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Fait
Le préposé au registre du commerce cantonal constate qu’une société anonyme n’a pas d’organe de révision. Elle en informe le Tribunal de première instance qui rend une décision imposant à la société d’engager un réviseur. Suite à l’absence de réaction de la société, le Tribunal rend un jugement qui dissout et liquide la société anonyme pour cause de carence au sens de l’art. 731b CO. Conformément à l’art. 731b al. 1 ch. 3 CO in fine, la liquidation doit s’opérer selon les règles de la faillite.
La société anonyme ouvre action en révocation de la faillite au sens de l’art. 195 LP en faisant valoir le fait qu’elle a désormais un organe de révision, de sorte qu’elle ne se trouve plus dans une situation de carence (art. 731b CO).
Devant le Tribunal fédéral, il se pose la question de savoir si une action en révocation de la faillite (art. 195 LP) est possible lorsque la faillite découle de la dissolution d’une société par le juge pour cause de carence (art. 731b al. 1 ch. 3 CO).
Droit
Le Tribunal fédéral rappelle que la doctrine rejette une application directe de l’art. 195 LP à la liquidation d’une société pour cause de carence en raison du fait que la faillite ne découle pas d’une insolvabilité ou d’un surendettement de la société. Une partie de la doctrine considère en revanche qu’une application analogique de l’art. 195 LP se justifie lorsque la carence a été réparée et que les conditions de l’art. 195 LP sont remplies.
Pour trancher cette question, le Tribunal fédéral commence par rappeler qu’une analogie n’est possible qu’en présence d’une lacune de la loi. Or, la dissolution d’une société pour cause de carence est soumise à la procédure sommaire au sens des art. 248 ss CPC. Un jugement rendu en procédure sommaire est en principe irrévocable et définitif. Aussi, une interprétation historique de l’art. 731b CO démontre que la volonté du législateur était de soumettre la dissolution de la société pour cause de carence à un jugement irrévocable et définitif.
Pour ces raisons, le Tribunal fédéral estime que la loi ne contient pas de lacune et que l’absence de disposition sur la révocabilité d’une faillite en cas de carence doit s’analyser comme un silence qualifié du législateur.
Par conséquent, un jugement en dissolution d’une société anonyme pour cause de carence (art. 731b CO) ne peut pas être révoqué par le juge (art. 195 LP), même lorsque la carence est réparée après le prononcé du jugement.
Proposition de citation : Alborz Tolou, La révocation de la faillite lors d’une carence d’une SA (CO 731b et LP 195), in: www.lawinside.ch/16/