ECLI:NL:OGAACMB:2023:15, Gerecht in Ambtenarenzaken van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba, 06-03-2023, AUA20220176
Gerecht in Ambtenarenzaken van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba — Uitspraak 
Datum: 2023-03-06 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Bestuursrecht; Ambtenarenrecht

Samenvatting: Aanpassing inkomen naar reden van 80% van het volinkomen in verband met langdurige vrijstelling van dienst wegens ziekte.

Uitspraak van 6 maart 2023
    Gaza nr. AUA202202176
    
    HET GERECHT IN AMBTENARENZAKEN VAN ARUBA
    
    
      UITSPRAAK
    
    
    
      op het bezwaar van:
    
    
    [Klaagster], 
    
      wonend te Aruba,
      KLAAGSTER,
      gemachtigde: de advocaat mr. D.G. Kock, 
    
    
    
      tegen:
    
    
    DE MINISTER VAN ONDERWIJS EN SPORT,
    
      zetelend te Aruba,
      VERWEERDER,
      gemachtigde: mr. V.M. Emerencia (DWJZ).  
    
    
    
  
  
    PROCESVERLOOP
    Bij brief van 18 mei 2022 (bestreden beslissing), ontvangen door klaagster op 25 mei 2022, heeft verweerder aan klaagster onder meer meegedeeld dat haar inkomen vanwege haar langdurige arbeidsongeschiktheid conform artikel 31, vierde lid, van de Landsverordening vakantie en vrijstelling van dienst ambtenaren (Lvvda) per 14 augustus 2020 naar reden van 80% van het vol inkomen wordt aangepast en dat het door klaagster teveel ontvangen inkomen over de periode van 1 mei 2020 tot 1 mei 2022 wordt teruggevorderd. 
    
    
      Op 24 juni 2022 heeft klaagster hiertegen bezwaar gemaakt bij dit gerecht.
    
    
    
      Verweerder heeft op 5 december 2022 een contramemorie ingediend.
    
    
    
      Het gerecht heeft de zaak behandeld ter zitting van 12 december 2022. Klaagster is verschenen bijgestaan door mr. P.M.K. Smit occuperende voor mr. Kock. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door zijn gemachtigde. Het gerecht heeft de behandeling van de zaak aangehouden tot 23 januari 2023 voor overlegging stukken zijdens verweerder. Verweerder heeft geen stukken overgelegd.
    
    
    
      Het gerecht heeft de zaak opnieuw behandeld ter zitting van 23 januari 2023, waar klaagster is verschenen bijgestaan door mr. P.M.K. Smit occuperende voor mr. Kock. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door zijn gemachtigde. 
    
    
    
      De uitspraak is bepaald op heden.
    
    
  
  
    OVERWEGINGEN
    De feiten
    
      1.1
      Klaagster is ambtenaar werkzaam bij de Dienst Publieke Scholen (DPS) als onderwijzeres.
      
    
    
      1.2
      In onderstaand overzicht van de Sociale Verzekeringsbank (SVb) zijn – voor zover hier van belang – de verzuimdata, verzuimduur en verzuimpercentage van klaagster vermeld:
      
        
          
          
          
          
          
            
              
                Startdatum
              
              
                Einddatum
              
              
                Verzuimduur
              
              
                Verzuimpercentage
              
            
            
              
                27-09-2021
              
              
                27-09-2021
              
              
                1
              
              
                99
              
            
            
              
                23-09-2021
              
              
                26-09-2021
              
              
                4
              
              
                100
              
            
            
              
                10-09-2021
              
              
                12-09-2021
              
              
                3
              
              
                100
              
            
            
              
                24-08-2021
              
              
                24-08-2021
              
              
                1
              
              
                100
              
            
            
              
                01-07-2021
              
              
                01-07-2021
              
              
                1
              
              
                100
              
            
            
              
                24-05-2021
              
              
                28-06-2021
              
              
                36
              
              
                25
              
            
            
              
                07-05-2021
              
              
                23-05-2021
              
              
                17
              
              
                25
              
            
            
              
                05-05-2021
              
              
                06-05-2021
              
              
                2
              
              
                100
              
            
            
              
                19-04-2021
              
              
                04-05-2021
              
              
                16
              
              
                25
              
            
            
              
                15-04-2021
              
              
                18-04-2021
              
              
                4
              
              
                100
              
            
            
              
                14-03-2021
              
              
                14-04-2021
              
              
                32
              
              
                25
              
            
            
              
                08-02-2021
              
              
                28-02-2021
              
              
                21
              
              
                25
              
            
            
              
                04-01-2021
              
              
                07-02-2021
              
              
                35
              
              
                25
              
            
            
              
                10-12-2020
              
              
                03-01-2021
              
              
                25
              
              
                50
              
            
            
              
                06-10-2020
              
              
                09-12-2020
              
              
                65
              
              
                50
              
            
            
              
                05-10-2020
              
              
                05-10-2020
              
              
                1
              
              
                100
              
            
            
              
                09-03-2020
              
              
                04-10-2020
              
              
                210
              
              
                50
              
            
            
              
                10-12-2019
              
              
                08-03-2020
              
              
                90
              
              
                100
              
            
            
              
                02-12-2019
              
              
                09-12-2019
              
              
                8
              
              
                50
              
            
            
              
                23-10-2019
              
              
                01-12-2019
              
              
                40
              
              
                100
              
            
            
              
                16-09-2019
              
              
                22-10-2019
              
              
                37
              
              
                50
              
            
            
              
                13-09-2019
              
              
                15-09-2019
              
              
                3
              
              
                100
              
            
            
              
                05-09-2019
              
              
                12-09-2019
              
              
                8
              
              
                50
              
            
            
              
                02-09-2019
              
              
                04-09-2019
              
              
                3
              
              
                100
              
            
            
              
                15-08-2019
              
              
                01-09-2019
              
              
                18
              
              
                50
              
            
            
              
                14-08-2017
              
              
                14-08-2019
              
              
                731
              
              
                100
              
            
          
        
      
      
      
        
          De standpunten van partijen
        
      
    
    
      2.1
      Verweerder heeft aan de bestreden beslissing ten grondslag gelegd dat klaagster sinds 14 augustus 2017 arbeidsongeschikt is. Volgens het overzicht van de SVb is klaagster vanaf die datum steeds binnen dertig kalenderdagen arbeidsongeschikt geweest. Op grond van artikel 31, vierde lid, gelezen in verbinding met het vijfde lid, van de Lvvda heeft klaagster met ingang van 14 augustus 2019 aanspraak op 90% van het vol inkomen en met ingang van 14 augustus 2020 op 80%. Het teveel ontvangen loon wordt evenwel eerst met ingang van 1 mei 2020 teruggevorderd, rekening houdend met de uit de rechtspraak van de Nederlandse Centrale Raad van Beroep voortvloeiende norm dat een bestuursorgaan in beginsel het onverschuldigde betaalde gedurende twee jaren na de dag van uitbetaling kan terugvorderen of verrekenen, aldus verweerder.
      
    
    
      2.2
      Het bezwaar van klaagster is gericht tegen de beslissing om haar inkomen ook na 21 mei 2021 naar reden van 80% van het vol inkomen aan te passen en het teveel ontvangen inkomen vanaf die datum terug te vorderen. Volgens klaagster is zij vanaf 21 mei 2021 volledig arbeidsgeschikt en heeft zij sindsdien haar werkzaamheden volledig hervat. Zij dient daarom vanaf 1 mei 2021 haar vol inkomen te genieten. De aanpassing van haar inkomen naar reden van 80% dient dan ook alleen over de periode van 14 augustus 2020 tot 21 mei 2021 te geschieden, aldus klaagster.
      
      
        
          Het wettelijk kader
        
      
      3. Ingevolge artikel 31, eerste lid, van de Lvvda heeft de ambtenaar die wegens ziekte verhinderd is zijn dienst uit te oefenen, tot herstel van zijn gezondheid aanspraak op vrijstelling van dienst wegens ziekte.
      
        Ingevolge het tweede lid is de duur van een vrijstelling van dienst wegens ziekte, verlenging daarvan inbegrepen, ten hoogste vier jaren voor een ambtenaar in vaste dienst en ten hoogste een jaar voor een ambtenaar in tijdelijke dienst.
        Ingevolge het vierde lid heeft de ambtenaar gedurende een vrijstelling van dienst wegens ziekte aanspraak op een inkomen naar reden van:
        I.	voor een ambtenaar in vaste dienst:
      
      a.	zijn vol inkomen gedurende de eerste vierentwintig maanden;
      b.	negentig ten honderd van zijn vol inkomen gedurende de daaropvolgende 
      			twaalf maanden;
      c.		tachtig ten honderd van zijn vol inkomen gedurende de resterende maanden.
      
        II.	voor een ambtenaar in tijdelijke dienst zijn vol inkomen.
        Ingevolge het vijfde lid wordt een opnieuw ingetreden verhindering tot dienstverrichting wegens ziekte voor het bepalen van de in het tweede en vierde lid genoemde termijnen als een voortzetting van de vorige verhindering beschouwd, tenzij die verhindering zich voordoet, nadat ten minste dertig kalenderdagen zijn verstreken, sedert de ambtenaar zijn dienst volledig heeft hervat.
      
      
      
        
          De beoordeling
        
      
    
    
      4.1
      Uit het door verweerder overgelegde overzicht van de SVb blijkt dat klaagster vanaf 14 augustus 2017 tot en met 28 juni 2021 onafgebroken arbeidsongeschikt is geweest, en opnieuw op 1 juli 2021, zij het dat haar ziekteverzuim afwisselend 100 %, 50% en 25% heeft bedragen. Niet betwist is – en ook het gerecht gaat ervan uit - dat zij gedurende deze gehele periode vrijstelling van dienst wegens ziekte heeft gehad. Uit het hierboven aangehaalde artikel 31, vierde lid, van de Lvvda vloeit voort dat klaagster aanspraak heeft op een inkomen naar reden van haar vol inkomen gedurende de eerste vierentwintig maanden van haar vrijstelling van dienst wegens ziekte, te weten van 14 augustus 2017 tot 14 augustus 2019, van 90% van haar vol inkomen gedurende de daaropvolgende twaalf maanden, te weten vanaf 14 augustus 2019 tot 14 augustus 2020 en van 80% van haar vol inkomen gedurende de resterende maanden, te weten vanaf 14 augustus 2020 tot en met 1 juli 2021. De door verweerder toegepaste inhouding op het salaris van klaagster tot en met 1 juli 2021 is dan ook in overeenstemming met de desbetreffende bepalingen uit de Lvvda. De stelling van klaagster dat zij vanaf 21 mei 2021 volledig arbeidsgeschikt was en dat zij sindsdien haar werkzaamheden volledig heeft hervat is, gelet op voormeld overzicht van de SVb, onvoldoende om tot een ander oordeel te komen. Klaagster heeft die stelling niet nader onderbouwd.
      
    
    
      4.2
      De inhouding vanaf 2 juli 2021 en de terugvordering vanaf 2 juli 2021 tot 1 mei 2022 is echter op onjuiste gronden geweest. Uit het overzicht van de SVb blijkt namelijk dat klaagster op 2 juli 2021 haar dienst volledig heeft hervat en dat zij pas op 24 augustus 2021 weer arbeidsongeschikt was. Nu ten minste dertig kalenderdagen zijn verstreken sinds klaagster haar volledige dienst op 2 juli 2021 heeft hervat, wordt deze nieuwe verhindering tot dienstverrichting wegens ziekte volgens artikel 31, vijfde lid, van de Lvvda niet beschouwd als een voortzetting van de vorige verhindering. Verweerder heeft dan ook ten onrechte besloten tot aanpassing van het inkomen van klaagster naar reden van 80% van het vol inkomen met ingang van 2 juli 2021 en daarmee ook tot terugvordering gedurende de periode van 2 juli 2021 tot 1 mei 2022. 
      
    
    
      4.3
      Verweerder heeft ter zitting desgevraagd te kennen gegeven dat de schooldirecteur van de school waar klaagster werkzaam is verweerder heeft geïnformeerd dat klaagster inmiddels 100% werkzaam is. Niettemin ontvangt klaagster nog altijd 80% van haar inkomen. Desgevraagd heeft verweerder in dit verband te kennen gegeven dat het voor hem niet duidelijk is sinds wanneer klaagster haar dienst volledig heeft hervat en of klaagster zich in de tussentijd heeft ziekgemeld. Het gerecht hecht eraan in dit verband op te merken dat dit van grote onzorgvuldigheid van verweerder betuigt. Verweerder houdt, zoals thans vast is komen te staan, vanaf 2 juli 2021 ten onrechte 20% in van het inkomen van klaagster, en is daar vervolgens ruim anderhalf jaar mee doorgegaan. Dit terwijl verweerder op grond van voormeld overzicht van de SVb eenvoudig had kunnen vaststellen dat er gelet op artikel 31, vijfde lid, van de Lvvda geen sprake meer was van voortzetting van de vorige verhindering, en hij er bovendien van op de hoogte is dat klaagster al geruime tijd weer (voltijds) aan het werk is. Niettemin heeft verweerder vastgehouden aan een inhouding op het salaris van 20%, hetgeen zeer belastend is voor klaagster, en dit alles zonder dat verweerder zich gedurende deze gehele periode ervan heeft vergewist of en in hoeverre deze aanpassing nog terecht is. Ook in het kader van deze procedure, die voor het doen van nader onderzoek door verweerder nog is aangehouden, heeft verweerder nagelaten om de relevante feiten bij de desbetreffende instanties op te vragen, dan wel in afwachting daarvan over te gaan tot aanpassing van het inkomen van klaagster naar 100%. Dat valt verweerder zeer aan te rekenen. 
      
    
    
      4.4
      Het bezwaar van klaagster is gegrond. De bestreden beslissing zal worden vernietigd, voor zover daarbij na 2 juli 2021 het vol inkomen van klaagster naar reden van 80% is aangepast en de betalingen gedurende de periode van 2 juli 2021 tot 1 mei 2022 worden teruggevorderd. 
      
    
    
      4.5
      Het gerecht ziet aanleiding om verweerder te veroordelen in de kosten van dit geding, welke worden begroot op Afl 1.750,- (1 punt voor het indienen van het bezwaarschrift, 1 punt voor het verschijnen ter zitting en 0,5 punt voor de nadere zitting waarde per punt Afl. 700,- wegingsfactor 1). 
      
      
    
  
  
    BESLISSING
    De rechter in dit gerecht:
    
    - verklaart het bezwaar gegrond;
    
    - vernietigt de bestreden beslissing van 18 mei 2022, kenmerk [kenmerk], voor zover daarbij na 2 juli 2021 het vol inkomen van klaagster naar reden van 80% is aangepast en de betalingen gedurende de periode van 2 juli 2021 tot 1 mei 2022 worden teruggevorderd; 
    
    - veroordeelt verweerder tot betaling van de door klaagster voor dit geding gemaakte kosten aan rechtskundige bijstand, begroot op Afl. 1.750,-. 
    
    
      Deze uitspraak is gegeven door mr. M.E.B. de Haseth, ambtenarenrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 6 maart 2023, in tegenwoordigheid van de griffier.
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
      Tegen deze uitspraak kunnen beide partijen hoger beroep instellen bij de Raad van beroep in ambtenarenzaken. Daarbij dient de volgende termijn in acht te worden genomen:
    
    
      
        Als de indiener van het hoger beroep of zijn gemachtigde bij de uitspraak aanwezig is geweest: binnen dertig dagen na de dag van de uitspraak;
      
      
        In de andere gevallen: binnen dertig dagen na de dag van de toezending of de terhandstelling van een afschrift van de uitspraak.
      
    
    
    
      Het hogerberoepschrift moet worden ingediend bij:
      De griffie van de Raad van Beroep in ambtenarenzaken
      J.G. Emanstraat 51
      Oranjestad
      Aruba
    
    
    
      U wordt verzocht bij het indienen van het hogerberoepschrift het volgende in acht te nemen: 
    
    1. Leg bij het hogerberoepschrift een afschrift over van deze uitspraak; 
    2. Onderteken het hogerberoepschrift en vermeld het volgende: 
    a. de naam en het adres van de indiener of de gemachtigde,
    b. de datum van ondertekening,
    c. waartegen u in hoger beroep komt, 
    d. waarom u het niet eens bent met deze uitspraak (de gronden van het hoger beroep).
    
    
      Voor het instellen van hoger beroep is geen griffierecht verschuldigd.