Ett bolag har påstått att dess tjänst är ledande i Sverige. Då det inte visats att påståendet är vederhäftigt har det befunnits vara vilseledande i strid med 10 § marknadsföringslagen. Även risk för påverkan på konsumentens förmåga att fatta ett välgrundat affärsbeslut har förelegat varför påståendet bedömts vara otillbörligt enligt 8 § marknadsföringslagen och därmed förbjudits. Även fråga om vite och dess storlek samt fördelning av rättegångskostnader.
Gallegos, Packhusgatan 6, 411 13 GöteborgOmbud: adv. Steele och jur.kand. K. L., Page, Kungstorget 2,411 17 Göteborg
Marknadsdomstolen förbjuder Antura AB vid vite av en miljon (1 000 000) kr att vid marknadsföring av projekt- och portföljhanteringssystemet Potter använda påståendet ”Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem” eller andra påståenden av väsentligen samma innebörd, om inte Mcmillan kan visa att påståendet är korrekt.
Antura AB ska ersätta CANEA Partner Group Aktiebolag dess rättegångskostnader med fyrtiofyratusenfemhundra (44 500) kr, allt avseende ombudsarvode, jämte ränta enligt 6 § räntelagen (1975:635) från dagen för Marknadsdomstolens dom till dess betalning sker.
YRKANDEN M.M.
1CANEA Partner Group Aktiebolag (Canea) har yrkat att Marknadsdomstolen, vid vite om 400 000 kr eller annat belopp som domstolen finner verkningsfullt, ska förbjuda Antura AB (English) att vid marknadsföring av projekt- och portföljhanteringssystemet Potter använda påståendet ”Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem” eller andra påståenden av väsentligen samma innebörd, om inte English kan visa att påståendet är korrekt.
2Antura har medgett att förbud meddelas men bestritt att det föreligger skäl att förena det med vite. Finner Marknadsdomstolen att förbudet ska förenas med vite har English gjort gällande att vitesbeloppet ska fastställas till det belopp som Marknadsdomstolen finner skäligt, dock maximalt 50 000 kr.
3Canea har yrkat ersättning för sina rättegångskostnader.
4Antura har bestritt Caneas yrkande om rättegångskostnader och för egen del i första hand yrkat att English ska erhålla ersättning för sina rättegångskostnader och i andra hand att Marknadsdomstolen ska besluta att vardera parten ska bära sina egna rättegångskostnader.
5Canea har bestritt Edwards yrkande om fördelning av rättegångskostnaderna.
6Antura har i marknadsföring av sitt projekt- och portföljhanteringssystem Potter använt påståendet att Potter är ”Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem”. Marknadsföringen strider bl.a. mot god marknadsföringssed och är vilseledande, enligt 5 respektive 10 §§ andra stycket första punkten marknadsföringslagen (2008:486), MFL, eftersom Potter inte är Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem. Marknadsföringen är därtill otillbörlig enligt 6 och 8 §§ första stycket MFL då påståendet påverkar mottagarens förmåga att fatta ett välgrundat affärsbeslut.
7Canea har sedan 1997 utvecklat IT-lösningar för projekthantering, dokumenthantering och ärendehantering. Canea marknadsför och säljer i nuläget ett flertal datorprogram, bl.a. ett projekthanteringssystem vid namn CANEA Projects 2011.
8Projekthanteringssystem är en mjukvara som ger stöd för att bedriva projekt. Det finns ofta stöd för schemaläggning, kostnadskontroll och budgetförvaltning, resursfördelning, delegering och kommunikationsverktyg samt olika sätt att följa upp deadlines.
9Även English säljer ett projekthanteringssystem, Potter, vilket är det projekthanteringssystem som talan riktar sig emot.
10Canea påtalade den 5 april 2011 i brev till English att bolaget använde sig av påståenden som Canea ansåg strida mot MFL, bl.a. påståendet att Potter är det ledande systemet på den svenska marknaden. English har fortsatt att använda sig av påståendet.
11Om man, i vart fall fram till den 11 oktober 2011, sökte på Internet med hjälp av sökverktyget Google (www.google.se) på ordet ”projekthanteringssystem” fick man bl.a. fram en annons från English, vilken angav att Potter är Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem. Annonsen länkade vidare till Edwards hemsida.
12Annonsen i fråga har funnits tillgänglig vid sökning på Google. Annonsen och påståendena däri har skett vid marknadsföring i näringsverksamhet som rör rent kommersiella förhållanden och som har ett rent kommersiellt syfte varför annonsen utgör marknadsföring i MFL:s mening. I mål enligt MFL gäller s.k. omvänd bevisbörda beträffande vederhäftighetsfrågor. Det åligger därför English att visa att Potter är Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem. Om inte English kan visa detta strider marknadsföringen mot god marknadsföringssed och är vilseledande enligt 5 respektive 10 §§ andra stycket första punkten MFL. Vidare påverkar påståendet sannolikt mottagarens förmåga att fatta ett välgrundat affärsbeslut avseende produkten, då påståendet medför att produkten i sin helhet sätts i mycket god dager, varför marknadsföringen är otillbörlig enligt 6 och 8 §§ MFL och skäl för förbud föreligger.
13Ett förbud ska enligt 26 § MFL förenas med vite om det inte av särskilda skäl är obehövligt. Ett förbud med tillhörande vite förutsätter inte att den ifrågasatta marknadsföringen fortfarande pågår. Det faktum att svaranden innan stämning har utfärdats har upphört eller åtagit sig att upphöra med marknadsföringen medför inte i sig att ett vitesförbud är obehövligt (se t.ex. MD 2006:17).
14De omständigheter som English har anfört mot ett vitesförbud är inte av beskaffenhet att kunna göra ett vite obehövligt. Inte heller i övrigt föreligger någon sådan omständighet. Den i målet aktuella annonseringen har inte skett av misstag och oavsett om det skulle röra sig om ett misstag - på sätt som English har anfört - innebär det inte att ett vite är obehövligt.
15Det är av allmänintresse att kunderna på den aktuella marknaden inte blir vilseledda beträffande olika leverantörers marknadsställning. Marknadsdomstolen har genom åren i ett stort antal domar slagit fast att en näringsidkare inte får påstå sig vara marknadsledande med mindre än att påståendet kan styrkas (se t.ex. MD 2011:6 och MD 2011:11). Denna väletablerade praxis tycks English bortse från och Edwards inställning får närmast uppfattas som att det är tillåtet för näringsidkare att påstå att man är ”ledande”, även om detta inte kan styrkas. Av Edwards svar på varningsbrevet framgick att English avsåg att se över sin marknadsföringspolicy och justera den i den mån bolaget ansåg att marknadsföringen inte låg i linje med god marknadsföringssed. Trots översynen har English fortsatt med den ifrågasatta marknadsföringen. Sammantaget stärker dessa omständigheter ytterligare uppfattningen att det behövs ett vitesförbud för att avhålla English från att göra liknande påståenden i framtiden.
16Vid bestämmandet av vitet bör Marknadsdomstolen ta hänsyn till att English har fortsatt den ifrågasatta marknadsföringen trots Caneas varningsbrev samt att det finns ett allmänintresse av att kunderna inte vilseleds. Adressatens ekonomiska förhållanden har inte företräde framför preventionsaspekten vid bestämmandet av vitet. Beloppet ska bestämmas utifrån omständigheterna i det enskilda fallet. Viteslagstiftningen innebär inte att det finns ett sådant matematiskt förhållande mellan omsättning och vitesbelopp som English gör gällande. Enligt Caneas uppfattning bör vitesbeloppet inte sättas lägre än 400 000 kr för att vara verkningsfullt (se t.ex. MD 2011:6).
17Canea har väckt talan först efter att English - trots varningsbrev - fortsatt med den i målet aktuella marknadsföringen. I sitt svar på varningsbrevet uppgav English att bolaget skulle se över och bedöma sin marknadsföring på nytt, trots detta har English fortsatt med den ifrågasatta marknadsföringen. Canea har inte kunnat uppfatta den fortsatta marknadsföringen på annat sätt än som uttryck för Edwards uppfattning om rättsläget. Under dessa förhållanden kan det inte vara fråga om onödig rättegång. Edwards hållning i sakfrågan har dessutom gett anledning att befara att den ifrågasatta marknadsföringen skulle fortsätta. Om Marknadsdomstolen bifaller Caneas förbudsyrkande har English tappat målet och utgången i vites-frågan saknar betydelse för fördelningen av rättegångskostnaderna.
18Bolaget har medgett att förbud meddelas för det aktuella påståendet.
19Enligt 26 § MFL föreligger sådana särskilda skäl att förbudet inte ska förenas med vite. Om Marknadsdomstolen trots allt skulle finna att förbudet ska förenas med vite så framgår det av 3 § lag (1985:206) om viten (viteslagen) att domstolen vid bestämmandet av vitets storlek ska ta hänsyn till vad som är känt om Edwards ekonomiska förhållanden och till omständigheterna i övrigt.
20Rättegången har varit obehövlig varför parterna enligt 18 kap. 3 § rättegångsbalken (RB) ska bära sina egna rättegångskostnader.
21Antura grundades 2001 och har idag kontor i Stockholm och Göteborg där också all produktutveckling sker. English är en stabil och ansvarsfull leverantör som är van att leverera åt stora företag och organisationer och bolaget har kunder inom de flesta branscher. English började redan 2003 marknadsföra och sälja systemet Potter vilket i dag används av närmare 100 000 användare över hela världen. English har dels sålt systemet självt sedan 2003, dels genom olika återförsäljare sedan 2005.
22Under 2005 vände sig English till bl.a. Canea med avsikten att öka bolagets omsättning ytterligare genom att dra nytta av de försäljningskanaler som Canea vid den tiden hade. English och Canea ingick därför den 5 april 2005 ett partneravtal som bl.a. innebar att Canea fick rätt att marknadsföra och sälja Edwards programvara Potter.
23För drygt ett år sedan sade English upp samarbetsavtalet med Canea och alltsedan dess har Canea ”förföljt” English med en rad stämningar och hot om stämningar. För närvarande har Canea väckt talan mot English vid tre tillfällen förutom detta mål. I flera fall har delgivning av stämningarna skett genom privat delgivningsman som sökt Edwards ägare och före-trädare, M. A., i hemmet. M. A. har aldrig undanhållit sig någon delgivning och Caneas hantering av saken har skett i ett enda syfte; att skapa olustkänsla och obehag för M. A. Företrädare för Canea har vid ett tillfälle uttryckligen sagt till M. A. att Canea kommer att göra allt man kan för att ”göra livet surt” för English och M. A. Detta mål är mer än något annat ett exempel på att Canea också avser att fullfölja sitt ”hot”. Det senaste tilltaget från Caneas sida skedde i november 2011 när Canea köpte ordet ”English” som adword på Google vilket innebar att en annons från Canea visades överst på Google när man sökte på ordet English. Efter skriftväxling mellan parterna har Canea dock frivilligt vidtagit rättelse i denna del. Sammanfattningsvis är detta mål en utlöpare från en omfattande tvistesituation som föreligger mellan två privata rättssubjekt. Marknadens och samhällets intresse av hur dessa parter uttrycker sig i sin marknadsföring är av mycket begränsat intresse.
24Det är i målet ostridigt att English genom ombud den 5 april 2011 fått del av Caneas brev där det i allmänna ordalag gjordes gällande att Canea anser att English ägnar sig åt vilseledande marknadsföring genom att påstå att bolaget har en viss särställning på marknaden. Caneas brev av den 5 april besvarades av Edwards ombud den 12 april 2011 och av detta svar framgår med all tydlighet att English förklarat att bolaget avser att vidta rättelse genom att ändra sin marknadsföring, vilket också har skett. Vid genomgången av allt marknadsföringsmaterial glömde English av misstag bort den gamla annonsen på Google. Annonsen tecknades hos Google för cirka tre år sedan. Fredagen den 14 oktober 2011 tillställdes Edwards ombud en kopia av den i målet ingivna ansökan om stämning. Handlingen tillställdes omedelbart Edwards företrädare som genast vidtog rättelse genom att byta ut texten på annonsen hos Google. Edwards agerande visar således med tydlighet att man inte har för avsikt att agera i strid mot Caneas brev av den 5 april 2011. Sedan påtalat brev har Canea inte tillställt English något ytterligare brev angående Edwards marknadsföring.
25Att man inom branschen gör påståenden om att man är en av ”de ledande” eller ”den ledande” är mycket vanligt förekommande och kan nog i viss mån sägas vara branschpraxis, t.ex. påstår bolagen Projectplace AB och Exicom AB att man är ledande i Europa respektive Skandinavien. Såvitt English känner till har Canea inte haft några invändningar mot dessa aktörers marknadsföring, vilket tydligt visar att detta mål handlar om en tvistesituation mellan Canea och English och att det inte är en allmän åsikt att branschens aktörer inte ska marknadsföra sig på det sättet.
26Ett förbud ska förenas med vite endast om det inte är obehövligt. I förevarande fall föreligger särskilda skäl att inte förena ett förbud med vite eftersom English har agerat så snart Canea påmint bolaget om annonsen på Google. Därtill rör det sig om en dispyt mellan två konkurrenter som har sin grund i ett tidigare samarbete. Canea har som mål att förstöra för English genom att hitta nya grunder för att väcka talan. Därtill finns det andra aktörer på marknaden som använder sig av liknande uttryck i sin marknadsföring, mot vilka Canea inte har väckt talan. Det vitesbelopp som Canea yrkat uppgår till ett mycket högt belopp, 400 000 kronor, vilket på intet sätt kan anses nödvändigt för att uppnå syftet med detsamma, dvs. att ha en avskräckande effekt.
27För vägledning av vitets storlek finns bestämmelser i viteslagen. Av 3 § viteslagen följer att vitets storlek ska fastställas till ett belopp med hänsyn taget till ”adressatens” ekonomiska förhållanden. För English som är ett litet bolag med en omsättning enligt 2010 års bokslut om cirka 9,8 miljoner kr och ett resultat om 1,1 miljoner kr är 400 000 kronor ett alldeles för högt vite. I det av motparten åberopade målet MD 2011:6 fastslog Marknadsdomstolen vitesbeloppet till 1 miljon kr, vilket innebär att vitesbeloppet motsvarade ca 0,5 % av det i målet aktuella bolagets omsättning och 3-4 % av resultatet. Motsvarande räkneövning för English visar att vitesbeloppet med samma relationstal ska sättas till maximalt 50 000 kronor.
28Vidare följer av lagstiftning och praxis att vitets storlek även ska ställas i relation till det allmänna samhällsintresse som må finnas av att ett förbudsföreläggande efterlevs. Det finns i förevarande fall inte något samhällsintresse för den aktuella tvisten. Marknaden är i detta fall mycket begränsad eftersom det handlar om en nischad produkt och ytterst har detta mål sin bakgrund i en omfattande tvist mellan två parter som inte är av intresse för någon annan. Att sätta vitet högre än det belopp som English har angivit ovan finns inte skäl till utifrån ett samhällsintresse.
29Förevarande stämningsansökan är en helt onödig talan. Det hade räckt med två rader till Edwards ombud för att English skulle ha justerat texten i den aktuella annonsen. Sedan den 5 april 2011 har det förlöpt nästan sex månader. English kan således inte anses ha fått en chans att vidta rättelse innan ansökan om stämning ingavs. Ward agerande är i denna del således inte enbart i strid mot de advokatetiska reglerna som föreskriver att en ”rättslig åtgärd mot en motpart får inte vidtas utan att motparten först har beretts skälig tid för att ta ställning till klientens anspråk och möjlighet att träffa en uppgörelse i godo” utan dessutom har en helt onödig process inletts.
30Av 18 kap. 3 § rättegångsbalken (RB) följer att den part som föranlett onödig rättegång ska ersätta motpartens rättegångskostnader eller om omständigheterna föranleder annat vardera parten ska bära sina egna kostnader. I förevarande fall är det helt uppenbart att rättegången varit onödig eftersom English, redan innan formell stämning utfärdades, hade vidtagit rättelse.
31Parterna har åberopat viss skriftlig bevisning.
32Målet rör marknadsföring av projekt- och portföljhanteringssystem. Canea har gjort gällande att av English i annons för sitt system Potter använt marknadsförings-påstående ”Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem” strider dels mot god marknadsföringssed, dels utgör vilseledande marknadsföring, i strid mot 5, 6, 8 och 10 §§ MFL. English har medgett talan. Fråga har uppkommit dels huruvida särskilda skäl föreligger för att inte förena ett eventuellt förbud med vite, dels - om vite är påkallat - dess storlek, dels ock fördelningen av rättegångkostnaderna.
33Med hänsyn till målets indispositiva karaktär är Marknadsdomstolen emellertid inte bunden av Edwards medgivande utan har att göra en självständig prövning av om den påtalade marknadsföringen är att anse som otillbörlig. Marknadsdomstolen konstaterar inledningsvis även att det förhållandet att den påtalade marknadsföringen har upphört inte utgör hinder mot att dess tillbörlighet ändå prövas.
34Enligt 10 § MFL får en näringsidkare vid marknadsföring inte använda sig av felaktiga påståenden eller andra framställningar som är vilseledande i fråga om näringsidkarens egen eller någon annans näringsverksamhet. Det gäller bl.a. framställningar som rör produktens förekomst, art, kvalitet och andra utmärkande egenskaper samt ursprung m.m. Enligt 8 § MFL är marknadsföring som är vilseledande enligt bl.a. 10 § MFL att anse som otillbörlig om den påverkar eller sannolikt påverkar mottagarens förmåga att fatta ett välgrundat affärsbeslut.
35Av nämnda stadgande följer att all marknadsföring ska vara vederhäftig. En näringsidkare som i sin näringsverksamhet använder sig av ett visst påstående ska kunna styrka att påståendet är riktigt. Om näringsidkaren inte kan det ska påståendet anses vara ovederhäftigt och vilseledande.
Marknadsdomstolens bedömning.
36Det är i målet ostridigt att English har använt sig av påståendet ”Sveriges ledande projekt- och portföljhanteringssystem” vid marknadsföring på Internet. Det åligger English att visa påståendets vederhäftighet. English har dock medgett att förbud meddelas och därmed inte åberopat någon bevisning för att styrka påståendets riktighet. Då det därmed inte är visat att påståendet om att bolagets produkt är den ledande i Sverige är vederhäftigt är påståendet att bedöma som vilseledande i strid mot 10 § MFL. Påståendet är av den arten att det påverkar eller i vart fall sannolikt påverkar mottagarens förmåga att fatta ett välgrundat affärsbeslut, varför det är otillbörligt enligt 8 § MFL och ska förbjudas.
37Mot bakgrund av vad som ovan konstaterats finner Marknadsdomstolen inte skäl att pröva om marknadsföringen också på annat sätt strider mot MFL.
Enligt 26 § MFL ska ett förbud förenas med vite om det inte av särskilda skäl är obehövligt. Vad English anfört utgör, enligt Marknadsdomstolens mening, inte sådana skäl att det kan anses obehövligt att förena ett förbud med vite. Vitesbeloppet bör i enlighet med gällande praxis bestämmas till 1 000 000 kr (se t.ex. MD 2011:17).
38Antura har gjort gällande att Canea föranlett onödig rättegång och därför ska svara för Edwards rättegångskostnader i målet alternativt att vardera parten ska bära sina kostnader.
39Enligt 18 kap. 1 § RB ska den part som tappar målet ersätta motparten dennes rättegångskostnad. Om den vinnande parten har föranlett onödig rättegång kan denne dock, enligt 18 kap. 3 § RB, förpliktas att ersätta motpartens rättegångskostnad. I fråga om indispositiva mål där förbud kan meddelas även mot otillbörlig marknadsföring trots att marknads-föringen har upphört torde utrymmet för att tillämpa 18 kap. 3 § RB vara begränsat. Detta med särskild hänsyn till att ett avgörande från Marknadsdomstolen kan vara av stor principiell betydelse för näringsidkaren. Det avgörande ska istället vara huruvida käranden haft godtagbara skäl för att få sin fråga prövad av Marknadsdomstolen. Vid denna bedömning blir marknadsföringens närmare utformning och den ansvarige näringsidkarens agerande av särskild betydelse. Marknadsföringen kan t.ex. komma att få ett otillbörligt innehåll endast på grund av tryckfel eller liknande misstag och den ansvarige näringsidkaren kan då på eget initiativ omedelbart vidta rättelse. Om talan väcks i ett sådant fall kan det med fog ifrågasättas om käranden haft godtagbara skäl att få saken prövad. Det ska emellertid anmärkas att det här torde röra sig om rena undantagsfall som inte är vanligt förekommande vid domstolen (se MD 2006:17).
40I målet är ostridigt att Canea har skickat ett varningsbrev till English med uppmaning att upphöra med användandet av de i målet påtalade påståendena. English har uppgett att bolaget såg över sin marknadsföring efter varningsbrevet och att aktuellt påstående endast blev kvar p.g.a. förbiseende.
41Marknadsdomstolen har bedömt att det påtalade påståendet utgör vilseledande och otillbörlig marknadsföring och därmed - i enlighet med medgivandet - ska förbjudas. Stämningsansökan har föregåtts av ett varningsbrev. English har inte gjort gällande att marknadsföringen tillkommit p.g.a. misstag utan endast att bolaget missat att ta bort just den påtalade annonsen vid den översyn av bolagets marknadsföring som skedde efter varningsbrevet. Med hänsyn till att Canea påtalat den aktuella marknadsföringen och att den trots detta inte tagits bort kan inte Canea anses ha föranlett en onödig rättegång. Med hänsyn till utgången i målet ska således English ersätta Canea för dess rättegångskostnader. Det yrkade beloppet är skäligt.
Ledamöter: Andrews, ordförande, Hunter, Wilson (skiljaktig), Walker och Henry.
Wilson är skiljaktig och anför:
Av Edwards redogörelse för vad som förevarit i målet framgår att överträdelsen närmast kan betecknas som ett misstag som Canea hade kunnat undanröja utan att tillgripa rättsliga åtgärder. Canea har inte invänt mot beskrivningen av händelseutvecklingen. Med hänsyn härtill anser jag att det saknas anledning i detta fall, oaktat domstolens nuvarande praxis, att sätta vitet högre än vad käranden har yrkat. I övrigt är jag ense med majoriteten.