Justiça reconhece boa-fé de empresas para crédito de ICMS (Notícias FENACON)
Autor: Reginaldo Candido | Publicado: 2012-07-19T10:47:00-04:00



A Justiça vem consolidando o entendimento de que é legítimo
o aproveitamento de créditos de Imposto sobre Circulação de Mercadorias e
Serviços (ICMS) pela empresa compradora caso a fornecedora seja considerada
inidônea pelo fisco. Em decisão unânime da 1ª Câmara de Direito Público do
Tribunal de Justiça de São Paulo (TJ-SP), uma empresa varejista conseguiu
anular um auto de infração de mais de R$ 3 milhões da Receita. A expectativa de
advogados agora é que as instâncias administrativas reconheçam a boa-fé dos
contribuintes como fator para a legalidade dos créditos.

"Esperamos que o Tribunal de Impostos e Taxas (TIT) de
São Paulo reveja sua posição anterior e passe a admitir o crédito", afirma
o advogado Pedro Moreira, do Celso Cordeiro de Almeida e Silva Advogados. O
escritório tem um caso em sede de recurso especial no TIT em que a Câmara
Superior, anulando decisão anterior, determinou o retorno do processo à Câmara
para novo julgamento, com base na análise da boa-fé do contribuinte.

O processo deve ser julgado novamente em breve, mas ainda
não foi incluído em pauta.

Na ação julgada pelo TJ-SP, a empresa comprou, de boa-fé,
mercadoria de um fornecedor para vender ao consumidor. Na operação, são gerados
créditos de ICMS. Posteriormente, o fisco, por não encontrar o remetente da
mercadoria o declara como inidôneo.

A Receita, então, tem dificuldade em recuperar o imposto que
não foi recolhido pela empresa inidônea vai atrás do comprador. Assim, o fisco
anula os créditos de ICMS e, no caso, lavrou uma multa de 35% do valor total
dos produtos.

Ao buscar na Justiça a anulação do débito fiscal a empresa
não teve sucesso em primeira instância. Ao recorrer ao TJ-SP, a decisão foi
revertida. A defesa alegou que a declaração de inidoneidade não pode
desconstituir operações efetivamente realizadas anteriormente. "O
entendimento que vem se consolidando no Poder Judiciário é o de que quando o
contribuinte comprovar a sua boa-fé e a efetiva ocorrência da operação de
compra e venda, com o correto pagamento das mercadorias, ele tem direito ao
crédito", diz Moreira.

O advogado afirma que o TIT tinha a tendência de considerar
que a boa-fé era irrelevante para descaracterizar a infração. "Mas algumas
decisões já mostram que se a boa-fé for comprovada, além do efetivo pagamento,
há direito a crédito de ICMS e é ilegal o lançamento de multas", afirma.
Segundo Moreira, tem crescido no Judiciário a anulação das punições contra as
compradoras de mercadorias. O entendimento já foi consolidado pelo Superior
Tribunal de Justiça (STJ) no ano passado, mas, como a matéria exige análise de
diversas provas, a Justiça ainda não costuma conceder liminares. E, no caso, o
juiz de primeira instância também negou o pedido. "As decisões são
importantes para abrir precedentes para que a alegação contra o fisco tenha
sucesso imediato. Os juízes ainda têm julgado de forma a aceitar as alegações
da Receita, mantendo as multas", afirma Pedro Moreira. Ele afirma que a
penalidade sobre o valor da mercadoria e não do crédito demonstra uma
ilegalidade ainda maior.

Ele destaca ser fundamental o levantamento de provas e
demonstração, já na petição inicial da ação, que comprove as etapas de compra e
venda. O contribuinte geralmente tem o ônus de provar as etapas da operação.

Superior

O caso julgado pelo STJ, citado na decisão do tribunal
paulista, afirmou que é possível aproveitar os créditos, desde que o
contribuinte demonstre, pelos registros contábeis, que a compra e venda se
realizou de fato. O então relator do processo, ministro Luiz Fux, hoje no
Supremo Tribunal Federal, disse que o ato declaratório da inidoneidade só
produz efeitos legais a partir da sua publicação.

"O comerciante de boa-fé que adquire mercadoria cuja
nota fiscal emitida pela empresa vendedora posteriormente seja declarada
inidônea pode engendrar o aproveitamento de crédito do ICMS pelo princípio da
não cumulatividade, uma vez demonstrada a veracidade da compra e venda
efetuada", disse o ministro.

Assim, o comerciante que compra mercadoria com nota fiscal
posteriormente declarada fraudulenta é considerado terceiro de boa-fé, desde
que fique demonstrada a existência real da compra e venda, conforme determina o
Artigo 136 do Código Tributário Nacional (CTN).

Após a decisão, o STJ vem consagrando a possibilidade de
manter a compensação de ICMS desde que seja provada a efetividade da transação,
do pagamento do tributo, e, sendo as notas fiscais anteriores ao ato que
declarou a inidoneidade.

Com a anulação do débito fiscal, a empresa consegue obter a
sua certidão negativa de débitos e pode participar de licitações. O mais
relevante é que há a suspensão da exigibilidade do crédito tributário. Com
isso, a empresa não precisa garantir o juízo na execução fiscal e fica livre de
ter bens, contas bancárias ou faturamento penhorado já por meio de uma liminar
da Justiça.



Fonte: Fenacon