ECLI:NL:RBROT:2022:8829, Rechtbank Rotterdam, 02-11-2022, C/10/637117 / HA ZA 22-348
Rechtbank Rotterdam — Uitspraak 
Datum: 2022-11-02 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Verbintenissenrecht

Samenvatting: Artikel 6:225 lid 3 BW vereist dat naast een verwijzing naar de eigen voorwaarden tevens en uitdrukkelijk de toepasselijkheid van de algemene voorwaarden van de ander van de hand wordt gewezen.

vonnis
    RECHTBANK ROTTERDAM
    
    
      Team handel en haven
      Zittingsplaats Dordrecht
    
    
    
    
      zaaknummer / rolnummer: C/10/637117 / HA ZA 22-348
    
    
    
      
        Vonnis van 2 november 2022
      
    
    
    
      in de zaak van
    
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      
        KÜHNE + HEITZ HOLLAND B.V.,
      gevestigd te Dordrecht,
      eiseres in conventie,
      verweerster in reconventie, 
      advocaat mr. F.J.H. Krumpelman te Rotterdam, 
    
    
    
      tegen
    
    
    
      de rechtspersoon naar het recht van de plaats van haar vestiging
      
        EURO FOODS GROUP LTD,
      gevestigd te NP19 4PT Wales,
      gedaagde in conventie, 
      eiseres in reconventie,
      advocaat mr. A. Rosielle te Amsterdam.
    
    
    
      Partijen worden hierna Kühne + Heitz Holland en Euro Foods genoemd.
    
    
  
  
    
      1.De procedure
    
      1.1.
      Voor de beoordeling in deze zaak zijn de volgende processtukken van belang:
      
        
          de dagvaarding van 8 juli 2020, met producties;
        
        
          het verstekvonnis van 16 september 2020;
        
        
          de verzetdagvaarding van Euro Foods van 10 november 2020, te beschouwen als conclusie van antwoord in conventie tevens houdende eis in reconventie, met producties;
        
        
          het arrest van het gerechtshof Den Haag van 22 februari 2022 in het bevoegdheidsincident;
        
        
          de conclusie van antwoord in reconventie, met producties.
        
      
      
    
    
      1.2.
      
        Op 15 september 2022 is de zaak tijdens een mondelinge behandeling besproken met partijen. Namens Kühne + Heitz Holland waren hierbij aanwezig mr. F.J.H. Krumpelman samen met zijn kantoorgenoot mr. D.A.D. van Arkel en de heer [naam persoon 1] , [naam functie 1] van Kühne + Heitz Holland. Van de zijde van Euro Foods waren in de zittingzaal aanwezig mr. L.M. Smits samen met mevrouw [naam persoon 2] , student-stagiaire. Via Teams nam de heer [naam persoon 3] , [naam functie 2] van Euro Foods deel aan de zitting. Hij werd, eveneens via Teams, voor de vertaling bijgestaan door de heer J.M. Steur, tolk Engelse taal.
        
      
    
  
  
    2. De feiten
    
      
        
      
    
    
      2.1.
      Kühne + Heitz Holland is een internationale groothandel in levensmiddelen. Kühne + Heitz UK & Ireland Ltd (hierna: Kühne + Heitz UK) is een van haar dochtervennootschappen en is gevestigd in Birmingham en houdt kantoor te Sutton Coldfeld.
      
    
    
      2.2.
      Euro Foods levert diepvriesvleesproducten en verse levensmiddelen aan onder meer restaurants in het Verenigd Koninkrijk.
      
    
    
      2.3.
      Kühne + Heitz Holland en Euro Foods hebben ruim 10 jaar lang een handelsrelatie met elkaar gehad, waarbij zij de volgende bestelprocedure volgden. Euro Foods benaderde Kühne + Heitz UK telefonisch om bestellingen te plaatsen. Hierop ontving Euro Foods een sales confirmation met een uniek ordernummer, productspecificatie en instructies.
      
    
    
      2.4.
      De sales confirmations bevatten de naam, het adres en het bankrekeningnummer van Kühne + Heitz Holland. Ook bevatten deze de volgende mededeling:
      
      
        
          All our sales are subject to our general conditions. These conditions have been registered with the Rotterdam Chamber of Commerce in February 2004. These conditions (. . .) are available through our website www.knh.nl and will be sent to you upon request. (. . .)
        
      
      
    
    
      2.5.
      De algemene voorwaarden van Kühne + Heitz Holland hebben als opschrift ‘General terms and conditions of sale of: Kühne + Heitz Holland B.V. at Dordrecht’ (hierna: de algemene voorwaarden) en bevatten voor zover hier van belang de volgende bepalingen:
      
      
        
          (. . .)
        
      
      
      
        
          Article 7: Inspection and complaints 
        
      
      
      
        
          (. . .)
        
        
          2. The purchased items must be fully inspected by the buyer within 48 hours of
        
        
          delivery. (. . .).
        
        
          3. If the inspection leads the buyer to the opinion that the purchased items fail to
        
        
          meet the agreement it must inform Kühne + Heitz of the substance of the complaint in writing within 48 hours of the end of the term mentioned in paragraph 2.
        
        
          In addition, the buyer is obliged to report the complaint by telephone or fax to
        
        
          Kühne + Heitz as soon as possible but no later than 24 hours after the end of the
        
        
          term mentioned in paragraph 2. (. . .)
        
      
      
      
        
          (. . .)
        
      
      
      
        
          Article 9: Non-attributable failure (force majeure)
        
      
      
      
        
          In addition to what the Law considers to be force majeure, this term shall also include strike action and/or sickness of the employees of Kühne + Heitz, non-performance and/or force majeure and/or wrongful and unlawful acts on the part of its suppliers, transporters or other third parties involved in the agreement, traffic stagnation, natural disasters, war or mobilisation, obstructive measures imposed by any governmental authority, fire and other accidents that may occur in the conduct of its business as well as any other circumstances as a result of which Kühne + Heitz cannot be reasonably required to fulfil (the remainder) of the agreement either in part or in full. If Kühne + Heitz invokes force majeure, each of the parties has the right to dissolve the agreement either wholly — at least insofar as the force majeure is sufficiently substantial— or partly, namely the part that could not be fulfilled on account of force majeure. In the case of partial dissolution, parties are obliged to fulfil the part of the agreement that has not been
        
        
          dissolved. In the event of dissolution on the grounds of this provision, neither party is liable to pay compensation to the other party in respect of the dissolved part of the agreement.
        
      
      
    
    
      2.6.
      De sales confirmations werden per e-mailbericht naar Euro Foods verzonden met onder meer de volgende mededeling:
      
      
        
          Kühne + Heitz (UK) Limited is the authorised sales and purchase agent for Kühne + Heitz Holland B.V. Any contracts entered into are solely on behalf of Kühne + Heitz Holland B.V.
        
      
      
    
    
      2.7.
      Op de sales confirmations volgden invoices (hierna: facturen). De facturen bevatten de naam, het adres, het VAT-nummer en het Trade Register Rotterdam-nummer van Kühne + Heitz Holland. Ook verwijzen de facturen overeenkomstig het geciteerde in ‎2.4 naar de algemene voorwaarden met de aanvulling: ‘The conditions are given in full on the reverse’.
      
    
    
      2.8.
      Euro Foods heeft in 2017 diverse bestellingen gedaan bij Kühne + Heitz Holland. Deze bestellingen zijn zowel geplaatst in februari 2017 (hierna: bestelling I) alsook in de periode juli – september 2017 (hierna: bestelling II)
      
    
    
      2.9.
      Euro Foods heeft de facturen voor bestelling II niet betaald. De som van deze facturen is € 101.280,80.
      
    
     
  
  
    
      3.Het geschil
    in conventie
    
    
      3.1.
      Kühne + Heitz Holland eist samengevat:
      
        
          Euro Foods te veroordelen aan haar te betalen € 101.280,80 met contractuele rente vanaf de vervaldata van de facturen van bestelling II;
        
        
          Euro Foods te veroordelen in de proceskosten;
        
        
          het vonnis uitvoerbaar bij voorraad te verklaren.
        
      
      Het bedrag dat wordt geëist, bestaat uit de hoofdsom van € 101.280,80 en buitengerechtelijke kosten van € 1.1787,81.
      
    
    
      3.2.
      Kühne + Heitz Holland baseert haar vordering op de overeenkomsten die zij heeft gesloten met Euro Foods waarin zij had afgesproken tegen een bepaalde prijs vleesproducten te leveren aan Euro Foods. Kühne + Heitz Holland is haar verbintenis tot levering van de vleesproducten nagekomen. Euro Foods is echter ondanks herhaalde verzoeken in gebreke gebleven met een tijdige en volledige betaling van de gevorderde hoofdsom. Omdat betaling uitbleef, zag Kühne + Heitz Holland zich genoodzaakt haar vordering ter incasso uit handen te geven en buitengerechtelijke incassokosten te maken, die voor rekening van Euro Foods komen. Voorts maakt Kühne + Heitz Holland aanspraak op de contractuele rente.
      
    
    
      3.3.
      Euro Foods is het niet eens met de vordering in conventie van Kühne + Heitz Holland en voert daartegen – samengevat – het volgende aan. Primair, niet Kühne + Heitz Holland, maar Kühne + Heitz UK is de contractspartij geweest van Euro Foods. Hierom dient Kühne + Heitz Holland niet-ontvankelijk te worden verklaard in haar vordering. Subsidiair, Euro Foods hoeft factuur [factuurnummer] niet te betalen, want die bestelling is nooit geleverd door Kühne + Heitz Holland. Evenmin is Euro Foods gehouden om de overige facturen te betalen. Zij heeft een vordering op Kühne + Heitz Holland en door verrekening blijft niets meer over van de vordering van Kühne + Heitz Holland.
      
      
        
          in reconventie
        
      
      
    
    
      3.4.
      Euro Foods eist Kühne + Heitz Holland te veroordelen aan haar te betalen GBP 97.079,45.
      
    
    
      3.5.
      Euro Foods baseert de eis op het volgende. Zij heeft schade geleden omdat Kühne + Heitz Holland geheel ten onrechte bestelling I heeft ontbonden. Als gevolg hiervan moest Euro Foods voor een veel hogere prijs vlees inkopen elders om aan haar eigen verplichtingen richting haar afnemers te kunnen voldoen. Ook heeft Euro Foods schade geleden, omdat Kühne + Heitz Holland producten heeft geleverd die non-conform waren. Euro Foods heeft als gevolg hiervan kosten moeten maken.
      
    
    
      3.6.
      Kühne + Heitz Holland is het niet eens met de eis in reconventie en voert het volgende aan. Op grond van haar algemene voorwaarden mocht zij bestelling I ontbinden. Bovendien is Euro Foods te laat met haar klachten over producten die niet zouden voldoen aan haar verwachtingen. 
      
    
  
  
    
      4.De beoordeling
    
    
      
        in conventie en in reconventie
      
    
    
    
      
        rechtsmacht en toepasselijk recht
      
    
    
    
      4.1.
      Dit is een zaak met een internationaal karakter omdat Euro Foods in het Verenigd Koninkrijk is gevestigd en Kühne + Heitz Holland in Nederland. Nu de rechtbank Rotterdam in deze procedure door het hof Den Haag op 22 februari 2022 internationaal bevoegd is verklaard tot kennisneming van de vorderingen van Kühne + Heitz Holland, is de vraag aan de orde welk recht van toepassing is op het onderhavige geschil. Partijen zijn het erover eens dat op dit geschil Nederlands recht van toepassing is.
      
      
        
          inleiding
        
      
      
    
    
      4.2.
      De vraag die de rechtbank moet beantwoorden is tweeledig. Moet Euro Foods een bedrag betalen aan Kühne + Heitz Holland zoals dat is gespecificeerd onder ‎3.1, of kan zij een beroep doen op verrekening. De conclusie van de rechtbank is dat Kühne + Heitz Holland terecht een beroep doet op haar algemene voorwaarden. De rechtbank komt daarom niet toe aan een inhoudelijke beoordeling van het verrekeningsverweer van Euro Foods. Dit betekent dat Euro Foods gehouden is om aan Kühne + Heitz Holland te betalen het openstaande bedrag aan facturen van bestelling II, de contractuele rente daarover (vanaf de vervaldata van die facturen) en buitengerechtelijke kosten. De rechtbank veroordeelt Euro Foods ook in de proceskosten van dit geding. Gelet op de samenhang zullen de vorderingen in conventie en in reconventie gezamenlijk worden besproken.
      
      
        
          eiswijziging Euro Foods
        
      
      
    
    
      4.3.
      Tijdens de mondelinge behandeling heeft Euro Foods haar reconventionele vordering gewijzigd en onder een nieuwe voorwaarde ingesteld. Tegen deze eiswijziging heeft Kühne + Heitz Holland bezwaar gemaakt. De rechtbank is van oordeel dat Euro Foods de eiswijziging niet op de bij de wet voorgeschreven wijze heeft aangekondigd en ingediend. De rechtbank zal daarom deze eiswijziging buiten beschouwing laten.
      
      
        
          contractspartij van Euro Foods
        
      
      
    
    
      4.4.
      De stelling van Euro Foods dat zij uit alle omstandigheden van het geval mocht afleiden dat haar contractspartij Kühne + Heitz UK was, slaagt naar het oordeel van de rechtbank niet. Daargelaten dat Euro Foods onvoldoende concreet heeft gesteld wat die omstandigheden van het geval hier inhouden, heeft Euro Foods, zo blijkt uit het dossier, diverse malen geld overgemaakt naar de rekening van Kühne + Heitz Holland. Hieruit en uit het feit dat Kühne + Heitz Holland uitdrukkelijk vermeld stond op de facturen, de sales confirmations en de begeleidende tekst hierbij, zoals weergegeven onder ‎2.6, leidt de rechtbank af dat Kühne + Heitz Holland de contractspartij was van Euro Foods.
      
      
        
          algemene voorwaarden
        
      
      
    
    
      4.5.
      Tussen partijen is niet in geschil dat in de door Kühne + Heitz Holland aan Euro Foods verstuurde sales confirmations steeds wordt verwezen naar de algemene voorwaarden van Kühne + Heitz Holland. Hierop volgt de purchase order van Euro Foods waarin wordt verwezen naar de algemene voorwaarden van Euro Foods. Met andere woorden: beide wilsverklaringen verwijzen naar eigen algemene voorwaarden. Artikel 6:225 lid 3 BW is precies voor deze situatie geschreven en vereist dat naast een verwijzing naar de eigen voorwaarden tevens en uitdrukkelijk de toepasselijkheid van de algemene voorwaarden van de ander, in dit geval Kühne + Heitz Holland van de hand wordt gewezen. Een dergelijke uitdrukkelijke verwerping van de algemene voorwaarden van Kühne + Heitz Holland door Euro Foods, is niet gesteld door Euro Foods, noch blijkt dat uit het dossier. De rechtbank is dan ook van oordeel dat de algemene voorwaarden van Kühne + Heitz Holland in dit geval van toepassing zijn.
      
      
        
          verschuldigdheid van de facturen van bestelling II
        
      
      
    
    
      4.6.
      Vast staat dat Kühne + Heitz Holland haar verbintenis tot levering van vleesproducten uit bestelling II is nagekomen. Euro Foods heeft weliswaar ter zitting (voor het eerst) bezwaar gemaakt tegen factuur [factuurnummer] omdat de daarop vermelde diepvrieskipfilets niet zouden zijn geleverd, maar dit verweer slaagt niet. In het midden kan blijven of het een tardief verweer is, nu uit de toepasselijke vrachtbrief blijkt dat deze order wel degelijk is afgeleverd. Euro Foods heeft de facturen die samenhangen met bestelling II niet betaald. Zij stelt een tegenvordering te hebben op Kühne + Heitz Holland en voert een verrekeningsverweer. Euro Foods stelt in dit verband dat Kühne + Heitz Holland ten onrechte bestelling I heeft ontbonden. Euro Foods betwist de force majeure waar Kühne + Heitz Holland een beroep op heeft gedaan. Euro Foods stelt dat andere leveranciers wel vleesproducten uit Brazilië konden leveren, daarom komt Kühne + Heitz Holland geen beroep toe op force majeure. Verder stelt Euro Foods dat zij schade heeft geleden doordat Kühne + Heitz Holland non-conforme vleesproducten aan haar heeft geleverd.
      
      
        
          force majeure
        
      
      
    
    
      4.7.
      Kühne + Heitz Holland mocht naar het oordeel van de rechtbank bestelling I ontbinden met een beroep op artikel 9 van haar algemene voorwaarden. Dit artikel bepaalt dat overmacht aan de zijde van de leveranciers van Kühne + Heitz Holland door bijvoorbeeld belemmerende overheidsmaatregelen ook geldt als overmacht. Kühne + Heitz Holland heeft voldoende gemotiveerd gesteld dat zij bestelling I niet kon leveren in verband met (inter)nationale (import)restricties. Uit de enkele stelling van Euro Foods dat andere bedrijven in die periode wel konden leveren uit Brazilië en Chili, leidt de rechtbank nog niet af dat Kühne + Heitz Holland ook had kunnen en moeten leveren. Immers artikel 9 van de algemene voorwaarden kent een ruime formulering en beschouwt als overmacht ook de situatie waarin leveranciers van Kühne + Heitz Holland uit overmacht niet aan haar kunnen leveren. Verder volgt uit artikel 9 van de algemene voorwaarden dat aansprakelijkheid als gevolg van de ontbinding is uitgesloten.
      
      
        
          non-conforme levering
        
      
      
    
    
      4.8.
      Kühne + Heitz Holland betwist gemotiveerd de non-conformiteit van de geleverde kipfilets. Daarnaast doet zij een beroep op artikel 7 van haar algemene voorwaarden. Hieruit volgt dat de ontvanger van de producten gehouden is de levering te inspecteren en bij klachten binnen 48 uur, maar in ieder geval niet later dan 72 uur na levering van de goederen via de telefoon of per fax deze kenbaar te maken aan Kühne + Heitz Holland. Naar het oordeel van de rechtbank heeft Kühne + Heitz Holland gemotiveerd betwist dat Euro Foods binnen de daarvoor geldende termijn haar klachten kenbaar heeft gemaakt aan Kühne + Heitz Holland. Immers, uit het dossier volgt niet wanneer het eerste contactmoment met Kühne + Heitz Holland is geweest nadat Euro Foods geconfronteerd was met de door haar gestelde non-conformiteit. Het ligt in dit geval op de weg van Euro Foods om te bewijzen dat zij tijdig heeft geklaagd, dat wil zeggen binnen maximaal 72 uur na ontvangst van de goederen. Dit heeft zij niet gedaan.
      
    
    
      4.9.
      Nu Kühne + Heitz Holland terecht een beroep toekomt op haar algemene voorwaarden komt de rechtbank niet toe aan een inhoudelijke beoordeling van het verrekeningsverweer van Euro Foods. Reeds dat betekent dat de rechtbank de vordering in reconventie zal afwijzen. De gevorderde hoofdsom in conventie ligt voor toewijzing gereed en zal ook worden toegewezen.
      
      
        
          buitengerechtelijke incassokosten en rente
        
      
      
    
    
      4.10.
      De buitengerechtelijke incassokosten worden toegewezen, omdat aan alle voorwaarden is voldaan om een vergoeding voor deze kosten te krijgen. De contractuele rente wordt toegewezen vanaf de vervaldata van de facturen van bestelling II, omdat uit de stellingen van Kühne + Heitz Holland volgt dat deze moet worden betaald en Euro Foods de (hoogte van de) rente niet heeft betwist.
      
      
        
          proceskosten in conventie en in reconventie
        
      
      
    
    
      4.11.
      Euro Foods krijgt zowel in conventie als in reconventie voor het grootste deel ongelijk en moet daarom de proceskosten betalen. De rechtbank stelt deze kosten in conventie aan de kant van Kühne + Heitz Holland tot vandaag vast op € 83,38 aan dagvaardingskosten, € 5.737,00 aan griffierecht en € 3.540,00 aan salaris voor de gemachtigde (2 punten x € 1.770,00 tarief). In reconventie stelt de rechtbank de proceskosten aan de kant van Kühne + Heitz Holland tot vandaag vast op  € 3.540,00 aan salaris voor de gemachtigde (2 punten x € 1.770,00 tarief). Dit is totaal € 12.900,38. Voor kosten die Kühne + Heitz Holland maakt na deze uitspraak moet Euro Foods ook een bedrag betalen van € 124,00. Hier kan nog een bedrag bijkomen voor de betekening van de uitspraak. In dit vonnis hoeft hierover geen aparte beslissing te worden genomen (ECLI:NL:HR:2022:853).
      
      
        
          uitvoerbaarheid bij voorraad
        
      
      
    
    
      4.12.
      Dit vonnis wordt, zoals gevorderd, in conventie en in reconventie, uitvoerbaar bij voorraad verklaard.
      
    
  
  
    
      5.De beslissing
    De rechtbank
    
    
      
        in conventie
      
    
    
    
      5.1.
      veroordeelt Euro Foods om tegen behoorlijk bewijs van kwijting aan Kühne + Heitz Holland te betalen:
      
      
        
          € 62.768,39, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 30 juli 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 751,85, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 13 augustus 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 746,58, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 27 augustus 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 752,87, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 30 augustus 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          740,94, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 3 september 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 733,63, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 13 september 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 733,94, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 20 september 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 31.207,57, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 23 september 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 727,98, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde
        
      
      
        rente van 7% over dat bedrag vanaf 24 september 2017 tot de dag van algehele
        voldoening;
      
      
        
          € 720,05, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 1 oktober 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          € 668,92, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde
        
      
      rente van 7% over dat bedrag vanaf 11 oktober 2017 tot de dag van algehele voldoening;
      
        
          € 728,08, vermeerderd met de in art. 11 lid 2 van de algemene voorwaarden genoemde rente van 7% over dat bedrag vanaf 18 oktober 2017 tot de dag van algehele voldoening;
        
        
          1.787,91 aan buitengerechtelijke incassokosten;
        
      
      
    
    
      5.2.
      veroordeelt Euro Foods in de proceskosten, aan de kant van Kühne + Heitz Holland tot vandaag vastgesteld op € 9.360,38;
      
      
        
          in reconventie
        
      
      
    
    
      5.3.
      wijst de vorderingen van Euro Foods af;
      
    
    
      5.4.
      veroordeelt Euro Foods in de proceskosten, aan de kant van Kühne + Heitz Holland tot vandaag vastgesteld op € 3.540,00;
      
      
        
          in conventie en in reconventie
        
      
      
    
    
      5.5.
      verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad.
      
      
        Dit vonnis is gewezen door mr. dr. S. Wahedi en in het openbaar uitgesproken op 2 november 2022.
        3609