ECLI:NL:RBDHA:2016:1464, Rechtbank Den Haag, 15-02-2016, 4703783/15-50846
Rechtbank Den Haag — Uitspraak 
Datum: 2016-02-15 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: ontbinding wegens bedrijfseconomische omstandigheden art. 7:669 lid 3 sub a BW; toekenning vergoeding van vlak vóór 1 juli 2015 gesloten Sociaal Plan, ondanks grote verschil met transitievergoeding.

Rechtbank DEN HAAG
    
    
      Team kanton Den Haag
    
    
    
      EWDH
      Rep.nr.:4703783/RPVERZ 15-50846 
      Uitspraakdatum: 15 februari 2016
    
    
    
      
        Beschikking in de zaak van:
      
    
    
    
      
        de besloten vennootschap [P] B.V.,
      
      gevestigd en kantoorhoudende te Zoetermeer,
      verzoekende partij,
      verder ook te noemen: de werkgever,
      gemachtigde: mr. J.L.R. Kenens,
    
    
    
      tegen
    
    
    
      
        
          [verweerder] ,
      
      wonende te [woonplaats] ,
      verwerende partij,
      verder te noemen: de werknemer,
      gemachtigde: mr. S. Tempel.
    
    
    
  
  
    
      1Procedure
    
      Bij verzoekschrift, ingekomen ter griffie op 24 december 2015, heeft werkgever de kantonrechter verzocht, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, de arbeidsovereenkomst met werknemer te ontbinden. Werknemer heeft een verweerschrift ingediend. Voorafgaande aan de mondelinge behandeling heeft de werkgever nog twee producties toegestuurd.
      Op 25 januari 2016 heeft de mondelinge behandeling van het verzoek plaats gevonden. 
      Daarbij zijn door beide partijen pleitaantekeningen overgelegd. Van het verhandelde ter zitting zijn door de griffier aantekeningen gemaakt die zich in het procesdossier bevinden. 
    
  
  
    
      2Feiten
    De kantonrechter gaat op grond van de stukken en het verhandelde tijdens de mondelinge behandeling van het volgende uit.
    
      2.1
      Werkgever is een onderzoek- en adviesbureau dat in opdracht van overheden, not-for-profit organisaties en het bedrijfsleven onafhankelijk beleids- en marktonderzoek uitvoert.
    
    
      2.2
      De werknemer is geboren op [1963] en sinds [1999] in dienst bij de werkgever, laatstelijk in de functie van [functie] tegen een salaris van € [xx] bruto per maand, exclusief vakantietoeslag en verdere emolumenten.
    
    
      2.3
      Op de arbeidsovereenkomst is de CAO [P] (verder: de CAO) van toepassing.
    
    
      2.4
      De arbeid wordt gewoonlijk in Zoetermeer verricht.
    
    
      2.5
      Sedert 2010 kampt werkgever met een teruglopende omzet en over de jaren 2011, 2013 en 2014 was er sprake van een negatief netto bedrijfsresultaat. 
    
    
      2.6
      Werkgever staat onder verscherpt toezicht van de afdeling Bijzonder Beheer van de Rabobank, bij welke bank werkgever kredietfaciliteiten geniet.
    
    
      2.7
      Op 17 juli 2015 heeft werkgever aan haar ondernemingsraad (verder: de OR) verzocht om advies uit te brengen over het voorgenomen reorganisatiebesluit tot aanpassing van de organisatiestructuur en reductie van de personele formatie met ca 21 fte. In het verzoek staat onder meer –zakelijk weergegeven– dat de omzet in 2015 achterblijft bij de begroting wegens minder werk, en dat voor een gezond toekomstperspectief op jaarbasis 2 miljoen euro aan kosten moeten worden bespaard en de aansturing en de structuur van werkgever moeten worden aangepast. Voor wat betreft de onderzoek/adviesfuncties is het uitgangspunt dat een aantal van die functies wordt aangepast, dat de functie van themamanager mogelijk wordt geschrapt en dat er nieuwe functies komen; voor wat betreft de directie/staffuncties geldt dat daarvan ook een aantal wordt aangepast en dat enkele taken van het bedrijfssecretariaat elders zullen worden ondergebracht. Als gevolg van de reorganisatie zullen de arbeidsplaatsen van circa 28 medewerkers vervallen. Aldus het verzoek aan de OR.
    
    
      2.8
      In zijn advies van 30 juli 2015 meldt de OR dat hij vanaf 2 juli 2015 door werkgever is geïnformeerd, dat hij antwoord heeft gekregen op vragen en aldus een toereikend inzicht heeft gekregen in de achtergrond, keuzes en gevolgen van de reorganisatie voor het personeel. De OR overweegt (zakelijk weergegeven) dat hij geen reële alternatieven voor een reorganisatie ziet, dat hij zich goed kan vinden in de nieuwe organisatiestructuur, en dat hij de samenvoeging van de expertiseteams een verdedigbare keuze vindt. De OR geeft het volgende advies, weergegeven voor zover hier van belang: “-de economische noodzaak van deze reorganisatie is evident en goed onderbouwd. (..) maken het helaas onvermijdelijk dat de organisatie moet worden ingekrompen.- De procedure van afspiegelen is dezelfde als bij de vorige reorganisatie.(..) Op basis van (..) is de OR van mening dat de keuze van de directie om telkens per thema af te spiegelen binnen een categorie uitwisselbare functies deugdelijk is onderbouwd.- (..)De OR adviseert dan ook positief op de aanvraag”
    
    
      2.9
      
        Op 23 juni 2015 hebben de werknemersorganisaties MVP (Medewerkers van [P] ) en FNV een nieuw Sociaal Plan getekend voor de periode tot 1 juli 2016.
        In de Preambule van het Sociaal Plan staat het volgende, weergegeven voor zover hier van belang:“(..) [P] beschikt niet over de financiële middelen om de kosten die voortvloeien uit transitievergoedingen, conform de nieuwe Wet Werk en Zekerheid te kunnen dragen. Tegen deze achtergrond bestaat een noodzakelijk belang om voor 1 juli 2015 een sociaal plan overeen te komen met de vakorganisaties FNV en MVP, omdat [P] zich anders sowieso genoodzaakt ziet om reeds voor 1 juli 2015 het ontslag aan te vragen voor een substantieel aantal medewerkers. (..)” Het Sociaal Plan bepaalt dat aan de boventallige werknemer bij de beëindiging van de arbeidsovereenkomst een vergoeding aangeboden wordt die bestaat uit een suppletie op de door de werknemer te ontvangen werkloosheidsuitkering. De suppletie bedraagt € 500,00 bruto per maand; de werknemer heeft voor elke dienstjaar bij werkgever recht op één maand suppletie met een maximum van 15 maanden. Voorts bepaalt het Sociaal Plan dat de werknemer die buiten [P] een baan vindt waarbij hij een lager bruto salaris ontvangt dan hij bij [P] ontving een suppletie op zijn nieuwe salaris ontvangt gedurende de hiervoor omschreven genoemde periode. Het Sociaal Plan voorziet eveneens in een vergoeding en een regeling met betrekking tot outplacement en scholing.
      
    
    
      2.10
      Voor wat betreft de aanwijzing als boventallige staat in het Sociaal Plan het volgende, weergegeven voor zover hier van belang:Voor de vaststelling van boventalligheid wordt per Thema op een groep uitwisselbare functies afgespiegeld conform het afspiegelingsbeginsel.  (..)Voor de bepaling van de leeftijd geldt voor iedereen dezelfde peildatum, zijnde 30 juni 2015. (..)
    
    
      2.11
      Op of omstreeks 18 september 2015 heeft werkgever het UWV gevraagd om toestemming voor het ontslag van werknemer wegens bedrijfseconomische redenen, bestaande uit een slechte of slechter wordende financiële situatie, werkvermindering en organisatorische veranderingen. Bij beslissing d.d. 10 november 2015 heeft het UWV de gevraagde toestemming geweigerd.
    
    
      2.12
      Werkgever heeft tegelijk met het onderhavige ontbindingsverzoek voor vier andere boventallig verklaarde werknemers een ontbindingsverzoek ingediend.
    
    
      2.13
      Over 2015 heeft werkgever bij een gerealiseerde omzet van € 11 miljoen een verlies geleden van € 515.000,00.
    
    
      2.14
      De opzegtermijn voor de werkgever bedraagt (ook krachtens de CAO) vier maanden.
      
    
  
  
    
      3Verzoek
    
      3.1
      Werkgever verzoekt de arbeidsovereenkomst met de werknemer te ontbinden op grond van artikel 7:671b lid 1 onderdeel b van het Burgerlijk Wetboek (BW), in verbinding met artikel 7:669 lid 3 onderdeel a BW, en daarbij te bepalen dat werknemer geen transitievergoeding toekomt maar de vergoeding conform het Sociaal Plan. 
    
    
      3.2
      Aan dit verzoek legt werkgever naast de hiervoor onder 2.5 t/m 2.11 vermelde feiten het volgende ten grondslag, verkort weergegeven. 
      
        3.2.1
        De Rabobank heeft voor het niet direct opeisen van het krediet als voorwaarde gesteld dat de kredietfaciliteit per 1 februari 2016 met € 1.0 miljoen wordt teruggebracht. Om daaraan te kunnen voldoen moet werkgever haar liquiditeitspositie aanzienlijk verbeteren. Voorts eist de Rabobank een kapitaalstorting door de aandeelhouders. Deze zijn daartoe alleen bereid als er sprake is van een acceptabel winstniveau. Een en ander maakt dat kostenbesparende maatregelen, een gewijzigde strategie (waaronder een organisatiewijziging) en daadwerkelijk zicht op herstel noodzakelijk zijn voor de continuïteit van de onderneming. Een omzet van € 11 miljoen in 2016 is realistisch; om een acceptabel winstniveau te behalen is dan een kostenbesparing van € 2.1 miljoen nodig. Om die besparing te kunnen realiseren zijn 38 arbeidsplaatsen komen te vervallen als gevolg van de noodzakelijke wijziging van de organisatiestructuur. Het is een absolute noodzaak om de totale voorgenomen kostenbesparing te realiseren.
      
      
        3.2.2
        Werkgever heeft de acht themagroepen teruggebracht naar vijf expertiseteams. In die teams wordt voortaan enkel de productie georganiseerd. Een apart salesteam is verantwoordelijk voor de verkoop, en daarnaast zijn er productspecialisten aangesteld die verantwoordelijk zijn voor product/diensteninnovatie en het doorontwikkelen daarvan. Als gevolg van de organisatiewijziging is de functie van werknemer, zijnde  Accountmanager A bij de (opgeheven) themagroep Internationaal & Brussel komen te vervallen. Deze functie is niet wederkerig uitwisselbaar met andere Accountmanagerfuncties binnen werkgever omdat elke themagroep een eigen, specifieke expertise kent en de functie van accountmanager inhoudelijke sectorkennis vereist, mede gelet op de zware commerciële taakstelling van de functie. Bij afspiegeling met alle andere accountmanagers A binnen de themagroepen van werkgever zou werknemer, bij een krimp met vijf Accountmanagers A, eveneens voor ontslag in aanmerking komen. De functie van Accountmanager A is ook niet wederkerig uitwisselbaar met die van Accountmanager B. Werknemer heeft gesolliciteerd naar de functie van Teammanager bij het expertiseteam Transport & Mobiliteit, maar is helaas niet herplaatst. Binnen een redelijke termijn is geen sprake van een mogelijkheid tot herplaatsing van werknemer in een passende functie, ook niet met behulp van scholing. Er zijn geen vacatures noch worden er vacatures verwacht. 
      
      
        3.2.3
        Op grond van het Besluit overgangsrecht transitievergoeding kan werknemer geen aanspraak maken op een transitievergoeding. 
        
      
    
  
  
    
      4Verweer
    
      4.1
      Werknemer verweert zich tegen het verzoek en stelt dat de verzochte ontbinding moet worden afgewezen. Hij voert daartoe het volgende aan, zakelijk weergegeven. 
      
        4.1.1
        Werknemer is nu geplaatst in het expertiseteam Transport & Mobiliteit en is daar key expert van een omvangrijk project in Zambia; daarnaast is werknemer [functie] en verricht hij acquisitiewerkzaamheden voor internationale projecten. Gelet op de in 2015 behaalde omzet en de gevonden leads voor grote internationale projecten is het ontslag van de resterende vijf boventallige werknemers niet nodig om werkgever winstgevend te maken. De aard en de omvang van de internationale projecten wijzigt in komende 26 weken niet zodat de noodzaak tot structureel verval van arbeidsplaatsen ontbreekt. Werkgever heeft ook niet aannemelijk gemaakt dat het vervallen van de arbeidsplaats van werknemer een doelmatige bedrijfsuitvoering ten goede komt. De reorganisatie is voornamelijk gericht op het afscheid nemen van oudere medewerkers. 
      
      
        4.1.2
        Het afspiegelingsbeginsel past werkgever onjuist toe. Werknemers van verschillende functies en themagroepen worden met grote regelmaat uitgewisseld tussen de verschillende themagroepen. Ook werknemer is werkzaam binnen verschillende themagroepen. Functies zijn dus wel degelijk onderling uitwisselbaar per categorie. 
      
      
        4.1.3
        Werkgever zou werknemer kunnen herplaatsen in de functie van Medior Onderzoeker Internationale Transport waarvoor een vacature uitstaat. Werknemer is reeds geplaatst in het [functie] en verricht reeds de taken van genoemde functie.
      
      
        4.1.4
        Indien er desalniettemin tot ontbinding wordt overgegaan dan is toepassing van artikel XXII lid 7 WWZ in de gegeven omstandigheden naar redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar, gezien het grote verschil tussen de hoogte van de transitievergoeding en de suppletie conform het Sociaal Plan. 
      
      
        4.1.5
        In het geval op de arbeidsovereenkomst tussen partijen een concurrentie- en/of relatiebeding van toepassing is verzoekt werknemer dit beding te vernietigen.
      
      
        4.1.6
        Tot slot vraagt werknemer om werkgever in de proceskosten te veroordelen.
        
      
    
  
  
    
      5Beoordeling
    
      5.1
      Nu de arbeid gewoonlijk te Zoetermeer wordt verricht is de kantonrechter te Den Haag bevoegd de zaak te behandelen. 
    
    
      5.2
      Werkgever is ontvankelijk in het op artikel 669 lid 3 onderdeel a BW gegronde ontbindingsverzoek nu de toestemming bedoeld in artikel 671a BW is geweigerd.
    
    
      5.3
      Gesteld noch gebleken is dat het onderhavig verzoek verband houdt met enig opzegverbod.
    
    
      5.4
      Uit artikel 7:669 lid 1 BW volgt dat de arbeidsovereenkomst alleen kan worden ontbonden indien daar een redelijke grond voor is en herplaatsing van de werknemer binnen een redelijke termijn, al dan niet met behulp van scholing, niet mogelijk is of niet in de rede ligt. In artikel 7:669 lid 3 BW is nader omschreven wat onder een redelijke grond moet worden verstaan. Bij regeling van de Minister van Sociale Zaken en Werkgelegenheid van 23 april 2015 (Stcrt. 2015/12685) zijn daarvoor nadere regels gesteld (Ontslagregeling). 
    
    
      5.5
      Werkgever voert aan dat de redelijke grond voor ontbinding is gelegen in bedrijfseconomische omstandigheden. Naar het oordeel van de kantonrechter leveren de door de werkgever in dat verband naar voren gebrachte feiten en omstandigheden een redelijke grond voor ontbinding op, zoals bedoeld in artikel 7:669 lid 3, onderdeel a BW. Daartoe wordt het volgende overwogen.Een werkgever moet zijn organisatie zo kunnen inrichten dat het voortbestaan daarvan ook op de langere termijn verzekerd is. Vaststaat dat de jaren 2011, 2013, 2014 en 2015 verliesgevend zijn geweest. Werkgever heeft aannemelijk gemaakt dat de voorgenomen besparing op personeelskosten ad € 2,1 miljoen noodzakelijk is om, uitgaande van de voor 2016 begrote omzet van € 11 miljoen, in 2016 over voldoende werkkapitaal te kunnen beschikken en om dat jaar te kunnen afsluiten met een positief resultaat van circa € 800.000,00 (netto). Het voorgaande kan niet los worden gezien van het feit dat de bank de kredietfaciliteit in 2016 verkleint en het feit dat aandeelhouders enkel bereid zijn om geld bij te storten als het realistisch is dat er (nu eindelijk) winst gaat worden gemaakt. De begrote winst in 2016 is dan niet onredelijk. De keuze van de werkgever voor de onderhavige reorganisatie valt daarom te billijken. Voorts heeft werkgever aannemelijk gemaakt dat ondanks de op dit moment binnengehaalde projecten (waaronder die van Zambia en Turkije) nog ruim € 6 miljoen omzet moet worden binnengehaald om de omzetdoelstelling van € 11 miljoen voor 2016 te halen. Het verweer van werknemer dat de vooruitzichten voor 2016 zo gunstig zijn dat besparingen niet langer nodig zijn wordt daarom verworpen. Werkgever heeft eveneens aannemelijk gemaakt dat zonder beëindiging van de arbeidsovereenkomst met de vijf resterende werknemers (waaronder werknemer) de begrote winst over 2016 bijna halveert. Daarbij komt dat werkgever ter zitting (onweersproken) heeft gesteld dat de begroting voor het jaar 2016 al niet meer kan worden gehaald vanwege de weigering van het UWV. Naar het oordeel van de kantonrechter heeft werkgever daarom in redelijkheid kunnen besluiten om ook de resterende besparing door te voeren en is er in het onderhavige geval sprake van bedrijfseconomische omstandigheden die nopen tot het verval van (meer) arbeidsplaatsen. Het andersluidende verweer van werknemer stuit af op het voorgaande. 
    
    
      5.6
      Tussen partijen is niet in geschil dat de functie van werknemer is komen te vervallen. Als niet door werknemer weersproken staat vast dat hij ook voor ontslag in aanmerking was gekomen als de functie van [functie] organisatie-breed was afgespiegeld. Werknemer heeft evenmin weersproken dat de functie van [functie] niet uitwisselbaar is met de functie van [functie]Werknemer stelt niet welke andere functies volgens hem uitwisselbaar zijn met zijn functie van [functie] . Aan het betoog van werknemer dat werkgever het afspiegelingsbeginsel onjuist heeft toegepast gaat de kantonrechter daarom voorbij. 
      
    
    
      5.7
      Vergelijking van de omschrijving van de functie van Medior Onderzoeker Internationale Transport (productie 5 bij verweerschrift) met die van [functie] (zie blz 14 van het [P] functiehuis, bijlage C10.8-a van productie 3a bij het verzoekschrift) leert dat de functies aanzienlijk verschillen waar het gaat om de taken/werkzaamheden en om het profiel/de vereiste kennis. Zo wordt voor de functie van Medior Onderzoeker Internationale Transport een afgeronde technische academische opleiding vereist. Werknemer heeft geen technische opleiding. Voorts is ter zitting door werknemer niet weersproken dat deze functie is ingedeeld in schaal 11 en dat zijn huidige functie is ingedeeld in schaal 13. Een en ander maakt dat genoemde functie van Medior Onderzoeker niet passend is. Werkgever heeft werknemer dus niet in deze functie hoeven herplaatsen. De omstandigheid dat werknemer op dit moment in het team Transport is geplaatst en taken van de functie van Medior Onderzoeker uitvoert maakt dat niet anders. 
    
    
      5.8
      De kantonrechter ziet geen reden om te oordelen dat herplaatsing van de werknemer binnen een redelijke termijn, al dan niet met behulp van scholing, nog mogelijk is. Daarvoor is doorslaggevend dat niet gebleken is dat voor een (voor werknemer) passende functie een vacature bestaat of binnen een redelijke termijn zal ontstaan.
      
    
    
      5.9
      Tussen partijen is niet in geschil dat werknemer aanspraken kan ontlenen aan het Sociaal Plan.De kantonrechter is van oordeel dat het door de werkgever gedane beroep op artikel 2 lid 1 van het Besluit Overgangsrecht Transitievergoeding in de gegeven omstandigheden naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet onaanvaardbaar is. Daartoe overweegt de kantonrechter dat het verschil tussen het bedrag van de transitievergoeding en de geldelijke waarde van de aanvulling op de WW-uitkering conform het Sociaal Plan voor werknemer weliswaar groot is, maar dat het om een ontslag wegens bedrijfseconomische redenen gaat waarvoor een Sociaal Plan is gesloten met de MVP en FNV, en dat bij het sluiten van het Sociaal Plan, kort vóór de inwerkingtreding van de WWZ, is onderkend en beoogd dat de boventallige werknemers geen aanspraak zouden krijgen op de transitievergoeding. 
    
    
      5.10
      Werkgever heeft geen verweer gevoerd tegen de verzochte vernietiging van het concurrentie- en/of relatiebeding zodat dit verzoek van werknemer voor toewijzing gereed ligt. 
    
    
      5.11
      Hetgeen werknemer verder nog naar voren heeft gebracht doet niet af aan hetgeen hiervoor is overwogen, en behoeft daarom geen verdere behandeling.
    
    
      5.12
      De conclusie is dat de kantonrechter het verzoek van de werkgever zal toewijzen en dat de arbeidsovereenkomst met toepassing van artikel 7:671b lid 8, onderdeel a, BW zal worden ontbonden met ingang van 1 mei 2016. Dat is de datum waarop de arbeidsovereenkomst bij regelmatige opzegging zou zijn geëindigd, waarbij een opzegtermijn van vier maanden geldt, verminderd met de duur van deze procedure (datum beschikking 15 februari 2016 plus vier maanden en minus 7 weken en 4 dagen, leidt tot 23 april 2016). Voorts zal worden bepaald dat werknemer geen transitievergoeding toekomt, maar de vergoeding volgens het Sociaal Plan, en zal het concurrentie- en/of relatiebeding worden vernietigd.
    
    
      5.13
      De kantonrechter ziet in de omstandigheden van het geval geen aanleiding om een van de partijen in de kosten te veroordelen. 
    
  
  
    
      6Beslissing
    
      De kantonrechter:
    
      6.1.
      ontbindt de arbeidsovereenkomst tussen partijen met ingang van 1 mei 2016;
      
    
    
      6.2.
      bepaalt dat werknemer geen transitievergoeding toekomt, maar de vergoeding  	conform het Sociaal Plan;
    
    
      6.3.
      vernietigt een eventueel tussen partijen overeengekomen concurrentie- en/of  	relatiebeding;
    
    
      6.4.
      verklaart deze beschikking tot hiertoe uitvoerbaar bij voorraad;
      
    
    
      6.5.
      wijst af het anders of meer verzochte;
    
    
      6.5.
      bepaalt dat iedere partij de eigen proceskosten draagt.
      
      
        
          Deze beschikking is gegeven door kantonrechter mr. E. Weiss en uitgesproken ter openbare zitting van 15 februari 2016.