ECLI:NL:RBGEL:2023:498, Rechtbank Gelderland, 13-01-2023, 9948291
Rechtbank Gelderland — Uitspraak 
Datum: 2023-01-13 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Verbintenissenrecht

Samenvatting: Tussenvonnis met bewijsopdracht. Wat zijn partijen met elkaar overeengekomen over het maken van een website?

vonnis
    
    
      
        RECHTBANK GELDERLAND
      
    
    
    
      Team kanton en handelsrecht
    
    
    
      Zittingsplaats Nijmegen
    
    
    
      zaakgegevens	9948291 \ CV EXPL  22-1813 \ 398 \ 40141
      uitspraak van 13 januari 2023
    
    
    
      
        vonnis  
      
    
    
    
      in de zaak van
    
    
    
      
        de besloten vennootschap Emixion Services B.V.
      
      gevestigd te Nijmegen
      
        eisende partij in conventie
      
      
        verwerende partij in reconventie 
      
      gemachtigde mr. L.J.G.E. Hendriks 
    
    
    
    
      tegen
    
    
    
      
        de besloten vennootschap VWG corporate finance B.V.
      
      gevestigd te Nijmegen
      
        gedaagde partij in conventie
      
      
        eisende partij in reconventie 
      
      gemachtigde mr. H.C.J. Oomen 
    
    
    
    
      Partijen worden hierna Emixion en VWG genoemd.
    
    
  
  
    
      1De procedure
    
    
      Het verloop van de procedure blijkt uit:
    
    - het tussenvonnis van 5 augustus 2022 en de daarin genoemde processtukken
    - de conclusie van antwoord in reconventie met producties
    - de mondelinge behandeling van 2 december 2022.
    
  
  
    
      2De feiten
    
    
      2.1.
      Emixion is werkzaam op het gebied van website-ontwikkeling, webdesign en online marketing. Op 21 april 2021 heeft zij aan VWG het volgende gemaild: “(…) Zojuist heb je als het goed is via WeTransfer de presentatie (…) ontvangen. Zoals besproken gaan we er in deze fase vanuit dat we gaan starten met het uitwerken van een marketingstrategie voor een nieuwe website, LinkedIn. Vanzelfsprekend horen hier de realisatie en/of inrichting van de nieuwe website, de huisstijl, de social media kanalen ook bij. De exacte aanpak en aanvliegroute wordt bepaald aan de hand van een creatieve sessie welke we na opdrachtgunning gaan organiseren. (…) 
      
      
        
          Hieronder vind je de investeringen die betrekking hebben op deze uitgangspunten:
        
        
          (…)
        
        
          De samenwerking is op basis van Website as a Service (WaaS) voor de website en na go-live Marketing as a Service (MaaS) modellen. Deze modellen houden in dat VWG Corporate Finance voor een vast bedrag per maand de beschikking krijgt over de laatste nieuwe website en onze programmeurs, marketeers, vormgevers en copywriter. Vooraf weet VWG Corporate Finance welk budget per maand nodig is voor de nieuwe website en de LinkedIn campagne. Na go-live wordt de website onderhouden, gehost en indien nodig/gewenst geoptimaliseerd/uitgebouwd. (…)
        
      
      
      
        
          Investeringen
        
         WaaS € 3.980,00 exclusief BTW bij acceptatie van de opdracht;
         WaaS € 596,00 exclusief BTW vanaf de 2de maand, facturatie op iedere eerste van de maand;
         MaaS € 1.194,00 exclusief BTW bij acceptatie van de opdracht;
         MaaS € 596,00 exclusief BTW per maand, vanaf eerste oplevering website.
      
      
      
        
          (…)
        
      
      
      
        
          Looptijd
        
        
          De contractduur voor WaaS en MaaS bedraagt minimaal 24 maanden, deze wordt steeds aan het eind van een periode stilzwijgend verlengd met eenzelfde periode van één jaar. (…)” 
      
      
    
    
      2.2.
      
        Op 18 juni 2021 heeft Emixion een schriftelijke aanbieding aan VWG gedaan. In die aanbieding staat het volgende: “(…)
        
          Allereerst super bedankt voor de meeting en het in Emixion gestelde vertrouwen. Op basis van de het prettige gesprek van donderdag 20 april, de aangeleverde teksten, voorbeeld website (…) en presentaties hebben we definitief nagedacht over de nieuwe onlinestrategie en website voor VWG Corporate Finance. Onze strategie is eerder toegelicht in de presentatie van 20 april en welke we eerder ook hebben toegestuurd. (…)
        
      
      
      
        
          WaaS en MaaS
        
        
          De samenwerking is op basis Website as a Service (WaaS) voor de website en Marketing as a Service (MaaS) voor de marketingactiviteiten. Deze modellen houden in dat VWG Corporate Finance voor een vast bedrag per maand de beschikking krijgt over de nieuwe website, onze programmeurs, marketeers, vormgevers en/of copywriter. Na go-live wordt de website onderhouden, gehost en indien nodig/gewenst geoptimaliseerd/uitgebouwd. Na de realisatieperiode starten we met MaaS en daarmee het inrichten uitbouwen van het succes van de online LinkedIncampagne(s). De definitieve (klik) budgetten en de (te verwachten) resultaten worden na oplevering van de website vooraf inzichtelijk gemaakt.
        
      
      
      
        
          Investeringen
        
         WaaS € 3.980,00 exclusief BTW bij acceptatie van de opdracht;
         WaaS € 596,00 exclusief BTW vanaf de 2de maand, facturatie op iedere eerste van de maand;
         MaaS € 1.194,00 exclusief BTW bij acceptatie van de opdracht;
         MaaS € 596,00 exclusief BTW per maand, vanaf eerste oplevering website.
      
      
      
        
          (…)
        
      
      
      
        
          Looptijd
        
        
          De contractduur voor WaaS en MaaS bedraagt minimaal 24 maanden, deze wordt steeds aan het eind van een periode stilzwijgend verlengd met eenzelfde periode van één jaar. (…)” 
      
      
    
    
      2.3.
      Op 23 juni 2021 heeft VWG aan Emixion gemaild: “(…) Graag willen wij (…) een basis website uiterlijk 1 oktober 2021 gereed hebben. (…) Vervolgens nemen wij dan 1 oktober het besluit om door te pakken met deel 2. (…)” VWG heeft diezelfde dag de aanbieding van Emixion ondertekend, maar daarbij onder het kopje investeringen de laatste drie bullets doorgestreept en het gedeelte onder het kopje looptijd doorgestreept. Daarnaast heeft VWG met pen “oplevering: 1 oktober 2021 (uiterlijk)” op de aanbieding geschreven. Op die wijze heeft Emixion de aanbieding terug ontvangen.
      
    
    
      2.4.
      Tussen partijen is naar aanleiding hiervan telefonisch contact geweest. Daarnaast heeft Emixion aan VWG op 24 juni 2021 gemaild: “Bedankt voor de opdrachtgunning! Wat betreft de oplevering lijkt mij 1 oktober een realistische datum, ik zal hier samen met team goed naar kijken en dit nog definitief bevestigen. 
      
      
        
          Verder zie ik dat jullie de MaaS werkzaamheden nog niet willen, dit lijkt mij ook een beslissing welke later nog genomen kan worden. (…)” 
      
      
    
    
      2.5.
      Op 16 september 2021 heeft VWG € 3.980,00 exclusief btw aan Emixion betaald. 
      
    
    
      2.6.
      Begin oktober 2021 is Emixion gestart met de maandelijkse facturatie van een bedrag van € 596,00 exclusief btw. 
      
    
    
      2.7.
      Op 4 oktober 2021 heeft VWG aan Emixion laten weten dat de factuur van begin oktober niet akkoord is. [betrokkene] schrijft per e-mail: “Afspraak is dat eerst de website gereed is en vervolgens wordt de keuze gemaakt voor vervolgstappen Waas en Maas.” 
      
    
    
      2.8.
      Diezelfde dag heeft Emixion als volgt per e-mail gereageerd: “(…) De overeenkomst betreft alleen WaaS (Website as a Service), dit is conform afspraak, de factuur is ook alleen het WaaS deel wat volledig betrekking heeft op de realisatie van de website. Gezien de vakantieperiode is de maandfactuur van WaaS bewust later ingegaan. MaaS (Marketing as a Service) was inderdaad nog niet in opdracht gegeven en is ook conform afspraak niet gefactureerd. 
      
      
        
          Ik ga ervanuit dat bovenstaande toelichting het verheldert.(…)” 
      
      
    
    
      2.9.
      Op 18 oktober 2021 heeft VWG aan Emixion bericht dat de landelijke organisatie van VWG gekozen heeft voor een andere websitebouwer die druk bezig is met de bouw van een website voor VWG breed. Deze bouwer heeft ook opdracht gekregen een separate website voor VWG te bouwen. VWG schrijft: “(…) Deze site is net als de door jullie gebouwde website vrijwel gereed. Ik zal op de korte termijn de keuze moeten maken met welke website ik door ga. Daarom heb ik destijds bij het tekenen van de overeenkomst alles met een contractduur doorgestreept zie ook de door mij de getekende overeenkomst. Ook de WaaS werkzaamheden voor twee jaar. (…) Ik hoop dat de website spoedig gereed is, dan kunnen we daarna het eventuele vervolg proces bepalen. (…)” 
      
    
    
      2.10.
      Naar aanleiding van deze laatste e-mail van VWG heeft Emixion de maandelijkse werkzaamheden voor de website van VWG op pauze gezet.
      
    
  
  
    
      3De vordering en het verweer in conventie
    
    
      3.1.
      Emixion vordert, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, VWG te veroordelen tot:
      1. betaling van de betalingsachterstand op het moment van dagvaarden, te weten een bedrag van € 5.769,28 inclusief btw, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente;
      2. verdere nakoming van de overeenkomst, concreet tot maandelijkse betaling van een bedrag van € 596,00 exclusief btw, derhalve € 721,16 inclusief btw;
      3. betaling aan Emixion van de buitengerechtelijke incassokosten ten bedrage van € 663,46, te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente vanaf de datum van het vonnis tot aan de dag der algehele voldoening;
      met veroordeling van VWG in de nakosten en de verschotten, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de datum van het vonnis tot aan de dag der algehele voldoening.
      
    
    
      3.2.
      Aan haar vordering legt Emixion ten grondslag dat zij met VWG een overeenkomst heeft gesloten en dat VWG de betalingsverplichting die zij heeft op grond van die overeenkomst niet nakomt. Ze betaalt namelijk de maandelijkse facturen van € 721,16 inclusief btw al acht maanden niet (er zijn acht facturen gestuurd tot dagvaarding). VWG moet ook de overige maandelijkse facturen voldoen tot het einde van de looptijd van de overeenkomst (in totaal 24 maanden), aldus Emixion. Omdat VWG te laat betaalt, is zij ook wettelijke handelsrente verschuldigd. Daarnaast zijn buitengerechtelijke incassokosten verschuldigd, want VWG heeft Emixion aan moeten manen.
      
    
    
      3.3.
      VWG heeft gemotiveerd verweer gevoerd en geconcludeerd tot afwijzing van de vorderingen van Emixion, of een deel daarvan, met veroordeling van Emixion in de proceskosten.
      
    
  
  
    
      4De vordering en het verweer in reconventie
    
    
      4.1.
      VWG vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, Emixion te veroordelen tot betaling aan VWG van een bedrag van € 5.570,00, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf 5 augustus 2022, met veroordeling van Emixion in de proceskosten, een en ander te betalen binnen zeven dagen na het te wijzen vonnis.
      
    
    
      4.2.
      Aan haar vordering legt VWG ten grondslag dat zij, wegens het ontbreken van wilsovereenstemming over de opdracht, een bedrag van € 3.980,00 onverschuldigd aan Emixion heeft betaald en/of dat zij een bedrag van € 3.980,00 wenst te ontvangen aan schadevergoeding. Wat dat laatste betreft: voor dat bedrag zou VWG een (basis)website voor Emixion bouwen, maar die website is niet (tijdig) operationeel opgeleverd. Daarnaast vordert VWG een bedrag van € 1.590,00 aan aanvullende schadevergoeding. Dit bedrag is gebaseerd op het aantal uren dat VWG heeft geïnvesteerd in het kader van de werkzaamheden van Emixion (content aanleveren voor de te realiseren website), aldus VWG. Omdat Emixion te laat betaalt, vordert VWG ook wettelijke rente.
      
    
    
      4.3.
      Emixion heeft gemotiveerd verweer gevoerd en geconcludeerd tot afwijzing van de vorderingen van VWG, met veroordeling van VWG in de proceskosten en de nakosten en de explootkosten van betekening van de uitspraak.
      
    
  
  
    
      5De beoordeling van het geschil in conventie en in reconventie
    
    
      5.1.
      Omdat de vorderingen in conventie en in reconventie nauw met elkaar samenhangen, bespreekt de kantonrechter deze gezamenlijk.
      
    
    
      5.2.
      De hoofdvraag die partijen verdeeld houdt, is wat de inhoud was van de overeenkomst die ze met elkaar hebben gesloten. Emixion is van mening dat gecontracteerd is voor product WaaS: de doorlopende ontwikkeling en het onderhoud van een website voor een vast bedrag te betalen bij acceptatie en een maandelijks bedrag te betalen vanaf de tweede maand. VWG is van mening dat enkel is gecontracteerd voor deel 1 van WaaS, te weten oplevering van een basis website per 1 oktober 2021 voor een eenmalig bedrag van € 3.980,00.
      
    
    
      5.3.
      Ter onderbouwing van haar stelling dat VWG gecontracteerd heeft voor het product WaaS (dat volgens haar één geheel is en niet uit twee delen bestaat), heeft Emixion het volgende aangevoerd. Nadat Emixion haar aanbieding ondertekend, maar met aanpassingen gemaakt door VWG, terug had ontvangen van VWG heeft er een telefoongesprek plaatsgevonden. In dat telefoongesprek heeft Emixion aan VWG duidelijk gemaakt dat WaaS één product betreft en dat de in de aanbieding genoemde eerste twee bedragen (een vast bedrag en daarna maandelijkse bedragen gedurende in totaal 24 maanden) betrekking hadden op het product WaaS in z’n geheel. In dat telefoongesprek is overeenstemming bereikt over afname van WaaS als geheel voor een periode van 24 maanden. Over of het product MaaS ook zou worden afgenomen bestond nog geen overeenstemming. Daarover zouden later nadere afspraken gemaakt worden. 
      
    
    
      5.4.
      De kantonrechter oordeelt als volgt. Emixion heeft aan VWG op 18 juni 2021 een aanbod gedaan. VWG heeft aan Emixion op 23 juni 2021 een nieuw aanbod gedaan (zie artikel 6:225 BW). De kantonrechter begrijpt de stellingen van Emixion zo, dat zij, nadat zij de wijzigingen van VWG gelezen had, haar oorspronkelijke aanbod van 18 juni 2021 telefonisch opnieuw aan VWG heeft gedaan en dat VWG dat aanbod mondeling heeft aanvaard, met uitzondering van het MaaS gedeelte (de laatste twee bullets op de aanbieding). Omdat dit door VWG is betwist, wordt Emixion in de gelegenheid gesteld haar stellingen hieromtrent te bewijzen.
      
    
    
      5.5.
      Iedere verdere beslissing wordt aangehouden.
      
    
  
  
    
      6De beslissing
    
    
      De kantonrechter
    
    
    
      
        in conventie
      
    
    
    
      6.1.
      stelt Emixion in de gelegenheid te bewijzen dat zij, in het telefoongesprek dat partijen met elkaar op of omstreeks 23 juni 2021 hebben gevoerd, haar oorspronkelijke aanbod van 18 juni 2021 heeft herhaald en VWG dat aanbod heeft aanvaard, met uitzondering van het MaaS gedeelte;
      
    
    
      6.2.
      bepaalt dat Emixion zich op de rolzitting van 3 februari 2023 schriftelijk kan uitlaten over de vraag hoe zij het bewijs wil leveren;
      
    
    
      6.3.
      bepaalt dat, als Emixion bewijs wil leveren door middel van schriftelijke stukken, zij deze stukken op de hiervoor vermelde rolzitting over moet leggen;
      
    
    
      6.4.
      bepaalt dat Emixion, als zij bewijs door getuigen wil leveren, de naam en woonplaats van de te horen getuigen moet opgeven met de verhinderdata van haarzelf, haar gemachtigde en de getuigen en zo mogelijk van de tegenpartij, waarna een dag voor het getuigenverhoor zal worden vastgesteld;
      
    
    
      6.5.
      bepaalt dat, als een getuigenverhoor wordt gehouden, beide partijen daarbij aanwezig moeten zijn om eventueel aansluitend aan het verhoor de zaak te bespreken en om te bekijken of een schikking mogelijk is;
      
    
    
      6.6.
      
        houdt iedere verdere beslissing aan;
        
          in reconventie
        
      
      
    
    
      6.7.
      houdt iedere beslissing aan.
      
      
      
        
          
          
          
          
            
              
                Dit vonnis is gewezen door de kantonrechter mr. R.J.J. van Acht en in het openbaar uitgesproken op 13 januari 2023.