Avtalstolkning.
Wasa Försäkring Kreditmarknad AB och Wasa Garanti Försäkrings AB (Wasabolagen) förde vid Stockholms TR den talan mot Skandinaviska Enskilda Banken (S-E-Banken) som framgår av TR:ns dom.
I sin dom angav TR:n följande bakgrund till tvisten: Indevo AB (nedan Indevo) var ett av Sveriges största konsultföretag. I början av år 1990 var Indevo noterat på börsens OTC-lista. De konsulter som var anställda i Indevo önskade "köpt ut Indevo från börsen". Detta skulle ske genom att konsulterna bildade ett bolag, Indevo Holding AB (nedan Holding), som skulle förvärva aktierna i Indevo. Man beräknade kostnaden för förvärvet till 350 miljoner kr. Anledningen till köpet var bl a att ett amerikanskt konsultbolag, Bain & Co Inc (nedan Bain) i sin tur planerade att köpa aktierna i Indevo av Holding. Bain, som hade option till detta köp, ställde emellertid som villkor för köpet att all verksamhet i Indevokoncernen som inte synkroniserade med konsultverksamheten först skulle säljas. Bland de affärsområden som skulle säljas ingick rekrytering urval/SES (nedan SES-bolagen) samt marknadskommunikation (nedan MC-bolagen).
Holding vände sig till S-E-Banken för att få hjälp med finansieringen av förvärvet av aktierna i Indevo. S-E-Banken ville dock inte stå hela risken. Holding vände sig därför till ytterligare finansiärer, däribland Wasabolagen. Förhandlingarna ledde till att S-E-Banken lämnade en kredit på 133 miljoner kr och Wasabolagen en kredit på 110 miljoner kr. Som säkerhet för lämnade krediter erhöll S-E-Banken primär panträtt i Indevoaktier medan Wasabolagen erhöll sekundär panträtt i samma aktier. Mellan Wasabolagen och Holding ingicks ett Finansieringsavtal och mellan S-E-Banken, Wasabolagen och Holding ett Finansiäravtal.
Vid de förhandlingar som ledde fram till kreditgivningen utgick man ifrån att en försäljning av SES-bolagen och MC-bolagen var nära förestående och att detta skulle inbringa upp till 110 miljoner kr. Vidare förutskickades att Bain mer eller mindre hade förbundit sig att förvärva Indevo. I november 1990 stod det dock klart att Bain inte skulle komma att förvärva aktierna i Indevo. Detta berodde bland annat på att EES-bolagen och MC-bolagen inte hade sålts. När det sålunda stod klart att Erickson skulle dra sig ur affären fick Holding ekonomiska svårigheter. Holding och borgenärerna, däribland S-E-Banken och Wasabolagen, inledde då förhandlingar i syfte att nå fram till en rekonstruktion.
Den 16 april 1991 försattes Holding i konkurs. Den 26 juni 1991 såldes aktierna i Indevo på offentlig auktion. I målet tvistar parterna i första hand om innebörden av Finansiäravtalet och om Wasabolagen skall ha rätt till en andel - motsvarande värdet av SES-bolagen och MC-bolagen - av det belopp om 140 000 000 kr som S-E-Banken har uppburit vid den offentliga auktionen.
Av de ovan nämnda finansierings- och finansiäravtalen, båda daterade d 21 juni 1990 och fogade som bilagor till TR:ns dom, återges här ur Finansieringsavtalet
§ 5 Säkerhet. Till säkerhet för rätta fullgörandet av sina förpliktelser enligt detta avtal pantförskriver Indevo samtliga sina aktier i Indevo AB, i den mån de inte behöver tagas i anspråk för de krediter hos Skandinaviska Enskilda Banken om SEK 133 000 000 för vilket aktierna har pantsatts. Ianspråktagande av pant skall ske genom försäljning på fondbörs, offentlig auktion eller annat lämpligt sätt.
§ 8 Efterställning. Till den del utnyttjad kredit enligt detta avtal inte amorteras med medel upp till ett belopp av SEK 80 000 000 som inflyter från försäljningen av tillgångarna respektive aktierna i marknadsområdena rekrytering och urval/ SES samt marknadskommunikation, skall denna vara efterställd Indevos skuld till Skandinaviska Enskilda Banken om högst SEK 133 000 000 i händelse av Indevos konkurs eller likvidation. Indevo förbinder sig att inte upptaga lån som skall medföra rätt till betalning ur Indevos tillgångar före eller jämsides (pari passu) med lån upptagna enligt finansieringsåtagande enligt detta avtal.
§ 1 Bakgrund Indevo har lämnat ett offentligt erbjudande till aktieägarna och innehavarna av konvertibla förlagsbevis, konvertibla vinstandelsbevis och teckningsoptioner i Indevo AB att överlåta sina innehav till Indevo. För att finansiera förvärvet har S-E-B förbundit sig att tillhandahålla Indevo totalt upp till 133 miljoner kr och Wasa upp till 110 miljoner kr enligt vad som närmare anges i bifogade finansieringsavtal, Bilaga 1-2. Till säkerhet för sina förpliktelser enligt låneavtalet har Indevo hos S-E-B pantsatt sina aktier i Indevo AB och upplåtit panträtt i överhypoteket till Wasa enligt bilagda pantförskrivningshandlingar, Bilaga 3-4.
I syfte att samordna kreditgivarnas agerande i händelse Indevo ej fullgör eller befaras inte komma att fullgöra sina åligganden enligt finansieringsavtalen har parterna funnit det angeläget att ingå detta finansiäravtal.
§ 2 Omförhandling av krediter. Skulle en förlängning eller refinansiering av lämnade krediter bli erforderlig, skall S-E-B och Wasa i positiv anda diskutera saken med Indevo med avsikten, men inte skyldigheten, att tillmötesgå Indevo pro rata i förhållande till utestående kreditbelopp.
§ 3 Amorteringar och räntebetalningar. För det fall Indevo inte fullt ut förmår fullgöra sina skyldigheter enligt finansieringsavtalen, skall SE-B och Wasa gemensamt diskutera en omförhandling av finansieringsavtalen med Indevo, varvid skall iakttagas att samtliga eventuella eftergifter från S-E-B och Wasa skall ske pro rata i förhållande till utestående kreditbelopp respektive å krediterna belöpande ränta.
Av de medel som inflyter från försäljning av bolag ingående i affärsområdena rekrytering och urval/SES samt marknadskommunikation, skall amortering till Wasa ske upp till ett belopp av SEK 80 000 000. Wasas fordran på Indevo därutöver skall vara efterställd SE-B:s fordran på grund av krediter vilka omfattas av detta avtal.
I den situation då Indevo genererar vinst som möjliggör amortering, skall amortering enligt finansieringsavtalen ske. Amortering till Wasa får dock ske först efter samråd med SE-B.
§ 4 Uppsägning av kredit och pantrealisation. Innan uppsägning av kredit sker eller pantrealisation äger rum, skall S-E-B och Wasa samråda, i syfte att söka finna en gemensam handlingslinje.
TR:n (chefsrådmannen Rodgers samt rådmännen Watson och Hubbard) anförde i dom d 11 juni 1993: Yrkanden och grunder.
Wasabolagen har yrkat att S-E-Banken skall förpliktas utge 65 000 000 kr jämte ränta. Av det yrkade kapitalbeloppet utgör WASA Försäkring Kreditmarknad AB:s fordran 26/112 och Torres Försäkrings AB:s fordran 86/112.
S-E-Banken har bestritt käromålet. För den händelse TR:n skulle finna att Wasabolagen har rätt till värdet av de i Indevo-koncernen ingående SES-bolagen och MGbolagen och att köpeskillingen 140 000 000 kr vid försäljningen av aktierna i Indevo-koncernen skall tjäna som utgångspunkt vid uppskattningen av dotterbolagens värde, har S-E-Banken, såsom dess talan får förstås, yrkat att det avtal på vilket Wasabolagen grundar sin talan skall jämkas. Ränteyrkandet vitsordas som skäligt i och för sig.
Wasabolagen har bestritt yrkandet om jämkning.
Wasabolagen har angivit grunden för käromålet enligt följande: SE-Banken har avtalat med Wasabolagen att till förmån för dessa bolag avstå sin rätt till betalning med stöd av förstahandspanträtten till aktierna i Indevo med belopp motsvarande värdet på de i Indevo-koncernen ingående SES-bolagen och MC-bolagen, dock högst ett belopp om 80 000 000 kr. MGbolagen har sålts för ett belopp som kan beräknas till 50 000 000 kr, en del av SES-bolagen har sålts för 12 000 000 och den resterande delen av SES-bolagen för ett belopp som kan beräknas till 3 000 000 kr; tillhopa alltså 65 000 000 kr.
SE-Banken har angivit grunden för bestridandet enligt följande: Något avtal med den innebörd som Wasabolagen gör gällande har inte slutits mellan parterna. Det avtal som träffades byggde på vissa förutsättningar. Dessa förutsättningar kom aldrig att uppfyllas och S-E- Banken bär inte ansvaret för att detta inte skedde. För den händelse TR:n skulle finna att Wasabolagen har rätt till värdet av SES-bolagen och MC-bolagen, skall utgångspunkten vid värderingen av bolagen vara aktiernas i Indevo reella värde vid försäljningstillfället, inte auktionslikviden om 140 000 000 kr. Ett användande av auktionslikviden som utgångspunkt medför ett oskäligt resultat varför det avtal på vilket Wasabolagen grundar sin rätt skall jämkas med stöd av 36 § avtalslagen.
Wasabolagen har som grund för bestridandet av yrkandet om jämkning anfört att 36 § avtalslagen inte är tillämplig på avtal mellan jämbördiga parter som S-E-Banken och Wasabolagen.
Sakframställning.
Wasabolagen har till utveckling av sin talan anfört följande. Under maj månad 1990 kontaktade Holding Wasabolagen och efterhörde om Wasabolagen var intresserade av att, tillsammans med bl a S-E-Banken, vara med och finansiera Holdings förvärv av aktierna i Indevo. Wasabolagen var intresserade och förhandlingar om kredit och säkerhet inleddes. Wasabolagen informerades om syftet med förvärvet. Wasabolagen fick intrycket att Erickson hade förbundit sig att förvärva Indevo så snart bolaget hade köpts ut från börsen. Vidare fick Wasabolagen intrycket att försäljningen av Indevos dotterbolag, SES-bolagen och MC-bolagen, var nära förestående och att denna försäljning skulle inbringa ungefär 110 000 000 kr. Både Wasabolagen och S-E-Banken utgick ifrån att Ramirez förvärv skulle komma till stånd och att SES-bolagen och MC-bolagen inom en snar framtid skulle försäljas.
Inledningsvis förhandlade Wasabolagen endast med Holding. Finansieringen skulle ske i form av ett s k interimslån eftersom Bain inom kort skulle förvärva Indevo och därmed lösa Holdings lån. Wasabolagen krävde säkerhet för den kredit de ämnade lämna. Parterna diskuterade möjligheten att ställa aktierna i SES-bolagen och MC-bolagen som säkerhet. Det visade sig emellertid inte vara juridiskt möjligt. l juni månad presenterades en lösning på finansieringen av utköpet av Indevo från börsen för Wasabolagen. S-E-Banken skulle ge Holding krediter upp till 133 000 000 kr och Wasabolagen upp till 110 000 000 kr. Wasabolagen såg finansieringen som en interimskredit och önskade dels säkerhet för minst 80 000 000 kr, dels en skyndsam amortering av hela krediten om 110 000 000 kr.
Förhandlingar inleddes mellan intressenterna i Holding, S-E-Banken och Wasabolagen. Som säkerhet för de lämnade krediterna skulle Holding ställa aktierna i Indevo. S-E-Banken erhöll primär panträtt och Wasabolagen sekundär panträtt. Vid förhandlingarna ställde Wasabolagen som krav för sitt engagemang att de vid återbetalning av krediterna skulle erhålla 80 000 000 kr förställt S-E-Bankens fordringar. Detta blev muntligen överenskommet och kom att tas in i de avtal som blev resultatet av förhandlingarna. Holding och Wasabolagen ingick ett avtal benämnt Finansieringsavtalet och Holding, Wasabolagen och S-E-Banken ingick ett avtal benämnt Finansiäravtalet. Wasabolagens förställda rätt till 80 000 000 kr bestämdes på så sätt att Wasabolagen skulle ha rätt till betalning före S-E-Banken vid försäljning av SES-bolagen och MC- bolagen upp till ett belopp om 80 000 000 kr. Detta följer av § 3 andra st i Finansiäravtalet. Finansiäravtalet är ett avtal slutet mellan två finansiärer där den ena finansiären efterställer sin rätt enligt ett pantförskrivningsavtal till förmån för den andra finansiären. Sådana avtal är numera vanligt förekommande på marknaden och reglerar just obeståndssituationer som den i målet aktuella. Finansiäravtalet är oberoende av det Finansieringsavtal som slöts mellan Holding och Wasabolagen.
Under hösten 1990 stod det klart att Bain inte ämnade förvärva Indevo. Holding kunde inte uppfylla sina förpliktelser gentemot sina borgenärer varpå borgenärerna, S-E-Banken, Bohusbanken och Wasabolagen, inledde förhandlingar med syftet att uppnå ett rekonstruktionsavtal. Under dessa förhandlingar utgick samtliga parter ifrån att Wasabolagen hade rätt till värdet av MC-bolagen och SES-bolagen. Något avtal kom emellertid aldrig till stånd. Mot bakgrund av att borgenärerna inte kom överens och att Holding inte kunde uppfylla sina förpliktelser, såg sig Wasabolagen nödsakade att ansöka Holding i konkurs. Holding hade emellertid redan själv ansökt om att försättas i konkurs.
Den 26 juni 1991 såldes aktierna i Indevo-koncernen på offentlig auktion till ett bolag, Lystor Förvaltnings AB, (nedan Lystor). Ägarna till Lystor var väsentligen desamma som de tidigare ägarna till Holding och därmed Indevokoncernen. Vid den offentliga auktionen var ett flertal intressenter närvarande. Indevokoncernen betingade en auktionslikvid om 140 000 000 kr.
Wasabolagen har enligt muntligt och skriftligt avtal med S-E-Banken rätt till den betalning som inflöt vid försäljningen av SES-bolagen och MC- bolagen. Delar av SES-bolagen såldes före auktionstillfället för en köpeskilling om 12 000 000 kr. Enligt en värdering företagen av den oberoende auktoriserade revisorn J.E.T på King var värdet vid auktionstillfället på MC-bolagen 50 000 000 kr och värdet på den resterande delen av SES-bolagen 3 000 000 kr. Mot bakgrund av detta har Wasabolagen krävt det yrkade beloppet om 65 000 000 kr.
Att utgångspunkten för värderingen av MC-bolagen och SES-bolagen skall vara auktionslikviden följer av Finansiäravtalets lydelse. Om man, såsom SE-Banken gör gällande, inte skulle kunna utgå ifrån att åsatt värde vid en offentlig auktion är det riktiga, undermineras hela syftet med institutet offentlig auktion.
S-E-Banken har till utveckling av sin talan anfört följande. SE-Banken hade under en längre period varit med och finansierat Indevo-koncernens verksamhet. Under våren 1990 kontaktades SE-Banken av några konsulter i Indevo som informerade banken om att de planerade bilda ett bolag som skulle köpa ut Indevo från börsen. SE-Banken blev föreslagen att finansiera köpet. Köpeskillingen beräknades uppgå till 350 000 000 kr, varav Holding skulle tillskjuta 25 000 000 kr. S-E-Banken avvisade förslaget och uppställde som krav för sitt engagemang att Holdings egen insats skulle ökas och att ännu en kreditgivare skulle engageras. Holding kontaktade Wasabolagen och dessa parter förde förhandlingar angående sekundär finansiering.
Förhandlingar inleddes mellan Holding, SE-Banken och Wasabolagen. S-E- Banken åtog sig att ge krediter upp till 133 000 000 kr och Wasabolagen upp till 110 000 000 kr. Som säkerhet för krediterna ställdes aktierna i Indevo. SE-Banken erhöll primär panträtt och Wasabolagen sekundär panträtt. Den primära panträtten i aktierna var en förutsättning för SE- Bankens engagemang, vilket måste ha stått klart för alla inblandade parter. Wasabolagen önskade erhålla en skyndsam amortering av den lämnade krediten, vilket framfördes under förhandlingarna. Förhandlingarna mellan Holding, SE-Banken och Wasabolagen ledde fram till, förutom pantförskrivningsavtalet, ett avtal benämnt Finansiäravtal. Som en bilaga till detta avtal fogades bl a ett avtal slutet mellan Holding och Wasabolagen benämnt Finansieringsavtal. Enligt § 3 andra stycket i Finansiäravtalet erhöll Wasabolagen, framför SE- Banken, en rätt att erhålla amortering ur de medel som en försäljning av SES-bolagen och MC-bolagen skulle kunna komma att inbringa. Denna rätt byggde på flera förutsättningar som aldrig kom att uppfyllas. Avtalsbestämmelsen, som skall läsas tillsammans med § 8 i Finansieringsavtalet, inskränkte inte S-E-Bankens primära panträtt i aktierna i Indevo utan innebar endast att SE-Banken inte skulle påtala att säkerhetens värde minskades genom amorteringen till Wasabolagen.
För att förstå bestämmelsen som influtit dels i § 8 i Finansieringsavtalet, dels i § 3 andra stycket i Finansiäravtalet måste man se till den prognos Holding serverade Wasabolagen och SE-Banken i samband med att dessa engagerades i finansieringen av Indevos utköp från börsen. Holding räknade med att Bain inom kort skulle komma att förvärva Indevo för en köpeskilling om 350 000 000 kr samt att Indevos dotterbolag SES-bolagen och MC-bolagen dessförinnan skulle försäljas till en köpeskilling om minst 110 000 000 kr.
Den främsta förutsättningen som Finansiäravtalet byggde på var att amortering skulle komma att ske från Holding till Wasabolagen. Denna förutsättning byggde i sin tur på förutsättningarna att SES-bolagen och MC-bolagen skulle komma att säljas så att dotterbolaget Indevo skulle ha möjlighet att avsätta medel till moderbolaget Holding, dvs att det förelåg en formell möjlighet att överföra medel från Indevo till Holding och att Erickson skulle förvärva Indevo från Holding. SE-Banken tog ingen risk genom att ge Wasabolagen en rätt till amortering "under resans gång". Skulle förutsättningarna som avtalet byggde på komma att uppfyllas skulle tillräckligt mycket medel, utöver de som amorterades till Wasabolagen, komma SE-Banken till godo. Och för den händelse förutsättningarna inte skulle komma att uppfyllas, var SE-Bankens fordran säkrad genom dess primära panträtt i aktierna i Indevo. Ansvaret för att förutsättningarna inte kom att uppfyllas åvilar annan än SE- Banken och kan under inga förhållanden överföras på SE-Banken.
Avtalet byggde som nämnts bl a på att Indevo skulle ha möjlighet att överföra medel till moderbolaget Holding, en koncernbidragsmöjlighet. Den 6 nov 1990 beslutade styrelsen i Indevo att ingen överföring skulle ske till Holding. Man befarade att en överföring skulle ses som en olovlig vinstutdelning. Från denna tidpunkt fanns sålunda inte någon formell möjlighet att verkställa den bestämmelse i Finansiäravtalet på vilken Wasabolagen nu grundar sin rätt.
Någon gång under hösten 1990 stod det klart att Bain inte skulle komma att förvärva Indevo varpå Holding fick ekonomiska svårigheter. I slutet av februari ingicks efter förhandlingar ett rekonstruktionsavtal som Wasabolagen emellertid aldrig kom att underteckna och som Wasabolagen inte ansåg sig bundna av.
Likviden för Indevoaktierna vid den offentliga auktionen uppgick till 140 000 000 kr. Lystor var köpare. S-E-Banken har ingen uppgift om att ytterligare intressenter var närvarande vid auktionen. Köpeskillingen bestämdes inte utifrån en värdering av koncernen utan bestämdes till beloppet på den fordran som SE-banken hade i Holdings konkurs. I och med detta beräkningssätt undvek man att ta ställning till pantens egentliga värde och kunde skjuta på värderingen till senare tillfälle. Det är ingalunda lätt att värdera konsultbolag eftersom värdet på bolagen i huvudsak är beroende av vilka konsulter som arbetar i dem. För den händelse TR:n skulle finna att Wasabolagen har rätt till värdet av SES bolagen och MC-bolagen vid auktionstillfället skall utgångspunkten vara bolagens reella värde. Utgångspunkten för värderingen kan aldrig vara auktionslikviden eftersom denna inte byggde på en värdering av Indevo- koncernen. Om TR:n skulle finna att 140 000 000 kr skall tjäna som utgångspunkt leder tillämpningen av det avtal som Wasabolagen grundar sin rätt på till ett oskäligt resultat varför avtalet måste jämkas. Domskäl.
I målet har förhör under sanningsförsäkran ägt rum, på Wasabolagens begäran med Oneill och på S-E-Bankens begäran med Henry har på Wasabolagens begäran ägt rum med C.C, C.S och J.E.T. På S-E-Bankens begäran har vittnesförhör ägt rum med E.W, L.W och M.M. Båda parter har åberopat skriftlig bevisning, bl a Finansiäravtalet. Finansieringsavtalet har åberopats endast av S-E-Banken.
I de förhandlingar som fördes innan Finansieringsavtalet och Finansiäravtalet ingicks deltog bl a S.E, vice VD inom Wasa, C.C, jurist inom Wasa och R.A, handläggare av finansieringsärendet på SE-Banken. Vid förhören i TR:n har de anfört bl a följande.
S.E: Det var fråga om en kortfristig finansiering som Wasa skulle lämna och det diskuterades livligt hur krediten skulle säkerställas. Bain hade ställt som villkor att SES-bolagen och MC-bolagen skulle "säljas av" snabbt. Det var vidare bråttom med att få finansieringen klar eftersom en springande punkt var att pengar skulle kunna "slussas upp" till Holding före den sista augusti då ett nytt räkenskapsår började för Holding. Bolaget måste då inneha minst 90 procent av aktierna i Indevo. Köpeskillingen för SES-bolagen och MC-bolagen beräknades till 110 milj kr totalt. Inom S-E-Banken hade beslut fattats om att den som förutom banken skulle vara finansiär i säkerhetshänseende skulle "ligga efter" banken med 30 milj kr. När SES-bolagen och MC-bolagen såldes skulle Wasabolagen ha en förställd rätt till 80 milj kr, vilket belopp man skulle få tillbaka snabbt. Han har inget minne av att diskussioner fördes angående vad som skulle hända i en obeståndssituation.
C.C: En uppgörelse om finansieringen skulle träffas mellan parterna d 20 juni 1990. Eftersom Wasa emellertid inte fick den säkerhet man begärde, sköts uppgörelsen upp till påföljande dag. Den uppgörelse som då träffades innebar bl a att Wasa fick en i förhållande till SE-Banken förställd rätt till 80 milj kr av det belopp om 110 milj kr som skulle inflyta vid försäljningen av SES-bolagen och MC-bolagen. Wasabolagen fick enligt C.C:s uppfattning härigenom en fordran på SE-Banken. Denna fordran skulle kvarstå oavsett om Holding kom på obestånd. I konkursen såldes en hel koncern, men för Wasabolagens rätt spelade det ingen roll hur försäljningen av dotterbolagen ägde rum. Bestämmelserna i Finansieringsavtalet saknar betydelse för Wasabolagens rätt mot SE- Banken. Dessa parters förhållande regleras uteslutande av Finansiäravtalet.
R.A: Han undertecknade Finansiäravtalet för S-E-Banken. Holding vände sig till SE-Banken för att få hjälp med finansieringen av aktieköpet i Indevo. Från början var Holding beredd att satsa 25 milj kr som egen kapitalinsats. Från S-E-Bankens sida klargjordes dock dels att den egna kapitalinsatsen måste fördubblas, dels att banken ville ha en medfinansiär som i säkerhetshänseende skulle vara efterställd banken. Vid de förhandlingar som sedan fördes förutsattes att Wasabolagen skulle vara efterställd banken. I något skede av förhandlingarna framfördes dock önskemålet att S-E-Banken skulle medge att amortering fick ske till Wasa när SES-bolagen och MC-bolagen såldes. S-E-Banken bedömde då att bankens förstahandspanträtt - även om Bainaffären inte fullföljdes - skulle klaras genom den konsultverksamhet som Indevo bedrev. Diskussionerna ledde fram till att S-E-Banken accepterade att amortering fick ske till Wasabolagen med högst 80 milj kr av den köpeskilling som förväntades av SESbolagen och MC-bolagen. Om amortering skedde, skulle S-E-Banken inte ha någon rätt att säga upp krediten till Holding på grund av försämrad pantsäkerhet. S-E-Banken hade inget ansvar för att amortering skulle ske, men "medgav att transaktionen fick ske". Han kan inte förstå uppfattningen att Wasabolagen skulle få en fordran på S-E- Banken genom uppgörelsen.
TR:ns bedömning. I målet är ostridigt att kredit för förvärv av aktier i Indevo har lämnats till Holding med 133 milj kr från S-E-Banken och 110 milj kr från Wasabolagen. Det är också ostridigt att S-E-Banken erhållit förstahandspanträtt och Wasabolagen andrahandspanträtt i Indevoaktier för den kredit som lämnats. Finansiäravtalet har ingåtts mellan Wasabolagen, S-E-Banken och Holding i syfte att samordna kreditgivarnas agerande för den händelse Holding inte fullgjorde eller befarades inte kunna fullgöra sina förpliktelser enligt Finansieringsavtalet. Sedan Holding försatts i konkurs och innehållet i Finansiäravtalet aktualiserats, förde parterna diskussioner om ett rekonstruktionsavtal.
Fråga i målet är i första hand vilken innebörd som skall tilläggas § 3 andra stycket i Finansiäravtalet. Bestämmelsen har följande ordalydelse: "Av de medel som inflyter från försäljning av bolag ingående i affärsområdena rekrytering och urval/SES samt marknadskommunikation, skall amortering till Wasa ske upp till ett belopp av SEK 80 000 000 (åttio miljoner). Wasas fordran på Indevo därutöver skall vara efterställd S-E-B:s fordran på grund av krediter vilka omfattas av detta avtal."
Ur språklig synpunkt kan uttrycket "försäljning av bolag" i det citerade stycket åsyfta såväl en försäljning av aktierna i de ifrågavarande bolagen som tillgångarna i dessa bolag. Däremot ter det sig mer avlägset att uttrycket åsyftar en försäljning av aktierna i ett bolag som i sin tur innehar aktier i de bolag som skall vara föremål för försäljning enligt avtalet. Sammanställt med den korresponderande bestämmelsen i § 8 i Finansieringsavtalet - vilket avtal fogats till Finansiäravtalet och där det uttryckligen talas om "försäljning av tillgångarna respektive aktierna" i bolagen inom aktuella verksamhetsområden - ter sig en sådan innebörd av § 3 i Finansiäravtalet än mer avlägsen. Att uttrycket "amortering" har använts i § 3 i Finansiäravtalet antyder vidare att en avbetalning skall ske med de medel som flyter in från försäljningen av bolagen. Det är sålunda inte fråga om någon fördelning av en köpeskilling mellan kreditgivarna efter försäljning av aktier i moderbolaget i händelse av en konkurs.
Med beaktande jämväl av den språkliga och systematiska utformning som Finansiäravtalet i övrigt har fått, finner TR:n att avtalet, såsom det utformats, är mindre väl förenligt med den innebörd som Wasabolagen gjort gällande i målet. Att tillägga avtalet den betydelsen att Wasabolagen vid Holdings konkurs skall anses ha en i förhållande till S-E-Banken förställd rätt till en viss andel av det belopp som inflyter med anledning av en försäljning av aktierna i Indevo, finner TR:n alltså vara mindre väl förenligt med avtalets ordalydelse. Däremot synes avtalet från språklig synpunkt kunna förenas med den ståndpunkt som S-E- Banken intagit i målet, nämligen att Wasabolagens förställda rätt endast gäller amorteringar som sker vid en försäljning av aktierna eller tillgångarna i SES-bolagen och MGbolagen, en händelse som dock inte inträffade.
Frågan är då om bestämmelsen i § 3 andra stycket i Finansiäravtalet skall ges en annan och vidare innebörd än som kan utläsas av dess ordalydelse. Någon gemensam partsavsikt kan här inte konstateras och bevisbördan för att avtalet skall anses ha ett innehåll i strid mot dess ordalydelse måste enligt TR:ns mening åvila Wasabolagen.
Utredningen i målet ger i fråga om omständigheterna vid avtalets tillkomst, vid handen att såväl Wasabolagen som S-E-Banken räknat med att den s k Bain-affären skulle komma att genomföras och att SES-bolagen och MGbolagen dessförinnan snabbt helt sålts. Det framstår enligt TR:ns mening som uppenbart att både Finansieringsavtalet och Finansiäravtalet formulerats främst utifrån dessa förutsättningar. Någon diskussion om företrädesrätt till utfallande belopp vid en försäljning av aktierna i Indevo i en konkurssituation och för den händelse Bain-affären inte genomfördes har, såvitt framkommit, över huvud taget inte förekommit mellan parterna. An mindre har frågan behandlats om hur en värdering av aktierna i så fall skulle ske såvitt avser den del som kunde anses belöpa på SES-bolagen och MGbolagen. Inställningen att det för Wasabolagens rätt inte spelar någon roll om SES-bolagen och MC-bolagen avyttras genom en försäljning av aktierna i Indevo i stället för att aktierna eller tillgångarna i bolagen avyttras direkt, saknar sålunda täckning i de diskussioner som förts mellan parterna vid avtalets tillkomst. Att parterna senare - vid de diskussioner som, efter Holdings konkurs, förts om en rekonstruktion - diskuterat att Wasabolagen skulle ges rätt till en viss andel av det belopp som influtit vid försäljningen av aktierna i Indevo, kan inte tillmätas någon betydelse för Finansiäravtalets innebörd. Inte heller i övrigt ger omständigheterna vid Finansiäravtalets tillkomst eller de förutsättningar som detta byggde på anledning att tolka avtalet i den riktning som Wasabolagen hävdat.
Såväl avtalets formulering som omständigheterna vid dess tillkomst talar alltså mot att Finansiäravtalet skall tolkas på det sätt som Wasabolagen hävdat.
Wasabolagen har pläderingsvis i målet uppehållit sig vid att Finansiäravtalet till sin typ är ett sådant avtal som kan benämnas borgenärsavtal om efterställning (jfr Lindskog, SvJT 9/92 s 609 och 4/93 s 358). Enligt ett sådant avtal åstadkoms en efterställning genom en överenskommelse mellan innehavaren av den fordring som skall efterställas och innehavaren av den fordring som skall prioriteras. Innebörden av denna avtalstyp har i korthet angivits vara att det som faller ut på den efterställda fordringen på det ena eller andra sättet överförs till innehavaren av den prioriterade fordringen. I förevarande fall skulle alltså Wasabolagen genom Finansiäravtalet ha givits en privilegierad ställning till en viss del av det belopp som utbetalats till S-E-Banken med anledning av aktieförsäljningen; Wasabolagen skulle alltså genom ett efterställningsavtal ha erhållit en fordran på banken.
Att utifrån förekomsten av s k efterställningsavtal och den innebörd sådana avtal i allmänhet har, dra några slutsatser om innebörden av ett visst avtal i ett enskilt fall kan, enligt TR:ns mening, inte anses tillrådligt. Förhållandena kan skifta alltför mycket för att detta skall vara möjligt. Mot bakgrund av att Finansiäravtalet mycket väl kan ha den innebörd som S-E-Banken hävdat i målet, anser TR:n därför att inte heller Wasabolagens argumentering på denna punkt leder till att avtalet kan ges den innebörd som Wasabolagen hävdat.
Om den innebörd av Finansiäravtalet som Wasabolagen hävdat skall kunna ligga till grund för parternas mellanhavanden, återstår att pröva om detta kan ske genom en utfyllnad av avtalet. För utfyllnad bör användas en regel som leder till en generell lösning av det spörsmål kontrahenterna lämnat olöst i avtalet. En sådan regel kan t ex anknyta till handelsbruk. I sista hand kan en skälighetsbedömning komma i fråga. Det skulle sålunda kunna hävdas att ingen av parterna räknat med den situation som uppstod genom att Bain-affären inte genomfördes, att Wasabolagen gått miste om en säkerhet som båda parter var införstådda med att bolagen skulle ha samt att Wasabolagen därför skäligen borde vara berättigade till en andel av den köpeskilling som influtit vid försäljningen av aktierna i Indevo motsvarande SES-bolagens och MC- bolagens värde. TR:n anser emellertid att en sådan utfyllnad av avtalet alltför mycket avlägsnar sig från den innebörd som avtalet måste anses ha haft enligt den tolkning som TR:n tidigare företagit. Därvid beaktar TR:n också att S-E-Banken ostridigt innehade förstahandspanträtt till aktierna i Indevo och att den innebörd som avtalet skulle ges om en utfyllnad ägde rum enligt angivna riktlinjer, skulle medföra att bankens panträtt inskränktes. Det framstår som äventyrligt att genom sådan utfyllnad av avtalet låta skälighetssynpunkter vara avgörande för frågan om vilken innebörd en panträtt har. Enligt TR:ns mening kan det således inte komma i fråga att genom avtalsutfyllnad inskränka en till panthavare upplåten förstahandspanträtt. Om innehavare av andrahandspanträtt gör gällande anspråk på rätt som går utöver andrahandspanträtten ankommer på honom att i omsättningens intresse föranstalta om dokumentation härom.
Sammantaget finner TR:n att Wasabolagen i målet inte visat att Finansiäravtalet skall anses ha en annan och vidare innebörd än vad som kan utläsas av dess ordalydelse. Någon fordran på S-E-Banken med anledning av Indevoaktiernas försäljning på offentlig auktion kan alltså inte tillkomma Wasabolagen. Käromålet skall därför ogillas.
Domslut. Käromålet ogillas.
Wasabolagen överklagade i Svea HovR och yrkade att HovR:n skulle bifalla deras talan vid TR:n.
S-E-Banken bestred ändring.
HovR:n (hovrättslagmannen Asbring, hovrättsrådet Miller, hovrättsassessorn Blackburn, referent, och tf hovrättsassessorn Conrad) anförde i dom d 29 juni 1994: Parternas talan m m.
Parterna har här åberopat väsentligen samma omständigheter som vid TR:n men gjort följande tillägg och förtydliganden.
Båda. Bain hade intresse endast av att förvärva Indevos TMGdel. SES och MC-bolagen skulle därför säljas ut och köpeskillingarna, eller i vart fall del därav, skulle som utdelningsbara vinstmedel överföras från Indevo till Holding och möjliggöra amorteringarna till Wasabolagen. Utan dessa försäljningar tillät inte Indevos ekonomiska ställning att några koncernbidrag betalades till Holding.
Wasabolagen. Finansiäravtalet tillkom för ofärds skull och avser enligt sin ordalydelse att reglera förhållandet mellan Wasabolagen och SE- Banken vid obestånd hos kredittagaren Holding. Avtalets enda funktion är således att reglera de avtalsslutande kreditgivarnas inbördes rättigheter och säkerheter vid sidan av förmånsrättslagen. Avtalet är alltså rent obligationsrättsligt. Vid de rekonstruktionsförhandlingar som fördes mellan parterna under hösten 1990 godtog S-E-Banken en uppgörelse som står helt i överensstämmelse med Wasabolagens tolkning av Finansiäravtalet, se utkastet till Ramavtal. - Köpeskillingen för den del av SES-bolagen som enligt tidigare uppgift såldes för 12 miljoner kr var egentligen 19,4 miljoner kr. Wasabolagen gör dock inte gällande att de har rätt till mer än 65 miljoner kr av det som betalades för Indevoaktierna.
S-E-Banken. Andra stycket i Finansiäravtalets § 3 kom till i slutskedet av kreditförhandlingarna och har inget avseende på andra stycket i § 1 i avtalet. Den förstnämnda bestämmelsen är en ren amorteringsklausul, enligt vilken S-E-Banken partiellt efterger sin förstahandspanträtt. Klausulen är språkligt tydlig, och det saknas därför förutsättningar för en tolkning genom avtalsutfyllnad. Eftersom utkastet till Ramavtalet tillkom i en situation då man förhandlade i hopp om att träffa en förlikning, ger utkastet inte någon vägledning vid en tolkning av Finansiäravtalet. - Det sammanlagda resultatet av försäljningarna av SES- och MG bolagen visar ett negativt resultat, sedan erforderliga nedskrivningar gjorts. Det innebär att Wasabolagen, även om Finansiäravtalet skulle tolkas så som de gör gällande, inte har någon rätt till medel som inflöt vid försäljningen av Indevo-aktierna. Vidare var nedskrivningsbehovet i Indevo så stort att av den bokförda vinsten om 105 miljoner kr, som uppkom när TMC-delen såldes, användes 90 miljoner kr till nedskrivningar av de bokförda värdena av andra tillgångar i bolaget.
I övrigt är utredningen här väsentligen densamma som vid TR:n. Domskäl. HovR:n finner följande framgå av utredningen.
När Finansiäravtalet träffades var frågan hur Holding skulle finansiera köpet av Indevo löst, trodde man. Företrädarna för Wasabolagen och S-E- Banken förlitade sig på de besked de fått från Indevo och Holding om Ramirez förvärv av Indevo och om möjligheterna att sälja ut SES- och MC- bolagen före detta förvärv. De köpeskillingar som nämndes översteg med god marginal både bankens och Wasabolagens blivande krediter. Kreditgivarnas engagemang framstod som i det närmaste riskfritt, låt vara att S-E-Banken inte ensam ville stå för hela kreditsumman. I denna anda ingicks Finansiäravtalet. Det har vidare framkommit att den passus i avtalet som tvisten gäller - andra stycket i § 3 - tillkom på Wasabolagens initiativ och under viss tidspress alldeles mot slutet av förhandlingarna.
Allt talar för att ingen på allvar räknade med att uppköpet av Indevo och därmed sammanhängande transaktioner inte skulle gå i lås. Trots detta framstår det med hänsyn till de värden som stod på spel som förvånande att större ansträngningar inte gjordes för att genomlysa och klargöra de frågor som kunde uppkomma vid finansieringen av Holdings uppköp av Indevo.
Att Finansiäravtalet som sådant ingicks, som det har uttryckts, för ofärds skull råder det inte några delade meningar om; ändamålet med avtalet framgår redan av § 1 i avtalet. Frågan i målet är vad andra stycket i § 3 i avtalet betyder. Är det som S-E-Banken menar en ren amorteringsklausul "under resans gång" eller utgör avtalsbestämmelsen - som Wasabolagen gör gällande - ett s k efterställningsavtal, varigenom banken och bolagen som kreditgivare har kommit överens om en annan fördelning dem emellan av säkerheterna än som följer av förmånsrättslagen? - I detta sammanhang vill HovR:n med anledning av vad som förekommit i målet här som sin mening uttala att rättsinstitutet efterställningsavtal med den till de avtalsslutande parterna begränsade rättsverkan som ett sådant avtal har är väl förenligt med svensk rätt.
Om man ser bara till ordalydelsen av andra stycket i § 3 i Finansiäravtalet, då närmast lokutionen "skall amortering till Wasa ske upp till ett belopp av SEK 80 000 000 kr....", har Wasabolagen den i avtalet angivna företrädesrätten bara om amortering sker med medel som inflyter från en försäljning av SES- och MC-bolagen. Med denna tolkningsmetod kan Wasabolagen inte göra något anspråk på medel som influtit vid försäljningen av Indevo-aktierna.
Det finns emellertid skäl att gå vidare. Redan den omständigheten att den omtvistade avtalsbestämmelsen har fått inflyta i ett avtal som tillkommit för den händelse det upplägg som Indevo och Holding hade presenterat för finansiärerna inte skulle hålla, ger anledning till frågan om parterna inte avsett att tillägga bestämmelsen något mera än vad som framgår av dess ordalydelse.
Först kan då konstateras att varken andra stycket i § 3 eller någon annan bestämmelse i Finansiäravtalet behandlar enligt sin ordalydelse den situation som inträffade, nämligen att SES- och MC-bolagen inte såldes för sig utan genom att Indevo-aktierna avyttrades. Frågan blir därmed - inledningsvis - om det likväl funnits någon gemensam partsavsikt för denna situation. Genom den utredning som har förebringats i målet har någon sådan avsikt inte kunnat fastställas. HovR:n är därmed, liksom TR:n varit, hänvisad till att med ledning av avtalet som sådant, de bakomliggande förhållandena och omständigheterna i övrigt söka den rätta tolkningen av den omtvistade bestämmelsen.
En möjlig tolkning skulle kunna utgå från att S-E-Banken och Wasabolagen varit överens om att de medel som på ett eller annat sätt kunde inflyta från avyttringen av SES- och MC-bolagen skulle tillfalla Wasabolagen intill ett belopp av 80 miljoner kr. En sådan uppfattning ligger i linje med att den ursprungliga tanken var att Wasabolagen skulle få panträtt direkt i aktierna i SES- och MGbolagen, något som dock inte lät sig genomföra. Till stöd för denna tolkning kan vidare anföras att utkastet till Ramavtalet, som tydligen godkändes av S-E-Banken genom att dess företrädare undertecknade det, innehåller att Wasabolagen på visst sätt skulle ha rätt att överta bl a SES- och MGbolagen.
Den tolkning som S-E-Banken hävdar, nämligen att syftet med den omtvistade bestämmelsen i verkligheten inte alls var att reglera parternas mellanhavanden i en obeståndssituation utan att bestämmelsen - trots att den kom att inflyta i Finansiäravtalet - endast syftade till att reglera frågan hur Holdings lån skulle amorteras, låter sig emellertid enligt HovR:ns mening inte avfärdas. Tvärtom finns det i utredningen omständigheter som talar för att andra stycket i § 3 kan ha tillagts denna begränsade innebörd. Som har anförts inledningsvis tillkom avtalsbestämmelsen i ett sent skede och i den föreställningen att företagsöverlåtelserna var i hamn. Detta i förening med att större delen av Wasabolagens engagemang var kortsiktigt och att såväl Wasabolagen som SE-Banken - enligt upplägget - hade betryggande säkerheter motsäger den av Wasabolagen hävdade uppfattningen att avtalsbestämmelsen är ett efterställningsavtal.
Med hänvisning till vad som har anförts finner HovR:n att båda tolkningsalternativen är möjliga. Det finns enligt HovR:ns mening inte fog för att sätta det ena alternativet framför det andra. Den oklarhet i fråga om hur andra stycket i § 3 i Finansiäravtalet skall tolkas bör drabba Wasabolagen, som enligt vad som framkommit initierat avtalsbestämmelsen och som hade intresse av att ett efterställningsavtal kom till stånd. TR:ns domslut skall därför fastställas.
Domslut. HovR:n fastställer TR:ns domslut.
Wasabolagen (ombud advokaterna P.H och X.X) överklagade och yrkade att S-E-Banken skulle förpliktas att till dem utge 65 miljoner kr jämte ränta på beloppet enligt 6 § räntelagen från dagen för delgivning till dess full betalning sker.
S-E-Banken (ombud advokaten B.S) bestred ändring. I målet har av Wasabolagen åberopats utlåtanden av professorerna A.A d 27 aug 1991 och J.R d 28 okt 1991 samt av tf professorn Schmidt 9 maj 1994 och d 24 juli 1994.
Målet avgjordes efter huvudförhandling.
HD (JustR:n Sloan, Harvey och Chandler) beslöt följande dom: Domskäl. Frågan i målet gäller i första hand den rättsliga betydelsen av en klausul (andra stycket i § 3) i det finansiäravtal som träffades d 21 juni 1990 mellan parterna samt Indevo Holding AB.
Bakgrunden till avtalet var att Indevo Holding lämnat ett offentligt uppköpserbjudande till aktieägarna och innehavarna av konvertibla förlagsbevis, konvertibla vinstandelsbevis och teckningsoptioner i Indevo AB, att för finansieringen av förvärvet S-E-Banken förbundit sig att tillhandahålla Indevo Holding upp till 133 miljoner kr och Wasabolagen upp till 110 miljoner kr enligt finansieringsavtal som bifogades finansiäravtalet samt att Indevo Holding som säkerhet för sina förpliktelser enligt låneavtalen till S-E-Banken pantsatt sina aktier i Indevo AB och till Wasabolagen upplåtit panträtt i överhypoteket (se första stycket i § 1 i finansiäravtalet).
Den omtvistade klausulen lyder: "Av de medel som inflyter från försäljning av bolag ingående i affärsområdena rekrytering och urval/SES samt marknadskommunikation, skall amortering till Wasa ske upp till ett belopp av SEK 80 000 000 (åttio miljoner). Wasas fordran på Indevo /Holding/ därutöver skall vara efterställd S-E-B:s fordran på grund av krediter vilka omfattas av detta avtal."
Wasabolagen hävdar att klausulen innebär att ett s k efterställningsavtal träffats mellan banken och Wasabolagen, vilket vid Indevo Holdings obestånd ger Wasabolagen rätt till betalning från banken vid försäljning av den pant i vilken S-E-Banken hade säkerhetsrätt och vars värde delvis utgjordes av de verksamhetsområden i dotterbolag till Indevo AB (de s k SES- och MGbolagen) som omnämns i klausulen. S-E- Banken å sin sida gör gällande att klausulen endast ger Wasabolagen rätt till betalning före banken vid sådan avyttring av aktier i dessa dotterbolag eller av det s k inkråmet i dem som var förutsatt inför en försäljning av resten av Indevo-koncernen till det amerikanska företaget Bain.
Ett efterställningsavtal kan utgöras av ett avtal mellan två borgenärer om att vid gäldenärens obestånd betalning av lån på ett eller annat sätt skall överföras från den ene till den andre, som annars inte skulle ha bättre rätt till betalningen (se t ex Lindskog i SvJT 1992 s 622). Det har således varit möjligt för S-E-Banken att gentemot Wasabolagen utfästa sig att ur betalning för sin fordran med säkerhetsrätt i Indevo- aktierna erlägga ett visst belopp till bolagen som betalning av Indevo Holdings skuld till dessa. Har då en sådan utfästelse gjorts i den omtvistade avtalsklausulen? Denna fråga får besvaras med användning av vanliga principer för avtalstolkning, varvid inte bara lydelsen av avtalsvillkor utan även omständigheterna vid dessas tillkomst och vad som kan utrönas om parternas avsikter kan få betydelse.
Angående omständigheterna i målet är följande klarlagt. När personer verksamma i Indevo AB kontaktat S-E-Banken, som var bolagets "husbank", för finansiering av sina planer att köpa ut bolaget från börsen och sedan sälja detta till Bain för 350 miljoner kr, var banken inte villig att ge krediter med mer än 133 miljoner kr medan övrigt lånebehov fick täckas av någon annan finansiär, vilken blev Wasabolagen. SEBanken skulle ha panträtt i aktierna i Indevo AB och krävde att den andre finansiären skulle acceptera att enbart få andrahandspanträtt i dessa aktier. För Wasabolagens del diskuterades att bolagen skulle få en egen panträtt i aktier i SES- och MC-bolagen, en lösning som dock visade sig inte vara möjlig. När förhandlingarna om finansiäravtalet fördes d 2021 juni 1990 tycks alla parter ha varit inställda på att det skulle gå att i en eller annan form snabbt sälja SES- och MC-bolagen, som värderades till 80 miljoner kr, vilken försäljning var en förutsättning för att Erickson skulle köpa Indevo-koncernen. Försäljningen av bolagen måste ske före d 1 sept samma år för att det skulle vara möjligt att överföra medel från försäljningen från Indevo till Indevo Holding innan försäljning till Bain skulle äga rum d 1 nov 1990.
Finansiäravtalet hade till syfte att samordna kreditgivarnas agerande i händelse av att Indevo Holding inte fullgjorde eller befarades inte komma att fullgöra sina åligganden enligt finansieringsavtalen (andra stycket i § 1). Förutom den redan citerade klausulen i § 3 innehåller avtalet också följande bestämmelser. Skulle en förlängning eller refinansiering av lämnade krediter bli erforderlig skulle S-E-Banken och Wasabolagen i positiv anda diskutera saken med Indevo Holding med avsikten, men inte skyldigheten, att tillmötesgå Indevo Holding pro rata i förhållande till utestående kreditbelopp (§ 2). För det fall Indevo Holding inte fullt ut förmådde fullgöra sina skyldigheter enligt finansieringsavtalen skulle S-E-Banken och Wasabolagen gemensamt diskutera en omförhandling av finansieringsavtalen med Indevo Holding, varvid skulle iakttas att samtliga eventuella eftergifter från banken och bolagen skulle ske pro rata i förhållande till utestående kreditbelopp respektive å krediterna belöpande ränta (första stycket i § 3). I den situation då Indevo Holding genererade vinst som möjliggjorde amortering skulle amortering ske enligt finansieringsavtalen; amortering till Wasabolagen fick dock ske först efter samråd med S-E-Banken (tredje stycket i § 3). Innan uppsägning av kredit eller pantrealisation ägde rum skulle S-E-Banken och Wasabolagen samråda i syfte att finna en gemensam handlingslinje (§ 4).
Bortsett från andra och tredje styckena i § 3 innehåller alltså avtalet bestämmelser som framstår som uttryck för S-E-Bankens och Wasabolagens gemensamma vilja att söka lösningar på problem som kunde uppstå genom att Indevo Holding kom i svårigheter med sina åtaganden enligt finansieringsavtalen. Däremot finns inte - förutom möjligen andra stycket i § 3 - några villkor som kan sägas ta sikte på den situation som verkligen inträffade, nämligen att hela affären gick i stöpet och Indevo Holding kom på obestånd; denna möjlighet synes för övrigt inte ha diskuterats närmare. Även utan sådana villkor hade emellertid finansiäravtalet alltså betydelse som avsiktsförklaring för en problematisk situation.
Wasabolagen har särskilt framhållit att uttryckssättet i andra stycket i § 3 "Wasas fordran på Indevo /Holding/ därutöver skall vara efterställd S-E-B:s fordran" betyder att klausulen är ett efterställningsavtal med den innebörd bolagen påstår. Enbart förekomsten av ordet efterställd kan emellertid inte innebära att det föreligger ett egentligt efterställningsavtal. Ordalagen kan mycket väl ses som endast en erinran om vad som gällde för den del av Wasabolagens fordran som inte betalades genom den amortering som nämns i första meningen i stycket.
Även om ingen av de olika tolkningar av andra stycket i § 3 som parterna hävdar i och för sig kan anses utesluten språkligt sett, talar avtalets utformning i övrigt för att inte heller den klausulen reglerar en reell obeståndssituation.
Wasabolagen har gjort gällande att klausulen är meningslös utan den innebörd som bolagen hävdar att den har. I ett läge där S-E-Banken har panträtt i aktierna i Indevo AB, vars värde är beroende av bl a bolagets ägande av SES- och MC-bolagen, framstår det emellertid som motiverat med ett godkännande från S-E-Banken av att köpeskillingen från försäljningen av dessa bolag eller deras tillgångar användes till betalning av en del av Indevo Holdings skuld till Wasabolagen. Det är förståeligt att Wasabolagen så långt möjligt önskade någon form av garanti för att få snabb betalning av ett lån som var avsett att vara tämligen kortfristigt. Samtidigt måste S-E-Banken ha haft anledning att tillmötesgå ett sådant önskemål från sin medfinansiär i affären när nu återstående delar av Indevo-koncernen bedömdes erbjuda tillräcklig säkerhet för S-E-Bankens fordran.
Av betydelse är också att § 8 i finansieringsavtalet mellan Indevo Holding och Wasabolagen närmast får ges det innehållet att S-E-Bankens fordran skulle ha försteg framför Wasabolagens i den mån dessa inte fått betalning efter den tillämnade försäljningen av SES- och MGrörelserna.
Med hänsyn till det anförda får övervägande skäl anses tala för den tolkning av andra stycket i § 3 i Finansiäravtalet som S-E-Banken hävdar. En fråga är då om parterna ändå kan anses ha kommit överens om en sådan rätt som Wasabolagen gör gällande. Det har emellertid inte visats att det förelegat någon gemensam partsavsikt av sådant slag, och inte heller är det styrkt att S-E-Banken vid avtalsslutet insett eller måst ha insett att Wasabolagen haft denna uppfattning om avtalsinnehållet. Slutligen kan det inte anses befogat att genom utfyllnad av villkoren i avtalet ge Wasabolagen rätt till betalning av S-E-Banken. Bolagens talan kan därför inte bifallas.
Domslut. HD fastställer HovR:ns domslut.
Referenten JustR Williams med vilken JustR Vängby instämde, var skiljaktig och anförde: Frågan i målet gäller tolkningen av en klausul i ett s k Finansiäravtal, som ingåtts mellan S-E-Banken och Wasabolagen, dvs mellan två av de stora aktörerna på den svenska kreditmarknaden. I avtalet deltog också gäldenären, Holding.
Ostridigt är att S-E-Banken lämnat Holding en kredit om 133 milj kr mot säkerhet i form av primärpanträtt i aktierna i Indevo och att Wasabolagen gett Holding en kredit om 110 milj kr mot säkerhet i form av sekundärpanträtt i samma aktier. Indevokoncernen bestod av olika verksamhetsgrenar, där kärnverksamheten utgjordes av TMC (top management consulting) och andra grenar av SES (rekrytering och urval) och MC (marknadskommunikation), kallade SES-och MC-bolagen.
Härutöver framgår av utredningen bl a, att parterna utgick från att en försäljning av SES och MC-bolagen var nära förestående, att Wasabolagen önskade en skyndsam amortering av krediten samt att Wasabolagen och Holding under de förhandlingar som föregick Wasabolagens kreditgivning diskuterade möjligheten för Wasabolagen att erhålla aktierna i SES- och MC-bolagen som pant för krediten, men att detta inte ansågs vara tekniskt och juridiskt genomförbart.
Om en pant som lämnats till säkerhet för en borgenärs fordran pantsätts i andra hand för en annan borgenärs fordran, har den förste borgenären företrädesrätt till betalning ur säkerheten framför den andre. Borgenärerna kan emellertid avtala att rätten till panten skall fördelas mellan dem på annat sätt. Fördelningen kan i och för sig bestämmas i det pantavtal som den senare borgenären ingår med gäldenären, under förutsättning att den förste borgenären medverkar med sitt godkännande. (Jfr t ex Williams, Weber skyldigheter, 1977 s 196 f, samt även NJA 1982 s 336.) En fördelning av rätten till panten kan emellertid också göras i ett fristående avtal mellan borgenärerna.
Finansiäravtal är en avtalstyp som ofta förekommer även på den internationella kreditmarknaden. Avtalet brukar innehålla bl a en reglering av parternas förhållande i händelse av gäldenärens insolvens. Har de avtalsslutande borgenärerna båda säkerhet för sin fordran på gäldenären, kan avtalet innefatta en överenskommelse om en annan fördelning av säkerheten än den som eljest skulle följa av gällande rätt, t ex att den sämre prioriterade borgenären skall ha företrädesrätt till betalning ur säkerheten framför den bättre prioriterade (s k efterställning). Den rätt som tillkommer övriga borgenärer i gäldenärens konkurs berörs inte av ett finansiäravtal; överenskommelsen gäller endast mellan de avtalsslutande borgenärerna inbördes.
Den omtvistade klausulen lyder: "Av de medel som inflyter från försäljning av bolag ingående i affärsområdena rekrytering och urval/SES samt marknadskommunikation, skall amortering till Wasa ske upp till ett belopp av SEK 80 000 000 (åttio miljoner). Wasas fordran på Indevo därutöver skall vara efterställd S-E-B:s fordran på grund av krediter vilka omfattas av detta avtal." (Med "Indevo" avses, enligt vad som sägs i avtalets ingress, det bolag som ovan kallats "Holding".)
Parterna har i målet framfört två tolkningsalternativ. Enligt SE-Banken betyder klausulen, att Wasa skulle ha rätt till betalning ur medlen och att S-E-Banken utfäste sig att inte anmärka på att panten därigenom nedgick i värde, under förutsättning att bolagen såldes så som det var tänkt, men inte i annat fall. Enligt Wasabolagen är klausulens innebörd, att Wasa erhållit rätt till betalning före SE-Banken ur den del av panten som representerades av SES- och MC-bolagen, upp till ett belopp om 80 milj kr.
Ellis ordalydelse, sedd isolerad, ger inte något säkert svar på frågan om dess innebörd. Ordet "amortering" ger närmast en association till en betalning som sker utanför konkurs, men det kan också vara ett sätt att uttrycka det förhållandet att endast en del av Wasas fordran skulle betalas med medel ur panten på detta sätt. Att ett uttryck som "betalning av en fordran" kan åsyfta även en konkurssituation och alltså vara synonymt med "utdelning för en fordran" får anses självklart. Ordet "efterställd", vilket innefattar en rättsfigur som endast har aktualitet i en insolvenssituation, talar snarast för Wasas tolkning.
Någon gemensam partsavsikt har inte kunnat fastställas. Fastmera synes av utredningen framgå, att Wasabolagens förhandlare utgått från att Wasa tillförsäkrats rätt till panten i enlighet med det tolkningsalternativ som de hävdar i målet, medan SE-Bankens förhandlare R.A (som inte är jurist) utgått från att avtalet inte innebar någon inskränkning i SEBankens företrädesrätt till panten.
Under sådana förhållanden måste klausulen tolkas i ljuset av avtalet och avtalssituationen som helhet.
I avtalet, som är kortfattat och endast innehåller fyra paragrafer, anges i § I dess syfte: "I syfte att samordna kreditgivarnas agerande i händelse Indevo [dvs Holding] ej fullgör eller befaras inte komma att fullgöra sina åligganden enligt finansieringsavtalen har parterna funnit det angeläget att ingå detta finansiäravtal." Avtalets § 2 föreskriver att SE-Banken och Wasa i positiv anda skall diskutera en förlängning eller refinansiering av lämnade krediter, om det skulle bli erforderligt. Därefter anges i § 3 första stycket att S-E-Banken och Wasa, för det fall Holding inte fullt ut förmår fullgöra sina skyldigheter enligt finansieringsavtalen, gemensamt skall diskutera en omförhandling av dessa, varvid eventuella eftergifter från kreditgivarna skall ske pro rata. Den i målet omtvistade klausulen följer som andra stycke i § 3.
Det kan således konstateras, att avtalet enligt § I tar sikte på det fallet att Holding skulle bli eller befaras bli insolvent, att denna förutsättning upprepas i § 3 första stycket och att begreppet "efterställd", som används i andra stycket, åsyftar en företeelse som endast har betydelse i en insolvenssituation. Det kan vidare konstateras, att den rätt till "amortering" som Wasa tillerkänns i andra stycket inte är någon vanlig betalning från gäldenärens sida, utan en betalning som sker ur den pantsatta egendomen.
Att S-E-Banken överhuvudtaget var beredd att uppge sin pant till ett belopp om 80 milj kr har banken förklarat med, att den ansåg sig ha betryggande säkerhet i den återstående delen av panten, som omfattade framför allt Indevos huvudverksamhet, men också bl a det värde av SES och MCbolagen som kunde överstiga 80 milj kr. Den återstående delen av panten värderades till sammanlagt 270 milj kr.
S-E-Bankens tolkningsalternativ innebär, att banken skulle vara beredd att uppge sin pant till ett värde av 80 milj kr, under förutsättning att Holding vid den tidpunkten var solvent, men att den inte skulle vara beredd att släppa någon del av panten, om Holding försattes i konkurs. En sådan inställning är emellertid svår att rationellt motivera. En pant har sin funktion i det fall gäldenären får betalningssvårigheter. Även om en minskning av pantens värde tillåts ske vid en tidpunkt då gäldenären är solvent, så kvarstår det faktum att panten genom en sådan åtgärd i samma mån förlorat sin funktion att ge borgenären betalning, när gäldenären inte längre kan fullgöra sina skyldigheter. En förutsättning om att allt skall "gå bra" kan svårligen intolkas i ett avtal som ingåtts för den händelse gäldenären inte kan, eller befaras inte kunna, fullgöra sina skyldigheter.
Det sagda leder enligt min mening till slutsatsen att den omtvistade klausulen, tolkad i sitt sammanhang och för att få någon förnuftig mening, måste ges den innebörd som Wasabolagen hävdat. På grund härav, och då det inte framkommit något som medför att Wasabolagen bör svara för det uppkomna missförståndet beträffande avtalets innebörd, har dessa företrädesrätt framför S-E-Banken till den angivna delen av panten.
Köpeskillingen för det pantsatta aktierna i Indevo blev 140 milj kr vid den offentliga auktion där de såldes. S-E-Bankens uppgift att beloppet inte speglade ett verkligt värde, utan endast motsvarade ett nytt lån på samma belopp som bankens fordran uppgick till, vilket banken beviljade köparna i syfte att aktierna senare skulle kunna avyttras under lugna former, får emellertid godtas. Detta innebär, att Wasabolagen i stället har rätt till det värde som SES- och MC-bolagen representerade vid tidpunkten för auktionen. Härvid bör bolagens avkastningsvärde vara avgörande.
Av den analys som King utfört framgår, att Indevokoncernen vid auktionstillfället kunde värderas till 70 milj kr och att MC- bolagens andel av koncernens resultat kunde beräknas till 36 procent. Detta ger ett värde på MC-bolagen uppgående till 25 milj kr. Vidare framgår av utredningen, att delar av SES-bolagen sålts före auktionstillfället för en köpeskilling om 12 milj kr samt att resterande del kunde värderas till 3 milj kr. Detta leder således till ett sammanlagt värde på SES och MC-bolagen vid tidpunkten för auktionen som kan uppskattas till 40 milj kr.
Enligt min mening skall därför S-E-Banken till Wasabolagen förpliktas att utge ett kapitalbelopp om 40 milj kr jämte ränta.
HD:s dom meddelades d 12 juni 1997 (mål nr T 3662/94).