刑法 (日本)
刑法(けいほう、明治40年法律第45号、英語 : Penal Code)は、犯罪に関する総則規定および個別の犯罪の成立要件やこれに対する刑罰を定めた日本の法律。所管官庁は、法務省である。1907年(明治40年)4月24日に公布、1908年(明治41年)10月1日に施行された。広義の「刑法」と区別するため刑法典とも呼ばれる。
日本において、六法を構成する法律の一つであり、基本的法令である。ただし、すべての刑罰法規が刑法において規定されているものではなく、刑事特別法ないし特別刑法において規定されている犯罪も多い。
現行刑法は、第1編の総則(第1条 〜 第72条)と、第2編の罪(第73条 〜 第264条)の2編によって構成されている。
現行刑法は、強力な治安法制を確立させたいという制定時の政治的な思惑が反映される一方で、犯罪類型について抽象的・包括的な定め方がされ、法定刑の幅が広く取られている。そのため、裁判官の解釈や量刑の余地が大きく、裁量によって執行猶予を付すことができたり、逆に累犯に対しては重い処罰をすることができるものとなっている。これは犯罪者の更生や社会防衛のための柔軟さを兼ね備えたものであり、制定当時の国際水準においては最先端の刑法典であった。だが、その一方で政治的な意図が運用に反映され過ぎれば、人権が侵される危険があり、実際に刑事裁判においてはその歴史をたどってしまっている。それが克服されたのは、司法行政権が、内閣を構成する司法大臣から裁判所の下に移り、人権の尊重を謳った日本国憲法の制定以後のことである。
ここでは、個別の犯罪に共通する一般原則を規定している。この編の規定は、明文のない限り他の刑罰法規(特別刑法)において定められた犯罪にも適用される。刑法の総則を理論化したものが講学上の刑法総論である。
第1章では、刑法の場所的・時間的適用範囲が規定されている。
日本の刑法では刑法1条で属地主義を採用しており、この属地主義の立場を基本として犯罪の類型ごとに属人主義、保護主義、世界主義で補充する形をとっている(刑法第2条以下)。
日本の刑法では、その施行後になされた犯罪に対してのみ適用される。犯罪行為から裁判までの間に法律が改正された場合、裁判時の法律を遡及的に適用してはならないという遡及処罰の禁止の原則をとっている。ただし、裁判時の法定刑が行為時より軽い場合には、裁判時の法律を適用してもよいことになる(刑法6条)。
犯罪行為時に刑法が施行されていても、裁判時に廃止されている場合にはその行為を処罰することはできない(刑事訴訟法337条2号)。もっとも、経過規定が置かれている場合は処罰が可能である。
限時法理論とは、刑の廃止に際して経過規定が置かれていない場合にも、解釈上処罰を可能とする理論である。もっとも、罪刑法定主義の観点から、限時法理論を否定するのが通説である。
条文上、人的適用範囲を定める規定は存在せず、刑法は、場所的・時間的適用範囲にあるとされた犯罪行為を行った者全てに適用される。天皇・摂政・国会議員・外国の元首・外交官等に適用されるかが問題となるが、これらの者についても刑法は適用され、犯罪自体は成立する。ただし、人的処罰阻却事由の存在や、手続上の制約により処罰を免れることがある。
第2章 ~ 第6章では、死刑・懲役・禁錮・罰金・拘留・科料といった刑罰の種類や軽重、刑の執行猶予、仮釈放、刑の時効および消滅等について規定している。
第7章では、正当防衛や緊急避難といった違法性阻却事由や、故意犯処罰の原則、責任能力、自首等について規定している。
第8章では、未遂罪について規定している。旧刑法では、未遂は必要的減軽事由であったが、現行刑法では「刑を減軽することができる」となっており、任意的減軽事由である。
第9章では、併合罪や、観念的競合、牽連犯等に関する罪数の処理方法について、第10章では、累犯について規定している。
第11章では、共犯について規定している。共同正犯についてもこの章に規定されており、ここでいう「共犯」とは広義の共犯を指す。
第12章では、酌量減軽について、第13章では、刑の加重・減軽の順序や方法について規定している。
ここでは、殺人罪や窃盗罪、放火罪など各種の犯罪類型や、その未遂罪を処罰するかどうかなどを規定する。これら各犯罪の構成要件等について研究するのが講学上の刑法各論である。
条文の配列は、基本的に「国家的法益に対する罪」(第2章 ~ 第7章)、「社会的法益に対する罪」(第8章 ~ 第24章)、「個人的法益に対する罪」(第26章 ~ 第40章)の順になっている。ただし、保護法益に対する考え方の違いもあり、全ての犯罪類型がこの順序に従って並んでいるわけではない。例えば、国家的法益に対する罪である「汚職の罪」は第25章に位置しており、また、今日では一般的に個人的法益に対する罪だと解されている「わいせつ、強制性交等及び重婚の罪」は第22章に位置している。
日本の刑法典の各則(罪)は、犯罪を包括的に規定しているために条文数が少なく、また法定刑の幅が広く規定されているのが特徴である。
上代には大祓詞(おおはらえのことば)では、身体障害、疾病、自然災害も含んだ天つ罪・国つ罪(あまつつみ・くにつつみ)の観念があり、これらは祓(はらえ)により浄化された。しかし、公開刑の死刑、財産刑、没収、追放なども存在したとされる。大化の改新ののち、大陸からの帰化人や留学生により大宝律令、養老律令が制定された。これらは唐律の規定にならうが、規定の簡素化と刑の緩和がはかられていた。なお、弘仁9年(818年)から保元元年(1156年)までの339年間、朝臣に対して死刑が行われなかった( → 日本における死刑)。
鎌倉時代には律令法は公家の荘園や洛中に限られ、武士の慣習法を取り入れた御成敗式目(貞永式目)が国法的地位にあった。死刑、流刑、追放刑、自由刑、身体刑、職務刑、のほか財産刑が行われた。室町末期から戦国時代には幕府法、各分国法が行われ、残虐な刑が威嚇主義的に行われた。また、縁座、連座の制度が拡大され、喧嘩両成敗の法が武士の間で広く行われた。
武家の刑法は江戸時代に完成を見る。徳川吉宗の時代に御定書100ヶ条(公事方御定書下巻)が、徳川氏の判例法の集大成として制定された。刑罰にも身分制を取り入れ、死刑も武士は切腹、斬罪、庶民には磔、獄門、火刑などと差別化され、遠島刑、追放刑、自由刑、財産刑、身分刑、などが行われた。江戸末期には、佐渡水替人足、人足寄場などは近代自由刑の更生施設的な意味も見いだされるとされる。
ただし、公事方御定書など江戸幕府制定の規定が直接適用されるのは、天領や旗本領など幕府の支配下にあった地域に限られており、諸藩の領内では藩法に基づく刑法・刑事訴訟が行われていた。
慶応4年(1868年、後の明治元年)、戊辰戦争が勃発した翌月の2月に、新政府は暫定的に刑法を制定した。一家に死罪を犯した者があれば一家で約3名が死罪となる規定があり、戊辰戦争が全国に拡大していった。
内容は律令や公事方御定書などを基として作成され、刑法草書(熊本藩)との共通点が見られることから、熊本藩出身者(当時新政府に出仕していた細川護久とその周辺か?)が起草したという説が有力である。旧天領である府県に対して施行され、諸藩に対しては残酷な刑罰を除去する事を命じた上で当面の間は自藩の刑法を施行させた(版籍奉還後は死刑執行には政府の許可を得ることとなった)。したがって、戊辰戦争ののちに東京裁判所により一家全員死刑となった氏族も少なくない東京裁判所は1869年5月、戊辰戦争の首謀者として仙台藩の但木成行と坂時秀を、盛岡藩藩主の代わりとして楢山佐渡を刎首刑に処した。会津藩については「萱野長修以下二十一名を斬に処す。既に死する者は其後を絶つ」とされた。フランツ・フォン・リストによる刑事法政策利用論が現れたのは、假刑律よりも後である。明治新政府は紙幣製造事業等のため、普仏戦争の前後にはドイツ帝国に投資した。。
明治3年旧暦12月27日(1871年2月16日)に暫定的ではあったが、諸藩も含めて全国的に施行された刑法。全6巻(8図、14律192条)で構成された。清律の影響を受けて旧来の刑法よりは厳罰主義色は減ったものの封建的色彩が依然として強力であった。また、江戸幕府では禁じられていた刑法典の出版・頒布が初めて認められた。親属殺人の罪も設けられており、親告罪・非親告罪の規定はなかった。
1873年(明治6年)6月13日に制定された追加法。欧米の近代刑法の影響を受けて、刑罰を簡略化して残酷な刑を廃止した。構成要件に関する規定を初めて設けた。
刑法(明治13年太政官布告第36号)は、今日では現行の刑法と区別して「旧・刑法」と呼称されている。また、施行年に基づいて「明治15年刑法」と称される場合もある。1880年(明治13年)7月17日に治罪法(刑事訴訟法)とともに制定され、1882年(明治15年)1月1日に新律綱領・改定律例に代わって施行された。全4編、430条から成る。
1872年(明治5年)頃から司法省内で本格的な刑法草案の起草が進められていたが、「校正律例稿」(1874年(明治7年))・「日本帝国刑法初集」(1876年(明治9年)、「改正刑法名例集」とも(総則のみ))などいずれも不十分なものであった。そこで司法省はボアソナードにフランス刑法典を基本にした刑法草案の作成を依頼して、でき上がった草案を元に元老院内に伊藤博文(後に柳原前光に交代)を中心に陸奥宗光・細川潤次郎らとともに「刑法草案審査局」を設置して審議を行って修正を加えた。
犯罪を重罪・軽罪・違警罪の3種類に分けて規定している。基本的には1810年に制定されたフランス刑法典を基本にしているが、自首による罪の減軽(85条以下)、親族関係への配慮(犯罪を犯した者を蔵匿・隠避した親族に対しては罪を問わない(153条)、親族間の窃盗については罪を問わない(377条 - 親族相盗例)、本人または親属による親告罪の設置など)、不敬罪の厳罰化(117条、119条)など、日本の伝統的な法思想に基づく規定もある。対外的には日本が文明国であることのアピールを目指した側面と、国内的には自由民権運動の激化に対抗するための治安法制としての側面が見られる。
ところが、旧・刑法制定の直後から、この刑法に対する不満の声が政府内から持ち上がった。旧・刑法は近代的な市民社会が確立されたフランス法の影響を受けて国家による処罰権の行使に制約が加えられていること(さらに民法典論争で同じくフランス法をモデルとした旧民法が非難の的となったことも影響した。)、このころヨーロッパでは新しい刑法理論(近代学派(新派))が誕生して、従来の理論(古典主義(旧派))と激しい論争が行われているのに、旧・刑法ではその成果が反映されていないことなどが問題視された。さらには近代化の途上にあった当時の社会の急激な変化に伴う犯罪の増加に対して対応できていないという不満が批判に拍車をかけた。このため、保安条例・治安警察法などの新しい治安立法や「賭博犯処分規則」・「命令ノ条規違反ニ関スル刑罰の件」(1890年(明治23年)、行政罰を定めた法令で当時は罪刑法定主義との関係で推進派の伊東巳代治と違憲論の井上毅の間で激論が交わされた)などによって、旧・刑法の理念との矛盾を含んだ新しい法令が次々と定められ、一部には「刑法不要論」まで唱えられる始末であった。
この動きを見た司法省は、ドイツ刑法を中心に各国の刑法を参考にしながら、新しい刑法を制定する方針を固めた。改正案は1890年(明治23年)・1895年(明治28年)・1897年(明治30年)・1901年(明治34年)・1902年(明治35年)と5度にわたって議会に提出されたが、政治的な問題で廃案とされたり、弁護士会(時には検察官や裁判官も加わった)の反対論などによっていずれも挫折してしまった。
第1次西園寺内閣の司法大臣であった松田正久は、官僚だけでなく学者や弁護士、帝国議会両院からも代表を迎えた「法律取調委員会」を組織し、そこで刑法改正論議を行わせることにした。松田の苦労が実を結んで、1907年(明治40年)に現行の刑法が成立した。
現行の刑法の制定のため、刑法の制定の翌年、「刑法施行法(明治41年3月28日法律第29号)が制定され、刑法と同時に施行された。これは刑法の施行に伴う経過措置、他法の改正等を規定しているが、第25条において旧刑法の一部の規定を「当分ノ内刑法施行前ト同一ノ効力ヲ有ス」と規定し、2023年現在でも旧刑法第二編第四章第九節の規定(公選ノ投票ヲ偽造スル罪)がその対象である。
また第26条及び第27条でいくつかの法律について国外犯の対象とするとしている。例えば戸籍法違反は、刑法第2条すなわち、すべての者の国外犯が適用される。日本国外にある在外公館で、外国人が届出をすることもあるので規定されている。また著作権法違反は刑法第3条、すなわち日本国民の国外犯が適用される。戸籍法等に国外犯の規定がないので国外犯規定の対象でないと誤解することがあるので注意が必要である。
時代の変遷や社会の高度化に伴い、原因において自由な行為や共謀共同正犯など現行の刑法が想定していなかった問題が山積していたため、政府は大規模な刑法の改正に乗り出した。そして、1974年(昭和49年)5月29日、法制審議会総会が、前述の問題に対する解決や保安処分、現代的な犯罪類型などを盛り込んだ改正刑法草案(全369条)を決定した。しかし、犯罪となる行為の範囲が広くなりすぎる、国家主義的であるなどの批判を受け、国会に上程されることなく現在に至っている。
1921年(大正10年)改正(大正10年法律第77号、第一次改正)
1941年(昭和16年)改正(昭和16年法律第61号、第二次改正)
「安寧秩序ニ対スル罪」の新設
労役場留置期間の延長、没収の要件の拡張、追徴の新設
強制執行妨害罪・競売等妨害罪の新設
失火罪の法定刑の加重、業務上失火罪・重失火罪の新設
1947年(昭和22年)改正(昭和22年法律第124号、第三次改正)
日本国憲法公布に伴い、その精神に沿うようにするための改正。
連続犯規定(旧・55条)の削除
裁判確定後の再犯による加重規定(旧・58条)の削除
刑の消滅の規定(34条の2)の新設
大逆罪・不敬罪(旧・73条 〜 76条)の削除
皇宮等侵入罪(旧・131条)の削除
外国元首・使節に対する暴行・脅迫罪(旧・90条、91条)の削除
利敵行為の罪(旧・83条 〜 86条)の削除
外患援助罪などを戦時同盟国に対して適用すること(旧・89条)の削除
安寧秩序ニ対スル罪(旧・第2編第7章ノ2)の削除
親族による犯人蔵匿罪を不可罰から刑の裁量的免除に改める(105条)
姦通罪(旧・183条)の削除
名誉毀損罪の法定刑の加重(230条)と真実性の証明による免責規定(230条の2)の新設
公然わいせつ罪・わいせつ物販売等罪(174条、175条)の法定刑の加重
暴行罪(208条)の法定刑の加重、非親告罪化
脅迫罪(222条)の法定刑の加重
公務員職権濫用罪(193条 〜 195条)の法定刑の加重
重過失致死傷罪(211条)の新設
親族相盗例からの「家族」の削除(244条)
1953年(昭和28年)改正(昭和28年法律第195号)
執行猶予の要件の緩和、再度の執行猶予(24条2項)・必要的保護観察(25条の2)新設
1954年(昭和29年)改正(昭和29年法律第57号、第四次改正)
執行猶予における任意的保護観察(25条の2)の導入
1958年(昭和33年)改正(昭和33年法律第107号、第五次改正)
証人等威迫罪(105条の2)新設
凶器準備集合罪・凶器準備結集罪(現208条の3)新設
1960年(昭和35年)改正(昭和35年法律第83号、第六次改正)
不動産侵奪罪(235条の2)新設
境界損壊罪(262条の2)新設
1964年(昭和39年)改正(昭和39年法律第124号、第七次改正)
身代金目的拐取罪(225条の2)新設
1968年(昭和43年)改正(昭和43年法律第61号、第八次改正)
業務上過失致死傷罪・重過失致死傷罪の法定刑に懲役刑を加える(211条)
併合罪関係を遮断する確定判決を、禁錮以上の刑に処するものに限定(45条)
1980年(昭和55年)改正(昭和55年法律第30号、第九次改正)
収賄罪・斡旋贈賄罪の法定刑加重
1987年(昭和62年)改正(昭和62年法律第52号)
電磁的記録不正作出及び供用罪(161条の2)、電子計算機損壊等業務妨害罪(234条の2)、電子計算機使用詐欺罪(246条の2)新設
条約による国外犯の規定(4条の2)新設
1991年(平成3年)改正(平成3年法律第31号)
罰金等臨時措置法によって引き上げられていた刑法の罰金額を、直接引き上げるもの。
1995年(平成7年)改正(平成7年法律第91号、第十次改正)
主に、漢字片仮名混じりの歴史的仮名遣から、漢字平仮名の現代仮名遣いに改めるための改正。原則として内容に変更を加えないこととされたが、次の点で事実上の改正もされた。
瘖唖者(いんあしゃ)減軽規定(旧・40条)の削除
尊属殺人罪(旧・200条)・尊属傷害致死罪(旧・205条2項)・尊属遺棄罪(旧・218条2項)・尊属逮捕監禁罪(旧・220条2項)の削除
1973年(昭和48年)の最高裁の尊属殺重罰規定違憲判決が確定判決となった後も削除されず、死文化し形式的に残っていた第200条を削除し、他の尊属厳罰化規定も削除したもの。
2001年(平成13年)改正
(平成13年法律第97号、第十一次改正)
支払用カード電磁的記録に関する罪(18章の2)新設
(平成13年法律第138号、第十二次改正)
危険運転致死傷罪(208条の2)新設
(平成13年法律第153号)
保健婦助産婦看護婦法の改正に伴い、「助産婦」から「助産師」への名称変更
2003年(平成15年)改正
(平成15年法律第122号、第十三次改正)
国民以外の者の国外犯の規定(3条の2)新設
(平成15年法律第138号)
仲裁法制定に伴う改正(197条等)
2004年(平成16年)改正(平成16年法律第156号)
有期懲役・禁錮の上限を15年から20年に、有期刑加重や死刑・無期刑減軽の場合の上限を20年から30年に引上げ(12条 〜 14条)
強制わいせつ罪・強姦罪・強姦致死傷罪の法定刑加重、集団強姦罪新設
殺人罪・傷害罪・傷害致死罪の法定刑加重
2005年(平成17年)改正
(平成17年法律第50号)
刑事収容施設及び被収容者等の処遇に関する法律(刑事収容施設法)制定に伴う改正
(平成17年法律第66号)
人身売買罪(226条の2)新設
2006年(平成18年)改正(平成18年法律第36号)
公務執行妨害罪・窃盗罪に選択刑として罰金刑を追加
2007年(平成19年)改正(平成19年法律第54号、第十四次改正)
自動車運転過失致死傷罪(211条2項)の新設
2010年(平成22年)改正(平成22年法律第26号)
刑事訴訟法の改正とともに、死刑に関して刑の時効を廃止(31条、34条1項)
懲役または禁錮10年以上の時効の延長(32条)
2011年(平成23年)改正(平成23年法律第74号)
不正指令電磁的記録に関する罪(168条の2、168条の3)新設
わいせつな電磁的記録の販売目的での所持、保管への処罰追加(刑法175条)
2013年(平成25年)改正
(平成25年法律第49号)
(平成25年法律第86号)
自動車の運転により人を死傷させる行為等の処罰に関する法律(自動車運転死傷行為処罰法)の制定に伴い、従来の業務上過失致死傷罪のうち、危険運転致死傷罪(208条の2)・自動車運転過失致死傷罪(211条2項)等を、自動車運転死傷行為処罰法に分離。
2016年(平成28年)改正(平成28年法律第54号)
犯人隠避罪及び証拠隠滅罪の法定刑について、二年以下の懲役を三年以下の懲役に引上げ。
証人威迫罪の法定刑について、一年以下の懲役を二年以下の懲役に引上げ。
2017年(平成29年)改正
(平成29年法律第72号、第十五次改正)
強姦罪(刑法177条)を「強制性交等罪」に名称を変更し、法定刑の下限を引き上げ。性別を問われなくなり、被害者からの親告罪から非親告罪へ変更され、集団強姦罪が廃止される。6月23日公布、平成29年7月13日に施行。
(平成29年法律第67号)
組織的な犯罪の処罰及び犯罪収益の規制等に関する法律の改正に伴い、国民の国外犯として、新たに贈賄罪が追加された。
2018年(平成30年)改正(平成30年法律第72号)
放火罪及び毀棄罪について差押え等に係る自己の物に関する特例が規定されていたところ、民法改正に伴う配偶者居住権の新設によって、配偶者居住権が設定された自己の物についても他人の物に対するのと同様に処罰される旨が規定された。
2022年(令和4年)改正(令和4年法律第67号)
侮辱罪(刑法231条)の法定刑の上限を引き上げ。これまで法定刑は「拘留又は科料」であったが、「一年以下の懲役若しくは禁錮若しくは三十万円以下の罰金又は拘留若しくは科料」に改められた。令和4年6月13日成立、6月17日公布。公布後20日を経過した日(7月7日)に施行。
懲役刑と禁錮刑を拘禁刑に統一。拘禁刑の受刑者は「改善更生を図る」ことを明記した。公布後3年以内に政令で定める日から施行。