ECLI:NL:GHAMS:2016:475, Gerechtshof Amsterdam, 09-02-2016, 200.168.600/04 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2016-02-09 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; enquêterecht; verzoek tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen; er wordt bepaald dat uitgegeven aandelen in het kapitaal van de vennootschap ten titel van beheer zijn overgedragen

beschikking
      ___________________________________________________________________ 
    
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
    
      zaaknummer: 200.168.600/04 OK
    
    
    
      beschikking van de Ondernemingskamer van 9 februari 2016
    
    
    
      inzake
    
    
    
    
      de vennootschap naar het recht van Brits Columbia,
      
        LIGHTCO HOLDINGS INC.,
      gevestigd te Vancouver, Brits Columbia, Canada,
      
        VERZOEKSTER,
      advocaat: mr. S.C.M. van Thiel, kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
      de naamloze vennootschap 
      
        SUNCYCLE HOLDING N.V.,
      gevestigd te Eindhoven,
      
        VERWEERSTER,
      advocaat: mr. W.D.M. van Tuyll van Serooskerken, kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
      e n    t e g e n 
    
    
    1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [A]
        ,
      gevestigd te [....] ,
      
        BELANGHEBBENDE,
      advocaat: mr. E.M. Soerjatin, kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
      e n     t e g e n 
    
    
    2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        AXE B.V.,
      gevestigd te Riethoven, gemeente Bergeijk,
      
        BELANGHEBBENDE,
      advocaat: mr. A. Aaryf, kantoorhoudende te Utrecht,
    
    
    
      e n   t e g e n 
    
    
    3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        COCOONIT B.V.,
      gevestigd te Netersel, gemeente Bladel,
      
        BELANGHEBBENDE,
      advocaten: mr. D.C.M.H. Vielvoye en mr. B.H.L. Hesemans, kantoorhoudende te Eindhoven,
    
    
    
      e n   t e g e n 
    
    
    4. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        PEAXE B.V.,
      gevestigd te Waalre,
      
        BELANGHEBBENDE, 
      niet verschenen,
    
    
    
      e n   t e g e n 
    
    
    5 [B] ,
    
      wonend te [....] ,
      
        BELANGHEBBENDE,
      in persoon verschenen,
    
    
    
      e n   t e g e n
    
    
    6 [C] ,
    
      wonend te [....] ,
      
        BELANGHEBBENDE,
      in persoon verschenen,
    
    
    
      e n   t e g e n
    
    
    
      7. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      
        SAMAYA OS HOLDING B.V.,
      gevestigd te Eindhoven,
      
        BELANGHEBBENDE, 
      niet verschenen.
    
    
    
  
  
    
      1Het verloop van het geding
    
    
      1.1
      In het vervolg zullen partijen en andere personen als volgt worden aangeduid:
      - Lightco Holdings Inc. als Lightco; 
      - Suncycle Holding N.V. als Suncycle; 
      - Peaxe B.V. als Peaxe;
      - Cocoonit B.V. als Cocoonit; 
      - Axe B.V. als Axe;
      - [A] als [A] ;
      - Samaya Os Holding B.V. als Samaya;
      - [B] als [B] ;
      - [C] als [C] ;
      - [D] als [D] ;
      - [E] als [E] ;
      - [F] als [F] .
      
    
    
      1.2
      Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen van 4 en 9 juni 2015 in deze zaak.
      
    
    
      1.3
      Bij die beschikkingen heeft de Ondernemingskamer - voor zover thans van belang - een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van Suncycle, bij wijze van onmiddellijke voorziening en vooralsnog voor de duur van het geding drs. D.G. Vierstra benoemd tot bestuurder van Suncycle, bepaald dat de aandelen die Cocoonit, Lightco en [B] in Suncycle houden ten titel van beheer aan mr. M. Wolters (beheerder A) zijn overgedragen en dat de aandelen die Peaxe in Suncycle houdt ten titel van beheer aan dr. mr. C.B. Schutte (beheerder B) zijn overgedragen. 
      
    
    
      1.4
      Bij verzoekschrift met producties, ingekomen ter griffie van de Ondernemingskamer op 4 februari 2016, heeft Suncycle de Ondernemingskamer verzocht om, bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding, uitvoerbaar bij voorraad de volgende op 22 december 2015 in het kapitaal van Suncycle uitgegeven aandelen ten titel van beheer over te dragen:
      a. aan Wolters (beheerder A): 
      
        (i)	1.130 B aandelen en 83.021 D aandelen van Lightco,
        (ii)	53.000 C aandelen en 64.741 D aandelen van Samaya, en
        (iii)	2.023 A aandelen en 55.038 D aandelen van Cocoonit;
      
      aan Schutte (beheerder B): 5.031 A aandelen van [A] . 
      
    
    
      1.5
      Als productie 6 zijn bij het verzoekschrift bijgevoegd ondertekende verklaringen van [C] (voor zichzelf en namens Lightco), [B] (voor zichzelf en namens Samaya), [D] (namens Cocoonit), [F] (namens [A] ) en [E] (namens Axe) waarin de voormelde personen er blijk van geven in te stemmen met het onderhavige verzoek en af te zien van een mondelinge behandeling van dit verzoek.
      
    
    
      1.6
      Wolters (beheerder A) heeft op 5 februari 2015 aan de Ondernemingskamer doorgezonden aan hem gerichte e-mails van de advocaten van Lightco, [A] , Axe en Cocoonit, kort gezegd inhoudende dat de genoemde partijen instemmen met de verzochte voorziening en geen prijs stellen op mondelinge behandeling daarvan.
      
      
    
  
  
    
      2De gronden van de beslissing
    
    
      2.1
      Suncycle heeft het verzoek als volgt toegelicht. Om te voorzien in de urgente behoefte aan liquide middelen heeft de algemene vergadering van aandeelhouders op 2 juli 2015 en 5 oktober 2015 bij unanimiteit (van de door beheerder A en beheerder B uitgebrachte stemmen) besloten tot uitgifte van aandelen in Suncycle aan de bestaande aandeelhouders, althans aan partijen die aan de bestaande aandeelhouders zijn gelieerd. Bij notariële akte van 22 december 2015 zijn de in 1.4 vermelde aandelen in de aldaar weergegeven verhouding uitgegeven, aldus Suncycle. Voorafgaand aan de uitgifte waren Lightco, Cocoonit, [B] en Peaxe reeds aandeelhouder van Suncycle. [B] is enig aandeelhouder en bestuurder van Samaya. [A] en Axe houden ieder 50% van de aandelen in Peaxe. Het verzoek beoogt te voorkomen dat de houders van de nieuw uitgegeven aandelen hun rechten als aandeelhouder kunnen uitoefenen buiten het door de Ondernemingskamer getroffen beheersregime. 
      
    
    
      2.2
      De Ondernemingskamer oordeelt als volgt. Omdat (a) bij de beschikking van 4 juni 2015 getroffen onmiddellijke voorzieningen voorzien in de tijdelijke overdracht ten titel van beheer van alle op dat moment uitgegeven aandelen in het kapitaal van Suncycle, (b) Suncycle met het onderhavige verzoek beoogt dat ook de bij de emissie van 22 december 2015 uitgegeven aandelen worden overgedragen ten titel van beheer en (c) alle bij deze procedure betrokken partijen hebben ingestemd met het verzoek van Suncycle, acht de Ondernemingskamer het verzoek toewijsbaar. 
      
    
    
      2.3
      De Ondernemingskamer zal het verzoek inwilligen als hierna te vermelden.
      
      
    
  
  
    
      3De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer: 
    
    
    
      bepaalt, bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding, dat de op 22 december 2015 aan Cocoonit B.V. (2.023 A aandelen en 55.038 D aandelen), Lightco Holdings Inc. (1.130 B aandelen en 83.021 D aandelen) en Samaya Os Holding B.V. (53.000 C aandelen en 64.741 D aandelen) uitgegeven aandelen in het kapitaal van Suncycle Holding N.V. ten titel van beheer aan mr. M. Wolters (beheerder A) met ingang van heden zijn overgedragen; 
    
    
    
      bepaalt, bij wijze van onmiddellijke voorziening voor de duur van het geding, dat de op 22 december 2015 aan [A] uitgegeven aandelen (5.031 A aandelen) in het kapitaal van Suncycle Holding N.V. ten titel van beheer aan dr. mr. C.B. Schutte (beheerder B) met ingang van heden zijn overgedragen;
    
    
    
      verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
    
      Deze beschikking is gegeven door mr. G.C. Makkink, voorzitter, mr. A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar en mr. M.M.M. Tillema, raadsheren, en prof. dr. R.A.H. van der Meer RA en drs. J.B.M. Streppel, raden, in tegenwoordigheid van mr. R. Verheggen, griffier, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van 9 februari 2016.