ECLI:NL:RBMNE:2022:5519, Rechtbank Midden-Nederland, 09-12-2022, RP 22/9 H
Rechtbank Midden-Nederland — Uitspraak 
Datum: 2022-12-09 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Insolventierecht

Samenvatting: WHOA. Toewijzing afkoelingsperiode.
        Zie ook: FT RK 22/953, 23/171 10-3-2023 ECLI:NL:RBMNE:2023:1075

beschikking
    
      
        
          
        
      
      
        
          
        
      
    
    
      
        RECHTBANK MIDDEN-NEDERLAND
      
    
    
    
      Afdeling Toezicht locatie Lelystad
    
    
    
      zaaknummer:	RP 22/9 H uitspraakdatum: 9 december 2022
    
    
    
      
        Beschikking op grond van artikel 376 Fw (afkoelingsperiode)
      
    
    
    
      in de zaak van:
    
    
    
      de besloten vennootschap
      
        
          [verzoekster] B.V.,
      
      gevestigd te [vestigingsplaats] , verzoekster,
      hierna te noemen: [verzoekster] ,
      advocaten: mr. A.W. de Man en mr. M. Anneveld te Amsterdam,
    
    
    
  
  
    
      1De procedure
    
    
      1.1.
      Het verloop van de procedure volgt uit:
      
        
          de starverklaring van 24 november 2022,
        
        
          het verzoekschrift van 25 november 2022.
        
      
      
    
    
      1.2.
      Het verzoek werd op 9 december 2022 behandeld middels een videoverbinding. Daarbij waren aanwezig:
      
        
          de heer [A] , bestuurder,
        
        
          de heer [B] , adviseur bij [onderneming] B.V.,
        
        
          de heer mr. A.W. de Man, advocaat,
        
        
          mevrouw mr. M. Anneveld, advocaat.
        
      
      
    
  
  
    
      2De feiten
    
    
      2.1.
      
        [verzoekster] is sinds 1974 actief als [.] . De onderneming had aanvankelijk alleen een zelfservice locatie. Later is daar een bezorgservice aan toegevoegd. Op enig moment heeft de onderneming besloten de zelfservice te staken en zich volledig te richten op bezorging. Dit heeft erin geresulteerd dat [verzoekster] in 2019 afscheid moest nemen van ongeveer 140 werknemers. Begin 2020 is de vestiging van de bezorgservice verplaatst van [plaats 1] naar [plaats 2] . De locatie van de zelfbedieningsgroothandel kon toen sluiten. Een maand later werd de bedrijfsvoering van [verzoekster] getroffen door de gevolgen van de Coronacrisis. In 2022 heeft [verzoekster] gemerkt dat haar omzet weer is aangetrokken. Zij heeft op dit moment nog 320 werknemers in dienst en richt zich uitsluitend op de bezorgservice.
      
    
    
      2.2.
      In mei 2022 heeft de financier van [verzoekster] , ABN Amro Bank, medegedeeld dat zij het uitstaande krediet wenste terug te brengen. Vanaf dat moment is [verzoekster] in gesprek met
      
      
      
      
        ABN Amro Bank. Daarnaast verlangt de Belastingdienst vanaf 1 oktober 2022 terugbetaling van de opgebouwde belastingschuld.
      
      
    
    
      2.3.
      
        [verzoekster] heeft de volgende schulden (x € 1.000):
      
      
        
          
          
          
            
              
                Aandeelhouderslening
              
              
                € 5.600
              
            
            
              
                Rente aandeelhouderslening
              
              
                € 259
              
            
            
              
                Financial Lease
              
              
                € 74
              
            
            
              
                ABN Amro Bank
              
              
                € 3.498
              
            
            
              
                Belastingdienst
              
              
                € 6.080
              
            
            
              
                Te betalen BTW
              
              
                € 227
              
            
            
              
                RVO TVL
              
              
                € 850
              
            
            
              
                NOW
              
              
                p.m.
              
            
            
              
                Leveranciers
              
              
                € 4.513
              
            
            
              
                Dwangcrediteuren
              
              
                € 515
              
            
            
              
                Crediteuren < €5.000
              
              
                € 128
              
            
            
              
                Crediteuren
              
              
                € 419
              
            
          
        
      
      
    
    
      2.4.
      Vanaf juni 2022 is [verzoekster] in gesprek met schuldeisers. Vanaf augustus 2022 is [verzoekster] bezig met de voorbereiding van een akkoord. [verzoekster] heeft daartoe [onderneming] als adviseur aangetrokken. Zij heeft een rapport opgesteld waarin onder meer wordt ingegaan op de structuur van, en het traject naar een WHOA akkoord, de levensvatbaarheid van de onderneming en de gevolgen voor de schuldeisers van een eventueel faillissement. Zij is thans bezig met de uitwerking van een conceptakkoord. Het conceptakkoord voorziet in een sanering van een gedeelte van de schulden van [verzoekster] . [verzoekster] verwacht begin 2023 het akkoord aan de schuldeisers te kunnen aanbieden.
      
    
    
      2.5.
      Voor de financiering van het akkoord is een kapitaalinjectie nodig ter hoogte van ongeveer € 2,5 à € 3 miljoen. De huidige bestuurder/aandeelhouder van [verzoekster] , de heer [A] , heeft een toezegging van een investeerder ontvangen dat deze bereid is de kapitaalinjectie te doen in de vorm van een lening. Tevens zal een nog nader overeen te komen belang in het aandelenkapitaal van de moedervennootschap van [verzoekster] aan de investeerder moeten worden overgedragen.
      
    
    
      2.6.
      
        [verzoekster] is in overleg met de Belastingdienst en ABN Amro Bank, die ook op de hoogte zijn van het verzoek om afkondiging van een afkoelingsperiode. Verschillende schuldeisers, waaronder leveranciers, zijn inmiddels op de hoogte van de financiële situatie van [verzoekster] .
      
    
  
  
    
      3Het verzoek
    
    
      3.1.
      
        [verzoekster] heeft gevraagd een afkoelingsperiode te gelasten voor een periode van drie maanden. Zij heeft hiertoe – verkort weergegeven – het volgende aangevoerd.
      
    
    
      3.2.
      De afkoelingsperiode is noodzakelijk om de door [verzoekster] gedreven onderneming te kunnen voortzetten tijdens de herstructurering. Het is voor de voortzetting van de onderneming noodzakelijk dat [verzoekster] in staat blijft voortdurend te leveren aan haar klanten. De distributieketen die [verzoekster] heeft met haar restauratieve klanten is zodanig dat zij in feite
      
      
      
      
        voorraadhoudend is voor haar klanten. Als [verzoekster] bepaalde producten niet meer kan leveren, leidt dit ertoe dat een klant daags daarna overstapt naar een andere leverancier. [verzoekster] moet dus over haar voorraden kunnen blijven beschikken.
      
      
    
    
      3.3.
      De gezamenlijke schuldeisers van [verzoekster] zullen ingeval van de totstandkoming van een akkoord een hogere uitkering ontvangen dan zij in een faillissementsscenario zouden ontvangen. Zij hebben daarom belang bij de afkoelingsperiode. ABN Amro Bank is akkoord gegaan met een bedrag waarvoor zij bereid is afscheid te nemen van haar vordering. In de betaling van dit bedrag wordt voorzien in het akkoord. De maand december is historisch de maand waarin [verzoekster] de hoogste omzet realiseert, zodat de positie van ABN Amro Bank niet verder zal verslechteren.
      
    
  
  
    
      4De beoordeling
    
    
      4.1.
      Het onderhavige verzoek ziet op het afkondigen van een eerste afkoelingsperiode op grond van artikel 376 Fw. [verzoekster] heeft in de startverklaring gekozen voor een besloten akkoordprocedure. Het verzoek is daarom in raadkamer behandeld. De rechtbank heeft geen aanleiding gezien om derden in de gelegenheid te stellen hun zienswijze te geven op het verzoek. Hierbij speelt onder meer een rol dat [verzoekster] heeft verklaard dat ABN Amro Bank, die direct door de afkoelingsperiode wordt geraakt, van het verzoek op de hoogte is en daartegen geen bezwaar heeft geuit.
      
    
    
      4.2.
      De Nederlandse rechter is op grond van artikel 369 lid 7 aanhef en onder sub b Fw juncto artikel 3 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering bevoegd van dit verzoek kennis te nemen. Gelet op de vestigingsplaats van [verzoekster] is de rechtbank Midden- Nederland op grond van artikel 369 lid 8 Fw relatief bevoegd om het verzoek in behandeling te nemen.
      
    
    
      4.3.
      De besloten akkoordprocedure en de bevoegdheid van de rechtbank liggen hiermee voor de verdere akkoordprocedure vast.
      
    
    
      4.4.
      
        [verzoekster] heeft op 24 november 2022 een verklaring als bedoeld in artikel 370 lid 3 Fw (“startverklaring”) bij de rechtbank gedeponeerd. [verzoekster] heeft toegezegd dat zij binnen een termijn van twee maanden een akkoord zal aanbieden.
      
    
    
      4.5.
      Het verzoek tot het afkondigen van een afkoelingsperiode dient verband te houden met een (voorgenomen) akkoord als bedoeld in artikel 370 lid 1 Fw. [verzoekster] verkeert in een toestand waarin redelijkerwijs aannemelijk is dat zij met het betalen van haar schuldeisers niet zal kunnen voortgaan. Deze situatie is acuut geworden als gevolg van de openvallende verplichtingen van [verzoekster] jegens ABN Amro Bank en de Belastingdienst.
      
    
    
      4.6.
      
        Uit artikel 376 lid 4 Fw volgt dat een verzoek tot afkondiging van een afkoelingsperiode zal worden toegewezen indien blijkt dat (i) een afkoelingsperiode noodzakelijk is om de door [verzoekster] gedreven onderneming tijdens de voorbereiding van een akkoord te kunnen blijven voortzetten, en dat (ii) redelijkerwijs valt aan te nemen dat de belangen van de gezamenlijke schuldeisers hierbij gediend zijn en (iii) dat de in artikel
        376 lid 2 Fw bedoelde derden niet wezenlijk in hun belangen worden geschaad.
      
      
      
      
    
    
      4.7.
      
        [verzoekster] heeft voldoende aannemelijk gemaakt dat de afkondiging van een afkoelingsperiode noodzakelijk is om de door haar gedreven onderneming gedurende de herstructurering voort te kunnen blijven zetten. Verschillende schuldeisers zijn op de hoogte van het voornemen een akkoord aan te bieden. Mede gelet op de aard van de door [verzoekster] gedreven onderneming, waarbij zeker moet zijn dat voorraden zonder vertraging aan klanten kunnen worden geleverd, heeft [verzoekster] voldoende belang bij de rust die door een afkoelingsperiode kan worden bewerkstelligd. Met de afkoelingsperiode kan [verzoekster] beter garanderen dat zij over haar voorraden kan beschikken en aan haar leveringsverplichtingen kan blijven voldoen.
      
    
    
      4.8.
      Op grond van hetgeen [verzoekster] heeft gesteld, is voldoende aannemelijk dat een afkoelingsperiode in het belang is van de gezamenlijke schuldeisers. De waarderingsrapporten laten zien dat de schuldeisers ingeval van een akkoord meer zullen ontvangen dan in een faillissementsscenario. Verder blijkt uit de liquiditeitsbegroting dat [verzoekster] voldoende in staat is om aan haar lopende verplichtingen te voldoen. De ABN Amro Bank wordt op dit moment niet in haar positie geraakt door de toenemende omzet in de komende maand. Daar komt bij dat ABN Amro Bank van het verzoek op de hoogte is en daartegen volgens [verzoekster] geen bezwaren heeft.
      
    
    
      4.9.
      Ter zitting heeft [verzoekster] verklaard dat een afkoelingsperiode voor de duur van drie maanden voldoende zal zijn om de akkoordprocedure te kunnen doorlopen.
      
    
    
      4.10.
      Het verzoek zal worden toegewezen.
      
    
  
  
    
      5De beslissing
    
    
      De rechtbank
    
    
    
      5.1.
      kondigt een afkoelingsperiode af als bedoeld in artikel 376 Fw voor de periode van drie maanden, ingaande 9 december 2022, die inhoudt:
      
      
        - dat elke bevoegdheid van derden tot verhaal op goederen die tot het vermogen van [verzoekster] behoren of tot opeising van goederen die zich in de macht van [verzoekster] bevinden, niet kan worden uitgeoefend dan met machtiging van de rechtbank, mits die derden geïnformeerd zijn over de afkondiging van de afkoelingsperiode of op de hoogte zijn van het feit dat een akkoord wordt aangeboden,
        - dat de behandeling van een verzoek tot verlening van surséance van betaling, een eigen aangifte of een door een schuldeiser jegens [verzoekster] ingediend verzoek tot faillietverklaring wordt geschorst.
      
      
      
        Deze beschikking is gegeven door mr. P.J. Neijt, mr. K.M. van Hassel en mr. C.A.M. de Bruijn in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van de griffier mr. W.F.B. van den Berg op 9 december 2022.