ECLI:NL:RBSGR:2008:BC6961, Rechtbank 's-Gravenhage, 18-03-2008, 304709 / KG ZA 08-0215
Rechtbank 's-Gravenhage — Uitspraak 
Datum: 2008-03-18 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Gitarist van band The Sweet, die houder is van het Gemeenschapsmerk THE SWEET, vordert dat Galaxy Music BV verboden wordt inbreuk te maken op zijn Gemeenschapsmerkrecht en zijn portretrecht en anderszins onrechtmatig te handelen jegens hem. Vorderingen afgewezen.

Vonnis
    
    
    RECHTBANK 'S-GRAVENHAGE
    
    Sector civiel recht
    
    
    zaaknummer / rolnummer: 304709 / KG ZA 08-0215
    
    
    Vonnis in kort geding van 18 maart 2008
    
    in de zaak van
    
    
      [eiser],
      wonende te [woonplaats],
      eiser,
      procureur mr. J.L. Pit,
      advocaat mr. D. Haije te Amsterdam,
    
    
    tegen
    
    
      de besloten vennootschap
      GALAXY MUSIC B.V.,
      gevestigd te Weert,
      gedaagde,
      procureur mr. L.M. Bruins,
      advocaat mr. M. Bunders te Amsterdam.
    
    
    Partijen zullen hierna [eiser] en Galaxy genoemd worden.
    
    
    1. Het procesverloop
    
    
      1.1. Bij exploot van 20 februari 2008 heeft [eiser] Galaxy gedagvaard om te
      verschijnen op de zitting van 4 maart 2008 bij de voorzieningenrechter van deze
      rechtbank. Voorafgaand aan de zitting heeft [eiser] 5 producties ingezonden,
      alsmede een gespecificeerde opgave van de proceskosten. Galaxy heeft op
      voorhand 8 producties ingezonden.
    
    
    
      1.2. Ter terechtzitting heeft de raadsman van [eiser] de vorderingen aan de
      hand van pleitaantekeningen en aantekeningen tweede termijn en de producties
      (nader) toegelicht. De raadsman van Galaxy heeft, ook aan de hand van een
      pleitnotitie, verweer gevoerd met conclusie tot afwijzing van de vorderingen. De
      raadsman van Galaxy heeft desgevraagd bevestigd dat hij in voorkomend geval
      niet vergoeding van de volledige proceskosten zoals bedoeld in artikel 1019h Rv
      vordert, doch een vergoeding te bepalen aan de hand van de maatstaf van het
      liquidatietarief.
    
    
    
      1.3. Partijen hebben vervolgens vonnis gevraagd, onder overlegging van
      stukken, waaronder de pleitnotities en zijdens [eiser] ook opgaven van de kosten
      van de procedure. Het vonnis is bepaald op heden.
    
    
    
    2 De feiten
    
    
      2.1. The Sweet is een band die in de jaren 70 een grote populariteit heeft
      opgebouwd met hits als Blockbuster, Fox on the Run en Ballroom Blitz. De band
      is in 1968 opgericht door de zanger Brian Connolly. [eiser] is in 1970 als gitarist
      toegetreden tot de band.
    
    
    
      2.2. [eiser] is houder van het Gemeenschapsmerk THE SWEET. Dit woordmerk
      is op 22 september 2005 met nummer 003855152 geregistreerd. Voor waren en
      diensten in de klassen 9 (Records, video's, CD's), 25 (Clothing) en 41 (Music
      and entertainment services).
    
    
    
      2.3. In 1995 heeft Brian Connolly opnamen gemaakt van een aantal oude
      hits van The Sweet.
    
    
    
      2.4. Galaxy exploiteert een groothandel in geluidsdragers. Zij brengt onder
      meer een CD-box op de Europese markt met de titel Remember the 70's. Op
      haar website www.galaxy-music.com wordt deze omschreven als Een prachtige
      3 cd collectie met een goed overzicht van de hits uit de jaren 70 met o.a. nummers
      van The Sweet, Mud, Billy Ocean en The Rubettes en tevens klassiekers
      zoals The Coffee Song en Witch Queen of New Orleans. De box bevat een CD
      met de titel Rock Your Baby, waarop onder meer het nummer Little Willy
      (Sweet), een tweede CD met de titel Never Ending Song Of Love, met onder
      meer het nummer Fox On The Run (The Sweet) en een derde CD met de titel
      Sugar Baby Love en onder meer het nummer Blockbuster (The Sweet). De drie
      genoemde nummers betreffen opnamen als bedoeld hierboven onder 2.3.
    
    
    
      2.5. Hieronder is de cover van een van de CD's afgebeeld. De box en de covers
      van de ander CD's hebben een overeenstemmende vormgeving. Rechtsonder
      is daarop afgebeeld een foto van The Sweet in een opstelling met links de
      gitarist [eiser] en rechts de zanger Brian Connolly.
    
    
    
    
      
        cover CD
        
          
        
      
    
    
    
    
    3. Het geschil
    
    
      3.1. [eiser] vordert - samengevat - een inbreukverbod op het Gemeenschapsmerkrecht
      van [eiser] en voorts een verbod inbreuk te maken op het portretrecht
      van [eiser] en anderszins onrechtmatig te handelen jegens [eiser]. Daarnaast
      vordert [eiser] het doen van opgaven, bepaling van dwangsommen, vernietiging
      van inbreukmakend materiaal, betaling van een voorschot op schadevergoeding
      en vergoeding van de volledige kosten van de procedure.
    
    
    
      3.2. Galaxy voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor
      zover van belang, nader ingegaan.
    
    
    
    4. De beoordeling
    
    
      Bevoegdheid
      4.1. [eiser] legt onder meer een Gemeenschapsmerkrecht aan de vorderingen
      ten grondslag. Gelet op de vestigingsplaats van Galaxy hier te lande, komt op
      grond van artikel 93 lid 1 Gemeenschapsmerken verordening, hierna GmerkVo,
      rechtsmacht (internationale bevoegdheid) toe aan de rechterlijke instanties in
      Nederland. De bevoegde rechter is op grond van artikel 91 en 92 GmerkVo alsmede
      artikel 3 van de Uitvoeringswet GmerkVo de rechtbank in Den Haag. De
      voorzieningenrechter van deze rechtbank is bevoegd op grond van artikel 93
      GmerkVo nu in dit geval een voorlopige maatregel aan de orde is. Op grond van
      artikel 3 van de uitvoeringswet is deze bevoegdheid in kort geding uitsluitend.
      De competentie van de voorzieningrechter is gelet op artikel 90 lid 3 GmerkVo
      in beginsel pan-Europees. Voorzover de vorderingen gegrond zijn op portretrecht
      en onrechtmatige daad is de voorzieningenrechter bevoegd op grond van
      samenhang.
    
    
    
      Merkenrecht
      4.2. Wat betreft het Gemeenschapswoordmerk THE SWEET stelt [eiser] dat
      Galaxy inbreuk maakt op zijn merk in de zin van artikel 9 lid 1 sub a, althans b,
      althans c GmerkVo, doordat Galaxy zonder zijn toestemming het teken Sweet of
      The Sweet gebruikt in het artwork bij de CD-box.
    
    
    
      4.3. Galaxy stelt dat zij de onderhavige opnamen mag gebruiken met gebruik
      van het teken The Sweet of Sweet. De opnamen zijn volgens haar in 1995
      door de Sweet gemaakt in de samenstelling van de Sweet van 1995 waarvan in
      ieder geval Brian Connolly deel uitmaakte. Zij betwist dat als gevolg van een
      merkenregistratie in 2005 bij opnamen van een groep genaamd The Sweet,
      plotseling niet meer het teken Sweet of The Sweet vermeld zou mogen worden.
      Galaxy beroept zich op artikel 12 sub b GmerkVo waarin is bepaald, dat het aan
      het gemeenschapsmerk verbonden recht de houder niet toestaat een derde te
      verbieden in het economisch verkeer gebruik te maken van aanduidingen inzake
      kenmerken van de waren of diensten.
    
    
    
      4.4. In deze procedure heeft [eiser] op geen enkele wijze beroep gedaan op
      het auteursrecht. Voorshands gaat de voorzieningenrechter er dan ook van uit
      dat er voor Galaxy geen enkele auteursrechtelijk beletsel was om de drie opnamen
      waar Brian Connolly in 1995 aan heeft meegewerkt op te nemen in de door
      Galaxy verhandelde compilatie. Deze compilatie bevat 48 nummers waarvan 3
      nummers op enigerlei wijze in verband staat met de band The Sweet. Het teken
      Sweet of The Sweet wordt in het artwork van de CD-box 15 maal gebruikt. Ander
      tekens, die naar makers van andere nummers verwijzen, worden meer dan
      tweehonderd maal gebruikt. Daarnaast zijn er enkele honderden tekens in het
      artwork verwerkt die verwijzen naar de titel van in de compilatie opgenomen
      nummers.
    
    
    
      4.5. Voorshands merkt de voorzieningenrechter dit veelvuldig gebruik van
      het teken Sweet of The Sweet en van andere tekens niet aan als merkgebruik in
      de zin van artikel 9 GmerkVo. De CD-box wordt immers niet onder deze tekens
      aangeboden. Het gebruik van deze tekens - op de beschreven wijze - kan dan
      niet op grond van artikel 9 GmerkVo door [eiser] als houder van het merk THE
      SWEET worden verboden
    
    
    
      4.6. Het gebruik van de tekens Sweet of The Sweet - als dat gebruik op de
      beschreven wijze toch als merkgebruik zou worden aangemerkt - is voorts op te
      vatten als een aanduiding van drie in de compilatie opgenomen werken. Dit gebruik
      - en ook de verwijzing naar 45 andere auteursrechtelijk beschermde weken
      - valt onder de in artikel 12 GmerkVo bedoelde beperkingen van de aan het
      Gemeenschapsmerk verbonden rechtsgevolgen.
    
    
    
      4.7. De voorzieningenrechter wijst er op dat een andere opvatting is strijd
      zou komen met het in artikel 25 lid 1 Auteurswet voorziene recht van de maker
      van het werk op naamsvermelding.
    
    
    
      Portretrecht
      4.8. Het beroep op portretrecht van [eiser] ziet zo begrijpt de voorzieningenrechter
      op het gebruik van de foto van de band The Sweet in de rechteronderhoek
      van de CD hoezen. Op die foto zijn onder meer [eiser] en Brian Connolly
      (voor kenners) herkenbaar afgebeeld.
    
    
    
      4.9. [eiser] zegt niets over de herkomst van deze foto. De foto is door Galaxy
      tegen betaling verkregen van een stockbureau. Wie de auteursrechthebbende
      van de foto is, is in deze procedure niet aan de orde gekomen. Onduidelijk is
      ook gebleven of de foto indertijd al dan niet in opdracht van de band The Sweet
      is gemaakt.
    
    
    
      4.10. Aannemelijk is dat de foto is gemaakt ter promotie van het product The
      Sweet en in elk geval is opgenomen in het artwork van de CD-box ter aanduiding
      en promotie van de in de CD-box opgenomen muziekwerken. [eiser] is een
      van de vier afgebeelde personen en heeft dan ook in beginsel het recht zich tegen
      openbaarmaking te verzetten. [eiser] heeft evenwel nagelaten inzichtelijk te
      maken welk redelijk belang hij heeft voor zijn verzet. Het portretrecht beschermt
      voornamelijk het privacybelang van de geportretteerde. De summierlijk
      door [eiser] aangevoerde gronden doen echter vermoeden dat het hem er met
      name om gaat om langs de weg van het portretrecht te bereiken wat hij ook
      met een beroep op het merkenrecht heeft willen bereiken.
    
    
    
      Onrechtmatige daad
      4.11. [eiser] stelt dat de vermelding van "The Sweet" althans "Sweet" als uitvoerend
      artiest bij de tracks in het artwork en op de webwinkelsite van Galaxy
      misleidend is, omdat de tracks niet door de originele bezetting van The Sweet
      zijn uitgevoerd, maar door "Sweet featuring Brian Connolly". Dit is volgens [eiser]
      een misleidende mededeling in de zin van artikel 6: 194 BW.
    
    
    
      4.12. Naar voorlopig oordeel heeft [eiser] onvoldoende onderbouwd dat bij het
      in aanmerking komende publiek de indruk wordt gewekt dat in de compilatie
      originele opnamen van The Sweet zijn opgenomen. [eiser] verwijst naar vermeldingen
      op de website, hierboven geciteerd onder 2.4, maar die vermeldingen
      hebben de strekking aan te geven dat het gaat om werken waarvan The Sweet
      als maker is aan te merken. Nu [eiser] geen inzicht heeft gegeven in de auteursrechtelijke
      verhoudingen, met name het makerschap van de drie opgenomen
      nummers, kan de mededeling op de website zonder meer niet voor onjuist worden
      gehouden. Dit wordt niet anders in het licht van de vermeldingen op de drie
      afzonderlijke CD hoezen en op de box.
    
    
    
      4.13. De vorderingen van [eiser] zullen worden afgewezen. Als in het ongelijk
      gesteld dient [eiser] te worden veroordeeld in de kosten van de procedure. Nu
      Galaxy slechts betaling van een vergoeding gelijk aan het aan de hand van het
      liquidatietarief te betalen bedrag heeft gevorderd, zal [eiser] daartoe worden veroordeeld.
    
    
    
    5. De beslissing
    
    De voorzieningenrechter:
    
    wijst de vorderingen af;
    
    
      veroordeelt [eiser] in de kosten van de procedure tot heden aan de zijde van Galaxy
      begroot op € 254 voor verschotten en € 816 voor salaris procureur;
    
    
    
      Dit vonnis is gewezen door mr. Chr.A.J.F.M. Hensen en in het openbaar uitgesproken
      op 18 maart 2008, in het bijzijn van de griffier.