El recurso judicial efectivo en contra de las detenciones por motivos migratorios, en México 
Autor: Juan Carlos Morales Romero
Año: 2022
Carrera: Derecho

La investigación que se pretende realizar tendrá como enfoque principal, el estudio dogmático de la efectividad del proceso de amparo en contra de las detenciones hechas por el Instituto Nacional de Migracióny los alojamientosen sus estaciones migratorias a personas extrajerasque tienen una estancia irregular en el territorio nacional. Como preámbulo, es necesario precisar queésta investigación se alimentódelainformación pública que pudo ser recabada mediante solicitudes de acceso a la información a través de la Plataforma Nacional de Transparencia, a manera preparativa de este trabajo;de la cual se advierte que, del periodo comprendido entre del 2 de abril de 2013, fecha en que se publicó la Ley de Amparo vigenteal 12 de junio de 2019, fueron 876, 247 laspersonasa las que se presentóante el Instituto Nacional de Migración para enfrentar un procedimiento administrativopara definir la legalidad de su estancia en el país, mismas que fueron alojadas en las Estaciones Migratorias del país a cargo del Instituto Nacional de Migración. 1Es decir, se advirtió que año con año, son miles de personas las que sufren detenciones por motivos migratorios e indefectiblemente eso lleva a cuestionarse sobre lo democrático de ese fenómeno. La problemática que despertóel interés del autores el hecho que cada vez que un extranjero es detenidoy retenido(alojado, en términos de la legislación en materia migratoria) en una estación migratoria para enfrentar un procedimiento administrativo relativo a la regularidad de su estancia en el territorio nacional, incluyendo el procedimiento de deportación, sufre la lesiva experiencia de permanecer detenido materialmente en dichas estaciones durante todo el tiempo que dure su procedimiento administrativo y, en su caso, durante todo el tiempo que dure el proceso de amparo, mismo que suele durar varios meses, arrojando desgaste físico, emocional y psicológico a los extranjeros alojados. Los cuestionamientos inmediatos quearroja el fenómeno son ¿qué tan constitucionales son las afectaciones a la libertad personal por motivos migratorios en México, entiéndanse detenciones y alojamientos?;¿cuáles detenciones por motivos migratorios tienen una justificación constitucional?;¿qué herramientas o recursos asisten a los extranjeros para defenderse de una detención arbitraria por motivos migratorio?; ¿cómo incidió la reforma constitucional en materia de derechos humanos del 10 de junio de 2011 al derecho de libertad personal? y ¿qué tópicos pueden mejorarse para proteger de mejor manera la libertad personal de los extranjeros con una condición migratoria irregular?El primer bastión para mirarcomo garante de los derechos de los extranjeros que se ubican en la situación descrita, es el proceso de amparo que, en la tradición jurídica mexicana se le ha considerado como defensa por excelencia, frente a actos de autoridad arbitrarios. Sin embargo, de la información pública obtenida se advierte que, del 2 de abril de 2013 al 12 de junio de 2019, únicamente se promovieron 4, 558 demandas de amparo indirecto contra detenciones, presentaciones y alojamientos en estaciones migratorias2; es decir, menos del seis por ciento de las personas que fueron detenidas. Luego entonces, se advirtióun cuestionamiento más profundo:¿qué tan efectivo es el amparo para defender a los extranjeros que ven afectada su libertad por motivos migratorios?, no sólo para anular una detención arbitraria, de ser el caso, sino para evitar que los efectos de esa detención o alojamiento se extiendan en el tiempo, a través de su suspensión. El cuestionamiento nacióen virtud de que el artículo 160 de la Ley de Amparo, estableceque en caso de que se promueva una demanda de amparo en contra de un acto de autoridad que implique deportación, el efecto de la suspensión será el de evitar la ejecución de ese acto y en relación a la libertad personal del quejoso, será para efecto que este último quede en el lugar donde se encuentre disposición del órgano jurisdiccional de amparo; es decir, que permanezca alojado en la estación migratoria durante la secuela procesal del amparo; entonces, ¿esa suspensión realmente protege a un extranjero quejoso?Es preciso señalar que el tema de la investigación que se plantea, es actual y podría considerarse novedoso, dado que el problema sustancial que se plantea sigue siendo al día de hoy, motivo de incertidumbre e interrogantes para los Tribunales Federales de justicia constitucional y en consecuencia, sigue provocando resoluciones jurisdiccionales que no son uniformes en los términos y condiciones en que se concede la suspensión para la petición de amparo en contra de actos de autoridad consistente en afectaciones a la libertad personal por motivos migratorios; en consecuencia, es evidente que tampoco existe actualmente un criterio jurisprudencial de observancia obligatoria que determine cómo debe concederse la medida cautelar en amparo para potencializar el derecho a un recurso efectivo y asimismo, el de libertad personal que asiste a los quejosos extranjeros que enfrentan un procedimiento administrativo para calificar la legalidad de su estancia en el territorio nacional. En virtud de lo anterior, lahipótesis de la investigaciónfue la siguiente: en virtud de la reforma constitucional de fecha 10 de junio de 2011, las detenciones y alojamientospor motivos migratorios son incompatibles con el actual parámetro constitucional del derecho de libertad personal y el proceso de amparo no es un recurso judicial efectivo para proteger los derechos de los extranjeros afectados por esas conductas estatales, lo que obliga al Estado Mexicano a realizar adecuación de su actividad judicial y legislación interna para concordar con el bloque de constitucionalidad. La solución de la hipotesis planteada se encontró a través delanálisisdogmático de las normas jurídicas que regulan el fenómeno; del análisis de la informaciónobtenida a través dela investigación bibliográfica, hemerográfica y de medios digitalesy delanálisis de datos estadísticos y de precedentes judiciales aplicables al caso concreto. Asimismo, por razón de orden, se dividió la investigación en cuatro capítulos que, de forma correlacionada, estructuran el avance de la investigación de la manera que a continuación se describe. El primer capítulo, denominado “Bloque de constitucionalidad en México”, contiene un estudiogeneralsobre el contenido de la reforma constitucional del 10 de junio de 2011que brindará nociones claras a lector sobre el actual bloque de constitucionalidad del ordenamiento jurídico en Méxicotras la reforma al artículo 1º constitucional, que elevó a rango constitucional los derechos humanos contenidos en normas de tratados internacionales y que abrió la puerta al control difuso de constitucionalidad, incorporando dos herramientas hermenéuticas obligatorias para los operadores jurídicos: el principio pro personay el principio de interpretación conforme. El segundo capítulo, denominado “La tensión entre el derecho fundamental a la libertad personal y las detenciones por motivos migratorios, en México” y que contiene, primero, un estudio conceptual e incluso histórico del derecho fundamental a la libertad personal; posteriormente, contiene un estudio dogmático del derecho de libertad personal en las fuentes del bloque de constitucionalidad, incluyendo las aportaciones de la sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en sus casos contenciosos y opiniones consultivas;sin embargo, la parte más importante de este capítulo es, en nuestra opinión, el test de proporcionalidado de compatibilidad que el autor realizó a las detenciones y alojamientos por motivos migratorios respecto al derecho de libertad personal, empleandolos criterios construidos por la propia Suprema Corte de Justicia de la Nación y por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Por su parte, el capítulo tercero se denomina “El derecho fundamental a un recurso judicial efectivo en el ordenamiento jurídico mexicano vigente”y contiene el estudio de un derecho de reciente incorporación al catálogode derechos fundamentales en México: el derecho a un recurso judicial efectivo; las aportaciones fundamentales de ese capítulo a la investigación son tres: el primero es comprender al derecho a un recurso judicial efectivo como un derecho autónomo pero intrínsecamente relacionado con el derecho a un debido proceso; el segundo, saber qué exigencias impone ese nuevo derecho a los efectividad que deben rendir los recursos ordinarios y el propio proceso de amparo y el tercero, advertir el derecho de habeas corpus como una condicionante de validez de toda detención, en cualquier materia, inclusive las que tengan motivos migratorios. El cuarto capítulo, se denomina “Inconstitucionalidad por omisión legislativa y ausencia de un recurso judicial efectivo en materia de afectaciones a la libertad personal por motivos migratorios” y seerige como cierre de la investigación pueses antesala para las reflexiones finales;se compone de tres ideas fundamentales: la primera consiste en revelar la existencia de una omisión legislativa inconstitucional por la falta de desarrollo normativo del control judicial de las detenciones por motivos migratorios; la segunda consiste en examinar laexistencia de un recurso judicial efectivo en contra de laeventualomisión legislativa; la tercera consiste en realizar un análisis del proceso de amparo, pero no desde una óptica tradicional, sino a través de untestde concordanciacon el derecho a un recurso efectivo, analizando la efectividad del amparo frente a las omisiones legislativas y frente a las afectaciones a la libertad por motivos migratorio; la cuarta consiste en analizar el papel que los jueces de amparo deberán asumir para potencializar la eficacia del amparo frente a los casos ya mencionados; y finalmente, la quinta, consiste en analizar las obligaciones del poder legislativofrente al fenómeno para mejorar el escenario que sufren actualmente los extranjeros detenidos o alojados por motivos migratorios. Por último, se exponen las conclusiones del autor en relación con la investigación respecto a la comprobación de la hipótesis; los elementos no considerados al principio de la investigación, pero advertidos en su desarrollo y también, un pronunciamiento sobre las propuestas de mejora regulatoria en la materia de estudio. Esperamos que esta investigación y nuestras propuestas hagan eco en voces más experimentadas y hagan nido en la mente de intelectuales y expertos en la materia de protección de derechos fundamentales que aporten en la construcción de un mejor escenario jurídico para los extranjeros en México, sobre todo para aquellos que se encuentran en situaciones de franca vulnerabilidad por razones culturales, lingüísticas, raciales, económicas, de género, de edad, etcétera. Luigi Ferrajoli afirmó en su obra “Derechos y Garantías” que, en las sociedades democráticas actuales, el concepto de ciudadanía es el último factor de discriminación legitimada y un residuo premoderno de desigualdad personal; en su consideración, esa circunstancia contrasta con la proclamada universalidad e igualdad de derecho; la aspiración debe ser desvincular la efectividad de los derechos fundamentales del concepto de ciudadanía. 3Hacia allá debemos caminar.