ECLI:NL:CBB:2024:334, College van Beroep voor het bedrijfsleven, 07-05-2024, 23/43
College van Beroep voor het bedrijfsleven — Uitspraak 
Datum: 2024-05-07 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Bestuursrecht

Samenvatting: Niet-ambulante onderneming zonder eigen opgang. De minister terecht heeft geconcludeerd dat niet aan het vestigingsvereiste is voldaan. De ondernemer heeft in zijn aanvraag verklaard hieraan wel te voldoen. Op grond van die verklaring van de ondernemer heeft de minister aan hem subsidie verleend. Als de minister toen over de juiste of volledige gegevens had beschikt, namelijk dat de ondernemer niet aan de vestigingsvereiste voldeed, zou dat tot een andere beschikking op de aanvraag hebben geleid. Om die reden was de minister bevoegd de subsidieverlening in te trekken op grond van artikel 4:48, eerste lid, aanhef en onder c, van de Awb.

uitspraak 
    
      
        
          
        
      
      
        
          
        
      
    
    COLLEGE VAN BEROEP VOOR HET BEDRIJFSLEVEN
    
    
      zaaknummer: 23/43
    
    
    uitspraak van de enkelvoudige kamer van 7 mei 2024 in de zaak tussen 
    
      
        
          [naam 1] , handelend onder de naam [naam 2] , te [plaats] (de ondernemer)
      en
    
    de minister van Economische Zaken en Klimaat
    (gemachtigden: W. Dam en mr. M. Achalhi)
    
  
  
    Procesverloop 
    
    
      Met het besluit van 22 maart 2022 (het intrekkingsbesluit) heeft de minister de aan de ondernemer op grond van de Regeling subsidie vaste lasten financiering COVID-19 (TVL) verleende subsidie voor de periode april t/m juni 2021 (Q2 2021) ingetrokken. Ook heeft de minister het betaalde voorschot van € 10.476,87 teruggevorderd.
    
    
    
      Met het besluit van 3 november 2022 (het bestreden besluit) heeft de minister het bezwaar van de ondernemer ongegrond verklaard. 
    
    
    
      De ondernemer heeft tegen het bestreden besluit beroep ingesteld. 
    
    
    
      De minister heeft een verweerschrift ingediend.
    
    
    
      De zitting was op 12 februari 2024. Aan de zitting hebben [naam 1] en de gemachtigden van de minister deelgenomen.
    
    
    
  
  
    Overwegingen 
    
    
      
        Inleiding
      
    
    
    1. De ondernemer is een podiumartiest. Hij heeft in zijn aanvraag verklaard aan het vestigingsvereiste te voldoen. Zijn onderneming is gevestigd op hetzelfde adres als zijn privéwoning, maar zou over een eigen opgang beschikken. Volgens de minister voldoet de ondernemer niet aan het vestigingsvereiste vanwege het ontbreken van een eigen opgang. Daarmee heeft de ondernemer bij zijn aanvraag onjuiste of onvolledige gegevens verstrekt. De minister stelt daarom bevoegd te zijn om het intrekkingsbesluit te nemen.
    
      
      Wettelijk kader 
      
    
    2 Het toepasselijke wettelijke kader is opgenomen in een bijlage bij deze uitspraak.
    
    
      
        Standpunt van de ondernemer
      
    
    
    3 De ondernemer voert aan dat ten tijde van de TOGS (Tegemoetkoming schade COVID-19) podiumartiesten aanspraak konden maken op subsidie, ook als niet werd voldaan aan het vestigingsvereiste. Nu de TVL hiervan de opvolger is, moet het volgens de ondernemer ook mogelijk zijn om subsidie te krijgen terwijl niet is voldaan aan het vestigingsvereiste. De ondernemer betoogt dat het vasthouden aan het vestigingsvereiste voor podiumartiesten onevenredig is. De ondernemer verkeert in een unieke situatie en voor hem moet daarom een uitzondering worden gemaakt.
    
    
      
        Standpunt van de minister
      
    
    
    4 De minister stelt dat de onderneming niet voldoet aan het vestigingsvereiste en dat hij geen uitzondering wenst te maken. Het intrekken van de subsidie acht de minister geschikt en noodzakelijk.
    
    
      
        Beoordeling door het College
      
    
    
    
      5.1
      Bij het College ligt de vraag voor of de minister bevoegd was om de subsidie van de ondernemer in te trekken, en zo ja, of de minister ook van deze bevoegdheid gebruik mocht maken.
      
    
    
      5.2
      Het vestigingsvereiste is één van de eisen om in aanmerking te komen voor een subsidie op grond van de TVL. Dit vereiste houdt in dat de ondernemer ten minste één vestiging heeft met een ander adres dan het privéadres, of dat de ondernemer een vestiging heeft die fysiek afgescheiden is van de privéwoning en voorzien is van een eigen opgang of toegang. Horecaondernemingen en ambulante ondernemingen hoeven niet aan deze voorwaarde te voldoen.
      
    
    
      5.3
      Niet in geschil is dat de ondernemer geen ambulante onderneming of horecaonderneming is. De ondernemer moet dan ook voldoen aan het vestigingsvereiste om in aanmerking te komen voor een TVL-subsidie. De TVL-regeling biedt namelijk geen verdere mogelijkheid tot afwijking. De ondernemer gebruikt de zolder van zijn privéwoning om bedrijfsactiviteiten uit te oefenen. De zolder wordt bereikt door middel van een ladder in de woning. Er is dus geen eigen opgang of toegang die fysiek is afgescheiden van de privéwoning.
      
    
    
      5.4
      Hieruit volgt dat de minister terecht heeft geconcludeerd dat niet aan het vestigingsvereiste is voldaan. De ondernemer heeft in zijn aanvraag verklaard hieraan wel te voldoen. Op grond van die verklaring van de ondernemer heeft de minister aan hem subsidie verleend. Als de minister toen over de juiste of volledige gegevens had beschikt, namelijk dat de ondernemer niet aan de vestigingsvereiste voldeed, zou dat tot een andere beschikking op de aanvraag hebben geleid. Om die reden was de minister bevoegd de subsidieverlening in te trekken op grond van artikel 4:48, eerste lid, aanhef en onder c, van de Awb (zie de  uitspraak van het College van 14 maart 2023, ECLI:NL:CBB:2023:119, onder 5.6).
      
    
    
      5.5
      De minister heeft zich verder naar het oordeel van het College terecht op het standpunt gesteld dat in dit geval geen sprake is van een zeer uitzonderlijk geval waarin het besluit onevenredig nadelig uitpakt of van een ongelijke behandeling van gelijke gevallen die duidt op willekeur. Dat de ondernemer financiële gevolgen ondervindt van het intrekkingsbesluit is niet genoeg om een uitzondering te maken op het vestigingsvereiste. Dat ten tijde van de TOGS, waarin ook het vestigingsvereiste was opgenomen, mogelijk anders werd omgegaan met podiumartiesten maakt ook niet dat in het kader van de TVL moet worden afgeweken van het vestigingsvereiste. De TOGS is een aparte regeling met afwijkende voorwaarden. Hieraan kan niet het vertrouwen worden ontleend dat de ondernemer niet hoefde te voldoen aan het vestigingsvereiste om een TVL-subsidie te krijgen.
      
    
    
      5.6
      Het voorgaande leidt tot de conclusie dat de minister niet alleen bevoegd was de subsidie van de ondernemer in te trekken, maar ook gebruik mocht maken van deze bevoegdheid. Het College heeft al eerder geoordeeld (zie de in 5.4 genoemde uitspraak van 14 maart 2023, onder 5.10) dat het intrekken van de subsidie, wanneer niet aan het vestigingsvereiste is voldaan, een geschikt en noodzakelijk middel is om ervoor te zorgen dat het beschikbaar gestelde geld terechtkomt bij de ondernemers waar de TVL voor bedoeld is.
      
      
        
          Slotsom
        
      
      6 Het beroep is ongegrond. 
      7 De minister hoeft geen proceskosten te vergoeden.
      
      
    
  
  
    Beslissing
    
    
    
      Het College verklaart het beroep ongegrond.
    
    
    
    
      Deze uitspraak is gedaan door mr. J.H. de Wildt, in aanwezigheid van mr. A. Verhoeven, griffier. De beslissing is in het openbaar uitgesproken op 7 mei 2024.
    
    
    
    
    
    
    
    
    
      w.g. J.H. de Wildt                               De griffier is verhinderd deze uitspraak te ondertekenen
    
    
    
    
    
    
    
  
  
    Bijlage
    
    
      
        Regeling subsidie vaste lasten financiering COVID-19 (TVL)
      
    
    
    
      Artikel 2.3.1, eerste lid
      In deze paragraaf wordt verstaan onder:
      ambulante onderneming: onderneming die op de peildatum stond ingeschreven in
      het handelsregister onder de code 47.81.1, 47.81.9, 47.82, 47.89.1, 47.89.2,
      47.89.9, 49.39.1, 49.32, 49.41, 49.42, 50, 51.10, 53, 85.53 of 93.21.2 van de
      Standaard Bedrijfsindeling;
      (…)
      horecaonderneming: onderneming die op de peildatum stond ingeschreven in het
      handelsregister onder de code 56.10.1, 56.10.2 of 56.30 van de Standaard
      Bedrijfsindeling;
      (…)
    
    
    
      Artikel 2.3.2
    
    1. De minister verstrekt op aanvraag eenmalig een subsidie aan een getroffen
    
      MKB-onderneming om bij te dragen aan de financiering van de vaste lasten in de
      maanden april, mei en juni van 2021.
    
    2. De subsidie wordt enkel verstrekt aan een MKB-onderneming:
    (…)
    e. die:
    
      1°. voor zover het een MKB-onderneming, niet zijnde een horecaonderneming of
      een ambulante onderneming, betreft:
      -ten minste één vestiging heeft met een ander adres dan het privéadres van de
      eigenaar of eigenaren van de MKB-onderneming; of
      -een vestiging heeft die fysiek afgescheiden is van de privéwoning van de
      eigenaar of eigenaren van de MKB-onderneming en voorzien is van een eigen
      opgang of toegang; of
      2°. voor zover het een horecaonderneming betreft ten minste één
      horecagelegenheid huurt, pacht of in eigendom heeft.
      (…)
    
    
    
      Artikel 2.3.6, eerste lid, aanhef en onder a
      De minister beslist afwijzend op een aanvraag indien de aanvraag niet voldoet aan de bij deze regeling gestelde regels.