ECLI:NL:RBZUT:2009:BH4287, Rechtbank Zutphen, 27-02-2009, 06/850128-08
Rechtbank Zutphen — Uitspraak 
Datum: 2009-02-27 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Strafrecht

Samenvatting: Veroordeling voor bezit en verspreiden van kinderporno tot een gevangenisstraf voor de duur van drie maanden voorwaardelijk met een proeftijd van twee jaren en een werkstraf voor de duur van 180 uren. Bekennende verdachte. Verweer van de raadsman met betrekking tot onrechtmatig verkregen bewijs, wordt verworpen.

RECHTBANK ZUTPHEN 
      Sector Straf
      Meervoudige kamer 
    
    
    
      Parketnummer: 06/850128-08
      Uitspraak d.d.: 27 februari 2009
      Tegenspraak / dnip
    
    
    
    VONNIS
    
    
    in de zaak tegen:
    
    
      [verdachte],
      geboren te [plaats, 1989],
      wonende te Winterswijk, [adres].
      Raadsman mr. H.H. van Steijn.
    
    
    
    
    1. Onderzoek van de zaak
    
    Dit vonnis is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzitting van 13 februari 2009.
    
    
    2. De tenlastelegging
    
    Aan verdachte is ten laste gelegd dat:
    
    hij op één of meer tijdstip(pen) in of omstreeks de periode van 28 februari 2007 tot en met 10 juli 2007 te Winterswijk, in elk geval in Nederland, 79, althans éénmaal of meermalen een afbeelding en/of een gegevensdrager, bevattende één of meer afbeeldingen van seksuele gedragingen, waaronder (onder andere) te weten
    
    * Aziatisch meisje, vermoedelijk jonger dan 14 jaar. Meisje ligt op haar rug op een bed. Eerst heeft zij haar onderbroek nog aan. Een persoon wrijft met zijn vingers over de schaamstreek van het meisje. Vervolgens trekt deze persoon de onderbroek van het meisje uit. De camera zoomt meerdere keren in op het naakte onderlichaam van het meisje. Een persoon wrijft met zijn wijsvinger over de schaamstreek van het meisje. Op een gegeven moment komt een stijve penis van een volwassen man in beeld. Deze man penetreert met zijn penis de vagina van het meisje. Verderop in het filmpje wordt de schaamstreek van het meisje met een doekje afgeveegd en/of
    
    
      * Drie Aziatische meisjes, waarvan het jongste meisje kennelijk jonger dan 10 jaar is. De twee meisjes liggen naakt op een soort bed. Bij het jongste meisje zijn haar polsen middels tape aan haar enkels vastgeplakt. Een volwassen man slaat met zijn hand tegen de schaamstreek van het meisje. Deze man zit op zijn knieën voor het meisje. Hij is ook naakt. Er is te zien dat er foto's gemaakt worden. De man heeft een erectie. Hij drukt zijn stijve
      penis tegen de vagina van het meisje. Aan het gezicht van het meisje te zien lijkt het alsof het haar pijn doet. Op een gegeven moment penetreert hij met zijn stijve penis de vagina van het meisje. Vervolgens draait de man het meisje een kwartslag zodat er duidelijk te zien is dat hij met zijn stijve penis de vagina van het meisje penetreert. Vervolgens is te zien dat hij het andere meisje de opdracht geeft om met haar hand aan zijn borststreek te zitten. Ook is te zien dat er nog een derde meisje naakt op het bed ligt. Vervolgens is te zien dat er een brandende kaars ter hoogte van de schaamstreek van het jongste meisje wordt gehouden en vervolgens wordt er een dildo in de vagina van het meisje gedrukt. Ook is te zien dat er een
      tweede dildo bij in haar vagina wordt gedrukt. Aan het gezien van het meisje is te zien dat dit haar pijn doet. en/of
      - Meisje kennelijk jonger dan 10 jaar. Meisje is naakt op de afbeelding te zien. Ze heeft de stijve penis van een volwassen man in haar mond. Ze kijkt hierbij omhoog richting het hoofd van de man. en/of
      - Meisje kennelijk jonger dan 7 jaar. Meisje zit vermoedelijk in een soort kinderzitje in een auto. Ze kijkt duidelijk in de camera. Voor haar gezicht is een stijve penis te zien. Het meisje heeft haar tong uit haar mond. De man heeft een zaadlozing over het gezicht en de tong van het meisje. en/of
      - Meisje kennelijk jonger dan 13 jaar. Meisje zit naakt op een bed. Haar benen zijn uit elkaar, zodat er duidelijk zicht op haar vagina is. Ze kijkt duidelijk in de camera. en/of
      - Meisje kennelijk jonger dan 13 jaar. Meisje is naakt op de afbeelding. Ze staat op een soort bank. Ze kijkt duidelijk in de camera. Haar benen zijn iets gespreid zodat er goed zicht op haar schaamstreek is,
      bij welke vorenbedoelde afbeelding(en) (telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken, (telkens) heeft verspreid en/of vervaardigd en/of ingevoerd en/of uitgevoerd en/of in bezit heeft gehad;
      art 240b lid 1 Wetboek van Strafrecht
    
    
    
    3. Taal- en/of schrijffouten
    
    Voor zover in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten en/of kennelijke omissies voorkomen, zijn deze in de bewezenverklaring verbeterd. De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.
    
    
    4. Overwegingen ten aanzien van het bewijs (eindnoot 1) 
    
    A. Vaststaande feiten
    
    4.1 Op 5 maart 2007 heeft het Team Bestrijding Kinderpornografie een rapport (eindnoot 2)  ontvangen van Interpol Wiesbaden in Duitsland, over de verspreiding van kinderpornografisch beeldmateriaal. Uit onderzoek door de Duitse politie is gebleken dat een persoon gebruikmakend van een Nederlands IP-adres kinderpornografisch beeldmateriaal verspreid zou hebben via het peer-to-peer netwerk Gnutella/Bearshare. De eigenaar van het IP-adres is achterhaald, te weten [naam], geboren op 8 juli 1962, wonende aan de [adres] te Winterswijk. In het huis waar verdachte met zijn ouders woont, heeft een doorzoeking plaatsgevonden waarbij meerdere gegevensdragers met kinderpornografisch materiaal in beslag is genomen (eindnoot 3)  en onderzocht (eindnoot 4) . 
    
    B. Standpunt van het openbaar ministerie
    
    4.2 De officier van justitie heeft geconcludeerd tot bewezenverklaring van het verspreiden en in bezit hebben van de tenlastegelegde afbeeldingen. De bestanden zijn bij verdachte aangetroffen en verdachte heeft verklaard dat hij de afbeeldingen al langer in bezit had. Naar aanleiding van een melding van Interpol is een onderzoek ingesteld en enige tijd later is onderzoek gedaan in de woning van verdachte, waarbij computers in beslag zijn genomen. Hierop zijn kinderpornografische bestanden aangetroffen en op de slaapkamer van verdachte zijn kinderpornografische afdrukken gevonden. Van alle onderzochte bestanden voldoen 79 bestanden aan de eisen van kinderporno. De omschrijvingen van de bestanden die zijn uitgewerkt in de tenlastelegging zijn voorbeelden van de andere bestanden die zijn aangetroffen. Verdachte heeft verklaard dat hij in het verleden op internet naar bestanden heeft gezocht. Deze bestanden zijn via een peer-to-peer netwerk in mappen geplaatst. Deze afbeeldingen zijn daardoor ook door anderen te raadplegen. Verdachte heeft verklaard dat hij, toen hij zestien of zeventien was, de bestanden in de mappen heeft gezet. Deze bestanden zijn daar tot aan de dag van de inbeslagneming blijven staan. Tijdens de tenlastegelegde periode had verdachte de bestanden nog steeds in de mappen staan en dus nog in zijn bezit. Het gerechtshof in Den Bosch heeft bepaald dat deze gedraging valt onder het begrip (zij het passief) verspreiden van kinderporno, nu deze bestanden voor een ieder toegankelijk zijn. 
    
    C. Standpunt van de verdediging
    
    
      4.3 De raadsman heeft aangevoerd dat verdachte dient te worden vrijgesproken in verband met onrechtmatig verkregen bewijs. De raadsman heeft zich op het standpunt gesteld dat voor de twee “inkijkoperaties” van Interpol Wiesbaden in de computer van verdachte in Nederland, door de Duitse autoriteiten geen bevel dan wel machtiging is afgegeven, waardoor de rechtbank niet kan beoordelen of de operatie rechtmatig is geweest. De raadsman heeft aangevoerd dat de wettelijke basis voor de “inkijkoperaties” heeft ontbroken, waardoor het bewijs naar zijn mening niet rechtmatig is verkregen. Mocht het verweer door de rechtbank worden verworpen, dan heeft de raadsman zich subsidiair op het standpunt gesteld dat verdachte voor het vervaardigen, invoeren en uitvoeren van de kinderporno dient te worden vrijgesproken.
      De raadsman heeft zich gerefereerd aan het oordeel van de rechtbank ten aanzien van de bewezenverklaring voor het verspreiden en in bezit hebben van de kinderporno. 
    
    
    D. Beoordeling door de rechtbank
    
    
      4.4 De raadsman heeft – kort gezegd – aangevoerd dat de wettelijke basis voor de “inkijkoperaties” door Interpol Wiesbaden heeft ontbroken en derhalve het daaruit voortvloeiende bewijs niet rechtmatig is verkregen. 
      De rechtbank is van oordeel dat vanuit Duitsland niet in de computer van verdachte in Nederland is gekeken, maar dat door de opsporingsambtenaren een kinderpornografisch bestand is gevonden in het filesharing netwerk “Bearshare”. Dit bestand kon worden gedownload van een computer met IP-adres [IP-adres], toebehorende aan Versatel (eindnoot 5) . Via een vordering verstrekking gebruikersgegevens (eindnoot 6)  op grond van artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering, heeft de politie de naam van de vader gebruiker van het IP-adres en uiteindelijk verdachte kunnen achterhalen (eindnoot 7) . Naar het oordeel van de rechtbank is het bewijs derhalve niet onrechtmatig verkregen en wordt het verweer van de raadsman verworpen.
    
    
    4.5 Verdachte heeft bij de politie (eindnoot 8)  en ter terechtzitting bekend dat hij vanaf zijn zestiende of zeventiende jaar via het internet in beginsel naar “gewone” porno en later naar kinderporno is gaan zoeken. Hij heeft de door hem gevonden bestanden, waarop soms heel jonge kinderen te zien waren, in zijn computer opgeslagen. Verdachte heeft verder verklaard dat hij door het downloaden van deze afbeeldingen de kinderporno passief heeft verspreid en heeft bijgedragen aan de instandhouding van kinderporno. Verdachte heeft tot slot verklaard dat hij ook enkele afbeeldingen heeft afgedrukt. 
    
    4.6 De rechtbank acht op basis van de bekennende verklaring van verdachte bij de politie en ter terechtzitting en het proces-verbaal van bevindingen (eindnoot 9)  van de politie, waarin beschrijvingen worden gegeven van de aangetroffen kinderpornobestanden, het tenlastegelegde bezit en verspreiden van kinderporno wettig en overtuigend bewezen. De rechtbank acht niet wettig en overtuigend bewezen dat verdachte de kinderpornografische afbeeldingen heeft vervaardigd, ingevoerd of uitgevoerd, nu verdachte uitsluitend de afbeeldingen heeft gedownload en op zijn computer heeft opgeslagen. Verdachte dient van dat deel van de tenlastelegging te worden vrijgesproken.
    
    
    5. Bewezenverklaring
    
    Naar het oordeel van de rechtbank is wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het tenlastegelegde heeft begaan, te weten dat:
    
    
      hij op tijdstippen in de periode van 28 februari 2007 tot en met 10 juli 2007 te Winterswijk, 79 afbeeldingen en een gegevensdrager, bevattende afbeeldingen van seksuele gedragingen, waaronder (onder andere) te weten
      - Aziatisch meisje, vermoedelijk jonger dan 14 jaar. Meisje ligt op haar rug op een bed. Eerst heeft zij haar onderbroek nog aan. Een persoon wrijft met zijn vingers over de schaamstreek van het meisje. Vervolgens trekt deze persoon de onderbroek van het meisje uit. De camera zoomt meerdere keren in op het naakte onderlichaam van het meisje. Een persoon wrijft met zijn wijsvinger over de schaamstreek van het meisje. Op een gegeven moment komt een stijve penis van een volwassen man in beeld. Deze man penetreert met zijn penis de vagina van het meisje. Verderop in het filmpje wordt de schaamstreek van het meisje met een doekje afgeveegd en
      - Drie Aziatische meisjes, waarvan het jongste meisje kennelijk jonger dan 10 jaar is. De twee meisjes liggen naakt op een soort bed. Bij het jongste meisje zijn haar polsen middels tape aan haar enkels vastgeplakt. Een volwassen man slaat met zijn hand tegen de schaamstreek van het meisje. Deze man zit op zijn knieën voor het meisje. Hij is ook naakt. Er is te zien dat er foto's gemaakt worden. De man heeft een erectie. Hij drukt zijn stijve penis tegen de vagina van het meisje. Aan het gezicht van het meisje te zien lijkt het alsof het haar pijn doet. Op een gegeven moment penetreert hij met zijn stijve penis de vagina van het meisje. Vervolgens draait de man het meisje een kwartslag zodat er duidelijk te zien is dat hij met zijn stijve penis de vagina van het meisje penetreert. Vervolgens is te zien dat hij het andere meisje de opdracht geeft om met haar hand aan zijn borststreek te zitten. Ook is te zien dat er nog een derde meisje naakt op het bed ligt. Vervolgens is te zien dat er een brandende kaars ter hoogte van de schaamstreek van het jongste meisje wordt gehouden en vervolgens wordt er een dildo in de vagina van het meisje gedrukt. Ook is te zien dat er een tweede dildo bij in haar vagina wordt gedrukt. Aan het gezien van het meisje is te zien dat dit haar pijn doet en
      - Meisje kennelijk jonger dan 10 jaar. Meisje is naakt op de afbeelding te zien. Ze heeft de stijve penis van een volwassen man in haar mond. Ze kijkt hierbij omhoog richting het hoofd van de man en
      - Meisje kennelijk jonger dan 7 jaar. Meisje zit vermoedelijk in een soort kinderzitje in een auto. Ze kijkt duidelijk in de camera. Voor haar gezicht is een stijve penis te zien. Het meisje heeft haar tong uit haar mond. De man heeft een zaadlozing over het gezicht en de tong van het meisje en
      - Meisje kennelijk jonger dan 13 jaar. Meisje zit naakt op een bed. Haar benen zijn uit elkaar, zodat er duidelijk zicht op haar vagina is. Ze kijkt duidelijk in de camera en
      - Meisje kennelijk jonger dan 13 jaar. Meisje is naakt op de afbeelding. Ze staat op een soort bank. Ze kijkt duidelijk in de camera. Haar benen zijn iets gespreid zodat er goed zicht op haar schaamstreek is,
      bij welke vorenbedoelde afbeeldingen telkens een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken, telkens heeft verspreid en in bezit heeft gehad;
    
    
    
    6. Vrijspraak van het meer of anders tenlastegelegde
    
    Wat meer of anders is ten laste gelegd dan hiervoor bewezen is verklaard, is naar het oordeel van de rechtbank niet bewezen. De verdachte behoort daarvan te worden vrijgesproken.
    
    
    7. Strafbaarheid van het bewezen verklaarde
    
    Het bewezen verklaarde levert op het misdrijf:
    
    Een gegevensdrager bevattende een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, verspreiden en in bezit hebben, meermalen gepleegd en een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, in bezit hebben.
    
    8. Strafbaarheid van de verdachte
    
    9.1 Verdachte is strafbaar, nu geen omstandigheid is gebleken of aannemelijk is geworden die de strafbaarheid van verdachte uitsluit.
    
    
    9. Oplegging van straf en/of maatregel
    
    
      10.1 De officier van justitie heeft gevorderd verdachte te veroordelen tot een gevangenisstraf voor de duur van 12 (twaalf) maanden waarvan 6 (zes) maanden voorwaardelijk met een proeftijd van twee jaren.
      De officier van justitie heeft aangevoerd dat het ernstige feiten betreffen en dat een aantal kinderen op de afbeeldingen de leeftijd van twaalf jaren nog niet hadden bereikt. Door het verzamelen van de kinderporno is het verdachte mede toe te rekenen dat hij heeft bijgedragen de kinderporno-industrie in stand te houden en dat hij ook nadat hij achttien is geworden de bestanden op de computer heeft laten staan.
    
    
    10.2 De raadsman heeft gewezen op de persoonlijke omstandigheden van verdachte, in die zin dat verdachte als minderjarige puber naar de afbeeldingen heeft gekeken en hij de jaren des onderscheids nog niet had bereikt toen hij begon met zoeken. Hij heeft de reikwijdte van dit soort handelen niet kunnen overzien. De verzameling van verdachte was bovendien bescheiden en was het materiaal maar ten dele erg heftig. De raadsman heeft aangevoerd dat hij de door de officier van justitie geëiste gevangenisstraf hoog vindt en heeft bepleit deze om te zetten in een werkstraf. Verdachte is in staat en bereid een werkstraf uit te voeren.
    
    10.3 Bij de bepaling van de op te leggen straf heeft de rechtbank in het bijzonder in aanmerking genomen dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het verspreiden en in bezit hebben van kinderporno. Door het verzamelen van kinderporno, is het verdachte, zij het indirect, mede toe te rekenen dat verwerpelijke praktijken, die plaatsvinden met kinderen van veelal zeer jonge leeftijd, in stand worden gehouden en bevorderd. De rechtbank verwijt verdachte dat hij ook toen hij de leeftijd des onderscheids had bereikt, de afbeeldingen op zijn computer heeft laten staan. Hij werd geacht op dat moment jongvolwassen te zijn en heeft desondanks de bestanden op zijn computer laten staan en de afgedrukte plaatjes bewaard. Verdachte had moeten weten waartoe een peer-to-peer programma dient en had zich moeten realiseren dat ook anderen de opgeslagen bestanden konden zien. Algemeen bekend is dat kinderen door betrokkenheid bij de op de afbeeldingen voorkomende seksuele gedragingen psychische schade kunnen oplopen die ook vele jaren later nog diepe sporen nalaat. 
    
    10.4 Anderzijds heeft de rechtbank er bij de straftoemeting rekening mee gehouden dat verdachte de afbeeldingen in zijn minderjarigheid heeft geprint en er relatief weinig – te weten 79 – afbeeldingen op zijn computer zijn aangetroffen. Ook heeft hij ter terechtzitting blijk gegeven de ernst van zijn verkeerde handelswijze in te zien. De rechtbank brengt bij het opleggen van na te melden straf op de voet van artikel 63 van het Wetboek van Strafrecht in rekening met de veroordeling van 22 mei 2008 van de politierechter in Zutphen.
    
    10.5 Gelet op de aard en de ernst van hetgeen is bewezen, de omstandigheden waaronder dit is begaan, alsmede gelet op de persoon en de omstandigheden van de verdachte zoals van een en ander bij het onderzoek ter terechtzitting is gebleken, acht de rechtbank een taakstraf voor de duur van 180 (één honderd en tachtig) uren op zijn plaats. Deze taakstraf zal moeten worden verricht op een projectplaats als opgenomen in de door de reclassering gehanteerde lijst van projectplaatsen. De rechtbank zal in verband met de ernst van het feit tevens een voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 3 (drie) maanden opleggen, om verdachte ervan te doordringen dat hij in de toekomst geen strafbare feiten meer pleegt. De proeftijd zal worden gesteld op twee jaren.
    
    
    10. Toepasselijke wettelijke voorschriften
    
    Deze strafoplegging is gegrond op de artikelen 10, 14a, 14b, 14c, 22c, 22d, 63 en 240b van het Wetboek van Strafrecht.
     
    Beslissing
    
    De rechtbank:
    
    • verklaart bewezen dat verdachte het tenlastegelegde heeft begaan;
    
    • verklaart niet bewezen hetgeen verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven is bewezen verklaard en spreekt verdachte daarvan vrij;
    
    • verklaart het bewezen verklaarde strafbaar, kwalificeert dit als:
    
    Een gegevensdrager bevattende een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, verspreiden en in bezit hebben, meermalen gepleegd en een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, in bezit hebben.
    
    • verklaart verdachte strafbaar;
    
    • veroordeelt verdachte tot een gevangenisstraf voor de duur van 3 (drie) maanden.
    
    • bepaalt, dat de gevangenisstraf niet zal worden ten uitvoer gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten, op grond dat veroordeelde zich vóór het einde van een proeftijd van 2 jaren aan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt.
    
    
      • veroordeelt de verdachte tot de navolgende taakstraf, te weten:
      een werkstraf gedurende 180 (één honderd en tachtig) uren, met bevel dat indien deze straf niet naar behoren wordt verricht vervangende hechtenis zal worden toegepast voor de duur van 90 (negentig) dagen.
    
    
    
    
    Aldus gewezen door mrs. Kleinrensink, voorzitter, Van den Dungen en Van Beuge, rechters, in tegenwoordigheid van mr. Ter Haar, griffier, en uitgesproken op de openbare terechtzitting van 27 februari 2009.
    
    
      Eindnoten
      (1)  Wanneer hierna wordt verwezen naar dossierpagina’s, betreft dit delen van in de wettelijke vorm opgemaakte processen-verbaal, als bijlagen opgenomen bij (stam)proces-verbaal nummer PL0640/08-204995, Regiopolitie Noord-Oost Gelderland, District Achterhoek, Doetinchem, gesloten en ondertekend op 17 juni 2008.
      (2)  Proces-verbaal team bestrijding kinderpornografie, dossierpagina’s 89 tot en met 93.
      (3)  Proces-verbaal van bevindingen, dossierpagina’s 21 en 22.
      (4)  Proces-verbaal van bevindingen, dossierpagina’s 23 tot en met 27.
      (5)  Proces-verbaal team bestrijding kinderpornografie, dossierpagina’s 97 en 98.
      (6)  Proces-verbaal team bestrijding kinderpornografie, dossierpagina 128.
      (7)  Proces-verbaal team bestrijding kinderpornografie, dossierpagina 129.
      (8)  Proces-verbaal van verhoor van verdachte, dossierpagina’s 16 tot en met 20.
      (9)  Proces-verbaal van bevindingen, dossierpagina’s 21 tot en met 27.