ECLI:NL:RBDHA:2016:3228, Rechtbank Den Haag, 29-03-2016, 4780428 RP VERZ 16-50058
Rechtbank Den Haag — Uitspraak 
Datum: 2016-03-29 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Ontslag op staande voet van de enige werknemer in klein bedrijf, die - via zijn BV - tevens aandeelhouder en oud-bestuurder is, blijft in stand

RECHTBANK DEN HAAG
    Team kanton Den Haag
    
    
      Zaaknr./rolnr.: 4780428 RP VERZ 16-50058
      Uitspraakdatum: 29 maart 2016
    
    
    
      
        Beschikking in de zaak van:
      
    
    
    
      
        
          [verzoeker] , 
      
      wonende te [woonplaats] , 
      verzoekende partij,
      verder te noemen: [verzoeker] , 
      gemachtigde: mr. D.J. Bosboom,
    
    
    
      tegen
    
    
    
      
        de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Nihao B.V., 
      
      gevestigd te Berkel en Rodenrijs, gemeente Lansingerland,
      verwerende partij,
      verder te noemen: Nihao,
      gemachtigde: mr. B.J.C. Heijmeijer.
    
    
  
  
    
      1Het procesverloop
    
      1.1.
      
        [verzoeker] heeft een verzoek gedaan om het door Nihao gegeven ontslag op staande voet te vernietigen en Nihao te veroordelen tot doorbetaling van loon c.a. [verzoeker] heeft ook een verzoek gedaan om op grond van artikel 223 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv) een voorlopige voorziening te treffen. 
      
    
    
      1.2.
      Op 7 maart 2016 heeft een zitting plaatsgevonden. [verzoeker] is in persoon verschenen, bijgestaan door zijn gemachtigde. Namens Nihao is verschenen de heer [ME] (hierna: [ME] ), bijgestaan door mr. Heijmeijer. De griffier heeft aantekeningen gemaakt van wat partijen ter toelichting van hun standpunten naar voren hebben gebracht. Voorafgaand aan de zitting hebben [verzoeker] en Nihao bij brieven van 29 februari 2016 en 4 maart 2016 nog stukken toegezonden. 
      
    
  
  
    
      2De feiten
    
      2.1.
      In overleg met [verzoeker] heeft [ME] per 17 oktober 2013 het bedrijf van Nihao opgericht. Aandeelhouders van het bedrijf zijn [VS Beheer] B.V. - dat is de persoonlijke holding van [verzoeker] - , [ME] B.V., de heer [YC] en de heer [CS] . Bij de oprichting is [VS Beheer] B.V. als bestuurder benoemd. In 2014 is [verzoeker] in dienst getreden van Nihao. [verzoeker] was werkzaam als ‘ [functie] ’. Hij was de enige werknemer binnen het bedrijf en verrichtte alle voorkomende werkzaamheden. 
      
    
    
      2.2.
      Op 9 november 2015 heeft de aandeelhoudersvergadering [VS Beheer] B.V. als bestuurder van Nihao ontslagen en [ME] benoemd tot opvolgend statutair bestuurder van Nihao.  
      
    
    
      2.3.
      
        Op 27 november 2015 heeft [ME] [verzoeker] op staande voet ontslagen. Dit is  middels een brief van 30 november 2015 van de gemachtigde van Nihao schriftelijk aan [verzoeker] bevestigd. Deze brief luidt voor zover thans van belang als volgt:
        
          “(…) Cliënte (…) heeft nader onderzoek verricht in de administratie. Die administratie was feitelijk tot en met donderdagmiddag 12 november 2015 door u buiten het bereik van cliënte gehouden. Cliënte heeft pas in het weekeinde van 22 november j.l. kans gezien om deze grondig te bekijken. Ten gevolge daarvan zijn enkele vragen gerezen, waarover cliënte uw antwoorden wilde horen. Dit ‘hoor en wederhoor’ kon niet eerder dan afgelopen vrijdag 27 november 2015 plaatsvinden. (…) Tijdens dit gesprek zijn de volgende feiten duidelijk geworden en/of door u bevestigd.
        
      
      
      
        
          Uit de facturen van zowel de accountant van Nihao (Van Loon & Partners) als de advocaat van Nihao (Elshof Advocaten) blijkt, dat u herhaaldelijk privézaken door Nihao heeft laten betalen. (…) Nihao vindt het feit dat u privézaken door de BV heeft laten betalen een reden voor ontslag op staande voet. 
        
      
      
      
        
          Het feit dat u de hogere gerealiseerde verkoopprijs van de planten van Nihao aan uw eigen BV heeft laten uitbetalen, vindt Nihao eveneens een reden voor ontslag op staande voet. 
        
      
      
      
        
          De nieuwe directeur van Nihao (…) heeft u vanaf 17 november drie maal schriftelijk gevraagd om een overzicht van de klanten die u de afgelopen maanden benaderd zou hebben. Dat is een volkomen redelijke vraag. Ondanks dat u donderdag 26 november schriftelijk is meegedeeld dat weigering tot ontslag op staande voet kon leiden, heeft u toch geweigerd dat te doen: de 26e nog per e-mail en afgelopen vrijdag de 27e tijdens de bespreking opnieuw, maar dan mondeling. Nihao vindt het hardnekkig blijven weigeren aan deze redelijke opdracht te voldoen ook een derde zelfstandige reden voor ontslag op staande voet. 
        
      
      
      
        
          Daarnaast heeft Nihao u vorige week schriftelijk gevraagd of u wel alle administratie had overhandigd. U heeft dit schriftelijk bevestigd. Donderdag 26 november is nog eens schriftelijk gevraagd alle administratie te overleggen, op straffe van ontslag op staande voet. Diezelfde donderdag heeft u schriftelijk aangegeven alles al overhandigd te hebben. Afgelopen vrijdag heeft u bovendien ook nog eens mondeling aangegeven dat alles in de door u overhandigde ordners zat. De vraag aan u was bij Nihao opgekomen, omdat Nihao vrijwel direct na de benoeming van de heer [ME] als statutair bestuurder van Nihao werd geconfronteerd met aanmaningen van betalingsherinneringen van zowel Elshof als Van Loon, die naar Nihao zijn gestuurd op het moment dat u nog voor de administratie verantwoordelijk was. Toen u met deze stukken werd geconfronteerd zei u, dat u de betreffende stukken niet in de administratie had opgenomen omdat Nihao “toch niet kon betalen”. Hiermee heeft u uw plicht om een deugdelijke administratie te voeren grovelijk veronachtzaamd, met onder andere als gevolg, dat de nieuwe directie van Nihao nu geen goed inzicht heeft in de verplichtingen die eigenlijk op Nihao rusten. Ook dit is een zelfstandige reden voor ontslag op staande voet. 
        
      
      
      
        
          Nihao had de factuur van Elshof feitelijk wel kunnen betalen. Op 2 juli 2015 heeft u echter zonder deugdelijke grond de lening van € 15.000,- [VS Beheer] aan Nihao terug naar [VS Beheer] overgemaakt. Vervolgens heeft u de betalingen van Nihao zo ingericht, dat Nihao de verplichtingen in verband met uw persoon kon nakomen. De rest is selectief betaald, waarbij de factuur van Elshof heel bewust onbetaald is gelaten. U beaamde dit. Uw antwoord op de vraag waarom u dit zo had ingericht meldde u: “Je moet toch voor jezelf zorgen.” Nihao is van mening, dat ook dit feit, wat tot tenminste één incassoprocedure heeft geleid waardoor extra kosten voor Nihao zijn ontstaan en zij dus onnodig schade lijdt, een zelfstandige reden is voor ontslag op staande voet.
        
      
      
      
        
          Op grond van verschillende van de bovengenoemde feiten, die zowel gezamenlijk alsook ieder op zichzelf voor Nihao een dringende reden waren om u afgelopen vrijdag ontslag op staande voet te geven, bent u verplicht schadevergoeding aan Nihao te betalen. (…)”.
        
      
      
    
  
  
    
      3Het verzoek
    
      3.1.
      
        
          [verzoeker] verzoekt de kantonrechter het ontslag op staande voet te vernietigen en Nihao te veroordelen tot doorbetaling van loon c.a. Aan dit verzoek legt [verzoeker] ten grondslag – kort weergegeven – dat geen sprake is van een dringende reden voor ontslag op staande voet en dat dit ontslag niet onverwijld is gegeven. 
        
          [verzoeker] heeft tevens een provisionele vordering als bedoeld in artikel 223 Rv ingediend tot doorbetaling van loon ingaande 1 november 2015. 
        Tenslotte heeft [verzoeker] een nevenverzoek ingediend voor het geval het ontslag op staande voet niet wordt vernietigd en verzocht om Nihao in dat geval te veroordelen tot betaling van het loon over de periode van 1 november 2015 tot 27 november 2015, de vakantiebijslag over de periode van 1 juli 2015 tot 27 november 2015 en een vergoeding voor 18 niet genoten vakantiedagen, één en ander verhoogd met de wettelijke verhoging ex artikel 7:625 BW en met de wettelijke rente.
      
      
    
  
  
    
      4Het verweer
    
      4.1.
      Nihao voert verweer tegen het verzoek. Zij voert aan – samengevat – dat [verzoeker] op goede gronden op staande voet is ontslagen. 
      
    
  
  
    
      5De beoordeling
    
      5.1.
      Het gaat in deze zaak allereerst om de vraag of het ontslag op staande voet moet worden vernietigd en of Nihao moet worden veroordeeld tot doorbetaling van loon c.a.
      
    
    
      5.2.
      
        [verzoeker] heeft het verzoek tijdig ingediend, omdat het is ontvangen binnen twee maanden na de dag waarop de arbeidsovereenkomst is geëindigd. 
      
    
    
      5.3.
      Op grond van artikel 7:677 lid 1 BW is ieder van partijen bevoegd de arbeidsovereenkomst onverwijld op grond van een dringende reden op te zeggen, onder onverwijlde mededeling van die reden aan de wederpartij. Ingevolge artikel 7:678 lid 1 BW worden voor Nihao als dringende redenen als vorenbedoeld beschouwd zodanige daden, eigenschappen of gedragingen van [verzoeker] , die ten gevolge hebben dat van Nihao redelijkerwijze niet gevergd kan worden de arbeidsovereenkomst te laten voortduren. Voor de beoordeling of er sprake is van een dringende reden dient gelet te worden op alle feiten en omstandigheden van het geval, waaronder de aard en ernst van de als zodanig aangemerkte gedraging, de wijze waarop in het verleden is gefunctioneerd, evenals de persoonlijke omstandigheden van [verzoeker] , zoals leeftijd en de gevolgen die een ontslag op staande voet voor [verzoeker] heeft. Ook indien de gevolgen ingrijpend zijn kan een afweging van de persoonlijke omstandigheden tegen de aard en de ernst van de dringende reden tot de slotsom leiden dat een onmiddellijke beëindiging van de arbeidsovereenkomst gerechtvaardigd is (zie Hoge Raad 12 februari 1999, NJ 1999, 643). De stelplicht en de bewijslast ten aanzien van het bestaan van een dringende reden liggen bij Nihao (zie Hoge Raad 24 oktober 1986, NJ 1987, 126). Voor de beoordeling van de vraag of het door Nihao aan [verzoeker] gegeven ontslag op staande voet rechtsgeldig is, zijn de aan [verzoeker] opgegeven redenen zoals vermeld in de brief van 30 november 2015 maatgevend en wordt het geschil afgebakend door de daarin genoemde verwijten. 
      
    
    
      5.4.
      In het onderhavige geval acht de kantonrechter met name van belang de omstandigheid dat [verzoeker] samen met [ME] het initiatief heeft genomen om de onderneming op te richten en dat hij naast (de enige) werknemer tevens aandeelhouder/bestuurder was. 
      
    
    
      5.5.
      Naar het oordeel van de kantonrechter is het ontslag op staande voet rechtsgeldig. Daarover wordt het volgende overwogen. 
      
      
        
          Eerste ontslaggrond: [verzoeker] heeft privézaken door Nihao laten betalen
        
      
      
    
    
      5.6.
      
        [verzoeker] heeft de ontslaggrond gemotiveerd betwist en gesteld dat Van Loon & Partners weliswaar facturen heeft gezonden aan Nihao voor werkzaamheden die deels betrekking hadden op Glass City, een besloten vennootschap van [verzoeker] , maar dat het bedrag dat daarop zag correct is verrekend in de rekening-courant met [VS Beheer] B.V. en dat de desbetreffende cijfers zijn goedgekeurd door de aandeelhoudersvergadering. [verzoeker] verwijst naar de door hem overgelegde verklaring van de boekhouder d.d. 25 januari 2016. De facturen van Elshof Advocaten zagen op werkzaamheden die zijn verricht ten behoeve van Nihao. Nihao heeft derhalve geen enkel financieel nadeel geleden en van malversatie is dan ook geen sprake geweest, aldus [verzoeker] . [verzoeker] beroept zich erop dat Nihao reeds langere tijd op de hoogte was van deze kwestie waardoor niet is voldaan aan het onverwijldheidsvereiste. 
      
    
    
      5.7.
      Nihao heeft dit weersproken en aangevoerd dat [verzoeker] desgevraagd niet in de administratie heeft aangetoond dat deze kosten zijn verrekend. Bovendien heeft Nihao aangevoerd dat kosten van Elshof Advocaten met betrekking tot een geschil tussen [VS Beheer] B.V. en Minikwekerij [KS] rechtstreeks aan Nihao zijn gefactureerd. Nihao heeft de betreffende facturen van Van Loon & Partners en Elshof Advocaten overgelegd. De andere aandeelhouders hebben over dit onderwerp eerder vragen gesteld aan [verzoeker] maar die vragen zijn nooit naar waarheid beantwoord. Pas toen Nihao eindelijk inzicht kreeg in de administratie kon worden aangetoond dat een en ander feitelijk anders was gelopen dan werd gesteld door [verzoeker] , aldus Nihao. 
      
    
    
      5.8.
      Tijdens de mondelinge behandeling heeft [verzoeker] zijn stellingen niet nader onderbouwd, hetgeen gelet op het gemotiveerde verweer van Nihao wel van hem verwacht had mogen worden. De kantonrechter neemt daarom als vaststaand aan dat Nihao pas in november 2015, derhalve kort na het ontslag van [VS Beheer] B.V., inzage kreeg in (een relevant deel van) de administratie. Derhalve gaat het argument van [verzoeker] dat Nihao hem niet onverwijld heeft ontslagen, niet op. De kantonrechter acht verder met de overgelegde, gespecificeerde facturen aangetoond dat [verzoeker] inderdaad privézaken door Nihao heeft laten betalen. Dat [verzoeker] er ook voor zou hebben zorggedragen dat de kosten van Van Loon & Partners vervolgens weer verrekend zijn met de rekening-courant met [VS Beheer] B.V. blijkt niet, althans onvoldoende uit de door [verzoeker] overgelegde verklaring van de boekhouder. Aangezien [verzoeker] tijdens de mondelinge behandeling zijn stellingen niet nader heeft onderbouwd, gaat de kantonrechter aan het bewijsaanbod van [verzoeker] voorbij. De kantonrechter acht deze ontslaggrond een dringende reden voor ontslag op staande voet.
      
      
        
          Tweede ontslaggrond: [verzoeker] heeft de hogere, gerealiseerde verkoopprijs van de planten van Nihao aan zijn eigen BV laten uitbetalen. 
        
      
      
    
    
      5.9.
      
        [verzoeker] acht dit geen reden voor ontslag op staande voet en stelt dat hij juridisch juist heeft gehandeld. [VS Beheer] B.V. heeft voorafgaand aan de oprichting van Nihao B.V. opdracht verstrekt aan [KS] voor het opkweken van door haar geïmporteerde planten. Nadat deze planten waren doorverkocht aan Sky Orchids diende [VS Beheer] B.V. aan [KS] de kosten voor het opkweken te voldoen. Deze kosten heeft zij doorberekend aan Sky Orchids. Na ontvangst van betaling door Sky Orchids, heeft [VS Beheer] B.V. de factuur van [KS] voldaan. Tevens is hiervan de factuur van een door [VS Beheer] B.V, ingeschakelde advocaat voldaan, die [VS Beheer] B.V. heeft bijgestaan in een conflict met [KS] ter zake van het opkweken van de planten. Deze kwestie is in 2014 uitvoerig besproken tijdens de aandeelhoudersvergaderingen. De overige aandeelhouders hebben daar ook schriftelijk naar geïnformeerd bij [verzoeker] en hij heeft hun daarover tekst en uitleg gegeven. Ook in dit verband heeft Nihao niet voldaan aan het onverwijldheidsvereiste. 
      
    
    
      5.10.
      Nihao heeft dit weersproken en gesteld dat Nihao en [VS Beheer] B.V. op dezelfde dag zijn opgericht. Er was derhalve geen reden om de import van de planten via [VS Beheer] B.V. te laten lopen in plaats van via Nihao. [VS Beheer] B.V. heeft de opbrengst inderdaad voor een deel verrekend met het aan Sky Orchids in rekening gebrachte bedrag, maar heeft de rest, circa € 10.000,-, zelf gehouden en niet aan Nihao afgedragen. 
      
    
    
      5.11.
      
        De kantonrechter is van oordeel dat Nihao gelet op de door [verzoeker] als productie 5 overgelegde schriftelijke verklaring in ieder geval begin 2015 reeds op de hoogte was van deze gedraging van [verzoeker] , zodat zij gezien het onverwijldheidsvereiste  
        
          [verzoeker] op grond van dit verwijt niet pas in november 2015 op staande voet had kunnen ontslaan.
      
      
      
        
          Derde ontslaggrond: [verzoeker] heeft hardnekkig geweigerd om een overzicht te geven van de door hem in de afgelopen maanden benaderde klanten. 
        
      
      
    
    
      5.12.
      
        [verzoeker] heeft deze ontslaggrond gemotiveerd betwist en gesteld dat hij de gevraagde informatie steeds tijdig heeft verschaft aan de aandeelhouders. Nihao heeft dit gemotiveerd betwist en verwezen naar de door haar overgelegde maandrapportages van [verzoeker] , die zeer summier zijn en waarop geen namen van de door hem benaderde kwekers worden vermeld. Andere informatie stelt Nihao niet te hebben gekregen van [verzoeker] . [verzoeker] heeft het verweer van Nihao tijdens de mondelinge behandeling niet weersproken en aldus zijn stellingen niet nader onderbouwd. 
      
    
    
      5.13.
      De kantonrechter is van oordeel dat [verzoeker] bij herhaling zonder reden niet heeft voldaan aan een redelijke opdracht van de zijde van Nihao om de namen op te geven van de door hem recentelijk bezochte/benaderde klanten. Dit heeft te gelden als een dringende reden die ontslag op staande voet kan rechtvaardigen.
      
      
        
          Vierde ontslaggrond: [verzoeker] heeft niet de volledige administratie afgegeven of geen deugdelijke administratie gevoerd. 
        
      
      
    
    
      5.14.
      
        [verzoeker] heeft aanvankelijk betwist dat hij een ondeugdelijke administratie heeft gevoerd. Ook heeft [verzoeker] in twijfel getrokken of hijzelf wel verantwoordelijk was voor het bijhouden van de administratie. De administratie is volgens [verzoeker] volledig overgedragen en de huidige bestuurder heeft bovendien getekend voor ontvangst bij de overdracht van de administratie van Van Loon & Partners naar de huidige accountant. Tijdens de mondelinge behandeling heeft [verzoeker] nog verklaard dat Van Loon & Partners een deel van de stukken heeft achtergehouden omdat zijn rekening niet is betaald. 
      
    
    
      5.15.
      Nihao heeft tot haar verweer aangevoerd dat facturen en aanmaningen van Elshof Advocaten ontbraken, ook ontbraken een aandeelhoudersregister, de contracten waarnaar in de facturen van Elshof Advocaten wordt verwezen, een arbeidsovereenkomst of personeelsdossier en documenten met betrekking tot het pensioen. Later werd een arbeidsovereenkomst door de gemachtigde van [verzoeker] toegezonden en een stuk van Van Loon & Partners over de beloning van [verzoeker] . De conclusie moet zijn dat er bijzonder ondeugdelijk administratie is gevoerd, waardoor de feitelijke verplichtingen van Nihao tot op heden nog niet helemaal duidelijk zijn, aangezien [verzoeker] stelt dat alles is overhandigd, aldus Nihao.
      
    
    
      5.16.
      De kantonrechter stelt vast dat [verzoeker] het verweer van Nihao niet, althans niet gemotiveerd heeft weersproken. Pas tijdens de mondelinge behandeling heeft [verzoeker] zonder nadere onderbouwing gesteld dat de boekhouder een deel van de administratie achterhoudt omdat zijn rekening niet is betaald. De kantonrechter acht deze stelling te laat aangevoerd gelet op de eisen van een goede procesorde en gaat hier verder aan voorbij. Conclusie is dat [verzoeker] niet heeft gezorgd voor een deugdelijke administratie, wat zonder twijfel zijn verantwoordelijkheid was nu hij immers de enige werknemer binnen de onderneming was. Ook dit feit heeft te gelden als een dringende reden die ontslag op staande voet kan rechtvaardigen.
      
      
        
          Vijfde ontslaggrond: [verzoeker] heeft de niet-opeisbare lening van [VS Beheer] B.V. teruggeboekt waardoor een opeisbare factuur niet betaald kon worden en schade in de vorm van incassokosten is ontstaan. 
        
      
      
    
    
      5.17.
      
        [verzoeker] heeft gesteld dat de lening opeisbaar was en de factuur volgens Nihao zelf onjuist was. Het betrof overigens een lening van [VS Beheer] B.V. en niet van [verzoeker] zelf. Van een dringende reden is derhalve geen sprake. 
      
    
    
      5.18.
      
        Nihao heeft aangevoerd dat [verzoeker] nu opeens onderscheid maakt tussen [VS Beheer] B.V. als statutair bestuurder, en [verzoeker] zelf. Eerder heeft [verzoeker] dat nooit gedaan. Toen [verzoeker] in de aandeelhoudersvergadering op 
        27 november 2015 werd gevraagd waarom hij de niet-opeisbare lening van [VS Beheer] B.V. aan [VS Beheer] B.V. heeft overgemaakt en vervolgens gedoseerd heeft teruggeboekt, zodat alleen nog de verplichtingen jegens [verzoeker] in persoon konden worden betaald, was zijn antwoord: “je moet toch voor jezelf zorgen.”. Hieruit blijkt dat [verzoeker] zich vereenzelvigt met [VS Beheer] B.V. De lening was niet opeisbaar en [verzoeker] heeft met zijn handelwijze Nihao schade berokkend bestaande uit nodeloos gemaakte incassokosten.
      
      
    
    
      5.19.
      De kantonrechter overweegt dat [verzoeker] niet heeft weersproken dat door het terugboeken van het geleende bedrag liquiditeitsproblemen voor Nihao zijn ontstaan en dat [verzoeker] vervolgens uitsluitend zijn eigen aanspraken op de onderneming heeft voldaan. [verzoeker] heeft aldus kennelijk slechts zijn eigen belang en niet het belang van de onderneming gediend. Ook dit feit heeft te gelden als een dringende reden die ontslag op staande voet kan rechtvaardigen.
      
    
    
      5.20.
      Gezien het vorenstaande concludeert de kantonrechter dat vier van de vijf aangevoerde ontslaggronden aangemerkt dienen te worden als dringende redenen die het ontslag op staande voet kunnen rechtvaardigen. Uit de bewoordingen van de brief van 30 november 2015 heeft [verzoeker] kunnen afleiden dat de ontslagredenen ook ieder voor zich een dringende reden vormen. Derhalve acht de kantonrechter het gegeven ontslag op staande voet rechtsgeldig.
      
    
    
      5.21.
      Uit artikel 7:681 lid 1, onderdeel a, BW volgt dat de kantonrechter op verzoek van [verzoeker] de opzegging van de arbeidsovereenkomst door Nihao kan vernietigen, indien Nihao heeft opgezegd in strijd met artikel 7:671 BW. Nu hiervoor is geoordeeld dat het ontslag op staande voet rechtsgeldig is, zal het verzoek van [verzoeker] om vernietiging van dat ontslag worden afgewezen. Er is immers geen sprake van een opzegging in strijd met artikel 7:671 BW, zodat er ook geen grond is om toepassing te geven aan artikel 7:681 lid 1 BW.
      
    
    
      5.22.
      Omdat in deze beschikking al een eindbeslissing wordt gegeven over het verzoek van [verzoeker] , is er geen reden meer om met toepassing van artikel 223 Rv een voorlopige voorziening te treffen. Een voorlopige voorziening op grond van dat artikel kan immers alleen worden getroffen voor de duur van het geding.
      
    
    
      5.23.
      
        Tegen het nevenverzoek van [verzoeker] , dat de kantonrechter opvat als een subsidiair verzoek, heeft Nihao geen verweer gevoerd. Nihao beroept zich in dat verband, naar de kantonrechter begrijpt, slechts op verrekening met haar vordering van 
        € 23.612,- wegens teveel genomen emolumenten en haar vordering van schadevergoeding op grond van artikel 7:677 lid 2 BW. Nihao stelt  – kort weergegeven – dat [verzoeker] zichzelf naast een riant salaris een autokostenvergoeding van € 600,- per maand en een pensioenbijdrage van bijna dat zelfde bedrag heeft uitbetaald. Zowel het salaris als de emolumenten zijn nooit aan de aandeelhoudersvergadering voorgelegd ter goedkeuring. Daarmee zijn deze bedragen onverschuldigd betaald en is [verzoeker] gehouden om de betaalde bedragen aan Nihao terug te betalen. Bovendien is [verzoeker] schadeplichtig geworden door het ontslag op staande voet en is hij gehouden om schadevergoeding aan Nihao te voldoen. 
      
      
    
    
      5.24.
      
        [verzoeker] heeft aangevoerd dat het beroep op verrekening van Nihao niet kan slagen omdat Nihao niet tijdig een verzoek heeft ingediend bij de kantonrechter gelet op de geldende vervaltermijn van twee maanden. 
      
    
    
      5.25.
      De kantonrechter is met [verzoeker] van oordeel dat de vordering van Nihao tot schadevergoeding op grond van artikel 7:677 lid 2 BW niet tijdig, want niet binnen de vervaltermijn van twee maanden als bedoeld in artikel 7:686a lid 4 BW, is ingediend. Daarom kan Nihao zich thans niet beroepen op verrekening met deze vordering aangezien voor een geslaagd beroep op verrekening ingevolge artikel 6:127 lid 2 BW onder meer vereist is dat de schuldenaar een afdwingbare vordering heeft. Doordat de vordering van Nihao is vervallen, is deze niet meer afdwingbaar. 
      
    
    
      5.26.
      Dit geldt niet voor de vordering van Nihao wegens teveel genomen emolumenten. Uit de door Nihao overgelegde brief van 18 februari 2016 gericht aan [verzoeker] maakt de kantonrechter op dat Nihao de aan [verzoeker] betaalde vergoedingen voor autokosten en pensioen over de periode van 23 april 2014 tot 22 oktober 2015 volledig terugvordert, naar de kantonrechter begrijpt op basis van de stelling dat deze bedragen onverschuldigd zijn betaald. Onduidelijk is echter gebleven wat partijen in dit verband zijn overeengekomen en of en in hoeverre sprake is geweest van onverschuldigde betaling. Tijdens de mondelinge behandeling is namens Nihao hoofdzakelijk gesteld dat de betaalde vergoedingen bovenmatig waren. Onduidelijk is gebleven wat in dit verband de betekenis is van het door [verzoeker] gedeeltelijk overgelegde, schriftelijke arbeidscontract, waarin sprake is van een vaste autokostenvergoeding van € 600,- per maand. Namens Nihao is naar voren gebracht dat dit een haar onbekend document is. De kantonrechter zal gezien het vorenstaande op de voet van artikel 6:136 BW ook het beroep van Nihao op verrekening met deze vordering afwijzen aangezien de gegrondheid van dit verweer niet op eenvoudige wijze is vast te stellen en de vordering van [verzoeker] overigens voor toewijzing vatbaar is. Ten overvloede wordt overwogen dat Nihao wel de mogelijkheid heeft om deze vordering in een aparte procedure aanhangig te maken. 
      
    
    
      5.27.
      Het subsidiaire verzoek zal daarom worden toegewezen. De kantonrechter ziet in de omstandigheden van deze zaak aanleiding om de verzochte wettelijke verhoging te matigen tot 10%. De wettelijke rente is onweersproken gebleven en zal als op de wet gegrond worden toegewezen.
      
    
    
      5.28.
      De proceskosten komen voor rekening van [verzoeker] , omdat hij grotendeels ongelijk krijgt. 
      
      
      
      
    
  
  
    
      6De beslissing
    De kantonrechter:
    
    - veroordeelt Nihao tot betaling van € 3.075,- bruto wegens loon over de periode van    1 tot en met 27 november 2015, te vermeerderen met de wettelijke verhoging ad 10% en de wettelijke rente vanaf de datum van het vonnis tot de dag van algehele voldoening;
    
    - veroordeelt Nihao tot betaling van 8% vakantiebijslag over het brutoloon vanaf 1 juli 2015 tot en met 27 november 2015, te vermeerderen met de wettelijke verhoging ad 10% en de wettelijke rente vanaf de datum van het vonnis tot de dag van algehele voldoening;
    
    - veroordeelt Nihao tot betaling van vergoeding van 18 niet-genoten vakantiedagen, te vermeerderen met de wettelijke verhoging ad 10% en de wettelijke rente vanaf de datum van het vonnis tot de dag van algehele voldoening;
    
    - veroordeelt [verzoeker] tot betaling van de proceskosten, die de kantonrechter aan de kant van Nihao tot en met vandaag vaststelt op € 400,- aan salaris gemachtigde;
    
    - wijst af wat meer of anders is gevorderd.
    
    
    
      Deze beschikking is gewezen door mr. F.J. Verbeek, kantonrechter en op 29 maart 2016 in het openbaar uitgesproken in aanwezigheid van de griffier.