El procedimiento de responsabilidad patrimonial del Estado, en la legislación mexicana 
Autor: Abigail Michel González Moreno
Año: 2021
Carrera: Derecho

El tema que se aborda en esta investigación es la infancia privada de la libertad como consecuencia de que sus madresse encuentren en esa situacióny ellas decidan ejercer el derecho a la maternidad en prisión contemplado a partir del año 2016 en la Ley Nacional de Ejecución Penal. El objetivo general consiste en responder si el discurso del derecho penitenciario reproduce violencia de género en el tratamiento de la niñez privada de la libertad y plantearcómo ello tiene repercusiones enlavida de las niñas y niños. Ello a través del establecimiento de una relación entre la forma de concepción de la problemática dominada por una ideología de la maternidad y el sentido de las acciones emprendidas para su solución, entre las que se encuentra la creación del derecho a la maternidad en prisión, los sustitutos de la pena privativa de la libertad y la inclusión del interés superior de la niñezpara las mujeres madres privadas de la libertad. Así, la hipótesis central que se plantea para dar lugar a la respuesta de lo anterior consiste enque las medidas o acciones emprendidas internacionalmente como alternativas que salvaguardan los derechos de la infancia cuando la madre se encuentra privada de la libertad reproducenviolencia de género alreiterar el estereotipo que dicta que las madres son las únicas personas que se deben y pueden hacer cargo de ella. En consecuencia, los niños y niñas privadasde la libertad junto a sus madres sufren afectaciones que se constituyen durante su estancia en los centros penitenciarios. Dicho de otro modo, la forma en la que se concibe la problemática da lugar a determinadas acciones que si bien tienen el objetivo de proteger el interés superior de la niñez, estas mismas acciones siguen la lógica con la que se concibió el problema, es decir, la ideología de la maternidad, lo que implica la proyección de una idea de maternidad en la que, entre otros aspectos, se ocultan ambigüedades del ejercicio materno desigual e inequitativo, propagandola reproducción de estereotipos de la maternidad ymanteniendouna estructura de género a través del rol de las mujeres como responsables de la crianza, cuidado y sostenimiento de las y los menores de edad, entre otros. La repercusión que ello tieneen la vida de las niñas y niñosconsiste en que representa un obstáculo en el funcionamiento del derecho, pues se forma un círculodiscursivo en el que, aunque se reconocen otros factores de la problemática, las propuestas para su solución no alcanzan su origen y permanecen concentradas en aspectos que, si bien son esenciales, también son superficiales. El interés por realizar este trabajo de investigación es de carácter personal, asimismo, surge de la percepción de una necesidad en el derecho de abordar esta problemática desde una perspectiva que permita, además de revelar, hacer uso de la comprensión de sus orígenes. Al decir carácter personal del interés en la problemática se hace necesario mencionar cómo se constituyó tal proyecto. Se trata del cruce deun par de elementos que estimularon a la autora del presente trabajo. Por una parte, experiencias personales que provocaron reflexiones acerca de las atribuciones que se imponen al rol de la maternidad, de las que derivan, en determinadas circunstancias, la culpabilización de las madres ante efectos no deseables en el campo de valores contemporáneos. Concretamente, se trata de experiencias que llevaron a pensar que no es normal la relación que existe entre los aspectos negativos en el desarrollo de la niñez y la idea de maternidad que predomina en los diversos campos del conocimiento. Por otro lado, el acercamiento a personas que buscan respuestas a problemáticas precisamente a partir del cuestionamiento de su concepción, y con ello, a un marco teórico que proporciona la posibilidad de construir respuestas diferentes y quizá más efectivas. En ese sentido, la percepción de una necesidad en el derecho de abordar esta problemáticadesde otra perspectiva surge a partir de la observación de la lectura de esta problemática, en donde el discurso del derecho, si bien reconoce factores originarios, emite respuestas no encaminadas a solucionarlos, sino que continúa asignando la carga a las mujeres a través de disposiciones normativas y soluciones alternativas. La finalidad de ello es incorporar la posibilidad de repensar y cuestionar el tratamiento de esta circunstancia y promover que las discusiones no partan de una premisa que se ha tomado como indiscutible los menores deben vivir con sus madres en los centros penitenciarios porque en muchas ocasiones es lo más conveniente. Pues de no ser así, la crianza, cuidado y sostenimiento de la niñez no dejará de recaer en las mujeres que viven un proceso reproductivo, en general y particularmente en el ámbito penitenciario. En este sentido, se propone incluir en la discusión el nivel de profundidad en el que continúan sosteniéndose los estereotipos de género a través de los que se justifican los argumentos por los que se concede su permanencia en los establecimientos penitenciarios. Para lograr lo anteriormente señalado se hace uso de un marco conceptual que nace de la relación estudios de género y derecho. El análisis que se realiza se apega al discurso jurídico y del derecho penitenciario como reproductor de violencia de género a través de la repeticiónde cánones, estereotipos o prototipos relacionados con un concepto denominado ideología de la maternidad. Abordando la problemática de las niñas y niños en prisión desde la concepción de los sujetos involucrados(mujeres madres y niñas y niños) comoindependientes unosde otros, ampliando los elementos de discusión y problematizando la circunstancia desde un momento anterior a lo que hoy se discute, que son las condiciones en las queniñas y niños permanecen en prisión con sus madres, para discutir por quéy cómo se han ido configurando derechos específicos como el “derecho a la maternidad y lactancia en prisión”. Asimismo, separte de un método de investigación desapegado de criterios esencialistas, biologicistas1, individualistas y ahistóricos. Por otra parte, se emplea el método sistémico para analizar el objeto de estudio como parte de un entramado de relaciones o de un subsistema, que permite la consideración de diversos elementos que configuran la problemática, a su vez, dentro de un paradigma definido. Al mismo tiempo se utiliza el método histórico que permite destacar aspectos generales del desarrollo de la problemática, así como sus conexiones causales y así comprender su explicación actual, para proceder a su cuestionamiento. Además, se utiliza el método del derecho comparado para estudiar las normas e instituciones del ordenamiento interno, así como dediversos ordenamientos jurídicos. Finalmente, en la última parte de la investigación se realiza una revisión del discursode diferentes agentes del discurso jurídico y del derecho penitenciario contenido en discusiones en los procesos legislativos para la creación y modificación de la Ley Nacional de Ejecución Penal, en un par de sentencias y resoluciones emitidas por la Suprema Corte de Justicia de la Nación, específicamente la sentencia del amparo en revisión 644/2016 y la resolución de la acción de inconstitucionalidad 61/2016, así como en pronunciamientos y participaciones de representantes de la sociedad civil en el proceso de creación y modificación del marco normativo, específicamente en las audiencias públicas de la Ley Nacional de Ejecución Penal y en el Foro “Hijas e hijos de mujeres privadas de la libertad. Panoramas y perspectivas para la Reforma”. Así, la distribución de los diversos temas que estructuran este trabajo es en 3 capítulos de la siguiente forma. En el primero de estos denominado “Sistema penitenciario y proceso reproductivo de mujeres privadas de la libertad: marco jurídico, histórico y actual”, se aborda un breve recorrido histórico de la reclusión en general y de la problemática de niñas y niños en prisión en particular, así mismo se hace una revisión de la situación actual de mujeres, niñas y niñosen esta circunstancia en México y en el mundo a través del marco jurídico nacional e internacional y se reflexiona específicamente sobre el interés superior de la niñez y el procedimiento que surge de las alternativas y beneficios planteados como mecanismos para protegerles. Ello con la finalidad de demostrar, por un lado, la prevalencia de un discurso hegemónico de la maternidad en prisión desde su creación a través de disposiciones jurídicas como las de ejecución penal y con ello inscribir la problemática en el planteamiento del derecho como medio por el que se reproduce violencia de género. Y, por otro lado, que los criterios por los que se justifica la permanencia deniñas y niños en prisión con sus madres, la importancia de la lactancia y del vínculode apego, no han sido cuestionados nunca. Para con ello, revelar el arraigo de los estereotipos de género en las disposiciones legales nacionales e internacionales relacionadas con la materia, pues se sostiene que el derecho recoge y reproduce la idea de“la maternidad”, englobando en ella, sin diferenciar, al proceso reproductivo biológico y al trabajo que implica el cuidado, crianza y sostenimiento deniñas y niños la niñez y que, además, lo hacen sin reconocer que ambos aspectos son diferentesen cada persona, sinodesde una forma hegemónicaa partir de los estereotipos de género. El capítulo II denominado “Proceso reproductivo e infancia en el discurso del derecho penitenciario” tiene el objetivo de analizar el pensamiento sobre la maternidad, lactancia e infancia, a través de la historia y la intervención del Estado, así como la constitución del discurso hegemónico sobre estos que se comienza a plantear desde el primer capítulo. Por otro lado, en este se analiza cómo es posible que el derecho reproduzca violencia de género, para lo cual se revisan los conceptos de género, ideología e interpelación y discurso jurídico y del derecho penitenciario. Ello porque lo que se sostiene con este capítulo es la existencia de una conexión entre el discurso hegemónico del proceso reproductivo y el discurso institucionaldel derecho penitenciario sustentado en una ideología de la maternidad a través de la cual se reproduce violencia de género. Así, como parte de este capítulo se cuestiona, ¿cuáles son los orígenes de que sean mujeres quienes sehagancargo de la crianza y cuidado de niñas y niños? ¿Siempre fue así? ¿La lactancia siempre fue considerada insustituible? ¿Las niñas y niños siempre han sido considerados desvalidos, indefensos o vulnerables al no encontrarse al lado de su madre o de alguna figura materna?Más adelante, se desarrolla la idea del derecho reproductor de violencia de género con la finalidad de explicar cómo el derecho penitenciario reproduce género dentro de la problemática delas niñas y niños en prisión. Asimismo, para evidenciar la institucionalización y con ello la “hegemonización” de discursos dominados por la ideología de la maternidad, una vez que se ha hablado de los elementos del discurso predominante de la maternidad que justifican la permanencia deniñas y niños en prisión tales como la exaltada importancia de la lactancia y la aceptación de la teoría del apego como conocimientos científicos insuperables, se les considera como parte de la ideología de la maternidad, lo que permite afirmar que estos elementos se enraízan primero en mitos y luego en interpretaciones del conocimiento atravesados por la misma ideología. Para finalizar este apartado del segundo capítulo se delimita qué se entiende por discurso jurídico y delderecho penitenciario para sostener que la ideología de la maternidad losutiliza para su reproducción y viceversa, funcionando en su conjunto con ideología de la maternidad. Un apartado particular delcapítulo es aquel que se denomina “Derecho penitenciario: Tecnología de género”, pues es aquí en donde se plantean las limitaciones de la investigación. A través de la reflexión de lo revisado en sintonía con el recurso teórico de tecnología de género en laque el derecho, a través de representaciones discursivas en este caso relacionadas con la idea de proceso reproductivo de mujeres en espacios penitenciarios, produce género y subjetividades de género, se plantea la posibilidad de que el derecho penitenciario se constituya como una tecnología de género. Sin embargo, la limitación se encuentra en el estudio de la traducción de las interpelaciones de este discurso por las mujeres privadas de la libertad. Es decir, se sugiere la existencia de una subjetividad penitenciaria materna coincidente con la ideología de la maternidad, pero el análisis abarca únicamente la parte del sentidode las interpelaciones. Finalmente, en el capítulo III, denominado “Presencia o interpelaciones de la ideología de la maternidad en el discurso del derecho penitenciario” se revisa detalladamente el discurso de quienes se identificaron como agentes del discurso institucional del derecho penitenciario que ya han sido descritos con anterioridad en esta introducción. Con ello se comprobóque la ideología de la maternidad se encuentra en el discurso jurídico y del derecho penitenciario a través de las premisas de estos agentes, que se conforman de reinterpretaciones acríticas de conocimiento proveniente de otros campos como la biología y psicología sobre el proceso reproductivo y las necesidades de niñas y niños. Ellose refleja en el tratamiento que dichos discursos han dado al proceso reproductivo en mujeres privadas de la libertad, pues la concepción de origen del derecho a la maternidad y lactancia en prisión (elemento más significativo de dicho tratamiento) parte de una perspectiva que unifica y por ende no reconoce que “la maternidad” es una construcción histórica y que es necesario partir del reconocimiento del proceso reproductivo biológico y de los trabajos de cuidado, sostenimiento y crianza deniñas y niños, como aspectos separados de la reproducción. Así mismo, con ello se comprueba el alcance de la reproducción de violencia de género a través del discurso jurídico y del derecho penitenciario.