ECLI:NL:RBLEE:2007:BB3976, Rechtbank Leeuwarden, 14-09-2007, 226741 CV EXPL 07-5248
Rechtbank Leeuwarden — Uitspraak 
Datum: 2007-09-14 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Overgang vervoersconcessie van Arriva naar Connexxion waarbij werknemer in de functie buschauffeur mede is overgegaan.
        Niet aannemelijk geworden is dat  werknemer de gecombineerde functie van controleur/buschauffeur vervulde. 
        De jegens Arriva gevorderde wedertewerkstelling wordt door de kantonrechter afgewezen.

RECHTBANK LEEUWARDEN
      Sector kanton
    
    
    Locatie Leeuwarden
    
    zaak-/rolnummer: 226741 \ CV EXPL  07-5248
    
    vonnis van de kantonrechter ex art. 254 lid 4 Rv d.d. 14 september 2007
    
    inzake
    
    
      [eiser]
      hierna te noemen: [eiser],
      wonende te Leeuwarden,
      eiser,
      gemachtigde: mr. A. Verstegen,
    
    
    tegen
    
    
      De naamloze vennootschap Connexxion Openbaar Vervoer N.V.,
      hierna te noemen: Connexxion,
      gevestigd te Hilversum,
      gedaagde,
      gemachtigde: mr. W.M. Hes.
    
    
    
    
      Procesverloop
      1.	[eiser] heeft Connexxion gedagvaard voor de zitting van 29 augustus 2007 en op de bij exploot vermelde gronden gevorderd bij wijze van voorlopige voorziening uitvoerbaar bij voorraad Connexxion te bevelen om binnen twee maal 24 uur na betekening van het in deze zaak te wijzen vonnis [eiser] in zijn combifunctie van controleur/buschauffeur voor de overeengekomen arbeidsduur per week te werk te stellen en [eiser] in staat te stellen de bij zijn functie behorende werkzaamheden te verrichten, zulks op straffe van een dwangsom van € 500,00 voor iedere dag dat Connexxion nalatig blijft aan deze veroordeling te voldoen, met veroordeling van Connexxion in de kosten van het geding.
    
    
    
      De mondelinge behandeling is gehouden op 29 augustus 2007. Ter terechtzitting hebben partijen hun standpunten nader toegelicht, waarbij de gemachtigden van partijen gebruik hebben gemaakt van pleitnotities. Door beide partijen zijn producties in het geding gebracht.
      Connexxion heeft geconcludeerd tot afwijzing van de vorderingen van [eiser], met veroordeling -uitvoerbaar  bij voorraad- van [eiser] in de kosten van het geding. Van het verhandelde ter zitting zijn aantekeningen gemaakt door de griffier.
    
    
    Vervolgens is vonnis bepaald.
    
    
    
    
    Motivering
    
    
      De feiten
      2.	In dit kort geding hebben de volgende feiten als vaststaand te gelden.
      2.1.	[eiser], die geboren is op 12 februari 1952, is ongeveer 27 jaar in dienst geweest bij de (rechtsvoorganger(s)) van Arriva Openbaar Vervoer N.V., hierna: Arriva, in de functie van (bus)chauffeur.
      2.2.	Arriva heeft in een brief van 28 februari 2006 het volgende aan [eiser] geschreven:
      Met ingang van 1 januari 2006 wordt u naast uw werkzaamheden als buschauffeur ook regelmatig, ongeveer 50% van uw tijd, ingezet als Buitengewoon Opsporings Ambtenaar (BOA-er). Ik ga ervan uit dat u zich zult blijven inspannen om uw bevoegdheid als Boa-er in stand te houden. Faciliteiten hiervoor zullen door het bedrijf worden verleend. Ik verzoek u om een kopie van het BOA diploma naar de afdeling Personeelszaken te Heerenveen te sturen. Uw regelmatige inzet als BOA-er heeft geen gevolgen voor uw arbeidsvoorwaarden.
      2.3.	In het kader van de overgang van de vervoersconcessie Noord- en Zuidwest Friesland van Arriva naar Connexxion, is [eiser] met ingang van 10 december 2006 in dienst getreden van Connexxion.
      2.4.	Ingevolge het bepaalde in artikel 40 van de Wet Personenvervoer 2000 (WPV) heeft tussen Arriva, Connexxion en de belanghebbende werknemersverenigingen overleg plaatsgevonden als bedoeld in artikel 40 WPV. In het van dit overleg opgemaakte en door alle partijen ondertekende convenant van 13 november 2006 is -onder meer en voor zover hier van belang- opgenomen dat er 61,73 fte chauffeurs Leeuwarden zullen overgaan naar Connexxion. De functie van controleur wordt in het convenant niet genoemd.
      2.5.	[eiser] is door Connexxion tewerk gesteld als buschauffeur en niet (mede) als controleur.
    
    
    
      Het standpunt van [eiser]
      3.	[eiser] stelt dat hij om medische redenen beperkt inzetbaar is, hetgeen zich met name uit in statische houdingen (bijvoorbeeld langdurig zitten). Arriva heeft hier rekening mee gehouden. Sinds januari 2006 verrichtte [eiser] bij Arriva per week afwisselend werkzaamheden als controleur en als buschauffeur. Omdat [eiser] op de peildatum 18 oktober 2006 de functie van controleur/buschauffeur vervulde, is [eiser] in die functie met bijbehorende arbeidsvoorwaarden door Connexxion overgenomen. [eiser] heeft allerlei pogingen ondernomen om zijn combifunctie, dan wel een gelijkwaardige functie bij Connexxion terug te krijgen, maar Connexxion heeft hem alleen in de functie van buschauffeur tewerkgesteld. Bij Connexxion heeft [eiser] gesolliciteerd naar de  combifunctie van Medewerker Support, maar hij is niet aangenomen. Door [eiser] niet in zijn eigen functie tewerk te stellen handelt Connexxion volgens [eiser] in strijd met de wet en het goed werkgeverschap.
    
    
    
      Het standpunt van Connexxion
      4.	Door Connexxion is er op gewezen dat uit de vastlegging van het zogenaamde Artikel 40 Overleg volgt dat 61,73 fte chauffeurs naar Connexxion zijn overgegaan. De functie van controleur wordt in het overleg niet genoemd. De consequentie van het standpunt van [eiser], namelijk dat hij een combifunctie heeft die niet in het opgemaakte convenant is genoemd, zou kunnen zijn dat de functie van [eiser] niet is overgegaan. Connexxion gaat er echter van uit dat [eiser] als buschauffeur is overgegaan omdat hij deze functie ook bij Arriva bekleedde. Dit blijkt uit het Artikel 40 Overleg, waarin [eiser] als buschauffeur staat vermeld. Volgens Connexxion blijkt uit de brief van 28 februari 2006 ook niet dat [eiser] een andere functie heeft gekregen, maar uitsluitend dat hij naast zijn werkzaamheden als chauffeur ook als buitengewoon opsporingsambtenaar zou worden ingezet, onder gelijkblijvende arbeidsvoorwaarden.
      Voor het geval aannemelijk zou worden dat [eiser] de combifunctie van Controleur/Bus-chauffeur heeft gehad, heeft Connexxion aangevoerd dat binnen haar organisatie een dergelijk combifunctie niet bestaat en dat van haar ook niet gevergd kan worden een dergelijke functie voor één werknemer te creëren. Er zijn met [eiser] gesprekken gevoerd om te bezien of hij in een andere functie zou kunnen worden geplaatst. Voor de door [eiser] gewenste functie Medewerker Support is [eiser] volgens Connexxion niet gekwalificeerd. Voor deze functie is MBO-denk- en werkniveau nodig en de functie is ingeschaald in schaal 7. De functie van buschauffeur heeft andere opleidingseisen en is ingeschaald in schaal 5. Connexxion heeft [eiser] wel gewezen op de mogelijkheden om (in Almere) medewerker Veiligheid Informatie en Controle (VIC) te worden, welke functie voor [eiser] passend is, maar daarvan heeft [eiser] geen gebruik willen maken. Voorts heeft Connexxion er op gewezen dat zij rekening houdt met de medische beperking die [eiser] heeft, door hem niet meer dan drie dagen achtereen in te roosteren en hem dan een dag vrij te geven.
    
    
    
      De beoordeling van het geschil
      5.	Het spoedeisend belang van de gevraagde voorziening wordt voldoende aanwezig geacht.
    
    
    
      6.	De kantonrechter stelt voorop dat de vordering van [eiser] alleen toewijsbaar is indien voldoende aannemelijk is dat de bodemrechter tot het oordeel zal komen dat [eiser] in het kader van de overgang van de vervoersconcessie Noord- en Zuidwest Friesland van Arriva naar Connexxion is overgegaan in de functie van Controleur/Buschauffeur. In dit verband komt gelet op het bepaalde in de Wet personenvervoer 2000 grote betekenis toe aan het zogenaamde Artikel 40 Overleg. Uit het van dit overleg opgemaakte convenant blijkt dat [eiser] is overgegaan in de functie van buschauffeur en voorts dat er in het geheel geen controleursfunctie is overgegaan. 
      Reeds hierom acht de kantonrechter het voorshands niet aannemelijk dat [eiser] is overgegaan in de functie van controleur/buschauffeur. Voorts is onvoldoende aannemelijk geworden dat ten tijde van de overgang van de concessie [eiser] de combifunctie van Controleur/Buschauffeur bekleedde. Het feit dat [eiser] enige tijd voor ongeveer 50% van de werktijd is ingezet als controleur maakt dit niet anders.
    
    
    7.	Voor zover [eiser] zich op het standpunt stelt dat Connexxion hem vanwege zijn medische beperkingen redelijkerwijs een met bedoelde combifunctie vergelijkbare functie had behoren aan te bieden overweegt de kantonrechter dat Connexxion voldoende aannemelijk heeft gemaakt dat de functie Medewerker Support, gelet op het niveau van die functie en de inschaling ervan, geen passende functie voor [eiser] is. De functie van VIC-medewerker lijkt wel passend te zijn, maar [eiser] heeft om hem moverende redenen een sollicitatie naar die functie weer ingetrokken. Overigens ziet de vordering van [eiser] ook niet op tewerkstelling in een andere functie dan die van Controleur/buschauffeur. [eiser] heeft het bestaan van medische beperkingen die aan de uitoefening van de functie van buschauffeur in de weg staan ook op geen enkele wijze onderbouwd, terwijl Connexxion van haar kant onweersproken heeft aangevoerd dat zij met de door [eiser] gestelde beperkingen rekening voldoende heeft gehouden door [eiser] niet meer dan drie dagen achtereen in te roosteren en hem dan een dag vrij te geven.
    
    
      8.	 Gelet op hetgeen hiervoor is overwogen is naar het voorlopig oordeel van de kantonrechter niet aannemelijk geworden dat op Connexxion de verplichting is komen te rusten om [eiser] in een andere functie dan die van buschauffeur tewerk te stellen. Dit betekent dat de daartoe strekkende vordering van [eiser] dient te worden afgewezen.
      [eiser] zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van het geiding.
    
    
    
      Beslissing
      De kantonrechter:
      Rechtdoende in kort geding
    
    
    wijst de vordering af;
    
    veroordeelt [eiser] in de kosten van het geding, tot op heden aan de zijde van Connexxion begroot op € 500,00 wegens salaris;
    
    verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad.
    
    Aldus gewezen door mr. P.  Schulting, kantonrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 14 september 2007 in tegenwoordigheid van de griffier.
    
    
    
    
    c 73