ECLI:NL:GHLEE:2003:AF3580, Gerechtshof Leeuwarden, 16-01-2003, BK 876/00 Inkomstenbelasting
Gerechtshof Leeuwarden — Uitspraak 
Datum: 2003-01-16 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Bestuursrecht; Belastingrecht

Samenvatting: -

BELASTINGKAMER    GERECHTSHOF TE LEEUWARDEN    UITSPRAAK
      Kenmerk:  876/00			16 januari 2003                         						
      Uitspraak van het Gerechtshof te Leeuwar-den,  tweede meervoudige belastingkamer, op  het beroep van X te Z tegen de uitspraak van het hoofd van de eenheid ondernemingen van de belastingdienst te Emmen (hierna: de inspecteur), gedaan op het bezwaarschrift van belanghebbende tegen de haar opgelegde navorderingsaanslag 1993 (aanslagnummer 0000.00.000.H.37) in de inkomstenbelasting en premie volksverzekeringen.
    
    
    
      1. Ontstaan en loop van het geding
      Aan belanghebbende werd voor het jaar 1993 een navorderingsaanslag in de inkomstenbelasting/premie volksverzekeringen opgelegd naar een belastbaar inkomen als bedoeld in de Wet op de inkomstenbelasting 1964 (hierna te noemen: de Wet) van f 170.417,- met een verhoging van per saldo 50 percent.  
      Op het tijdig ingediende bezwaar van belanghebbende heeft de inspecteur bij de bestreden uitspraak  van  2 november 2000 / 23 maart  2001 de navorderingsaanslag 1993 verminderd tot een navorderingsaanslag naar een belastbaar inkomen van f 163.679,-.
      Belanghebbende is tegen deze uitspraak in beroep gekomen bij  een beroepschrift (met bijlagen), dat op 14 december 2000 is ingekomen.
      De inspecteur heeft een verweerschrift (met bijlagen) ingediend. Belanghebbende heeft vervolgens een brief (met bijlagen) ingezonden, binnengekomen op 11 maart 2002, waarvan een afschrift is gezonden naar de inspecteur.  
      De eerste mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden ter zitting van 21 maart 2002, gehouden te Leeuwarden, alwaar aanwezig waren de gemachtigde van belanghebbende en de heer A, alsmede de inspecteur. Naar aanleiding van het ter zitting door het Hof tot de inspecteur gerichte verzoek om schriftelijk nadere inlichtingen te verstrekken, heeft de inspecteur een brief (met bijlagen) ingezonden, welke is ingekomen op 6 juni 2002, waarvan een afschrift is gezonden naar belanghebbende. De tweede mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden ter zitting van 24 oktober 2002, gehouden te Leeuwarden, alwaar aanwezig waren de gemachtigde van belanghebbende en de heer A, alsmede de inspecteur. Van alle genoemde (en hierna nog te noemen) stukken moet de inhoud als hier ingevoegd worden beschouwd.
    
    
    
      2. Feiten
      Het hof stelt op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting, als tussen partijen niet in geschil dan wel door een der partijen gesteld en door de wederpartij niet of onvoldoende weersproken, de volgende feiten vast.
      2.1 Belanghebbende is geboren op 13 mei 1945. 
      2.2 Belanghebbende woont samen met de heer A. 
      2.3 Belanghebbende drijft in de vorm van een eenmanszaak een onderneming. De ondernemingsactiviteiten bestaan uit het exploiteren van een seksclub onder de naam B. 
      2.4 Van de winst wordt jaarlijks 40% als arbeidsbeloning toegekend aan de heer A, terwijl belanghebbende 60% van de winst wordt toegekend. 
      2.5 In maart 1998 is een boekenonderzoek aangevangen bij belanghebbende. Op 3 december 1999 is het rapport inzake dit op diverse data ingestelde boekenonderzoek aan belanghebbende gezonden. 
      2.5.1 De heer A verzorgt de administratie van de onderneming door de inkomende nota's in een ordner te bewaren. Er wordt verder geen enkele vorm van boekhouding bijgehouden. De gemachtigde van  belanghebbende werkt de boekhouding verder uit. 2.5.2 Reeds bij de controle over de jaren 1985 tot en met 1989 is door de toenmalige controleambtenaar  belanghebbende er op gewezen een boekhouding te voeren die voldoet aan de eisen van het bedrijf. 
      2.5.3 De omzet bestaat uit opbrengsten wegens kamerhuur en de opbrengsten uit drankverkoop.
      2.5.4 Belanghebbende bepaalt de omzet dranken aan de hand van de inkopen verhoogd met een opslagpercentage. Dit percentage staat al jaren op 350% van de inkopen. 
      2.5.5 Bij de controle bleek dat de door belanghebbende gevoerde administratie dusdanige ernstige tekortkomingen vertoonde dat deze  door de inspecteur is verworpen. 
      2.5.5.1 Belanghebbende noteert de ontvangsten en uitgaven niet. 2.5.5.2 Belanghebbende berekent de ontvangsten aan de hand van de uitgaven en het aanwezige kasgeld (afgeleide ontvangsten). 
      2.5.5.3 De gemachtigde heeft in 1995 f 10.000,- bijgeboekt. 
      2.5.5.4 De belanghebbende boekt geen privé-opnamen. 
      2.5.5.5 Een deugdelijke kascontrole ontbreekt (o.a. geen saldo-controle). 
      2.5.5.6 De privé-opnamen worden als sluitpost geboekt. 
      2.5.5.7 Ontvangsten worden als sluitpost geboekt. 
      2.6 Door de controlerende ambtenaar is een theoretische omzetberekening van de dranken gemaakt.
      2.6.1 De prijzen van de consumpties bedragen voor fris f 5,-, gedestilleerd f 10,- en voor een mix f 15,-. De prijzen voor champagne bedragen voor een liter f 300,- en voor een halve liter 
      f 150,-. 
      2.6.2 Bij de omzetberekening over de jaren 1993, 1994, 1995 en 1996 is door de controlerende ambtenaar rekening gehouden met het eigen gebruik, het gebruik van de dames, weggevers bij een all in-overeenkomst en hetgeen aan de dames is doorbetaald indien een klant de dame een drankje aanbiedt  Uitgangspunt waren de inkopen. Deze zijn vermenigvuldigd met het genormeerde verbruik per fles en de prijs. Op deze totalen is het eigen gebruik, dat is berekend zoals hierna aangegeven, in aftrek gebracht. 
    
    
    
      2.6.3 Eigen gebruik van belanghebbende en A: 
      2000 consumpties x 2 personen x f 5,- = f 20.000,-. 
      Gebruik van de dames: 5 consumpties per dag x f 5,- x gemiddeld aantal aanwezige dames 7 x 365 dagen = f 63.875,-. 
      Weggevers bij all in-overeenkomst: 1927 damesbezoeken x gemiddeld 2 drankjes x f 5,- = f 19.270,-. 
      Doorbetaling aan dames indien een klant de dame een drankje aanbiedt: 1927 damesbezoeken x gemiddeld 2 drankjes x f 2,50 = 
      f 9.635,-. 
      Schematisch:
      		    	aantal 				Prijs 	       Bedrag 
      Eigen gebruik  	4000 				   5 	 20.000 Dames per dag 5 (x 365) gemiddeld  aanwezig 7	   5	 63.875 Weggevers all-in    1927 gemiddeld verbruik 2 	   5	 19.270 Doorbetaling 	1927 x 2 		            	2,50  	  9.635 Totaal 							     112.780
      2.6.4 De controlerende ambtenaar heeft de theoretische omzet dranken in 1993 als volgt berekend:
      Bruto theoretische omzet dranken			f 335.675,-
      Eigen gebruik 1993 				f 112.780,-
      Theoretische omzet dranken netto 1993		f 222.895,- 
    
    
    
      3. Het geschil, de standpunten en conclusies van partijen
      3.1 In geschil is het antwoord op de  vraag of de door de inspecteur gemaakte theoretische omzetberekening van de dranken tot een redelijke schatting ervan leidt. 
      Belanghebbende beantwoordt deze vraag ontkennend en de inspecteur bevestigend.  
      3.2 Partijen doen hun standpunten  steunen op de gronden welke door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken. Partijen hebben  ter zitting geen nieuwe argumenten toegevoegd. De inspecteur heeft wel medegedeeld dat, zo er mogelijk in het verleden een afspraak zou zijn gemaakt omtrent de bruto marge op drankinkopen (zoals belanghebbende stelt), deze  is gemaakt om oude zaken op te lossen, maar dat deze zeker niet gold voor latere jaren (waaronder de onderhavige) en voorts dat van de stelling van belanghebbende dat veel drank gratis wordt weggegeven, tijdens de controle niets is gebleken. 
      3.3 Belanghebbende concludeert tot verlaging van de navorderingsaanslag.
      De inspecteur concludeert  tot bevestiging van zijn uitspraak.
    
    
    
      4. De overwegingen omtrent het geschil
      4.1 	Gelet op het onder 2.5.1 en 2.5.4 tot en met 2.5.5.7 vermelde moet worden geconstateerd dat er geen sprake was van een deugdelijke kasadministratie en dat de verkopen drank  niet juist werden geboekt. De boekhouding kan als gevolg hiervan niet als grondslag voor de winstberekening worden aanvaard. Aan dit oordeel kan niet afdoen dat de inspecteur geen correctie heeft toegepast ten aanzien van de kamerverhuur. Naar het oordeel van het Hof is de omzetberekening dranken van de inspecteur, zoals aangegeven onder 2.6 tot en met 2.6.4, waarbij hij rekening heeft gehouden met de wel betrouwbaar en bruikbaar te achten gegevens die belanghebbende en de heer A hem hebben verstrekt, aan te merken als een redelijke en zorgvuldige schatting van de omzet dranken. Belanghebbende heeft niet aannemelijk gemaakt dat deze tot een te hoog resultaat  leidt.  
      4.2 Belanghebbende heeft nog aangevoerd dat de inspecteur haar slecht heeft geïnformeerd. Onder punt 6.7 t/m 6.7.3 en 6.15 t/m 6.16.3 van het verweerschrift heeft de inspecteur onweersproken aangegeven dat de omzetcorrecties diverse keren met belanghebbende zijn besproken. Deze klacht van belanghebbende faalt derhalve.
      4.3 Belanghebbende heeft nog aangevoerd dat in het verleden met de inspecteur een afspraak omtrent de bruto marge op drankinkopen zou zijn gemaakt. De inspecteur heeft hierop geantwoord dat, zo er mogelijk in het verleden een afspraak ter zake is gemaakt, deze is gemaakt  om oude zaken op te lossen, maar dat deze zeker niet gold voor latere jaren (waaronder de onderhavige).
      Belanghebbende heeft tegenover deze weergave van de inspecteur niet aannemelijk gemaakt dat de afspraak een ruimere strekking had.
      4.4 Op de stelling  van belanghebbende dat veel drank gratis wordt weggegeven, heeft de inspecteur geantwoord dat daarvan tijdens de controle niets is gebleken. Belanghebbende heeft deze stelling tegenover de gemotiveerde ontkenning van de inspecteur  niet aannemelijk gemaakt.
      4.5 In het geschil  is het gelijk derhalve aan de zijde van de inspecteur.
      Nu overigens niet is gesteld of aannemelijk is geworden dat de onderhavige navorderingsaanslag (zoals deze is verminderd bij uitspraak op  bezwaar) onjuist zou zijn berekend, dient te worden beslist als hierna te vermelden.
    
    
    
      5. Proceskosten
      Het hof acht geen termen aanwezig voor een veroordeling in de proceskosten als bedoeld in artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht.
    
    
    
      6. De beslissing
      Het hof
      verklaart het beroep ongegrond.
    
    
    
    
    
    
    Aldus vastgesteld op 16 januari 2003 door mr. F.J.W. Drion, voorzitter, mr. J. Huiskes en mr. H.H.A. Fransen, raadsheren, en op die dag in het openbaar uitgesproken door voornoemde voorzitter in tegenwoordigheid van de griffier mw. mr. H. de Jong en ondertekend door voornoemde voorzitter en door voornoemde griffier.
    
    
    
    
    
    
      Op 29 januari 2003                afschrift 
      aangetekend verzonden aan beide partijen.