ECLI:NL:RBZLY:2009:BI0046, Rechtbank Zwolle-Lelystad, 19-03-2009, 07/996509-07
Rechtbank Zwolle-Lelystad — Uitspraak 
Datum: 2009-03-19 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Strafrecht

Samenvatting: merkenfraude, bewijs

RECHTBANK ZWOLLE - LELYSTAD
      Sector Strafrecht - Meervoudige Strafkamer
      Parketnummer: 07.996509-07 (P)
      Uitspraak: 19 maart 2009
    
    
    VONNIS IN DE STRAFZAAK VAN:
    
    het openbaar ministerie
    
    tegen
    
    
      [verdachte]
      [geboorteplaats]  
      [adres]
    
    
    Het onderzoek ter terechtzitting heeft plaatsgevonden op 4 december 2008 en 5 maart 2009. Op laatstgenoemde datum is de zaak inhoudelijk behandeld; waarbij de verdachte en zijn raadsman, mr. J. Michels, advocaat te Amersfoort, aanwezig zijn geweest. 
    
    
    DE TENLASTELEGGING
    
    
      De verdachte is ten laste gelegd dat:
      (volgt tenlastelegging zoals ter terechtzitting gewijzigd)
    
    
    
      1.
      Hij op een of meer tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in de gemeente(n) Deventer  en/of Haarlemmermeer (Schiphol) en/of Diemen en/of Amersfoort en/of Putten en/of Almelo en/of Hattem, althans in Nederland en/of in de gemeente Radomir (Bulgarije), althans in Bulgarije en/of België, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, meermalen, althans eenmaal, (telkens) opzettelijk
      a.	valse, vervalste of wederrechtelijk vervaardigde merken, en/of
      b.	waren, die zelf of op hun verpakking valselijk waren voorzien van de handelsnaam van een ander of van het merk waarop een ander recht had, en/of
      c.	waren, die ter aanduiding van herkomst, valselijk van de naam van een bepaalde plaats, met bijvoeging van een verdichte handelsnaam, waren voorzien, en/of
      d.	waren, waarop of op de verpakking waarvan een handelsnaam van een ander of een merk waarop een ander recht had, zij het dan ook met een geringe afwijking, was nagebootst, en/of
      e.	waren of onderdelen daarvan die valselijk hetzelfde uiterlijk vertoonden als een tekening of model waarop een ander recht had, dan wel daarmee slechts ondergeschikte verschillen vertoonden, te weten namaak viagrapillen en/of viagratabletten, althans pillen en/of tabletten bevattende de werkzame stof Sildenafil voorzien van het beschermde woord- en/of 3D-vorm- en/of model- en/of beeldmerk VGR50 en/of VGR100, dan wel een daarmee slechts ondergeschikt verschillend (woord)merk, in elk geval voorzien van een beschermd woord- en/of 3D-vorm- en/of model- en/of beeldmerk heeft ingevoerd, doorgevoerd, uitgevoerd, verkocht, te koop heeft aangeboden en/of heeft afgeleverd, uitgedeeld en/of in voorraad heeft gehad, terwijl hij, verdachte en/of zijn mededaders van het plegen van dit misdrijf zijn/hun beroep heeft/hebben gemaakt en/of vorenbedoelde handeling(en) als bedrijf heeft/hebben uitgeoefend door voornoemde goederen via het eenmansbedrijf [naam eenmansbedrijf] en/of via internet te koop aan te bieden en (vervolgens) die (bestelde) goederen met de post en/of in persoon te verkopen en/of af te leveren
    
    
    althans, indien het vorenstaande onder 1 niet tot een veroordeling mocht of zou kunnen leiden:
    
    hij op een of meer verschillende tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in de gemeente(n) Deventer en/of Haarlemmermeer (Schiphol) en/of Diemen en/of Amersfoort en/of Putten en/of Almelo en/of Hattem, althans in Nederland en/of in de gemeente  Radomir (Bulgarije), althans in Bulgarije en/of België, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, meermalen, althans eenmaal, (telkens) opzettelijk inbreuk heeft gemaakt op het recht van de octrooihouder [aangever], door (telkens) diens geoctrooieerd voortbrengsel, te weten de (werkzame) stof Sildenafil (verwerkt in kamagrapillen en/of jelly’s), in of voor zijn bedrijf in het verkeer te hebben gebracht en/of verder te hebben verkocht en/of af te hebben geleverd en/of anderszins te hebben verhandeld, dan wel voor een of ander aan te hebben geboden, in te hebben gevoerd of in voorraad te hebben gehad.
    
    
      2.
      Hij op een of meer verschillende tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in de gemeente(n) Deventer en/of Haarlemmermeer (Schiphol) en/of Diemen en/of Amersfoort en/of Putten en/of Almelo en/of Hattem, althans in Nederland en/of in de gemeente Radomir (Bulgarije), althans in Bulgarije en/of België, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, meermalen, althans eenmaal, (telkens) opzettelijk ongeregistreerde farmaceutische specialité(s) en/of farmaceutische preparaten, te weten een of meer (handels)hoeveelheden Kamagra (bevattende Sildenafil) en/of een of meer (andere) farmaceutische spécialités en/of farmaceutische preparaten, als bedoeld in artikel 1 lid 1 onder h en/of i van de Wet op de Geneesmiddelenvoorziening, heeft verkocht en/of heeft afgeleverd en/of heeft ingevoerd en/of heeft verhandeld en/of ter aflevering in voorraad heeft gehad
    
    
    
      3.
      Hij op een of meer verschillende tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in de gemeent(n) Deventer en/of Haarlemmermeer (Schiphol) en/of Diemen en/of Amersfoort en/of Putten en/of Almelo en/of Hattem, althans in Nederland en/of in de gemeente Radomir (Bulgarije) althans in Bulgarije en/of in België, tezamen en in vereniging met (een) ander(en), althans alleen, meermalen, althans eenmaal, (telkens) opzettelijk een of meer (handels)hoeveelheden van het geneesmiddel Sildenafil (onder de merknaam Kamagra), althans een of meer geneesmiddelen, als bedoeld in artikel 1 lid 1 onder e van de wet op de Geneesmiddelenvoorziening, heeft afgeleverd, terwijl hij, verdachte, en/of zijn mededaders niet bevoegd was/waren tot de uitoefening van de artsenijbereidkunst.
    
    
    
    FORMELE VOORVRAGEN
    
    De rechtbank heeft vastgesteld dat de dagvaarding geldig is, dat zijzelf bevoegd is tot kennisneming van deze zaak, dat de officier van justitie ontvankelijk is in zijn vervolging en dat er geen redenen zijn voor schorsing van de vervolging.
    
    DE BEWIJSMIDDELEN EN DE BEOORDELING DAARVAN
    
    Het standpunt van de officier van justitie
    
    
      De officier van justitie, mr. J.W. Bollen, heeft ter terechtzitting betoogd dat hetgeen onder de feiten 1 primair, 2, en 3 ten laste is gelegd wettig en overtuigend bewezen kan worden en heeft ter terechtzitting de veroordeling van verdachte gevorderd ten aanzien van hetgeen onder voornoemde feiten ten laste is gelegd. 
      Voorts heeft de officier van justitie aangekondigd een vordering ter ontneming van het wederrechtelijk verkregen voordeel jegens verdachte in te stellen. 
    
    
    Het standpunt van de verdediging
    
    
      De raadsman van verdachte is van mening, dat hetgeen onder feit 1 als strafverzwarende omstandigheid is opgenomen, te weten het beroep en/of bedrijf maken van het plegen van het primair ten laste gelegde, niet wettig en overtuigend bewezen kan worden en verzoekt de rechtbank de verdachte daarvan vrij te spreken. De raadsman stelt daartoe dat de hoeveelheid middelen die verdachte zou hebben verhandeld relatief beperkt is alsmede de periode dat verdachte zich actief heeft bezig gehouden met de strafbare activiteiten relatief kort is geweest. Ook de beperkte verdiensten staan volgens de raadsman een bewezenverklaring van dat onderdeel van de tenlastelegging in de weg. 
      Ten aanzien van de feiten 2 en 3 refereert de raadsman zich aan het oordeel van de rechtbank. 
    
    
    Het oordeel van de rechtbank
    
    De vaststaande feiten
    
    
      Feit 1
      Verdachte heeft samen met twee medeverdachten (waaronder zijn broer) gehandeld in Kamagra-pillen en Kamagra-sachets. In december 2005 heeft de broer van verdachte de eerste contacten gelegd met leveranciers. In een later stadium heeft de broer van verdachte een eenmanszaak opgericht, te weten [naam eenmansbedrijf]  van waaruit de handel in Kamagra-pillen werd gecoördineerd. Verdachte heeft zich in maart 2007 bij zijn broer gevoegd en de pillen via het bedrijf en internet te koop aangeboden. Verdachte wist dat de Kamagra-pillen en -sachets werden ingekocht via verschillende handelaren in Nederland, Bulgarije en België en werden verkocht aan diverse particuliere kopers. De postbus te Deventer, welke gekoppeld was aan genoemd bedrijf, werd gebruikt voor het ontvangen van de pakketten en betalingen. Tussen verdachte en zijn broer werden de activiteiten betreffende de aan- en verkoop gezamenlijk verdeeld. De bestellingen kwamen binnen bij de broer van verdachte waarna verdachte de inkoopbestellingen ophaalde en de verzending verzorgde aan de afnemers . Verdachte gebruikte tevens pseudo-namen ter ontvangst van de pakketten. De bestellingen die verdachte plaatste bij de diverse leveranciers werden afgehandeld in codetaal . Verdachte heeft minimaal 3 leveringen pillen van [medeverdachte] afgenomen. Verdachte kende [medeverdachte] als zijnde [X] . Verdachte was er van op de hoogte dat de handel in Kamagra verboden was . 
    
    
    
      Feit 2
      In de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 heeft verdachte samen met medeverdachten, Kamagra-pillen, welke pillen als farmaceutische spécialités zijn aangemerkt en niet in Nederland zijn geregistreerd , verkocht, afgeleverd, ingevoerd en verhandeld en ter aflevering in voorraad gehad in Nederland, Bulgarije en België . 
    
    
    
      Feit 3
      In de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 heeft verdachte, tezamen met zijn medeverdachten, de Kamagra-pillen, bevattende de werkzame stof Sildenafil, geleverd aan klanten in Nederland, Bulgarije en België terwijl hij, verdachte, niet bevoegd was tot de uitoefening van de artsenijbereidheid .
    
    
    De verdere beoordeling
    
    Naar het oordeel van de rechtbank kan wettig en overtuigend worden bewezen dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het hem ten laste gelegde onder de feiten 1 primair, 2, en 3.
    
    Verdachte heeft zich schuldig gemaakt, samen met medeverdachten, aan het handelen in Kamagra-pillen. Door op deze wijze te handelen heeft verdachte niet alleen een wederrechtelijk vervaardigd merk in omloop gebracht maar tevens inbreuk gemaakt op de rechten van [aangever]. nu de Kamagra-pillen een sterke gelijkenis vertoonden met Viagra-pillen. Kamagra is een farmaceutische spécialité die in Nederland geen geregistreerd geneesmiddel is. Verdachte heeft dusdoende een ongeregistreerd middel in het verkeer gebracht waartoe hij niet bevoegd was. Verdachte heeft voornoemde activiteiten gedurende een periode van ongeveer 4 maanden ontplooid met behulp van het bedrijf [naam eenmansbedrijf], de eenmanszaak van zijn broer. Mede gezien de verklaring van verdachte dat het handelen in Kamagra voor hem een aanvullende bron van inkomsten was, is de rechtbank van oordeel dat, in tegenstelling tot wat door en namens verdachte is verklaard, verdachte beroeps- en bedrijfsmatig heeft gehandeld door de Kamagra-pillen en -sachets in te voeren en te verkopen. 
    
    De illegaliteit van het in het verkeer brengen van deze middelen was, naar verdachte stelt, wel aan hem bekend, doch niet de mate van strafbaarheid. Uit het dossier blijkt echter dat verdachte zijn ware identiteit gedurende zijn aan- en verkoopactiviteiten afschermde. Zo heeft verdachte voor de aan- en verkoop van Kamagra valse namen gebruikt. Ook heeft verdachte tijdens de aankoop van Kamagra gebruik gemaakt van codetaal. Tenslotte was verdachte er van op de hoogte dat zijn broer valselijk opgemaakte facturen verzond naar de afnemers van Kamagra. Gelet daarop is de rechtbank van oordeel dat verdachte wel degelijk op de hoogte was van het feit dat zijn handelen strafbaar was. Dat verdachte uit het feit dat het middel veelvuldig op het internet werd aangeboden, de conclusie heeft getrokken dat het middel niet illegaal zou zijn en dat het middel werd gedoogd, doet daar niet aan af. Verdachte had zich er immers op andere wijze van kunnen en moeten vergewissen of deze aanname juist was, bijvoorbeeld door informatie in te winnen bij (toezichthoudende) overheidsinstanties. De rechtbank is dan ook van oordeel dat er sprake is van opzettelijk handelen van verdachte.
    
    Door op deze wijze te handelen heeft verdachte de handel in deze verboden middelen in stand gehouden en gestimuleerd. 
    
    
    BEWEZENVERKLARING	
    
    De rechtbank acht wettig en overtuigend bewezen hetgeen verdachte is ten laste gelegd met dien verstande dat:
    
    
      1.
      Hij op een of meer tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in  Nederland, Bulgarije en België, tezamen en in vereniging met anderen, meermalen, telkens opzettelijk
      a.	wederrechtelijk vervaardigde merken, en
      d.	waren, waarop of op de verpakking waarvan een handelsnaam van een ander of een merk waarop een ander recht had, zij het dan ook met een geringe afwijking, was nagebootst, en
      e.	waren of onderdelen daarvan die valselijk hetzelfde uiterlijk vertoonden als een  model waarop een ander recht had, dan wel daarmee slechts ondergeschikte verschillen vertoonden, te weten pillen en tabletten bevattende de werkzame stof Sildenafil voorzien van het beschermde model- en beeldmerk VGR50 en/of VGR100, dan wel een daarmee slechts ondergeschikt verschillend (woord)merk, in elk geval voorzien van een beschermd woord- en model of beeldmerk heeft ingevoerd, doorgevoerd, uitgevoerd, verkocht, te koop heeft aangeboden en heeft afgeleverd, uitgedeeld en in voorraad heeft gehad, terwijl hij, verdachte en zijn mededaders van het plegen van dit misdrijf hun beroep hebben gemaakt en/of vorenbedoelde handelingen als bedrijf hebben uitgeoefend door voornoemde goederen namens de eenmanszaak [naam eenmansbedrijf] en/of via internet te koop aan te bieden en (vervolgens) die (bestelde) goederen met de post en in persoon te verkopen en af te leveren.
    
    
    
      2.
      Hij op een of meer verschillende tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007 in Nederland en in Bulgarije en België, tezamen en in vereniging met  anderen,  meermalen, telkens opzettelijk ongeregistreerde farmaceutische specialités, te weten een of meer (handels)hoeveelheden Kamagra (bevattende Sildenafil) als bedoeld in artikel 1 lid 1 onder h en/of i van de Wet op de Geneesmiddelenvoorziening, heeft verkocht en heeft afgeleverd en heeft ingevoerd en heeft verhandeld en ter aflevering in voorraad heeft gehad.
    
    
    
      3.
      Hij op een of meer verschillende tijdstippen in de periode van 1 maart 2007 tot en met 25 juni 2007  in Nederland en in Bulgarije en in België, tezamen en in vereniging met anderen, meermalen, telkens opzettelijk een of meer (handels)hoeveelheden van het geneesmiddel Sildenafil (onder de merknaam Kamagra), als bedoeld in artikel 1 lid 1 onder e van de wet op de Geneesmiddelenvoorziening, heeft afgeleverd, terwijl hij, verdachte, en zijn mededaders niet bevoegd waren tot de uitoefening van de artsenijbereidkunst.
    
    
    Van het meer of anders ten laste gelegde zal de verdachte worden vrijgesproken, aangezien de rechtbank dat niet wettig en overtuigend bewezen acht.
    
    
    DE KWALIFICATIE
    
    
      Feit 1 primair
      Het medeplegen van het opzettelijk binnen Nederland verkopen van wederrechtelijk 
      vervaardigde merken en nagebootste waren, alsmede waren die valselijk hetzelfde 
      uiterlijk vertonen als een model waarop een ander recht heeft, terwijl hij daar zijn 
      beroep en/of bedrijf van heeft gemaakt.
      Strafbaar gesteld bij artikel 337 van het wetboek van Strafrecht
    
    
    
      Feit 2
      Het medeplegen van overtreding van artikel 3 van de Wet op de
      Geneesmiddelenvoorziening
      Strafbaar gesteld bij artikel 1, 2 en 6 van de Wet Economische Delicten
    
    
    
    
    
      Feit 3   
      Het medeplegen van overtreding van artikel 2 van de Wet op de 
      Geneesmiddelenvoorziening
      Strafbaar gesteld bij artikel 1, 2 en 6 van de Wet Economische Delicten
    
    	
    
    DE STRAFBAARHEID
    
    Er zijn geen feiten of omstandigheden gebleken die de strafbaarheid van de feiten of van de verdachte uitsluiten. Verdachte is daarom strafbaar voor wat te zijnen laste bewezen is verklaard.
    
    DE STRAFOPLEGGING
    
    De eis van de officier van justitie
    
    
      De officier van justitie heeft gevorderd dat verdachte zal worden veroordeeld tot een 
      werkstraf voor de duur van 240 uren, subsidiair te vervangen door 100 dagen hechtenis. 
    
    
    Het standpunt van de verdediging
    
    
      De raadsman van verdachte heeft gesteld de eis van de officier van justitie te hoog te 
      	vinden. De raadsman stelt daar toe dat verdachte first offender is en volledige openheid van zaken heeft gegeven. Daarnaast heeft de raadsman aangevoerd dat de delicten slechts gedurende een korte periode zijn gepleegd. De raadsman heeft primair verzocht een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 2 maanden op te leggen met een proeftijd en als bijzondere voorwaarde Elektronisch Toezicht, subsidiair een geldboete met de mogelijkheid tot termijnbetaling en meer subsidiair een werkstraf van maximaal 120 uren. 
    
    
    Het oordeel van de rechtbank
    
    
      Bij de beslissing over de straf die aan verdachte dient te worden opgelegd heeft de rechtbank 
      gelet op de aard van het bewezen verklaarde en de omstandigheden, waaronder dit is begaan 
      en de persoon van de verdachte. 
    
    
    
      De rechtbank is in dit geval van oordeel dat een onvoorwaardelijke straf noodzakelijk is, omdat aard en ernst van het bewezen en strafbaar verklaarde door een lichtere strafrechtelijke afdoening van de zaak miskend zouden worden. Bijzondere omstandigheden die tot een ander oordeel zouden moeten voeren, acht de rechtbank niet aanwezig.
      De rechtbank rekent het de verdachte ernstig aan dat hij gedurende 4 maanden in omvangrijke mate heeft gehandeld, tezamen en in vereniging met anderen, in erectiebevorderende farmaceutische middelen, terwijl hij daartoe niet bevoegd was. Verdachte heeft hierdoor mede de handel in ongeregistreerde farmaceutische middelen in stand gehouden en gestimuleerd, puur voor eigen geldelijk gewin.
    
    
    
      De rechtbank is echter van oordeel dat de eis van de officier van justitie te hoog is, met name gelet op het feit dat verdachte first offender is en de omstandigheid dat verdachte ter terechtzitting zijn oprechte spijt heeft betuigd. De rechtbank acht een werkstraf van een kortere duur passend en geboden.
      De oplegging van straf of maatregel is, behalve op de reeds aangehaalde wettelijke voorschriften, gegrond op de artikelen 22c, 27, 47, 57 en 91 van het Wetboek van Strafrecht. 
    
    
    
    BESLISSING
    
    De rechtbank:
    
    Verklaart, zoals hiervoor overwogen, wettig en overtuigend bewezen, dat verdachte het onder feit 1 primair, 2, en 3 ten laste gelegde heeft begaan en verklaart verdachte derhalve strafbaar.
    
    Het meer of anders ten laste gelegde is niet bewezen en de verdachte wordt daarvan vrijgesproken.
    
    Veroordeelt verdachte tot een taakstraf, te weten een werkstraf voor de duur van 150 uren.
    
    Beveelt dat voor het geval de veroordeelde de taakstraf niet of niet naar behoren verricht de taakstraf wordt vervangen door 75 dagen hechtenis, althans een aantal dagen hechtenis dat evenredig is aan het niet verrichte aantal uren taakstraf .
    
    Bepaalt dat de tijd, door verdachte vóór de tenuitvoerlegging van deze uitspraak in verzekering en voorlopige hechtenis doorgebracht, bij de tenuitvoerlegging van de opgelegde taakstraf in mindering zal worden gebracht.
    
    
    Aldus gewezen door mr. A.J. Louter, voorzitter, mrs. G.P. Nieuwenhuis en A.P. de Jong - de Goede, rechters, in tegenwoordigheid van mr. S.A. van den Hoek als griffier en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 19 maart 2009.
    
    Mr. A.P. de Jong – de Goede voornoemd was buiten staat dit vonnis mede te ondertekenen.