ECLI:NL:GHAMS:2006:AY5000, Gerechtshof Amsterdam, 18-05-2006, 2235/05 KG
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2006-05-18 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Ontslag op staande voet. Redelijke verzoeken van de werkgever om te verschijnen bij de bedrijfsarts c.q. op het werk. Dringende reden is niet aan het ontslag komen te ontvallen door latere beslissing op bezwaar van het UWV, gebaseerd op een herbeoordeling van de restverdiencapaciteit.

GERECHTSHOF TE AMSTERDAM
      VIERDE MEERVOUDIGE BURGERLIJKE KAMER
    
    
    ARREST
    
    in de zaak van:
    
    
      [...], 
      wonende te [...],
      APPELLANTE,
      procureur: mr. P.M. de Vries,
    
    
    t e g e n
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
      FALCK SECURITY B.V., 
      gevestigd te Rijswijk,
      GEÏNTIMEERDE,
      procureur: mr. I.M.C.A. Reinders Folmer.
    
    
    1. Het geding in hoger beroep
    
    De partijen worden hierna [de werkneemster] en Falck genoemd.
    
    Bij dagvaarding van 30 november 2005 is [de werkneemster] in hoger beroep gekomen van het vonnis dat de kantonrechter te Amsterdam in het kort geding tussen partijen ([de werkneemster] als eiseres en Falck als gedaagde) onder rolnummer KK 05-1072 heeft gewezen en dat is uitgesproken op 9 november 2005.
    
    [De werkneemster] heeft bij memorie drie grieven voorgesteld, bescheiden in het geding gebracht en geconcludeerd dat het hof het vonnis waarvan beroep zal vernietigen en alsnog haar vorderingen zal toewijzen, met veroordeling van Falck in de kosten van het geding in beide instanties.
    
    Daarop heeft Falck geantwoord, de grieven bestreden, eveneens bescheiden in het geding gebracht en geconcludeerd dat het hof het vonnis waarvan beroep zal bekrachtigen en [de werkneemster] zal veroordelen in de kosten gevallen op (naar het hof begrijpt) het hoger beroep.
    
    Ten slotte hebben partijen recht gevraagd op de stukken van beide instanties, waarvan de inhoud als hier ingevoegd wordt beschouwd.
    
    2. Grieven
    
    Voor de grieven verwijst het hof naar de memorie van grieven.
    
    3. Feiten
    
    De kantonrechter heeft in het bestreden vonnis onder 1.1 en 1.2 een aantal feiten tot uitgangspunt genomen. Daaromtrent bestaat tussen partijen geen geschil zodat ook het hof van die feiten zal uitgaan.
    
    4. Beoordeling
    
    4.1. In dit geding kan worden uitgegaan van de volgende feiten.
    
    4.1.1. [De werkneemster] is op 17 januari 2000 bij Falck in dienst getreden als beveiligingsmedewerker. Sedert 2001 is zij met enige regelmaat arbeidsongeschikt geweest, laatstelijk sedert 8 december 2003. In de loop van 2004 heeft Falck haar driemaal een schriftelijke waarschuwing gegeven omdat zij niet was verschenen op afspraken met de bedrijfsarts dan wel niet was verschenen op haar (arbeidstherapeutische) werk, met de aanzegging dat bij een volgende waarschuwing de arbeidsovereenkomst door Falck beëindigd zou kunnen worden. Op 2 december 2004 is [de werkneemster] bij controle door de bedrijfsarts "nog arbeidsongeschikt" verklaard. Op 8 december 2004 heeft het UWV aan [de werkneemster] laten weten dat haar geen WAO-uitkering werd toegekend omdat zij niet arbeidsongeschikt was in de zin van de WAO. Vervolgens is zij op 29 december 2004 wederom gecontroleerd door de bedrijfsarts die haar toen arbeidsgeschikt heeft verklaard. Toen [de werkneemster] op 3 januari 2005 niet op het werk was verschenen heeft Falck dit als werkweigering aangemerkt, de loonbetaling opgeschort en aan [de werkneemster] dringend verzocht om op 6 januari 2005 op het kantoor met haar superieur te overleggen. Voorts is aan [de werkneemster] verzocht om op 6 januari 2005 op het spreekuur van de bedrijfsarts te komen. Op die datum is [de werkneemster] niet verschenen, noch bij haar superieur noch bij de bedrijfsarts. Bij brief van 6 januari 2005 heeft Falck [de werkneemster] op staande voet ontslagen wegens, kort gezegd, het meermalen geen gehoor geven aan redelijke verzoeken van de werkgever en het niet bereid zijn om de bedongen arbeid te verrichten.
    
    4.1.2. [De werkneemster] heeft bij brief van haar gemachtigde van 14 januari 2005 de nietigheid van het ontslag ingeroepen. Bij kortgedingvonnis van 28 februari 2005 heeft de kantonrechter te Amsterdam de vorderingen van [de werkneemster] tot wedertewerkstelling en doorbetaling van loon afgewezen, daartoe onder meer overwegende dat er onvoldoende gronden zijn om aan te nemen dat de bodemrechter het ontslag nietig zal bevinden.
    
    4.1.3. Bij beslissing van 30 augustus 2005 heeft het UWV het door [de werkneemster] tegen bovengenoemde beslissing van 8 december 2004 ingediende bezwaar gegrond verklaard en aan haar per 9 december 2004 een WAO-uitkering toegekend, gebaseerd op een arbeidsongeschiktheid van 45 tot 55%.
    
    4.2. In dit geding vordert [de werkneemster], kort gezegd, te bepalen dat Falck een aanvang zal doen nemen met het laten verrichten van reïntegratiewerkzaamheden door [de werkneemster] volgens de Wet Poortwachter totdat de arbeidsrelatie rechtmatig beëindigd zal zijn en voorts schriftelijk aan het UWV zal doorgeven dat de arbeidsrelatie met [de werkneemster] per 6 januari 2005 tot heden heeft bestaan en nog steeds bestaat, een en ander op straffe van een dwangsom.
    
    4.3. Bij het vonnis waarvan beroep heeft de kantonrechter de gevorderde voorziening geweigerd, daartoe in de kern overwegende dat de dringende reden tot het gegeven ontslag niet is komen te vervallen door de beslissing van het UWV van 30 augustus 2005. Naar aanleiding van de hiertegen aangevoerde grieven overweegt het hof als volgt.
    
    4.4. Blijkens de brief van 6 januari 2005 was de dringende reden voor het ontslag gelegen in het meermalen geen gehoor geven aan redelijke verzoeken van de werkgever. Dat die verzoeken, waarvan de redelijkheid als zodanig door [de werkneemster] niet (gemotiveerd) is betwist, door Falck zijn gedaan en niet door [de werkneemster] zijn opgevolgd staat tussen partijen genoegzaam vast. In 2004 is [de werkneemster] driemaal schriftelijk gewaarschuwd wegens haar niet verschijnen bij de bedrijfsarts c.q. op het werk, en bij brieven van 3 en 4 januari 2005 is zij door Falck gewezen op de ernstige gevolgen voor het voortbestaan van de arbeidsovereenkomst indien zij aan de daarbij gedane verzoeken om te verschijnen geen gevolg zou geven. Die verzoeken zijn niet achteraf onredelijk geworden en de genoemde dringende reden is niet achteraf aan het ontslag komen te ontvallen door de beslissing op bezwaar van het UWV van 30 augustus 2005. Die beslissing is immers gebaseerd op een herbeoordeling van de restverdiencapaciteit van [de werkneemster] in het kader van de WAO en brengt daarom geen verandering in de opgegeven redenen die ten grondslag lagen aan het gegeven ontslag. 
    
    4.5. Met juistheid heeft de kantonrechter dan ook geoordeeld dat reeds daarom voor het geven van de gevraagde voorziening, vooruitlopend op het oordeel van de bodemrechter en in afwijking van de reeds op 28 februari 2005 tussen partijen gegeven beslissing in kort geding, geen aanleiding bestond.
    
    4.6. De omstandigheid dat [de werkneemster] zich, naar zij aanvoert, op 14 januari 2005 beschikbaar heeft gehouden voor aangepaste werkzaamheden als receptioniste leidt niet tot een ander oordeel. Zij was toen immers reeds ontslagen en had, hoewel gewaarschuwd voor de gevolgen, de gelegenheid voorbij laten gaan om het hervatten van (al dan niet aangepaste) werkzaamheden met haar superieur te komen bespreken in het overleg waarvoor zij op 3 januari 2005 was opgeroepen. Hetzelfde heeft te gelden met betrekking tot de door Falck ingetrokken oproep voor een bespreking op 19 oktober 2005. Falck had immers, gelet op de voorgeschiedenis en de ontslagreden, goede gronden om zich op het standpunt te stellen dat zij geen vertrouwen meer had in het functioneren van [de werkneemster].
    
    5. Slotsom
    
    Het vooroverwogene brengt mee dat de grieven, bezien in hun gezamenlijk verband, vergeefs zijn voorgedragen. Het vonnis waarvan beroep dient te worden bekrachtigd. [De werkneemster] zal als de in het ongelijk gestelde partij worden verwezen in de kosten van het hoger beroep.
    
    6. Beslissing
    
    Het hof:
    
    bekrachtigt het vonnis waarvan beroep;
    
    verwijst [de werkneemster] in de kosten van het geding in hoger beroep, aan de zijde van Falck tot op heden begroot op € 894,- aan salaris procureur en op € 244,- aan verschotten;
    
    verklaart deze kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.
    
    Dit arrest is gewezen door mrs. N. van Lingen, R.J.F. Thiessen en E.E. van Tuyll van Serooskerken-Röell en in het openbaar uitgesproken door de rolraadsheer op 18 mei 2006.