ECLI:NL:RBOVE:2021:2881, Rechtbank Overijssel, 16-07-2021, 08-274072-20 (P)
Rechtbank Overijssel — Uitspraak 
Datum: 2021-07-16 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Strafrecht

Samenvatting: De rechtbank Overijssel ontslaat een 54-jarige man van alle rechtsvervolging. Het huidige feit is wel te bewijzen, maar is niet strafbaar. Het onderdeel “enige handeling onderneemt gericht op het verwezenlijken van die ontmoeting” ontbreekt in de tenlastelegging. Daarnaast staat er ook niet in welke handelingen de man heeft verricht tot het verwezenlijken van die ontmoeting. Om die reden kan de rechtbank nu niet komen tot een kwalificatie van het bewezenverklaarde.

RECHTBANK OVERIJSSEL
    Team Strafrecht 
    Meervoudige kamer
    
    
      Zittingsplaats Almelo
    
    
    
      Parketnummer: 08-274072-20 (P)
      Datum vonnis: 16 juli 2021
    
    
    
      
        Vonnis op tegenspraak in de zaak van de officier van justitie tegen:
      
    
    
    
      
        
          [verdachte]
        ,
      geboren op [geboortedatum 1] 1967 in [geboorteplaats] ,
      wonende aan [adres] .
    
    
  
  
    
      1Het onderzoek op de terechtzitting
    
    
      Dit vonnis is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de openbare terechtzitting van 
      2 juli 2021.
    
    
    
      De rechtbank heeft kennis genomen van de vordering van de officier van justitie 
      mr. E.J. Leunk en van hetgeen door verdachte en de raadsman mr. R. Oude Breuil, advocaat te Enschede, naar voren is gebracht.
    
    
  
  
    
      2De tenlastelegging
    
    
      De verdenking komt er na wijziging van de tenlastelegging van 2 juli 2021, kort en zakelijk weergegeven, op neer dat verdachte de minderjarige [getuige 1] (hierna: [getuige 1] ) en [getuige 2] (hierna: [getuige 2] ) heeft voorgesteld elkaar te ontmoeten met het oogmerk om ontuchtige handelingen met hun te plegen.
    
    
    
      Voluit luidt de gewijzigde tenlastelegging aan verdachte, dat:
    
    
    
      hij op één of meer tijdstippen in of omstreeks de periode van 05 januari 2020 tot enmet 06 januari 2020 te Almelo, (telkens) door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst [KIK message] aan (een) perso(o)n(en), te weten [getuige 1] (geboren [geboortedatum 2] 2006) en/of [getuige 2] (geboren [geboortedatum 3] 2007) van wie hij wist of redelijkerwijs had moeten vermoeden dat zij de leeftijd van zestien jaar nog niet had(den) bereikt of iemand die zich, al dan niet met een technisch hulpmiddel, waaronder een virtuele creatie van een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt, voordoet als een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt, een ontmoeting voorstelt met het oogmerk ontuchtige handelingen met die [getuige 1] en/of [getuige 2] , die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft/hebben bereikt te plegen of een afbeelding van een seksuele gedraging waarbij die [getuige 1] en/of [getuige 2] die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft/hebben bereikt is/zijn betrokken te vervaardigen, immers heeft hij, verdachte:- (in een groepsapp) chatcontact onderhouden met die [getuige 1] en/of [getuige 2] en/of (daarbij)- die [getuige 1] en/of [getuige 2] voorgesteld om elkaar op maandag 06 januari omstreeks 16:00 uur te ontmoeten nabij [winkel] achter een winkelpand en/of (daarbij)- op/of omstreeks 05 januari 2020 (omstreeks 20:13 uur), tijdens een chatcontact, met die [getuige 1] en/of [getuige 2] , (onder meer) het navolgende gesprek heeft gevoerd:'Doen we een trio tongzoen!' en/of'En wat nog meer of morgen allen dat ff?' en/of'Dus morgen ff zoen en dan gaan jullie weer' en/of'heb je nog meer geile filmpjes?' en/of'wordt een beetje geil' en/of'mag ik zien hoe geil?' (en stuurt nog een pornofilmpje) en/of'En daarna kunnen jullie neuken' en/of'Jij toekijken' en/of'Heb nog nooit geneukt (of gezien in echt)' en/of'Wil je niet met mij kussen?' en/of'Beetje zin in [getuige 1] en [getuige 2] in het neuken' en/of'Ik wel'.
    
    
  
  
    
      3De voorvragen
    
    
      De rechtbank heeft vastgesteld dat de dagvaarding geldig is, dat zij bevoegd is tot kennisneming van deze zaak, dat de officier van justitie ontvankelijk is in de vervolging en dat er geen redenen zijn voor schorsing van de vervolging.
    
    
  
  
    
      4De bewijsoverwegingen
    
    
      4.1
      
        Het standpunt van de officier van justitie
      
      
      
        De officier van justitie heeft zich op het standpunt gesteld dat het ten laste gelegde feit bewezen kan worden verklaard.
      
      
    
    
      4.2
      
        Het standpunt van de verdediging
      
      
      
        De raadsman heeft primair ontslag van alle rechtsvervolging bepleit. Ter onderbouwing heeft hij aangevoerd dat voor een bewezenverklaring van het ten laste gelegde sprake moet zijn van dat verdachte ‘wist of redelijkerwijs had moeten vermoeden dat zij de leeftijd van zestien jaar nog niet had(den) bereikt’. Subsidiair heeft de raadsman zich op het standpunt gesteld – dat bij een eventuele toevoeging van deze woorden aan de tenlastelegging – de rechtbank tot een integrale bewezenverklaring van het ten laste gelegde feit kan komen.
      
      
    
    
      4.3
      
        Het oordeel van de rechtbank
        
      
      
      
        De rechtbank komt tot bewezenverklaring van het ten laste gelegde feit op grond van de volgende bewijsmiddelen, waarbij de rechtbank – nu verdachte dit feit heeft bekend en door of namens hem geen vrijspraak is bepleit – conform artikel 359, derde lid, laatste volzin van het Wetboek van Strafvordering (Sv), zal volstaan met een opsomming van de bewijsmiddelen te weten:
      
      
      1. het proces-verbaal ter terechtzitting van 2 juli 2021, inhoudende de bekennende verklaring van verdachte;
      
      2. het proces-verbaal van verhoor getuige [getuige 1] van 4 februari 2020, pagina’s 23 tot en met 26;
      
      3. het proces-verbaal van verhoor getuige [getuige 2] van 4 februari 2020, pagina’s 29 tot en met 35;
      
      4. het proces-verbaal van bevindingen van verbalisant [verbalisant] van 5 maart 2020, pagina’s 127, 128, 137, 138 en pagina’s 140 tot en met 191.
      
    
    
      4.4
      
        De bewezenverklaring
      
      
      
        De rechtbank acht op grond van de opgegeven bewijsmiddelen wettig en overtuigend bewezen dat verdachte het ten laste gelegde feit heeft begaan, met dien verstande dat:
      
      
      
        hij in de periode van 5 januari 2020 tot en met 6 januari 2020 te Almelo, (telkens) met gebruikmaking van een communicatiedienst [KIK message] aan [getuige 1] (geboren 
        
          [geboortedatum 2] 2006) en [getuige 2] (geboren [geboortedatum 3] 2007), van wie hij wist dat zij de leeftijd van zestien jaar nog niet hadden bereikt een ontmoeting voorstelt met het oogmerk ontuchtige handelingen met die [getuige 1] en [getuige 2] , die de leeftijd van zestien jaren nog niet hadden bereikt te plegen, immers heeft hij, verdachte:- (in een groepsapp) chatcontact onderhouden met die [getuige 1] en [getuige 2]en - die [getuige 1] en [getuige 2] voorgesteld om elkaar op maandag 6 januari 2020 omstreeks 16:00 uur te ontmoeten nabij [winkel] achter een winkelpand en- op 5 januari 2020 (omstreeks 20:13 uur), tijdens een chatcontact, met die [getuige 1] en [getuige 2] , (onder meer) het navolgende gesprek heeft gevoerd:'Doen we een trio tongzoen!' en'En wat nog meer of morgen allen dat ff?' en'Dus morgen ff zoen en dan gaan jullie weer' en'heb je nog meer geile filmpjes?' en'wordt een beetje geil' en'mag ik zien hoe geil?' (en stuurt nog een pornofilmpje) en'En daarna kunnen jullie neuken' en'Jij toekijken' en'Heb nog nooit geneukt (of gezien in echt)' en'Wil je niet met mij kussen?' en'Beetje zin in [getuige 1] en [getuige 2] in het neuken' en'Ik wel'.
      
      
      
        De rechtbank acht niet bewezen wat aan verdachte meer of anders is ten laste gelegd, zodat zij hem daarvan zal vrijspreken.
      
      
      
        De in de tenlastelegging voorkomende taal- en/of schrijffouten, zijn verbeterd in de bewezenverklaring. De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.
      
      
    
  
  
    
      5De strafbaarheid van het bewezenverklaarde
    
    
      5.1
      
        Wettekst
      
      
      
        
          Vóór 1 maart 2019
        
      
      
      
        Grooming is in 2009 onder artikel 248e van het Wetboek van Strafrecht (Sr) ingevoerd ter uitvoering van artikel 23 van het Verdrag van Lanzarote (hierna: het Verdrag).  Op 1 juli 2010 is dit artikel in werking getreden. De wettekst luidde als volgt: 
      
      
      
        
          Hij die door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst een persoon 
          van wie hij weet of redelijkerwijs moet vermoeden dat deze de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt
          , een ontmoeting voorstelt met het oogmerk ontuchtige handelingen met die persoon te plegen of een afbeelding van een seksuele gedraging waarbij die persoon is betrokken, te vervaardigen wordt, indien hij enige handeling onderneemt gericht op het verwezenlijken van die ontmoeting, gestraft met gevangenisstraf van ten hoogste twee jaren of een geldboete van de vierde categorie.
        
      
      
      
        
          Na 1 maart 2019
        
      
      
      
        Per 1 maart 2019 is de tekst van artikel 248e Sr gewijzigd op grond van de Wet van 
        27 juni 2018 tot wijziging Sr en Sv in verband met de verbetering en versterking van de opsporing en vervolging van computercriminaliteit. De huidige wettekst luidt als volgt:
      
      
      
        
          Hij die door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst aan een persoon 
          die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt
           of iemand die zich, al dan niet met een technisch hulpmiddel, waaronder een virtuele creatie van een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt, voordoet als een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt een ontmoeting voorstelt met het oogmerk ontuchtige handelingen met een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt te plegen of een afbeelding van een seksuele gedraging waarbij een persoon die de leeftijd van zestien jaren nog niet heeft bereikt is betrokken te vervaardigen, wordt, 
          indien hij enige handeling onderneemt tot het verwezenlijken van die ontmoeting
          , gestraft met gevangenisstraf van ten hoogste twee jaren of een geldboete van de vierde categorie.
        
      
      
    
    
      5.2
      
        Leeftijd
      
      
      
        Ondanks het feit dat uit het procesdossier en de verklaring van verdachte ter terechtzitting is gebleken dat hij wel wist dat [getuige 1] en [getuige 2] de leeftijd van 16 jaren nog niet hadden bereikt is het weten of redelijkerwijs had moeten vermoeden na de wetswijziging van 1 maart 2019 niet langer relevant om te kunnen komen tot een bewezenverklaring. Voornoemde wetswijziging heeft gemaakt dat de leeftijd van de slachtoffers een geobjectiveerd bestanddeel is geworden. Het enkele feit dat de slachtoffers jonger waren dan 16 jaren is daarmee voldoende. 
      
      
      
        Uit het hiervoor overwogene volgt dat het door de raadsman aangevoerde met betrekking tot het ontbreken van het bestanddeel – kort gezegd – “weten of redelijkerwijs moeten vermoeden” en de daarop gevolgde wijziging tenlastelegging ziet op de oude wettekst van artikel 248e Sr en derhalve niet (meer) relevant is voor de kwalificatie.   
      
      
    
    
      5.3
      
        
          Het constitutief bestanddeel ‘enige handeling onderneemt gericht op het verwezenlijken van die ontmoeting’ 
        
        
          Artikel 248e Sr vereist dat naast het voorstel tot ontmoeting het voorstel ook dient te worden gevolgd door concrete handelingen/voorbereidingen, gericht op het verwezenlijken van die ontmoeting. Strafbaarheid wordt dus pas geconstitueerd wanneer verdachte een voorstel tot een ontmoeting doet en daaraan een uitvoeringshandeling verbindt. In de Memorie van Toelichting bij artikel 248e Sr staat daar onder meer het volgende over:
      
      
      
        “De strafbaarstelling in het Verdrag vereist dat het gedrag van de dader zich concretiseert tot een voorstel voor een ontmoeting met het kind gevolgd door ‘material acts leading to a meeting’. Er is voor strafbaarheid derhalve meer nodig dan het uitsluitend op internet communiceren met een kind en het daarbij maken van seksuele toespelingen. Voor de strafwaardigheid is het wezenlijk dat de communicatiefase uitmondt in een voorstel voor een ontmoeting en het verrichten van een handeling gericht op het realiseren van die ontmoeting.”
      
      
      
        Deze bevindingen en de jurisprudentie leiden kort gezegd tot de conclusie dat vereist is, wil er sprake zijn van een grooming in de zin van artikel 248e Sr, dat een ontmoeting wordt voorgesteld met het oogmerk op het plegen van ontuchtige handelingen en dat voorbereidingen, gericht op het verwezenlijken van de ontmoeting, zijn getroffen. Deze voorbereidingen moeten concrete vormen hebben aangenomen, maar niet is vereist dat ieder onderdeel van de afspraak volledig is ingevuld. 
      
      
      
        Nu het bestanddeel ‘enige handeling onderneemt gericht op het verwezenlijken van die ontmoeting’ in het kwalificatieve deel van de tenlastelegging ontbreekt en dit bestanddeel bovendien in de feitelijke omschrijving van de tenlastelegging geen feitelijke invulling heeft gekregen door het omschrijven van handeling(en) die gericht zijn op het verwezenlijken van die ontmoeting zoals bijvoorbeeld het door verdachte zich begeven naar de plek waar de ontmoeting zou plaatsvinden en/of het aldaar aangekomen (opnieuw) telefonisch contact zoeken met die [getuige 1] en/of [getuige 2] , kan de rechtbank niet komen tot een kwalificatie van het bewezenverklaarde als overtreding van artikel 248e Sr. 
      
      
      
        
          Conclusie
        
        Gelet op het voorgaande moet de rechtbank nu het bewezenverklaarde geen strafbaar feit oplevert verdachte ontslaan van alle rechtsvervolging. 
        
          6. De schade van benadeelden
        
      
      
    
    
      6.1
      
        De vordering van de benadeelde partijen
      
      
      
        6.1.1
        
          De benadeelde partij [getuige 2]
        
        
        
          
            [naam 1] , moeder van [getuige 2] , heeft zich in haar hoedanigheid van wettelijk vertegenwoordiger als benadeelde partij gevoegd in dit strafproces. Zij vordert in die hoedanigheid verdachte te veroordelen om schadevergoeding te betalen tot een totaalbedrag van € 500,00 wegens immateriële schade, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het moment waarop het strafbare feit is gepleegd. 
        
        
      
      
        6.1.2
        
          De benadeelde partij [getuige 1]
        
        
        
          
            [naam 2] , moeder van [getuige 1] , heeft zich in haar hoedanigheid van wettelijk vertegenwoordiger als benadeelde partij gevoegd in dit strafproces. Zij vordert in die hoedanigheid verdachte te veroordelen om schadevergoeding te betalen tot een totaalbedrag van € 600,00 wegens immateriële schade, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het moment waarop het strafbare feit is gepleegd. 
        
        
      
    
    
      6.2
      
        Het standpunt van de officier van justitie
      
      
      
        De officier van justitie heeft zich op het standpunt gesteld dat de gevorderde schadevergoeding van de benadeelde partijen [getuige 2] en [getuige 1] volledig kan worden toegewezen, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het moment waarop het strafbare feit is gepleegd. 
      
      
    
    
      6.3
      
        Het standpunt van de verdediging
      
      
      
        De raadsman heeft zich op het standpunt gesteld dat – ondanks dat beide vorderingen onvoldoende zijn onderbouwd – verdachte heeft aangegeven bereid te zijn de schadevergoedingen te willen vergoeden. 
      
      
    
    
      6.4
      
        Het oordeel van de rechtbank
      
      
      
        De vorderingen van de benadeelde partijen [getuige 2] en [getuige 1] hebben betrekking op het ten laste gelegde feit. Nu verdachte van dit feit wordt ontslagen van alle rechtsvervolging en aan hem geen maatregel wordt opgelegd, zal de rechtbank de benadeelde partijen op de voet van artikel 361, tweede lid Sv, niet-ontvankelijk verklaren in hun vordering. De benadeelde partijen kunnen de vordering in zoverre slechts aanbrengen bij de burgerlijke rechter.
      
      
    
  
  
    
      7De beslissing
    
    
      De rechtbank:
    
    
    
      
        bewezenverklaring
      
    
    - verklaart bewezen dat verdachte het ten laste gelegde heeft begaan, zoals hierboven omschreven;
    - verklaart niet bewezen wat aan verdachte meer of anders is ten laste gelegd en spreekt hem daarvan vrij;
    
    
      
        strafbaarheid feit
      
    
    - verklaart dat het bewezenverklaarde geen strafbaar feit oplevert en ontslaat verdachte van alle rechtsvervolging;
    
    
      
        schadevergoeding
      
    
    - bepaalt dat de benadeelde partij [getuige 2] in het geheel niet-ontvankelijk is in de vordering, en dat de benadeelde partij de vordering slechts bij de burgerlijke rechter kan aanbrengen;
    - bepaalt dat de benadeelde partij [getuige 1] in het geheel niet-ontvankelijk is in de vordering, en dat de benadeelde partij de vordering slechts bij de burgerlijke rechter kan aanbrengen.
    
    
    
      Dit vonnis is gewezen door mr. C.C.S. Bordenga-Koppes, voorzitter, mr. A.M. Rikken en 
      mr. L. Post, rechters, in tegenwoordigheid van mr. J. Izgi, griffier, en is in het openbaar uitgesproken op 16 juli 2021.
    
    
    
      Mr. C.C.S. Bordenga-Koppes is buiten staat dit vonnis mede te ondertekenen.
    
  
  
    Wanneer hierna wordt verwezen naar dossierpagina’s, zijn dit pagina’s uit het dossier van de politie eenheid Oost-Nederland met nummer ONRBC20501 Ganges. Tenzij hieronder anders wordt vermeld, wordt steeds verwezen naar bladzijden van een in de wettelijke vorm, door daartoe bevoegde personen, opgemaakt proces-verbaal.
    
  
  
    Trb. 2008, 58, Verdrag van Lanzarote.
  
  
    Stb. 2018, 322 (https://zoek.officielebekendmakingen.nl/stb-2018-322).
  
  
    ECLI:NL:HR:2014:3140.