Contestação
Autor: igor reingardmelo | Publicado: 2012-03-28T11:03:00-07:00

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Contestação

Conceito

O
direito de ação, como direito subjetivo público, autônomo e abstrato, que visa
à tutela jurisdicional do Estado, não cabe apenas ao autor. Assim como este o
exercita, através da petição inicial, o réu, da mesma forma, também o faz
através da contestação; pois, tanto no ataque do primeiro, como, como na defesa
do segundo, o que se busca é uma só coisa: a providência oficial que há de pôr
fim à lide, mediante aplicação da vontade concreta da lei à situação
controvertida.

Daí
a lição de Couture de que o direito de defesa em juízo se afigura como um
direito paralelo à ação manipulada pelo autor. Pode-se dizer, com o grande
mestre, que é a ação do réu. “O autor pede justiça reclamando algo contra o
demandado e este pede justiça solicitando a repulsa da demanda”.

Como
o autêntico direito de ação, o direito de defender-se não está vinculado ao
direito material. É puramente processual, tanto que, mesmo sem o menor
resquício de amparo em direito substancial comprovado, sempre se assegura ao
réu o direito formal de formular sua contestação ao pedido do autor.

Há,
porém, profunda diferença entre a ação do autor e a contestação do réu. “Na
ação, o autor formula uma pretensão, faz um pedido. Diversamente, na defesa não
se contém nenhuma pretensão, mas resistência á pretensão e ao pedido do autor.”

O
contestante, na realidade, ao usar o direito abstrato de defesa, busca tão
somente libertar-se do processo em que o autor o envolveu. Isto pode ser feito
de duas maneiras, isto é:

a)&nbsp;&nbsp;&nbsp; Através
de ataque à relação processual, apontando-lhe vícios que a invalidem ou tornem
inadequada ao fim colimado pelo autor; ou

b)&nbsp;&nbsp;&nbsp; Por
meio de ataque ao mérito da pretensão do autor.

Contestação,
portanto, é o instrumento processual utilizado pelo réu para opor-se, formal ou
materialmente, à pretensão deduzida em juízo pelo autor.

Conteúdo
e forma de contestação

A
forma da contestação é a de petição escrita, endereçada ao juiz da causa
(art.297).

Nela
o réu tem que alegar “toda a matéria de defesa, expondo as razões de feto e de
direito, com que impugna o pedido do autor, e especificando as provas que
pretende produzir” (art. 300). O ônus de arguir na contestação baseia-se no
princípio da eventualidade ou da concentração, que consiste na preclusão do
direito de invocar em fases posteriores do processo matéria de defesa não
manifestada na contestação.

Portanto,
cabe ao réu formular, de uma única vez, na contestação, todas as defesas de que
dispõe de caráter formal ou material, ressalvado apenas aquelas que constituem
objeto específico de outras respostas ou incidentes, como as exceções e a
reconvenção. Caso alguma arguição defensiva for omitida nessa fase, impedido
estará ele, então, de levantá-la em outros momentos ulteriores do procedimento.

Contudo,
há três hipóteses nas quais o Código abre exceção ao princípio da eventualidade
ou concentração da defesa, para conceder ao réu poder para deduzir novas
alegações no curso do processo, depois da contestação.

Conforme
o art. 303, isso é possível quando as novas alegações:

I
– sejam relativas a direito superveniente;

II
– quando a matéria arguida for daquelas que o juiz pode conhecer de ofício;

III
– quando, por expressa autorização legal, a matéria puder ser formulada em
qualquer tempo e juízo.

Ônus
da defesa especificada

De
acordo com o sistema de nosso Código, além do ônus de defender-se, o réu tem o ônus
de impugnar especificadamente todos os fatos arrolados pelo autor. Pois como
disposto no art. 302 "cabe também ao réu manifestar-se precisamente sobre
os fatos narrados na petição inicial", sob pena de presumirem-se
verdadeiros "os fatos não impugnados".

A
contestação por negação geral é ineficaz, bem como “a que se limita a dizer não
serem verdadeiros os fatos aduzidos pelo autor”.

Os
fatos não impugnados precisamente são havidos como verídicos, o que dispensa a
prova a seu respeito, mediante o critério adotado pela legislação processual
civil. Segundo a regra do art. 330, nº I, quando forem decisivos para a solução
do litígio, o juiz deverá, em face da não impugnação especificada, julgar
antecipadamente o mérito.

O
art. 302 traz a ressalva três casos em que não ocorre a presunção legal de
veracidade dos fatos não impugnados pelo contestante. Sendo esses:

I
– quando não for admissível, a respeito deles, a confissão: é o caso dos
direitos indisponíveis, como os relacionados com a personalidade e o estado das
pessoas naturais;

II
– quando a petição inicial não estiver acompanhada do instrumento público que a
lei considerar da substância do ato: a norma harmoniza-se com o art. 366, onde
se diz que "quando a lei exigir, como da substância do ato, o instrumento
público, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a
falta";

III
– quando os fatos não impugnados estiverem em contradição com a defesa,
considerada em seu conjunto: isto pode acontecer quando o autor arrola uma
sequencia de fatos e o réu impugna diretamente apenas alguns, mas da impugnação
destes decorre implicitamente a rejeição dos demais, por incompatibilidade
lógica entre o que foi arguido e os fatos não apreciados pelo contestante. Se o
réu, por exemplo, baseia sua defesa no álibi de não ter sequer estado presente
no local em que ocorreu o ato ilícito que lhe é imputado, implicitamente
estarão impugnados todos os demais fatos alegados pelo autor que pressuponham a
referida presença do contestante.

Existe
ainda outro caso em que se deixa legalmente de operar a presunção de veracidade
dos fatos não impugnados: quando a contestação é formulada por advogado dativo,
curador especial ou órgão do Ministério Público (art. 302, parágrafo único). Pelo
fato de que, em tais circunstâncias, o relacionamento entre o representante e o
representado não tem a intimidade ou profundidade que é comum entre os clientes
e seus advogados normalmente contratados.

Por
autorizar, in casu, a contestação por
negação geral a simples resposta torna controvertidos todos os fatos invocados
na petição inicial, mantendo-se, por conseguinte, o ônus da prova inteiramente
a cargo do autor.

Preliminares
da contestação

Em
nosso sistema processual, a contestação não é apenas meio de defesa de ordem
material ou substancial. Cabe ao réu usá-la, também, para as defesas de
natureza processual, isto é, para opor ao autor alegações que possam invalidar
a relação processual ou revelar imperfeições formais capazes de prejudicar o
julgamento do mérito.

Tais
arguições meramente processuais são revestidas de caráter prejudicial, de
maneira que seu exame e solução precederão à apreciação do litígio (mérito).

Portanto,
estabelece o art. 301 que compete ao contestante, antes de discutir o mérito,
alegar, se for o caso, as seguintes preliminares:

I
– Inexistência ou nulidade da citação. Trata-se de exceção ou defesa dilatória,
porque o comparecimento do réu supre a citação (art. 214, § 1º); mas seu
acolhimento pode levar à reabertura do prazo de resposta, na hipótese do art.
214, § 2º.

II
– Incompetência absoluta. Juiz absolutamente incompetente é aquele a que falta
competência para a causa, em razão da matéria ou da hierarquia (art. 111). A
defesa, aqui, também é dilatória, pois seu acolhimento não leva à extinção do
processo, mas à remessa dele ao juiz competente.

A
incompetência relativa não pode ser arguida em preliminar da contestação, uma
vez que o Código exige que seja objeto de incidente específico, nos termos dos
arts. 307 a 311. Se não for suscitado, em forma regular o incidente, haverá
prorrogação da competência do juiz que tomou conhecimento da inicial. Entretanto,
o uso indevido da preliminar, em lugar da exceção apartada, tem sido
considerado “mera irregularidade formal” pela jurisprudência.

III
– Inépcia da inicial. É defesa processual peremptória, pois dá lugar à extinção
do processo, sem julgamento do mérito. É acolhível nos casos previstos no art.
295, parágrafo único.

IV
– Perempção. É, também, defesa peremptória. Ocorre quando o autor dá motivo a
três extinções do processo, sobre a mesma lide, por abandono da causa (art.
268, parágrafo único). Em consequência da perempção, embora não ocorra extinção
do direito subjetivo material, fica o autor privado do direito processual de propor
novamente mesma ação. Pode, contudo, a questão ser arguida em defesa.

V
– Litispendência. A existência de uma ação anterior igual a atual impede o
conhecimento da nova causa. Ocorre litispendência, de acordo com o Código,
"quando se reproduz ação anteriormente ajuizada" (art. 301, § 1º) e
que ainda esteja em curso, pendendo de julgamento (§ 3º). Define, igualmente, o
§ 2º do mesmo artigo, o que se deve entender por ação idêntica, dizendo que,
para haver litispendência, é necessário que nas duas causas sejam as mesmas as
partes, a mesma a causa de pedir, e o mesmo o pedido. A exceção de
litispendência, que visa a impedir a duplicidade de causas sobre um só litígio,
quando acolhida, é defesa peremptória.

VI
– Coisa julgada. Com o advento da coisa julgada, o dispositivo da sentença
torna-se imutável e indiscutível (art. 467). Daí a impossibilidade de
renovar-se a propositura de ação sobre o mesmo tema. Para acolhimento da
preliminar de coisa julgada, é necessário que ocorra identidade de partes, causa petendi e pedido, tal como se
passa com a litispendência (art. 301, §§ 1º e 2º). A diferença entre essas duas
figuras processuais está em que a litispendência ocorre com relação a uma causa
anterior ainda em curso, e a coisa julgada relaciona-se com um feito já
definitivamente julgado por sentença, de que não mais cabe nenhum recurso (art.
301, § 3º). É, igualmente, defesa processual peremptória.

VII
– Conexão. Ocorre a conexão entre várias ações nos casos previstos no art. 103
(comunhão de objeto ou de causa de pedir). A defesa que invoca a conexão é
apenas dilatória, já que não visa à extinção do processo, mas apenas à reunião
das causas conexas (art. 105). Os autos, no caso de acolhimento da preliminar,
são simplesmente remetidos ao juiz que teve preventa sua competência, segundo
as regras dos arts. 106 e 219. Compreende-se, por outro lado, na expressão
conexão, utilizada pelo art. 301, nº VII, também a continência (art. 104),
porque além de ser esta uma figura que lato
sensu, se contém no conceito de conexão, produz processualmente a mesma
consequência que esta.

VIII
– Incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização. Trata-se
agora de vários pressupostos processuais, ou seja, requisitos necessários para
que a relação processual se estabeleça e se desenvolva eficazmente.

Essa
defesa formal é simplesmente dilatória porque, ao aceitá-la, o juiz não
extingue, imediatamente o processo, mas sim dá oportunidade à parte para sanar
o vício encontrado. Só posteriormente caso não seja cumprida a diligência, é
que, então, haverá a extinção do processo. Então, a defesa processual assumirá
a figura de exceção peremptória.

IX
– Convenção de arbitragem. O juízo arbitral, nos casos em que a lei o permite
(Lei nº 9.307, de 23.09.96), é modo de excluir a apreciação da jurisdição para
solucionar o litígio. Se as partes ajustaram o compromisso para julgamento por
árbitros, será ilegítima a atitude de propor ação judicial sobre a mesma lide.
A defesa processual que opõe à ação a preexistência de compromisso arbitral é
peremptória.

X
– Carência de ação. Ocorre quando não concorrem, no caso deduzido em juízo, as
condições necessárias para que o juiz possa examinar o mérito da causa e que
são a legitimidade das partes, o interesse processual do autor e a
possibilidade jurídica do pedido.

XI
– Falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar. A
preliminar, na espécie, configura defesa processual dilatória. O juiz, ao aceitá-la,
deve conceder oportunidade ao autor para sanar a falha. Caso não haja o
suprimento, dentro do prazo marcado, a preliminar assumirá força de peremptória
e o juiz decretará, então, a extinção do processo, sem julgamento do mérito.

Conhecimento
ex officio das preliminares 

O
juízo arbitral, mesmo quando previamente compromissado, pode ser renunciado,
até mesmo de forma tácita. Basta, por exemplo, ao réu não alegá-lo na
contestação para presumir-se a renúncia ao julgamento que antes fora confiado
aos árbitros. Assim, não pode o juiz conhecer ex officio da preliminar do inciso IX do art. 301. 

Todas
as demais preliminares do referido artigo devem, no entanto, ser apreciadas e
decididas pelo juiz, de ofício, isto é, independentemente de arguição pelo
contestante (art. 301, § 4º). 

Esse
poder do julgador decorre, na espécie, do fato de que qualquer uma das
referidas preliminares afeta os requisitos de constituição ou desenvolvimento
válido e regular do processo, matéria na qual há, sem dúvida, evidente
interesse público.

Réplica
ou impugnação do autor

Para
manter a observância do princípio do contraditório, sempre que a contestação
contiver defesa indireta de mérito, ou seja, quando o réu invocar fato
impeditivo, modificativo ou extintivo do direito alegado na inicial, o juiz
mandará ouvir o autor sobre a resposta, em 10 dias (art. 326).

A
mesma audiência do autor será observada, também, quando o contestante arguir
qualquer das preliminares previstas no art. 301 (art. 327).

Em
ambos os casos, além de se permitir a impugnação da defesa do réu, será
facultado ao autor produzir prova documental (arts. 326 e 327).

Exceção de Incompetência.

Apenas
pode versar sobre competência relativa. A incompetência absoluta é matéria de ordem
pública, não necessitando de&nbsp; exceção,
para ser argüida. Pode ser argüida como preliminar de contestação, ou até mesmo
por petição simples. Com a competência relativa é prorrogável, não apresentada
à exceção, modifica-se a competência. O STF entende que é matéria que não pode
ser conhecida de oficio, e a doutrina predominante está no mesmo sentido.

No
procedimento ordinário, a exceção de incompetência será argüida por petição
escrita. No sumário, admite-se exceção oral. De qualquer modo, a exceção deve
ser fundamentada, devidamente instruída, e indicar o juízo para o qual declina,
ou seja, não basta alegar que o juízo é incompetente relativamente, sendo
necessário que o excipiente apresente as razões por que entende ocorrente a
incompetência, desde logo produza prova documental de suas alegações e indique
qual o juízo que entende ser competente. Conclusos os autos, poderá o juiz
indeferi-la de plano, ou determinar a intimação do excepto para se manifestar
no prazo de dez dias.

Se
a documentação entregue para a juntada á exceção não for suficiente para o
julgamento, sendo necessário ouvir testemunhas, o juiz designará audiência, e
decidirá dentro de dez dias.

Sendo
procedente ou improcedente a exceção, o recurso cabível é o agravo.

Exceção
de impedimento e de suspeição

O
impedimento é circunstância originada por fatos objetivamente verificáveis,
enquanto a suspeição por fatos cujo conhecimento envolve análise mais complexa,
mas ambos os incidentes afetam a imparcialidade do juiz.

Os
motivos geradores de impedimento estão previstos no art.134, e os de suspeição,
no art. 135, CPC.

No
Processo qualquer das partes pode argüir o impedimento ou a suspeição, no prazo
de 15 dias, contados da data em que a parte tomou conhecimento do fato que
origina a irregularidade.

A
petição inicial da exceção de impedimento ou de suspeição será dirigida ao juiz
da causa, podendo ser instruída com documentos. Também é necessário que tenha
fundamentação, que a parte expresse os motivos pelos quais entende ser o juiz
suspeito ou impedido. Se as alegações não puderem ser provadas, desde logo, com
documentos, deve a petição inicial de exceção conter rol de testemunhas.

Se
o tribunal acolher a exceção, reconhecendo que o juiz não é imparcial para o
julgamento daquela causa, determinará que o substituto legal assuma a
presidência do processo, impondo condenação ao juiz excepto, consistente no
pagamento das custas. Caso contrário, determinará o tribunal o arquivamento da
exceção, e o juiz, reconhecida sua imparcialidade, prosseguirá na presidência
do processo.

Os
motivos geradores de impedimento e suspeição também se aplicam ao órgão do
Ministério Público, ao serventuário da justiça, ao perito e ao intérprete, mas
não ao assistente técnico.

Cabe
a parte provocar o incidente, mediante petição inicial fundamentada e
devidamente instruída, dirigida ao juiz da causa, na primeira oportunidade que
lhe couber falar nos autos, sob pena de preclusão. Nesta hipótese, o incidente
não ocasiona a suspensão do processo, pois o juiz mandará autuar em apartado, e
ouvirá aquele contra quem está sendo alegado a suspeição ou impedimento, em
cinco dias e, em seguida, julgará, determinando a realização de audiência, se
necessário.

O
recurso cabível é o agravo, porque o pronunciamento judicial que aprecia o incidente
é decisão interlocutória.