Bản án số: 37/2018/KDTM-PT
tranh chấp hợp đồng thi công xây dựng giữa công ty A với Công ty B
Số: 37
Ngày: 18/10/2018
Tòa án xét xử: TAND TP. Hải Phòng
Cấp xét xử: Phúc thẩm
Loại vụ việc: Kinh doanh thương mại
Quan hệ pháp luật: Tranh chấp về xây dựng
Thông tin vụ việc: Sửa bản án sơ thẩm

## Page 1

TÒA ÁN NHÂN DÂN THÀNH PHỐ HẢI PHÒNG

Bản án số: 37/2018/KDTM-PT Ngày 18-10-2018 V/v tranh chấp hợp đồng thi công xây dựng CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự do - Hạnh phúc NHÂN DANH NƯỚC CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM TÒA ÁN NHÂN DÂN THÀNH PHỐ HẢI PHÒNG
- Thành phần Hội đồng xét xử phúc thẩm gồm có:
Thẩm phán - Chủ tọa phiên tòa: Ông Nguyễn Văn Dương Các Thẩm phán: Bà Trần Thu Hương Ông Nguyễn Xuân Tuyến
- Thư ký phiên tòa: Bà Đỗ Thị Hạnh - Thẩm tra viên Tòa án nhân dân thành phố Hải Phòng.
- Đại diện Viện Kiểm sát nhân dân thành phố Hải Phòng tham gia phiên tòa: Ông Đỗ Văn Tú - Kiểm sát viên.
Ngày 18 tháng 10 năm 2018, tại trụ sở Tòa án nhân dân thành phố Hải Phòng xét xử phúc thẩm công khai vụ án thụ lý số 08/2018/TLPT-KDTM ngày 26 tháng 4 năm 2016 về việc tranh chấp hợp đồng thi công xây dựng.
Do Bản án kinh doanh thương mại sơ thẩm số 03/2018/KDTM-ST ngày 16 tháng 3 năm 2018 của Tòa án nhân dân quận H, thành phố Hải Phòng bị kháng cáo.
Theo Quyết định đưa vụ án ra xét xử phúc thẩm số 701/2018/QĐ-PT ngày 26 tháng 7 năm 2018 và Quyết định hoãn phiên tòa số 872/2018/QĐ-PT ngày 21 tháng 9 năm 2018, giữa các đương sự:
Nguyên đơn: Công ty A; trụ sở chính: Số 5/45 P, phường Q, quận B, thành phố Hà Nội.
 Ng i đại i n h p pháp củ nguyên đơn: Ông Nguyễn Xuân B, Giám đốc Công ty; địa chỉ: Số 5/45 P, phường Q, quận B, thành phố Hà Nội; có mặt.
 - Bị đơn: Công ty B; trụ sở chính: Số 1 Đường H, phường T, quận H, thành phố Hải Phòng.

## Page 2

Ng i đại i n h p pháp củ ị đơn: Ông Lê Văn M, Giám đốc ông ty ;
địa chỉ: Phòng 103 K16, khu tập thể BK, phường BK, quận H, thành phố Hà Nội;
có mặt.
Ng i ảo v quyền và l i ích h p pháp củ ị đơn: Luật sư Tạ Ngọc S, sinh năm 1971 và Luật sư Đào Trung K, sinh năm 1976 thuộc ông ty Luật C; địa chỉ: Tầng 7, Tòa nhà H, đường D, phường Y, quận C, thành phố Hà Nội theo văn bản mời luật sư ngày 04 tháng 9 năm 2018 của ông ty B; vắng mặt.
- Ng i kháng cáo: Bị đơn Công ty B.
NỘI DUNG VỤ ÁN:
I. Tóm tắt nội dung, quyết định của Tòa án cấp sơ thẩm:
Theo các tài li u, chứng cứ có trong hồ sơ thể hi n:
 ăn cứ quyết định số 1010/QĐ-CNT-GĐ&QL L T ngày 20 tháng 11 năm 2006 của Tập đoàn NTT Việt Nam, ông ty B trúng thầu gói thầu xây lắp số 6, cầu tàu 6500 DWT.
Ngày 30 tháng 11 năm 2006, bên giao thầu là ông tyC và Công ty B đã ký hợp đồng số 1479/HĐ-XD về việc giao nhận thi công xây dựng gói thầu xây lắp số 6, giá trúng thầu là: 10.045.000.000 đồng.
Ngày 02 tháng 12 năm 2006, ông ty B và Công ty A đã ký hợp đồng thi công số 22/HĐKT về việc giao nhận thi công phần cọc bê tông cốt thép thuộc gói thầu số 6 để đóng tàu xuất khẩu với giá hợp đồng tạm tính là: 4.877.204.000 đồng; ngày 25 tháng 9 năm 2008, hai bên ký Phụ lục hợp đồng số 01 thuộc hợp đồng kinh tế số 22 để bổ sung giá trị hợp đồng 578.433.000 đồng và Phụ lục hợp đồng số 02 ngày 16 tháng 11 năm 2008 bổ sung giao cho ông ty A thi công tiếp phần bản mặt cầu theo thiết kế. Ngày 27 tháng 12 năm 2006 hai bên ký bổ sung hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006 về việc thi công nhà điều hành và nhà sản xuất thuộc dự án nâng cao năng lực nhà máy đóng tàu Bến Thủy.
Thực hiện hợp đồng số 1479/HĐ-XD, Công ty B trong đó có nhà thầu phụ là Công ty A đã thi công hoàn thành 100% công trình.
 Ngày 15 tháng 10 năm 2007, ông ty C, Công ty A và Công ty B đã ký biên bản nghiệm thu bàn giao đưa công trình vào sử dụng. Ngày 07 tháng 4 năm 2009, Công tyC và Công ty B ký bảng tổng hợp kinh phí quyết toán với giá trị quyết toán gói thầu là: 12.069.675.000 đồng. Ngày 25 tháng 5 năm 2009 ông ty C và Công ty B đã ký thanh lý hợp đồng kinh tế số 1479/HĐKT với giá trị thanh lý hợp đồng là: 12.069.675.000 đồng, ông tyC đã thanh toán 8.151.583.127 đồng, còn nợ ông ty B 3.918.091.873 đồng; hàng năm hai bên vẫn tiến hành đối chiếu công nợ, lập biên bản đối chiếu khối lượng hoàn thành và xác định công nợ (Biên

## Page 3

bản đối chiếu công nợ gần nhất ký ngày 01 tháng 5 năm 2016) do ông Lê Văn M- Giám đốc ông ty B ký với chủ đầu tư là ông tyC theo đó đối với gói thầu số 06 theo hợp đồng 1479/HĐKT ông tyC xác nhận còn nợ ông ty B 3.918.091.873 đồng.
Ngày 20 tháng 5 năm 2009 ông ty B đã tiến hành quyết toán và thanh lý hợp đồng với ông ty A theo đó, đối với hợp đồng số 22/HĐKT ngày 02 tháng 12 năm 2006, giá trị quyết toán là: 8.059.236.000 đồng, ông ty B đã thanh toán cho Công ty A 4.245.623.400 đồng, còn nợ lại 3.913.612.600 đồng. Tại biên bản đối chiếu công nợ ngày 31 tháng 12 năm 2010, ông ty B xác nhận đối với hợp đồng 22/HĐTP còn nợ ông ty A 3.813.612.600 đồng.
Hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006, giá trị quyết toán là:
1.955.124.000 đồng, ông ty B đã thanh toán cho ông ty A 1.661.855.400 đồng, còn nợ ông ty A 293.268.600 đồng. ác năm 2010, 2011, 2013 và 2015 giữa các bên vẫn ký biên bản đối chiếu khối lượng hoàn thành và xác nhận công nợ đối với 02 hợp đồng nêu trên.
Do Công ty B không thanh toán nợ nên ngày 23 tháng 11 năm 2016, ông ty A đề nghị Tòa án buộc ông ty B thanh toán cho Công ty A số tiền nợ gốc: 4.106.881.000 đồng và tiền lãi chậm thanh toán tạm tính là: 4.205.963.000 đồng. Tổng số cả tiền gốc và lãi tạm tính là: 8.312.844.000 đồng đối với 02 hợp đồng nêu trên.
Quá trình giải quyết vụ án, Công ty A tự nguyện rút một phần yêu cầu khởi kiện, cụ thể: Rút yêu cầu khởi kiện đối với Hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006, Công ty A yêu cầu ông ty B thanh toán theo Hợp đồng số 22/HĐKT ngày 02 tháng 12 năm 2006 với số nợ gốc là 3.813.612.600 đồng và 6.031.792.700 đồng tiền lãi tạm tính trong hạn và quá hạn, tổng cộng là 9.845.405.300 đồng. Ngày 15 tháng 3 năm 2018, Công ty A có văn bản số 26/KHKT về việc bổ sung tính lãi đến ngày xét xử sơ thẩm theo đó, ông ty A đề nghị Tòa án buộc ông ty B thanh toán cho Công ty A số tiền nợ gốc: 3.813.612.600 đồng và tiền lãi chậm thanh toán tính từ ngày nghiệm thu quyết toán đến ngày xét xử sơ thẩm (105 tháng và 26 ngày) theo lãi suất 11,95%/năm và lãi quá hạn là 11,95% x 150% = 17,925%/năm. Lãi suất theo tháng là 0,996%/tháng; lãi suất quá hạn là 0,996% x 150 = 1,494%/tháng. ụ thể:
3.813.612.600 đồng x 1,494%/tháng x 105 tháng = 5.982.414.000 đồng;
3.813.612.600 đồng x 1,494%/tháng : 30 ngày x 26 ngày = 49.378.660 đồng.
Tổng cộng tiền lãi là 6.031.792.700 đồng. Tổng cả tiền gốc và lãi là 3.813.612.600 đồng + 6.031.792.700 đồng = 9.845.405.300 đồng.
Đối với việc xuất hóa đơn, trong Hợp đồng hai bên không thỏa thuận, mặt khác do Công ty B chưa thanh toán tiền nợ nên ông ty A chưa xuất hóa đơn đối

## Page 4

với phần tiền chưa thanh toán. Nếu ông ty B thanh toán thì Công ty A sẽ xuất hóa đơn.
2. Ý kiến của bị đơn: Bị đơn xác nhận có việc ký kết và thực hiện hợp đồng giữa ông ty A và Công ty B; hai bên có ký biên bản đối chiếu khối lượng hoàn thành và xác nhận công nợ đối với 02 hợp đồng số 22/HĐKT ngày 02 tháng 12 năm 2006 và số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006 nêu trên. Tuy nhiên, bản chất đây là hình thức khoán đội, là hợp đồng thuê tư cách pháp nhân. Thời điểm ký kết Hợp đồng, giữa hai ông ty là do Ban lãnh đạo cũ và cụ thể là ông Tống Văn M, ông Đào Xuân T và ông Phạm VănH đã có nhiều sai phạm trong quá trình quản lý, điều hành ông ty, trong đó có việc ký kết hai hợp đồng nêu trên. Ban lãnh đạo cũ không chuyển giao rất nhiều tài liệu trong đó có tài liệu liên quan đến hợp đồng giữa hai ông ty.
Bị đơn đề nghị Tòa án xem xét về việc chuyển nhượng cổ phần giữa ông ty ổ phần xuất nhập khẩu xây dựng S và Công ty B không có phần bàn giao trách nhiệm kế thừa việc giao nhận thầu xây dựng đối với các đơn vị và nhà thầu phụ.
Do vậy, bị đơn không chấp nhận số tiền nợ gốc nêu trên và không chấp nhận số tiền nợ lãi vì không có tài liệu chứng cứ chứng minh, mặt khác là do ông ty A chưa xuất hóa đơn, chưa làm nghĩa vụ đóng thuế với nhà nước nên ông ty A không thể tính lãi đối với khoản tiền nợ gốc. Tuy nhiên, nếu ông tyC thanh toán khoản nợ cho bị đơn thì bị đơn sẽ trả cho ông ty A theo quyết toán.
Ngoài ra, bị đơn cho rằng căn cứ theo thỏa thuận tại Điều 8 (Điều khoản chung) của Hợp đồng thì: "Trong trường hợp có vướng mắc cùng nhau bàn bạc giải quyết. Nếu không đạt được thỏa thuận thì việc giải quyết tranh chấp thông qua Tòa án kinh tế thành phố Hà Nội". Vì vậy, việc Tòa án nhân dân quận H, thành phố Hải Phòng giải quyết vụ án là không đúng thẩm quyền theo sự lựa chọn của các bên đã thỏa thuận trong Hợp đồng.
Bị đơn yêu cầu Tòa án đưa ông tyC vào tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan trong vụ án. Bởi lẽ, căn cứ vào Điều 6: Tạm ứng và thanh toán hợp đồng: 6.1 Tạm ứng: ăn cứ vào tạm ứng và thanh toán của chủ đầu tư cho gói thầu.
II. Giải quyết của Tòa án cấp sơ thẩm:
Tại Bản án sơ thẩm số 03/2018/KDTM-ST ngày 16 tháng 3 năm 2018 của Tòa án nhân dân quận H, thành phố Hải Phòng đã căn cứ vào khoản 1 Điều 30, điểm b khoản 1 Điều 35, điểm a khoản 1 Điều 39, khoản 1 Điều 228, Điều 144, khoản 2 Điều 244, Điều 271 và Điều 273 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015; Điều 3 và Điều 81 Luật Xây dựng năm 2003; Điều 26, Điều 27 và Điều 42 Nghị định 48/2010/NĐ- P ngày 07 tháng 05 năm 2010 của hính phủ quy định về hợp đồng trong hoạt động xây dựng; Nghị quyết 326/2016/UBTVQH14 quy định về mức thu,

## Page 5

miễn, giảm, thu, nộp, quản lý và sử dụng án phí và lệ phí tòa án ngày 30 tháng 12 năm 2016 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội. Xử:
- hấp nhận đơn khởi kiện của Công ty A đối với Công ty B.
- Buộc Công ty B phải thanh toán cho Công ty A tổng số tiền 9.845.405.300 (chín tỷ tám trăm bốn mươi lăm triệu bốn trăm linh năm ngàn ba trăm đồng). Trong đó, số tiền nợ gốc là: 3.813.612.600 (ba tỷ tám trăm mười ba triệu sáu trăm mười hai nghìn sáu trăm đồng) và số tiền lãi là 6.031.792.700 (sáu tỷ không trăm ba mươi mốt triệu bảy trăm chín mươi hai nghìn bảy trăm đồng).
Ngoài ra bản án còn tuyên án phí và quyền kháng cáo của các đương sự.
III. Nội dung kháng cáo:
Sau khi xét xử sơ thẩm, ngày 26 tháng 3 năm 2018, Công ty B kháng cáo toàn bộ Bản án sơ thẩm số 03/2018/KDTM-ST ngày 16 tháng 3 năm 2018 của Tòa án nhân dân quận H. Đề nghị Tòa án cấp phúc thẩm hủy bản án sơ thẩm, chuyển hồ sơ vụ án cho Tòa án nhân dân quậnH giải quyết lại vụ án.
IV. Tại phiên tòa phúc thẩm:
Nguyên đơn giữ nguyên yêu cầu khởi kiện, đề nghị Tòa án buộc bị đơn phải thanh toán tổng số 9.845.405.300 đồng, trong đó: nợ gốc 3.813.612.600 đồng, nợ lãi là 6.031.792.700 đồng.
Bị đơn giữ nguyên yêu cầu kháng cáo, không đồng ý với quyết định của bản án sơ thẩm, việc Tòa án buộc bị đơn phải trả nguyên đơn số tiền như nguyên đơn yêu cầu là không có căn cứ vì theo Giấy ủy quyền số 89/GUQ ngày 30-11-2006 ông Tống Văn M, Giám đốc ông ty Bủy quyền cho ông Đào Xuân T, Phó Giám đốc ông ty ký hợp đồng số 22/HĐKT ngày 02 tháng 12 năm 2006 và số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006 với ông ty A là không đúng với quy định và quy chế của ông ty nên không có hiệu lực. ông ty A không xuất hóa đơn giá trị gia tăng đối với số tiền ông ty B còn nợ nên không có quyền tính lãi toàn bộ số tiền trên. Theo thỏa thuận trong hợp đồng việc tạm ứng và thanh toán chỉ được thực hiện khi chủ đầu tư thanh toán cho ông ty B. Bị đơn xác nhận công nợ và nghĩa vụ trả nợ với ông ty A tuy nhiên trường hợp ông tyC thanh toán nợ cho Công ty B, Công ty B sẽ thanh toán nợ cho ông ty A. Việc Tòa án không đưa Công tyC vào tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan là vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng, không đảm bảo quyền lợi cho bị đơn và việc giải quyết triệt để vụ án.
Đại i n Vin Kiểm sát nhân ân thành phố Hải Phòng phát iểu ý kiến về vic tuân theo pháp luật trong quá trình giải quyết vụ án ở gi i đoạn phúc thẩm và phát iểu ý kiến về nội ung kháng cáo:

## Page 6

- Trong quá trình giải quyết vụ án theo thủ tục phúc thẩm, Hội đồng xét xử đã chấp hành đúng các quy định của Bộ luật Tố tụng dân sự. Những người tham gia tố tụng đã thực hiện đúng các quy định về quyền và nghĩa vụ của mình.
- Về nội dung kháng cáo: Không chấp nhận nội dung kháng cáo về việc Tòa án cấp sơ thẩm không triệu tập Ban lãnh đạo cũ của ông ty B và Công tyC tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan. Việc giao kết các hợp đồng kinh tế giữa ông ty A và Công ty B là thỏa thuận giữa hai pháp nhân với nhau. Lãnh đạo cũ của ông ty B là người đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền của ông ty B để thực hiện ký kết các giao dịch này. Lãnh đạo cũ của ông ty B không mang tư cách cá nhân đi giao dịch với ông ty A nên không phải là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan trong vụ án. ông tyC là chủ đầu tư trực tiếp ký hợp đồng giao thầu số 1479/HĐ-XD với ông ty B. Sau đó Công ty B lại ký hợp đồng giao thầu lại cho ông ty A. Đây là các mối quan hệ pháp luật khác nhau nên nếu có tranh chấp hợp đồng nào thì các bên ký hợp đồng trực tiếp sẽ có nghĩa vụ giải quyết không liên quan đến bên thứ ba. Do vậy ông ty C không phải là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan trong vụ án này. Tòa án cấp sơ thẩm không đưa lãnh đạo cũ của ông ty B và Công tyC tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan trong vụ án là có căn cứ. Về việc Tòa án cấp sơ thẩm tuyên chấp nhận yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn là thiếu căn cứ, bỏ qua Điều 6: Tạm ứng và thanh toán hợp đồng, chưa hoàn tất hồ sơ thanh toán bao gồm cả việc xuất hóa đơn VAT. Tại Điều 6 hợp đồng ghi "6.1. Tạm ứng :
Căn cứ vào tạm ứng và th nh toán củ chủ đầut cho gói thầu" điều này không có nghĩa là ông ty B tạm ứng và thanh toán cho ông ty A phải tương ứng với tỷ lệ với việc chủ đầu tư thanh toán cho ông ty B. Hơn nữa ông tyC đã thanh toán cho Công ty B 8.151.583.127 đồng lớn hơn số tiền mà ông ty B thanh toán cho Công ty A. Việc ông ty A chậm xuất hóa đơn cho ông ty B chỉ ảnh hưởng đến việc kê khai nộp thuế VAT cho Nhà nước chứ không có căn cứ nào quy định bên nhận thầu không xuất hóa đơn thì bên giao thầu không thanh toán tiền cho bên nhận thầu. Do đó không có căn cứ chấp nhận nội dung kháng cáo này của bị đơn.
Về số tiền lãi chậm trả: Trong Hợp đồng số 22/HĐKT được ký vào ngày 02-12- 2006 hai bên không thỏa thuận thời điểm ông ty B phải thanh toán nợ do vậy thời điểm bắt đầu tính lãi chậm trả phải được tính từ khi ông ty A có ông văn yêu cầu ông ty B thanh toán nợ. Trong hồ sơ vụ án thể hiện, ngày 05-01-2012, Công ty A có ông văn đề nghị ông ty B thanh toán công nợ 4.106.881.000 đồng (kèm theo báo phát của Bưu điện) cho ông ty A. Do đó đây là thời điểm phát sinh tranh chấp, nếu ông ty B không thanh toán được công nợ thì phải trả lãi chậm trả cho Công ty A. Hợp đồng 22/HĐKT ngày 02-12-2006 không chịu sự điều chỉnh của Nghị định số 48/2010/NĐ- P mà chịu sự điều chỉnh của Nghị định 16/2005/NĐ- CP ngày 07-02-2005 nên không có quy định cụ thể về lãi suất chậm thanh toán vì vậy phải áp dụng quy định tại Điều 306 Luật Thương mại để tính lãi suất chậm

## Page 7

thanh toán đối với khoản tiền 3.813.612.600 đồng mà ông ty B chậm trả cho Công ty A, tức là phải áp dụng lãi suất nợ quá hạn trung bình 3 ngân hàng Ngoại thương, ông thương và Ngân hàng Nông nghiệp. Đề nghị Tòa án cấp phúc thẩm sửa Bản án sơ thẩm số 03/2018/KDTM-ST ngày 16 -3-2018 của Tòa án nhân dân quận B.
NHẬN ĐỊNH CỦA TÒA ÁN:
Sau khi xem xét các tài liệu, chứng cứ có trong hồ sơ đã được xem xét tại phiên tòa, kết quả tranh tụng tại phiên tòa, yêu cầu kháng cáo của bị đơn, việc giải quyết xét xử của Tòa án cấp sơ thẩm và ý kiến của đại diện Viện Kiểm sát nhân dân thành phố Hải Phòng tham gia phiên tòa;
- Về thủ tục tố tụng:
[1]. Đơn kháng cáo và nội dung kháng cáo, thủ tục kháng cáo của bị đơn là đúng theo quy định tại Điều 272 và Điều 273 Bộ luật Tố tụng dân sự nên được Tòa án chấp nhận xem xét.
[2]. Về xác định quan hệ pháp luật tranh chấp: Đây là tranh chấp phát sinh từ hợp đồng thi công xây dựng giữa Công ty A và Công ty B nên Tòa án nhân dân quậnH xác định đây là vụ án kinh doanh thương mại theo Điều 30 BLTTDS để thụ lý giải quyết là đúng quy định tại điểm b Khoản 1 Điều 35 BLTTDS.
- Về nội dung kháng cáo:
[3]. Tòa án cấp sơ thẩm không triệu tập những người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan là Ban lãnh đạo cũ của ông ty B, đặc biệt là ông tyC tham gia tố tụng:
Hồ sơ vụ án thể hiện, ngày 30 tháng 11 năm 2006 ông ty đóng tàuC và Công ty B ký Hợp đồng số 1479/ HĐXD về việc thi công xây dựng công trình gói thầu số 6: ầu tàu 6500 tấn thuộc dự án đầu tư nâng cao năng lực nhà máy đóng tàu Bến Thủy để đóng tàu xuất khẩu. Ngày 15-10-2007, hai bên ký biên bản nghiệm thu hoàn thành công trình để đưa vào sử dụng, theo đó giá trị quyết toán là 12.069.675.000 đồng.
Ngày 25-5-2009, hai bên ký biên bản thanh lý hợp đồng theo đó ông tyC xác nhận còn nợ ông ty B 3.918.091.873.000 đồng. Biên bản xác nhận công nợ ngày 31-12- 2011 và Biên bản xác nhận công nợ tính đến ngày 01-5-2016, đối với Hợp đồng số 1479/ HĐXD ông tyC xác nhận còn nợ ông ty B 3.918.091.873.000 đồng. Ngày 01-12-2006 Công ty B đã ký kết hợp đồng thi công số 22/HĐTP và Hợp đồng thi công số 27/HĐTP ngày 27-12-2006 với ông ty A. Quá trình thực hiện hợp đồng số 22/HĐTP ngày 01-12-2006 và Hợp đồng 27/HĐTP ngày 27-12-2006, Công ty A đã hoàn thành 100% các hạng mục thi công và được chủ đầu tư, nhà thầu chính nghiệm thu đưa công trình vào sử dụng. Ngày 20 tháng 5 năm 2009, Công ty A và Công ty B đã lập bảng thanh lý hợp đồng và chốt công nợ. Do ông ty B vi phạm nghĩa vụ trả nợ nên ông ty A khởi kiện yêu cầu ông ty B thanh toán nợ. Hợp đồng số 22/HĐTP

## Page 8

ngày 01-12-2006 và Hợp đồng 27/HĐTP ngày 27-12-2006 là giao dịch pháp lý giữa Công ty B và Công ty A được ký kết bởi những người có thẩm quyền không vi phạm pháp luật và đạo đức xã hội nên phát sinh hiệu lực buộc các bên phải thực hiện. Ngày 31-5-2017, Công ty A có đơn yêu cầu khởi kiện bổ sung theo đó ông ty A rút yêu cầu khởi kiện đối với công nợ phát sinh từ hợp đồng số Hợp đồng 27/HĐTP ngày 27- 12-2006 và giữ nguyên yêu cầu khởi kiện đối với công nợ phát sinh từ hợp đồng số Hợp đồng 22/HĐTP ngày 01-12-2006 đề nghị Tòa án buộc ông ty B thanh toán số tiền nợ gốc là 3.813.612.600 đồng, số tiền lãi phát sinh là 6.530.811.578 đồng. Quá trình tố tụng tại Tòa án cấp sơ thẩm, trong buổi làm việc ngày 13-9-2017, theo yêu cầu của bị đơn, ngày 12-12-2017, ngày 13-12-2017 Tòa án cấp sơ thẩm đã triệu tập ông Tống Văn M- nguyên Giám đốc ông ty B và ông Đào Xuân T- nguyên Phó giám đốc ông ty B đến Tòa án để làm rõ các nội dung liên quan đến việc ký kết, thực hiện hai hợp đồng thi công xây dựng với ông ty A. Tại các buổi làm việc trên, hai lãnh đạo cũ của ông ty B đã khẳng định có việc ông ty B ký 02 hợp đồng thi công và nghiệm thu để đưa công trình vào sử dụng. Ông Đào Xuân T còn khẳng định giữa ông và ông Lê Văn M- Giám đốc mới của ông ty B hiện nay có ký xác nhận công nợ với ông ty A về giá trị thực hiện gói thầu số 6 cũng như các hạng mục khác.
[4]. Về việc chuyển nhượng cổ phần của ông ty B và ông ty ổ phần xuất nhập khẩu xây dựng S: Theo hợp đồng chuyển nhượng cổ phần số 1571/2015/HĐ- SBIC-GOLTACONEX ngày 12-6-2015 giữa Tổng ông ty ông nghiệp tàu thủy với ông ty ổ phần xuất nhập khẩu xây dựng S và Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần số 246/2015/HĐ-BĐ-GOLTACONEX ngày 11-6-2015 giữa ông ty TNHH MTV đóng tàu Bạch Đằng với ông ty ổ phần xuất nhập khẩu xây dựng S thì ông ty ổ phần xuất nhập khẩu xây dựng S đã nhận chuyển nhượng 99,75% cổ phần của ông ty B.
Tại điểm 5.2 Điều 5 của Hợp đồng chuyển nhượng quy định quyền của bên nhận chuyển nhượng nhượng như sau: "Nhận chuyển nh ng và chịu trách nhim kế thừ toàn ộ quyền l i, nghĩ vụt ơng ứng với số cổ phần chuyển nh ng". ăn cứ hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, ngày 21-01-2016 Tổng ông ty ông nghiệp tàu thủy và Công ty ổ phần xuất nhập khẩu S lập biên bản thanh lý hợp đồng chuyển nhượng theo đó Tổng ông ty ông nghiệp tàu thủy đã thực hiện xong việc chuyển nhượng và Công ty ổ phần xuất nhập khẩu S đã thanh toán đầy đủ số tiền chuyển nhượng cho bên chuyển nhượng. Tại điểm 1.2 Điều 1 của biên bản thanh lý hai bên thống nhất " Bên B (Công ty Cổ phần xuất nhập khẩu S) chịu trách nhim kế thừ toàn ộ quyền l i nghĩ vụt ơng ứng với số cổ phần nhận chuyển nh ng kể từ ngày th nh lý...".
Ngày 21-01-2016, ông ty TNHH MTV đóng tàu Bạch Đằng và ông ty ổ phần xuất nhập khẩu S lập biên bản thanh lý hợp đồng chuyển nhượng theo đó ông ty TNHH MTV đóng tàu Bạch Đằng đã thực hiện xong việc chuyển nhượng và ông ty ổ phần xuất nhập khẩu S đã thanh toán đầy đủ số tiền chuyển nhượng cho bên chuyển nhượng. Tại điểm 1.2 Điều 1 của biên bản thanh lý hợp đồng hai bên thống nhất " Bên B (Công ty Cổ phần xuất nhập khẩu S) chịu trách nhim kế thừ toàn ộ

## Page 9

quyền l i nghĩ vụt ơng ứng với số cổ phần nhận chuyển nh ng kể từ ngày th nh lý...". Ngày 26 tháng 02 năm 2016 Công ty B thay đổi đăng ký kinh doanh lần thứ 3 theo đó người đại diện theo pháp luật của ông ty B là ông Lê Văn M. Biên bản đối chiếu khối lượng hoàn thành và xác nhận công nợ năm 2016 giữa ông ty và Công ty B theo đó tính đến ngày 01 tháng 5 năm 2016 ông tyC xác nhận đối với hợp đồng 1479/HĐKT ông tyC còn nợ ông ty B 3.918.091.873 đồng. Như vậy kể từ thời điểm thanh lý hợp đồng chuyển nhượng cổ phần ông ty B là đơn vị kế thừa quyền và nghĩa vụ của ông ty ổ phần NTT và Xây dựng H trong đó có công nợ phát sinh từ 02 hợp đồng số 22/HĐTP ngày 01-12-2006 và Hợp đồng 27/HĐTP ngày 27-12-2006 được ký kết giữa ông ty B và Công ty A. Quá trình tố tụng tại cấp sơ thẩm, bị đơn là Công ty B không có yêu cầu phản tố đối với yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn và cũng không có đơn khởi kiện về việc giải quyết công nợ giữa bị đơn với ông tyC mà chỉ yêu cầu Tòa án cấp sơ thẩm triệu tập Ban lãnh đạo cũ của ông ty B và Công tyC để làm rõ hợp đồng đã ký kết nên Tòa án cấp sơ thẩm chỉ triệu tập Ban lãnh đạo cũ của ông ty B lên lấy lời khai và xác minh thông tin của ông ty C mà không đưa ông tyC vào tham gia tố tụng là có căn cứ. Tuy nhiên, trong quá trình giải quyết vụ án, nguyên đơn có yêu cầu triệu tập ông tyC để đối chất với bị đơn về công nợ theo hợp đồng 1479/HĐXD-XD nhưng Tòa án cấp sơ thẩm không giải thích cho bị đơn về việc bị đơn có quyền yêu cầu phản tố đối với yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn và hướng dẫn bị đơn các thủ tục để giải quyết công nợ giữa nguyên đơn với ông tyC và đưa ông tyC vào tham gia tố tụng với tư cách là người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan là thiếu sót và chưa đảm bảo quyền lợi cho bị đơn.
 [5]. Về việc thanh toán tiền gốc và lãi phát sinh: Đơn khởi kiện đề ngày 23 tháng 11 năm 2016 của nguyên đơn đề nghị Tòa án buộc bị đơn thanh toán cho nguyên đơn khoản nợ phát sinh từ hợp đồng số 22/HĐTP ngày 01 tháng 12 năm 2006 và Hợp đồng số 27/HĐTP ngày 27 tháng 12 năm 2006 là 4.106.881.000 đồng nợ gốc và 4.205.963.000 nợ lãi. Tại đơn khởi kiện bổ sung đề ngày 31 tháng 5 năm 2017, nguyên đơn rút yêu cầu khởi kiện đối với công nợ và tiền lãi phát sinh từ hợp đồng số 27/HĐTP ngày 27 tháng 12 năm 2006 theo đó nguyên đơn đề nghị bị đơn thanh toán công nợ phát sinh từ hợp đồng số 22/HĐTP ngày 02 tháng 12 năm 2006 số tiền 3.813.612.600 đồng nợ gốc và 6.530.811.578 đồng nợ lãi. ăn cứ vào đơn rút 1 phần yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn, Tòa án cấp sơ thẩm đã đình chỉ xét xử đối với phần yêu cầu đã rút của ông ty A về việc buộc ông ty B phải thanh toán số tiền nợ gốc 293.268.600 (hai trăm chín mươi ba triệu hai trăm sáu mươi tám nghìn sáu trăm) đồng và tiền lãi phát sinh từ số tiền nợ gốc này theo hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006 là phù hợp với quy định của pháp luật. Đối với Hợp đồng số 22/HĐTP ngày 02-12-2006 giữa nguyên đơn và bị đơn thỏa thuận về việc tạm ứng và thanh toán như sau: "6.1. Tạm ứng: ăn cứ vào tạm ứng và thanh toán của chủ đầu tư cho gói thầu.

## Page 10

- Khi bắt đầu thi công cọc BT T thì bên A thanh toán cho bên B theo khối lượng hoàn thành được chủ đầu tư nghiệm thu.
- Trong quá trình thi công bên A thanh toán cho bên B theo khối lượng hoàn thành được chủ đầu tư nghiệm thu."Quá trình thi công công trình theo Hợp đồng số 22/HĐTP ngày 01 tháng 12 năm 2006, bên nhận thầu đã hoàn thành công việc theo yêu cầu của chủ đầu tư và bên giao thầu. Tại biên bản thanh lý hợp đồng ngày 20 tháng 5 năm 2009 Công ty B và Công ty A xác nhận giá trị quyết toán công trình là 8.059.236.000.000 đồng, Công ty B thanh toán cho Công ty A 4.145.623.400 đồng, trong đó khối lượng đợt 1 là 3.170.623.400.000 đồng, tạm ứng thanh toán 975.000.000 đồng, còn nợ 3.913.612.600 đồng. Giá trị hóa đơn bên B đã viết cho bên A là 4.877.204.000 đồng, giá trị hóa đơn còn nợ là 3.182.032.000 đồng. Hai bên thỏa thuận Bên A (Công ty B) sẽ thanh toán số tiền còn nợ bên B ( ông ty A) và bên B sẽ xuất hóa đơn tài chính nốt cho bên A theo thanh lý hợp đồng. Như vậy tại biên bản thanh lý hợp đồng hai bên đã thỏa thuận lại việc thanh toán. Tuy nhiên ông ty B không thực hiện việc thanh toán theo bản thanh lý hợp đồng nên Công ty A yêu cầu ông ty B phải trả nợ là có căn cứ. Đối với khoản tiền lãi phát sinh từ nợ gốc hai bên không thỏa thuận trong hợp đồng, hàng năm hai bên vẫn tiến hành đối chiếu công nợ nhưng không xác định cụ thể thời điểm trả nợ. Kể từ ngày hai bên ký biên bản thanh lý hợp đồng ông ty A đã có nhiều văn bản gửi ông ty B về việc thanh toán nợ, cụ thể ngày 05-01-2012, ngày 14-3-2013, ngày 18 -5-2014, ngày 23 -01- 2015, ngày 28 -01-2015 phát sinh từ hai hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006 và hợp đồng số 22/HĐTP ngày 02-12-2006. Như vậy kể từ ngày ông ty A có văn bản yêu cầu trả nợ, ông ty B phải có nghĩa vụ trả tiền lãi chậm trả trên số tiền nợ gốc tương ứng với thời gian chậm trả. Tuy nhiên, Tòa án cấp phúc thẩm căn cứ điểm d khoản 2 Điều 42 Nghị định 48/2010/NĐ-CP ngày 07 tháng 05 năm 2010 của hính phủ quy định về hợp đồng trong hoạt động xây dựng để chấp nhận toàn bộ yêu cầu tính lãi của nguyên đơn là không phù hợp. Đối với khoản tiền nợ gốc chưa xuất hóa đơn giá trị gia tăng, hồ sơ vụ án thể hiện: Ngày 19-4- 2018 Công ty A xuất hóa đơn cho số tiền nợ gốc 3.182.032.000 đồng trong đó có 10% thuế VAT là 284.275.626 đồng. Như vậy việc Tòa án cấp sơ thẩm chấp nhận toàn bộ yêu cầu tính lãi của ông ty Vinashin đối với số tiền 3.813.612.600 đồng kể từ ngày nghiệm thu quyết toán đến ngày xét xử sơ thẩm (105 tháng và 26 ngày)
là chưa chính xác. Đối với số tiền gốc nguyên đơn yêu cầu tính lãi chậm trả phải trừ đi số tiền thuế bị đơn chưa xuất hóa đơn cụ thể: 3.813.612.600 đồng - 284.275.626 đồng = 3.529.336.974 đồng. Đối với số tiền lãi phát sinh do chậm thanh toán cần áp dụng Điều 306 Luật Thương mại để giải quyết "Tr ng h p ên vi phạm h p đồng chậm th nh toán tiền hàng h y chậm th nh toán thù l o ịch vụ và các chi phí h p lý khác thì ên ị vi phạm h p đồng có quyền yêu cầu trả tiền

## Page 11

lãi trên số tiền chậm trả đó theo lãi suất n quá hạn trung ình trên thị tr ng tại thi điểm th nh toán tơng ứng với thi gin chậm trả, trừ tr ng h p có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác". Mức lãi suất quá hạn trung bình trên thị trường kể từ thời điểm thanh toán của ba Ngân hàng tại địa phương (Ngân hàng Nông nghiệp và phát triển Nông thôn Việt Nam, Ngân hàng Thương mại ổ phần Ngoại thương Việt Nam, Ngân hàng Thương mại ổ phần ông thương Việt Nam)
tại thời điểm xét xử sơ thẩm là: (10,5% + 8,5% + 9,5% )/3*150% = 14,25%/ tháng thấp hơn mức lãi suất nguyên đơn yêu cầu nên áp dụng mức lãi suất này để tính lãi chậm trả cho bị đơn. Kể từ thời điểm ông ty A có ông văn yêu cầu ông ty B thanh toán nợ 05-01-2012 đến ngày xét xử sơ thẩm 16-3-2018 là 74 tháng 11 ngày.
Như vậy tổng số tiền lãi ông ty B phải trả cho ông ty A tính đến ngày xét xử sơ thẩm là:
3.529.336.974 đồng x 1,425%/tháng x 74 tháng = 3.721.685.839 đồng;
3.529.336.974 đồng x 1,425%/tháng : 30 ngày x 11 ngày = 18.440.785 đồng.
Tổng cộng tiền lãi Công ty B phải thanh toán cho ông ty A là 3.721.685.839 đồng + 18.440.785 đồng = 3.740.126.624 đồng. Tổng cả tiền gốc và lãi Công ty B phải trả cho ông ty A là 3.813.612.600 đồng + 3.740.126.624 đồng = 7.553.739.224 đồng.
Đối với số tiền thuế đã xuất hóa đơn ông ty A được tính tiền lãi kể từ ngày xuất hóa đơn cho đến khi ông ty B thanh toán xong nợ, mức lãi suất tính theo Điều 306 Luật Thương mại.
 [6]. Về án phí sơ thẩm:
 Do yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn chỉ được được chấp nhận một phần nên Công ty A phải chịu tiền án phí sơ thẩm đối với số tiền không được Tòa án chấp nhận.
Do yêu cầu của nguyên đơn được chấp nhận một phần nên bị đơn chỉ phải chịu án phí sơ thẩm đối với số tiền nguyên đơn được chấp nhận .
Từ những phân tích nêu trên, chấp nhận một phần yêu cầu kháng cáo của bị đơn; sửa một phần bản án kinh doanh thương mại sơ thẩm.
[7]. Về án phí:
- Án phí sơ thẩm: Công ty A phải chịu tiền án phí sơ thẩm đối với số tiền không được Tòa án chấp nhận.
Công ty B phải chịu án phí kinh doanh thương mại sơ thẩm đối với khoản tiền nguyên đơn được chấp nhận.
- Án phí phúc thẩm: Do bản án kinh doanh, thương mại sơ thẩm bị sửa một phần nên bị đơn là Công ty B không phải chịu án phí kinh doanh thương mại phúc thẩm.

## Page 12

Vì các lẽ trên, QUYẾT ĐỊNH:
 ăn cứ khoản 2 Điều 308 Bộ luật Tố tụng dân sự;
 ăn cứ Điều 147, khoản 2 Điều 296, khoản 1 Điều 30, điểm b khoản 1 Điều 35, điểm a khoản 1 Điều 39, khoản 1 Điều 228, Điều 144, khoản 2 Điều 244, Điều 271 và Điều 273 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015;
 ăn cứ Điều 306 Luật Thương mại;
 ăn cứ Nghị quyết 326/2016/UBTVQH14 quy định về mức thu, miễn, giảm, thu, nộp, quản lý và sử dụng án phí và lệ phí tòa án ngày 30 tháng 12 năm 2016 của Ủy ban Thường vụ Quốc hội.
Xử:
Chấp nhận một phần kháng cáo của bị đơn là Công ty B sửa bản án sơ thẩm:
1. hấp nhận một phần yêu cầu khởi kiện của Công ty A đối với Công ty B.
- Buộc Công ty B phải thanh toán cho Công ty A tổng số tiền 7.553.739.224 đồng (Bảy tỷ, năm trăm lăm mơi tri u, ảy trăm mơi chín nghìn, h i trăm h i mơit đồng), trong đó, số tiền nợ gốc là: 3.813.612.600 đồng ( B tỷ, tám trăm m i tri u, sáu trăm m i h i nghìn, sáu trăm đồng) và số tiền lãi là 3.740.126.624 đồng (B tỷ, ảy trăm ốn mơi tri u, một trăm h i mơi sáu nghìn, sáu trăm h i mơit đồng).
Kể từ ngày người được thi hành án có đơn yêu cầu thi hành án nếu người phải thi hành án chưa thi hành án thì hàng tháng phải chịu tiền lãi trên số nợ gốc theo mức lãi suất nợ quá hạn trung bình trên thị trường của 03 Ngân hàng Thương mại (Ngân hàng Nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam, Ngân hàng TM P ông thương và Ngân hàng TM P Ngoại thương) tại thời điểm thanh toán, tương ứng với thời gian chậm trả.
2. Về án phí kinh doanh thương mại:
Công ty A phải nộp số tiền án phí 77.833.322 đồng ( Bảym ơi ảy tri u, tám trăm mơi nghìn, trăm h i mơi h i đồng) tiền án phí kinh doanh thương mại sơ thẩm. ông ty A đã nộp 25.161.000 đồng (H i mơi lăm tri u, một trăm sáum ơi mốt nghìn đồng) theo Biên lai thu số 0009340 ngày 03 tháng 03 năm 2017 của hi cục Thi hành án dân sự quận H, thành phố Hải Phòng, Công ty A còn phải nộp 52.672.322 đồng (Năm mơi h i tri u, sáu trăm ảym ơi h i nghìn, trăm h i mơi h i đồng).
Công ty B phải chịu tiền án phí kinh doanh thương mại sơ thẩm là 115.553.739 đồng (Một trăm m i lăm tri u, năm trăm lăm mơi nghìn, ảy trăm mơi chín đồng).

## Page 13

Đình chỉ xét xử đối với phần yêu cầu đã rút của ông ty Avề việc buộc ông ty B phải thanh toán số tiền nợ gốc 293.268.600 (H i trăm chín mơi tri u, hai trăm sáum ơi tám nghìn, sáu trăm đồng) và tiền lãi phát sinh từ số tiền nợ gốc này theo hợp đồng số 27/HĐKT ngày 27 tháng 12 năm 2006.
Bản án phúc thẩm có hiệu lực pháp luật kể từ tuyên án.
Trường hợp Bản án được thi hành theo qui định tại Điều 2 Luật Thi hành án dân sự, người được thi hành án, người phải thi hành án dân sự có quyền thỏa thuận thi hành án, quyền yêu cầu thi hành án, tự nguyện thi hành án hoặc bị cưỡng chế thi hành án theo qui định tại các Điều 6, 7 và 9 Luật Thi hành án dân sự; thời hiệu thi hành án được thực hiện theo qui định tại Điều 30 Luật Thi hành án dân sự.
Nơi nhận:
- VKSND thành phố Hải Phòng;
- hi cục THADS quận H;
- TAND quận H;
- ác đương sự (để thi hành);
- Lưu: H TP, hồ sơ vụ án, TKT.
TM. HỘI ĐỒNG XÉT XỬ PHÚC THẨM THẨM PHÁN - CHỦ TỌA PHIÊN TÒA







Nguyễn Văn Dương