ECLI:NL:GHSHE:2010:BQ7553, Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 12-10-2010, HD 200.025.298 T
Gerechtshof 's-Hertogenbosch — Uitspraak 
Datum: 2010-10-12 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Vrijwaring

GERECHTSHOF ‘s-HERTOGENBOSCH 
      Sector civiel recht 
    
      
    zaaknummer HD 200.025.298 
     
    arrest in het incident van de vierde kamer van 12 oktober 2010 
      
    in de zaak van 
      
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Limburgse Kunststofonderneming LIKON B.V., 
      gevestigd te [vestigingsplaats], 
      appellante in principaal appel, 
      geïntimeerde in incidenteel appel, 
      verweerster in het incident, 
      advocaat: mr. C.A. de Jong, 
    
      
    tegen: 
      
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid MULTIRUB B.V., 
      gevestigd te [vestigingsplaats], 
      geïntimeerde in principaal appel, 
      appellante in incidenteel appel 
      eiseres in het incident, 
      advocaat: mr. E.T. van Dalen, 
    
      
    op het bij exploot van dagvaarding van 28 januari 2009, en herstelexploot van 30 januari 2009 ingeleide   hoger beroep van het door de rechtbank Roermond gewezen vonnis in de hoofdzaak van 29 oktober 2008 tussen principaal appellante - Likon - als eiseres en principaal geïntimeerde - Multirub - als gedaagde. 
      
    1.  Het geding in eerste aanleg (zaaknr. 61051/HA ZA 04-339)  
      
    Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis, en de daaraan voorafgegane vonnissen van 7 juli 2004, 13 oktober 2004, 3 augustus 2005, 23 november 2005, 6 september 2006 en 25 oktober 2006. 
            
    2.  Het geding in hoger beroep 
      
    2.1.  Bij memorie van grieven heeft Likon vijf grieven aangevoerd en geconcludeerd tot vernietiging van het vonnis waarvan beroep en, kort gezegd, tot het alsnog toewijzen van haar (in hoger beroep gewijzigde) eis, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 1 maart 2002, met veroordeling van Multirub in de proceskosten van beide instanties. 
      
    2.2.  Bij memorie van antwoord heeft Multirub de grieven in het principaal appel bestreden. Verder heeft Multirub incidenteel appel ingesteld, daarin één grief aangevoerd en geconcludeerd tot vernietiging van het bestreden vonnis op het punt van de proceskosten en bekrachtiging voor het overige en tot veroordeling van Likon in de proceskosten van beide instanties. Voorts heeft Multirub een incidentele vordering tot oproeping in vrijwaring ingesteld. 
      
    2.3.  Likon heeft vervolgens bij memorie geantwoord in het incident en in het incidenteel appel. 
      
    2.4.  Partijen hebben daarna de gedingstukken overgelegd en uitspraak in het incident gevraagd. 
     
    3.  De beoordeling in het incident 
      
    3.1.  De incidentele vordering van Multirub strekt ertoe dat haar wordt toegestaan om Rubaflex Rubber & Plastics B.V. (hierna: Rubaflex) in vrijwaring op te roepen in deze procedure in hoger beroep. Likon heeft zich voor wat betreft de incidentele vordering gerefereerd aan het oordeel van het hof. 
      
    3.2.  In eerste aanleg (in de hoofdzaak) heeft Likon ontbinding gevorderd van de tussen Likon en Multirub gesloten koopovereenkomst. Voorts heeft Likon gevorderd Multirub te veroordelen tot schadevergoeding, aanvankelijk een bedrag van € 17.230,04 en na vermeerdering van eis een bedrag van € 1.000.000,-, vermeerderd met wettelijke rente en kosten. 
      
    3.3.  Uit de overgelegde processtukken blijkt dat Multirub ook in eerste aanleg bij wege van incident heeft gevorderd om Rubaflex in vrijwaring op te roepen. De rechtbank heeft zulks toegestaan bij vonnis in incident van 7 juli 2004. Multirub heeft daarop Rubaflex in vrijwaring gedagvaard en gevorderd Rubaflex te veroordelen om aan Multirub te betalen datgene waartoe Multirub als gedaagde in de hoofdzaak jegens Likon mocht worden veroordeeld, met inbegrip van de kostenveroordeling. 
      
    3.4.  Bij het bestreden vonnis in de hoofdzaak heeft de rechtbank de koopovereenkomst ontbonden en de vordering van Likon voor het overige afgewezen. De rechtbank heeft, gelet op de uitkomst in de hoofdzaak, de vordering (in conventie) van Multirub in de vrijwaringszaak eveneens afgewezen. 
      
    3.5.  Artikel 339 lid 5 Rv bepaalt dat indien in eerste aanleg een vordering tot vrijwaring geheel of gedeeltelijk is afgewezen op grond van de afwijzing van de vordering in de hoofdzaak, het hoger beroep daartegen openstaat tot het moment dat in de hoofdzaak in hoger beroep de conclusie van antwoord wordt genomen. Het hof is van oordeel dat Multirub op grond van deze bepaling in het hier geschetste geval in hoger beroep had dienen te komen van het vonnis in de vrijwaringszaak en dat haar vordering tot oproeping in vrijwaring van Rubaflex om die reden niet kan worden toegewezen.
    
    3.6.  Multirub zal, als de in het ongelijk gestelde partij, worden veroordeeld in de kosten van het incident. De hoofdzaak zal worden verwezen naar de rol van 19 oktober 2010 voor beraad als bedoeld in artikel 2.9. van het Landelijk procesreglement voor civiele dagvaardingszaken bij de gerechtshoven.
    
    5.  De uitspraak 
      
    Het hof: 
      
    in het incident:
    
    wijst het gevorderde af;
    
    veroordeelt Multirub in de proceskosten van het incident, welke kosten aan de zijde van Likon tot de dag van deze uitspraak worden begroot op € 894,- aan salaris advocaat;
    
    in de hoofdzaak:
    
    verwijst de zaak naar de rol van dinsdag 19 oktober 2010 voor beraad; 
      
    houdt iedere verder beslissing aan. 
      
    Dit arrest is gewezen door mrs. Brandenburg, Gründemann en Wabeke en in het openbaar uitgesproken door de rolraadsheer op 12 oktober 2010.