Prop.

1994/95:153

Regeringens proposition

1994/95:153

Frågor om offentlig upphandling

Regeringen överlämnar denna proposition till riksdagen.

Stockholm den 2 mars 1995

Ingvar[REDACTED_EFTERNAMN]

 Göran[REDACTED_EFTERNAMN]

 (Finansdepartementet)

Propositionens huvudsakliga innehåll

I propositionen föreslås att lagen (1992:1528) om offentlig upphandling

följdändras med anledning av Sveriges medlemskap i Europeiska

unionen.

Innehållsförteckning

1 Förslag till riksdagsbeslut........ 3

2 Lagtext............................ 3

3 Ärendet och dess beredning......... 12

4 Allmänna överväganden.............. 12

 4.1 Följdändringar på grund av

 medlemskapet i EU............... 12

 4.1.1 Prövning av anbud från tredje

 land i visst fall, m.m........ 12

 4.2 Övriga justeringar av lagen om

 offentlig upphandling........... 13

 4.2.1 Visst undantag avseende

 tjänsteupphandling............ 13

 4.2.2 Viss fråga om produktion av

 elektricitet, m.m............. 14

 4.2.3 Gemensamma anbud.............. 15

 4.2.4 Övrigt........................ 16

5 Författningskommentarer............ 16

Bilaga 1 Lagrådsremissens lagförslag.. 22

Bilaga 2 Lagrådets yttrande........... 30

Utdrag ur protokoll vid regerings-

sammanträde den 2 mars 1995........... 32

1 Förslag till riksdagsbeslut

Regeringen föreslår att riksdagen

 antar regeringens förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om offentlig

upphandling.

2 Lagtext

Regeringen har följande förslag till lagtext.

Förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om

offentlig upphandling

 Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1992:1528) om offentlig upphandling1

 dels att 2 kap. 12 § skall upphöra att gälla,

 dels att i 1 kap. 23 §, 2 kap. 11 §, 3 kap. 17 §, 4 kap. 15 §, 5 kap. 19 § och

7 kap. 13 § orden "EFTA:s övervakningsmyndighet" skall bytas ut mot

"EG-kommissionen",

 dels att 1 kap. 1, 9 och 14 §§, 2 kap. 8 och 11 a §§, 3 kap. 15 och 16 §§, 4

kap. 1 och 5 §§, 5 kap. 18 §, 6 kap. 1 och 16 §§, 7 kap. 3 och 12 §§ skall ha

följande lydelse,

 dels att det i lagen skall införas fem nya paragrafer, 1 kap. 23 a §, 4 kap. 4

a, 26 a, 28 och 29 §§ samt närmast före 4 kap. 28 § en ny rubrik av följande

lydelse.

Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse

 1 kap. Allmänna bestämmelser

 Lagens tillämpningsområde

 1 §

Denna lag innehåller allmänna bestämmelser om offentlig upphandling (1 kap.),

särskilda bestämmelser om offentlig upphandling av varor (2 kap.), av

byggentreprenad (3 kap.), inom vatten-, energi-, transport-och

telekommunikationsområdena (4 kap.), av tjänster (5 kap.) samt bestämmelser om

upphandling i de fall upphandlingen understiger de tröskelvärden som anges i 2-5

kap. och i vissa andra fall (6 kap.). Lagen innehåller också bestämmelser om

överprövning, skadestånd, m.m. (7 kap.).

 Lagen meddelas I lagen finns

väsentligen till bestämmelser till

uppfyllande av uppfyllande av de

Sveriges förpliktel- förpliktelser som

ser enligt EES- följer av Sveriges

avtalet och ansluter medlemskap i

i övrigt till de Europeiska unionen

direktiv om offent- (EU).

lig upphandling som

därutöver antagits

inom Europeiska

gemenskaperna (EG).

 9 §

En annons som avses En annons som avses

i 8 § skall skrivas i 8 § skall skrivas

på något av de språk på något av de språk

som är officiella som är officiella

inom Europeiska inom Europeiska

gemenskaperna. unionen.

 14 §

En upphandlande En upphandlande

enhet som tilllämpar enhet som tilllämpar

bestämmelserna i 13 § bestämmelserna i 13 §

skall i annonsen om skall i annonsen om

upphandling ange upphandling ange

skälen till det och skälen till det och

skall vidare i fråga skall vidare i fråga

om upphandling om upphandling

enligt 2, 3 och 5 enligt 2, 3 och 5

kap. på begäran av kap. på begäran av

EFTA:s över- EG-kommissionen

vakningsmyndighet tillhandahålla kom-

tillhandahålla missionen skälen för

myndigheten skälen sitt beslut.

för sitt beslut.

 23 a §

 Grupper av leveran-

 törer har rätt att

 lämna anbud och för-

 handla. Den upphand-

 lande enheten får

 inte föreskriva att

 sådana grupper skall

 anta en bestämd

 juridisk form för

 att få lämna anbud

 eller förhandla.

 Enheten får dock

 föreskriva att den

 utsedda gruppen

 skall anta en viss

 juridisk form när

 den blivit tilldelad

 kontraktet, om det

 krävs för att kon-

 traktet skall kunna

 fullföljas korrekt.

 2 kap. Varuupphandling

 8 §2

Öppen eller selektiv Öppen eller selektiv

upphandling skall upphandling skall

användas om inte användas om inte

något annat upphand- något annat upphand-

lingsförfarande får lingsförfarande får

tillämpas enligt 9 tillämpas enligt 10

eller 10 §. eller 11 §.

 11 a §3

Om en upphandlande Om en upphandlande

enhet väljer enhet väljer

förhandlad förhandlad

upphandling utan upphandling med

föregående föregående

annonsering skall annonsering skall

antalet anbuds- antalet anbuds-

givare i förhand- givare i förhand-

lingen inte vara lingen inte vara

mindre än tre, förut- mindre än tre, förut-

satt att det finns satt att det finns

ett tillräckligt ett tillräckligt

antal lämpliga antal lämpliga

anbudsgivare. anbudsgivare.

3 kap. Upphandling av byggentreprenad

 15 §

Förhandlad upphandling får användas utan föregående annonsering om

 1. arbetena av tekniska eller konstnärliga skäl eller på grund av ensamrätt kan

utföras av endast en viss leverantör,

 2. det är nödvändigt 2. det är nödvändigt

att genomföra att genomföra

upphandlingen, men upphandlingen, men

synnerlig brådska, synnerlig brådska,

orsakad av orsakad av

omständigheter som omständigheter som

inte kunnat förutses inte kunnat förutses

och inte heller kan och inte heller kan

hänföras till den hänföras till den

upphandlande upphandlande

enheten, gör det enheten, gör det

omöjligt att hålla omöjligt att hålla

tidsfristerna vid tidsfristerna vid

öppen eller selektiv öppen, selektiv

upphandling, eller förhandlad

 upphandling med

 föregående

 annonsering enligt

 14 §,

 3. upphandlingen gäller tilläggsarbeten av den ursprungliga leverantören som

inte omfattas av det först avsedda projektet eller av en föregående upphandling,

men som på grund av oförutsedda omständigheter blivit nödvändiga för arbetets

utförande, under förutsättning att tilläggsarbetena inte utan tekniska eller

ekonomiska olägenheter kan skiljas från det ursprungliga upphandlingskontraktet,

eller att tilläggsarbetena är nödvändiga för att byggentreprenaden skall kunna

slutföras,

 4. upphandlingen gäller nya arbeten som består enbart av en upprepning av

arbeten ingående i ett projekt som tidigare varit föremål för öppen eller

selektiv upphandling och arbetena tilldelas samma leverantör som tidigare fått

upphandlingskontraktet, om dessa nya arbeten beställs inom tre år efter det att

det ursprungliga kontraktet slöts och värdet av de nya arbetena ingått i

tröskelvärdeberäkningen och annonserats i samband med det ursprungliga

projektet.

 Bestämmelserna i första stycket 3 tillämpas endast om värdet av

tilläggsarbetena inte överstiger hälften av det ursprungliga upphandlings-

kontraktets värde.

 16 §

Om en upphandlande Om en upphandlande

enhet väljer enhet väljer

förhandlad upp- förhandlad upp-

handling utan före- handling med före-

gående annonsering gående annonsering

skall antalet skall antalet

anbudsgivare i anbudsgivare i

förhandlingen inte förhandlingen inte

vara mindre än tre, vara mindre än tre,

förutsatt att det förutsatt att det

finns ett finns ett

tillräckligt antal tillräckligt antal

lämpliga lämpliga

anbudsgivare. anbudsgivare.

4 kap. Upphandling inom vatten-, energi-, transport- och

 telekommunikationsområdena

 Tillämpningsområde

 1 §4

Bestämmelserna i detta kapitel skall tillämpas vid upphandling som görs av en

upphandlande enhet för sådan av enheten bedriven verksamhet som består av

 1. drift eller 1. drift eller

tillhandahållande av tillhandahållande av

fasta nät i syfte fasta nät i syfte

att betjäna allmän- att betjäna allmän-

heten i fråga om heten i fråga om

transporter, produktion, trans-

distribution eller porter,

försörjning med distribution eller

dricksvatten, försörjning med

elektricitet, gas dricksvatten,

eller värme eller av elektricitet, gas

leverans av sådana eller värme eller av

nyttigheter till leverans av sådana

fasta nät, nyttigheter till

 fasta nät,

 2. utnyttjande av mark- eller vattenområden för prospektering eller utvinning

av olja, gas, kol eller andra fasta bränslen eller för tillhandahållande av

terminaler, flygplatser eller hamnanläggningar,

 3. drift av nät i syfte att betjäna allmänheten i fråga om transporter med

järnväg, spårväg, tunnelbana, buss, trådbuss eller linbana,

 4. drift eller tillhandahållande av ett allmänt telekommunikationsnät eller

tillhandahållande av en eller flera allmänna telekommunikations-tjänster.

 Vid tillämpning av bestämmelserna i detta kapitel innefattar termen

"upphandlande enhet" alla företag över vilka staten, kommun, landsting eller

kyrklig kommun direkt eller indirekt har ett bestämmande inflytande och företag

som bedriver verksamhet enligt första stycket med särskilt tillstånd från en

myndighet.

 För upphandling av tjänster för verksamheter som avses i första stycket gäller,

utöver detta kapitel, de bestämmelser till vilka hänvisas i 5 kap. 1 §.

 4 a §

 Bestämmelserna i

 detta kapitel skall

 inte tillämpas vid

 anskaffning av

 tjänster

 1. som en

 upphandlande enhet

 gör från ett anknutet

 företag, eller

 2. som ett

 samriskföretag,

 bestående av flera

 upphandlande

 enheter, gör från

 någon av dessa

 enheter eller från

 ett företag som är

 anknutet till någon

 av dem.

 I fråga om

 anskaffning av

 tjänster från ett

 anknutet företag

 gäller första stycket

 endast om minst 80

 procent av den del

 av företagets

 genomsnittliga års-

 omsättning under de

 tre föregående åren

 som avser tjänster

 inom EES, härrör från

 tillhandahållande av

 tjänsterna till

 företag som det

 förstnämnda företaget

 är anknutet till. Om

 flera företag som

 tillhandahåller

 samma eller

 liknande tjänster är

 anknutna till den

 upphandlande

 enheten skall den

 genomsnittliga

 årsomsättningen

 beräknas gemensamt

 för företagen.

 Vid bedömande av om

 ett företag är

 anknutet tillämpas 3

 kap. 8 § andra

 stycket.

 5 §

En upphandlande En upphandlande

enhet som omfattas enhet som omfattas

av något av av något av

undantagen i 3 § undantagen i 3 §

eller 4 § andra och eller 4 § andra och

tredje styckena tredje styckena

skall på begäran av skall på begäran av

EFTA:s övervaknings- EG-kommissionen

myndighet lämna lämna uppgifter om

uppgifter om den den undantagna

undantagna verksamheten.

verksamheten. En upphandlande

 enhet som åberopar

 undantaget i 4 a §

 skall på begäran av

 EG-kommissionen

 lämna uppgifter om

 företagens namn,

 tjänsternas karaktär

 och värde samt bevis

 på att det finns ett

 sådant samband

 mellan enheten och

 företagen att 4 a §

 är tilllämplig.

 26 a §

 Om anbudsgivare

 eller anbudssökande

 bedriver verksamhet

 i ett EES-land i en

 företagsform som är

 tillåten i det

 landet får anbud

 eller ansökningar om

 att få lämna anbud

 inte förkastas

 endast av det skälet

 att svensk lag

 föreskriver en annan

 företagsform för

 verksamheten i

 fråga.

 Prövning av anbud i

 visst fall

 28 §

 I fråga om anbud som

 omfattar varor med

 ursprung i ett land

 utanför EES (tredje

 land) gäller

 följande, om inte

 annat följer av 29 §.

 En upphandlande

 enhet får förkasta

 anbud som lämnas i

 en varuupphandling

 om anbudets totala

 värde till mer än

 hälften avser varor

 med ursprung i

 tredje land.

 Om två eller flera

 anbud är i övrigt

 likvärdiga vid

 anbudsprövning

 enligt 1 kap. 22 §,

 skall företräde ges

 åt de anbud som inte

 får förkastas enligt

 andra stycket, om

 prisskillnaden inte

 överstiger tre

 procent.

 Tredje stycket

 gäller inte om den

 upphandlande

 enheten därigenom

 skulle tvingas

 anskaffa varor med

 tekniska egenskaper

 som avviker från vad

 som förut anskaffats

 och som därför inte

 kan användas i den

 befintliga

 utrustningen,

 skapar tekniska

 svårigheter vid

 drift och underhåll

 eller ger

 oproportionerligt

 höga kostnader.

 Med vara avses även

 programvara för

 användning i ett

 allmänt tele-

 kommunikationsnät.

 29 §

 Bestämmelserna i 28

 § gäller inte om EG

 enligt beslut av

 EU-rådet med ett

 tredje land har

 slutit ett

 multilateralt eller

 bilateralt avtal

 som tillförsäkrar

 företag inom EU en

 motsvarande och

 faktisk tillgång

 till marknaden i

 landet. Bestämmel-

 serna i 28 § gäller

 inte heller om

 annat följer av

 andra åtaganden som

 EU eller dess

 medlemsstater har

 gentemot landet i

 fråga.

 5 kap. Upphandling av tjänster

 18 §

Om en upphandlande Om en upphandlande

enhet väljer för- enhet väljer

handlad upphandling förhandlad upp-

utan föregående handling med före-

annonsering skall gående annonsering

antalet skall antalet

anbudsgivare i anbudsgivare i

förhandlingen inte förhandlingen inte

vara mindre än tre, vara mindre än tre,

förutsatt att det förutsatt att det

finns ett finns ett

tillräckligt antal tillräckligt antal

lämpliga lämpliga

anbudsgivare. anbudsgivare.

6 kap. Upphandling som understiger de tröskelvärden

 som anges i 2-5 kap., m.m.

 Tillämpningsområde

 1 §

Bestämmelserna i detta kapitel tillämpas på

 1. upphandling som avses i 2, 3 och 4 kap. och understiger de tröskelvärden som

anges där,

 2. upphandling av tjänster som avses i avdelning A i bilagan och understiger

det tröskelvärde som anges i 5 kap.,

 3. upphandling av tjänster som avses i avdelning B i bilagan, oavsett värde,

och

 4. upphandling som avses i 1 kap. 3 § andra stycket, oavsett värde.

 Vid upphandling som avses i detta kapitel gäller 1 kap. 1-6 §§.

 Vid upphandling för verksamhet som anges i 4 kap. innefattar termen

"upphandlande enhet" de företag som framgår av 4 kap. 1 § andra stycket.

 Vid upphandling av

 tjänster enligt

 detta kapitel för

 verksamhet som

 avses i 4 kap.

 gäller 4 kap. 4 a §.

Särskilda bestämmelser för upphandling som avses i

 avdelning B i bilagan

 16 §

Om en upphandling Om en upphandling

av tjänster som av tjänster som

avses i avdelning B avses i avdelning B

i bilagan överstiger i bilagan överstiger

det tröskelvärde som de tröskelvärden som

anges i 5 kap. anges i 4 och 5

skall den kap. skall den

upphandlande upphandlande

enheten enheten

 1. tillämpa 1. tillämpa

bestämmelserna i bestämmelserna i

1 kap. 12-16 §§ och 51 kap. 12-16 §§ och 5

kap. 1-10 §§, samt kap. 1-10 §§, samt

 2. senast inom 48 2. i fråga om

dagar efter det att upphandling enligt

upphandlingen 5 kap. senast inom

avslutats skicka 48 dagar efter det

ett meddelande därom att upphandlingen

till Byrån för avslutats skicka

Europeiska ett meddelande därom

gemenskapernas till Byrån för

officiella Europeiska gemen-

publikationer. I skapernas

meddelandet skall officiella

anges om den upp- publikationer. I

handlande enheten meddelandet skall

godkänner att anges om den upp-

meddelandet handlande enheten

publiceras. godkänner att

 meddelandet

 publiceras.

 I fråga om

 upphandling enligt

 4 kap. som

 överstiger de

 tröskelvärden som

 anges där skall

 enheten inom 60

 dagar efter det att

 upphandlingen

 avslutats skicka

 ett meddelande därom

 till EG-kommis-

 sionen. I

 meddelandet skall

 enheten ange

 1. om den har

 tillämpat bestäm-

 melserna i 1 kap.

 13 §,

 2. de uppgifter

 vars offentliggör-

 ande skulle

 motverka befogade

 affärs- och

 konkurrensintressen,

 och

 3. om den godkänner

 att meddelandet

 publiceras.

7 kap. Överprövning, skadestånd, m.m.

 3 §

Ett mål som avser Ett mål som avser

åtgärder enligt 2 § åtgärder enligt 2 §

får inte avgöras får inte avgöras

slutligt så länge slutligt så länge

medlingsförfarande medlingsförfarande

enligt 10 och 11 §§ enligt 12 och 13 §§

pågår. pågår.

 Medling

 12 §5

Utan hinder av att Utan hinder av att

ansökan enligt 1 § ansökan enligt 1 §

har gjorts får en har gjorts får en

anbudsgivare eller anbudsgivare eller

anbudssökande som anbudssökande som

anser att han lidit anser att han lidit

eller kan komma att eller kan komma att

lida skada på grund lida skada på grund

av att en upphand- av att en upphand-

lande enhet under lande enhet under

pågående upphandling pågående upphandling

inte följer be- inte följer be-

stämmelserna i 4 stämmelserna i 4

kap. begära medling kap. begära medling

hos EFTA:s hos

övervaknings- EG-kommissionen.

myndighet. Framställning om

Framställning om medling kan också

medling kan också riktas till Nämnden

riktas till Nämnden för offentlig

för offentlig upphandling, som

upphandling, som omedelbart skall

omedelbart skall överlämna

överlämna framställ- framställningen till

ningen till över- kommissionen.

vakningsmyndig-

heten.

Denna lag träder i kraft den 1 juli 1995.

1 Lagen omtryckt 1993:1468.

 Senaste lydelse av 1 kap. 23 § 1994:614.

 Senaste lydelse av 7 kap. 13 § 1994:614.

2 Senaste lydelse 1994:614.

3 Senaste lydelse 1994:614.

4 Senaste lydelse 1994:614.

5 Senaste lydelse 1994:614.

3 Ärendet och dess beredning

Genom lagen (1992:1528) om offentlig upphandling (LOU), som trädde i kraft den 1

januari 1994, har EG:s regler om offentlig upphandling inom den inre marknaden

införlivats med svensk rätt. LOU har senast ändrats genom SFS 1994:614.

 Regeringen föreslår i denna proposition vissa ändringar i LOU som har samband

med att Sverige blivit medlem av den Europeiska unionen (EU).

 Slutligen tar regeringen upp vissa justeringar och förtydliganden av LOU.

Lagrådet

Regeringen beslutade den 16 februari 1995 att inhämta Lagrådets yttrande över

det lagförslag som finns i bilaga 1.

 Lagrådets yttrande finns i bilaga 2.

 Regeringen har i propositionen följt Lagrådets förslag till omformuleringar av

lagtexten. Därutöver har redaktionella ändringar gjorts i lagtexten.

4 Allmänna överväganden

4.1 Följdändringar på grund av medlemskapet i EU

4.1.1 Prövning av anbud från tredje land i visst fall, m.m.

Regeringens förslag: Bestämmelser införs i LOU som

motsvarar EU:s tredjelandsordning vid upphandling

av varor inom försörjningssektorerna.

 De hänvisningar i LOU som avser EFTA:s övervak-

ningsmyndighet ändras till att avse EG-kommissio-

nen.

 Bakgrund till regeringens förslag: För prövning av anbud vid upphandling inom

försörjningssektorerna fanns i det tidigare gällande direktivet (90/531/EEG)

regler i artikel 29.3 av innebörd att vid likvärdiga anbud visst företräde

skulle ges anbud som till större delen hade ursprung inom EG. I EES-avtalet

överenskoms om undantag från dessa tredjelandsregler. Av det skälet införlivades

artikel 29 inte i samband med att övriga regler införlivades, motsvarande de i

direktivet för upphandling inom försörjningssektorerna.

 Denna fråga togs upp i promemorian (Ds 1992:4) Offentlig upphandling och EES -

ett lagförslag, men föranledde av anförda skäl inte något förslag till lagtext.

Det resonemang som fördes i promemorian kommenterades av några remissinstanser

vid remissbehandlingen av promemorian. Industriförbundet återkom till frågan i

sitt yttrande över promemorian (Ds 1992:62) Offentlig upphandling och EES - del

II, tjänsteupphandling m.m. Regeringen behandlade dessa regler i proposition

1992/93:88 om offentlig upphandling (s. 53).

 Skälen för regeringens förslag: Bestämmelsen om tredjelandsordningen återfinns

numera som artikel 36 i det nya direktivet om upphandling inom

försörjningssektorerna (93/38/EEG). Något undantag för svensk del från

tillämpning av artikeln i samband med medlemskapet i EU har inte avtalats,

varför den nu bör införlivas. Artikeln bör införlivas som en ny paragraf i 4

kap. LOU.

 I fråga om övriga ändringar med anledning av medlemskapet kan följande anföras.

 Innebörden av EES-avtalet var bl.a. att EFTA-länderna byggde upp en

organisation inom EES som var parallell med den inom EG/EU, vad avser de olika

organen inom EG/EU. Därför tillkom EFTA:s övervakningsmyndighet (ESA), som inom

EES tilldelades samma befogenheter som EG-kommissionen hade inom EG.

 När nu Sverige har lämnat EFTA-sidan inom EES och anslutit sig till EU kommer

de uppgifter som ESA hade gentemot Sverige att tas över av EG-kommissionen. LOU

måste därför följdändras.

 Förslagen kommenteras ytterligare i författningskommentarerna.

4.2 Övriga justeringar av lagen om offentlig upphandling

4.2.1 Visst undantag avseende tjänsteupphandling

Regeringens förslag: För upphandling av tjänster

inom försörjningssektorerna införs ett undantag av

innebörd att upphandling inte behöver göras för

vissa fall av köp av tjänster mellan upphandlande

enheter och s.k. anknutet företag eller som ett

samriskföretag, bestående av flera upphandlande

enheter, gör från någon upphandlande enhet inom

samriskföretaget eller från ett företag som är an-

knutet till någon av dessa enheter.

 Vidare införs i 4 kap. LOU en regel om hur anbud

m.m. skall bedömas när anbudsgivare utanför

Sverige, men inom EES, driver verksamhet i en form

som är accepterad i anbudsgivarens land, men inte

i Sverige.

 Bakgrund till regeringens förslag: I samband med att regler för

tjänsteupphandling infördes även för upphandling inom försörjningssektorerna

(prop. 1993/94:227, bet. 1993/94:FiU18, rskr. 1993/94:339, SFS 1994:614)

diskuterades om ett direktivbundet undantag från upphandlingsskyldigheten skulle

införlivas med den svenska lagen. I den promemoria som låg till grund för

propositionen - Ändringar i lagen (1992:1528) om offentlig upphandling med

anledning av ändrade upphandlingsdirektiv, m.m. (dnr Fi679/94) - lämnades den

frågan öppen. Under remissbehandlingen av promemorian påpekade flera remiss-

instanser vikten av att även undantaget införlivades (prop. 1993/94:227, s. 16).

Ett av skälen för detta var att det bedömdes angeläget att det nationella och

det internationella regelverket stämde överens. Under riksdagsbehandlingen av

propositionen lämnades en motion om att undantaget borde införlivas (mot.

1993/94:Fi21).

 Skälen för regeringens förslag: Det finns enligt regeringens mening inte

tillräcklig anledning att i detta fall frångå det internationella regelverket så

att det skapas en strängare ordning i Sverige än som gäller inom EU i övrigt.

Vidare anser vi det vara av vikt att det marknadstillträde som erbjuds svenska

leverantörer inom EU så nära som möjligt motsvarar det tillträde till marknaden

som lämnas utländska leverantörer till Sverige. Det undantag från

upphandlingsskyldigheten som vi föreslår i enlighet med direktiven innebär att

undantaget införs för upphandling över de s.k. tröskelvärdena. I enhetlighetens

intresse bör motsvarande gälla även för upphandling under tröskelvärdena.

Förslaget föranleder därför ändringar i såväl 4 kap. som 6 kap. LOU.

 4 kap. LOU bör kompletteras även i ett annat avseende. I direktivet för

upphandling av tjänster (92/50/EEG) finns en artikel som innebär att den som

driver verksamhet i ett medlemsland i en företagsform som är tilllåten i det

landet inte skall få sitt anbud eller ansökan om anbudsgivning förkastad endast

av det skälet att han enligt de nationella reglerna vore tvungen att använda en

annan företagsform för verksamheten. Regeln har införlivats genom 5 kap. 26 §

LOU. Motsvarande regel har nu införts även i det nya direktivet för

försörjningssektorerna (93/38/EEG). Det nu sagda innebär att en regel

motsvarande 5 kap. 26 § bör införas även i 4 kap. LOU.

4.2.2 Viss fråga om produktion av elektricitet, m.m.

Regeringens förslag: LOU förtydligas så att det

klart framgår att även produktion av elektricitet

m.m. omfattas av reglerna i 4 kap. LOU.

 Skälen för regeringens förslag: I LOU sägs (4 kap. 1 §) att upphandling skall

göras enligt reglerna i 4 kap. LOU om upphandlingen görs för sådan av den

upphandlande enheten bedriven verksamhet som består av drift eller

tillhandahållande av fasta nät i syfte att betjäna allmänheten i fråga om

transporter, distribution eller försörjning med dricksvatten, elektricitet, gas

eller värme eller av leverans av sådana nyttigheter till fasta nät.

 Denna formulering har lett till olika uppfattningar om vad som egentligen

gäller för produktion av elektricitet, m.m. På den punkten kan det nu i

efterhand bedömas att det bakomliggande utredningsförslaget var tydligare (Ds

1992:4, s. 23). LOU bör förtydligas.

 Avsikten bakom LOU i denna del är att enheter som bedriver vissa i kapitlet

angivna verksamheter skall omfattas av upphandlingsskyldigheten. En av dessa

verksamheter är drift eller tillhandahållande av fasta nät i syfte att betjäna

allmänheten avseende dricksvatten, elektricitet m.m. Ytterligare en sådan

verksamhet är leverans av dricksvatten, elektricitet, gas eller värme till fasta

nät. En förutsättning för sådan leverans är att enheten anskaffat det som

levereras. Det spelar i detta sammanhang ingen roll om den anskaffningen gjorts

genom egen produktion eller på annat sätt. Därmed ansågs ursprungligen att nu

gällande lydelse av LOU var tillräckligt klar, eftersom de olika stegen fram

till leveransen av nyttigheterna till näten bedömdes ha ett nödvändigt samband.

Därmed åstadkoms även den åsyftade effekten att den som producerar för eget bruk

eller för leverans till andra nät än sådana fasta nät som betjänar allmänheten

inte skall omfattas av LOU. Denna avsikt bör komma till tydligare uttryck. Vi

föreslår att bestämmelsen kompletteras på ett sådant sätt att den närmare

ansluter till direktivtexten.

 Förslaget kommenteras ytterligare i författningskommentarerna.

4.2.3 Gemensamma anbud

Regeringens förslag: LOU kompletteras med bestäm-

melser om vad som skall gälla för anbud som lämnas

gemensamt av flera leverantörer eller av grupper

av leverantörer.

 Skälen för regeringens förslag: Under den tid LOU har varit i kraft har det

ställts frågor om hur anbud som lämnas gemensamt av flera leverantörer skall

behandlas. Samtliga direktiv innehåller bestämmelser därom, av innebörd att det

inte finns något hinder för en upphandlande enhet att pröva sådana anbud. Vidare

har en upphandlande enhet enligt samtliga direktiv rätt att kräva att en grupp

av leverantörer som lämnat ett vinnande gemensamt anbud antar en viss

samarbetsform, som enheten bedömer nödvändig för att kontraktet skall kunna

fullföljas korrekt.

 Den bestämmelsen bör nu också införlivas, så att otydligheten undanröjs.

4.2.4 Övrigt

Regeringens förslag: Lagtexten justeras på en del

punkter, där en översyn visat att det finns behov

av förtydliganden och tillägg.

 Skälen för regeringens förslag: Under den tid LOU varit i kraft har vissa

otydligheter kommit i dagen. Vidare bör lagtexten i några fall justeras för att

bättre överensstämma med direktivtexterna.

 Förslagen är av den karaktären att de bäst kommenteras i författnings-

kommentarerna.

 Beträffande förslaget till ändring i LOU enligt promemorian (Ds 1994:83)

Avbrutna upphandlingar och interna bud anser regeringen att det kan sättas i

fråga om förslaget i promemorian leder till några förbättringar och

klargöranden. Förslaget i promemorian bör därför inte genomföras.

5 Författningskommentarer

Förslaget till lag om ändring i lagen (1992:1528) om offentlig upphandling

1 kap. Allmänna bestämmelser

1 §

Andra stycket ändras så att hänvisningen till EES-avtalet ersätts med en

hänvisning till Sveriges medlemskap i EU.

9 §

I denna paragraf görs ingen annan ändring än att ordet "gemenskaperna" byts ut

mot "unionen". Eftersom svenska nu är ett av de officiella språken i EU kan

annonserna skrivas på svenska.

14 §

I denna paragraf görs inga andra ändringar än att hänvisningarna till EFTA:s

övervakningsmyndighet byts ut mot EG-kommissionen.

23 a §

Paragrafen är ny. En upphandlande enhet har skyldighet att pröva de anbud som

lämnas. Även anbud som lämnas gemensamt av en grupp av leverantörer skall

prövas. Den skyldigheten finns även om leverantörerna inte har antagit någon

viss samarbetsform. Enheten har rätt att också förhandla om sådana anbud.

Regeringen delar Lagrådets uppfattning att texten ännu närmare borde anknyta

till direktivens lydelse och har därför följt förslaget till omformulering.

 Paragrafen motsvarar artikel 18 i direktivet för varuupphandling (93/36/EEG),

artikel 21 i direktivet för upphandling av bygg- och anläggningsarbeten

(93/37/EEG), artikel 33.1 i direktivet för upphandling inom försörjnings-

sektorerna (93/38/EEG) och artikel 26.1 i direktivet för upphandling av

tjänster (92/50/EEG).

2 kap. Varuupphandling

8 §

I paragrafen har en felaktig hänvisning rättats.

11 a §

Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med föregående

annonsering.

 Paragrafen motsvarar artikel 19.3 jämförd med artikel 6.2 i direktiv 93/36/EEG.

12 §

Paragrafen föreslås upphävd. Anledningen är att den rapporteringsskyldighet som

gällde enligt artikel 6.6 i det tidigare direktivet för upphandling av varor

(direktiv 77/62/EEG i dess lydelse enligt direktiv 88/295/EEG) numera tagits

bort och ersatts av endast rapporteringsskyldighet för avslutade upphandlingar.

För varuupphandlingens del är den nya artikeln (artikel 7.3 i direktiv

93/36/EEG) redan införlivad genom 1 kap. 11 § LOU i dess lydelse enligt SFS

1994:614 (jfr prop. 1993/94:227 s. 20).

3 kap. Upphandling av byggentreprenad

15 §

I första stycket punkt 2 har en justering gjorts för att nå bättre

överensstämmelse med direktivtexten.

 Paragrafen motsvarar artikel 7.3 (c) i direktiv 93/37/EEG.

16 §

Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med föregående

annonsering. Den motsvarar artikel 22.3 i direktiv 93/37/EEG.

4 kap. Upphandling inom vatten- energi-, transport- och telekommunikationsom-

rådena

1 §

Paragrafen har förtydligats så att det framgår att även produktion av

dricksvatten, elektricitet m.m. är en sådan verksamhet som omfattas av

upphandlingsskydligheten enligt 4 kap. LOU. Bestämmelsen överensstämmer nu

bättre med direktivtexten.

 Paragrafen motsvarar artikel 2.2 (a) i direktiv 93/38/EEG.

4 a §

Paragrafen är ny. Dess innebörd är att anskaffning av tjänster inom

försörjningssektorerna i vissa fall kan göras utan att LOU behöver iakttas.

 I första stycket anges att en upphandlande enhet inte behöver tillämpa 4 kap.

LOU för tjänsteupphandling från ett anknutet företag (punkt 1).Om flera

upphandlande enheter gått samman i ett samriskföretag (joint venture) gäller

motsvarande undantag för samriskföretaget när detta köper tjänster från någon av

de upphandlande enheterna eller från ett företag som är anknutet till någon av

enheterna (punkt 2).

 I andra stycket anges en förutsättning för undantaget för köp från ett anknutet

företag, nämligen att 80 procent av detta företags genomsnittliga årsomsättning

under de närmaste tre åren, såvitt avser tjänster inom EES, skall härröra från

leveranser av tjänsterna till företag som det är anknutet till.

 I tredje stycket hänvisas till 3 kap. 8 § andra stycket LOU där begreppet

anknutet företag används beträffande koncession.

 Enligt direktivet gäller vidare att ett företag kan anses vara ett anknutet

företag även om dess räkenskaper är sammanställda med det företag det är

anknutet till. I direktivet används begreppet "consolidated", dvs. närmast

konsoliderade räkenskaper (jfr SOU 1994:17, s. 103 not 1). Såvitt kan bedömas

behöver just den delen av artikeln inte införlivas, eftersom den svenska

definitionen av anknutet företag bör täcka in även sådana fall.

 Paragrafen motsvarar artikel 13.1 i direktiv 93/38/EEG jämförd med artikel 1.4

i samma direktiv.

5 §

Paragrafen har tillförts ett andra stycke. Bestämmelsen i andra stycket

innehåller en skyldighet att avge en rapport till EG-kommissionen om den så

begär. Vidare anges vad rapporten skall innehålla.

 Paragrafen motsvarar artikel 13.2 i direktiv 93/38/EEG.

26 a §

Paragrafen innehåller en bestämmelse som är ny för upphandling inom

försörjningssektorerna. Motsvarande gäller redan för upphandling av tjänster

(5 kap. 26 § LOU, jfr prop. 1992/93:88 s. 100).

 Paragrafen motsvarar artikel 33.2 i artikel 93/38/EEG.

Prövning av anbud i visst fall

28 §

Paragrafen är ny och innehåller särskilda regler för anbudsprövning i visst

fall. Bestämmelserna innebär att det öppnas en möjlighet till särbehandling inom

försörjningssektorerna av varuanbud som till övervägande del omfattar varor med

ursprung utanför EES (tredje land). Bestämmelserna skall inte tillämpas i den

mån marknadstillträde finns i landet i fråga eller EU eller dess medlemsstater

har andra åtaganden gentemot landet. Undantag för sådana situationer regleras i

29 §, vartill hänvisas i första stycket.

 Särbehandlingen är inskränkt till upphandling av varor och tillämpas enligt

andra stycket så att anbud av varor får förkastas om dess totala värde till mer

än hälften avser varor med ursprung i tredje land. Bestämmelsen ger en möjlighet

att förkasta sådana anbud.

 I tredje stycket finns en prispreferensregel till förmån för anbud som inte får

förkastas enligt andra stycket. Denna regel innebär en skyldighet för den

upphandlande enheten att ge företräde åt dessa anbud. Som ytterligare

förutsättning för skyldigheten att ge företräde för vissa anbud gäller att det

skall vara fråga om anbud som med utgångspunkt i ordinarie regler för

anbudsprövning i 1 kap. 22 § är likvärdiga. Det företräde som avses innebär att

även om de anbud som inte får förkastas enligt andra stycket är upp till tre

procent dyrare än de övriga anbuden, skall de ändå anses likvärdiga med dessa.

 Detta innebär sålunda att ett "EU-anbud" på 103 kronor skall anses prismässigt

lika med ett "tredjelandsanbud" på 100 kronor. Därmed ges en treprocentig

prisfördel för EU-anbud.

 I fjärde stycket anges undantag från skyldigheten att ge visst företräde om det

skulle innebära att enheten tvingades att anskaffa varor med tekniska egenskaper

som avviker från vad förut anskaffats och som därför inte kan användas i den

befintliga utrustningen m.m., eller som skapar tekniska svårigheter i drift och

underhåll eller slutligen skulle ge oproportionerligt höga kostnader.

 Paragrafen motsvarar artikel 36.2, 36.3 och 36.4 i direktiv 93/38/EEG.

29 §

I denna paragraf anges att bestämmelserna i 28 § inte skall gälla anbud från ett

tredje land, med vilket EG, enligt beslut av EU-rådet slutit avtal som

tillförsäkrar EU-leverantörer en motsvarande och faktisk tillgång till marknaden

i landet i fråga. Inte heller skall reglerna i 28 § påverka eventuella andra

åtaganden som EU eller dess medlemsstater har gentemot landet i fråga.

 Det innebär alltså bl.a. att särbehandlingen avvägs mot det marknadstillträde

som finns utanför EU för leverantörer inom EU. Den avvägningen görs av EU-rådet,

som fattar beslut om i vilken grad direktivbestämmelsens tillämpning skall gälla

vissa länder.

 Paragrafen motsvarar artikel 36.1 och 36.5 i direktiv 93/38/EEG.

5 kap. Upphandling av tjänster

18 §

Paragrafen har rättats så att den gäller förhandlad upphandling med föregående

annonsering.

 Paragrafen motsvarar artikel 27.3 jämförd med artikel 11.2 i direktiv

92/50/EEG.

6 kap. Upphandling som understiger de tröskelvärden som anges i 2-5 kap., m.m.

1 §

Paragrafen har tillförts ett fjärde stycke, av innebörd att undantaget från

upphandlingsskyldighet i 4 kap. 4 a § skall gälla även för tjänsteupphandling

inom försörjningssektorerna under tröskelvärdena.

16 §

Paragrafen har tillförts ett nytt sista stycke, som innehåller en skyldighet för

en upphandlande enhet att inom 60 dagar efter det att en upphandling av

B-tjänster över tröskelvärdena i 4 kap. LOU avslutats skicka ett meddelande om

detta till EG-kommissionen. Bestämmelsen motsvarar 4 kap. 15 § LOU med tillägget

att det i meddelandet skall anges om enheten godkänner att meddelandet

publiceras. Detta tillägg är specifikt för just B-tjänster.

 Bestämmelsen motsvarar artikel 16 jämförd med artiklarna 24.1, 24.2 och 24.3,

sista meningen i direktiv 93/38/EEG.

7 kap. Överprövning, skadestånd, m.m.

3 §

En felaktig hänvisning har rättats.

12 och 13 §§

Hänvisningarna till EFTA:s övervakningsmyndighet har ersatts med hänvisningar

till EG-kommissionen, varvid även ordet "övervakningsmyndigheten" bytts ut mot

"kommissionen".

Lagrådsremissens lagförslag

Förslag till lag om ändring i lagen (1992:1528) om

offentlig upphandling

 Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1992:1528) om offentlig upphandling1

 dels att 2 kap. 12 § skall upphöra att gälla,

 dels att i 1 kap. 14 och 23 §§, 2 kap. 11 §, 3 kap. 17 §, 4 kap. 15 §, 5 kap.

19 § och 7 kap. 13 § orden "EFTA:s övervakningsmyndighet" skall bytas ut mot

"EG-kommissionen",

 dels att 1 kap. 1 och 9 §§, 2 kap. 8 §, 3 kap. 15 och 16 §§, 4 kap. 1 och 5 §§,

6 kap. 1 och 16 §§, 7 kap. 3 och 12 §§ skall ha följande lydelse,

 dels att det i lagen skall införas fem nya paragrafer, 1 kap. 23 a §, 4 kap. 4

a, 26 a, 28 och 29 §§ samt närmast före 4 kap. 28 § en ny rubrik av följande

lydelse.

Nuvarande lydelse Föreslagen lydelse

 1 kap. Allmänna bestämmelser

 Lagens tillämpningsområde

 1 §

Denna lag innehåller allmänna bestämmelser om offentlig upphandling (1 kap.),

särskilda bestämmelser om offentlig upphandling av varor (2 kap.), av

byggentreprenad (3 kap.), inom vatten-, energi-, transport-och

telekommunikationsområdena (4 kap.), av tjänster (5 kap.) samt bestämmelser om

upphandling i de fall upphandlingen understiger de tröskelvärden som anges i 2-5

kap. och i vissa andra fall (6 kap.). Lagen innehåller också bestämmelser om

överprövning, skadestånd, m.m. (7 kap.).

 Lagen meddelas I lagen finns

väsentligen till bestämmelser till

uppfyllande av uppfyllande av de

Sveriges förplik- förpliktelser som

telser enligt följer av Sveriges

EES-avtalet och medlemskap i

ansluter i övrigt Europeiska unionen

till de direktiv (EU).

om offentlig upp-

handling som

därutöver antagits

inom Europeiska

gemenskaperna (EG).

1 Lagen omtryckt 1993:1468.

 9 §

En annons som En annons som avses

avses i 8 § skall i 8 § skall skrivas

skrivas på något på något av de språk

av de språk som är som är officiella

officiella inom inom Europeiska

Europeiska gemen- unionen.

skaperna.

 23 a §

 Om ett anbud är

 gemensamt för flera

 leverantörer, får den

 upphandlande

 enheten, innan

 anbudet antas, kräva

 att leverantörerna

 antar en samarbets-

 form som enheten

 bedömer nödvändig

 för att leveransen

 skall fullföljas

 korrekt.

 2 kap. Varuupphandling

 8 §2

Öppen eller selek- Öppen eller selektiv

tiv upphandling upphandling skall

skall användas om användas om inte

inte något annat något annat

upphandlingsför- upphandlingsför-

farande får till- farande får till-

lämpas enligt 9 lämpas enligt 10

eller 10 §. eller 11 §.

3 kap. Upphandling av byggentreprenad

 15 §

Förhandlad upphandling får användas utan föregående annonsering om

 1. arbetena av tekniska eller konstnärliga skäl eller på grund av ensamrätt kan

utföras av endast en viss leverantör,

 2. det är nödvän- 2. det är nödvändigt

digt att genomföra att genomföra

upphandlingen, men upphandlingen, men

synnerlig brådska, synnerlig brådska,

orsakad av orsakad av

omständigheter som omständigheter som

inte kunnat förut- inte kunnat förutses

ses och inte heller och inte heller kan

kan hänföras till hänföras till den

den upphandlande upphandlande

enheten, gör det enheten, gör det

omöjligt att hålla omöjligt att hålla

tidsfristerna vid tidsfristerna vid

öppen eller selek- öppen, selektiv

tiv upphandling, eller förhandlad

 upphandling med

 föregående

 annonsering enligt

 14 §,

2 Senaste lydelse 1994:614.

 3. upphandlingen gäller tilläggsarbeten av den ursprungliga leverantören som

inte omfattas av det först avsedda projektet eller av en föregående upphandling,

men som på grund av oförutsedda omständigheter blivit nödvändiga för arbetets

utförande, under förutsättning att tilläggsarbetena inte utan tekniska eller

ekonomiska olägenheter kan skiljas från det ursprungliga upphandlingskontraktet,

eller att tilläggsarbetena är nödvändiga för att byggentreprenaden skall kunna

slutföras,

 4. upphandlingen gäller nya arbeten som består enbart av en upprepning av

arbeten ingående i ett projekt som tidigare varit föremål för öppen eller

selektiv upphandling och arbetena tilldelas samma leverantör som tidigare fått

upphandlingskontraktet, om dessa nya arbeten beställs inom tre år efter det att

det ursprungliga kontraktet slöts och värdet av de nya arbetena ingått i

tröskelvärdeberäkningen och annonserats i samband med det ursprungliga

projektet.

 Bestämmelserna i första stycket 3 tillämpas endast om värdet av

tilläggsarbetena inte överstiger hälften av det ursprungliga upphandlings-

kontraktets värde.

 16 §

Om en upphandlande Om en upphandlande

enhet väljer enhet väljer

förhandlad upp- förhandlad upp-

handling utan handling med

föregående föregående

annonsering skall annonsering skall

antalet antalet

anbudsgivare i anbudsgivare i

förhandlingen inte förhandlingen inte

vara mindre än tre, vara mindre än tre,

förutsatt att det förutsatt att det

finns ett finns ett

tillräckligt antal tillräckligt antal

lämpliga lämpliga

anbudsgivare. anbudsgivare.

4 kap. Upphandling inom vatten-, energi-, transport- och

 telekommunikationsområdena

 Tillämpningsområde

 1 §3

Bestämmelserna i detta kapitel skall tillämpas vid upphandling som görs av en

upphandlande enhet för sådan av enheten bedriven verksamhet som består av

 1. drift eller 1. drift eller

tillhandahållande tillhandahållande av

av fasta nät i fasta nät i syfte

syfte att betjäna att betjäna allmän-

allmänheten i fråga heten i fråga om

om transporter, produktion, trans-

distribution eller porter,

försörjning med distribution eller

dricksvatten, försörjning med

elektricitet, gas dricksvatten,

eller värme eller elektricitet, gas

av leverans av eller värme eller av

sådana nyttigheter leverans av sådana

till fasta nät, nyttigheter till

 fasta nät,

3 Senaste lydelse 1994:614.

 2. utnyttjande av mark- eller vattenområden för prospektering eller utvinning

av olja, gas, kol eller andra fasta bränslen eller för tillhandahållande av

terminaler, flygplatser eller hamnanläggningar,

 3. drift av nät i syfte att betjäna allmänheten i fråga om transporter med

järnväg, spårväg, tunnelbana, buss, trådbuss eller linbana,

 4. drift eller tillhandahållande av ett allmänt telekommunikationsnät eller

tillhandahållande av en eller flera allmänna telekommunikations-tjänster.

 Vid tillämpning av bestämmelserna i detta kapitel innefattar termen

"upphandlande enhet" alla företag över vilka staten, kommun, landsting eller

kyrklig kommun direkt eller indirekt har ett bestämmande inflytande och företag

som bedriver verksamhet enligt första stycket med särskilt tillstånd från en

myndighet.

 För upphandling av tjänster för verksamheter som avses i första stycket gäller,

utöver detta kapitel, de bestämmelser till vilka hänvisas i 5 kap. 1 §.

 4 a §

 Bestämmelserna i

 detta kapitel skall

 inte tillämpas vid

 anskaffning av

 tjänster

 1. som en

 upphandlande enhet

 gör från ett anknutet

 företag, eller

 2. som ett

 samriskföretag,

 bestående av flera

 upphandlande

 enheter, gör från

 någon av dessa

 enheter eller från

 ett företag som är

 anknutet till någon

 av dem.

 I fråga om

 anskaffning av

 tjänster från ett

 anknutet företag

 gäller första stycket

 endast om minst 80

 procent av den del

 av företagets

 genomsnittliga års-

 omsättning under de

 tre föregående åren

 som avser tjänster

 med ursprung inom

 EES, härrör från till-

 handahållande av

 tjänsterna till

 företag som det

 förstnämnda företaget

 är anknutet till. Om

 flera företag som

 tillhandahåller

 samma eller

 liknande tjänster är

 anknutna till den

 upphandlande

 enheten skall den

 genomsnittliga

 årsomsättningen

 beräknas gemensamt

 för företagen.

 Med anknutet

 företag avses varje

 företag, som en

 upphandlande enhet

 har ett sådant

 bestämmande

 inflytande över som

 avses i 3 kap. 8 §

 andra stycket.

 5 §

 En upphandlande En upphandlande

enhet som omfattas enhet som omfattas

av något av undan- av något av

tagen i 3 § eller undantagen i 3 §

4 § andra och eller 4 § andra och

tredje styckena tredje styckena

skall på begäran skall på begäran av

av EFTA:s övervak- EG-kommissionen

ningsmyndighet lämna uppgifter om

lämna uppgifter den undantagna

om den undantagna verksamheten.

verksamheten.

 En upphandlande

 enhet som åberopar

 undantaget i 4 a §

 skall på begäran av

 EG-kommissionen

 lämna uppgifter om

 företagens namn,

 karaktären på

 tjänsterna och värdet

 av dessa och bevis

 på att det finns ett

 sådant samband

 mellan enheten och

 företagen att 4 a § är

 tillämplig.

 26 a §

 Om anbudsgivare

 eller anbudssökande

 bedriver verksamhet

 i ett EES-land i en

 företagsform som är

 tillåten i det

 landet får anbud

 eller ansökningar om

 att få lämna anbud

 inte förkastas

 endast av det skälet

 att svensk lag

 föreskriver en annan

 företagsform för

 verksamheten.

 Prövning av anbud i

 visst fall

 28 §

 I fråga om anbud som

 omfattar varor med

 ursprung i ett land

 utanför EES (tredje

 land) gäller

 följande, om inte

 annat följer av 29 §.

 En upphandlande

 enhet får förkasta

 anbud som lämnas i

 en varuupphandling

 om anbudets totala

 värde till mer än

 hälften avser varor

 med ursprung i

 tredje land.

 Om två eller flera

 anbud bedöms

 likvärdiga vid

 anbudsprövning

 enligt 1 kap. 22 §,

 skall företräde ges

 de anbud som inte

 får förkastas enligt

 andra stycket, om

 skillnaden i värde

 inte överstiger tre

 procent.

 Tredje stycket

 gäller inte om den

 upphandlande

 enheten därigenom

 skulle tvingas att

 anskaffa materiel

 med tekniska

 egenskaper som av-

 viker från befintlig

 utrustning och

 detta skulle orsaka

 oförenlighet med

 utrustningen,

 tekniska svårigheter

 avseende drift och

 underhåll eller

 oproportionellt höga

 kostnader.

 Med vara avses även

 programvara för

 användning i ett

 allmänt

 telekommunikationsnät.

 29 §

 Bestämmelserna i 28 §

 gäller inte om EG

 enligt beslut av

 EU-rådet med ett

 tredje land slutit

 ett multilateralt

 eller bilateralt

 avtal som tillför-

 säkrar företag inom

 EU en motsvarande

 och faktisk tillgång

 till marknaden i

 landet, eller EU

 eller dess

 medlemsstater har

 andra förpliktelser

 gentemot landet i

 fråga.

6 kap. Upphandling som understiger de tröskelvärden

 som anges i 2-5 kap., m.m.

 Tillämpningsområde

 1 §

Bestämmelserna i detta kapitel tillämpas på

 1. upphandling som avses i 2, 3 och 4 kap. och understiger de tröskelvärden som

anges där,

 2. upphandling av tjänster som avses i avdelning A i bilagan och understiger

det tröskelvärde som anges i 5 kap.,

 3. upphandling av tjänster som avses i avdelning B i bilagan, oavsett värde,

och

 4. upphandling som avses i 1 kap. 3 § andra stycket, oavsett värde.

 Vid upphandling som avses i detta kapitel gäller 1 kap. 1-6 §§.

 Vid upphandling för verksamhet som anges i 4 kap. innefattar termen

"upphandlande enhet" de företag som framgår av 4 kap. 1 § andra stycket.

 Vid upphandling av

 tjänster enligt

 detta kapitel för

 verksamhet som

 avses i 4 kap.

 gäller 4 kap. 4 a §.

Särskilda bestämmelser för upphandling som avses i avdelning B i

bilagan

 16 §

Om en upphandling Om en upphandling

av tjänster som av tjänster som

avses i avdelning avses i avdelning B

B i bilagan över- i bilagan överstiger

stiger det tröskel- de tröskelvärden som

värde som anges anges i 4 och 5

i 5 kap. skall den kap. skall den

upphandlande upphandlande

enheten enheten

 1. tillämpa 1. tillämpa

bestämmelserna i bestämmelserna i

1 kap. 12-16 §§ och 51 kap. 12-16 §§ och 5

kap. 1-10 §§, samt kap. 1-10 §§, samt

 2. senast inom 48 2. i fråga om

dagar efter det upphandling enligt

att upphandlingen 5 kap. senast inom

avslutats skicka 48 dagar efter det

ett meddelande att upphandlingen

därom till Byrån avslutats skicka

för Europeiska ett meddelande därom

gemenskapernas till Byrån för

officiella Europeiska gemen-

publikationer. I skapernas

meddelandet skall officiella

anges om den upp- publikationer. I

handlande enheten meddelandet skall

godkänner att anges om den upp-

meddelandet handlande enheten

publiceras. godkänner att

 meddelandet

 publiceras.

 I fråga om

 upphandling som

 överstiger de

 tröskelvärden som

 anges i 4 kap.

 skall enheten inom

 60 dagar efter det

 att upphandlingen

 avslutats skicka

 ett meddelande därom

 till EG-kommis-

 sionen. I

 meddelandet skall

 den upphandlande

 enheten ange om den

 har tillämpat

 bestämmelserna i 1

 kap. 13 § och även

 ange de uppgifter

 vars

 offentliggörande

 skulle motverka

 befogade affärs- och

 konkurrensintressen.

 I meddelandet skall

 anges om den upp-

 handlande enheten

 godkänner att

 meddelandet

 publiceras.

7 kap. Överprövning, skadestånd, m.m.

 3 §

Ett mål som avser Ett mål som avser

åtgärder enligt 2 åtgärder enligt 2

§ får inte avgöras § får inte avgöras

slutligt så länge slutligt så länge

medlingsförfarande medlingsförfarande

enligt 10 och 11 enligt 12 och 13

§§ pågår. §§ pågår.

 Medling

 12 §

Utan hinder av att Utan hinder av att

ansökan enligt 1 § ansökan enligt 1 §

har gjorts får en har gjorts får en

anbudsgivare eller anbudsgivare eller

anbudssökande som anbudssökande som

anser att han lidit anser att han lidit

eller kan komma att eller kan komma att

lida skada på grund lida skada på grund

av att en upphand- av att en upphand-

lande enhet under lande enhet under

pågående upphand- pågående upphandling

ling inte följer inte följer be-

bestämmelserna stämmelserna i 4

i 4 kap. begära kap. begära medling

medling hos EFTA:s hos

övervaknings- EG-kommissionen.

myndighet. Framställning om

Framställning om medling kan också

medling kan också riktas till Nämnden

riktas till Nämnden för offentlig

för offentlig upphandling, som

upphandling, som omedelbart skall

omedelbart skall överlämna

överlämna fram- framställningen till

ställningen till kommissionen.

övervaknings-

myndigheten.

Denna lag träder i kraft den 1 juli 1995.

Lagrådets yttrande

Utdrag ur protokoll vid sammanträde 1995-02-27

Närvarande: f.d. regeringsrådet Bengt Hamdahl, justitierådet Bo[REDACTED_EFTERNAMN],

regeringsrådet Arne Baekkevold.

Enligt en lagrådsremiss den 16 februari 1995 (Finansdepartementet) har

regeringen beslutat inhämta Lagrådets yttrande över förslag till lag om ändring

i lagen (1992:1528) om offentlig upphandling.

 Förslaget har inför Lagrådet föredragits av kanslirådet Eskil Nord.

 Förslaget föranleder följande yttrande av Lagrådet:

1 kap. 23 a §

I paragrafen föreskrivs att, om ett anbud är gemensamt för flera leverantörer,

den upphandlande enheten får, innan anbudet antas, kräva att leverantörerna

antar en samarbetsform som enheten bedömer nödvändig för att leveransen skall

fullföljas korrekt. Paragrafen avser enligt motiven motsvara fyra artiklar i

fyra olika direktiv för upphandling. De ifrågavarande artiklarna är emellertid

uppbyggda på ett annat sätt. Där anges till att börja med att anbud kan lämnas

av grupper av leverantörer. Vidare anges att det inte får krävas att sådana

grupper skall anta en bestämd juridisk form för att få lämna anbud, men att den

utsedda gruppen kan tvingas att anta en sådan form när den blivit tilldelad

kontraktet. Huvudbudskapet i artiklarna synes vara att anbud får lämnas av

grupper av leverantörer och att det inte får krävas att sådana grupper skall

anta viss juridisk form för att få lämna anbud. Lagförslaget tar emellertid

sikte bara på det tredje och sista ledet av artiklarna som reglerar möjligheten

för den upphandlande enheten att kräva att den utsedda leverantörsgruppen antar

viss samarbetsform när den blivit tilldelad kontraktet. Artikeltexterna i denna

del är inte entydiga. Enligt artiklarna kan det i vart fall inte anses tillåtet

att kräva att samarbetsformen antagits redan innan upphandlingen tilldelas

gruppen. Den föreslagna lagtexten är inte heller entydig. Den kan emellertid

inte anses utesluta att ett krav av det sistnämnda slaget får framställas.

Enligt Lagrådet bör paragrafen med hänsyn till det anförda formuleras om. Den

bör utformas i nära anslutning till artikeltexterna och täcka samtliga tre led i

dessa. Lagrådet föreslår att paragrafen får följande lydelse:

"Grupper av leverantörer har rätt att lämna anbud och förhandla. Den

upphandlande enheten får inte föreskriva att sådana grupper skall anta en

bestämd juridisk form för att få lämna anbud eller förhandla. Enheten får dock

föreskriva att den utsedda gruppen skall anta en viss juridisk form när den

blivit tilldelad kontraktet, om det krävs för att kontraktet skall kunna

fullföljas korrekt."

4 kap. 4 a §

Av paragrafen framgår att bestämmelserna i kapitlet inte skall tillämpas bl.a.

vid anskaffning av tjänster som en upphandlande enhet gör från ett anknutet

företag. Enligt tredje stycket avses med anknutet företag varje företag som en

upphandlande enhet har ett sådant bestämmande inflytande över som avses i 3 kap.

8 § andra stycket. Enligt vad som upplysts vid föredragningen är avsikten att

anknutet företag skall ha samma innebörd som i 3 kap. 8 § andra stycket. Tredje

stycket bör därför formuleras om och få följande lydelse:

"Vid bedömande om ett företag är anknutet tillämpas 3 kap. 8 § andra stycket."

4 kap. 28 och 29 §§

Bestämmelserna i 28 § tredje och fjärde styckena och 29 § bör formuleras om i

närmare anslutning till direktivtexten. Lagrådet föreslår att lagrummen får

följande lydelse:

"28 §

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

Om två eller flera anbud är i övrigt likvärdiga vid anbudsprövning enligt 1 kap.

22 §, skall företräde ges åt de anbud som inte får förkastas enligt andra

stycket, om prisskillnaden inte överstiger tre procent.

Tredje stycket gäller inte om den upphandlande enheten därigenom skulle tvingas

anskaffa varor med tekniska egenskaper som avviker från vad som förut anskaffats

och som därför inte kan användas i den befintliga utrustningen, skapar tekniska

svårigheter vid drift och underhåll eller ger oproportionerligt höga kostnader.

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -

29 §

Bestämmelserna i 28 § gäller inte om EG enligt beslut av EU-rådet med ett tredje

land har slutit ett multilateralt eller bilateralt avtal som tillförsäkrar

företag inom EU en motsvarande och faktisk tillgång till marknaden i landet.

Bestämmelserna i 28 § gäller inte heller om annat följer av andra åtaganden som

EU eller dess medlemsstater har gentemot landet i fråga."

Finansdepartementet

Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde den 2 mars 1995

Närvarande: statsministern[REDACTED_EFTERNAMN], ordförande, och statsråden

Hjelm-Wallén,[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN], Tham,[REDACTED_EFTERNAMN], Heckscher, Hedborg,
[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN],[REDACTED_EFTERNAMN]

Föredragande: statsrådet[REDACTED_EFTERNAMN]

Regeringen beslutar proposition 1994/95:153 Frågor om offentlig upphandling.