C- Hukuka Uygunluk Unsuru;Bir hakkın kazanılmış hak olarak sayılması için hukuka aykırı olmaması, hukuka uygun, meşru sayılması gerekmektedir.( Anayasa Mahkemesi, 25.02.1986 Tarih, E. 1985/1, K. 1986/4, Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi, S. 22, s. 52)Kazanılmış haklara saygı ilkesi ile hukuk devletinin ve evrensel hukukun genel ilkeleri kapsamında bir hakkın hukuk güvenliği ve istikrar ilkeleri bağlamında korunabilmesi için bu hakkın mutlak surette hukuka uygun bir şekilde kazanılmış olması gerekmektedir.( Aynı yönde bkz. A. Y. İ. M 1. Dairesi 23.05.2000 Tarih ve E. 2000/9, K. 2000/575 Sayılı Kararında: ? Kanuna aykırı işlemi nedeniyle ilgilinin kusuru olmasa dahi kazanılmış hak doğmayacağı? na hükmetmiştir. Nakleden: GÖZLER, Kemal: İdare. Hukuku, s.1008)

Yayımlandığı Resmi Gazete Tarihi: 09/11/1982

(Değişik fıkra: 07/05/2004 - 5170 S. K./5. md.) Ölüm cezası ve genel müsadere cezası verilemez.

Danıştay?a göre; kanun ile aksi öngörüldüğü hallerde (Danıştay 10. D.19.11.1998 Tarih ve E. 1996/2459, K. 1998/5882 Sayılı Karar, Danıştay Dergisi, S. 100, s. 475-477), kamu düzenine aykırı olan hallerde (Danıştay 5. D. 09.12.1997 Tarih ve E. 1994/7834, K. 1997/2030 Sayılı Karar. Nakleden: GÖZLER, Kemal: İdare Hukuku, s. 100), kamu yararı ile çatıştığı hallerde (Danıştay İdari Dava Daireleri Genel Kurulu, 27.03.1998 Tarih, E. 1996/465, K. 1998/159 Sayılı Karar için bkz. GÖZLER, Kemal: İdare Hukuku, s. 1005), kazanılmış hakkın dayanağı olan idari işlemin ilgilinin hilesi veya gerçek dışı beyanı ile tesis edildiği hallerde (Danıştay 5. D. 25.06.1997 Tarih, E. 1996/3069, K. 1997/1482 Sayılı Karar için bkz. GÖZLER, Kemal: İdare Hukuku, s. 1006) kazanılmış hakkın korunamayacaktır.

Madde 2 - Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, milli dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı, Atatürk milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, laik ve sosyal bir hukuk Devletidir.

(2709 s. Anayasa m. 128) (657 s. DMK. m. 50)

Ölçme, Seçme ve Yerleştirme Merkezi Başkanlığının Teşkilat

Kaynak:DKD. Sayı 95 s: 743

(Ek fıkra: 03/10/2001 - 4709 S. K./15. md.) Kanuna aykırı olarak elde edilmiş bulgular, delil olarak kabul edilemez.

1. Genel ilkeler

Madde 11 - Anayasa hükümleri, yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını ve diğer kuruluş ve kişileri bağlayan temel hukuk kurallarıdır. Kanunlar Anayasaya aykırı olamaz.

Dava, G... Üniversitesi Mühendislik Fakültesi araştırma görevlisi olan davacının sözleşmesinin yenilenmemesine ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

Madde 13 - (Değişik madde: 03/10/2001 - 4709 S. K./2. md.)

d)İdare, takdir yetkisini gerekçeli kullanmalıdır

Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir.

Suçluluğu hükmen sabit oluncaya kadar, kimse suçlu sayılamaz.

(Ek fıkra: 07/05/2004 - 5170 S. K./1. md.) Kadınlar ve erkekler eşit haklara sahiptir. Devlet, bu eşitliğin yaşama geçmesini

sağlamakla yükümlüdür. (Ek cümle: 07/05/2010 - 5982 S. K./1. md.) Bu maksatla alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı olarak yorumlanamaz.

TÜRK MİLLETİ ADINA

(5) Sınavlarla ilgili her türlü açıklama, başvuru ve sınav sonuçlarının adaylara duyurulması, Başkanlığın internet sayfasında yapılır. İnternet sayfasındaki duyurular adaylara tebliğ hükmündedir.

Özet : Memuriyet sınavının iptali objektif değerlendirmelere dayalı olarak ve tüm sınavın iptali sonucunu doğuracak olguların bulunması halinde mümkündür.

(4) Adayların sınav sonuçlarına itirazları, ilgili kılavuzlarda belirtilen süreler içinde doğrudan Başkanlığa yapılır. İtirazlarla ilgili işlemlerin ve saklanan bilgilerin tespit ve tev

Kişiye, hukuka uygun araç ve yollardan faydalanma hakkının tanınması, hukuk devletinin vazgeçilmez bir gereğidir.

6114 Sayılı yasanın 11. Maddesinin 4. fıkrasının d bendinde?Gerekli hallerde sınavların kısmen veya tamamen iptaline, ertelenmesine, adayların eşdeğer sınavlara alınmasına veya aday işlemlerinin geçersiz sayılmasına ve sorumlular hakkında gerekli işlemlerin başlatılmasına karar vermek.? Maddesinde geçen?gerekli hallerin? nelerden ibaret olduğu kesin olarak belirlenmemiştir. Bu durum idareye keyfi davranma hakkı gibi yorumlanabilmekte ve idare somut bir delil olmadığı halde maddeyi gerekçe göstererek adayları mağdur edebilmektedir. Kanun maddesi her türlü keyfiliğe kapalı, anlaşılır ve herkese eşit uygulanabilir olmalıdır. Aksi takdirde idari işlemlerde varsayımlar ile hareket kabiliyeti verilmiş olacaktır ki bu durum hukuk devleti ilkesi ile çelişmektedir. Açılan davaya konu işlem sosyal paylaşım sitelerinde anlatılan hikayelere dayanarak ve tamamen varsayımlar üzerine verilmiştir. Benzer durumların önüne geçmek dilekçeye ekli mahkeme kararında vurgulanan AHİM kararı doğrultusunda somut, kesin ve varsayımdan uzak işlem yapılmasını sağlamak amacıyla yasanın bu bendinin iptali için ANAYASA MAHKEMESİNE başvuru mecburiyeti bulunmaktadır. Maddenin bu bendinde geçen?Gerekli hallerde? cümlesi?somut delil bulunduğunda? şeklinde değiştirilmelidir.

ÖSYM KEYFİ BİR KARAR ALMIŞTIR; Keyfi güç, herhangi bir makamın kendi şahsi görüşlerine, arzularına göre hiçbir kayıt ve şarta bağlı olmadan hareketi demektir. Kendisine takdir yetkisi verilen yerlerde kendi hukuk hissi ve anlayışına yahut keyfine göre değil, her şeyden önce kanuna ve hukuka bağlı olarak karar verecektir. İdareye tanınmış bulunan takdir hakkı hiçbir zaman muklak ve sınırsız olmamak gerekir. Kamu hizmetinin verimliliği, etkinliği ve kamu yararı ile kişi yararı arasında bir denge kurulması sorumluluğu bu hak ve yetkinin sınırını oluşturmaktadır. Takdir hakkının idarece takip edilen amaca uygun olarak kullanıldığı keyfilikten, kişisel ve duygusal değerlendirmelerden kaçınıldığı, keyfilikten, kişisel ve sübjektif değerlendirmelerden uzak olunduğu, objektif ve gerçek kıstaslara bağlı kalındığı sürece yargı denetimi dışında tutulması gerektiğinde kuşku bulunmamaktadır. Ne var ki idarenin takdir hakkını yerinde kullanmadığı kullanılan takdir hakkında hukuka aykırılık bulunduğu savının ileri sürülmesi halinde, idari yargı yoluyla bunun araştırılması, bir başka deyişle takdir hakkının sınırlarının aşılıp aşılmadığının saptanması gerekmektedir.

Danıştay Tetkik Hakimi: Sevcan Gülsen

İdare ve vergi mahkemeleri tarafından verilen kararların temyiz yolu ile incelenerek bozulabilmeleri 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinde belirtilen nedenlerden birinin bulunması halinde mümkündür. Ankara 7. İdare Mahkemesince verilen 10.4.1995 günlü, E:1994/1169, K:1995/523 sayılı karar ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup, bozulmasını gerektirecek bir sebep de bulunmadığından temyiz isteminin reddi ile anılan kararın onanmasına, 6.10.1997 tarihinde oybirliği ile karar verildi.

Kabul Tarihi: 17/2/2011

Düşüncesi: İdare mahkemesince verilen karar ve dayandığı gerekçe hukuk ve usule uygun olup bozulmasını gerektirecek bir neden de bulunmadığından anılan kararın onanması gerektiği düşünülmüştür.

Kanun No: 6114

Karar : 1992/117

Kanun Numarası : 2709

ÖSYM Kazanılmış hakkı geri almıştır; Yukarıda ayrıntılı izah edildiği üzere yapılan ilan üzerine sınav için müracaat ettim ve şartlarımın uygun olduğu belirtilerek yazılı sınava çağrıldım. Yapılan yazılı sınav sonucu ÖSYM başkanlığınca ADALET BAKANLIĞI?na bildirilmiş ve Adalet Bakanlığınca 28.06.2012 tarihinde mülakata çağrıldım. Mülakata girdikten yaklaşık iki ay sonra sınavın yenilenmek üzere iptal edildiğini öğrendim. Adalet Bakanlığı yazılı sınavda başarılı olanları mülakat sınavına çağırmış ve başarılı olanların isimleri ÖSYM başkanlığınca Adalet Bakanlığına resmi yazı ile bildirilmiştir. Bu liste Adalet bakanlığınca resmi internet sitesinde adaylara tebliğ edilmiştir. Ve işlem kesinleşmiştir. Böylece adaylar Adalet Bakanlığınca sınava alınmışlardır. ÖSYM Başkanlığınca tebliğ edildiğinden tebliğ tarihi itibariyle mülakata girme hakkı kazanmaktayım.

(Ek fıkra: 07/05/2010 - 5982 S. K./1. md.) Çocuklar, yaşlılar, özürlüler, harp ve vazife şehitlerinin dul ve yetimleri ile malul ve gaziler için alınacak tedbirler eşitlik ilkesine aykırı sayılmaz.

Savunmanın Özeti: Savunma verilmemiştir.

Danıştay içtihatlarında, hak kazandırıcı işlemler kavramı yerine kazanılmış hak kavramının tercih edildiği (GÖZLER, Kemal: İdare Hukuku, C. l, Bursa, 2003, s. 1000) ve fakat kazanılmış hak kavramının sınırlarına ilişkin olarak bazı nesnel ölçütler getirildiği görülmektedir.

Davalı İdare, davanın her evresinde dava konusu işleme neden olarak davacının genel ve açıköğretim sınavlarındaki olumsuz davranışlarını göstererek buna ilişkin belgelerin Ö. S. Y. M.''de bulunduğu, bu belgeleri elde etmek konusundaki çabalarının sonuçsuz kaldığını öne sürmesi bulunduğuna göre sözü geçen belgelerin getirilerek incelenmesi işlemin sebep unsuru yönünden denetlenebilmesi için gerekli ve zorunlu olup; bu yola gidilmeden verilen hükmün noksan incelemeye dayalı olduğu açıktır.

Danıştay kazanılmış hakkı; ? Eski kanan yürürlükte iken kesin bir surette kazınlan yani hukukça korunmakta bulunan ve bir iddia haline gelen haklar?( Danıştay 1. D. 13.07.1992 Tarih ve E. 1992/224, K. 1992/238, Danıştay Dergisi, S. 87, s. 62 ) olarak tanımlamıştır.

X. Kanun önünde eşitlik

Davalı idare; davacının girdiği memuriyet sınavında bir takım usulsüzlükler yapıldığından ve bu nedenle sınavlarda bulunması gereken eşitlik, yarışma, tarafsızlık ve gerçek bilgilerin ölçülmesi ilkelerine aykırı olarak değerlendirme yapıldığının tespiti üzerine, söz konusu sınavın iptali işleminde kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırılık olmadığını öne sürmekte ve idare mahkemesi kararının temyizen incelenerek bozulmasını istemektedir.

İsteğin Özeti : Dava, ... ili Sağlık Müdürlüğü tarafından yapılan memuriyet sınavının iptaline ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.

Davalı İdarenin, davacının 21-22 Haziran 1986 tarihinde yapılan genel ve açıköğretim sınavları sırasında gösterdiği olumsuz davranışlarla ilgili belgelerin ÖSYM''den iki kez istenilmesine karşın bir cevap alamadıklarını, bu belgelerin mahkemece aynı yerden istenilerek incelenmesi ve sonucunu göre karar verilmesi yoluna gidilmediğini ileri sürerek yaptığı temyiz başvurusu Danıştay Beşinci Dairesinin 12/11/1990 günlü, E : 1988/3273, K : 1990/2092 sayılı kararı ile reddedilerek mahkeme kararı onanmıştır.

ÖSYM Başkanlığı Basın Açıklamasının 5. paragrafının son cümlesinde şu itirafı yapmıştır; ?Yapılan tüm inceleme ve değerlendirmeler sonucunda soruların sınavdan önce bir kısım adaya ulaştırıldığına dair görsel ve/veya işitsel somut bir bulgu elde edilmemiştir.? Somut olduğu hukukun temelidir. İşlemin dayanağını oluşturan komisyon raporu olasılık ve tahminlere dayalıdır. İsmi geçen kişilerin sınavda elde ettiği başarının gerçeği yansıtmadığını kanıtlayan hukuken geçerli somut bir iddia ve tespitte bulunmamıştır. Bir başka anlatımla sınavın yenilenmesi kararı soyut iddia ve ihtimal hesaplarına dayandığından kabul edilmesi hukuken olanaklı değildir.

Bu bağlamda hukuk devleti, temel hak ve özgürlüklere saygı gösteren, onları koruyan, güçlendirilmesine olanak sağlayan, adaletli bir hukuk düzeni kurup bunu geliştirerek sürdüren, hukuku tüm devlet organlarına egemen kılan, Anayasa ve hukukun üstün kurallarıyla kendini bağlı sayan, eylem ve isteklerine karşı yargı yolu açık olan devlettir.

6114 Sayılı Kanunun 4. Maddesinin 11. Fıkrasının d bendi ANAYASAYA?nın 2, 10, 11, 13, 36, 38, maddelerine, idarenin keyfi davranmama ilkesine, kazanılmış haklara saygı ilkesine, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi Kararlarına aykırıdır. Anayasanın 152. Maddesi gereğince Mahkeme tarafından Anayasa Mahkemesine müracaat edilmelidir. Şöyleki; Anayasanın 2. maddesinde; Türkiye Cumhuriyetinin bir hukuk devleti olduğu hükmüne yer verilmiştir. Kişilerin devlete güven duymaları, maddi ve manevi varlıklarını korkusuzca geliştirebilmeleri, temel hak ve özgürlüklerden yararlanabilmeleri ancak hukuk güvenliği ve üstünlüğünün sağlandığı hukuk devleti düzeninde gerçekleşebilir. Bu bağlamda hukuk devleti, temel hak ve özgürlüklere saygı gösteren, onları koruyan, güçlendirilmesine olanak sağlayan, adaletli bir hukuk düzeni kurup bunu geliştirerek sürdüren, hukuku tüm devlet organlarına egemen kılan, Anayasa ve hukukun üstün kurallarıyla kendini bağlı sayan, eylem ve isteklerine karşı yargı yolu açık olan devlettir. Hukuk devletinin sağlamakla yükümlü olduğu hukuk güvenliği, kişilerin hukuk düzeninin koruması altındaki haklarını elde etmeleri için gereken her türlü önlemin alınmasını zorunludur. Anayasanın 10. maddesinin 1. fıkrasında?Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasi düşünce, felsefi inancı, din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir.? denilmiş, ikinci fıkrasında ise bu ilkenin doğal sonucu olarak?Hiç bir kişiye, aileye, zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınmaz? hükmü getirilmiştir. Anayasa Mahkemesinin pek çok kararında belirtildiği gibi eşitlik ilkesinin amacı, aynı durumda bulunan kişilerin yasalar karşısında aynı işleme bağlı tutulmalarını sağlamak, ayırım yapılmasını ve ayrıcalık tanınmasını önlemektir. Bu ilkeyle aynı durumda bulunan kişi ve topluluklara farklı kurallar uygulanarak eşitlik ilkesinin çiğnenmesi yasaklanmıştır. Yine Anayasa Mahkemesi kararlarında vurgulandığı üzere?... Yasa önünde eşitliğin herkesin her yönden aynı kurallara bağlı tutulduğu anlamına gelmediği, durumlardaki özelliklerin, kimi kişi ve topluluklara değişik kurallar ve uygulamalar gerektirdiği? belirtilmiş ise de, bu farklılıkların objektif ve nesnel ölçütler içinde olması gerekir. Anayasa hükümleri, yasama, yürütme ve yargı organlarını, idare makamlarını ve diğer kuruluş ve kişileri bağlayan temel hukuk kurallarıdır. Kanunlar Anayasaya aykırı olamaz. Temel hak ve hürriyetler, özlerine dokunulmaksızın yalnızca Anayasanın ilgili maddelerinde belirtilen sebeplere bağlı olarak ve ancak kanunla sınırlanabilir. Bu sınırlamalar, Anayasanın sözüne ve ruhuna, demokratik toplum düzeninin ve laik Cumhuriyetin gereklerine ve ölçülülük ilkesine aykırı olamaz.

Özet : Araştırma görevlisi olan davacının görev süresinin soyut nitelikteki iddialara dayalı olarak uzatılmamasında hizmet gerekleri ve kamu yararı açısından mevzuata uyarlık bulunmamaktadır.

Madde 38 - Kimse, işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanunun suç saymadığı bir fiilden dolayı cezalandırılamaz; kimseye suçu işlediği zaman kanunda o suç için konulmuş olan cezadan daha ağır bir ceza verilemez.

Temel hak ve hürriyetler, özlerine dokunulmaksızın yalnızca Anayasanın ilgili maddelerinde belirtilen sebeplere bağlı olarak ve ancak kanunla sınırlanabilir. Bu sınırlamalar, Anayasanın sözüne ve ruhuna, demokratik toplum düzeninin ve laik Cumhuriyetin gereklerine ve ölçülülük ilkesine aykırı olamaz.

Yukarıda ayrıntılı olarak izah edildiği üzere hukuk devleti ilkesinin temel hak ve özgürlüklerin yegane koruması olduğu muhakaktır. Devlet işlerinde istikrar, güven ve adaletin sağlanabilmesi için idarenin her türlü işlem ve eylemi somut, objektif olmak zorundadır. İdare varsayımlardan, gazete haberlerinden, dedikolardan, tahminlerden yola çıkarak bireyleri mağdur etmemeli ve bunların hukuken geçerli yasal kanıtlar ile ıspatlanması halinde işlem yapmalıdır. Avukatlar için Adli Yargı Hakim ve Savcı Adaylığı Yarışma sınavı?nın Eşdeğer Sınav ile Tekrarlanması işleminin temelinde sosyal paylaşım sitesinde oluşturulan kamu oyu olduğu net bir şekilde belirtilmiştir. Sınavı kaybedenlerin sayısının fazla olması göz önüne alındığında kıskançlık, çekememezlik vb. nedenlerle insanların karalanmaya çalışılması üzücüdür. Zira Sınavın iptal edilmesi ile onca emeğimiz zayi oldu, toplum içerisinde hırsız avukatlar olarak anılmaya başlandık. Özellikle Ağrı İlinden tek kazanan aday olduğum göz önüne alındığında meslektaşlarımın, ailemin, akrabalarımın, müvekkillerimin bana ne gözle baktıklarını bilmem anlatmama gerek varmıdır. Suçsuzluk karinesi, Anayasamızın 38/4. maddesinde bir temel hak olarak düzenlenmiştir. Buna göre. "Suçluluğu hükmen sabit oluncaya kadar, kimse suçlu sayılamaz." Suçsuzluk karinesinin. Anayasanın "temel hak ve hürriyetlerin kullanılmasının durdurulması" kenar başlıklı 15/4. maddesinde, savaş, seferberlik, sıkıyönetim ve olağanüstü hallerde dahi dokunulması mümkün olmayan çekirdek haklar kategorisinde yer aldığı da belirtilmelidir. Temel bir hak olan suçsuzluk karinesi, sadece Anayasa değil. Türkiye tarafından onaylanarak bir iç hukuk normu haline gelmiş olan AİHS md. 6/2 tarafından da güvence altına alınmıştır. Anayasamız, 38/4. maddesinde, "masumluk"tan değil, suçsuzluktan bahsetmektedir'. Buna karşın gerek BM İnsan Hakları Evrensel Beyannamesinde (md. 11/1) gerekse AİHS'nde (md. 6/2) "suçsuzluk" yerine, "masumluk" nitelemesinin kullanıldığını belirtmeliyiz. AİHS md. 6/2 uyarınca "Bir suç ile itham edilen her şahıs suçluluğu kanunen sabit oluncaya kadar masum sayılır." Hakkımda hiçbir somut bulgu, bilgi, belge, komisyon raporu, objektif ve hukuka uygun delil olmadığı halde sınavımın iptali hukuka, yasalara, ahlaka ve yerleşik yargı içtihatlarına aykırıdır. Hak ihlalidir. AİHS 6/2 Ye göre AHİM'e müracaat edilebilir. tabiki iç hukuk yolları tükendikten itibaren 6 aylık süresi içerisinde!...

hukuk devleti olmak kolay değildir. Ama hukuk devletinde yaşamak bir haktır.

ÜÇÜNCÜ BÖLÜM: Sınavlara İlişkin Hükümler

B. 7. Anayasaya aykırılığın diğer mahkemelerde ileri sürülmesi

II. Temel hak ve hürriyetlerin sınırlanması

Esas : 1991/525

Danıştay Savcısı: Zeynep Kavlak

lütfen yorumlar hakim adaylığına, hukukçu kimliğine, avukatlık meslek etiği kurallarına uygun olsun. Devam eden soruşturma, CHP, AKP ve benzeri idari dava dışı konular bu forumda paylaşılmasın. Özellikle rica ediyorum. Yaklaşık 4 aylık süreçte yazılanları bir hukukçu gözüyle incelerseniz hiç birinin hakim adayı olmadığını veya olamayacağını çok iyi anlarsınız.

II. Cumhuriyetin nitelikleri

B- Hakkın Kesinleşmiş Olması;Henüz tamamlanmış olmayan işlemler kesin surette bir hakkın doğumuna delil olmadığından kazanılmış hakka konu olamazlar. Bu sebeple kazanılmış haktan söz edebilmek için kazanılmış, hukukun korunmasına değer hale gelmiş bir haktan söz etmek gerekmektedir.( OĞURLU, Yücel: İdare Hukukunda Kazanılmış Haklara Saygı ve Haklı Beklentiler Sorunu, s.96)

İdari işlemin?sebeb?i, idari makam tarafından yapılan idari işlemin doğru ya da yanlış, hukuka uygun ya da aykırı, savunulabilir ya da savunulamaz olduğuna bakılmaksızın, idari işleme temel teşkil eden mülahaza ve düşünceleri ifade eder. Bu bağlamda idare tarafında tesis edilen her işlemin bir sebebi olma zorunluluğu vardır. İdare, bir idari işlem tesis ederken her ne kadar kamu gücü kullanıyor olsa da bu durum idareye keyfi hareket etme yetkisi vermez. ÖSYM?nin hakkımda herhangi bir somut veri veya objektif hukuki kanıt bulunmadığı halde sırf yasal yetkisinin varlığını iddia ederek sınavı iptal etmesi veya yenilenmesine karar vermesi işleminde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

Üst kademe yöneticilerinin yetiştirilme usul ve esasları, kanunla özel olarak düzenlenir.

ÖSYM?nin kaybeden adayları yeniden sınava çağırması haksız ve adaletsiz bir durumdur; Sınavı kaybeden adayların sonuçların açıklandığı ve 13 Ekimde yeni bir sınav yapılacağı duyumu üzerine 30 Mayıs itibariyle çalışmaya başladıkları, bilgilerini daha da artırdıkları, yeni çıkan yasaları çalışmaya fırsat buldukları, Adli tatili çalışarak değerlendirebildikleri, bizim ise kazanmanın verdiği rehavet ile çalışmadan boş gezdiğimiz de göz önüne alındığında eşit şartlarda bir sınav olmayacağı muhakkaktır.

ÖLÇME, SEÇME VE YERLEŞTİRME MERKEZİ BAŞKANLIĞI ösym.gov.tr internet adresinden 04.09.2012 Tarihli basın açıklaması ile Avukatlar için Adli Yargı Hakim ve Savcı Adaylığı Yarışma sınavı?nın Eşdeğer Sınav ile Tekrarlanmasına karar verildiğini kamuoyuna duyurmuştur. 6114 Sayılı yasanın 5. Maddesinde? Sınavlarla ilgili her türlü açıklama, başvuru ve sınav sonuçlarının adaylara duyurulması, Başkanlığın internet sayfasında yapılır. İnternet sayfasındaki duyurular adaylara tebliğ hükmündedir.? Denmiş olduğundan tebliğ tarihi olarak 04.09.2012 tarihi esas alınmıştır.

D- Diğer Unsurlar;Öğretide bu unsurlara ek olarak, kişine hak doğmuş bulunan kimsenin kazanılmış hak iddiasını dayandırdığı hak konusunda iyiniyetli olması, kazanılmış hak iddia edilen hakkın belirli bir süre kullanılmış olması gibi unsurlar da kazanılmış hakkın konusu olan hakta bulunması gereken unsurlar arasında sayılmaktadır. Mülakata girmek bu hakkın belirli bir süre kullanıldığını göstermektedir.

Düşüncesi: Temyiz dilekçesinde öne sürülen hususlar, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 49. maddesinin İ. fıkrasında -belirtilen nedenlerden hiçbirisine uymayıp idare mahkemesince verilen kararın dayandığı hukuki ve yasal nedenler karşısında anılan kararın bozulmasını gerektirir nitelikte görülmemektedir.

(Mülga fıkra: 07/05/2004 - 5170 S. K./5. md.)

Suç ve ceza zamanaşımı ile ceza mahkumiyetinin sonuçları konusunda da yukarıdaki fıkra uygulanır.

(2547 s. YÖK. m. 33)

Kaynak:Corpus Arşiv No: 5-9

ÖSYM kendi kusurundan dolayı tüm adayları cezalandırmıştır; İddialar ile ilgili somut bir veri bulunmamakla birlikte doğru olması ihtimalinde bile ÖSYM kusurludur ve kendi kusuruna dayanarak sınavı yenilemektedir; Kopya iddialarının doğru olduğu ıspatlanmış olsaydı bile bu durumdan ben değil ÖSYM sorumludur. Ve idare kendi kusuruna dayanarak böyle bir karar alamamalıdır.

ve Görevleri Hakkında Kanun

b)İdare, takdir yetkisini kullanırken eşitlik ilkesine önem vermelidir.

Madde 152 - Bir davaya bakmakta olan mahkeme, uygulanacak bir kanun veya kanun hükmünde kararnamenin hükümlerini Anayasaya aykırı görürse veya taraflardan birinin ileri sürdüğü aykırılık iddiasının ciddi olduğu kanısına varırsa, Anayasa Mahkemesinin bu konuda vereceği karara kadar davayı geri bırakır. Mahkeme, Anayasaya aykırılık iddiasını ciddi görmezse bu iddia temyiz merciince esas hükümle birlikte karara bağlanır. Anayasa Mahkemesi, işin kendisine gelişinden başlamak üzere beş ay içinde kararını verir ve açıklar. Bu süre içinde karar verilmezse mahkeme davayı yürürlükteki kanun hükümlerine göre sonuçlandırır. Ancak, Anayasa Mahkemesinin kararı, esas hakkındaki karar kesinleşinceye kadar gelirse, mahkeme buna uymak zorundadır. Anayasa Mahkemesinin işin esasına girerek verdiği red kararının Resmi Gazetede yayımlanmasından sonra on yıl geçmedikçe aynı kanun hükmünün Anayasaya aykırılığı iddiasıyla tekrar başvuruda bulunulamaz.

Resmi Gazete Sayısı: 27863

Madde 4 - (11) Yönetim Kurulunun görevleri şunlardır: d) Gerekli hallerde sınavların kısmen veya tamamen iptaline, ertelenmesine, adayların eşdeğer sınavlara alınmasına veya aday işlemlerinin geçersiz sayılmasına ve sorumlular hakkında gerekli işlemlerin başlatılmasına karar vermek.

Kişilere hukuk devleti güvencesi sağlayan hukukun üstünlüğünün gerçekleştirilmesinde vazgeçilmez bir yere sahip olan hak arama özgürlüğü, kuşkusuz sınırsız değildir. Hak arama özgürlüğü de Anayasanın 13. maddesinde öngörülen genel nedenlerle sınırlandırılabilir. Bu maddede sayılan nedenler ise; kamu yararı ile ilgilidir.

İdare, kişi hürriyetinin kısıtlanması sonucunu doğuran bir müeyyide uygulayamaz. Silahlı Kuvvetlerin iç düzeni bakımından bu hükme kanunla istisnalar getirilebilir.

Danıştay tetkik Hakimi : Zeynep Kavlak

Kabul Tarihi : 18/10/1982

(Ek fıkra: 03/10/2001 - 4709 S. K./15. md.) Hiç kimse, yalnızca sözleşmeden doğan bir yükümlülüğü yerine getirememesinden dolayı özgürlüğünden alıkonulamaz.

Takdir yetkisi, belirli olguların varlığı halinde, İdarenin serbestçe ya da mevcut seçeneklerinden birini uygun gördüğünce tercih ederek karar alabilme imkanıdır. Takdir yetkisi?keyfi?lik demek değildir. İdare takdir yetkisini kullanırken bazı ilkelere uymak zorundadır. Bu ilkeler aşağıdaki gibi sıralanabilir :

Anayasanın 2. maddesinde; Türkiye Cumhuriyetinin bir hukuk devleti olduğu hükmüne yer verilmiştir.

gözetilmeksizin kanun önünde eşittir.

Kişilerin devlete güven duymaları, maddi ve manevi varlıklarını korkusuzca geliştirebilmeleri, temel hak ve özgürlüklerden yararlanabilmeleri ancak hukuk güvenliği ve üstünlüğünün sağlandığı hukuk devleti düzeninde gerçekleşebilir.

Ankara 7. İdare Mahkemesinin 10.4.1995 günlü, E:1994/1169, K:1995/523 sayılı kararıyla; dosyanın incelenmesinden, davalı idarenin sınavla ilgili 26.8.1993 tarihli inceleme ve tespit tutanağında; sınavda herhangi bir usulsüzlük bulunmadığı ve sınav sonuçlarına herhangi bir itiraz da yapılmadığının belirtildiği, ancak daha sonra yeniden yapılan inceleme neticesinde düzenlenen 31.8.1993 günlü raporda, cevap kağıtları üzerinde puantaj tadilatları bulunduğu tek soru ile sınırlı da olsa hatalı cevap anahtarı tanzim edildiği ve bunun neticesinde iki kişinin haksız olarak imtihanı kazandığı, sınavda Atatürk İlke ve İnkılapları dersine çok az yer verildiği, soruların seviyenin üzerinde olduğu, cevap süresinin yetersiz olduğu gerekçesiyle yapılan sınavın iptal edilerek yenilenmesinin önerildiğinin anlaşıldığı, ancak mahkemece anılan raporun incelenmesi neticesinde, sınavın iptalinin objektif nedenlere ve kanıtlara dayanmadığı, cevap anahtarına ilişkin hataların tüm sınavın iptalini gerektirecek neden olmayacağı, diğer savların ise, sınav komisyonunun takdirine dayanan hususlar kapsamında olduğu ve sınav iptaline dayanak alınamayacağı kanaatine varıldığı, bu durumda bir Anayasal hak olan memur olma hakkı sınavla elde edildiğine göre, sınav iptali nedeniyle kişiler yönünden ciddi sonuçlar doğuran bu işlemin, idarelerce son derece objektif değerlendirmelere dayalı olarak ve tüm sınavın iptali sonucunu doğuracak olguların bulunması halinde başvurulması gereken bir yöntem olması gerektiği, ayrıca bahsi geçen durumların sınava iyi niyetle katılan kişilerin hatası, yanılgısı sonucu oluşmadığının gözardı edilemeyeceği, aksi bir durumun idari işlemlerde bulunması gereken kamu yararıyla da çelişeceği gerekçesiyle dava konusu işlem iptal edilmiştir.

Belirtilen nedenle, davalı idarenin düzelteme isteminin kabulüyle mahkeme kararının bozulması gerektiği görüşüyle karara karşıyım.

c)İdare, takdir yetkisini kamu yararı için kullanmalıdır.

Ceza ve ceza yerine geçen güvenlik tedbirleri ancak kanunla konulur.

Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir. (Ek cümle: 07/05/2010 - 5982 S. K./12. md.) Ancak, mali ve sosyal haklara ilişkin toplu sözleşme hükümleri saklıdır.

5. Daire

Düşüncesi : Karar düzeltilmesi dilekçesinde ileri sürülen hususlar, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununu 54. maddesinde yazılı nedenlerden hiçbirisine uymadığında istemin reddi gerekeceği düşünülmektedir.

Anayasanın 36. maddesinde; ?Herkes, meşru vasıta ve yollardan faydalanmak suretiyle yargı merciileri önünde davacı veya davalı olarak iddia ve savunma ile adil yargılanma hakkına sahiptir? hükmü yer almaktadır.

Danıştay Dava Daireleri ile İdari veya Vergi Dava Daireleri Genel Kurulları tarafından verilen kararların düzeltme yolu ile yeniden incelenebilmeleri 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununu 54. maddesinde yazılı sebeplerden birinin varlığı ile mümkün olup, davalı idare tarafından ileri sürülen sebepler davacının genel ve açıköğretim sınavlarında olumsuz davranışlarda bulunmasına dayandırmakta ve buna ilişkin belgelerin Ö. S. Y. M''den iki kez istenilmesine rağmen gönderilmediğini ileri sürmekte ise de, dosyadaki bilgi ve belgelerden davalı idarenin bu iddialarını somutlaştıramadığı ve Ö. S. Y. M ile yapıldığını öne sürdüğü konuya ilişkin yazışmaların örneklerini ne temyiz ne de karar düzeltme aşamasında dosyaya sunmadığı anlaşıldığından sözü geçen iddialara hukuken geçerli görülmemiştir.

İKİNCİ KISIM : Temel Haklar ve Ödevler

Ceza sorumluluğu şahsidir.

C. Suç ve cezalara ilişkin esaslar

Türkiye Cumhuriyeti Anayasası

Ben bugün itibariyle iptal davamı açtım diğer arkadaşlara da açtıkları veya açacakları dava sürecinde başarılar diliyorum?

D. Kamu hizmeti görevlileriyle ilgili hükümler

(Değişik fıkra: 07/05/2004 - 5170 S. K./5. md.) Uluslararası Ceza Divanına taraf olmanın gerektirdiği yükümlülükler hariç olmak üzere vatandaş, suç sebebiyle yabancı bir ülkeye verilemez.

Takdir yetkisi, kamu görevlileri için, hukuk tarafından onlara resmi olarak bazı durumlarda kendi vicdani kanaatlerine ve iradelerine göre başkalarının vicdani kanaati veya düşünceleri tarafından sınır-lanmaksızın hareket etme iktidarı veya hakkı anlamına gelir. Takdir yetkisi sınırsız değildir. Bu nedenle idare takdir yetkisini kullanırken, keyfi biçimde davranamaz. Gerekli inceleme ve araştırmaları yaptıktan, bunları somut kanıtlarla destekledikten sonra takdir yetkisini kullanmalıdır. Takdir yetkisinin olduğu durumlarda bile idare haklı gerekçe göstermek zorundadır. Askeri Yüksek İdare Mahkemesi 1. Dairesi, ?idare takdir yetkisini kullanırken; genellik, eşitlik, objektiflik ilkelerine uygun ve takdir hakkını kullanmasına kendisini sevk eden nedenleri belgeleriyle birlikte açıklaması yargı güvencesinin, teminatlı ve düzenli idare ilkesinin gereğidir?.? Diyerek idari işlem veya eylem yapılırken takdir yetkisinin eşitlik ilkesine aykırı kullanılmasını hukuka uygun bulmamışlardır.

Karşı Taraf : ...

Temel ilkeler

Başkan, Başkan yardımcıları ve Yönetim Kurulu

Anayasanın 10. maddesinin 1. fıkrasında?Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasi düşünce, felsefi inancı, din mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir.? denilmiş, ikinci fıkrasında ise bu ilkenin doğal sonucu olarak?Hiç bir kişiye, aileye, zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınmaz? hükmü getirilmiştir.

Danıştay 12. Daire Esas : 1995/9449 Karar : 1997/1984 Tarih : 06.10.1997 MEMURİYET SINAVI

Yayımlandığı Resmi Gazete Sayısı: 17863 Mükerrer

ÖSYM bu sınavda standart sapmaya göre puan hesaplamamıştır; Bu sınavı kaybedenlerin kaybetme sebebi kopya iddiaları değildir. Zira bu sınavda standart sapma uygulanmadığı için sadece kopya çektiği ıspatlanan açısından haksız bir durum sözkonusu olacaktır. Sınavı kaybedenler ise sınavı HAKLARIYLA KAYBETMİŞLERDİR. Zira kaybedenler açısından yapılmış herhangi bir haksız durumdan sözedilemeyecektir. Burada asıl haksızlık 1500 civarında adayın istatistiklere göre 70 puanın altında kaldığı kesin olduğu halde yeniden hak verilmesidir. Ayrıca 1500 civarında sınavı kaybeden adaydan sınav sonucunda kendisine verilen puan ile alakalı herhangi bir itirazda mevcut değildir.

XIII. Hakların korunması ile ilgili hükümler

Açıklanan nedenlerle düzeltilmesi istenen karar kanun ve usulü uygun olup, düzeltmeyi gerektiren bir sebep de bulunmadığından düzeltme isteminin reddine ve İdari Yargılama Usulü Kanununun 55. maddesi yoluyla Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 442. ve 7/12/1988 günlü, 3506 sayılı Kanununun 4. maddesiyle 765 sayılı Kanuna eklenen Ek 1. ve Ek 2. maddeler gereğince 10.000. lira cezasının düzeltme isteyenden alınmasına, 29/01/1992 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.

Madde 10 - Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasi düşünce, felsefi inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım

II. Yüksek mahkemeler

Resmi Gazete Tarihi: 03/03/2011

(12) Yönetim Kurulu, Başkanın çağrısı üzerine ve Başkanın oluşturduğu gündemle en az beş üye ile toplanır ve oy çokluğu ile karar alır. Oyların eşit olması halinde, Başkanın oyu yönünde karar alınır. Kararlarda çekimser oy kullanılamaz. Karara katılmayan üyeler gerekçelerini yazılı olarak belirtirler.

İstemin Özeti : Dava, G... Üniversitesi Mühendislik Fakültesinde araştırma görevlisi olan davacının 5/3/1987 tarihinde dolan görev süresi sonunda yeniden atanması yapılmayarak görevine son verilmesine ilişkin işlemin iptali ve açıkta kaldığı süreye ait aylık ve özlük haklarının ödenmesi isteğiyle açılmıştır. Ankara 3. İdare Mahkemesinin 24/6/1988 günlü, E : 1987/488, K : 1988/811 sayılı kararıyla; 2577 sayılı Yükseköğretim Kanununun 33. maddesinde araştırma görevlilerinin ilgili yönetim kurulunun görüşü alınarak dekanın önerisi ve rektörün onayı ile en çok üç yıl süre ile atanacakları, atama süresi sonunda görevlerinin kendiliğinden sona ereceği, ancak bunların yeniden atanmalarının mümkün olduğu hükmün yer aldığı, bu madde ile idareye görev süresi sona eren araştırma görevlilerinin yeniden göreve atanmaları konusunda takdir yetkisi tanındığı ancak bu yetkinin kamu yararı ve hizmet gerekleriyle sınırlı bulunduğu; ayrıca, yenidene göreve atanacak kişinin görevin gerektirdiği niteliklere sahip olup olmadığının tespitinin de kamu hizmetlerini amaç ve gereklerine yoğun şekilde yapılması gerektiği, olayda davacının 21-22 Haziran 1986 tarihinde yapılan genel ve açıköğretim sınavları sırasında olumsuz davranışlarda bulunduğundan bahisle görev süresinin uzatılmadığının dosyadaki belgelerin incelenmesinde anlaşıldığı, mahkemenin bu konuya ilişkin bir türlü bilgi ve belgenin gönderilmesine ilişkin ara kararına cevap olarak idareye herhangi bir bilgi veya belge gönderilmediği, bu durumda davacının görev süresinin soyut nitelikteki iddialara dayalı olarak uzatılmamasında hizmet gerekleri ve kamu yararı açısından mevzuata uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlem iptal edilmiş ve dava açıkta kaldığı süreye ilişkin aylık ve özlük haklarının kendisine ödenmesine hükmedilmiştir.

Danıştay 8. Daire Başkanlığının 19.01.2007 tarihli 2006/4857 Esas, 2007/69 Karar sayılı ilamı ile Dava konusu olaya benzer bir davada özetle : ?Davacının 1997 yılında girdiği ÖYS sonucunun geçersiz sayılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davanın reddi yolunda verilen Dairemizin kararına ilişkin Avrupa İnsan Hakları Mahkemesi İkinci dairesinin Kesinleşen kararı nedeniyle 2577 sayılı Yasa?nın 53/1-1 maddesi uyarınca yargılamanın yenilenmesi isteminin kabulu ile dava konusu işlemin iptaline? karar vermiştir. Gerekçe olarakta?Sınavın ve sınav sonrası işlemlerin sağlıklı yürütülmesini teminen önlemler alarak, mevzuata aykırı bir işlemin tespiti halinde ilgilileri cezalandırmak davalı idarenin yetki ve sorumluluk alanı içerisinde ise de, bu sorumluluğunu yerine getirirken iddia edilen hususlar somut ve hukuken geçerli kanıtlarla desteklenmedikçe işlem tesis edilmemesi gerekirken, olasılık ve tahminlere dayalı olup, davacının sınavda elde ettiği başarının gerçeği yansıtmadığını kanıtlayan hukuken geçerli belgelere dayanmadan oluşturulan komisyon raporuna dayalı olarak tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır? denmiştir. Hukuken geçerli ve somut kanıtlar bulunmadan ÖSYM sırf varsayımlar ve tahminlere dayalı olarak bir karar vermiştir. AHİM daha öncede ÖSYM?nin hukuken geçerli somut bir iddia veya tespitte bulunmadan, soyut iddia ve ihtimal hesaplarına dayanarak verdiği iptal kararını Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin Ek 1 Nolu Protokolün 2. Maddesinin ihlal ettiğini belirtmiş ve bu kararları yargılamanın yenilenmesi talebine konu olmuştur.

a)İdare, takdir yetkisini kullanırken her şeyden önce, yasanın koyduğu sınırlar içerisinde. kalmalıdır.

Açıklanan nedenlerle, temyiz isteminin reddiyle idare mahkemesi kararının onanmasının uygun olacağı düşünülmektedir.

Sınav merkezleri, görevliler, sonuçlara itiraz

BİRİNCİ BÖLÜM: Genel Hükümler

Danıştay Savcısı : Nevin Gönenç

idarenin sınırsız ve mutlak takdir hakkına sahip olduğu ve böylece takdir hakkının idari denetime tabi olmadığı yönünde yorumlamak ve uygulamak, Anayasanın öngördüğü hukuk devleti. ile. bağdaşamaz. Anılan yetkinin özellikle, yüksek mahkemelerce olmak koşuluyla, yargı yerlerince çizilebileceği ve hatta bu konuda hiçbir yasal sınırlamanın kabul görmeyeceğinin benimsenmesinde kamu yararı bulunduğu gözden uzak tutulmamalıdır.

XI. Anayasanın bağlayıcılığı ve üstünlüğü

Yazacak fazlaca bir şey bırakmamışsın üstad, çok güzel olmuş. Ben ÖSYM'ye başvuruda bulundum BİMER aracılığıyla, sosyal medyada yazan şeyler dışında cevap kağıdım ile sınav kitapçığımda, sınavımın iptalini gerektirecek somut bir bulgu olup olmadığını sordum. Gelen cevaptan sonra davayı açacağım. Ben AİHM kadar gitmeyi düşünüyorum. Bu benim en doğal hakkım.

Hüküm veren Danıştay On ikinci Dairesince işin gereği düşünüldü:

A. Anayasa Mahkemesi

AHİM'in somut bulgu ile ilgili örnek kararını bulabilir misin? Danıştay 8. dairenin kararında geçen kararı ve diğerleri. Diyarbakırlı bir gencin 10 yıla yakın süren hukuk mücadelesini kazandığı kararı. Ben corpustan, kazancıdan baktım. Onlarda yok. Birde corpustan karar için yarın yardım isteyeceğim. İnşaallah bulurlar. Bu kararı bulabilirsek AHİM'e gitmene gerek kalmayacak.

Sayın garipavukat34; açtığınız forum başlığını ilgi ve takdirle okudum ta ki en son mesajınızın son cümlesine gelene dek (... Yaklaşık 4 aylık süreçte yazılanları bir hukukçu gözüyle incelerseniz hiç birinin hakim adayı olmadığını veya olamayacağını çok iyi anlarsınız.) Siz bu tespitle foruma yazacak yeni üyeler arıyorsunuz anlaşılan, tabi onlarda da sizin kriterlerinize uyacak bir hukukçu bulabilirseniz?

ARAŞTIRMA GÖREVLİSİNİN GÖREVİNE SON VERİLMESİ

ÖSYM 04.09.2012 Tarihli duyurusu ile 07.05.2012 tarihli duruyusu çelişmektedir; ÖSYM 04.09.2012 Tarihli duyusunda?Eşdeğer bir sınav ile yenileceğini? duyurmuştur. Halbuki 07.05.2012 tarihli ilanında 6098 Sayılı Borçlar Kanunu ile 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunun yürürlük tarihinin 1 Temmuz 2012 tarihine ertelendiğini ve bu sebeple ÖSYM tarafından 1 Temmuz 2012 tarihinden sonra yapılacak sınavlarda sorulan hazırlanmasında 6098 Sayılı Borçlar Kanunu ile 6102 Sayılı Türk Ticaret Kanunun esas alınacağı duyurulmuştur. Eski kanunu çok iyi bilen bizlere yeni kanunlardan soru sorulması ve bu sorulardan da eski kanunlardaki kadar başarılı olmamızın beklenilmesi hukuka ve yasalara ve hayatın olağan akışına aykırıdır. Zira bu kanunlar hakkında doktrin ve yerleşik mahkeme içtihatları bulunmamakta ve maddeleri hala tartışılmaktadır. Bu kanunlarda ki maddeler hakkında ÖSYM uzmanlarının görüşlerini de bilebilecek durumda değiliz. ÖSYM eşdeğer sınav açıklaması ile doğruları söylememekte ve kamuoyunu yanıltmaktadır.

Yine Anayasa Mahkemesi kararlarında vurgulandığı üzere?... Yasa önünde eşitliğin herkesin her yönden aynı kurallara bağlı tutulduğu anlamına gelmediği, durumlardaki özelliklerin, kimi kişi ve topluluklara değişik kurallar ve uygulamalar gerektirdiği? belirtilmiş ise de, bu farklılıkların objektif ve nesnel ölçütler içinde olması gerekir.

Vekili: Av. ...

A-Somut Bireysel Bir Sonucun Doğmuş Olması;Düzenleyici işlemler genel ve soyut işlemlerdir. Ancak bir düzenleyici işleme dayanılarak bireysel bir işlem yapıldığında kişisel bir sonuç ortaya çıkmakta ve nihayet genel düzenleyici olan işlem bir bireyin şahsında kişisel sonuçlar ortaya çıkarması suretiyle kişiselleşmekte ve bireysel bir sonuç doğurmaktadır.

Madde 128 - Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür.

Hukuk devletinin sağlamakla yükümlü olduğu hukuk güvenliği, kişilerin hukuk düzeninin koruması altındaki haklarını elde etmeleri için gereken her türlü önlemin alınmasını zorunlu

Kazanılmış hakkın, hukuk düzeni içerisinde sonradan ve geçerli bir hukuki işleme dayanılarak kazanılarak ortaya çıkan bir hak olması yani bu hakkın edinilmesi bu kavramı insanların sırf insan olmaları sebebiyle kendiliğinden hukuk düzenince tanınan ve kazanmaya(ERDOĞAN, Mustafa: Anayasal Demokrasi, s. 110), talep etmeye dahi gerek olmayan, kişiliklerine bağlı, dokunulamaz, devredilemez haklar olan insan haklarından ayırmaktadır. Kazanılmış haklara saygı ilkesi evrensel hukukun genel ilkesi olarak kabul edilmektedir. ( ERDOĞAN, Mustafa: Anayasal Demokrasi, s. 134; ÖZBUDUN, Ergun: Türk Anayasa Hukuku, Ankara, 2003, s. 120; OĞURLU, Yücel: İdare Hukukunda Kazanılmış Haklara Saygı ve Haklı Beklentiler Sorunu, s. 35) Hukukun genel ilkelerinin anayasal bir dayanağı bulunmamakla (ÖZBUDUN, Ergun: Türk Anayasa Hukuku, s. 120) birlikte bu kurallara uymak bir yandan hukuk devleti ilkesi öte yandan da Anayasa?nın 138. maddesinde yer alan, hakimlerin Anayasaya kanuna ve hukuka uygun olarak vicdani kanaatlerine göre hüküm verecekleri kuralı nazarında bir zorunluluk olarak karşımıza çıkmaktadır. Kaldı ki ulusal üstü yargı içtihatlarında hukukun evrensel ilkelerini anayasa üstü değerde saymak yolunda genel bir eğilim bulunmaktadır.( ERDOĞAN, Mustafa: Anayasal Demokrasi, s. 134; Yazar bu kuralların en azından anayasal hükümler değerinde olduğu belirtmektedir.) Birleşmiş Milletler Milletlerarası Adalet Divanı Statüsü 38/1, c fıkrası; Milletlerarası Hukukun şekli kaynakları arasında, medeni milletlerce kabul edilen genel hukuk prensiplerini de pozitif asli kaynak olarak saymaktadır. ( BOZKUR, Enver- KÜTÜKÇÜ, M. Akif- POYRAZ, Yasin: Devletler Hukuku, Ankara, 2003, s. 57) Türk Anayasa Mahkemesi?de: ? İyiniyet, ahde vefa, kazanılmış haklara saygı, kanunların geriye yürümezliği, kesin hükme saygı, özel kural- genel kural çatışmasında özel kuralın uygulanması? gibi ilkelerin evrensel hukuk ilkelerinden olduğu (YÜZBAŞIOĞLU, Nemci: Türk Anayasa Yargısında Anayasallık Bloku, s. 18-24) ve? kazanılmış hakların tanınması ve korunmasının hukuk devletlerinde benimsenen bir ana kural olduğu ve nihayet Türkiye Cumhuriyeti Anayasasında bu kuralı ortadan kaldıracak hiçbir hüküm bulunmadığı? yönünde karar vermiştir.( Anayasa Mahkemesi, 11.11.1963 Tarih ve E. 1963/106, K. 1963/270 Sayılı Karar, Anayasa Mahkemesi Kararları Dergisi, S. 1, s. 473) Danıştay 1. Dairesinin 04.10.1991 Tarih ve E. 1991/211, K. 1991/289 Sayılı Kararında33 da: ? Kazanılmış hakların korunması Hukuk Devlet ilkesinin bir gereğidir. Hukuk Devletinde bütün devlet faaliyetlerinin hukuk kurallarına uygun olması önemli ve temel bir ilkedir? denilmektedir.

AZLIK OYU

Bu açıklamalar ışığında bireyler lehine hak doğuran hukuka uygun idari işlemlerin geri alınamayacağının mutlak surette kabulü, hukuk güvenliği ilkesinin doğal bir sonucu olarak karşımıza çıkmaktadır. Kazanılmış haklara saygı ilkesi uluslar arası hukukun kabul ettiği hukukun evrensel prensiplerindendir. Her ne kadar Türk Hukukunda pozitif bir dayanağı bulunmasa da Anayasa Mahkemesi kararları kazanılmış hakka saygı ilkesine uygun davranmanın zorunlu olduğunu ve bu türlü bir davranışın Anayasa?nın 2. maddesinde yer alan Hukuk Devleti ilkesinin özünde bulunduğuna karar vermiştir. Kazanılmış haktan söz edebilmek için hak doğurucu bir birel somut işlemin varlığı, bu işlemin hukuka uygun tesis edilmiş olması ve hakkın kesin surette kazanılmış olması ve kazanılmış hak iddia eden kimsenin iyiniyetli bir şekilde bu hakka sahip olması zorunlu unsurlardandır. Kazanılmış hakka saygı duyulmasının dayanağı, bireylerin hukuka olan güvenlerinin korunması zorunluluğundan kaynaklanmaktadır. İdarenin gerek ileriye dönük işlemleri ve gerekse geçmişe yönelik sonuçlar doğuran geri alma işlemlerini tesis ederken kazanılmış haklara saygı göstermesi zorunludur. Çünkü kazanılmış hak sıklıkla, düzenlemelerin zaman bakımından geçmişe dönük olarak uygulanması ile ve bireysel hakka dayanak olan idari işlemin yargı kararı geçmişe dönük olarak tesis edildiği andan itibaren iptal edilmesi durumlarında ortaya çıkmaktadır. Bu durumlarda bireylerin kazanılmış haklarına saygı göstermek, hukuka güvenerek hak kazanan bireylerin haklarının gözetilmesi ve bu haklara saygı gösterilmesinin istenmesi bireyler açısından bir hak olup, gerçek anlamda hukuki idare ve hukuk devleti olmanın yolu açılmış olacaktır. Bireylerin kazanılmış haklarına saygı göstermek ve bu hakların ihlali halinde meydana gelecek olumsuzlukların giderilmesi hukuk devletine yüklenen bir ödev niteliğindedir. Kazanılmış haklara saygı gösterilmesi ödevi bireyler için devlete karşı öne sürülen bir hak niteliğindedir. ÖSYM kazananlar listesini Adalet Bakanlığına bildirmiş ve Adalet Bakanlığı bu listeye göre işlem yapmıştır. Buna göre hiçbir hakkımda hiçbir somut bulgu veya kopya emaresi bulunmadığı halde sınavımın iptali kazanılmış hakkımın geri alınmasıdır ve hukuka, yasalara, doktrine ve tüm yerleşik yargı içtihatlarına aykırı bir durumdur.

Hiçbir kişiye, aileye, zümreye veya sınıfa imtiyaz tanınamaz.

Hüküm veren Danıştay Beşinci Dairesince işin gereği düşünüldü:

Anayasa Mahkemesinin pek çok kararında belirtildiği gibi eşitlik ilkesinin amacı, aynı durumda bulunan kişilerin yasalar karşısında aynı işleme bağlı tutulmalarını sağlamak, ayırım yapılmasını ve ayrıcalık tanınmasını önlemektir. Bu ilkeyle aynı durumda bulunan kişi ve topluluklara farklı kurallar uygulanarak eşitlik ilkesinin çiğnenmesi yasaklanmıştır.

Hiç kimse kendisini ve kanunda gösterilen yakınlarını suçlayan bir beyanda bulunmaya veya bu yolda delil göstermeye zorlanamaz.

Danıştay

Devlet organları ve idare makamları bütün işlemlerinde kanun önünde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundadırlar.

Aşağıda sayılacak olan unsurların bulunmadığı bir durumda kazanılmış haktan. söz. edilemeyecektir;

Tarih : 29.01.1992

Temyiz İsteminde Bulunan : Sağlık Bakanlığı

Ayrıca, takdir yetkisinin bulunduğu hallerde bile, idari yargı yeri yargıcı, idari işlemi amaç ğesi yönünden de denetlemek durumundadır. Gerçekten idarenin kamu hizmetlerini yerine getirirken ve günlük ihtiyaçların yerine getiriliş biçimini belirlerken bir takdir hakkına sahip olduğu muhakkaktır. Ancak bu halde dahi, idare, idari işlemin amaç öğesi açısından, kamu yararı ile bağlıdır ve bu yönden yaptığı idari işlemler üzerinde bir yargı denetimi yapılmak gerekir. Bunların dışında, idarenin yetkisini kanunun amacına aykırı bir biçimde kullanması hali, başlı başına bir hukuka aykırılık teşkil eder ve bunun kaçınılmaz sonucu olarakta, işlem amaç öğesi açısından sakat bir işlem durumuna girer. Bu durumda da, takdir yetkisinin amaç unsuru açısından sakatlandığını kabul etmek gerekmektedir. Takdir yetkisinin ne olduğunu veya neden var olduğunu açıklayan çeşitli kuramlar geliştirilmiştir. Bu kuramlardan çıkarılabilecek en önemli sonuç, idarenin az ya da çok takdir yetkisine sahip bulunması zorunluluğu; bu yetkinin bir bakıma idari yaşamın gerçeklerinden kaynaklandığı şeklinde özetlenebilir.

DAVANIN KONUSU : ÖSYM Yönetim Kurulunun 2012/24 Sayı numaralı 28.08.2012 tarihli ve 04.09.2012 tarihinde ilan ettiği, 6 Mayıs 2012 Tarihli Avukatlık Mesleğinden Hakim ve Savcılık mesleğine geçiş sınavının yenilenmesi kararının, öncelikle 2577 sayılı Yasanın 27/2. maddesi gereği yürütmesinin durdurulmasına ve yasal dayanaktan yoksun ve açıkça hukuka aykırı davalı idare işleminin DURUŞMALI YARGILAMA ile iptali istemidir.