ECLI:NL:GHDHA:2024:159, Gerechtshof Den Haag, 25-01-2024, 200.335.699/01
Gerechtshof Den Haag — Uitspraak 
Datum: 2024-01-25 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Insolventierecht

Samenvatting: Faillissement. Vernietiging. In hoger beroep niet summierlijk is gebleken van feiten en omstandigheden die meebrengen dat failliet nog verkeert in de toestand van te hebben opgehouden te betalen

GERECHTSHOF DEN HAAG   
    Afdeling Civiel recht
    
    
      Zaaknummer	: 200.335.699/01
    
    
    
      Rekestnummer rechtbank	: C/09/654097 / FT RK 23/700 
    
    
  
  
    arrest van 25 januari 2024
    
    
      inzake
    
    
  
  
    Chen ’s Sauzen B.V.,
    
      gevestigd te Den Haag,
      appellante,
      hierna te noemen: Chen’s Sauzen ,
      advocaat: mr. Z.H. van Dorth tot Medler te Rotterdam,
    
    
    
      tegen
    
    
  
  
    Poisson & Cuisine - Fresh Quality Fish B.V.,
    
      gevestigd te Middelharnis,
      geïntimeerde,
      hierna te noemen: Poisson & Cuisine,
      advocaat: mr. P. van Zwijndregt te Veghel.
    
    
    
  
  
    Het geding
    
    
      Bij vonnis van de rechtbank Den Haag van 5 december 2023 is Chen’s Sauzen in staat van faillissement verklaard, met benoeming van mr. R. Cats tot rechter-commissaris en met aanstelling van mr. M.J. Beekman, advocaat te Zoetermeer, als curator. Bij verzoekschrift  ingekomen ter griffie van het hof op 13 december 2023 (met producties 1 t/m 14), is Chen’s Sauzen van voornoemd vonnis in hoger beroep gekomen en heeft zij het hof verzocht dat vonnis te vernietigen. 
      Het hof heeft voorts kennisgenomen van de volgende stukken:
    
    - de adviezen van de curator (met bijlagen), toegestuurd bij brieven van 12 en 22 januari 2024,
    - producties 15 t/m 21, toegestuurd door Chen’s Sauzen bij brief van 19 januari 2024,
    - een brief van mr. Van Zwijndregt van 19 januari 2024 waarin hij namens Poisson & Cuisine mededeelt dat zijn cliënte en Chen’s Sauzen sluitende afspraken hebben gemaakt die inmiddels zijn nagekomen, dat er geen bezwaar bestaat tegen vernietiging van het faillissement en dat zijn cliënte niet zal verschijnen ter zitting.
    
    
      De mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden op 23 januari 2024, waarbij zijn verschenen:
    
    - de heer [naam] , bestuurder van Chen’s Sauzen , bijgestaan door zijn advocaat;
    - de curator.
    
    
    
      Mr. Van Dorth tot Medler heeft het hoger beroep toegelicht aan de hand van door hem overgelegde spreekaantekeningen, de overgelegde stukken en aanvullende producties 22 tot en met 28.
      De curator heeft ter zitting een bijgewerkte lijst van voorlopige erkende crediteuren alsmede zijn urenstaat en salarisverzoek overgelegd.
    
    
    
  
  
    Beoordeling van het hoger beroep
    
    1. In het bestreden vonnis heeft de rechtbank overwogen dat summierlijk is gebleken van het vorderingsrecht van Poisson & Cuisine en van het bestaan van feiten en omstandigheden die aantonen dat Chen’s Sauzen in de toestand verkeert dat zij heeft opgehouden te betalen.
    
    2. Chen’s Sauzen betwist dat zij thans nog in de toestand verkeert dat zij heeft opgehouden te betalen. Daartoe heeft zij kort gezegd aangevoerd – onder verwijzing naar de door haar overgelegde stukken – dat zij met alle concurrente schuldeisers, waaronder de schuldeisers die op de lijst van de curator voorkomen en de aanvraagster van het faillissement een betalingsregeling heeft getroffen waarvoor gelden in depot zijn gestort. Voor de faillissementskosten en het salaris van de curator is reeds een bedrag van € 9.680,- beschikbaar gesteld op de derdengeldenrekening van de curator. De nakomende kosten van de curator in verband met het hoger beroep – door de curator op zo’n € 500,- geschat – zullen eveneens worden voldaan. 
    Met de Belastingdienst – die een preferente vordering heeft – en ABN Amro – die geen vordering bij de curator heeft ingediend en separatist is in het faillissement – zal nog in overleg worden getreden over de vorderingen op het Watertuin-concern waarvan Chen’s Sauzen onderdeel uitmaakt. Voor de voldoening van die vorderingen heeft de bestuurder van Chen’s Sauzen een letter of intent gesloten met een goede zakenrelatie en leverancier van het concern, de heer [zakenrelatie] , waarbij laatstgenoemde zich bereid heeft verklaard een lening ad € 1.500.000,- te verstrekken waarmee de financiering van ABN Amro wordt afgelost en  de vordering van de Belastingdienst kan worden ingelopen. De financiering van de [zakenrelatie] wordt verstrekt voor de duur van twee jaar. Als zekerheid zullen hypotheekrechten worden gevestigd op twee onroerende zaken van de bestuurder van Chen’s Sauzen en een vennootschap waarin deze bestuurder indirect alle aandelen houdt, die daartoe gezien hun getaxeerde waarde voldoende zekerheid bieden. Binnen de termijn van twee jaar zal een financiering van € 2,75 miljoen worden aangetrokken, die mede zal worden gebruikt om de vorderingen van de Belastingdienst in het concern af te lossen, alsmede de regelingen na te komen die zijn getroffen met de leveranciers van Chen’s Sauzen . De desbetreffende leveranciers zijn daarmee akkoord gegaan en hebben hun vorderingen niet ingediend bij de curator. Hoewel Chen’s Sauzen inmiddels in gesprek is met de advocaat van ABN Amro is voor het verkrijgen van de medewerking van ABN Amro aan deze herfinanciering nog enige tijd nodig, onder meer voor verder overleg met de bestuurder van Chen’s Sauzen en voor de notariële uitwerking van de herfinanciering. Als een en ander tot stand komt kan ook de schuld van Chen’s Sauzen aan de Belastingdienst worden voldaan. De vordering van de Belastingdienst staat echter niet aan opheffing van het faillissement in de weg omdat zij thans nog de enige schuldeiser is van Chen’s Sauzen en daarmee geen sprake meer is van een faillissementssituatie omdat er geen pluraliteit van schuldeisers is.
    
    
    
    3. Namens de curator is ter zitting van het hof bevestigd dat Chen’s Sauzen met al haar bij de curator bekende schuldeisers een betalingsregeling heeft getroffen, behalve met de Belastingdienst. Daarbij wijst de curator er op dat ABN AMRO separatist is en zich niet bij hem als schuldeiser heeft gemeld. Voor het salaris van de curator is zekerheid gesteld voor een bedrag van € 9.680,-. Het uiteindelijke salarisverzoek ligt iets hoger – te weten € 10.106,95 – in verband met de werkzaamheden in het kader van het hoger beroep en de zitting bij het hof, maar in dat verschil ziet de curator geen beletsel voor opheffing van het faillissement, nu Chen’s Sauzen bereid is dat verschil te voldoen. De curator heeft op basis van het voorgaande geen bezwaar tegen opheffing van het faillissement.
    
    4. Gelet op de stukken die zich in het dossier bevinden en de toelichtingen van Chen’s Sauzen en de curator ter zitting, is het hof van oordeel dat in hoger beroep niet summierlijk is gebleken van feiten en omstandigheden die meebrengen dat Chen’s Sauzen nog verkeert in de toestand van te hebben opgehouden te betalen. Daartoe wordt het volgende overwogen.
    
    5. Het hof neemt de laatste versie van de crediteurenlijst van de curator en de stukken die Chen’s Sauzen heeft overgelegd als uitgangspunt. Uit die stukken volgt dat de vorderingen van Dupon, Turien & Co, Tiktak/Segafredo, Nationale Nederlanden, Happy Salary en [naam] (concurrente vorderingen nrs. 6 t/m 11) zijn voldaan en dat voor de vorderingen van Poisson & Cuisine (preferente vordering nr. 2 en concurrente vordering nr. 3) Chaupain,  Fagor Industrial en Volkswagen Pon (concurrente vorderingen nrs. 1, 2 en 12) geld in depot is gestort bij het desbetreffende incassobureau of op de derdengeldenrekening van de advocaat van de schuldeiser voor de uitvoering van de overeengekomen betalingsregelingen. 
    ZNP (concurrente vordering nr. 4) is evenals de leveranciers van Chen’s Sauzen die hun vorderingen niet hebben ingediend bij de curator, akkoord gegaan met betaling van 40% van de vordering ter finale kwijting na de onder 2. beschreven herfinanciering, waarmee zij te kennen hebben gegeven op dit moment geen betaling van hun vorderingen te wensen / die vorderingen niet op te eisen. De vordering van het Bedrijfstakpensioenfonds (concurrente vordering nr. 5) van € 0,01 zal een afrondingsverschil betreffen en wordt buiten beschouwing gelaten. Een en ander brengt met zich dat thans alleen nog de vordering van de Belastingdienst (preferente vordering nr. 1) resteert. Naar een oplossing voor die vordering wordt nog gezocht door Chens Sauzen , waarbij zij heeft aangegeven dat zij na de herfinanciering van de [zakenrelatie] in staat is de vordering van de Belastingdienst op Chen’s Sauzen te voldoen. Voor de kosten van het faillissement waaronder het salarisverzoek van de curator ad € 10.106,95 is (nagenoeg) voldoende zekerheid gesteld. Het deel van het salaris waarvoor nog geen zekerheid is gesteld, het gaat om een bedrag van € 426,95, vormt geen aanleiding om het faillissement in stand te houden, te meer nu Chen’s Sauzen heeft verklaard dat bedrag nog te zullen voldoen.
    
    6. Het voorgaande leidt tot de conclusie dat het bestreden vonnis zal worden vernietigd. 
    
    
  
  
    Beslissing
    
    
      Het hof:
    
    
    - vernietigt het vonnis van de rechtbank Den Haag van 5 december 2023,
    
    
      en opnieuw rechtdoende:
    
    
    - wijst het verzoek tot faillietverklaring ten aanzien van Chen’s Sauzen af,
    
    - stelt het bedrag van de faillissementskosten en het salaris van de curator vast op € 10.106,95 (inclusief BTW) en brengt dit bedrag ten laste van Chen’s Sauzen ;
    
    - bepaalt dat de griffier van dit hof onverwijld kennis geeft van deze uitspraak aan de griffier van de rechtbank Den Haag.
    
    
      Dit arrest is gewezen door mrs. G.C. de Heer, M.T. Nijhuis en J.S. Honée, en is uitgesproken ter openbare terechtzitting van 25 januari 2024 in aanwezigheid van de griffier.