ECLI:NL:OGHACMB:2021:140, Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba, 01-07-2021, SXM2021H00074
Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba — Uitspraak 
Datum: 2021-07-01 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: afwijzen schorsingsverzoek tenuitvoerlegging ex artikel 272 Rv

GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE
      
      van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en
      van Bonaire, Sint Eustatius en Saba
    
    
    
    
      V O N N I S
    
    
    
    
      op de vordering tot schorsing ex artikel 272 Rv van:
    
    
    
      de vennootschap naar vreemd recht 
      
        FIRENZE Ltd.,
      
      gevestigd in Anguilla, B.W.I.,
      hierna te noemen: “Firenze”,
      oorspronkelijk gedaagde in conventie, eiseres in reconventie, thans appellante,
      verzoekster tot schorsing,
      gemachtigden: mrs. M.R.B. Gorsira en S. Osepa,
    
    
    
      tegen
    
    
    
      De besloten vennootschap 
      
        MELROSE REALTY B.V. h.o.d.n. LIGHTHOUSE REALTY,
      gevestigd in Sint Maarten,
      hierna te noemen: “Lighthouse Realty”,
      oorspronkelijk eiseres in conventie, verweerster in reconventie, thans geïntimeerde,
      verweerster tot schorsing,
      gemachtigden: mrs. C.R. Rutte en M.H.M. Janssen.
    
    
    
  
  
    
      1Het verloop van de procedure
    
    
      1.1.
      Bij akte van hoger beroep, op 27 mei 2021 ter griffie ingediend, is Firenze in hoger beroep gekomen van het tussen partijen  gewezen en op 18 mei 2021 uitgesproken vonnis (hierna: het vonnis) van het Gerecht in eerste aanleg van Sint Maarten (verder: het Gerecht).
      
    
    
      1.2.
      Bij op 1 juni 2021 ingekomen afzonderlijk verzoekschrift met producties, heeft Firenze het Hof verzocht, uitvoerbaar bij voorraad, de tenuitvoerlegging van het vonnis van 18 mei 2021 voor de duur van de appelprocedure te schorsen , kosten rechtens. 
      
    
    
      1.3.
      Bij per e-mail (door het Hof toegestaan) ingediend verweerschrift met een productie d.d. 14 juni 2021 heeft Lighthouse Realty geconcludeerd dat het Hof het verzoek van Firenze zal afwijzen, met veroordeling van Firenze in de kosten van deze procedure, het nasalaris daarbij inbegrepen, vermeerderd met de wettelijke rente ingaande twee dagen na betekening van de uitspraak, met uitvoerbaarverklaring bij voorraad van de proceskostenveroordeling. 
      
    
    
      1.4.
      Op 23 juni 2021 hebben beide partijen per e-mail pleitnotities ingediend.
      
    
    
      1.5.
      Vonnis is bepaald op heden.
      
      
    
  
  
    
      2De beoordeling
    
    
      2.1.
      Bij de beoordeling van onder meer een vordering op de voet van artikel 272 Rv geldt hetgeen de Hoge Raad op 20 december 2019 (ECLI:NL:HR:2019:2026) heeft overwogen:
      
      
        a. Uitgangspunt is dat een uitgesproken veroordeling, hangende een hogere voorziening, uitvoerbaar dient te zijn en zonder de voorwaarde van zekerheidstelling ten uitvoer kan worden gelegd. Afwijking van dit uitgangspunt kan worden gerechtvaardigd door omstandigheden die meebrengen dat het belang van de veroordeelde bij behoud van de bestaande toestand zolang niet op het door hem ingestelde rechtsmiddel is beslist, of diens belang bij zekerheidstelling, ook gegeven dit uitgangspunt, zwaarder weegt dan het belang van degene die de veroordeling in de ten uitvoer te leggen uitspraak heeft verkregen, bij de uitvoerbaarheid bij voorraad daarvan of bij deze uitvoerbaarheid zonder dat daaraan de voorwaarde van zekerheidstelling wordt verbonden. 
      
      
      
        b. Bij de toepassing van de onder a genoemde maatstaf in een incident of in kort geding moet worden uitgegaan van de beslissingen in de ten uitvoer te leggen uitspraak en van de daaraan ten grondslag liggende vaststellingen en oordelen, en blijft de kans van slagen van het tegen die beslissing aangewende of nog aan te wenden rechtsmiddel buiten beschouwing, met dien verstande dat de rechter in zijn oordeelsvorming kan betrekken of de ten uitvoer te leggen beslissing(en) berust(en) op een kennelijke misslag.
      
      
      
        c. Indien de beslissing over de uitvoerbaarheid bij voorraad in de ten uitvoer te leggen uitspraak is gemotiveerd, moet de eiser of verzoeker, afgezien van het geval dat deze beslissing berust op een kennelijke misslag, aan zijn vordering of verzoek feiten en omstandigheden ten grondslag leggen die bij het nemen van deze beslissing niet in aanmerking konden worden genomen doordat zij zich eerst na de betrokken uitspraak hebben voorgedaan en die kunnen rechtvaardigen dat van die eerdere beslissing wordt afgeweken. 
      
      
      
        d. Het voorgaande geldt in de volgende gevallen:
      
      
      
        i. in een incident tot uitvoerbaarverklaring bij voorraad;
      
      
      
        i. in een incident tot zekerheidstelling;
      
      
      
        ii. in een incident tot schorsing van de tenuitvoerlegging;
      
      
      
        iii. in een kort geding tot schorsing van de tenuitvoerlegging indien tegen de ten uitvoer te leggen uitspraak een rechtsmiddel is of nog kan worden ingesteld.
      
      
      
        e. In een kort geding over de tenuitvoerlegging van een uitspraak die in kracht van gewijsde is gegaan, geldt dat de schorsing alleen kan worden uitgesproken indien de (verdere) tenuitvoerlegging misbruik van bevoegdheid zou opleveren.
      
      
    
    
      2.2.
      Het gaat in deze zaak om het volgende. 
      
      
        2.2.1.
        Firenze en Lighthouse Realty hebben op 23 februari 2016 een overeenkomst gesloten, waarbij Firenze onder de daarin opgenomen voorwaarden aan Lighthouse Realty ‘the exclusieve and irrevocable right to market and sell the Properties’ heeft verleend. Met ‘the properties’ zijn bedoeld twee percelen in Upper Prince’s Quarter in Sint Maarten, door partijen aangeduid als ‘Villa Deseos’ en het ‘Tweede Perceel’. In artikel 4 van de overeenkomst is -kort gezegd- bepaald dat Firenze bij verkoop een commissie van 8% van de verkoopprijs van de aandelen c.q. percelen aan Lighthouse Realty zal voldoen. 
        
      
      
        2.2.3.
        Bij overeenkomst van 31 oktober 2016 is Villa Deseos middels een overdracht van de aandelen in Firenze voor een som van US$ 1.505.000,- verkocht aan een derde. 
        
      
      
        2.2.4.
        Firenze is in verband met het vorenstaande door Lighthouse Realty  gesommeerd om  US$ 166.000,- aan commissie te betalen.
        
      
    
    
      2.3.
      Bij het vonnis heeft het Gerecht – zakelijk weergegeven – Firenze veroordeeld om binnen 14 dagen na dagtekening van het vonnis aan Lighthouse Realty te betalen een bedrag van US$ 120.400,- aan commissie, zijnde 8% over de koopprijs van Villa Deseos, te vermeerderen met de wettelijke rente alsmede Firenze veroordeeld in de proceskosten en de beslagkosten, eveneens te vermeerderen met de wettelijke rente, uitvoerbaar bij voorraad.
      
    
    
      2.4.
      Dat dit vonnis kennelijke misslagen bevat is niet gebleken. Beoordeling van de inhoudelijke bezwaren van Firenze tegen het vonnis zou neerkomen op een verkapt appel waarin een schorsingsincident uitdrukkelijk niet mag ontaarden.
      
    
    
      2.5.
      Firenze voert als grondslag voor haar verzoek nog aan dat een reëel restitutierisico bestaat nu Lighthouse Realty geen voor Firenze traceerbare en voor verhaal vatbare assets binnen of buiten Sint Maarten heeft. Lighthouse Realty betwist dat enig (reëel) restitutierisico bestaat, waartoe zij aanvoert dat zij een gerenommeerd bedrijf is dat al meer dan twintig jaar zaken doet op Sint Maarten en dat nog lang wil blijven doen, dat zij – naar Firenze erkent – niet in een financieel nijpende positie verkeert en dat zij zich realiseert dat zij, zolang het vonnis niet in kracht van gewijsde is gegaan, zorgvuldig met geïnde bedragen moet omgaan. In het licht van dit verweer, dat Firenze niet heeft weersproken, heeft Firenze het door haar gestelde restitutierisico onvoldoende onderbouwd. 
      
    
    
      2.6.
      De slotsom is dat de stellingen van Firenze niet kunnen leiden tot een toewijzing van het verzoek. Het verzoek tot schorsing van Firenze dient daarom te worden afgewezen.
      
    
    
      2.7.
      Firenze zal worden verwezen in de kosten van dit schorsingsincident, gevallen aan de zijde van Lighthouse Realty en tot aan dit vonnis begroot op NAf 2.000,-. 
      
    
    
      2.8.
      Nasalaris zal worden toegewezen als hierna omschreven.
      
      
    
  
  
    
      3De beslissing
    
    
      Het Hof:
    
    
    - wijst het verzoek tot schorsing af;
    
    - veroordeelt Firenze in de kosten van dit schorsingsincident aan de zijde van Lighthouse Realty gevallen, tot op heden begroot op NAf 2.000,- aan gemachtigdensalaris, te vermeerderen met de wettelijke rente daarover vanaf twee weken na de betekening van dit vonnis tot de dag der voldoening;
    
    - veroordeelt Firenze in het nasalaris ten bedrage van NAf 250,-, te vermeerderen met NAf 150,- ingeval van betekening van dit vonnis, het bedrag van dit nasalaris te vermeerderen met de wettelijke rente daarover vanaf twee weken na de betekening van dit vonnis tot de dag der voldoening;
    
    - verklaart dit vonnis wat betreft de veroordeling tot betaling van de proceskosten en de veroordeling tot betaling van het nasalaris, vermeerderd met de wettelijke rente, uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
      Dit vonnis is gewezen door mrs. O. Nijhuis, M.W. Scholte en A.S. Arnold, leden van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba en uitgesproken op 1 juli 2021 in tegenwoordigheid van de griffier.