ECLI:NL:RBAMS:2021:8128, Rechtbank Amsterdam, 27-12-2021, 9156003  CV EXPL 21-5824
Rechtbank Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2021-12-27 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Verbintenissenrecht

Samenvatting: Verstek. Ambtshalve toetsing. Tussenvonnis. Voldaan aan 6:230v lid 6 BW? In gelegenheid gesteld onderbouwing te geven van stelling dat gedaagde telefonisch contact heeft opgenomen.

vonnis
    
    RECHTBANK AMSTERDAM
    
    
      Afdeling privaatrecht
    
    
    
      zaaknummer: 9156003  CV EXPL 21-5824
      vonnis van:  27 december 2021
      fno.:  991
    
    
    
    vonnis van de kantonrechter
    
    
      i n z a k e
    
    
    de vennootschap naar buitenlands recht Hoist Finance AB
    
      gevestigd te Stockholm, Zweden
      eiseres
      gemachtigde: Agin Timmermans
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
      [gedaagde]
    
    
      wonende te [woonplaats]
      gedaagde
      niet verschenen
    
    
    
    Verloop van de procedure 
    
    
      Bij dagvaarding van 7 april 2021 heeft eiseres gevorderd een bedrag van € 303,44 met nevenvorderingen, zoals nader in die dagvaarding omschreven.
    
    
    
      Gedaagde heeft geen uitstel verzocht en evenmin uiterlijk op de in de dagvaarding vermelde terechtzitting geantwoord. Tegen gedaagde is verstek verleend. Vervolgens is een datum voor vonnis bepaald.
    
    
    
  
  
    Gronden van de beslissing
    
    
      
        Eiseres stelt dat gedaagde met Energiedirect B.V. (hierna: Energiedirect), van wie eiseres de vordering gecedeerd heeft gekregen, telefonisch een overeenkomst heeft gesloten, op grond waarvan gedaagde betaling is verschuldigd.
      
      
        Gedaagde is een consument. In dat geval moet de kantonrechter ambtshalve onderzoeken of de bedingen die in de tussen de handelaar en de consument gesloten overeenkomst staan niet oneerlijk zijn in de zin van Richtlijn 93/13 EG (richtlijn oneerlijke bedingen). De kantonrechter moet ook ambtshalve onderzoeken of de handelaar de op haar rustende informatieplichten heeft nageleefd.
      
      
        Eiseres stelt dat de overeenkomst telefonisch tot stand is gekomen, op initiatief van gedaagde. Daarmee gaat het om een overeenkomst op afstand, zodat Energiedirect ten tijde van het sluiten van de overeenkomst met gedaagde moet hebben voldaan aan de verplichtingen voortvloeiend uit Afdeling 2B van Titel 5 van Boek 6 van het Burgerlijk Wetboek (BW), meer in het bijzonder de informatieplichten van artikel 6:230m lid 1 BW en de aanvullende verplichtingen van artikel 6:230v BW.
      
      
        In artikel 6:230v lid 6 BW is bepaald dat de handelaar, bij het gebruik van de telefoon met als doel het sluiten van een overeenkomst op afstand, bepaalde mededelingen moet doen en voorts dat een overeenkomst tot het geregeld leveren van elektriciteit, water of stadsverwarming, die het gevolg is van dit telefoongesprek, schriftelijk wordt aangegaan. Uit de parlementaire geschiedenis volgt dat aan dit vereiste is voldaan, wanneer de handelaar een aanbod tot het aangaan van een overeenkomst in schriftelijke vorm opstelt en aan de consument toestuurt. De aanvaarding van een consument zal (doorgaans) blijken uit de ondertekening van de overeenkomst. De handelaar kan de overeenkomst ook per e-mail naar de consument sturen, waaraan de consument dan schriftelijk (of eventueel per e-mail) zijn instemming moeten geven. 
      
      
        Als de overeenkomst niet schriftelijk is aangegaan is deze op grond van artikel 3:39 BW nietig. De overeenkomst waarin een tussen partijen bestaande overeenkomst wordt verlengd of vernieuwd is uitgezonderd van het schriftelijkheidsvereiste. Ook wanneer de consument op eigen initiatief de handelaar telefonisch benadert, hoeft de overeenkomst niet schriftelijk te worden gesloten en kan deze telefonisch worden gesloten (MvT, Kamerstukken II 2012/13, 33520, 3, p. 52 e.v.). 
      
      
        Het is aan de kantonrechter om ambtshalve te controleren of, in dit geval, aan het constitutieve vereiste van artikel 6:230v lid 6 BW is voldaan. Eiseres heeft weliswaar gesteld dat gedaagde het initiatief heeft genomen om telefonisch een overeenkomst aan te gaan, maar heeft dit verder niet toegelicht of onderbouwd. Gelet op de eerdergenoemde consumentenbescherming ligt het op de weg van eiseres om haar stelling te staven met (bijvoorbeeld) een uitdraai van een informatiesysteem waaruit het inkomende telefoongesprek van gedaagde volgt. De algemene toelichting in de dagvaarding dat eiseres van Energiedirect heeft begrepen dat laatstgenoemde haar producten altijd via een verkoopscript verkocht en daarbij altijd de informatie als bedoeld in artikel 6:230m BW wordt verstrekt, volstaat niet. Nog daargelaten dat het verkoopscript niet is overgelegd, verhoudt deze stelling zich moeilijk met de stelling dat gedaagde het initiatief heeft genomen om te bellen met Energiedirect om een overeenkomst af te sluiten. 
      
      
        Eiseres krijgt de gelegenheid zich nader uit te laten en stukken in het geding te brengen ter toelichting van haar stelling dat gedaagde Energiedirect telefonisch heeft benaderd voorafgaand aan het sluiten van de overeenkomst. Het is aan eiseres om (onder meer) uiteen te zetten wanneer gedaagde heeft gebeld, met wie gedaagde toen heeft gesproken, wat er precies is besproken en, indien bekend, het telefoonnummer te noemen waarmee gedaagde destijds belde. De zaak wordt hiervoor naar de rol verwezen. 
      
      
        Eiseres dient de toelichting en eventuele stukken ter onderbouwing tenminste twee weken voor de hierna te bepalen rolzitting aan gedaagde te sturen, met de mededeling dat gedaagde op die rolzitting daarop mag reageren dan wel uitstel kan vragen en hoe en wanneer gedaagde uiterlijk moet reageren. Eiseres wordt in dat kader verzocht om naast de akte ook de mededeling/brief aan gedaagde in het geding te brengen. Wanneer niet kan worden vastgesteld dat de akte tijdig en/of met de juiste mededeling aan gedaagde is toegestuurd, wordt deze in beginsel buiten beschouwing gelaten.
      
      
        Indien de overeenkomst nietig blijkt, bijvoorbeeld doordat de hiervoor verlangde nadere toelichting niet wordt gegeven en/of van instemming door gedaagde niet is gebleken terwijl dat mogelijk wel is vereist, dan wordt reeds nu overwogen dat de subsidiaire grondslagen voor de vordering (onverschuldigde betaling en ongerechtvaardigde verrijking) eiseres niet kunnen baten. Ingeval van nietigheid heeft Energiedirect ongevraagd energie geleverd. In dat geval bestaat op grond van artikel 7:7 lid 2 BW geen betalingsverplichting voor een natuurlijke persoon, niet handelend in de uitoefening van zijn beroep of bedrijf. 
      
      
        Iedere verdere beslissing wordt aangehouden.
      
    
  
  
    Beslissing
    
    
      De kantonrechter:
    
    
    
      verwijst de zaak naar de rol van maandag 24 januari 2022 te 10.00 uur voor uitlating en overleggen stukken aan de zijde van eiseres;
    
    
      bepaalt dat eiseres de akte tenminste twee weken voor deze rolzitting aan gedaagde moet sturen, zoals in rechtsoverweging 8 is bepaald;
    
    
      houdt iedere verdere beslissing aan.
      
      
        Dit vonnis is gewezen door mr. L. van Berkum, kantonrechter, en in het openbaar uitgesproken op 27 december 2021 in tegenwoordigheid van de griffier.