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Incarto n. 12.2017.118 Lugano 4 ottobre 2017 /jh In nome della Repubblica e Cantone Ticino La seconda Camera civile del Tribunale d'appello composta dei giudici: Fiscalini, presidente, Bozzini e Balerna vicecancelliere: Bettelini sedente per statuire nella causa a procedura sommaria - inc. n. SO.2016.1036 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 - promossa con istanza 3 marzo 2016 da AO 1 contro AP 1 rappr. dallo RA 1 chiedente l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta, priva dell’organo di revisione (art. 727 CO); nell’ambito della quale il Pretore, con decisione 20 luglio 2017, ha pronunciato lo scioglimento della società e ne ha ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; appellante la convenuta, con appello 2 agosto 2017, con cui ha chiesto, previa concessione dell’effetto sospensivo, la riforma del querelato giudizio nel senso di respingere l’istanza, protestando spese e ripetibili di entrambe le sedi; mentre l’istante con osservazioni ( recte : risposta) 23 agosto 2017 si è rimessa al giudizio del tribunale, chiedendo tuttavia che la controparte fosse tenuta a pagare tutte le spese della procedura d’ufficio; letti ed esaminati gli atti ed i documenti di causa; ritenuto in fatto e in diritto: che con istanza 3 marzo 2016 AO 1 ha convenuto in giudizio innanzi alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, la società AP 1, chiedendo che nei confronti della stessa, priva dell’organo di revisione a seguito delle dimissioni del suo revisore __________ (cfr. doc. A) e invano diffidata sia con raccomandata del 9 dicembre 2015 (doc. B) sia tramite pubblicazione sul FUSC del 29 gennaio 2016 (doc. C) a ripristinare entro 30 giorni la situazione legale (art. 154 cpv. 1 ORC), fossero adottate le misure necessarie (art. 154 cpv. 3 ORC, art. 731b cpv. 1 e 941a cpv. 1 CO); che il 18 agosto 2016 il Pretore ha assegnato alla convenuta un termine di 30 giorni per ripristinare la situazione legale (convocare un’assemblea generale allo scopo di designare un nuovo organo di revisione e richiedere la sua iscrizione al registro di commercio, oppure produrre al giudice una dichiarazione di rinuncia, a condizione che fossero adempiuti i presupposti dell’art. 727a cpv. 2 CO), pena l’adozione delle misure necessarie indicate nei considerandi ivi compreso (se del caso) lo scioglimento della società e la sua liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; in conseguenza del mancato ritiro da parte della convenuta dell’invio postale contenente la decisione, la stessa è stata pubblicata sul foglio ufficiale n. 69/2016 del 30 agosto 2016; che a seguito delle decisioni ordinatorie 14 settembre, 13 ottobre e 16 novembre 2016, emanate a seguito delle richieste in tal senso della convenuta (datate 13 settembre, 12 ottobre e 14 novembre 2016), il termine in questione è stato prorogato a tre riprese, sostanzialmente fino alla fine del 2016; che il termine prorogato essendo scaduto infruttuosamente, il 31 gennaio 2017 il Pretore ha assegnato alla convenuta un ultimo termine di 15 giorni per ripristinare la situazione legale (convocare un’assemblea generale allo scopo di designare un nuovo organo di revisione e richiedere la sua iscrizione al registro di commercio, oppure produrre al giudice una dichiarazione di rinuncia, a condizione che fossero adempiuti i presupposti dell’art. 727a cpv. 2 CO), pena l’adozione delle misure necessarie indicate nei considerandi ivi compreso (se del caso) lo scioglimento della società e la sua liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; che, preso atto che la convenuta aveva lasciato trascorrere infruttuosamente il termine, con decisione 20 luglio 2017 il Pretore, in applicazione dell’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO, ha pronunciato lo scioglimento della società e ne ha ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; la decisione è stata pure pubblicata sul foglio ufficiale n. 59/2017 del 25 luglio 2017; che con appello 2 agosto 2017 la convenuta ha chiesto, previa concessione dell’effetto sospensivo (domanda, quest’ultima, superflua, siccome l’effetto sospensivo è in tal caso già dato per legge, cfr. art. 315 cpv. 1 e 4 CPC), di riformare il querelato giudizio nel senso di respingere l’istanza, con protesta di spese e ripetibili di entrambe le sedi, rilevando che la situazione legale era stata nel frattempo ripristinata con la nomina del nuovo ufficio di revisione, come risultava dall’istanza da lei già inoltrata al registro di commercio (cfr. l’istanza d’iscrizione prodotta contestualmente al gravame con i relativi allegati); che con risposta 23 agosto 2017 l’istante si è rimessa al giudizio del tribunale, chiedendo tuttavia che la controparte fosse tenuta a pagare tutte le spese della procedura d’ufficio; che nel caso di specie la decisione del Pretore di pronunciare lo scioglimento della convenuta e di ordinarne la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento era ineccepibile: l’istruttoria ha in effetti permesso di accertare che la società, in modo del tutto inspiegabile e incomprensibile, non aveva reagito né alle richieste dell’AO 1 di ripristinare la situazione legale formulate in due diversi momenti, con la raccomandata del 9 dicembre 2015 prima (doc. B) e con la pubblicazione sul FUSC del 29 gennaio 2016 poi (doc. C), né tanto meno alla diffida pretorile 31 gennaio 2017 con cui, preso atto del mancato ossequio del termine assegnato il 18 agosto 2016, poi prorogato a tre riprese, le era stato assegnato un ultimo termine (con tra l’altro l’esplicita comminatoria di scioglimento) per agire in tal senso, per cui da questo comportamento il giudice di prime cure poteva senz’altro presumere che la società neppure avrebbe ossequiato ad eventuali provvedimenti meno severi, quali la nomina dell’organo mancante, se del caso previa assegnazione di un termine per anticipare le spese del revisore (TF 29 luglio 2013 4A_706/2012 consid. 2.2.2, 8 luglio 2013 4A_158/2013 consid. 2.1.6);. che resta da esaminare se la convenuta abbia nondimeno provveduto a ripristinare la situazione di legalità nelle more della causa, anche solo nella procedura ricorsuale, ciò che in base alla dottrina e alla giurisprudenza sarebbe idoneo ad evitare lo scioglimento della società che presentava lacune nell’organizzazione (Lorandi, Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386; Lorandi, Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p. 91; DTF 136 III 369 consid. 11.4.3; II CCA 16 dicembre 2011 inc. n. 12.2011.206); che questa ipotesi si è effettivamente realizzata, visto e considerato che, come del resto risulta dalle prove allegate all’appello (ricevibili siccome si tratta di documenti allestiti dopo l’emanazione della decisione impugnata e con ciò di “ nova autentici” ai sensi dell’art. 317 cpv. 1 CPC), il 31 luglio 2017 la convenuta aveva provveduto a notificare all’AO 1, oltre al nuovo amministratore unico, il nuovo organo di revisione - nella persona di Studio __________ SA, che aveva accettato il mandato - entrambi nominati in occasione dell’assemblea generale straordinaria di pari data (cfr. doc. D allegato all’appello); che in tali circostanze l’istanza chiedente l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta priva dell’organo di revisione (art. 727 CO) deve ora essere respinta; che le spese giudiziarie della procedura di appello (per il giudizio di primo grado non ne sono state assegnate) vanno calcolate sulla base di un valore litigioso di fr. 100'000.-, pari al capitale sociale della convenuta (doc. A; TF 19 agosto 2010 4A_315/2010 consid. 2, 8 luglio 2010 4A_278/2010 consid. 6, 22 giugno 2010 4A_106/2010 consid. 6, SJ 132 I p. 541; ZSR 2011 p. 86; II CCA 25 agosto 2011 inc. n. 12.2011.133), e dovrebbero di principio seguire la soccombenza (art. 106 CPC); che nel caso concreto ricorrono tuttavia giusti motivi per derogare a questo principio; che la presente procedura - come del resto già quella dinnanzi al Pretore - avrebbe in effetti potuto essere evitata se l’appellante avesse ripristinato tempestivamente la situazione legale, anziché rimanere passiva di fronte alle ingiunzioni che ha ricevuto, di modo che, in applicazione dell’art. 108 CPC, si giustifica di porre a suo carico le spese processuali da essa inutilmente causate e di non riconoscerle ripetibili (cfr. per analogia TF 22 novembre 2012 4A_411/2012 consid. 3, 1° marzo 2013 4A_560/2012 consid. 4; II CCA 24 giugno 2013 inc. n. 12.2013.57, 28 giugno 2013 inc. n. 12.2013.62, 27 novembre 2013 inc. n. 12.2013.165, 19 dicembre 2014 inc. n. 12.2014.197, 29 gennaio 2015 inc. n. 12.2014.221, 12 febbraio 2015 inc. n. 12.2014.189); che in definitiva l’appello può essere accolto solo parzialmente, nel senso dei considerandi che precedono. Per questi motivi richiamati, per le spese, l’art. 108 CPC nonché la LTG decide: I. L’appello 2 agosto 2017 di AP 1 è parzialmente accolto. § Di conseguenza la decisione 20 luglio 2017 del Pretore del Distretto di Lugano, sezione 1, è così riformata: 1. L’istanza 3 marzo 2016 dell’AO 1 è respinta. II. Le spese processuali di fr. 1'500.-, da anticiparsi dall’appellante, rimangono a suo carico. Non si attribuiscono ripetibili. III. Notificazione: - - Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello Il presidente Il vicecancelliere Rimedi giuridici Nelle cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF).

Incarto n. 12.2017.118 Incarto n. 12.2017.118

Incarto n. Lugano 4 ottobre 2017 /jh Lugano

Lugano 4 ottobre 2017 /jh

In nome della Repubblica e Cantone Ticino In nome della Repubblica e Cantone Ticino

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello La seconda Camera civile del Tribunale d'appello

La seconda Camera civile del Tribunale d'appello composta dei giudici: composta dei giudici:

composta dei giudici: Fiscalini, presidente, Bozzini e Balerna Fiscalini, presidente,

Fiscalini, presidente, Bozzini e Balerna

Bozzini e Balerna vicecancelliere: vicecancelliere:

vicecancelliere: Bettelini Bettelini

Bettelini sedente per statuire nella causa a procedura sommaria - inc. n. SO.2016.1036 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 - promossa con istanza 3 marzo 2016 da

sedente per statuire nella causa a procedura sommaria - inc. n. SO.2016.1036 della Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1 - promossa con istanza 3 marzo 2016 da AO 1 AO 1

AO 1 contro contro

contro AP 1 rappr. dallo RA 1 AP 1

AP 1 rappr. dallo RA 1

rappr. dallo RA 1 chiedente l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta, priva dell’organo di revisione (art. 727 CO);

nell’ambito della quale il Pretore, con decisione 20 luglio 2017, ha pronunciato lo scioglimento della società e ne ha ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento;

appellante la convenuta, con appello 2 agosto 2017, con cui ha chiesto, previa concessione dell’effetto sospensivo, la riforma del querelato giudizio nel senso di respingere l’istanza, protestando spese e ripetibili di entrambe le sedi;

mentre l’istante con osservazioni ( recte : risposta) 23 agosto 2017 si è rimessa al giudizio del tribunale, chiedendo tuttavia che la controparte fosse tenuta a pagare tutte le spese della procedura d’ufficio;

letti ed esaminati gli atti ed i documenti di causa;

ritenuto

in fatto e in diritto:

che con istanza 3 marzo 2016 AO 1 ha convenuto in giudizio innanzi alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1, la società AP 1, chiedendo che nei confronti della stessa, priva dell’organo di revisione a seguito delle dimissioni del suo revisore __________ (cfr. doc. A) e invano diffidata sia con raccomandata del 9 dicembre 2015 (doc. B) sia tramite pubblicazione sul FUSC del 29 gennaio 2016 (doc. C) a ripristinare entro 30 giorni la situazione legale (art. 154 cpv. 1 ORC), fossero adottate le misure necessarie (art. 154 cpv. 3 ORC, art. 731b cpv. 1 e 941a cpv. 1 CO);

che il 18 agosto 2016 il Pretore ha assegnato alla convenuta un termine di 30 giorni per ripristinare la situazione legale (convocare un’assemblea generale allo scopo di designare un nuovo organo di revisione e richiedere la sua iscrizione al registro di commercio, oppure produrre al giudice una dichiarazione di rinuncia, a condizione che fossero adempiuti i presupposti dell’art. 727a cpv. 2 CO), pena l’adozione delle misure necessarie indicate nei considerandi ivi compreso (se del caso) lo scioglimento della società e la sua liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; in conseguenza del mancato ritiro da parte della convenuta dell’invio postale contenente la decisione, la stessa è stata pubblicata sul foglio ufficiale n. 69/2016 del 30 agosto 2016;

che a seguito delle decisioni ordinatorie 14 settembre, 13 ottobre e 16 novembre 2016, emanate a seguito delle richieste in tal senso della convenuta (datate 13 settembre, 12 ottobre e 14 novembre 2016), il termine in questione è stato prorogato a tre riprese, sostanzialmente fino alla fine del 2016;

che il termine prorogato essendo scaduto infruttuosamente, il 31 gennaio 2017 il Pretore ha assegnato alla convenuta un ultimo termine di 15 giorni per ripristinare la situazione legale (convocare un’assemblea generale allo scopo di designare un nuovo organo di revisione e richiedere la sua iscrizione al registro di commercio, oppure produrre al giudice una dichiarazione di rinuncia, a condizione che fossero adempiuti i presupposti dell’art. 727a cpv. 2 CO), pena l’adozione delle misure necessarie indicate nei considerandi ivi compreso (se del caso) lo scioglimento della società e la sua liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento;

che, preso atto che la convenuta aveva lasciato trascorrere infruttuosamente il termine, con decisione 20 luglio 2017 il Pretore, in applicazione dell’art. 731b cpv. 1 n. 3 CO, ha pronunciato lo scioglimento della società e ne ha ordinato la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento; la decisione è stata pure pubblicata sul foglio ufficiale n. 59/2017 del 25 luglio 2017;

che con appello 2 agosto 2017 la convenuta ha chiesto, previa concessione dell’effetto sospensivo (domanda, quest’ultima, superflua, siccome l’effetto sospensivo è in tal caso già dato per legge, cfr. art. 315 cpv. 1 e 4 CPC), di riformare il querelato giudizio nel senso di respingere l’istanza, con protesta di spese e ripetibili di entrambe le sedi, rilevando che la situazione legale era stata nel frattempo ripristinata con la nomina del nuovo ufficio di revisione, come risultava dall’istanza da lei già inoltrata al registro di commercio (cfr. l’istanza d’iscrizione prodotta contestualmente al gravame con i relativi allegati);

che con risposta 23 agosto 2017 l’istante si è rimessa al giudizio del tribunale, chiedendo tuttavia che la controparte fosse tenuta a pagare tutte le spese della procedura d’ufficio;

che nel caso di specie la decisione del Pretore di pronunciare lo scioglimento della convenuta e di ordinarne la liquidazione secondo le prescrizioni applicabili al fallimento era ineccepibile: l’istruttoria ha in effetti permesso di accertare che la società, in modo del tutto inspiegabile e incomprensibile, non aveva reagito né alle richieste dell’AO 1 di ripristinare la situazione legale formulate in due diversi momenti, con la raccomandata del 9 dicembre 2015 prima (doc. B) e con la pubblicazione sul FUSC del 29 gennaio 2016 poi (doc. C), né tanto meno alla diffida pretorile 31 gennaio 2017 con cui, preso atto del mancato ossequio del termine assegnato il 18 agosto 2016, poi prorogato a tre riprese, le era stato assegnato un ultimo termine (con tra l’altro l’esplicita comminatoria di scioglimento) per agire in tal senso, per cui da questo comportamento il giudice di prime cure poteva senz’altro presumere che la società neppure avrebbe ossequiato ad eventuali provvedimenti meno severi, quali la nomina dell’organo mancante, se del caso previa assegnazione di un termine per anticipare le spese del revisore (TF 29 luglio 2013 4A_706/2012 consid. 2.2.2, 8 luglio 2013 4A_158/2013 consid. 2.1.6);

. che resta da esaminare se la convenuta abbia nondimeno provveduto a ripristinare la situazione di legalità nelle more della causa, anche solo nella procedura ricorsuale, ciò che in base alla dottrina e alla giurisprudenza sarebbe idoneo ad evitare lo scioglimento della società che presentava lacune nell’organizzazione (Lorandi, Konkursverfahren über Handelsgesellschaften ohne Konkurseröffnung - Gedanken zu Art. 731b OR, in: AJP 11/2008 p. 1386; Lorandi, Organisationsmängel von Gesellschaften mit tückischen Folgen, in: ST 2009 p. 91; DTF 136 III 369 consid. 11.4.3; II CCA 16 dicembre 2011 inc. n. 12.2011.206);

. (Lorandi Lorandi che questa ipotesi si è effettivamente realizzata, visto e considerato che, come del resto risulta dalle prove allegate all’appello (ricevibili siccome si tratta di documenti allestiti dopo l’emanazione della decisione impugnata e con ciò di “ nova autentici” ai sensi dell’art. 317 cpv. 1 CPC), il 31 luglio 2017 la convenuta aveva provveduto a notificare all’AO 1, oltre al nuovo amministratore unico, il nuovo organo di revisione - nella persona di Studio __________ SA, che aveva accettato il mandato - entrambi nominati in occasione dell’assemblea generale straordinaria di pari data (cfr. doc. D allegato all’appello);

che in tali circostanze l’istanza chiedente l’adozione delle misure necessarie nei confronti della convenuta priva dell’organo di revisione (art. 727 CO) deve ora essere respinta;

che le spese giudiziarie della procedura di appello (per il giudizio di primo grado non ne sono state assegnate) vanno calcolate sulla base di un valore litigioso di fr. 100'000.-, pari al capitale sociale della convenuta (doc. A; TF 19 agosto 2010 4A_315/2010 consid. 2, 8 luglio 2010 4A_278/2010 consid. 6, 22 giugno 2010 4A_106/2010 consid. 6, SJ 132 I p. 541; ZSR 2011 p. 86; II CCA 25 agosto 2011 inc. n. 12.2011.133), e dovrebbero di principio seguire la soccombenza (art. 106 CPC);

che nel caso concreto ricorrono tuttavia giusti motivi per derogare a questo principio;

che la presente procedura - come del resto già quella dinnanzi al Pretore - avrebbe in effetti potuto essere evitata se l’appellante avesse ripristinato tempestivamente la situazione legale, anziché rimanere passiva di fronte alle ingiunzioni che ha ricevuto, di modo che, in applicazione dell’art. 108 CPC, si giustifica di porre a suo carico le spese processuali da essa inutilmente causate e di non riconoscerle ripetibili (cfr. per analogia TF 22 novembre 2012 4A_411/2012 consid. 3, 1° marzo 2013 4A_560/2012 consid. 4; II CCA 24 giugno 2013 inc. n. 12.2013.57, 28 giugno 2013 inc. n. 12.2013.62, 27 novembre 2013 inc. n. 12.2013.165, 19 dicembre 2014 inc. n. 12.2014.197, 29 gennaio 2015 inc. n. 12.2014.221, 12 febbraio 2015 inc. n. 12.2014.189);

che in definitiva l’appello può essere accolto solo parzialmente, nel senso dei considerandi che precedono.

Per questi motivi

richiamati, per le spese, l’art. 108 CPC nonché la LTG

decide:

decide: I. L’appello 2 agosto 2017 di AP 1 è parzialmente accolto.

I. L’appello di AP 1 è parzialmente accolto. § Di conseguenza la decisione 20 luglio 2017 del Pretore del Distretto di Lugano, sezione 1, è così riformata:

§ 1. L’istanza 3 marzo 2016 dell’AO 1 è respinta.

1. L’istanza 3 marzo 2016 dell’AO 1 è respinta. II. Le spese processuali di fr. 1'500.-, da anticiparsi dall’appellante, rimangono a suo carico. Non si attribuiscono ripetibili.

III. Notificazione:

Comunicazione alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 1

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello

Per la seconda Camera civile del Tribunale d’appello Il presidente Il vicecancelliere

Il presidente Il vicecancelliere Rimedi giuridici

Nelle cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF).

Nelle cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 74 cpv. 1 e 100 cpv. 1 LTF).