ECLI:NL:RBSGR:2010:BM1143, Rechtbank 's-Gravenhage, 07-04-2010, 360774 - KG ZA 10-292
Rechtbank 's-Gravenhage — Uitspraak 
Datum: 2010-04-07 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Kort geding; gevorderd verbod tot uitlevering aan Marokko afgewezen. Uitlevering zonder terugkeergarantie niet onrechtmatig, aangezien eiser uitsluitend de Marokkaanse heeft en niet aannemelijk is geworden dat Nederland rechtsmacht heeft over de feiten waarvoor de uitlevering is gevraagd. Evenmin is aannemelijk dat sprake is van een lopende vervolging in Nederland of dat de Minister het beroep op de hardheisdclausule ten onrechte heeft verworpen.
      
      [Noot: zie tevens LJ nr. BM1152]

RECHTBANK 'S-GRAVENHAGE
    
    Sector civiel recht - voorzieningenrechter
    
    
      Vonnis in kort geding van 7 april 2010,
      gewezen in de zaak met zaak- / rolnummer: 360774 / KG ZA 10-292 van:
    
    
    
    
      [eiser],
      wonende te [woonplaats],
      eiser,
      advocaat mr. T.E. Korff te Amsterdam,
    
    
    tegen:
    
    
      de Staat der Nederlanden,
      zetelende te 's-Gravenhage,
      gedaagde,
      advocaat mr. A.Th.M. ten Broeke te 's-Gravenhage.
    
    
    
    1. De feiten
    
    Op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting van 25 maart 2010 wordt in dit geding van het volgende uitgegaan. 
    
    1.1. Eiser heeft de Marokkaanse nationaliteit en woont sinds geruime tijd in Nederland.
    
    1.2. Bij verzoek van 18 december 2008 (met bijlagen) hebben de Marokkaanse autoriteiten de uitlevering van eiser (en zijn broer) verzocht. Het uitleveringsverzoek betreft de vervolging van vermoede betrokkenheid van eiser bij een tweetal (beoogde) transporten van cannabis op 6 en 21 augustus 2007. Uit de door de Marokkaanse autoriteiten overgelegde stukken volgt dat op of omstreeks 6 augustus 2007 een onbekende hoeveelheid cannabis is gesmokkeld van Casablanca via Algeciras naar Lyon (Frankrijk) en dat op 21 augustus 2007 een transport van 1340 kilo cannabis vertrekkend vanuit Casablanca is onderschept in Tanger (Marokko).
    
    1.3. Het uitleveringsverzoek is gedaan mede naar aanleiding van verklaringen die door de in Marokko aangehouden (Nederlandse) koeriers [O.] en [P.] zijn afgelegd. [O.] heeft verklaard dat hij eiser kende en dat door diens broer een geldelijke beloning in het vooruitzicht was gesteld voor het vervoeren van cannabis van Marokko naar Nederland. [P.] heeft verklaard dat eiser (samen met zijn broer) deel uitmaakte van een 'internationaal opererend smokkelnetwerk'. 
    
    
      1.4. In Nederland is onder de naam 'Transito' een strafrechtelijk onderzoek gedaan waarin Nederlandse verdachten zijn vervolgd voor hun betrokkenheid bij (onder meer) de transporten van 6 en 21 augustus 2007.
      In het kader van dit onderzoek zijn door Nederland rechtshulpverzoeken gedaan aan de Marokkaanse autoriteiten. Hierbij is onder meer onderzoek gedaan naar de betrokkenheid van de broer van eiser bij de transporten van 6 en 21 augustus 2007.
      1.5. Bij brief van 23 maart 2009 heeft mr. R. Klee, de zaaksofficier van het Transito-onderzoek, met betrekking tot de broer van eiser het volgende meegedeeld aan mr. J. M. Rammelt, raadsman van eiser en diens broer: 
      "Tegen uw cliënt is geen vervolging aangevangen. Ik heb de rechter-commissaris bericht dat uw cliënt niet in Nederland zal worden vervolgd, indien hij wordt uitgeleverd aan de Marokkaanse autoriteiten.
    
    
    Uw cliënt is naar voren gekomen door verklaringen die zijn afgelegd in Marokko door de veroordeelde Nederlandse personen [O.] en [P.]. Deze personen zijn aldaar aangehouden in verband met het bezit van een hoeveelheid hasjiesj. (...) Ik heb echter geen aanleiding gezien om nader onderzoek te laten verrichten naar de eindbestemming van deze hasjiesj alsmede de betrokkenheid van uw cliënt. Een dergelijke gang van zaken is overigens niet bepaald uitzonderlijk. Zeker bij de grotere onderzoeken komen zeer regelmatig personen in beeld die als verdachte van enig strafbaar feit zouden kunnen worden aangemerkt, maar waarvan het om één of meerdere redenen, bijvoorbeeld de doelstellingen van het onderzoek, niet opportuun wordt geacht om hier nader op te investeren.
    
    Om misverstanden hierover te voorkomen danwel weg te nemen meld ik u nog het volgende: De Marokkaanse autoriteiten hebben zelfstandig besloten uw cliënt als verdachte aan te merken. Hierover is geen enkel voorafgaand overleg geweest met mij."
    
    
      1.6. Bij uitspraak van de rechtbank Utrecht van 10 april 2009 is de overlevering van eiser toelaatbaar geacht. In haar uitspraak heeft de rechtbank met betrekking tot de vervolging van eiser in Nederland het volgende overwogen: 
      "De opgeëiste persoon is in het onderzoek Transito, dat kennelijk ziet op ondermeer dezelfde feiten als waarvoor uitlevering wordt verzocht, gehoord als verdachte. De zaaksofficier van justitie in dat onderzoek heeft in een schrijven d.d. 23 maart 2009 laten weten dat geen vervolging is aangevangen tegen de broer van de opgeëiste persoon en tevens dat hij niet zal worden vervolgd in Nederland, indien hij wordt uitgeleverd aan Marokko. Ter zitting heeft de officier van justitie aangegeven dat de in genoemd schrijven verstrekte informatie ook betrekking heeft op de opgeëiste persoon. Het enkele feit dat de opgeëiste persoon op enig moment als verdachte is gehoord in een Nederlands opsporingsonderzoek, maakt niet dat gesteld kan worden dat de vervolging in Nederland jegens de opgeëiste persoon is aangevangen. De rechtbank heeft op basis van de beschikbare informatie geen enkele reden te twijfelen aan de mededeling van de officier van justitie dat geen vervolging is aangevangen tegen de opgeëiste persoon." 
      Eveneens op 10 april 2009 heeft de rechtbank Utrecht de Minister geadviseerd aan het uitleveringsverzoek gevolg te geven.
    
    
    
      1.7. Op 9 juli 2009 heeft de rechtbank Utrecht een vonnis (LJN: BJ2167) gewezen tegen één van de verdachten in het Transito-onderzoek. Aan deze verdachte is - als feit 5 - onder meer betrokkenheid bij het op 21 augustus 2007 onderschepte transport ten laste gelegd. Bij de beoordeling van het betreffende deel van de tenlastelegging wordt geciteerd uit de door [P.] en [O.] afgelegde verklaringen. In deze verklaringen wordt over de broer van eiser (in het vonnis Y genoemd) door beide betrokkenen achtereenvolgens het volgende verklaard: 
      "[Y] had mij gevraagd hasj te rijden. (...) De naam [verdachte] zegt mij wel wat. Hij heeft mijn reis naar Marokko betaald, mijn vliegticket. Hij gaf het geld contant aan mij in het huis van [Y]. Ik herinner mij dat [Y] een keer aan de telefoon heeft verteld dat hij en [verdachte] wilden weten hoe het ervoor stond met het transport. "
    
    
    
      "[Y] heeft mij gevraagd het transport te doen. Ik wist dat het om hasj ging. Ik zou er € 15.000,- voor krijgen. (...) Ik heb dus een gesprek met [Y] gehad. Ik ben toen met [verdachte] in aanraking gekomen. Met hem samen heb ik een camper gekocht. Ik had met [Y] afgesproken bij hem thuis. Daar kwam [verdachte] toen ook."
      Eiser wordt niet genoemd in dit vonnis.
    
    
    1.8. Bij brief van 16 juli 2009 heeft mr. M.I.M. Dierick, officier van justitie te Utrecht, aan de Minister meegedeeld dat Nederland geen rechtsmacht heeft ten aanzien van de feiten waarvoor de uitlevering van eiser toelaatbaar is verklaard. In deze brief wijst de officier erop dat de feiten zich buiten Nederland hebben voorgedaan en dat op grond van artikel 5 Wetboek van Strafrecht (Sr) de Nederlandse strafwet alleen van toepassing is op Nederlanders die zich buiten Nederland schuldig maken aan strafbare feiten, en niet op personen met een andere nationaliteit.
    
    1.9. Bij brief van 21 juli 2009 heeft de Minister aan de advocaat van eiser meegedeeld dat de Nederlandse verklaring bij artikel 6 Europees Verdrag betreffende Uitlevering (EUV) niet van toepassing is aangezien Nederland geen rechtsmacht bezit voor de feiten waarvoor uitlevering is verzocht. In deze brief heeft de Minister zich met verwijzing naar de hiervoor onder 1.8 genoemde brief van mr. Dierick, op het standpunt gesteld dat de feiten waarvoor uitlevering wordt verzocht zich buiten Nederland hebben afgespeeld en dat eiser niet de Nederlandse nationaliteit heeft.
    
    1.10.  Bij arrest van 24 november 2009 heeft de Hoge Raad de uitspraak van de rechtbank Utrecht vernietigd voor zover het de vermelding van de feiten betreft waarvoor uitlevering kan worden toegestaan. De Hoge Raad heeft de uitlevering toegestaan voor deelneming aan (poging tot) vervoer en uitvoer van cannabis op 6 en 21 augustus 2007. Voor het overige heeft hij het cassatieberoep verworpen.
    
    
      1.11.   Bij beschikking van 16 februari 2010 heeft de Minister de uitlevering van eiser toegestaan. Deze beschikking vermeldt voor zover relevant:
      "Nederland heeft evenwel geen rechtsmacht ten aanzien van de feiten waarvoor de uitlevering van de opgeëiste persoon wordt verzocht.
      Op verzoek van de Minister heeft de officier van justitie te Utrecht bij brief van 16 juli 2009 laten weten dat de Nederlandse strafwet niet van toepassing is op wat door de opgeëiste persoon door de Marokkaanse autoriteiten ten laste wordt gelegd."
      Voorts heeft de Minister overwogen dat naar zijn oordeel geen sprake is van een gegrond vermoeden dat de gevolgen van uitlevering voor eiser van bijzondere hardheid zouden zijn.
    
     
    
    2. De vordering, de gronden daarvoor en het verweer
    
    
      2.1. Eiser vordert, zakelijk weergegeven:
      primair: te verbieden dat eiser wordt uitgeleverd ter fine van strafvervolging in Marokko;
      subsidiair: te gelasten dat de Minister aan eiser de garantie geeft dat de uitlevering slechts wordt toegestaan onder de aanvullende voorwaarde dat eiser na veroordeling in Marokko zijn straf in Nederland mag ondergaan met toepassing van de exequaturprocedure.
    
    
    
      2.2. Daartoe voert eiser het volgende aan. 
      Uitlevering van eiser aan Marokko zonder dubbele terugkeergarantie is onrechtmatig op grond van artikel 4 Uitleveringswet (hierna: Uw) en artikel 6 EUV. Anders dan gedaagde kennelijk meent, heeft Nederland wel rechtsmacht ten aanzien van de feiten waarvoor de uitlevering van eiser is verzocht. Gelet op de verschillende verklaringen van de in Marokko aangehouden koeriers en de gegevens die uit het Transito-onderzoek naar voren gekomen zijn, is het aannemelijk dat uitvoeringshandelingen zijn verricht in Nederland en dat Nederland derhalve op grond van artikel 2 Sr rechtsmacht heeft.
      Daarnaast had de uitlevering niet toelaatbaar geacht mogen worden aangezien sprake is van vervolging voor hetzelfde feit in Nederland. Eiser is immers (net als zijn broer) als verdachte gehoord in het Transito-onderzoek.
      Ten slotte vreest eiser voor zijn veiligheid indien hij naar Marokko wordt uitgeleverd. Gelet op de verklaringen van [O.], vreest eiser dat ook hij mishandeld zal worden door de Marokkaanse autoriteiten.
    
    
    2.3. Gedaagde voert gemotiveerd verweer, dat hierna, voor zover nodig, zal worden besproken. 
    
    
    3. De beoordeling van het geschil
    
    
      3.1. Kern van het geschil tussen partijen is of de Minister de uitlevering aan Marokko terecht toelaatbaar heeft verklaard. Hiertoe dient te worden beoordeeld of de uitlevering van eiser zonder terugkeergarantie rechtmatig is, of er sprake is van een lopende vervolging van eiser in Nederland en of sprake is van bijzondere hardheid.
      Indien de primaire vordering niet toewijsbaar is, dient de subsidiaire vordering te worden beoordeeld. 
    
    
    Uitlevering zonder terugkeergarantie
    
    
      3.2. Ingevolge artikel 51a Uw zijn op de uitlevering van eiser  de bepalingen van de Uw en het EUV van toepassing. De bij artikel 6 EUV behorende door Nederland afgelegde verklaring luidt:
      "The Government of the Kingdom of the Netherlands will not permit the transit of Netherlands nationals nor their extradition for the purposes of the enforcement of penalties or other measures.
      However, Netherlands nationals may be extradited for purposes of prosecution if the requesting State provides a guarantee that the person claimed may be returned to the Netherlands to serve his sentence there if, following his extradition, a custodial sentence other than a suspended sentence or a measure depriving him of his liberty is imposed upon him.
    
    
    As regards the Kingdom of the Netherlands, "nationals" for the purpose of the Convention are to be understood as meaning persons of Netherlands nationality as well as foreigners integrated into the Netherlands community insofar as they can be prosecuted within the Kingdom of the Netherlands for the act in respect of which extradition is requested and insofar as such foreigners are not expected to lose their right of residence in the Kingdom as a result of the imposition of a penalty or measure subsequent to their extradition."
     
    3.3. Tussen partijen staat niet ter discussie dat eiser een geïntegreerde vreemdeling is die op grond van artikel 6 EUV voor wat betreft de uitlevering met een Nederlands onderdaan gelijkgesteld dient te worden. Evenmin is gesteld of gebleken dat eiser zijn verblijfrecht door een eventuele veroordeling in Marokko zal verliezen. In deze procedure dient derhalve beoordeeld te worden of de Minister terecht heeft aangenomen dat Nederland geen rechtsmacht heeft over de feiten waarvoor de uitlevering is gevraagd. Indien geoordeeld wordt dat Nederland wel rechtsmacht toekomt over die feiten, dan moet gedaagde ingevolge artikel 6 EUV de uitlevering weigeren, tenzij door de Marokkaanse autoriteiten een terugkeergarantie wordt verstrekt. Ten aanzien van de terugkeergarantie bestaat bij beide partijen de verwachting dat Marokko, gelet op de Marokkaanse nationaliteit van eiser, op grond van de met Nederland gesloten verdragen deze niet zal verstrekken. Dit betekent in deze zaak dat de uitlevering moet worden geweigerd indien sprake is van Nederlandse (straf)rechtsmacht.
    
    3.4. Het standpunt van gedaagde dat Nederland geen rechtsmacht heeft over de feiten waarvoor uitlevering is gevraagd is gebaseerd op de stelling dat de feiten zich buiten Nederland hebben voorgedaan en dat eiser niet de Nederlandse nationaliteit heeft, zodat Nederland noch op grond van artikel 2 Sr, noch op grond van artikel 5 Sr, daarover rechtsmacht heeft. Ter onderbouwing van de stelling dat de feiten zich buiten Nederland hebben afgespeeld heeft gedaagde aangevoerd dat niet is gebleken dat de cannabis voor Nederland bestemd was en dat er voorts onvoldoende aanknopingspunten zijn om te komen tot het oordeel dat er uitvoeringshandelingen in Nederland hebben plaatsgevonden. Daarnaast is volgens gedaagde het in Marokko gepleegde grondfeit naar Nederlands recht niet strafbaar, zodat deelneming aan dat feit evenmin in Nederland kan worden vervolgd. Eiser heeft zich daartegenover op het standpunt gesteld dat Nederland rechtsmacht heeft, omdat (in ieder geval een deel van) de handelingen waarvan eiser wordt verdacht zich in Nederland hebben afgespeeld, of afgespeeld kunnen hebben. Volgens eiser kwalificeren de feiten zich als uitlokking van het doen vervoeren/invoeren van verdovende middelen vanuit Marokko naar Nederland door het verschaffen van gelegenheid en middelen en het doen van giften.
    
    3.5. Bij de beantwoording van de vraag of Nederland mogelijk rechtsmacht heeft over de feiten waarvoor de uitlevering van eiser is gevraagd, overweegt de voorzieningenrechter als volgt. Voorop staat dat in Nederland deelneming aan een in het buitenland gepleegd grondfeit kan worden vervolgd, zij het dat in de rechtspraak en literatuur geen duidelijkheid bestaat op dit punt. (H.D. Wolswijk, Locus delicti en rechtsmacht, Gouda Deventer, 1998, p. 195-245). Uit de rechtspraak van de Hoge Raad (HR 15 mei 1979, NJ 1979, 485) volgt dat uitlokking (in Nederland) van het vervoeren en aanwezig hebben van heroïne in Thailand in Nederland strafbaar is.
    
    
      3.6. De feiten waarvoor de uitlevering van eiser wordt gevraagd betreffen de deelneming aan (poging tot) vervoer en uitvoer van cannabis uit Marokko op 6 en 21 augustus 2007. Het gaat hierbij om het transport (vervoeren en aanwezig hebben) van aanzienlijke hoeveelheden cannabis die door [P.] en/of [O.] zijn (mede)gepleegd, hetgeen zowel naar Nederlands als naar Marokkaans recht een strafbaar feit oplevert. 
      Anders dan in de zaak (met zaak / rolnummer 360708 / KG ZA 10-291) van de broer van eiser waarin eveneens heden vonnis gewezen wordt, is ten aanzien van eiser niet gesteld of gebleken dat hij in Nederland specifieke gedragingen heeft verricht die kunnen worden aangemerkt als deelname aan het vervoer en/of bezit van cannabis. 
      Dit betekent dat de Minister terecht heeft aangenomen dat ten aanzien van eiser de Nederlandse strafwet niet van toepassing is op wat hem door de Marokkaanse autoriteiten ten laste wordt gelegd.
    
    
    
    Lopende strafvervolging 
    
    3.7. Eiser heeft zich op het standpunt gesteld dat ten tijde van het geven van de beschikking door de Minister op 16 februari 2010 sprake was van een lopende vervolging in Nederland voor dezelfde feiten. Eiser heeft hiertoe aangevoerd dat hij als verdachte is gehoord in het Transito-onderzoek en dat hij nadien nooit een (formele) sepotbeslissing heeft ontvangen. In de visie van eiser dient zijn uitlevering op grond van artikel 9 Uw te worden verboden zolang er nog een vervolging gaande is in Nederland.
    
    
      3.8. Dit betoog kan niet worden gevolgd. Redengevend daartoe is het volgende. 
      Er bestaat geen reden om aan te nemen dat sprake is van een lopende vervolging tegen eiser in Nederland. Indien al moet worden aangenomen dat eiser net als zijn broer in het Transito-onderzoek als verdachte is gehoord - hetgeen niet kan worden afgeleid uit de overgelegde stukken -, dan betekent dit nog niet dat de vervolging tegen eiser is aangevangen. In de uitspraak van 10 april 2009 heeft de rechtbank Utrecht geoordeeld dat er geen reden bestaat te twijfelen aan de destijds ter zitting gedane mededeling van de officier van justitie dat geen vervolging is aangevangen tegen eiser.  Eiser heeft geen feiten of omstandigheden aannemelijk gemaakt waaruit moet worden afgeleid dat desalniettemin de vervolging tegen hem is ingesteld. Dit betekent dan ook dat een formele sepotbeslissing niet vereist is.
    
    
    Bijzondere hardheid
    
    3.9. Eiser heeft gesteld dat de Minister zijn beroep op de hardheidsclausule als bedoeld in artikel 10 Uw ten onrechte heeft verworpen. Eiser heeft hiertoe aangevoerd dat hij, mede gelet op door [O.] afgelegde verklaringen, vreest om in Marokko mishandeld te worden. Daarnaast heeft hij zich op het standpunt gesteld dat de detentieomstandigheden in Marokko, zeker die voor Marokkaanse onderdanen, niet te vergelijken zijn met de omstandigheden in Nederland. Ten slotte heeft eiser aangevoerd dat hij vreest dat hij geen eerlijk proces zal krijgen, aangezien alle medeverdachten inmiddels niet meer in Marokko verblijven.
    
    3.10. Dit betoog moet worden verworpen. Dat de detentieomstandigheden in Marokko minder goed zijn dan in Nederland betekent nog niet dat er daardoor een reëel risico bestaat dat eiser zal worden blootgesteld aan onaanvaardbare toestanden en/of een onaanvaardbare behandeling.
    
    3.11. Er bestaat evenmin een reden om aan te nemen dat eiser in Marokko geen eerlijk proces zal krijgen. Marokko is partij bij het IVBPR. Het recht op een eerlijk proces is vastgelegd in artikel 14 IVBPR en er moet op worden vertrouwd dat dit recht in Marokko gewaarborgd is. De omstandigheid dat de medeverdachten van eiser buiten Marokko verblijven is in ieder geval onvoldoende om aan te nemen dat eiser geen eerlijk proces zal krijgen. Indien eiser te zijner tijd meent dat hij met een onredelijke vertraging wordt berecht, ligt het op zijn weg om alsdan via de weg van artikel 2 IVBPR een vordering in te stellen bij de Marokkaanse rechter. 
    
    Dubbele terugkeergarantie
    
    
      3.12. Gelet op de tussen Nederland en Marokko gesloten verdragen, bestaat bij beide partijen de verwachting dat de Marokkaanse autoriteiten, gelet op zijn Marokkaanse nationaliteit geen terugkeergaranties zullen verstrekken voor eiser. 
      Nu Nederland geen rechtsmacht heeft om de feiten waarvoor uitlevering is gevraagd zelf te berechten, bestaat ook geen grond om - bijvoorbeeld op grond van artikel 6 EUV - een dergelijke terugkeergarantie te bedingen.
    
    
    Slotsom
    
    3.13.  Gelet op het voorgaande moeten de vorderingen van eiser worden afgewezen. Eiser zal, als de in het ongelijk gestelde partij, worden veroordeeld in de kosten van dit geding. 
    
    
    4. De beslissing
    
    De voorzieningenrechter:
    
    
    - wijst het gevorderde af;
    
    - veroordeelt eiser in de kosten van dit geding, tot dusverre aan de zijde van gedaagde begroot op € 1.079,-, waarvan € 816,- aan salaris advocaat en € 263,- aan griffierecht;
    
    - verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
      Dit vonnis is gewezen door mr. R.J. Paris en in het openbaar uitgesproken op 7 april 2010. 
      WJ