   2.744,28 
       - factuurnummer [nummer factuur 7] 		09-06-2017 		€   2.744,26 
       - factuurnummer [nummer factuur 8] 		03-07-2017 		€   2.744,28 
       - factuurnummer [nummer factuur 9] 		31-07-2017 		€   2.744,28 
       
       
         TOTAAL: 	€ 45.657,97 
       
       
     
     
   
   
   
     
       3 Het geschil 
     in conventie 
     
       3.1. 
       
         Salure vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad,  
         ‘ - voor recht te verklaren dat de overeenkomst zoals gesloten tussen Salure en EZ voortduurt tot het einde van de looptijd, namelijk 31 december 2022, dan wel een in redelijkheid te bepalen periode en EZ derhalve gehouden is de financiële verplichtingen na te komen zoals daarin bepaald; 
       
       
         
           gedaagde te veroordelen binnen 14 dagen na het ten deze te wijzen vonnis aan eiser te vergoeden het thans opeisbare bedrag van € 45.657,97; 
         
         
           gedaagde te veroordelen binnen 14 dagen na het ten deze te wijzen vonnis aan eiser te voldoen de buitengerechtelijke kosten ad € 1.231,58; 
         
         
           gedaagde te veroordelen binnen 14 dagen na het ten deze te wijzen vonnis aan eiser te voldoen primair de wettelijke handelsrente over het bedrag dat gedaagde volgens het ten deze te wijzen vonnis verschuldigd wordt, zulks primair vanaf 14 dagen na dagtekening van de betreffende factuur, subsidiair vanaf de dag der dagvaarding; 
         
         
           alsmede gedaagde te veroordelen tot betaling van de kosten van dit geding, te voldoen binnen veertien dagen na dagtekening van het vonnis, en - voor het geval voldoening van de proceskosten niet binnen de gestelde termijn plaatsvindt - te vermeerderen met de wettelijke rente over de proceskosten te rekenen vanaf bedoelde termijn voor voldoening, een en ander, voor zover mogelijk, uitvoerbaar bij voorraad.’ 
         
       
       
     
     
       3.2. 
       De Staat voert verweer en concludeert tot afwijzing van de vorderingen, met veroordeling van Salure in de kosten.  
       
     
     
       3.3. 
       Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       3.4. 
       
         De Staat heeft, bij conclusie van antwoord in reconventie tevens houdende eis in reconventie, gevorderd 
         ‘(i) de overeenkomst tussen de Staat en Salure te vernietigen op grond van dwaling; 
         (ii) de overeenkomst tussen de Staat en Salure te ontbinden danwel te wijzigen op grond van onvoorziene omstandigheden; 
         (iii) Salure te veroordelen tot terugbetaling van al hetgeen de Staat onverschuldigd aan Salure betaald heeft, in hoofdsom in totaal € 92.444,10 bestaande uit: 
       
       - de licentiekosten over 2015 en 2016 à € 53.057,89;  
       - de salarisverwerkingskosten over 2015 à € 39.386,21. 
       
         (iv) de hoofdsom zoals bedoeld onder iii te vermeerderen met de wettelijke handelsrente vanaf het moment van onverschuldigde betaling; 
         (iv) Salure te veroordelen tot betaling van de kosten van het geding in reconventie, zulks met bepaling dat over die proceskostenveroordeling de wettelijke rente verschuldigd zal zijn met ingang van de vijftiende dag na de datum van het in deze te wijzen vonnis; 
       
       ( v) De veroordeling in reconventie uitvoerbaar bij voorraad te verklaren.’ 
       Ter comparitie heeft de Staat verklaard de terugbetaling van de onder (iii) opgenomen salarisverwerkingskosten over 2015 à € 39.386,21 niet langer te vorderen, zodat recht zal worden gedaan op de aldus verminderde eis.  
       
     
     
       3.5. 
       
         Salure voert verweer en verzoekt de rechtbank bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad: 
         ‘I Eiser in haar vorderingen niet-ontvankelijk te verklaren, althans deze als zijnde ongegrond en/of onbewezen af te wijzen, en 
         II Eiser te veroordelen in de proceskosten, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf 14 dagen nadat het vonnis in deze aan hen betekend is, te vermeerderen met de nakosten ten belope van € 131,00 zonder betekening, dan wel € 199,00 in het geval van betekening, voor welke vordering inzake nakosten ingevolge HR 19 maart 2010, LJN BL1116 geen afzonderlijke procedure vereist is, te voldoen binnen veertien dagen na dagtekening van het vonnis en - voor zover voldoening van de (na)kosten niet binnen de gestelde termijn plaatsvindt - te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente ex. artikel 6:119(a) BW over de (na)kosten, te rekenen vanaf de veertiende dag na dagtekening van het vonnis dan wel de veertiende dag na betekening van het te wijzen vonnis, althans 
         III een zodanige uitspraak te doen als uw rechtbank juist acht.’  
       
       
     
     
       3.6. 
       Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 
       
       
     
   
   
     
       4 De beoordeling 
     in conventie 
     
       4.1. 
       De eerste vraag die voorligt is of de overeenkomst door de Staat (rechtmatig) is opgezegd. Salure voert aan dat de opzegging door EZ onrechtmatig was, omdat de overeenkomst een duurovereenkomst voor bepaalde tijd is die, behoudens contractuele bepalingen en wettelijke beëindigingsmogelijkheden, niet kan worden opgezegd. 
       
     
     
       4.2. 
       De Staat voert aan dat hij op meerdere gronden de bevoegdheid had de overeenkomst op te zeggen, namelijk, kort samengevat: (i) Salure kon de overeenkomst niet meer nakomen omdat [naam 1] bij Salure was vertrokken, waardoor Salure niet langer beschikte over de benodigde deskundigheid; (ii) de overeenkomst bevat de bevoegdheid voor opzegging door de Staat indien Salure bij twee evaluaties niet aan de gestelde prestatienormen zou voldoen, en inmiddels is vastgesteld dat Salure nimmer aan de prestatienormen heeft voldaan; en (iii) partijen zijn geen overeenkomst voor bepaalde tijd, maar een overeenkomst voor onbepaalde tijd aangegaan. 
       
     
     
       4.3. 
       De rechtbank stelt voorop dat de overeenkomst is te kwalificeren als een overeenkomst van opdracht. Uitgangspunt is dat dergelijke overeenkomsten door de opdrachtgever te allen tijde kunnen worden opgezegd (artikel 7:408 lid 1 BW). Dat neemt niet weg dat uit de overeenkomst kan voortvloeien dat een opzegtermijn van een bepaalde minimale duur in acht dient te worden genomen. De aan de opdrachtgever toekomende opzeggingsbevoegdheid vindt voorts haar grens in een in de gegeven omstandigheden naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbare uitoefening van die bevoegdheid. Voor de beantwoording van de vraag of een opzegging naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is, dient de rechter alle relevante omstandigheden in aanmerking te nemen. 
       
     
     
       4.4. 
       Dat partijen bij het aangaan van de overeenkomst van het bovengenoemde uitgangpunt van opzegbaarheid door de opdrachtgever hebben willen afwijken, is niet gebleken. De rechtbank heeft daarbij overwogen dat het in een geval als het onderhavige, waarbij de overeenkomst in beginsel voor een lange tijd wordt aangegaan, niet snel aangenomen moet worden dat de opdrachtgever zijn recht de overeenkomst op te zeggen opgeeft. In het geval dat partijen dat hadden beoogd, had het voor de hand gelegen dat zij een daartoe strekkende bepaling in de overeenkomst op hadden genomen. Dit is niet het geval. 
       
     
     
       4.5. 
       De Staat heeft de overeenkomst op 30 augustus 2016 opgezegd tegen 31 december 2016 (zie 2.6), of 1 januari 2017 (zie 2.7). Aldus is door de Staat een opzegtermijn van vier maanden gehanteerd. In de gegeven omstandigheden acht de rechtbank deze termijn niet te kort. De rechtbank heeft daartoe het volgende overwogen. 
       
     
     
       4.6. 
       Salure heeft aangevoerd dat de offerte gebaseerd was op een lange looptijd en langdurige samenwerking. Dit is echter onvoldoende om, de door de Staat gehanteerde  opzegtermijn in aanmerking nemend, te kunnen vaststellen dat de beëindiging naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar moet worden geacht. Dit was wellicht anders geweest indien Salure ter uitvoering van de overeenkomst langlopende verplichtingen jegens derden had of omvangrijke investeringen had gedaan. Dergelijke omstandigheden zijn echter gesteld noch gebleken; de rechtbank merkt daarbij op dat de arbeidsovereenkomst met [naam 1] inmiddels was beëindigd, en de licentiekosten over 2015 en 2016, naar door de Staat onbetwist gesteld, voldaan. 
       
     
     
       4.7. 
       De conclusie van het bovenstaande is dat de vorderingen van Salure moeten worden afgewezen. Bespreking van de door de Staat aangevoerde gronden voor de opzegging van de overeenkomst, kan gezien het bovenstaande achterwege blijven.  
       
     
     
       4.8. 
       Salure zal als de grotendeels in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van de Staat worden begroot op: 
       - griffierecht	€	1.924,00 
       - salaris advocaat	€ 	2.148,00	  (2,0 punt × tarief € 1.074,00) 
       Totaal	€ 	4.072,00 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       4.9. 
       De Staat grondt haar vorderingen in reconventie op (a) dwaling of (b) toepassing van artikel 6:258 BW; en daarnaast (c) onverschuldigde betaling. De rechtbank zal deze gronden hierna afzonderlijk bespreken. 
       
       
         
           dwaling 
         
       
     
     
       4.10. 
       De Staat stelt dat hij er bij het ondertekenen van de offerte van uit ging dat de weergegeven getallen juist en naar waarheid waren opgegeven. Inmiddels is gebleken dat Salure niet deze geoffreerde kosten maakt. De kosten blijken ‘vele malen lager’ en Salure moet dat hebben geweten op het moment van het aangaan van de overeenkomst, aldus de Staat. De Staat voert aan dat indien hij op de hoogte was geweest van (i) de daadwerkelijke licentiekosten van Salure en (ii) het feit dat Salure feitelijk een winstpercentage van 80% tot 90% zou realiseren en (iii) de onzekerheid van het dienstverband van [naam 1] , hij de overeenkomst nooit had gesloten. 
       
     
     
       4.11. 
       Ten aanzien van de in de offerte weergegeven getallen - de rechtbank begrijpt dat de Staat daarbij doelt op de kostenbegroting (zie 2.5) - heeft Salure verklaard dat zij daarin heeft aangegeven wat de kosten zijn die zij aan EZ berekent voor bepaalde posten; dit ziet niet op bedragen die Salure daadwerkelijk in rekening gebracht worden of kosten die door haar zelf gemaakt worden. Dit vormde een inschatting van wat de kosten zouden zijn en een indicatie van het percentage dat Salure daarop zou zetten als winstmarge. De uiteindelijke bedragen ‘onder de streep’ zijn doorslaggevend, vormden de aanbieding en hetgeen waar EZ mee ingestemd heeft. Het is niet zo dat de aangegeven bedragen zouden wisselen indien achteraf zou blijken dat Salure voordeliger heeft kunnen inkopen.  
       
     
     
       4.12. 
       De rechtbank overweegt dat voor een geslaagd beroep op (vernietiging wegens) dwaling vereist is dat de overeenkomst bij een juiste voorstelling van zaken niet zou zijn gesloten. De Staat heeft die stelling onvoldoende onderbouwd. Nog afgezien van de vraag of er een onjuiste voorstelling van zaken heeft plaatsgevonden - Salure heeft dit op de hiervoor onder 4.11 wijze gemotiveerd betwist - was het blijkens hetgeen door de Staat gesteld in zijn conclusie van antwoord (2.11 e.v.) voor de besturen van de Product- en Bedrijfschappen essentieel dat [naam 1] in dienst zou treden van de volgende administrateur en was Salure de enige aanbieder die bereid was dat te doen. Voorts heeft [naam 1] , naar Salure onbetwist heeft gesteld, verklaard: ‘uiteindelijk bleek Salure als enige nog in staat om tijdig de migratie uit te voeren en een tijdige verloning per 1/1/2015 te realiseren. Daarbij kwam dat de kosten die Salure rekende voor het uitvoeren van de salarisadministratie in lijn lagen met de kosten die PBOD destijds rekende aan de product- en bedrijfschappen voor het uitvoeren van de reguliere salarisadministratie. PBOD werkte op basis van kostprijs. Salure is een commerciële partij.’ Tegen die achtergrond ligt het niet in de lijn der verwachtingen dat de Staat - indien zij had geweten dat de daadwerkelijke licentiekosten voor Salure lager waren en haar winst hoger - de overeenkomst niet zou zijn aangegaan. Het had dan ook op de weg van de Staat gelegen die stelling nader te onderbouwen. Nu hij dit heeft nagelaten, is dwaling vanwege het ontbreken van die kennis bij de Staat reeds daarom niet komen vast te staan.  
       
     
     
       4.13. 
       Dat de Staat de overeenkomst niet zou zijn aangegaan als hij op de hoogte was geweest van de onzekerheid van het dienstverband van [naam 1] kan evenmin tot een geslaagd beroep op dwaling leiden. De aard van een dienstverband brengt met zich dat het voortbestaan daarvan niet geheel in de macht van de werkgever ligt. De Staat heeft onvoldoende gesteld om aan te nemen dat - die inherente onzekerheid in aanmerking nemend - Salure bij het aangaan van de overeenkomst mededelingen heeft gedaan waaruit de Staat mocht afleiden dat [naam 1] gedurende langere tijd in dienst zou blijven. 
       
     
     
       4.14. 
       Voor zover de Staat een beroep heeft willen doen op onderdeel c. van artikel 228 lid 1 BW, heeft de Staat onvoldoende aangevoerd om te kunnen vaststellen dat Salure - had zij geweten dat het dienstverband niet zou voortduren - had moeten begrijpen dat de Staat de overeenkomst dan niet zou zijn aangegaan. Mede gezien de in de overeenkomst opgenomen passage dat met de indiensttreding van [naam 1] per 1 januari 2015 ‘de kennisoverdracht voor een goede en beheerste  overgang  volledig is geborgd’ (zie 2.4; onderstreping rechtbank) mocht Salure ervan uit gaan dat de Staat wist en er mee akkoord was dat de rol van [naam 1] met name in de eerste periode gelegen zou zijn.  
       
       
         
           toepassing van artikel 6:258 BW 
         
       
     
     
       4.15. 
       Artikel 6:258 BW bepaalt dat de rechter op verlangen van een van de partijen de gevolgen van een overeenkomst kan wijzigen of deze geheel of gedeeltelijk kan ontbinden op grond van onvoorziene omstandigheden. Voor toepassing van art. 6:258 BW is alleen plaats wanneer de onvoorziene omstandigheden van dien aard zijn dat de wederpartij van degene die herziening van de overeenkomst verlangt, naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid ongewijzigde instandhouding van de overeenkomst niet mag verwachten. Aan dit vereiste zal niet spoedig zijn voldaan; redelijkheid en billijkheid verlangen immers in de eerste plaats trouw aan het gegeven woord en laten afwijking daarvan slechts bij hoge uitzondering toe. Voorts geldt dat de rechter terughoudendheid moet betrachten ten aanzien van de aanvaarding van een beroep op onvoorziene omstandigheden. 
       
     
     
       4.16. 
       De rechtbank is van oordeel dat in het voorliggende geval niet is gebleken van onvoorziene omstandigheden die wijziging van de overeenkomst rechtvaardigen. In de eerste plaats valt niet zonder meer in te zien dat het vertrek van [naam 1] onvoorzien was in de zin van artikel 6:258 BW, omdat het een werknemer vrij staat zijn dienstverband op te zeggen, terwijl bovendien de hiervoor onder 4.14 aangehaalde tekst in de overeenkomst er op duidt dat de rol van [naam 1] met name gelegen zou zijn in de overdracht. De (kennelijke) stelling dat het (gestelde) teveel factureren een omstandigheid van dien aard is, dat Salure naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid (ongewijzigde) instandhouding van de overeenkomst niet mag verwachten is door de Staat niet toegelicht, zodat het reeds moet worden verworpen omdat het onvoldoende is gemotiveerd.  
       
       
         
           onverschuldigde betaling 
         
       
     
     
       4.17. 
       De Staat vordert als onverschuldigd betaald aan licentiekosten in 2015 en 2016 € 53.057,89 terug. De Staat legt aan de berekening van genoemd bedrag ten grondslag dat hij per jaar aan Salure verschuldigd was het aantal verzorgde loonstrookjes maal € 1,50; dat laatste bedrag zijnde het bedrag dat Salure per medewerker per maand aan de leverancier van de software, AFAS, heeft betaald. In 2015 heeft Salure aan de Staat € 31.319,64 aan licentiekosten in rekening gebracht; in 2016 € 31.632,85. Het verschil tussen die bedragen en een bedrag van € 1,50 per medewerker per maand, vermeerderd met de contractuele winstopslag, wordt gevorderd. 
       
     
     
       4.18. 
       Salure heeft - onder meer - aangevoerd dat het door haar aangegeven bedrag aan licentiekosten het bedrag is dat zij hanteert richting haar klanten en niet het bedrag dat zij door AFAS in rekening gebracht krijgt. Het staat haar vrij om zelf haar prijzen te bepalen. Naast de vaste kosten ‘jaarlijkse licentiekosten AFAS software’ zijn bovendien in de offerte nog andere kosten genoemd, zoals ‘opslag bureaukosten’ en ‘winstopslag’.  
       
     
     
       4.19. 
       De rechtbank oordeelt dat - wat er ook zij van de stelling van de Staat dat Salure aan AFAS € 1,50 per medewerker per maand verschuldigd is - de Staat zijn stelling dat hij op basis van de overeenkomst slechts de licentiekosten die Salure daadwerkelijk maakte plus een contractuele winstopslag van 15% verschuldigd was, onvoldoende heeft onderbouwd. In aanmerking nemend wat Salure ten aanzien van de kostenbegroting heeft aangevoerd (zie 4.11) kan vergoeding op basis van gemaakte kosten niet zonder meer worden opgemaakt uit de offerte, terwijl de stelling dat dat is afgesproken zich ook niet goed verhoudt met het beroep van de Staat op dwaling (zie 4.10 tot en met 4.14) - nu daaraan immers ten grondslag ligt dat de Staat van mening is dat hij op grond van de overeenkomst de in de kostenbegroting genoemde licentiekosten wel verschuldigd was. 
       
     
     
       4.20. 
       De rechtbank concludeert dat de vorderingen van de Staat in reconventie moeten worden afgewezen.  
       
     
     
       4.21. 
       
         De Staat zal als de in reconventie in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Salure worden begroot op: 
         - salaris advocaat	€ 1.074,00	(2,0 × factor 0,5 × tarief € 1.074,00) 
       
       
       
     
   
   
     
       5 De beslissing 
     De rechtbank 
     
     
       
         in conventie 
       
     
     
       5.1. 
       wijst de vorderingen af, 
       
     
     
       5.2. 
       veroordeelt Salure in de proceskosten, aan de zijde van de Staat tot op heden begroot op € 4.152,42, te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW over dit bedrag met ingang van de vijftiende dag na de dag waarop dit vonnis is gewezen tot de dag van volledige betaling, 
       
     
     
       5.3. 
       verklaart dit vonnis in conventie wat betreft de kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad, 
       
       
         
           in reconventie 
         
       
     
     
       5.4. 
       wijst de vorderingen af, 
       
     
     
       5.5. 
       veroordeelt de Staat in de proceskosten, aan de zijde van Salure tot op heden begroot op € 1.074,00, 
       
     
     
       5.6. 
       veroordeelt de Staat in de na dit vonnis ontstane kosten, begroot op € 131,00 aan salaris advocaat, te vermeerderen, onder de voorwaarde dat de Staat niet binnen veertien dagen na aanschrijving aan het vonnis heeft voldaan en er vervolgens betekening van de uitspraak heeft plaatsgevonden, met een bedrag van € 68,00 aan salaris advocaat en de explootkosten van betekening van de uitspraak, en te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in art. 6:119 BW over de nakosten met ingang van veertien dagen na de betekening van dit vonnis tot aan de voldoening, 
       
     
     
       5.7. 
       verklaart dit vonnis in reconventie wat betreft de kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad. 
       
       
       
       
         Dit vonnis is gewezen door mr. P. Volker en in het openbaar uitgesproken op 10 april 2019. 
         [2221/1729]