ECLI:NL:GHLEE:2005:AU5975, Gerechtshof Leeuwarden, 09-11-2005, Rolnummer 0200504
Gerechtshof Leeuwarden — Uitspraak 
Datum: 2005-11-09 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Onder verwijzing naar het bepaalde in de artikelen 2:204a en 2:204b BW merkt het hof op dat, daargelaten dat [betrokkene 1] in privé niet tot de oprichters van [de failliet] behoort, inbreng van een eenmanszaak in een BV ter volstorting op het aandelenkapitaal wettelijk alleen kan bij notariële akte, welke bovendien moet zijn voorzien van een inbrengverklaring van een registeraccountant of een accountant-administratieconsulent. Nu noch van het een noch van het ander sprake is geweest moet ingevolge het bepaalde in artikel 2:204 lid 1c BW worden geconcludeerd dat een en ander tot gevolg heeft dat voor een rechtsgeldige inbreng niet heeft plaatsgevonden en dat derhalve terzake voor de vennootschap  geen rechten of verplichtingen ontstaan.

Arrest d.d. 9 november 2005
      Rolnummer 0200504
    
    
    HET GERECHTSHOF TE LEEUWARDEN
    
    Arrest van de eerste kamer voor burgerlijke zaken in de zaak van:
    
    
      1.	Mavri Beheer B.V.,
      	gevestigd te Borger-Odoorn,
      2.	Piru Beheer B.V.,
      	gevestigd te Groningen,
      3.	[appellant 3],
      	wonende te [woonplaats],
      4.	[betrokkene 4],
      	wonende te [woonplaats],
      appellanten in het principaal en geïntimeerden in het incidenteel appel,
      in eerste aanleg: eisers,
      hierna gezamenlijk te noemen: Mavri c.s.,
      procureur: mr P.R. van den Elst,
    
    
    
    tegen
    
    
    
      [geïntimeerde],
      gevestigd te [vestigingsplaats],
      geïntimeerde in het principaal en appellante in het incidenteel appel,
      in eerste aanleg: gedaagde,
      hierna te noemen: [geïntimeerde],
      procureur: mr J.V. van Ophem.
    
    
    
      Het geding in eerste instantie
      In eerste aanleg is geprocedeerd en beslist zoals weergegeven in de vonnissen uitgesproken op 3 november 2000 en 13 september 2002 door de rechtbank Groningen.
    
    
    
      Het geding in hoger beroep
      Bij exploot van 20 november 2002 is door Mavri c.s. hoger beroep ingesteld van het vonnis d.d. 13 september 2002 met dagvaarding van [geïntimeerde] tegen de zitting van 4 december 2002.
    
    
    
    De conclusie van de memorie van grieven luidt:
    
    "te vernietigen het vonnis van de rechtbank Groningen, op 13 september 2002 gewezen tussen appellanten en mr. J.A. Gimbrère q.q. (als curator in het faillissement van de besloten vennootschap [de failliet], gevestigd te [vestigingsplaats]) als eiseres en geïntimeerde als gedaagde, en opnieuw rechtdoende, bij arrest, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, geïntimeerde te veroordelen om aan appellanten te voldoen de door appellanten geleden schade, nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf het tijdstip c.q. de tijdstippen waarop de schade is ontstaan, althans vanaf de dag der algehele voldoening, met veroordeling van geïntimeerden in de kosten van deze procedure in beide instanties."
    
    Bij memorie van antwoord is door [geïntimeerde] verweer gevoerd en incidenteel geappelleerd met als conclusie:
    
    
      "I	in principaal appèl
      appellanten niet ontvankelijk te verklaren in hun hoger beroep, althans hun vorderingen af te wijzen;
    
    
    
      II 	in het incidenteel appèl
      te vernietigen het eindvonnis waarvan beroep en alsnog incidenteel geïntimeerden tevens appellanten in principaal appèl niet ontvankelijk te verklaren in hun vorderingen althans hen deze te ontzeggen;
    
    
    
      III	in het principaal als ook in het incidenteel appèl
      met verwijzing van appellanten in het principaal appèl, tevens geïntimeerden in incidenteel appèl in de kosten van de procedure in beide instanties, uitvoerbaar bij voorraad."
    
    
    Door Mavri c.s. is in het incidenteel appel geantwoord met als conclusie:
    
    "bij arrest appellante niet ontvankelijk te verklaren in hun incidenteel appèl, althans hun vorderingen in incidenteel appèl af te wijzen, met veroordeling van appellante in incidenteel appèl in de kosten van de procedure in beide instanties, uitvoerbaar bij voorraad."
    
    Tenslotte hebben partijen de stukken overgelegd voor het wijzen van arrest.
    
    
      De grieven
      Mavri c.s. hebben in het principaal appel zeven grieven opgeworpen.
    
    
    [geïntimeerde] heeft in het incidenteel appel twee grieven opgeworpen.
    
    
      De beoordeling
      1. In eerste aanleg hebben Mavri c.s. samen met mr J.A.Grimbrère, in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van de besloten vennootschap [de failliet] (verder ook aan te duiden als de curator), als eisende partij geprocedeerd. De curator heeft bij dagvaarding d.d. 25 november 2002 separaat hoger beroep ingesteld tegen het vonnis van 13 september 2002. 
    
    
    
      2. Tegen de weergave van de vaststaande feiten onder overweging 1 van het beroepen vonnis is, behoudens de grieven I en II in het principaal appel en grief I in het incidenteel appel, geen grief ontwikkeld, zodat ook het hof uit zal gaan van die feiten, zulks met in achtneming van hetgeen ten aanzien van bedoelde grieven zal worden overwogen.
      De rechtbank heeft onder 4.3 van het beroepen vonnis vastgesteld dat het commercieel rapport betrekking heeft op het eenmansbedrijf van [betrokkene 1]. Nu tegen die vaststelling geen grief is ontwikkeld, zal ook het hof van dit feit uitgaan.
    
    
    
      Met betrekking tot grief I in het principaal appel:
      3. De grief gaat uit van een verkeerde lezing van het onder rechtsoverweging 1e in het beroepen vonnis weergegeven feit. Als gesteld en erkend staat immers vast dat [de failliet](verder aan te duiden als [de failliet]), Mavri Beheer B.V. en Piru Beheer B.V. alle op 27 september 1999 zijn opgericht alsmede dat Lojas Beheer B.V. op 14 september 1999 is opgericht. De door de grief aangevallen vaststelling van de rechtbank is derhalve volledig correct en impliceert geenszins hetgeen Mavri c.s. daaruit blijkens de toelichting op de grief menen te moeten begrijpen.
    
    
    4. De grief is vergeefs voorgesteld.
    
    
      Met betrekking tot grief I in het incidenteel appel:
      5. De grief richt zich tegen hetgeen de rechtbank in de laatste zin onder 1 h van het beroepen vonnis als vaststaand feit heeft weergegeven. De betreffende rapporten zijn wel door [betrokkene 2] ondertekend, doch [geïntimeerde] stellen zich op het standpunt dat die ondertekening niet namens haar (de B.V.) heeft plaatsgevonden.
    
    
    
      6. Het hof stelt  het volgende vast:
      -  de 4 bedoelde rapporten kennen dezelfde lay-out en vermelden alle op de eerste pagina het volgende als koptekst: 
      "[geïntimeerde]
      Accountancy/Belastingzaken
      Afdeling belastingzaken
      [betrokkene 2]"
    
    
    
      - de 4 bedoelde rapporten zijn alle op de volgende wijze zijn ondertekend:
      "Hoogachtend,
    
    
    
      [geïntimeerde]
      Accountancy Belastingzaken
      (handtekening)
      [betrokkene 2]"
    
    
    7. In het licht van deze aanhef en wijze van ondertekening is hetgeen [geïntimeerde] in de toelichting op de grief betoogt, volstrekt onhoudbaar.
    
    8. De grief snijdt geen hout.
    
    
      Met betrekking tot grief IV in het principaal appel:
      9. Onder 4.5 van het beroepen vonnis overweegt de rechtbank het volgende: 
      "Aan de stelling van eisers dat zij helemaal niet aan de oprichting van de B.V. waren begonnen, als zij van tevoren over de juiste cijfers hadden beschikt, moet worden voorbij gegaan. Eisers hebben deze stelling eerst bij akte uitlating producties naar voren gebracht. Derhalve in een te laat stadium van de procedure."
    
    
    10. Nu de stelling in hoger beroep door Mavri c.s. is herhaald, zal het hof daar zonodig in ieder geval op hebben in te gaan. De grief is overigens terecht voorgesteld nu Mavri c.s. en de curator  reeds bij conclusie van repliek in eerste aanleg deze stelling hadden betrokken (zie onder punt 10 en punt 54 van deze conclusie).
    
    
      Met betrekking tot de grieven II, III , IV (voor wat betreft de inhoud), V, VI en VII in het principaal appel:
      11. De grieven lenen zich voor gezamenlijke behandeling.
    
    
    12. Aan de door de rechtbank genomen beslissing ligt als uitgangspunt ten grondslag dat er van voldoende causaal verband tussen het beweerdelijk onrechtmatig handelen van [geïntimeerde] en de door Mavri c.s. en de curator beweerdelijk geleden schade geen sprake is indien de activa en passiva van de eenmanszaak van [betrokkene 1] niet aan [de failliet] zijn overgedragen. Dit uitgangspunt is door Mavri c.s. in hoger beroep niet bestreden en wordt door het hof onderschreven. Zou immers van een dergelijke overname geen sprake zijn dan valt niet in te zien hoe de negatieve vermogenspositie van het eenmansbedrijf de vermogenspositie van [de failliet] negatief heeft kunnen beïnvloeden. 
    
    13. Mavri c.s. zijn echter van mening dat de rechtbank ten onrechte heeft aangenomen dat is komen vast te staan dat het eenmansbedrijf van [betrokkene 1] niet is ingebracht in [de failliet] 
    
    14. De rechtbank heeft deze vaststelling kennelijk gebaseerd op hetgeen [appellant 4] en [appellant 3] als getuigen hebben verklaard in de rechtbankprocedure met rolnummer 44450 HA ZA 00-140, welke verklaringen zijdens Mavri c.s. en de curator als producties 10 en 11 zijn overgelegd bij de conclusie van repliek in eerste aanleg en de op 4 januari 2002 genomen herstelakte.
    
    
      15. In zijn hiervoor bedoelde getuigenverklaring verklaart [appellant 4] onder meer het volgende:
      "Aanvankelijk was het de bedoeling dat de eenmanszaak van [betrokkene 1] zou worden ingebracht in de B.V.(bedoeld wordt [de failliet], hof)  Dat is uiteindelijk niet gebeurd. De B.V. heeft wel de onderhanden werken van de eenmanszaak over genomen en de facturen die daarop betrekking hadden. Het was niet de bedoeling dat de B.V. de oude schulden zou overnemen. Eigenlijk hebben we van te voren niet al te duidelijke afspraken gemaakt. Toen [betrokkene 1] zich uit de B.V. terugtrok hebben we per crediteur beoordeeld of er sprake was van een oude dan wel een onder handen schuld van de eenmanszaak...Eind augustus heb ik fl 27.500,-- in de vorm van mijn prive-inbreng over gemaakt naar de bankrekening van de eenmanszaak van [betrokkene 1]; dit zou later de bankrekening van de B.V. worden. De bankschuld van deze rekening is slechts gedeeltelijk door de B.V. overgenomen."    
    
    
    
      16. In zijn hiervoor bedoelde getuigenverklaring verklaart [appellant 3] onder meer het volgende:
      "Ik weet dat het aanvankelijk de bedoeling was de eenmanszaak integraal in te brengen in de B.V. (bedoeld wordt [de failliet], hof). Op basis van de toen verstrekte gegevens zou de eenmanszaak van [betrokkene 1] met alle lusten en lasten worden overgenomen door de B.V. Pas toen we mot kregen met [betrokkene 1] kwam ik erachter dat dat niet het geval was. Ik heb mij er al die tijd niet mee bezig gehouden op welke wijze de onderneming werd opgezet."
    
    
    17. Het moge zo zijn dat bedoelde getuigenverklaring zijn afgelegd in een andere procedure, met een andere inzet, dat laat echter onverlet dat aan deze - nota bene zelf door Mavri c.s. en de curator ingebrachte - verklaringen, ook betekenis mag worden gehecht voorzover daarin zaken aan de orde worden gesteld die voor de onderhavige procedure van belang zijn. Het hof brengt hierbij in herinnering dat Mavri c.s. er in hun akte van 14 december 2001 onder no. 23 op wijzen dat de betreffende verklaringen onder ede zijn afgelegd en dat deze verklaringen juist zijn.
    
    18. Onder verwijzing naar het bepaalde in de artikelen 2:204a en 2:204b BW merkt het hof op dat, daargelaten dat [betrokkene 1] in privé niet tot de oprichters van [de failliet] behoort, inbreng van een eenmanszaak in een BV ter volstorting op het aandelenkapitaal wettelijk alleen kan bij notariële akte, welke bovendien moet zijn voorzien van een inbrengverklaring van een registeraccountant of een accountant-administratieconsulent. Nu noch van het een noch van het ander sprake is geweest moet ingevolge het bepaalde in artikel 2:204 lid 1c BW worden geconcludeerd dat een en ander tot gevolg heeft dat voor een rechtsgeldige inbreng niet heeft plaatsgevonden en dat derhalve terzake voor de vennootschap  geen rechten of verplichtingen ontstaan.
    
    19. Resteert derhalve de mogelijkheid dat [de failliet], nadat zij was opgericht de tot het eenmansbedrijf van [betrokkene 1] behorende goederen heeft gekocht en geleverd gekregen onder de verplichting voor haar om de daartoe behorende schulden voor haar rekening te nemen en als eigen schulden te voldoen.
    
    20. Mavri c.s. hebben - zeker in het licht van de hiervoor weergegeven verklaringen van [appellant 4] en [appellant 3] - onvoldoende gesteld om - mits bewezen - aan te kunnen nemen dat er sprake is geweest van een zodanige overname. Daarbij tekent het hof ten overvloede nog aan dat een dergelijke overname slechts rechten heeft kunnen doen ontstaan voor de schuldeisers van het eenmansbedrijf als deze met schuldoverneming door [de failliet] hebben ingestemd. Ook met betrekking tot dit laatste is niets gesteld of gebleken.
    
    21. Het moet er derhalve voor worden gehouden dat [de failliet] geheel onverplicht de schulden van het eenmansbedrijf van [betrokkene 1] voor haar rekening heeft genomen.
    
    22. Het hof  zal het door Mavri c.s. in hoger beroep terzake van de beweerdelijke overname gedane bewijsaanbod derhalve passeren en komt - met de rechtbank - tot de conclusie dat er van voldoende causaal verband tussen het beweerdelijk onrechtmatig handelen van [geïntimeerde] en de door Mavri c.s. en de curator beweerdelijk geleden schade geen sprake is. Zulks impliceert dat de grieven, wat daar verder ook van zij, geen doel treffen.
    
    
      Met betrekking tot grief II in het incidenteel appel:
      23. In hetgeen hiervoor is overwogen ligt besloten dat [geïntimeerde] geen belang meer heeft bij deze grief.
    
    
    
      De slotsom.
      24.	Het vonnis waarvan beroep dient te worden bekrachtigd met veroordeling van Mavri c.s. als de in het ongelijk te stellen partij in de kosten van het geding in hoger beroep in het principaal appel (salaris procureur: 1 punt tarief V).
      [geïntimeerde] zullen worden veroordeeld in de kosten van het incidenteel appel (salaris procureur: 0.5 punt tarief V).
    
    
    
      De beslissing
      Het gerechtshof:
    
    
    bekrachtigt het vonnis waarvan beroep;
    
    veroordeelt Mavri c.s. in de kosten van het geding in het principaal hoger beroep en begroot die aan de zijde van [geïntimeerde] tot aan deze uitspraak op Euro 230,-- aan verschotten en Euro 2.632,-- aan salaris voor de procureur;
    
    veroordeelt [geïntimeerde] in de kosten van het geding in het incidenteel hoger beroep en begroot die aan de zijde van Mavri c.s. tot aan deze uitspraak op nihil aan verschotten en op Euro 1.316,-- aan salaris voor de procureur;
    
    verklaart dit arrest voor wat de kostenveroordelingen betreft uitvoerbaar bij voorraad.
    
    Aldus gewezen door mrs Mollema, voorzitter, Kuiper en Breemhaar, raden, en uitgesproken door mr Streppel, vice-president, lid van een enkelvoudige kamer, in tegenwoordigheid van de heer Bilstra als griffier ter openbare terechtzitting van dit hof van woensdag 9 november 2005.