ECLI: ECLI:NL:RBOBR:2013:6814

Titel: ECLI:NL:RBOBR:2013:6814 Rechtbank Oost-Brabant , 12-12-2013 / 900550

Gerecht: Rechtbank Oost-Brabant

Datum uitspraak: 2013-12-12

Zaaknummer: 900550

Proceduretype: Eerste aanleg - enkelvoudig

Onderwerp: Civiel recht

Rechtsmacht: NL

Taal: nl

Uitspraaktype: Uitspraak

URL: https://data.rechtspraak.nl/uitspraken/content?id=ECLI:NL:RBOBR:2013:6814

---

Toepasselijkheid algemene voorwaarden. Werving en selectie. Geen redelijke vergoeding in de zin van artikel 9a van de Waadi, dus beding met verbod tot in dienst nemen detacheringskracht onder verbeurte van een boete van zes bruto maandsalarissen is nietig. Vaststellen gebruikelijk of redelijk loon in de zin van artikel 7:405 BW

vonnis 
     RECHTBANK OOST-BRABANT 
     
     
     
       Kanton Eindhoven 
     
     
     
       Zaaknummer: 900550 \ CV EXPL  13-6190  
     
     
     
       
         Vonnis van 12 december 2013 
       
     
     
     
       in de zaak van: 
     
     
     
       de besloten vennootschap  Continu B.V. , 
       gevestigd te Eindhoven, 
       eiseres, 
       gemachtigde: mr. A.K.M. van Meer, 
     
     
     
       tegen: 
     
     
     
       de besloten vennootschap  Kiss Engineering B.V. , 
       gevestigd te Echt, gemeente Echt-Susteren, 
       gedaagde,   
       gemachtigde: ARAG-Nederland N.V. (Leusden). 
     
     
     
     
       Partijen worden hierna “Continu” en “Kiss” genoemd. 
     
     
     
   
   
     
       1 Het verloop van het geding 
     
     
       Dit blijkt uit het volgende: 
     
     
       
         de dagvaarding, met producties; 
       
       
         de conclusie van antwoord, met producties;  
       
       
         de rolbeslissing van 18 juli 2013 waarbij een comparitie van partijen is bepaald; 
       
       
         e aantekeningen van de griffier van de comparitie van partijen van 26 september 2013 (hierna: de zitting), tijdens welke zitting Continu een akte houdende wijziging/vermeerdering van eis heeft genomen en de gemachtigde van Continu aan de hand van een aan de aantekeningen van de griffier gehechte notitie het standpunt van Continu heeft toegelicht; 
       
       
         het namens beide partijen door de gemachtigde van Kiss verzonden faxbericht van  1 oktober 2013 met de mededeling dat partijen niet tot een schikking zijn gekomen en dat om voortzetting van de procedure wordt verzocht. 
       
     
     
     
       Vervolgens is vonnis bepaald.  
     
     
   
   
     
       2 Het geschil 
     
     
       2.1. 
       Continu vordert, na vermeerdering van eis, voor zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad: 
       
         
           primair: betaling van € 14.100,00; 
         
         
           subsidiair: betaling van € 6.395,76; 
         
       
       
         
           meer subsidiair: betaling van een door de kantonrechter vast te stellen redelijke vergoeding; 
         
         
           uiterst subsidiair: betaling van € 14.100,00, dan wel € 6.395,76, dan wel een door de kantonrechter vast te stellen redelijk loon, 
         
       
       alles te vermeerderen met wettelijke rente en buitengerechtelijke incassokosten en met veroordeling van Kiss in de kosten van de procedure en de wettelijke rente over de proceskosten zoals vermeld in de dagvaarding en de akte houdende wijziging/vermeerdering van eis. 
       
       
         Continu legt daaraan, zakelijk weergegeven, het volgende ten grondslag.  
       
       
       
         Kiss was in oktober 2012 op zoek naar een geschikte persoon voor de invulling van een vacature. Continu heeft twee kandidaten voorgesteld en heeft op detacheringsbasis een van deze kandidaten (hierna: [H]) ondergebracht bij Kiss. Op deze dienst van Continu zijn haar algemene voorwaarden van toepassing. De detachering heeft zeven weken geduurd met 278 werkzame uren, welke uren bij Kiss tegen een uurtarief van € 39,00 exclusief BTW in rekening zijn gebracht en door Kiss zijn betaald. Kiss heeft [H] op een later moment zelf in dienst genomen. Kiss handelt daarmee in strijd met artikel 14 lid 2 van de tussen partijen overeengekomen algemene voorwaarden en is de overeengekomen boete verschuldigd van zes bruto maandsalarissen te weten € 14.100,00 (zes maal € 2.350,00). 
         De grondslag voor de subsidiaire en de meer subsidiaire vordering is het betalen van een redelijke vergoeding in de zin van artikel 9a Wet Allocatie arbeidskrachten door intermediairs (hierna: Waadi). Continu baseert het subsidiair door haar gevorderde bedrag op het in de offerte van 25 oktober 2012 gedane aanbod om [H] in dienst te laten treden bij Kiss tegen een vergoeding van 21% van het bruto jaarsalaris inclusief 8% vakantietoeslag (21% van twaalf maal € 2.350,00 maal 1,08; de werving en selectie fee). 
         De uiterst subsidiaire vordering is gegrond op artikel 7:405 BW. 
       
       
       
         De hoogte van de gevorderde buitengerechtelijke kosten wordt gebaseerd op rapport Voorwerk II. 
       
       
     
     
       2.2. 
       Kiss voert het volgende verweer.   
       
       
         Continu is niet-ontvankelijk omdat niet is voldaan aan de substantiëringsplicht. 
         Kiss heeft via Continu [H] ingehuurd, maar heeft niet ingestemd met de voorwaarden die Continu in haar opdrachtbevestiging van 26 oktober 2012 noemde en heeft die opdrachtbevestiging niet ondertekend. Toen het project waarvoor [H] door Kiss was ingehuurd niet doorging, is de samenwerking tussen Continu en Kiss na zeven weken beëindigd en zijn de onderhandelingen over de voorwaarden afgebroken. 
         
          [H] nam zelf in maart 2013 contact op met Kiss met de vraag of Kiss werk voor hem had. Per 18 maart 2013 heeft Kiss [H] in dienst genomen. In de tussentijd was [H] niet meer in dienst van Continu. 
         Het boetebeding van artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden is niet van toepassing. In de opdrachtbevestiging stonden namelijk andere voorwaarden, waarin geen boetebeding is opgenomen. Deze specifieke voorwaarden prevaleren boven artikel 14 van de algemene voorwaarden. 
         Van strijd met artikel 14 lid 2 van de algemene voorwaarden is ook geen sprake. Toen Kiss [H] in dienst nam, was [H] geen (project) medewerker van Continu omdat hij al geruime tijd niet meer bij Continu in dienst was. 
         Daarnaast is artikel 14 lid 2 (en het daaraan gekoppelde boetebeding van lid 3) van de algemene voorwaarden nietig omdat het in strijd is met artikel 9a van de Waadi. Continu werpt in strijd met de Waadi een zware belemmering op voor het tot stand komen van een rechtstreekse arbeidsverhouding tussen Kiss en [H]. 
         Toepassing van het boetebeding van artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden is daarnaast in strijd met de redelijkheid en billijkheid. Kiss betwist dat Continu in haar belangen is geschaad en schade zou lijden. Continu levert daar ook geen bewijs van. [H] was al uit dienst bij Continu. Daarnaast is de boete gekoppeld aan een verbod om tot  twaalf  maanden na afloop van de opdracht een medewerker rechtstreeks in dienst te nemen. Op grond van de door Continu aangeboden afwijkende voorwaarden geldt dit verbod maar voor  zes  maanden en kan een medewerker na 1000 uren kosteloos worden overgenomen, zodat een boete van zes bruto maandsalarissen niet in verhouding is en onredelijk bezwarend is. Daarnaast komt het boetebedrag voor matiging in aanmerking omdat [H] slechts zeven weken voor Kiss heeft gewerkt. 
         De vordering tot betaling van buitengerechtelijke incassokosten is niet onderbouwd. Ook kan geen vergoeding worden toegekend voor verrichtingen waarvoor de proceskostenveroordeling is bedoeld. Continu heeft direct aangestuurd op een gerechtelijke procedure en er is enkel sprake van verrichtingen ter voorbereiding en instructie van de zaak. 
       
       
       
         Wettelijke rente is niet verschuldigd omdat de hoofdvordering voor afwijzing gereed ligt. 
         Kiss concludeert, zoveel mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, tot niet-ontvankelijk verklaring van Continu, dan wel tot afwijzing van de vordering, met veroordeling van Continu in de kosten van de procedure.  
       
       
     
   
   
     
       3 De beoordeling 
     
     
       3.1. 
       
         Tussen partijen staat als enerzijds gesteld en anderzijds niet of onvoldoende 
         weersproken en/of op grond van de onbestreden inhoud van overgelegde producties het volgende vast: 
       
       
         
           Continu is een bedrijf dat is gespecialiseerd in het detacheren, werven en selecteren van kandidaten voor opdrachtgevers in de bouwkundige en technische arbeidsmarkt; 
         
         
           Continu en Kiss hebben vanaf 24 oktober 2012 contact gehad over de invulling van een vacature bij Kiss;  
         
         
           Continu heeft Kiss in contact gebracht met twee kandidaten met wie Kiss een gesprek heeft gevoerd; 
         
         
           Continu heeft in haar e-mail van 25 oktober 2012 aan Kiss op haar aanbiedingen, opdrachten en overeenkomsten de door haar gehanteerde algemene voorwaarden van toepassing verklaard en de algemene voorwaarden in pfd-formaat toegezonden (hierna: de algemene voorwaarden). Ook heeft zij bij die e-mail de resumés van twee kandidaten gevoegd;  
         
         
           de e-mail van 25 oktober 2012 bevat, onder andere, de volgende tekst: 
         
       
       
         
           “(..) Nadat de projectmedewerker 1.000 of 2.000 uren in dienst van Continu B.V. werkzaamheden bij u heeft verricht, kunt u de projectmedewerker een dienstverband aanbieden. Hiervoor zal Continu B.V. u geen kosten in rekening brengen.” 
           
           en 
         
           “Wij bieden u tevens de mogelijkheid om een kandidaat met meer dan vier jaar werkervaring direct een dienstverband (...) bieden. Wij brengen u dan een werving en selectie fee in rekening ter grootte van 21% van het bruto jaarsalaris (inclusief 8% vakantiegeld en bruto emolumenten en gebaseerd op een fulltime dienstverband.”; 
         
         en 
         
           “Indien Continu B.V. niet slaagt in het vinden van de juiste kandidaat, dan wordt u niets in rekening gebracht. Wij benadrukken echter dat door het aangaan van een gesprek met één of meerdere kandidaten, u uitdrukkelijk erkent een zoekopdracht aan Continu B.V. te hebben gegeven. Verder gaat u door het aangaan van een gesprek met één of meerdere kandidaten akkoord met de tarieven die Continu B.V. hanteert, indien overgegaan wordt tot het inzetten van de kandidaat op projectbasis dan wel het rechtstreeks aannemen van de kandidaat. Op al onze diensten zijn de Algemene Voorwaarden van toepassing, welke zijn gedeponeerd op 19 april 2010 bij de Kamer van Koophandel te Eindhoven (…). Om onduidelijkheden te voorkomen worden de Algemene Voorwaarden (…) bijgevoegd.”; 
         
       
       artikel 14 lid 2 van de algemene voorwaarden luidt: 
       
         “Het is opdrachtgever en aan opdrachtgever gelieerde vennootschappen tijdens de opdracht en tot twaalf maanden na afloop van de opdracht niet toegestaan met (project)medewerkers van Continu rechtstreeks voor zich, middels en/of voor derden een arbeidsverhouding van welke aard dan ook aan te gaan, behoudens vooraf schriftelijke toestemming van Continu.”; 
       
       artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden luidt: 
       
         “Ingeval van overtreding van lid 1 en/of 2 van dit artikel is de (potentiële) opdrachtgever aan Continu een boete verschuldigd ter grootte van zes bruto maandsalarissen van de betreffende (project)medewerker c.q. (project) medewerker. Deze boete is direct opeisbaar ten gevolge van het enkele feit van de overtreding, maar laat daarnaast de mogelijkheid die de wet biedt om schadevergoeding te eisen onverlet.”; 
       
       artikel 2, onder 7., van de algemene voorwaarden luidt:  
       
         “(Project)medewerker: een (project)medewerker, die uit hoofde van een arbeidsovereenkomst met of door tussenkomst van Continu, door Continu ter beschikking wordt gesteld aan een opdrachtgever van Continu”; 
       
       
         
           Continu heeft [H], nadat Kiss op 26 oktober 2012 voor [H] heeft gekozen, met ingang van 29 oktober 2012 op detacheringsbasis aan Kiss ter beschikking gesteld tegen een uurtarief van € 39,00 exclusief BTW; 
         
         
           de niet door partijen ondertekende opdrachtbevestiging van 26 oktober 2012 vermeldt: 
         
       
       
         
           “Het is opdrachtgever en aan opdrachtgever gelieerde bedrijven, niet toegestaan een dienstverband aan te gaan met de heer [H] tijdens de duur van het project en gedurende 6 maanden daaropvolgend, tenzij anders is overeengekomen.”  
         
         en 
         
           “Na 1.000 gewerkte uren is het opdrachtgever toegestaan om een dienstverband met onze werknemer aan te gaan. Hiervoor zal Continu B.V. geen kosten in rekening brengen.”;  
         
       
       
          de detachering van [H] bij Kiss is geëindigd per 14 december 2012;  
          [H] is per 18 maart 2013 in dienst getreden van Kiss. 
       
       
     
     
       3.2. 
       Voordat de kantonrechter toekomt aan de inhoudelijke behandeling van de vorderingen van Continu moet zij, op grond van artikel 110, lid 1 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (hierna: Rv), ambtshalve toetsen of zij relatief bevoegd is om van dit geschil kennis te nemen. Kiss is gevestigd in de gemeente Echt-Susteren, zodat op grond van artikel 99 Rv een rechter van de rechtbank Limburg bevoegd zou zijn. Continu voert echter aan dat de rechtbank Oost-Brabant, kanton Eindhoven bevoegd is en baseert zich daarbij op artikel 15 van haar algemene voorwaarden. Lid 2 van dat artikel luidt:  “Eventuele geschillen waarvoor een minnelijke oplossing niet mogelijk blijkt, worden voorgelegd aan de bevoegde rechter in het arrondissement ’s-Hertogenbosch. De gedaagde partij wordt geacht woonplaats te hebben gekozen op de hoofdvestigingsplaats van Continu te Eindhoven.” 
     
     
       3.3. 
       Of artikel 15 van de algemene voorwaarden leidt tot bevoegdheid van de door Continu aangezochte kantonrechter, is allereerst afhankelijk van de vraag of de algemene voorwaarden van toepassing zijn op de overeenkomst tussen partijen welke vraag wordt beheerst door het leerstuk van aanbod en aanvaarding daarvan. De kantonrechter overweegt dat Kiss bij conclusie van antwoord niet heeft weersproken dat Continu haar algemene voorwaarden op de overeenkomst van toepassing heeft verklaard. Tijdens de zitting heeft Kiss alsnog aangevoerd dat zij primair de toepasselijkheid van de algemene voorwaarden betwist. De kantonrechter oordeelt als volgt. In de e-mail van Continu van 25 oktober 2012 aan Kiss heeft Continu de algemene voorwaarden van toepassing verklaard op al haar aanbiedingen, opdrachten en overeenkomsten (zie hiervoor onder 3.1.e.) en haar algemene voorwaarden zijn ook aan die e-mail gehecht. Tevens staat in die e-mail vermeld dat door het aangaan van gesprekken met kandidaten uitdrukkelijk wordt erkend dat een zoekopdracht aan Continu is gegeven. Kiss voert hiertegen geen verweer. Vervolgens hebben naar aanleiding van die e-mail en de daaraan gehechte resumés gesprekken plaatsgevonden met de potentiële kandidaten, waarna Kiss op 26 oktober 2012 aan Continu heeft laten weten te kiezen voor [H]. Kiss weerspreekt onvoldoende dat tussen haar en Continu een rechtsverhouding is ontstaan doordat zij in gesprek is getreden met twee kandidaten, een en ander op basis van de e-mail van 25 oktober 2012. Op grond van het voorgaande is de kantonrechter van oordeel dat Kiss stilzwijgend de toepasselijkheid van de algemene voorwaarden heeft aanvaard.   
       
     
     
       3.4. 
       De kantonrechter zal dus aan de hand van artikel 15 van de algemene voorwaarden beoordelen of zij bevoegd is. Daarbij zal zij tevens in overweging nemen dat Kiss geen beroep heeft gedaan op eventuele onbevoegdheid van de rechtbank Oost-Brabant, kanton Eindhoven. Uit artikel 15 van de algemene voorwaarden volgt dat Kiss, als gedaagde partij, woonplaats heeft gekozen in Eindhoven. Kiss heeft deze woonplaatskeuze niet weersproken. Nu in plaats van de werkelijke woonplaats van Kiss uitgegaan moet worden van de gekozen woonplaats, is de rechtbank Oost-Brabant, kanton Eindhoven op grond van artikel 99 Rv als rechter van de gekozen woonplaats van gedaagde bevoegd om over dit geschil te oordelen. 
       
     
     
       3.5. 
       Het verweer van Kiss dat Continu niet-ontvankelijk is omdat zij niet zou hebben voldaan aan de substantiëringsplicht, wordt verworpen. Continu heeft tegen dit verweer aangevoerd dat zij het standpunt van Kiss in onderdeel 9 van de dagvaarding heeft weergegeven. Kiss heeft dat niet meer weersproken. Bovendien volgt uit het uitgebreide verweer van Kiss bij conclusie van antwoord dat zij wist waar zij zich tegen had te verweren.  
       
     
     
       3.6. 
       De primaire vordering van Continu is gebaseerd op artikel 14 lid 2 en 3 van de algemene voorwaarden. Kiss betwist allereerst dat deze bepalingen onderdeel zijn van de tussen partijen gesloten overeenkomst. Zij voert aan dat Continu in de opdrachtbevestiging van 26 oktober 2012 in afwijking van artikel 14 van de algemene voorwaarden andere voorwaarden heeft gesteld aan de terbeschikkingstelling van [H] en dat een boetebeding daar geen deel van uitmaakt (zie 3.1.j.). Continu komt geen beroep toe op het boetebeding van artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden, aldus Kiss. Dit verweer faalt. Kiss heeft tijdens de zitting bij monde van haar technisch directeur de heer[T] (hierna: [T]) immers zelf aangevoerd dat zij niet akkoord was met die voorwaarden in de opdrachtbevestiging en dat zij de opdrachtbevestiging daarom niet heeft ondertekend. Omdat op de tussen partijen bestaande rechtsverhouding de algemene voorwaarden van toepassing zijn, zijn die voorwaarden in beginsel bepalend voor de vraag wat geldt tussen partijen. 
       
     
     
       3.7. 
       Kiss voert daarnaast aan dat artikel 14 lid 2 in samenhang gelezen met artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden nietig is op grond van artikel 9a van de Waadi. Zij weerspreekt dat het in lid 3 opgenomen bedrag een redelijke vergoeding is in de zin van artikel 9a lid 2 Waadi. Continu heeft ter zitting verklaard zich op dit punt te refereren aan het oordeel van de kantonrechter. De kantonrechter oordeelt als volgt. Artikel 9a van de Waadi lid 2 juncto lid 1 bepaalt, kort gezegd, dat elk beding dat de indiensttreding van een arbeidskracht bij een inlener na afloop van de terbeschikkingstelling belemmert, nietig is. Daarop bestaat een uitzondering indien op grond van het beding de inlener een redelijke vergoeding is verschuldigd aan de uitlener voor de door de uitlener verleende diensten in verband met de terbeschikkingstelling, werving of opleiding van de arbeidskracht. Artikel 14 lid 2 van de algemene voorwaarden van Continu betreft een absoluut geformuleerd verbod tot het in dienst nemen van de arbeidskracht tot twaalf maanden na afloop van de opdracht (zie 3.1.f.) en is er derhalve in beginsel nietig tenzij voornoemde uitzondering zich voordoet. Op overtreding van dat verbod stelt artikel 14 lid 3 van de algemene voorwaarden een boete ter hoogte van zes bruto maandsalarissen. Tussen partijen is niet in geschil dat lid 2 en lid 3 van artikel 14 van de algemene voorwaarden in onderling verband en in samenhang moeten worden beoordeeld. Aldus moet worden beoordeeld in hoeverre de boete in lid 3 een redelijke vergoeding is in de zin van artikel 9a lid 2 van de Waadi.  
     
     
       3.8. 
       Wat een redelijke vergoeding is, is in de Waadi niet gedefinieerd. In de memorie van toelichting bij de Waadi staat daarover het volgende: “de redelijkheid van een dergelijke vergoeding kan worden beoordeeld aan de hand van wat in de markt gebruikelijk is, de kosten die zijn gemaakt en de duur van de terbeschikkingstelling. Als de terbeschikkingstelling bijvoorbeeld lang heeft geduurd, zullen de inkomsten daaruit groter zijn (en de kosten voor een groter deel zijn terugverdiend). Het ligt in de rede dat bij de bepaling van de hoogte van een vergoeding hiermee rekening wordt gehouden.” . Dat een vergoeding ter hoogte van zes bruto maandsalarissen (in dit geval € 14.100,-) voldoet aan deze gezichtspunten heeft Continu onvoldoende onderbouwd en kon zij desgevraagd ter zitting ook onvoldoende concreet toelichten. In plaats daarvan heeft Continu ter zitting voor het vaststellen van een redelijke vergoeding aangesloten bij een bedrag ter hoogte van 21% van het bruto jaarsalaris, wat aanmerkelijk lager is dan een bedrag ter hoogte van zes bruto maandsalarissen. Dat een bedrag van € 14.100,00 een redelijke vergoeding in de zin van artikel 9a de Waadi zou zijn, is dus niet, althans onvoldoende gebleken. Van de uitzondering die nietigheid van het artikel 14 lid 2 van de algemene voorwaarden zou voorkomen is daardoor geen sprake, zodat artikel 14 lid 2, in samenhang met artikel 14 lid 3, van de algemene voorwaarden nietig is. Nu sprake is van een nietig beding, is Kiss geen betaling verschuldigd van het primair gevorderde bedrag van € 14.100,00. De primaire vordering van Continu zal daarom worden afgewezen. 
       
     
     
       3.9. 
       De subsidiaire en meer subsidiaire vordering van Continu zijn gegrond op de stelling dat, als het boetebeding op grond van de Waadi nietig is, een redelijke vergoeding in de zin van artikel 9a van de Waadi moet worden betaald. Ook de subsidiaire en meer subsidiaire vordering zullen worden afgewezen. Artikel 9a van de Waadi bevat namelijk geen verplichting tot betaling van een redelijke vergoeding. Ook voor het overige bevat de Waadi daartoe geen verplichting. Voor zover in de subsidiaire vordering wordt aangesloten bij het in de e-mail van 25 oktober 2012 gedane aanbod om [H] in dienst te laten treden bij Kiss tegen een vergoeding van 21% van het bruto jaarsalaris inclusief 8% vakantietoeslag (21% van twaalf maal € 2.350,00 maal 1,08; de werving en selectie fee) geldt het volgende. Deze vergoeding is alleen verschuldigd indien [H] meer dan vier jaar ervaring had en Kiss hem direct een dienstverband had aangeboden (zie hiervoor onder 3.1.e.). Gesteld noch gebleken is dat die situatie zich heeft voorgedaan. Evenmin zijn voldoende feiten gesteld op grond waarvan het overeengekomen bedrag moet worden aangepast. 
       
     
     
       3.10. 
       De uiterst subsidiair ingestelde vordering vindt haar grondslag in artikel 7:405 BW. Dit artikel bepaalt dat bij een overeenkomst van opdracht die door een opdrachtnemer in de uitoefening van zijn beroep of bedrijf is aangegaan, de opdrachtgever aan de opdrachtnemer betaling van loon verschuldigd is. Continu heeft in de uitoefening van haar bedrijf in opdracht van Kiss diensten verleend, zodat Kiss daarvoor in beginsel betaling van loon verschuldigd is. Van belang is om vast te stellen welke diensten dit betreft en – voor het geval de hoogte van het loon niet is bepaald – hoe dit loon gebruikelijk wordt berekend dan wel wat een redelijk loon is. Continu heeft toegelicht dat zij enerzijds werving en selectie- en bemiddelingswerkzaamheden heeft verricht waardoor Kiss en [H] met elkaar in contact zijn gekomen en dat zij anderzijds [H] op detacheringsbasis aan Kiss ter beschikking heeft gesteld. Tussen partijen staat niet ter discussie dat Kiss voor de door [H] op detacheringsbasis verrichte werkzaamheden op basis van een uurtarief aan Continu heeft betaald. De uiterst subsidiaire vordering ziet alleen op de betaling van loon voor de werving en selectie- en bemiddelingswerkzaamheden. 
       
     
     
       3.11. 
       Niet ter discussie staat dat Kiss aan Continu geen vergoeding heeft betaald voor de werving en selectie- en bemiddelingswerkzaamheden door Continu. Kiss heeft tijdens de zitting, bij monde van [T], immers erkend dat alleen detacheringsuren in rekening zijn gebracht en zijn betaald. Kiss heeft ter zitting ook erkend dat zij ermee bekend is dat het gebruikelijk is om voor werving en selectie- en bemiddelingswerkzaamheden te betalen als deze leiden tot een “match”. Kiss heeft bovendien, bij monde van [T], tijdens de zitting verklaard ermee bekend te zijn dat bij het zelf in dienst nemen van een detacheringskracht een vergoeding moet worden betaald aan in dit geval Continu. 
     
     
       3.12. 
       Bij het bepalen van het voor de werving- en selectie en bemiddelingswerkzaamheden verschuldigde loon in de zin van artikel 7:405 BW stelt de kantonrechter voorop dat het feit dat tussen het einde van de detachering via Continu en de indiensttreding van [H] bij Kiss enkele maanden zijn verstreken en [H] ten tijde van die indiensttreding niet meer voor Continu werkte niet betekent dat geen loon voor de bemiddeling en werving en selectie meer hoeft te worden betaald. [H] is immers een arbeidskracht die via de werving en selectie en bemiddeling door Continu met Kiss in contact is gekomen.  
       
     
     
       3.13. 
       
         Nu Continu niet heeft gesteld, en ook niet is gebleken, dat voor de werkzaamheden een specifiek loon is overeengekomen, moet het op gebruikelijke wijze berekende loon of een redelijk loon worden vastgesteld voor de door Continu verrichte geslaagde werving- en selectie en bemiddelingswerkzaamheden.  
         Uit de stellingen van Continu begrijpt de kantonrechter dat dergelijke werkzaamheden volgens Continu gebruikelijk worden vergoed doordat ofwel minimaal 1000 uur wordt gewerkt op detacheringsbasis ofwel een werving en selectie-fee wordt betaald. In dit geval is de detachering geëindigd na 278 uren, waardoor Continu niet (volledig) is betaald voor de genoemde werkzaamheden, terwijl [H] sinds 18 maart 2013 rechtstreeks in dienst is van Kiss en dus een geschikte kandidaat is gebleken. De kantonrechter begrijpt de stellingen van Continu zo dat een bedrag ter hoogte van zes bruto maandsalarissen dan wel een bedrag ter hoogte van 21% van het bruto jaarsalaris van [H] gebruikelijk zijn in de markt. Continu verwijst naar het door haar gehanteerde tarief van 21% voor werving en selectie (genoemd in haar productie 1, de e-mail van 25 oktober 2012) en voert aan, onder aanhaling van literatuur, dat dit een gebruikelijk tarief in de markt is.  
         Kiss heeft zich hiertegen verweerd en voert aan dat vaak veel lagere percentages dan 21% worden toegepast. Ook heeft Kiss aangevoerd dat hooguit gesproken mag worden over de werkelijke ten behoeve van de bemiddeling van [H] door Continu verrichte werkzaamheden, welke werkzaamheden beperkt zouden zijn gebleven tot enkele uren. Het bedrag van € 14.000,- is niet gebruikelijk en ook niet redelijk, althans zo begrijpt de kantonrechter Kiss. 
       
       
     
     
       3.14. 
       De kantonrechter stelt het volgende voorop. Continu heeft naar het oordeel van de kantonrechter voldoende gemotiveerd dat zij naast met het daadwerkelijk voorstellen van kandidaten gemoeide werkzaamheden ook algemene werkzaamheden verricht en kosten maakt (waaronder het bezoeken van beurzen, haar jaarlijkse financiële bijdrage aan bijvoorbeeld Monsterboard en het onderhouden van haar database met kandidaten) en dat het ondoenlijk is om die algemene kosten te differentiëren naar iedere individuele kandidaat die wordt geplaatst. De uitleg die Kiss geeft aan de werkzaamheden die zijn gemoeid met de werving en selectie en bemiddeling voor [H] (doorsturen van het resumé en het zoeken van [H] als match) acht de kantonrechter te beperkt. De kantonrechter heeft op dit moment onvoldoende informatie over de vraag op welke gebruikelijke wijze loon wordt berekend dan wel wat een redelijk loon is voor de werving en selectie- en bemiddelingswerkzaamheden in de bouwkundige en technische arbeidsmarkt. Continu zal in de gelegenheid worden gesteld zich daarover nader uit te laten, een en ander onderbouwd door stukken. In het bijzonder wenst de kantonrechter nadere informatie te ontvangen waaruit blijkt dat ofwel zes maanden bruto salaris ofwel 21% van het bruto jaarsalaris inclusief 8% vakantietoeslag voldoet aan artikel 7:405 lid 2 BW. Bovendien wil zij nadere informatie in hoeverre in dat verband rekening gehouden wordt met de reeds op basis van detachering gewerkte uren. Uit de door Continu aangehaalde literatuur volgt dat daarmee normaal gesproken wel rekening wordt gehouden.  
       
     
     
       3.15. 
       De zaak zal voor het nemen van een akte worden verwezen naar de onder de beslissing vermelde datum. Iedere verdere beslissing zal worden aangehouden. 
       
     
   
   
     
       4 De beslissing 
     
     
       De kantonrechter: 
     
     
     
       verwijst deze procedure naar  donderdag 9 januari 2014, 10:30 uur , voor een akte aan de zijde van Continu zoals is weergegeven in onderdeel 3.14. van dit vonnis;   
     
     
     
       houdt iedere verdere beslissing aan. 
     
     
     
       Dit vonnis is gewezen door mr. C. Schollen-den Besten, kantonrechter, en in het openbaar uitgesproken op 12 december 2013.