ECLI:NL:GHAMS:2011:BU9080, Gerechtshof Amsterdam, 12-07-2011, 200.069.668/01
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2011-07-12 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Intentieovereenkomst tot de ontwikkeling en koop van een aantal kantoorpanden. Geschil over de vraag of tussen partijen op enig moment een afdwingbare koopovereenkomst is gesloten. Naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar om de wederpartij te houden aan de vrijwel definitieve, maar niet ondertekende, tekst van de koopovereenkomst.

12 juli 2011
    							
    
    
      GERECHTSHOF TE AMSTERDAM
      VIJFDE MEERVOUDIGE BURGERLIJKE KAMER
    
    
    ARREST
    
    in de zaak van:
    
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      HOUTHAVENS BEHEER B.V.,
      gevestigd te Amsterdam,
      APPELLANTE,
      advocaat: mr. B.A. Beenen, te Amsterdam,
    
    
    t e g e n
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      MAARSEN BOUW EN ONTWIKKELING (MBO) B.V.,
      gevestigd te Amstelveen,
      GEÏNTIMEERDE,
      advocaat: mr. C.E. Schouten, te Amsterdam.
    
    
    
    1. Het geding in hoger beroep
    
    De partijen worden hierna aangeduid als Houthavens respectie¬ve¬lijk MBO.
    
    Bij dagvaarding van 10 mei 2010 is Houthavens in hoger beroep gekomen van het vonnis van 17 maart 2010 van de rechtbank Amsterdam, onder zaak-/rolnummer 435331 / HA ZA 09-2539 ge¬wezen tussen Houthavens als eiseres in conventie / verweerster in voorwaardelijke reconventie en MBO als gedaagde in conventie / eiseres in voorwaardelijke reconventie.
    
    Bij memorie heeft Houthavens zeven grieven tegen het bestreden vonnis aangevoerd, producties in het geding gebracht, bewijs aangeboden en geconcludeerd dat het hof het bestreden vonnis zal vernietigen en – voorzover mogelijk uitvoerbaar bij voor¬raad – de vorderingen van Houthavens alsnog zal toewijzen, met veroordeling van MBO in de proceskosten van beide instanties.
    
    Bij memorie heeft MBO geantwoord, bewijs aangeboden en gecon¬cludeerd dat het hof het bestreden vonnis zal bekrachtigen, met veroordeling van Houthavens in de proceskosten van het hoger beroep, daaronder begrepen de kosten van rechtsbijstand aan de zijde van Maarsen.
    
    Partijen hebben de zaak op 16 mei 2011 doen bepleiten door hun advocaten, beiden aan de hand van pleitnotities. 
    
    Ten slotte hebben partijen arrest gevraagd.
    
    
    2. De feiten
    
    2.1 De rechtbank heeft in het bestreden vonnis onder 2.1 tot en met 2.18 een aantal feiten vastgesteld. 
    
    2.2 Grief 1 klaagt erover dat de rechtbank in rechtsoverweging 2.8 van het bestreden vonnis heeft overwogen: “Op 24 oktober 2008 heeft MBO ander¬maal een aangepast concept koopovereen¬komst aan Hout¬havens doen toekomen.” Volgens Houthavens heeft zij op 24 oktober 2008 aan MBO de definitieve koopovereenkomst toege¬zonden; het laatste concept van de zijde van MBO dateerde van 10 oktober 2008. MBO heeft deze stelling weersproken.
    
    2.3 Het hof zal deze grief bij de beoordeling van de zaak be¬spreken. Voor het overige bestaat er over de door de rechtbank vastgestelde feiten geen geschil zodat ook het hof van die feiten zal uitgaan.
    
    
    3. De beoordeling in hoger beroep
    
    3.1 Het gaat in deze zaak om het volgende.
    
    (i) Houthavens heeft een gebied dat plaatselijk bekend is als de Minervahaven te Amsterdam, in erfpacht. Op 8 februari 2008 hebben Houthavens en MBO een intentieovereenkomst gesloten ter zake van de ontwikkeling in de Minervahaven van (onder meer) twee marktgebouwen door en voor rekening en risico van Hout¬havens en (vervolgens) de koop van deze gebouwen door MBO. De beide gebouwen waren voor de verhuur door MBO bestemd.
    
    (ii) Na het tot stand komen van de intentieovereenkomst hebben partijen onderhandeld over een koopovereenkomst. MBO heeft daar¬toe een aantal (concept)overeenkomsten aan Houthavens toe¬gezonden, te weten op (in ieder geval) 3 april 2008, 22 april 2008, 17 juli 2008 en 10 oktober 2008, waar¬op Houthavens telkens heeft gereageerd. In de begeleidende e-mail bij het concept van 10 oktober 2008 somt de advocaat van MBO de laatste¬lijk aangebrachte wijzigingen in dat concept op en schrijft hij voorts: 
    
    “Tot zover de aangebrachte wijzigingen. Ik neem aan dat de inhoud van de overeenkomst verder voor zich spreekt. Ik ga ervan uit dat beide partijen met de inhoud van dit concept in kunnen stemmen. Dit zou betekenen dat de overeenkomst op korte termijn ondertekend kan gaan worden. Graag ontvang ik van u de bevestiging dat dit ook wat uw cliënte betreft het geval is.”
    
    (iii) Houthavens heeft bij e-mail van 27 oktober 2008 (welke zich niet bij de stukken bevindt) nog enkele wijzigingen voor¬gesteld in de bepaling betreffende de erf¬pacht. Als bijlage bij deze e-mail heeft Houthavens een versie van de (concept)¬koopovereenkomst meegestuurd; blijkens de koptekst gaat het om het “concept d.d. 24 oktober 2008 (commentaar Stibbe). 
    
    (iv) Op 10 november 2008 heeft er een bespreking plaats¬gevon¬den. Vervolgens heeft MBO op 11 november 2008 een e-mail aan Houthavens toegezonden met – voor¬zover relevant - de volgende inhoud:
    
    “[ R ] gaf aan dat de beoogde kopkavel aan de IJ zijde momenteel nog niet is ingevuld met een gebruiker; er zal derhalve geen aanvang worden genomen met de realisatie hiervan. Dit is voor ons echter het uitgangspunt geweest bij de besprekingen over de ‘marktgebouwen’. Wij bespraken dat het dan of een ‘dambord’ wordt qua invulling (overlast in toekomst) dan wel een hoge mate van gelijktijdige start op risico. [ R ] gaf aan hierop terug te komen.” 
    
    (v) Partijen hebben vervolgens (via de mail) overleg gevoerd over het Plan van Eisen en over schetsontwerpen, alsmede over de planning van het project.
    
    (vi) MBO heeft bij brief van 15 januari 2009 onder meer het volgende bericht aan Houthavens:
    
    
      “Inmiddels zijn de onderhandelingen over de koopovereenkomst Houthavens Amsterdam bijna afgerond en komt het moment waarop de overeenkomst ondertekend kan worden steeds dichterbij. Op enkele onderdelen bestaat er, wat ons betreft, echter nog onvoldoende duidelijkheid.
      Dit betreft allereerst de planning. Of beter gezegd het ontbreken van een planning. (...)
      Het tweede aspect betreft de gewijzigde situatie op de locatie. Nu duidelijk is dat de huurder, die aanvankelijk gebruik zou gaan maken van het te realiseren gebouw op de kop (1 van de 2 kopgebouwen) is weggevallen en de huidige marktomstandigheden niet onverdeeld positief zijn, ligt het voor de hand met elkaar af te spreken dat de realisering gefaseerd plaats zal vinden. Graag overleggen wij hierover nader met u. Wat ons betreft is ook bespreekbaar dat het perceel op andere wijze wordt inge¬richt en wij de beide kopgebouwen afnemen. In dat geval zou fasering wat ons betreft niet perse aan de orde hoeven te komen.
      (...)” 
    
    
    (vii) Bij brief van 20 februari 2009 bericht MBO aan Hout¬havens onder meer het volgende:
    
    
      “In aanvulling op hetgeen wij in bovengenoemd project op maan¬dag 9 februari jl. met elkaar bespraken, brengen wij graag het volgende onder uw aandacht. 
      Tijdens de bespreking op 9 februari jl. heeft u ons een uit¬gewerkte planning overhandigd. (...)
      Op 9 februari jl. hebben wij ook uitvoerig gesproken over de fasering van het project. Dit mede naar aanleiding van de gewijzigde marktomstandigheden en het feit dat het eerste kop¬gebouw (gelegen aan de IJ-zijde) niet is verhuurd hetgeen al¬tijd het uitgangspunt is geweest bij de totstandkoming van de gemaakte afspraken.
      Nu de situatie is gewijzigd en het risicoprofiel daardoor ver¬anderd is geven wij, in aansluiting op de door u genoemde varian¬ten (faseren of start van 3 gebouwen tegelijk), de voor¬keur aan de gefaseerde aanpak. Het op risico starten van 3 gebouwen is voor ons geen optie met de door u voorgestelde afname. Het risico op leegstand bij oplevering is bij deze aanpak veel te groot hetgeen wij onaanvaardbaar vinden.
      Wij stellen voor dat u een aanvang neemt met de bouw van het kopgebouw (gelegen aan de IJ-zijde), wij nemen dit gebouw af op basis van de overeengekomen condities. De grootte van dit gebouw (metrage) vormt hierbij nog een serieus punt van aan¬dacht. Indien en zodra dit gebouw verhuurd is kan (zo nodig op risico) begonnen worden met de realisatie van het andere kop¬gebouw dat u zelf in eigendom houdt. Indien en zodra dit gebouw verhuurd is kan (zonodig op risico) begonnen worden met de realisatie van het derde gebouw, dat wij weer in eigendom zullen verkrijgen. Wij zijn ook bereid om, uitgaande van deze fasering, de beide kopgebouwen te kopen.
      Met dit voorstel doen wij, gelet op alle nieuwe omstandig¬heden, naar onze mening op juiste wijze recht aan de gerecht¬vaardigde belangen van beide partijen.”
    
    
    (viii) Deze voorstellen van MBO zijn door Houthavens bij brief van 14 april 2009 van de hand gewezen. Houthavens schrijft dat partijen tot medio januari 2009 naar de geest van de over¬eenkomst van 8 februari 2008 hebben gehandeld en dat op basis daarvan de koopovereenstemming voor de marktgebouwen tot stand is gekomen. Voorts schrijft zij, voorzover relevant:
    
    
      “ (...) U stelt dat de verhuur van het kopgebouw aan de IJ-zijde (dat buiten de overeenkomst valt) een uitgangspunt was voor de overeenkomst. Dit was (en is) niet het geval. Zulks is overigens ook niet opgenomen in enig stuk dat wij terzake de koop van de marktgebouwen hebben gewisseld. Het gaat niet aan om achteraf allerhande nieuwe voorwaarden te berde te brengen. 
      In deze brief geeft u voorts aan dat u vorenbedoeld (niet tot de overeenkomst behorende) gebouw wenst te verwerven tegen dezelfde condities als aangegeven in de overeenkomst, mits aangepast aan uw (maatvoerings)eisen. Hierdoor bericht ik u evenwel dat het kopgebouw aan de IJ-zijde niet te koop is, althans niet voor de door u gestelde koopprijs. (...)
      Wij gaan er dan ook niet mee akkoord dat u kennelijk de tot de overeenkomst behorende marktgebouwen niet meer tegen de afge¬sproken condities wenst af te nemen. De afspraken dienaangaande zijn duidelijk. Gelet op de onvoorwaardelijke koop van de marktgebouwen, kunnen de gewijzigde marktomstandigheden niet op de ontwikkelaar worden afgewenteld. (...)”
    
    
    (ix) Hierop heeft MBO gereageerd bij brief van 29 april 2009:
    
    
      “(...) In de intentieovereenkomst van 8 februari 2008 liggen (slechts) de uitgangspunten vast die zouden moeten gelden bij de onderhandelingen over de nog te sluiten koopovereenkomst. Begin april 2008 is een eerste concept voor een uitgewerkte koopovereenkomst opgesteld. Het laatste concept, met daarin nog een aantal voorstellen voor wijzigingen van uw zijde, dateert van eind oktober 2008. Mede naar aanleiding van dit concept is discussie ontstaan over verschillende onderwerpen: het wegval¬len van de huurder voor het naastgelegen kopgebouw, de noodzaak tot fasering, de technische omschrijving en de planning. Als gevolg van deze discussie, die tot op heden nog niet is afgerond, is de overeenkomst ook niet getekend.
      (...)
      In een poging een oplossing voor de laatste discussiepunten te bereiken hebben wij in dit schrijven [het schrijven van 20 februari 2009, hof] een aantal constructieve en naar onze mening zeer redelijke voorstellen gedaan.
      Vervolgens hebben wij buitengewoon lang op een reactie moeten wachten. Wij hebben vele malen geprobeerd contact te leggen met de heer [ B ]. Echter steeds zonder resultaat. Uiteindelijk heeft het bijna 2 maanden geduurd voordat u inhoudelijk rea¬geert op de door ons gedane voorstellen. En de reactie die wij dan ontvangen komt er op neer dat u al onze voorstellen van de hand wijst.
      Al met al kunnen wij niet anders concluderen dan dat partijen er blijkbaar niet in slagen in goed overleg tot overeenstemming te komen. Dat is spijtig; maar het is helaas niet anders. (...)”
      (x) Bij brief van 10 juni 2009 heeft de advocaat van Hout¬havens MBO gesommeerd binnen veertien dagen over te gaan tot goedkeuring van de ontwerpstukken voor de bouw en tot onder¬tekening van de koopovereenkomst van 24 oktober 2008. MBO heeft aan deze sommatie geen gehoor gegeven.
    
    
    3.2 In deze procedure vordert Houthavens – samengevat weer¬ge¬geven – een verklaring voor recht dat er tussen partijen een koopovereenkomst tot stand is gekomen, die door MBO niet is na¬gekomen waardoor MBO schadeplichtig is jegens Houthavens. Subsidiair vordert Houthavens dat MBO wordt veroordeeld tot dooronderhandelen op basis van de intentieovereenkomst van 8 februari 2008 teneinde te komen tot een koopovereenkomst. Meer subsidiair vordert MBO een verklaring voor recht dat MBO toerekenbaar te kort is geschoten, althans onrechtmatig heeft gehandeld door op onaanvaardbare wijze de onderhandelingen  af te breken, waardoor MBO jegens Houthavens schadeplichtig is.
    
    3.3 Volgens Houthavens is er reeds op 8 februari 2008 een bindende koopovereenkomst tot stand gekomen nu deze overeen¬komst alle essentialia bevat. Indien niet zou kunnen worden aangenomen dat de koopovereenkomst al op 8 februari 2008 tot stand is gekomen, kan 24 oktober 2008 worden aangewezen als de datum van het sluiten van de koopovereenkomst. Weliswaar ver¬meldt de overeenkomst van 24 oktober 2008 nog dat het gaat om een concept, maar de partijen waren het, op een enkel onder¬geschikt punt na, volledig eens over de tekst ervan, aldus Houthavens. Aan haar subsidiaire en meer subsidiaire vorde¬ringen gebaseerd op afgebroken onderhandelingen legt Hout¬havens ten grondslag dat de onderhandelingen over een over¬eenkomst voor de bouw en koop/verkoop van twee marktgebouwen in een zo vergevorderd stadium waren dat MBO de onderhan¬delingen niet zonder meer mocht afbreken.
    
    3.4 MBO heeft bestreden dat op 8 februari 2008 of op 24 oktober 2008 een definitieve koopovereenkomst tot stand is gekomen. Ook heeft zij bestreden dat het haar niet meer vrij¬stond de onderhandelingen af te breken.
    
    3.5 De rechtbank heeft in het bestreden vonnis de vorderingen van Houthavens afgewezen.
    
    3.6 Met grief 2 bestrijdt Houthavens het oordeel van de recht¬bank dat de intentieovereenkomst van 8 februari 2008 niet als een afdwingbare (koop)overeenkomst kan worden aangemerkt. In de overeenkomst komen partijen immers overeen dat MBO de twee marktgebouwen van Houthavens zou kopen. De intentie¬over¬een¬komst bevat bovendien de essentiële randvoorwaarden voor de (te sluiten) koopovereenkomst. MBO mocht zich hieraan niet meer eenzijdig onttrekken, aldus Houthavens. 
    
    3.7 Voorzover Houthavens bedoelt dat de intentie¬overeenkomst op zichzelf reeds een afdwingbare koopover¬eenkomst inhoudt, overweegt het hof als volgt. Reeds uit de bewoordingen van de overeenkomst blijkt dat MBO en Houthavens op 8 februari 2008 slechts de intentie uitspraken een koop¬overeenkomst te zullen sluiten. De omstandigheid dat partijen in de intentie¬over¬een¬komst reeds op enkele, voor een koopovereenkomst essen¬tiële onderdelen overeen¬stem¬ming hadden bereikt, doet daar niet aan af. Er waren immers ook tal van aspecten waarover partijen nog geen afspraken hadden gemaakt en waarover nog onderhandelingen nodig waren. De intentieovereenkomst van 8 februari 2008 behelst dan ook geen afdwingbare koop¬over¬een¬komst.
    
    3.8 Voorzover Houthavens wil betogen dat MBO op 8 februari 2008 de verplichting op zich heeft genomen een koopover¬een¬komst met Houthavens te sluiten en dat zij niet eenzijdig zou kunnen beslissen af te zien van het sluiten van die koop¬overeenkomst, geldt het volgende. Uit de preambule bij de intentieovereenkomst volgt dat partijen er naar streefden een of meer gebouwen te realiseren van minimaal 7.000 m2 v.v.o. groot en met 111 parkeerplaatsen. De intentieovereenkomst bevat voorts enkele overeengekomen uitgangspunten voor de te slui¬ten koopovereenkomst. In de intentieovereenkomst zijn echter geen afspraken gemaakt over de wijze waarop de onder¬handelingen vorm zouden krijgen en over de vraag in hoeverre het een der partijen nog vrijstond zich eenzijdig terug te trekken uit de onderhandelingen. Houthavens leidt (kenne¬lijk) uit het ontbreken van ontbin¬dende voorwaarden af dat het MBO in beginsel niet meer vrij stond de onder¬hande¬lingen af te breken. 
    
    3.9 Dit betoog kan niet worden gevolgd. Daartoe is van belang dat de onder¬han¬de¬lingen niet zagen op een “eenvoudige” koop¬over¬eenkomst van twee kantoorgebouwen, maar op een meerom¬vattend project. Houthavens zou in overleg met MBO een aantal gebouwen voor MBO ontwikkelen op een bouwterrein waar ook nog andere gebouwen zouden komen te staan. De voor MBO ontwikkelde kan¬toorgebouwen zouden vervolgens worden overgedragen aan MBO, die van plan was deze te verhuren. Aan de uitvoering van een dergelijk project – waarvan de intentieovereenkomst feitelijk maar een beperkt deel regelde – kleven zoveel onzekerheden, dat niet kan worden aangenomen dat partijen (in beginsel) ge¬houden waren de bedoelde koopovereen¬komsten te sluiten. De intentieovereenkomst staat er op zichzelf niet aan in de weg dat MBO zich op een later moment aan de onderhandelingen onttrekt op grond van - wat door Houthavens wordt aangeduid als - “gewijzigde markt¬omstan¬digheden”. De conclusie is dat grief 2 onge¬grond is.
    
    3.10 Met de grieven 1 en 3 betoogt Houthavens dat partijen op 24 oktober 2008 een definitieve koopovereenkomst hebben geslo¬ten. Volgens Houthavens betroffen de laatste door haar voor¬gestelde wijzigingen slechts wijzigingen van onder¬geschikte aard, te weten in de bepaling over erfpacht. Uit niets blijkt dat MBO het daar niet mee eens zou zijn. De grieven 4 en 5 houden in dat het MBO niet meer vrij stond om in de brieven van 15 januari 2009 en 20 februari 2009 met nieuwe voorstellen te komen die radicaal afweken van de overeenkomst van 24 oktober 2008. De grieven lenen zich voor gezamenlijke behan¬deling.
    
    3.11 Het hof zal in het midden laten of het laatste concept dat MBO aan Houthavens heeft gezonden van 10 oktober 2008 dateert (zoals Houthavens stelt) of van 24 oktober 2008 (zoals MBO stelt). Vast staat in elk geval dat Houthavens in een concept dat is gedateerd op 24 oktober 2008 nog (uitsluitend) wijzigingen heeft voorgesteld ter zake van de bepaling over de erfpacht. Ten pleidooie in hoger beroep heeft MBO desgevraagd te kennen gegeven dat zij deze wijzigingsvoorstellen nooit in¬houdelijk heeft bestudeerd en daarmee dus ook niet heeft in¬gestemd. MBO heeft in deze procedure echter niet gemotiveerd toegelicht dat deze laatste wijzigingen voor haar op signi¬ficante bezwaren zouden hebben gestuit en evenmin (gemoti¬veerd) bestreden de stel¬ling van Houthavens dat het slechts om ondergeschikte wijzigingen ging.
    
    3.12 De vraag die beantwoord moet worden is of aldus tussen par¬tijen een koopovereenkomst tot stand is gekomen met een inhoud zoals neer¬gelegd in het “Concept d.d. 24 oktober 2008 (commentaar Stibbe)” waarvan Houthavens naleving kan vorderen. De stellingen van Houthavens komen erop neer dat er feite¬lijk tussen partijen op alle punten wilsover¬eenstemming be¬stond en dat het MBO niet meer vrijstond daarop terug te komen. MBO is daarentegen van mening dat er op een essentieel onderdeel nog nader diende te worden onderhandeld, maar dat Houthavens daar¬toe niet bereid was. 
    
    3.13 Het feit dat partijen het feitelijk (vrijwel) eens waren over de tekst van de koop¬overeenkomst is in dit geval niet doorslaggevend. Immers, het is denkbaar dat het naar maat¬sta¬ven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is dat Houthavens zich beroept op de totstandkoming van de overeen¬komst als neergelegd in voornoemd concept. Bij de beoordeling hiervan komt belang toe aan de omstandigheid dat het gaat om een meer om¬vattend project, waarin deze koop¬overeenkomst in feite (weder¬om) slechts een tussenstap was in de realisatie daarvan. Er resteerde eind oktober 2008/begin november 2009 nog tal van (uitvoe¬rings)punten waarover par¬tijen overleg dien¬den te voeren, en ook daadwerkelijk overleg hebben ge¬voerd. 
    
    3.14 Op 10 november 2008 heeft een bespreking tussen partijen plaatsgevonden, waarna MBO op 11 november 2008 Houthavens schriftelijk heeft laten weten dat zij steeds ervan was uitgegaan dat de kopkavel aan de IJ-zijde (die Houthavens zelf zou behouden) al was ingevuld met een ge¬bruiker/huurder. Uit de brief van 11 november 2008 volgt voorts dat MBO het als een probleem beschouwde dat die gebruiker er niet (meer) bleek te zijn. MBO licht toe dat dit zou betekenen dat het bouwterrein dan als een ‘dambord’ zou worden ingevuld hetgeen in toekomst voor overlast zou kunnen zorgen. Het alternatief, gelijk¬tij¬dige realisatie van het kopgebouw aan de IJ-zijde met de door MBO af te nemen gebouwen, zou er toe leiden dat al deze gebouwen ongeveer gelijktijdig op de verhuurmarkt zouden ko¬men, hetgeen de verhuurbaarheid niet ten goede zou komen. De brief van 11 november 2009 vermeldt tot slot dat partijen tijdens de bespreking de dag eerder hebben besproken dat Houthavens nog op deze kwestie zou terugkomen. Ook in deze procedure heeft MBO uitvoerig toegelicht dat en waarom het wegvallen van de huurder voor het kopgebouw voor MBO een sub¬stantieel probleem vormde.
    
    3.15 Op grond van het vorenstaande is de conclusie gerecht¬vaardigd dat het verhuurd zijn van het gebouw op de kopkavel aan de IJ-zijde voor MBO een essentieel punt was bij de reali¬satie van het project. Aan het enkele feit dat met betrekking tot dit punt geen ontbindende voorwaarde in de intentie¬overeenkomst of in de koopovereenkomst is opgenomen, kan in de gegeven omstandigheden niet de conclusie worden verbonden dat het niet om een essentiële omstandigheid zou gaan of om een omstandigheid die zonder meer voor rekening van MBO diende te blijven. Houthavens heeft ook niet voldoende gemotiveerd be¬twist dat het probleem dat MBO in haar brief van 11 november 2008 signaleert - indien juist - niet een essentieel punt zou betreffen. Houthavens voert wel aan dat het gaat om een fictief probleem omdat zij nimmer aan MBO te kennen heeft gegeven al een huurder voor het kopgebouw te hebben en dat het  MBO erom te doen was zich vanwege de gewijzigde markt¬om¬stan¬digheden aan de overeenkomst te onttrekken.
    
    3.16 Geconstateerd moet worden dat Houthavens niet heeft ge¬rea¬geerd op de mededeling van MBO in de brief 11 november 2008 dat zij steeds ervan uit was gegaan dat kopkavel aan de IJ-zijde (die Houthavens zelf zou behouden) al was ingevuld met een huurder en dat het voor haar een probleem was dat die huurder er niet (meer) bleek te zijn. Het had op de weg van Houthavens gelegen eventuele bezwaren tegen deze medede¬lingen direct aan MBO te kennen te geven. Gesteld noch gebleken is dat zij dat heeft gedaan.
    
    3.17 Evenmin heeft Houthavens gereageerd op de brief van 15 januari 2009 van MBO waarin laatstgenoemde schrijft dat de onder¬handelingen over de koopovereenkomst bijna zijn afgerond en dat het moment waarop de overeenkomst ondertekend kan worden steeds dichterbij komt. Ook die brief maakt melding van het wegvallen van de huurder voor het gebouw op de kopkavel aan de IJ-zijde. Ook hier heeft te gelden dat als Houthavens toentertijd van mening was dat zij zich jegens MBO erop kon beroepen dat de onderhandelingen volledig waren afgerond, het op haar weg had gelegen dit aan MBO mede te delen. Gesteld noch gebleken is dat zij dat heeft gedaan. Door deze op¬stel¬ling van Houthavens mocht MBO er gerechtvaardigd op vertrouwen dat Houthavens het door MBO gesignaleerde probleem van de weggevallen huurder voor het kopgebouw aan de IJ-zijde serieus zou nemen.
    
    3.18 In het licht van dit een en ander komt het het hof niet aan¬nemelijk voor dat – zoals Houthavens stelt - de voornaamste beweegreden van MBO om van de overeenkomst af te willen gele¬gen is in de inzakkende verhuur¬markt. Houthavens heeft die stelling onvol¬doende onderbouwd.
    
    3.19 Daarbij neemt het hof in aanmerking dat MBO Houthavens herhaaldelijk heeft uitgenodigd om op zoek te gaan naar een oplossing voor het gerezen probleem. Zo schrijft zij in de brief van 15 januari 2009 dat het voor de hand ligt af te spreken dat de realisatie van het project gefaseerd zal plaats¬vinden en dat ook bespreekbaar is dat het perceel op andere wijze wordt ingericht waarbij MBO de beide kopgebouwen zal afnemen. Ook in haar brief van 20 februari 2009 doet MBO voorstellen. Echter, uit niets blijkt dat Houthavens bereid was zich in dit opzicht welwillend op te stellen. 
    
    3.20 Bij die stand van zaken moet worden aangenomen dat het naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is dat Houthavens MBO eraan houdt dat partijen over de tekst van de koopovereenkomst (vrijwel) overeenstemming hadden be¬reikt. MBO had derhalve de vrijheid te beslissen de koopover¬eenkomst niet te ondertekenen en zich terug te trekken uit de onderhandelingen nu op een voor haar essentieel onderdeel van het project geen (nadere) overeenstemming kon worden bereikt met Houthavens en Houthavens ook niet bereid was over dat specifieke probleem in overleg te treden. Daarbij kan in het midden blijven of MBO – zoals Houthavens in grief 4 betoogt – (kort gezegd) onrede¬lijke eisen stelde aan de door Houthavens op te stellen plan¬ning van het project. Hoewel ook de planning in het voorjaar van 2009 een belangrijk twistpunt tussen par¬tijen was, is onvoldoende uit de verf gekomen dat het probleem van de planning een doorslaggevende rol heeft gespeeld bij de beslissing van MBO het project niet te continueren.
    
    3.21 De conclusie is dat de grieven 1, 3, 4 en 5 falen.
    
    3.22 Met grief 6 betoogt Houthavens dat van MBO in rede¬lijk¬heid kon worden verlangd dat het ontwerp voor de twee ge¬bouwen nader zouden worden uitgewerkt, zoals ook tussen par¬tijen afgesproken. Deze grief faalt, omdat uit het vooraf¬gaande volgt dat Houthavens zich jegens MBO niet kan beroepen op nakoming van de koopovereenkomst. 
    
    3.23 Grief 7 heeft geen zelfstandige betekenis en behoeft geen afzonderlijke behandeling.
    
    3.24 Het bewijsaanbod van Houthavens wordt gepasseerd omdat het niet voldoende concreet en terzake dienend is.
    
    3.25 De conclusie is dat de grieven falen. Het bestreden vonnis zal worden bekrachtigd en Houthavens zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten.
    
    4. Beslissing
    
    Het hof:
    
    bekrachtigt het bestreden vonnis;
    
    veroordeelt Houthavens in de kosten van het appel en begroot die kosten, voorzover tot op heden aan de zijde van MBO gevallen op € 314,- aan verschotten en op € 1.896,- aan salaris voor de advocaat.
    
    
    Dit arrest is gewezen door mrs. C.A. Joustra, E.M. Polak en H.J.M. Boukema en in het openbaar uitgesproken op 12 juli 2011 door de rolraadsheer.