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TRIBUNAL CANTONAL COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC Arrêt du 29 septembre 2021 Composition Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente ; M. Guillaume Vianin, juge et. M. Etienne Poltier, juge suppléant; M. Christophe Baeriswyl, greffier. Recourantes 1. A.________, à ********, 2. B.________, à ********, 3. C.________, à ********, 4. D.________, à ********, 5. E.________, à ********, 6. F.________, à ********, représentées par Me Thibault FRESQUET et Me Ingrid CUEVA MOLNAR, avocats à Lausanne, Autorité intimée ECA, à Pully, représenté par Me Thibault BLANCHARD, avocat à Lausanne, Tiers intéressés 1. G.________, à ********, 2. H.________, à ********, 3. I.________, à ********, 4. J.________, à ********, représentés par Me Julien PACHE, avocat à Lausanne Objet Marchés publics Recours A.________ c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, chemin des Terrailles 1 à 17 à G.________ / Recours A.________ et consorts c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à G.________ et consorts (dossier joint MPU.2021.0022) Vu les faits suivants: A. L'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du Canton de Vaud (ECA) est une institution de droit public ayant la personnalité morale et fonctionnant sous le contrôle de l'Etat (cf. art. 1 de la loi vaudoise du 17 novembre 1952 concernant l'assurance des bâtiments et du mobilier contre l'incendie et les éléments naturels - LAIEN; BLV 963.41). Il a pour but l'assurance mutuelle et obligatoire contre les pertes résultant de l'incendie et des éléments naturels causées aux bâtiments et aux biens mobiliers (cf. art. 1a al. 1 LAIEN). B. a) Dans le cadre du projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissements des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, dont il est propriétaire, l'ECA, par avis publié le 30 novembre 2020 sur la plateforme pour les marchés publics suisses (www.simap.ch), a lancé, en procédure ouverte, un appel d'offres portant sur les prestations suivantes (cf. ch. 2.2 de l'appel d'offres): "Mandat à un groupement pluridisciplinaire composé d'un architecte, d'un ingénieur civil et des ingénieurs CVSE, d'un architecte-paysagiste, d'un physicien du bâtiment et d'un spécialiste AEAI." b) Les critères d'adjudication étaient au nombre de cinq: les personnes-clés pour 25%; le montant des honoraires pour 25%; l'organisation du candidat pour 20%; les références des bureaux pour 20%; le temps consacré pour l'exécution du marché pour 10% (cf. ch. 4.7 du dossier d'appel d'offres). c) Le marché n'était pas divisé en lots, les candidats ayant l'obligation de fournir une offre pour l'ensemble des prestations mises en soumission (cf. ch. 3.18 du dossier d'appel d'offres). d) La page de garde du dossier de soumission comportait la phrase suivante: "En signant le présent document, le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier, s'engage également sur le contenu de toutes les annexes:" C. Dans le délai imparti, le groupement constitué de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________, a soumissionné. L'offre déposée était signée par tous les membres du groupement et A.________ désignée comme pilote. Le Comité d'évaluation s'est réuni les 5, 9 et 12 février 2021. A l'issue de ses délibérations, il a proposé au pouvoir adjudicateur l'attribution du marché au groupement constitué de G.________, H.________, I.________ et J.________, arrivé en tête de l'analyse multicritères à laquelle il avait procédé. Par décision du 25 mars 2021, l'ECA a suivi cette recommandation et adjugé le marché en cause au groupement piloté par G.________. Par lettres du même jour adressées aux bureaux pilotes des cinq groupements qui avaient soumissionné, il a informé les intéressés de ce résultat. Par courrier électronique du 29 mars 2021, l'ECA a transmis le tableau d'évaluation des offres à A.________, à la demande de cette dernière. D.________ figurait en copie de ces échanges. D. a) Par acte du 8 avril 2021, A.________, par l'intermédiaire de Mes Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar, a saisi la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal (CDAP) d'un recours contre la décision d'adjudication du 25 mars 2021. Se plaignant en particulier d'une notation arbitraire des critères d'adjudication, elle a pris les conclusions sur le fond suivantes: " B. A titre principal 6. Admettre le recours; 7. Annuler la Décision d'adjudication de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021; 8. Attribuer le marché public de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) portant sur le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à A.________; C. A titre subsidiaire 9. Annuler la Décision d'adjudication de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021 et renvoyer la cause à l'Autorité intimée pour nouvelle décision dans le sens des considérants. D. En tout état 10. Mettre les émoluments judiciaires à la charge de l'Autorité intimée; 11. Condamner l'Autorité intimée à verser une indemnité équitable à A.________ à titre de participation à ses frais d'avocats. 12. Débouter l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) ainsi que tous tiers de toutes autres ou contraires conclusions." La cause a été enregistrée sous la référence MPU.2021.0010. La recourante a complété ses arguments le 16 avril 2021. Dans ses déterminations du 29 avril 2021, G.________, appelée seule en cause comme tiers intéressé (selon les indications de la recourante), a conclu au rejet du recours. Dans sa réponse du 25 mai 2021, l'ECA a conclu principalement à l'irrecevabilité du recours, dans la mesure où A.________ n'avait pas agi conjointement avec les autres membres du groupement, subsidiairement à son rejet. Interpellée sur cette question de recevabilité, la recourante a déposé un mémoire complémentaire le 7 juin 2021; invoquant différents vices dans le contenu de la décision attaquée et se prévalant de l'interdiction du formalisme excessif et du principe de la bonne foi, elle a pris les nouvelles conclusions suivantes: " [...] la Recourante prie la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal de rectifier la qualité de partie Recourante qui est ainsi: "A.________ agissant au nom et pour le compte de tous les membres du Groupement qu'elle pilote, soit A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________" et de lui permettre de rectifier ses conclusions comme suit: La Recourante agissant au nom et pour le compte de tous les membres du Groupement qu'elle pilote, soit A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________, a l'honneur de conclure à ce qu'il plaise à la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal, sous suite de frais et dépens: [...] B. A titre principal 3. Constater la nullité de la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021; C. A titre subsidiaire 4. Annuler la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021; D. A titre plus subsidiaire 5. Annuler la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021 et renvoyer la cause à l'Autorité intimée pour nouvelle décision dans le sens des considérants. E. En tout état 6. Admettre le recours; 7. Attribuer le marché public de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) portant sur le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à A.________ et/ou à tous les membres du Groupement piloté par A.________ et composé de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________; 8. Mettre les émoluments judiciaires à la charge de l'Autorité intimée; 9. Condamner l'Autorité intimée à verser une indemnité équitable à A.________ et/ou à tous les membres du Groupement piloté par A.________ et composé de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________ à titre de participation à ses frais d'avocats. 10 Débouter l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) ainsi que tous tiers de toutes autres ou contraires conclusions." b) Parallèlement, par acte du 7 juin 2021, A.________, B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________, également par l'intermédiaire de Mes Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar, ont saisi conjointement la CDAP d'un nouveau recours contre la décision d'adjudication du 25 mars 2021. Les arguments invoqués sur le fond sont identiques à ceux soulevés dans le cadre du recours du 8 avril 2021 et de son complément du 16 avril 2021. Les conclusions tendent principalement à l'adjudication du marché en faveur des recourantes. Enregistrée sous la référence MPU.2021.0022, la cause a directement été jointe à la cause MPU.2021.0010 déjà pendante. c) Dans ses déterminations du 22 juin 2021, le groupement adjudicataire a conclu à l'irrecevabilité des deux recours. Dans ses écritures du 11 juillet 2021, l'autorité intimée en a fait de même. d) La cour a statué par voie de circulation. Considérant en droit: I. Cause MPU.2021.0010 1. a) L'art. 75 let. a de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; BLV 173.36) subordonne notamment la qualité pour recourir à la condition que le recourant ait un intérêt digne de protection à ce que la décision attaquée soit annulée ou modifiée. En matière de marchés publics, la jurisprudence du Tribunal fédéral, reprise par la CDAP, considère que le soumissionnaire évincé dispose d'un intérêt digne de protection lorsqu'il a des chances raisonnables de se voir attribuer le marché en cas d'admission de son recours. A défaut, il ne peut exister de rapport de causalité entre l'illicéité de la décision d'adjudication alléguée et le prétendu dommage. A moins que l'intérêt du soumissionnaire évincé à contester l'adjudication paraisse évident, il incombe à ce dernier de le démontrer. En outre, la simple participation du soumissionnaire à la procédure d'appel d'offres et la non-prise en considération de son offre ne sauraient à elles seules lui conférer la qualité pour agir, à défaut d'un intérêt pratique effectif à la contestation de l'adjudication (cf. ATF 141 II 307 consid. 6; 141 II 14 consid. 4; 140 I 285; ég. arrêts MPU.2020.0013 du 17 septembre 2020 consid. 1a; MPU.2019.0010 du 11 novembre 2019 consid. 1a; MPU.2019.0005 du 31 juillet 2019 consid. 1a et les références). Si le soumissionnaire évincé prend la forme d'un groupement ou d'un consortium, ses membres doivent agir conjointement pour contester une décision d'adjudication ou d'exclusion, à l'instar de consorts nécessaires dans un procès civil, sous peine d'irrecevabilité du recours. Rien ne les empêche cependant, conformément aux règles de la représentation (cf. art. 543 al. 2 CO), de donner une procuration à l'un d'entre eux pour agir seul, au nom et pour le compte de tous (cf. ATF 131 I 153 consid. 5.4 et les références; ég. arrêt MPU.2015.0038 du 7 décembre 2015 consid. 1). b) En l'espèce, le recours du 8 avril 2021 a été interjeté par A.________ seule. Il ne fait à aucun moment référence au groupement que cette dernière forme avec B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________. Les conclusions de cette écriture tendent du reste à l'adjudication du marché non pas au groupement, mais à A.________ exclusivement. La procuration du 31 mars 2021 en faveur de avocats Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar ne fait pas non plus mention du groupement et a été signée par A.________ seule. Conformément à la jurisprudence précitée, le recours devrait ainsi être déclaré irrecevable. Interpellée sur cette question, la recourante invoque différents motifs pour échapper à cette issue. Elle prétend qu'elle aurait été induite en erreur par un " appel d'offres des plus flous ". Elle se plaint également de différents vices formels, en particulier dans la désignation des parties et l'indication des voies de droit, qui rendraient la décision attaquée nulle. Elle soutient en outre que, quoi qu'il en soit, l'interdiction du formalisme excessif devrait l'autoriser à rectifier la désignation de la partie recourante et ses conclusions. Contrairement à ce que la recourante soutient, on ne voit pas en quoi le dossier d'appel d'offres serait " flou " ou " confus ". Il indique au contraire clairement que le marché porte sur l'attribution " d'un mandat à un groupement pluridisciplinaire composé d'un architecte (pilote), d'un ingénieur civil et des ingénieurs CVSE, d'un architecte-paysagiste, d'un physicien du bâtiment et d'un spécialiste AEAI ". Il emploie par ailleurs à plusieurs reprises les termes de " groupement pluridisciplinaire " (cf. en particulier ch. 1 et 3.9) et de " bureaux membres du groupement " (cf. en particulier p. 2). Il précise par ailleurs expressément que le bureau d'architecte est le " pilote ". La recourante l'a bien compris, puisqu'elle s'est associée avec d'autres mandataires pour déposer une seule offre, qui est signée par tous les membres et qui la désigne comme représentante du groupement en tant que " pilote " du dossier (cf. p. 1 de l'offre déposée: " le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier "). Quant aux critiques portant sur le contenu de la décision attaquée et sur une prétendue violation de l'art. 42 al. 1 LPA-VD, elles sont infondées. Certes, la décision indique uniquement le nom de "A.________" comme soumissionnaire évincé et celui de "G.________" comme adjudicataire, sans faire mention des groupements et/ou des membres qui les composent. Compte tenu de la nature du mandat à attribuer et du fait que celui-ci n'était pas divisible en lots, il ne pouvait toutefois pas y avoir de doute sur l'identité des parties et notamment sur le fait que les groupements soumissionnaires étaient désignés par leurs bureaux-pilotes respectifs. S'agissant par ailleurs de l'indication des voies de droit, qui aurait été insuffisante selon la recourante, la loi exige uniquement que la décision mentionne le moyen de droit ordinaire qui est ouvert, le délai pour l'utiliser et l'autorité compétente pour en connaître (cf. art. 42 al. 1 let. f LPA-VD). Comme l'autorité intimée le relève dans ses écritures, les autres conditions de recevabilité du moyen de droit ouvert et les exigences propres à chacune d'elle, notamment en lien avec la qualité pour recourir, n'ont ainsi pas à être indiquées. On ne saurait dès lors reprocher à l'autorité intimée de ne pas avoir précisé dans la décision attaquée qu'un recours devait être exercé conjointement par tous les membres du groupement. C'est également en vain que la recourante se plaint d'un vice de notification, au motif que la décision attaquée ne lui a été adressée qu'à elle seule. Quoi qu'elle en dise, la clause figurant en page 1 de l'offre déposée (et signée par tous les membres du groupement) constitue en effet bien une clause de représentation. Selon la jurisprudence, l'autorité intimée avait dans ces conditions le droit et même l'obligation de notifier la décision litigieuse au représentant annoncé du groupement (cf. arrêts FI.2018.0057 du 6 septembre 2018 consid. 3b; GE.2014.0172 du 12 novembre 2014 consid. 2; CR.2011.0073 du 22 octobre 2014 consid. 2a et les références). Enfin, le principe de l'interdiction du formalisme excessif invoqué par la recourante ne lui est d'aucun secours. La jurisprudence admet certes que la désignation peu claire ou imprécise des parties, voire erronée, puisse être corrigée sur requête d'une partie ou d'office (cf. arrêts MPU.2019.0023 du 20 mai 2020 consid. 1b; AC.2001.0188 du 25 mai 2002 consid. 1, confirmé par TF 1P.354/2002 du 31 octobre 2002 consid. 3; ég. ATF 131 I 57 consid. 2.2, rendu en procédure civile et sur recours de droit public, qui retient qu'une rectification n'est toutefois possible qu'à la condition que tout risque de confusion puisse être exclu, autrement dit qu'il n'existe aucun doute sur l'identité des parties). Cela suppose toutefois précisément une imprécision ou une erreur rédactionnelle. Or, en l'occurrence, la recourante, dans ses déterminations du 7 juin 2021, ne prétend pas que le recours du 8 avril 2021 aurait bien été interjeté au nom et pour le compte de tous les membres du groupement, mais qu'elle l'aurait mal exprimé; elle maintient au contraire qu'elle a agi seule, induite en erreur par les prétendues imprécisions du dossier d'appel d'offres, thèse manifestement mal fondée comme on l'a déjà relevé. Il est vrai que la jurisprudence admet également qu'un recours d'un des consorts puisse être ratifié par les autres (cf. arrêts MPU.2015.0038 du 7 décembre 2015 consid. 1; AC.2011.0176 du 21 septembre 2012 consid. 2a; AC.2009.0231 du 15 janvier 2010 consid. 1d; AC.2001.0188 du 22 mai 2002 consid. 1a). Cela suppose toutefois ici encore que le recours ait été déposé " au nom " du consortium, de l'hoirie ou de la société simple, ce que la recourante ne prétend pas comme on l'a déjà souligné. Au regard de ces éléments, la qualité pour recourir de A.________ doit être déniée et le recours du 8 avril 2021 déclaré irrecevable. 2. Conformément à l'art. 49 al. 1 LPA-VD, les frais de la cause MPU.2021.0010, que l'on peut arrêter à 2'000 fr. compte tenu du fait que l'arrêt ne porte que sur la recevabilité du recours (cf. art. 3 al. 1 et 6 du tarif des frais judiciaires et des dépens en matière administrative, du 28 avril 2015 - TFJDA; BLV 173.36.5.1), seront supportés par A.________. Pour les mêmes raisons, l'autorité intimée et le groupement adjudicataire, qui ont procédé par l'intermédiaire d'un mandataire professionnel, ont droit à des dépens réduits fixés, pour chacun d'eux, à un montant de 1'000 fr., à la charge de A.________ (cf. art. 55 al. 1 et 2 LPA-VD; ég. art. 10 et 11 al. 1 et 2 TFJDA). II. Cause MPU.2021.0022 3. a) Aux termes de l'art. 10 al. 1 de la loi vaudoise du 24 juin 1996 sur les marchés publics (LMP-VD; BLV 726.01), le recours contre une décision d'adjudication s'exerce dans les dix jours dès la notification de la décision. Selon la jurisprudence, la notification d'une décision est réputée effectuée le jour où l'envoi entre dans la sphère d'influence de son destinataire (cf. ATF 137 III 208 consid. 3.1.2 et les références). Lorsque l'autorité a connaissance d'un rapport de représentation, les décisions doivent être notifiées au représentant. Les notifications directes aux seuls administrés sont irrégulières (cf. les arrêts cités au considérant 1b). b) En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée le 29 mars 2021 à A.________, désignée dans l'offre déposée comme représentante du groupement qu'elle forme avec B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________ (cf. p. 1 de l'offre déposée: " le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier "; ég. consid. I/1 supra ). Le recours déposé le 7 juin 2021 est dès lors manifestement tardif. Comme on l'a vu ci-avant (cf. consid. I/1 supra ), les griefs quant à la prétendue nullité de la décision attaquée invoqués par les recourantes sont mal fondés. Le recours du 7 juin 2021 doit dès lors être déclaré irrecevable. 4. Au vu des circonstances, notamment de la jonction de cette cause avec l’affaire MPU.2021.0010 en raison de leur connexité, de l’issue de ce deuxième recours et des opérations limitées du tribunal, l’arrêt d’irrecevabilité dans la cause MPU.2021.0022 est rendu sans frais pour les parties (cf. art. 50 LPA-VD); pour les mêmes raisons, il n’est pas alloué de dépens complémentaires à l’autorité intimée et au groupement adjudicataire. Par ces motifs la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal arrête: I. Le recours du 8 avril 2021 est irrecevable. II. Le recours du 7 juin 2021 est irrecevable. III. Les frais de justice de la cause MPU.2021.0010, par 2'000 (deux mille) francs, sont mis à la charge de la recourante A.________. IV. Il n’est pas perçu d’émolument dans la cause MPU.2021.0022. V. A.________ versera à l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du Canton de Vaud (ECA) une indemnité de 1'000 (mille) francs à titre de dépens. VI. A.________ versera à G.________, H.________, I.________ et J.________, créanciers solidaires, une indemnité de 1'000 (mille) francs à titre de dépens. Lausanne, le 29 septembre 2021 La présidente: Le greffier: Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint. Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000 Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF; RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la décision attaquée.

TRIBUNAL CANTONAL COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC TRIBUNAL CANTONAL

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COUR DE DROIT ADMINISTRATIF ET PUBLIC Arrêt du 29 septembre 2021 Arrêt du 29 septembre 2021

Arrêt du 29 septembre 2021 Composition Composition

Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente ; M. Guillaume Vianin, juge et. M. Etienne Poltier, juge suppléant; M. Christophe Baeriswyl, greffier. Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente ; M. Guillaume Vianin, juge et. M. Etienne Poltier, juge suppléant; M. Christophe Baeriswyl, greffier.

Mme Mihaela Amoos Piguet, présidente ; M. Guillaume Vianin, juge et. M. Etienne Poltier, juge suppléant; M. Christophe Baeriswyl, greffier. Recourantes Recourantes

Recourantes 1. 1.

A.________, à ********, A.________, à ********,

2. 2.

B.________, à ********, B.________, à ********,

3. 3.

C.________, à ********, C.________, à ********,

4. 4.

D.________, à ********, D.________, à ********,

5. 5.

E.________, à ********, E.________, à ********,

6. 6.

F.________, à ********, représentées par Me Thibault FRESQUET et Me Ingrid CUEVA MOLNAR, avocats à Lausanne, F.________, à ********,

représentées par Me Thibault FRESQUET et Me Ingrid CUEVA MOLNAR, avocats à Lausanne,

Autorité intimée Autorité intimée

Autorité intimée ECA, à Pully, représenté par Me Thibault BLANCHARD, avocat à Lausanne, ECA, à Pully, représenté par Me Thibault BLANCHARD, avocat à Lausanne,

Tiers intéressés Tiers intéressés

Tiers intéressés 1. 1.

G.________, à ********, G.________, à ********,

2. 2.

H.________, à ********, H.________, à ********,

3. 3.

I.________, à ********, I.________, à ********,

4. 4.

J.________, à ********, représentés par Me Julien PACHE, avocat à Lausanne J.________, à ********,

représentés par Me Julien PACHE, avocat à Lausanne

Objet Objet

Marchés publics Marchés publics

Recours A.________ c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, chemin des Terrailles 1 à 17 à G.________ / Recours A.________ et consorts c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à G.________ et consorts (dossier joint MPU.2021.0022) Recours A.________ c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, chemin des Terrailles 1 à 17 à G.________ / Recours A.________ et consorts c/ décision de l'ECA du 25 mars 2021 adjugeant le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à G.________ et consorts (dossier joint MPU.2021.0022)

Vu les faits suivants:

A. L'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du Canton de Vaud (ECA) est une institution de droit public ayant la personnalité morale et fonctionnant sous le contrôle de l'Etat (cf. art. 1 de la loi vaudoise du 17 novembre 1952 concernant l'assurance des bâtiments et du mobilier contre l'incendie et les éléments naturels - LAIEN; BLV 963.41). Il a pour but l'assurance mutuelle et obligatoire contre les pertes résultant de l'incendie et des éléments naturels causées aux bâtiments et aux biens mobiliers (cf. art. 1a al. 1 LAIEN).

B. a) Dans le cadre du projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissements des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, dont il est propriétaire, l'ECA, par avis publié le 30 novembre 2020 sur la plateforme pour les marchés publics suisses (www.simap.ch), a lancé, en procédure ouverte, un appel d'offres portant sur les prestations suivantes (cf. ch. 2.2 de l'appel d'offres):

"Mandat à un groupement pluridisciplinaire composé d'un architecte, d'un ingénieur civil et des ingénieurs CVSE, d'un architecte-paysagiste, d'un physicien du bâtiment et d'un spécialiste AEAI."

b) Les critères d'adjudication étaient au nombre de cinq: les personnes-clés pour 25%; le montant des honoraires pour 25%; l'organisation du candidat pour 20%; les références des bureaux pour 20%; le temps consacré pour l'exécution du marché pour 10% (cf. ch. 4.7 du dossier d'appel d'offres). c) Le marché n'était pas divisé en lots, les candidats ayant l'obligation de fournir une offre pour l'ensemble des prestations mises en soumission (cf. ch. 3.18 du dossier d'appel d'offres). d) La page de garde du dossier de soumission comportait la phrase suivante:

"En signant le présent document, le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier, s'engage également sur le contenu de toutes les annexes:"

C. Dans le délai imparti, le groupement constitué de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________, a soumissionné. L'offre déposée était signée par tous les membres du groupement et A.________ désignée comme pilote.

Le Comité d'évaluation s'est réuni les 5, 9 et 12 février 2021. A l'issue de ses délibérations, il a proposé au pouvoir adjudicateur l'attribution du marché au groupement constitué de G.________, H.________, I.________ et J.________, arrivé en tête de l'analyse multicritères à laquelle il avait procédé.

Par décision du 25 mars 2021, l'ECA a suivi cette recommandation et adjugé le marché en cause au groupement piloté par G.________. Par lettres du même jour adressées aux bureaux pilotes des cinq groupements qui avaient soumissionné, il a informé les intéressés de ce résultat.

Par courrier électronique du 29 mars 2021, l'ECA a transmis le tableau d'évaluation des offres à A.________, à la demande de cette dernière. D.________ figurait en copie de ces échanges.

D. a) Par acte du 8 avril 2021, A.________, par l'intermédiaire de Mes Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar, a saisi la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal (CDAP) d'un recours contre la décision d'adjudication du 25 mars 2021. Se plaignant en particulier d'une notation arbitraire des critères d'adjudication, elle a pris les conclusions sur le fond suivantes:

" B. A titre principal

6. Admettre le recours;

7. Annuler la Décision d'adjudication de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021;

8. Attribuer le marché public de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) portant sur le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à A.________;

C. A titre subsidiaire

9. Annuler la Décision d'adjudication de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021 et renvoyer la cause à l'Autorité intimée pour nouvelle décision dans le sens des considérants.

D. En tout état

10. Mettre les émoluments judiciaires à la charge de l'Autorité intimée;

11. Condamner l'Autorité intimée à verser une indemnité équitable à A.________ à titre de participation à ses frais d'avocats.

12. Débouter l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) ainsi que tous tiers de toutes autres ou contraires conclusions."

La cause a été enregistrée sous la référence MPU.2021.0010.

La recourante a complété ses arguments le 16 avril 2021.

Dans ses déterminations du 29 avril 2021, G.________, appelée seule en cause comme tiers intéressé (selon les indications de la recourante), a conclu au rejet du recours.

Dans sa réponse du 25 mai 2021, l'ECA a conclu principalement à l'irrecevabilité du recours, dans la mesure où A.________ n'avait pas agi conjointement avec les autres membres du groupement, subsidiairement à son rejet.

Interpellée sur cette question de recevabilité, la recourante a déposé un mémoire complémentaire le 7 juin 2021; invoquant différents vices dans le contenu de la décision attaquée et se prévalant de l'interdiction du formalisme excessif et du principe de la bonne foi, elle a pris les nouvelles conclusions suivantes:

" [...] la Recourante prie la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal de rectifier la qualité de partie Recourante qui est ainsi:

[...] "A.________ agissant au nom et pour le compte de tous les membres du Groupement qu'elle pilote, soit A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________"

et de lui permettre de rectifier ses conclusions comme suit:

La Recourante agissant au nom et pour le compte de tous les membres du Groupement qu'elle pilote, soit A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________, a l'honneur de conclure à ce qu'il plaise à la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal, sous suite de frais et dépens:

[...]

[...] B. A titre principal

3. Constater la nullité de la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021;

C. A titre subsidiaire

4. Annuler la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021;

D. A titre plus subsidiaire

5. Annuler la Décision de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) datée du 25 mars 2021 et renvoyer la cause à l'Autorité intimée pour nouvelle décision dans le sens des considérants.

E. En tout état

6. Admettre le recours;

7. Attribuer le marché public de l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) portant sur le projet d'assainissement, de transformation et d'agrandissement des bâtiments existants sur les parcelles 276 et 1026 à Cossonay, Chemin des Terrailles 1 à 17, à A.________ et/ou à tous les membres du Groupement piloté par A.________ et composé de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________;

8. Mettre les émoluments judiciaires à la charge de l'Autorité intimée;

9. Condamner l'Autorité intimée à verser une indemnité équitable à A.________ et/ou à tous les membres du Groupement piloté par A.________ et composé de A.________, B.________, C.________, D.________, E.________ et F.________ à titre de participation à ses frais d'avocats.

10 Débouter l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du canton de Vaud (ECA) ainsi que tous tiers de toutes autres ou contraires conclusions."

b) Parallèlement, par acte du 7 juin 2021, A.________, B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________, également par l'intermédiaire de Mes Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar, ont saisi conjointement la CDAP d'un nouveau recours contre la décision d'adjudication du 25 mars 2021. Les arguments invoqués sur le fond sont identiques à ceux soulevés dans le cadre du recours du 8 avril 2021 et de son complément du 16 avril 2021. Les conclusions tendent principalement à l'adjudication du marché en faveur des recourantes.

Enregistrée sous la référence MPU.2021.0022, la cause a directement été jointe à la cause MPU.2021.0010 déjà pendante. c) Dans ses déterminations du 22 juin 2021, le groupement adjudicataire a conclu à l'irrecevabilité des deux recours.

Dans ses écritures du 11 juillet 2021, l'autorité intimée en a fait de même. d) La cour a statué par voie de circulation.

Considérant en droit:

I. Cause MPU.2021.0010

1. a) L'art. 75 let. a de la loi vaudoise du 28 octobre 2008 sur la procédure administrative (LPA-VD; BLV 173.36) subordonne notamment la qualité pour recourir à la condition que le recourant ait un intérêt digne de protection à ce que la décision attaquée soit annulée ou modifiée.

En matière de marchés publics, la jurisprudence du Tribunal fédéral, reprise par la CDAP, considère que le soumissionnaire évincé dispose d'un intérêt digne de protection lorsqu'il a des chances raisonnables de se voir attribuer le marché en cas d'admission de son recours. A défaut, il ne peut exister de rapport de causalité entre l'illicéité de la décision d'adjudication alléguée et le prétendu dommage. A moins que l'intérêt du soumissionnaire évincé à contester l'adjudication paraisse évident, il incombe à ce dernier de le démontrer. En outre, la simple participation du soumissionnaire à la procédure d'appel d'offres et la non-prise en considération de son offre ne sauraient à elles seules lui conférer la qualité pour agir, à défaut d'un intérêt pratique effectif à la contestation de l'adjudication (cf. ATF 141 II 307 consid. 6; 141 II 14 consid. 4; 140 I 285; ég. arrêts MPU.2020.0013 du 17 septembre 2020 consid. 1a; MPU.2019.0010 du 11 novembre 2019 consid. 1a; MPU.2019.0005 du 31 juillet 2019 consid. 1a et les références).

Si le soumissionnaire évincé prend la forme d'un groupement ou d'un consortium, ses membres doivent agir conjointement pour contester une décision d'adjudication ou d'exclusion, à l'instar de consorts nécessaires dans un procès civil, sous peine d'irrecevabilité du recours. Rien ne les empêche cependant, conformément aux règles de la représentation (cf. art. 543 al. 2 CO), de donner une procuration à l'un d'entre eux pour agir seul, au nom et pour le compte de tous (cf. ATF 131 I 153 consid. 5.4 et les références; ég. arrêt MPU.2015.0038 du 7 décembre 2015 consid. 1). b) En l'espèce, le recours du 8 avril 2021 a été interjeté par A.________ seule. Il ne fait à aucun moment référence au groupement que cette dernière forme avec B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________. Les conclusions de cette écriture tendent du reste à l'adjudication du marché non pas au groupement, mais à A.________ exclusivement. La procuration du 31 mars 2021 en faveur de avocats Thibault Fresquet et Ingrid Cueva Molnar ne fait pas non plus mention du groupement et a été signée par A.________ seule.

Conformément à la jurisprudence précitée, le recours devrait ainsi être déclaré irrecevable. Interpellée sur cette question, la recourante invoque différents motifs pour échapper à cette issue. Elle prétend qu'elle aurait été induite en erreur par un " appel d'offres des plus flous ". Elle se plaint également de différents vices formels, en particulier dans la désignation des parties et l'indication des voies de droit, qui rendraient la décision attaquée nulle. Elle soutient en outre que, quoi qu'il en soit, l'interdiction du formalisme excessif devrait l'autoriser à rectifier la désignation de la partie recourante et ses conclusions.

Contrairement à ce que la recourante soutient, on ne voit pas en quoi le dossier d'appel d'offres serait " flou " ou " confus ". Il indique au contraire clairement que le marché porte sur l'attribution " d'un mandat à un groupement pluridisciplinaire composé d'un architecte (pilote), d'un ingénieur civil et des ingénieurs CVSE, d'un architecte-paysagiste, d'un physicien du bâtiment et d'un spécialiste AEAI ". Il emploie par ailleurs à plusieurs reprises les termes de " groupement pluridisciplinaire " (cf. en particulier ch. 1 et 3.9) et de " bureaux membres du groupement " (cf. en particulier p. 2). Il précise par ailleurs expressément que le bureau d'architecte est le " pilote ". La recourante l'a bien compris, puisqu'elle s'est associée avec d'autres mandataires pour déposer une seule offre, qui est signée par tous les membres et qui la désigne comme représentante du groupement en tant que " pilote " du dossier (cf. p. 1 de l'offre déposée: " le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier ").

Quant aux critiques portant sur le contenu de la décision attaquée et sur une prétendue violation de l'art. 42 al. 1 LPA-VD, elles sont infondées. Certes, la décision indique uniquement le nom de "A.________" comme soumissionnaire évincé et celui de "G.________" comme adjudicataire, sans faire mention des groupements et/ou des membres qui les composent. Compte tenu de la nature du mandat à attribuer et du fait que celui-ci n'était pas divisible en lots, il ne pouvait toutefois pas y avoir de doute sur l'identité des parties et notamment sur le fait que les groupements soumissionnaires étaient désignés par leurs bureaux-pilotes respectifs. S'agissant par ailleurs de l'indication des voies de droit, qui aurait été insuffisante selon la recourante, la loi exige uniquement que la décision mentionne le moyen de droit ordinaire qui est ouvert, le délai pour l'utiliser et l'autorité compétente pour en connaître (cf. art. 42 al. 1 let. f LPA-VD). Comme l'autorité intimée le relève dans ses écritures, les autres conditions de recevabilité du moyen de droit ouvert et les exigences propres à chacune d'elle, notamment en lien avec la qualité pour recourir, n'ont ainsi pas à être indiquées. On ne saurait dès lors reprocher à l'autorité intimée de ne pas avoir précisé dans la décision attaquée qu'un recours devait être exercé conjointement par tous les membres du groupement.

C'est également en vain que la recourante se plaint d'un vice de notification, au motif que la décision attaquée ne lui a été adressée qu'à elle seule. Quoi qu'elle en dise, la clause figurant en page 1 de l'offre déposée (et signée par tous les membres du groupement) constitue en effet bien une clause de représentation. Selon la jurisprudence, l'autorité intimée avait dans ces conditions le droit et même l'obligation de notifier la décision litigieuse au représentant annoncé du groupement (cf. arrêts FI.2018.0057 du 6 septembre 2018 consid. 3b; GE.2014.0172 du 12 novembre 2014 consid. 2; CR.2011.0073 du 22 octobre 2014 consid. 2a et les références).

Enfin, le principe de l'interdiction du formalisme excessif invoqué par la recourante ne lui est d'aucun secours. La jurisprudence admet certes que la désignation peu claire ou imprécise des parties, voire erronée, puisse être corrigée sur requête d'une partie ou d'office (cf. arrêts MPU.2019.0023 du 20 mai 2020 consid. 1b; AC.2001.0188 du 25 mai 2002 consid. 1, confirmé par TF 1P.354/2002 du 31 octobre 2002 consid. 3; ég. ATF 131 I 57 consid. 2.2, rendu en procédure civile et sur recours de droit public, qui retient qu'une rectification n'est toutefois possible qu'à la condition que tout risque de confusion puisse être exclu, autrement dit qu'il n'existe aucun doute sur l'identité des parties). Cela suppose toutefois précisément une imprécision ou une erreur rédactionnelle. Or, en l'occurrence, la recourante, dans ses déterminations du 7 juin 2021, ne prétend pas que le recours du 8 avril 2021 aurait bien été interjeté au nom et pour le compte de tous les membres du groupement, mais qu'elle l'aurait mal exprimé; elle maintient au contraire qu'elle a agi seule, induite en erreur par les prétendues imprécisions du dossier d'appel d'offres, thèse manifestement mal fondée comme on l'a déjà relevé. Il est vrai que la jurisprudence admet également qu'un recours d'un des consorts puisse être ratifié par les autres (cf. arrêts MPU.2015.0038 du 7 décembre 2015 consid. 1; AC.2011.0176 du 21 septembre 2012 consid. 2a; AC.2009.0231 du 15 janvier 2010 consid. 1d; AC.2001.0188 du 22 mai 2002 consid. 1a). Cela suppose toutefois ici encore que le recours ait été déposé " au nom " du consortium, de l'hoirie ou de la société simple, ce que la recourante ne prétend pas comme on l'a déjà souligné.

Au regard de ces éléments, la qualité pour recourir de A.________ doit être déniée et le recours du 8 avril 2021 déclaré irrecevable.

2. Conformément à l'art. 49 al. 1 LPA-VD, les frais de la cause MPU.2021.0010, que l'on peut arrêter à 2'000 fr. compte tenu du fait que l'arrêt ne porte que sur la recevabilité du recours (cf. art. 3 al. 1 et 6 du tarif des frais judiciaires et des dépens en matière administrative, du 28 avril 2015 - TFJDA; BLV 173.36.5.1), seront supportés par A.________.

Pour les mêmes raisons, l'autorité intimée et le groupement adjudicataire, qui ont procédé par l'intermédiaire d'un mandataire professionnel, ont droit à des dépens réduits fixés, pour chacun d'eux, à un montant de 1'000 fr., à la charge de A.________ (cf. art. 55 al. 1 et 2 LPA-VD; ég. art. 10 et 11 al. 1 et 2 TFJDA).

II. Cause MPU.2021.0022

3. a) Aux termes de l'art. 10 al. 1 de la loi vaudoise du 24 juin 1996 sur les marchés publics (LMP-VD; BLV 726.01), le recours contre une décision d'adjudication s'exerce dans les dix jours dès la notification de la décision.

Selon la jurisprudence, la notification d'une décision est réputée effectuée le jour où l'envoi entre dans la sphère d'influence de son destinataire (cf. ATF 137 III 208 consid. 3.1.2 et les références).

ATF 137 III Lorsque l'autorité a connaissance d'un rapport de représentation, les décisions doivent être notifiées au représentant. Les notifications directes aux seuls administrés sont irrégulières (cf. les arrêts cités au considérant 1b). b) En l'espèce, la décision attaquée a été notifiée le 29 mars 2021 à A.________, désignée dans l'offre déposée comme représentante du groupement qu'elle forme avec B.________, C.________, D.________, E.________, ainsi que F.________ (cf. p. 1 de l'offre déposée: " le candidat, représenté par l'architecte en tant que pilote du dossier "; ég. consid. I/1 supra ). Le recours déposé le 7 juin 2021 est dès lors manifestement tardif.

Comme on l'a vu ci-avant (cf. consid. I/1 supra ), les griefs quant à la prétendue nullité de la décision attaquée invoqués par les recourantes sont mal fondés.

Le recours du 7 juin 2021 doit dès lors être déclaré irrecevable.

4. Au vu des circonstances, notamment de la jonction de cette cause avec l’affaire MPU.2021.0010 en raison de leur connexité, de l’issue de ce deuxième recours et des opérations limitées du tribunal, l’arrêt d’irrecevabilité dans la cause MPU.2021.0022 est rendu sans frais pour les parties (cf. art. 50 LPA-VD); pour les mêmes raisons, il n’est pas alloué de dépens complémentaires à l’autorité intimée et au groupement adjudicataire.

Par ces motifs la Cour de droit administratif et public du Tribunal cantonal arrête:

I. Le recours du 8 avril 2021 est irrecevable.

II. Le recours du 7 juin 2021 est irrecevable.

III. Les frais de justice de la cause MPU.2021.0010, par 2'000 (deux mille) francs, sont mis à la charge de la recourante A.________.

IV. Il n’est pas perçu d’émolument dans la cause MPU.2021.0022.

V. A.________ versera à l'Etablissement d'assurance contre l'incendie et les éléments naturels du Canton de Vaud (ECA) une indemnité de 1'000 (mille) francs à titre de dépens.

VI. A.________ versera à G.________, H.________, I.________ et J.________, créanciers solidaires, une indemnité de 1'000 (mille) francs à titre de dépens.

Lausanne, le 29 septembre 2021

La présidente: Le greffier:

Le présent arrêt est communiqué aux destinataires de l'avis d'envoi ci-joint.

Il peut faire l'objet, dans les trente jours suivant sa notification, d'un recours au Tribunal fédéral (Tribunal fédéral suisse, 1000 Lausanne 14). Le recours en matière de droit public s'exerce aux conditions des articles 82 ss de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral (LTF; RS 173.110), le recours constitutionnel subsidiaire à celles des articles 113 ss LTF. Le mémoire de recours doit être rédigé dans une langue officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve, et être signé. Les motifs doivent exposer succinctement en quoi l’acte attaqué viole le droit. Les pièces invoquées comme moyens de preuve doivent être jointes au mémoire, pour autant qu’elles soient en mains de la partie; il en va de même de la décision attaquée.