ECLI:NL:GHAMS:2020:2463, Gerechtshof Amsterdam, 09-09-2020, 200.274.518/01 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2020-09-09 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; Enquête; ontheffing tijdelijk bestuurder op eigen verzoek, benoeming tijdelijk bestuurder; 2:349a BW

beschikking
      ___________________________________________________________________ 
    
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
    
      zaaknummer: 200.274.518/01 OK
    
    
    
      beschikking van de Ondernemingskamer van 9 september 2020
    
    
    
      inzake
    
    
    
    
      de vennootschap naar Italiaans recht
      
        TOLO GREEN S.R.L.,
      gevestigd te Milaan, Italië,
      
        VERZOEKSTER,
      advocaten: mr. R.J. van Agteren en R.T. van Ginneken, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      
        TRP PVE B.V.,
      gevestigd te Amsterdam,
      
        VERWEERSTER,
      niet verschenen,
    
    
    
    
      e n  t e g e n 
    
    
    
    
      de vennootschap naar het recht van de Volksrepubliek China
      
        SHANGHAI AEROSPACE AUTOMOTIVE ELECTROMECHANICAL CO. LTD.,
      gevestigd te Shanghai, China,
      
        BELANGHEBBENDE,
      
      advocaten: mr. M. Deckers en mr. J. van Borssum Waalkes, beiden kantoorhoudende te Amsterdam. 
    
    1. Het verloop van het geding
    
    
      1.1 Partijen worden hierna aangeduid als Tolo Green, TRP en SAAE.
    
    
    
      1.2 Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen in deze zaak van 25 en 26 mei 2020. 
    
    
    
      1.3 Bij die beschikkingen heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van TRP over de periode vanaf november 2017 en een nader door de Ondernemingskamer aan te wijzen en aan partijen bekend te maken persoon benoemd teneinde het onderzoek te verrichten. Tevens heeft zij bij die beschikkingen, bij wijze van onmiddellijke voorzieningen en vooralsnog voor de duur van het geding,  – voor zover nodig in afwijking van de statuten – A.A. Olijslager (hierna Olijslager) benoemd tot zelfstandig vertegenwoordigingsbevoegd bestuurder van TRP met beslissende stem alsmede de aandelen in TRP – met uitzondering van één aandeel van ieder van de aandeelhouders – ten titel van beheer overgedragen aan mr. T.S. Jansen (hierna Jansen). 
    
    
    
      1.4 Bij e-mails van 3 augustus 2020 hebben Olijslager en Jansen de Ondernemingskamer verzocht hen te ontheffen uit hun functie.
    
    
    
      1.5 Bij e-mail van 3 augustus 2020 heeft de secretaris van de Ondernemingskamer partijen verzocht zich uit te laten over i) vorenbedoelde ontheffingsverzoeken alsmede over ii) de verdere voortgang van de procedure, in het bijzonder de financiering van (het onderzoek en) de onmiddellijke voorzieningen in het geval het ontheffingsverzoek wordt gehonoreerd.
    
    
    
      1.6 Bij e-mail van 10 augustus 2020 heeft SAAE de Ondernemingskamer bericht dat zij geen bezwaar heeft tegen de verzochte ontheffingen, dat zij geen financiering zal verstrekken ten behoeve van de getroffen onmiddellijke voorzieningen (en het onderzoek) en dat de procedure, bij uitblijven van financiering aan TRP door Tolo Green, tegen die achtergrond dient te worden beëindigd.
    
    
    
      1.7 Bij e-mail van 17 augustus 2020 heeft Tolo Green onder meer geschreven dat zij, onder voorwaarden, bereid is om tot een redelijk bedrag financiering aan TRP ter beschikking te stellen ten behoeve van in haar e-mail gespecificeerde door de Ondernemingskamer te treffen aanvullende onmiddellijke voorzieningen, dan wel wijziging van de reeds getroffen onmiddellijke voorziening tot overdracht van de aandelen ten titel van beheer. 
    
    
    
      1.8 Naar aanleiding van de reactie van Tolo Green heeft de secretaris van de Ondernemingskamer bij e-mail van 17 augustus 2020 Tolo Green verzocht zich specifiek uit te laten over de vraag of zij onvoorwaardelijk (dat wil zeggen zonder aanvullende onmiddellijke voorzieningen of wijziging van de reeds getroffen onmiddellijke voorzieningen) bereid is aan TRP financiering ter beschikking te stellen ten behoeve van de reeds getroffen onmiddellijke voorzieningen en zo ja, tot welk bedrag.
    
    
    
      1.9 Bij e-mail van 18 augustus 2020 heeft Tolo Green laten weten dat zij uitsluitend bereid is TRP financiering te verstrekken ten behoeve van één van de door de Ondernemingskamer getroffen onmiddellijke voorzieningen, te weten de benoeming van een zelfstandig vertegenwoordigingsbevoegd bestuurder met beslissende stem. In de e-mail heeft Tolo Green voorts de voorwaarden van die financiering geschetst en aangekondigd dat zij om aanvullende (althans een wijziging van de reeds getroffen) onmiddellijke voorzieningen zal verzoeken.
    
    
    
      1.10 Bij e-mail van 20 augustus 2020 heeft Tolo Green desgevraagd verklaard dat zij alsnog bereid is TRP financiering te verstrekken ten behoeve van alle getroffen onmiddellijke voorzieningen. 
    
    
    
      1.11 Bij e-mail van 24 augustus 2020 heeft Olijslager laten weten dat hij, ondanks de door Tolo Green toegezegde financiering, om redenen genoemd in zijn bericht niet langer bereid is zijn werkzaamheden bij TRP voort te zetten. Bij e-mail van 25 augustus 2020 heeft Jansen laten weten dat hij bereid is zijn ontheffingsverzoek te heroverwegen indien zijn openstaande declaratie wordt voldaan. 
    
    
    
      1.12 Op 26 augustus 2020 heeft de Ondernemingskamer partijen verzocht zich uit te laten over de vraag of handhaving van de onmiddellijke voorzieningen, gelet op de door Olijslager genoemde redenen voor zijn aftreden, nog opportuun is.
    
    
    
      1.13 Bij e-mail van 1 september 2020 SAAE haar standpunt dat beëindiging van de procedure aangewezen is, gehandhaafd. In haar e-mail van 1 september 2020 heeft Tolo Green, kort weergegeven, uiteengezet dat de noodzaak tot ingrijpen door de Ondernemingskamer onveranderd aanwezig is, dat het handhaven van de getroffen onmiddellijke voorzieningen opportuun is en herhaald dat Tolo Green ten behoeve van de onmiddellijke voorzieningen een gemaximeerde financiering aan TRP zal verstrekken, te weten een maximumbedrag van €50.000 voor de bestuurder en een redelijke financiering voor toekomstige werkzaamheden van de beheerder van aandelen en betaling van zijn thans openstaande factuur.
    
    
    
      1.14 Bij e-mail van 8 september 2020 heeft Jansen de Ondernemingskamer bericht dat hij bereid is de benoeming van beheerder van aandelen te continueren, gelet op de toezeggingen van Tolo Green de openstaande factuur via TRP te voldoen en redelijke financiering voor toekomstige werkzaamheden te verzorgen.
    
    
    
  
  
    
      2De gronden van de beslissing 
    
    
      2.1
      Olijslager had aan zijn verzoek ten grondslag gelegd dat TRP over onvoldoende liquide middelen beschikt om zijn declaraties te voldoen en evenmin zekerheid kan stellen. Daarnaast is het onder meer niet mogelijk gebleken de benodigde informatie, waaronder toegang tot de administratie TRP, te verkrijgen en blijken partijen onvoldoende coöperatief; die laatste reden is onverminderd aanwezig, reden waarom hij persisteert bij zijn verzoek.  
      
    
    
      2.2
      Reeds nu Olijslager daarom heeft verzocht, wordt diens verzoek om hem te ontheffen uit zijn functie van bestuurder ingewilligd. Gelet op de in 1.13 weergegeven toezegging van Tolo Green dat zij aan TRP financiering zal verstrekken ten behoeve van de getroffen onmiddellijke voorzieningen, ziet de Ondernemingskamer vooralsnog geen aanleiding de procedure te beëindigen, zoals SAAE heeft betoogd. De Ondernemingskamer zal thans Olijslager ontheffen uit zijn functie en de hierna te vermelde persoon aanwijzen als bestuurder, zoals bedoeld in de beschikking van 25 mei 2020. Gelet op het bericht van Jansen van 8 september 2020 (1.14) is zijn ontheffingsverzoek ingetrokken.
      
      
    
  
  
    
      3De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer:
    
    
    
      ontheft A.A. Olijslager te Ouderkerk aan de Amstel als bestuurder zoals bedoeld in de beschikking van 26 mei 2020 in deze zaak;
    
    
    
      benoemt als bestuurder zoals bedoeld in de beschikking van 26 mei 2020 in deze zaak: mr. W.G. van Hassel te Numansdorp;
    
    
    
      verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
    
      Deze beschikking is gegeven door mr. A.J. Wolfs, voorzitter, mr. C.C. Meijer en mr. A.W.H. Vink, raadsheren, en drs. M.A. Scheltema en drs. P.G. Boumeester, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 9 september 2020.