ECLI:NL:GHAMS:2021:3981, Gerechtshof Amsterdam, 20-12-2021, 200.199.856/01 en 02 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2021-12-20 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; Enquete; beeindiging onderzoek en onmiddellijke voorzieningen; 2:349a, 350 BW

beschikking
      ___________________________________________________________________ 
    
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
    
      zaaknummer: 200.199.856/01 en 02 OK
    
    
    
      beschikking van de Ondernemingskamer van 20 december 2021
    
    
    
      inzake
    
    
    
    1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        OKAMI B.V.,
      gevestigd te Beek en Donk,
    
    2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        WE PROJECTS B.V.,
      gevestigd te Beek en Donk,
      
        VERZOEKSTERS,
      advocaat: mr. E. Jansberg, kantoorhoudende te Eindhoven,
    
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
    1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        WISH IP B.V.,
      gevestigd te Beek en Donk, 
      niet verschenen,
    
    2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        WE PROJECTS B.V.,
      gevestigd te Beek en Donk,
      advocaat: mr. E. Jansberg, kantoorhoudende te Eindhoven,
    
    3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        SK PROJECTS B.V. (in staat van faillissement),
      gevestigd te Beek en Donk,
      niet verschenen,
      
        VERWEERSTERS,
    
    
    
    
      e n  t e g e n 
    
    
    
    1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        ILLUMINATE B.V. (in staat van faillissement),
      gevestigd te Beek en Donk,
      niet verschenen,
      
        BELANGHEBBENDE,
    
    
    
    
      e n  t e g e n
    
    
    
    2 [A] , 
    
      wonende te [....] ,
      
        BELANGHEBBENDE,
      advocaat: mr. A.J.A.M. van Haandel, kantoorhoudende  te ‘s-Hertogenbosch, (voorheen: mr. D.M. Lamers).
    
    
    
    
    
    
    
      Partijen en andere betrokkenen worden hierna (ook) als volgt aangeduid:
    
    - verzoeksters gezamenlijk		als OKami c.s.;
    - verzoekster sub 1 			als OKami; 
    - verzoekster sub 2 			als WE Projects;
    - verweersters gezamenlijk		als WiSH IP c.s.
    - verweerster sub 1 			als WiSH IP;
    - verweerster sub 3 			als SK Projects; 
    - belanghebbende sub 1			als Illuminate;
    - belanghebbende sub 2			als [A]
    1. Het verloop van het geding
    
    
      1.1
      Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar haar beschikkingen van 14 en 15 november 2016, 14 juli 2017, 27 september 2018 en 24 januari 2019 in deze zaak.
      
    
    
      1.2
      Bij de beschikkingen van 14 en 15 november 2016 heeft de Ondernemingskamer – voor zover thans van belang – op verzoek van OKami c.s. een onderzoek bevolen naar het beleid en de gang van zaken van WiSH IP c.s. over de periode vanaf 1 januari 2014, een nader aan te wijzen persoon benoemd teneinde het onderzoek te verrichten, alsmede – bij wijze van onmiddellijke voorzieningen en vooralsnog voor de duur van het geding – met ingang van 14 november 2016 mr. F.P.G. Dix te Best (hierna: Dix) tot tijdelijk bestuurder van WiSH IP benoemd en bepaald dat de aandelen in WiSH IP – met uitzondering van één aandeel – van ieder van de aandeelhouders ten titel van beheer zijn overgedragen aan mr. O.J.H.M. van Eijndhoven te Roermond (hierna: Van Eijndhoven). 
      
    
    
      1.3
      Op verzoek van SK Projects van 26 juni 2017 heeft de Ondernemingskamer bij beschikking van 14 juli 2017 drs. H.J.W.M. Kuijpers RA RV (hierna ook: Kuijpers of de onderzoeker) benoemd teneinde het onderzoek te verrichten.
      
    
    
      1.4
      Bij beschikking van 27 september 2018 is een verzoek van Illuminate en [A] (zaaknummer 200.199.856/03 OK) om de onderzoeker te instrueren het onderzoek te hervatten en bepaalde onmiddellijke voorzieningen te treffen, afgewezen. 
      
    
    
      1.5
      Bij beschikking van 24 januari 2019 heeft de Ondernemingskamer mr. Ph.W. Schreurs te Eindhoven (hierna: Schreurs) benoemd als opvolgend beheerder van aandelen in WiSH IP nadat Van Eijndhoven om persoonlijke redenen had verzocht hem te ontheffen als beheerder. 
      
    
    
      1.6
      Bij e-mail van 1 december 2021 met bijlagen heeft mr. Jansberg namens OKami c.s. de Ondernemingskamer verzocht de procedure te beëindigen.
      
    
    
      1.7
      Bij e-mails van 1 en 2 december 2021 hebben Dix, Schreurs en Kuijpers de Ondernemingskamer bericht dat zij het verzoek tot beëindiging onderschrijven en dat hun kosten zijn of zullen worden voldaan.
      
    
    
      1.8
      Bij e-mail van 2 december 2021 heeft de secretaris van de Ondernemingskamer partijen in de gelegenheid gesteld zich uit te laten over het beëindigingsverzoek van mr. Jansberg. 
      
    
    
      1.9
      Bij e-mails van 3 december 2021 hebben mr. G.P.M. Sanders, curator in het faillissement van SK Projects,  respectievelijk mr. D.D. Dielissen-Breukers, curator in het faillissement van Illuminate, de Ondernemingskamer ieder afzonderlijk bericht dat zij de procedure niet overnemen en dat zij ook overigens geen bezwaar hebben tegen beëindiging van de procedure zoals door mr. Jansberg is verzocht.
      
    
    
      1.10
      Namens [A] is binnen de daarvoor gestelde termijn geen reactie ontvangen.
      
      
    
  
  
    
      2De gronden van de beslissing
    
    
      2.1
      Mr. Jansberg heeft ter onderbouwing van zijn verzoek tot beëindiging van de procedure het volgende toegelicht:
      - bij tussenvonnis van 27 mei 2020 heeft Rechtbank Oost-Brabant geoordeeld dat er geen grond was of is voor ontbinding van de vaststellingsovereenkomst van 20 december 2016, waarbij per 30 december 2016 door WiSH IP de aandelen in het kapitaal van WE Projects aan OKami zijn verkocht en de aandelen in het (nadien per 17 januari 2018 gefailleerde) SK Projects aan  Illuminate zijn verkocht;
      - op 4 mei 2021 is Illuminate failliet verklaard met benoeming van mr. Dielissen-Breukers tot curator. Bij arrest van het Gerechtshof ’s-Hertogenbosch d.d. 5 augustus 2021 is het beroep van Illuminate tegen de faillietverklaring ongegrond verklaard. Het faillissement is thans onherroepelijk;
      - op 3 maart 2020 is de vennootschap waarin de door SK Projects en/of Stagekings V.O.F. (eveneens gefailleerd) gedreven onderneming is doorgestart, te weten Stagekings B.V., en WiSH Events International B.V. (voorheen: WE International B.V.), in staat van faillissement verklaard. Mr. Dielissen-Breukers is tot curator benoemd;
      - inmiddels heeft OKami met mr. Dielissen-Breukers, als curator van Illuminate, na daartoe verkregen machtiging van de rechter-commissaris, overeenstemming bereikt over de verkoop en levering van de door Illuminate in WiSH IP gehouden aandelen (50 stuks, waarvan 49 in beheer zijn bij Schreurs);
      - Schreurs heeft, voor zover nodig, zijn instemming en medewerking verleend aan deze verkoop en levering, die per 1 december 2021 heeft plaatsgevonden. OKami is thans enig aandeelhouder in WiSH IP en Illuminate is geen bestuurder meer van WiSH IP;
      - van de door de Ondernemingskamer bij beschikking van 14 november 2016 vastgestelde patstelling binnen het bestuur alsmede op het niveau van de aandeelhouders van WiSH IP is niet langer sprake. 
      
    
    
      2.2
      Op basis van het voorgaande constateert de Ondernemingskamer dat OKami inmiddels enig aandeelhouder en bestuurder van WiSH IP is en dat daarmee van een patstelling binnen het bestuur en de algemene vergadering van WiSH IP niet langer sprake is. In de beschikking van 27 september 2018 heeft de Ondernemingskamer al geconstateerd (rov. 3.8) dat na de effectuering van de vaststellingsovereenkomst geen sprake meer was van een impasse binnen WE Projects en SK Projects. WE Projects is vervolgens in rustig vaarwater terecht gekomen; SK Projects is gefailleerd. Voorts stelt de Ondernemingskamer vast dat zowel de curator van SK Projects als de curator van Illuminate de Ondernemingskamer hebben laten weten dat zij niet in de procedure zullen verschijnen.
      
    
    
      2.3
       Nu mr. Jansberg namens OKami c.s. de Ondernemingskamer heeft verzocht om de enquêteprocedure te beëindigen, Dix, Schreurs en Kuijpers dit verzoek ondersteunen, hiertegen van de overige partijen geen bezwaren zijn ontvangen en de Ondernemingskamer niet is gebleken van enig belang dat zich verzet tegen beëindiging van de procedure, zal de Ondernemingskamer het bij de beschikking van 14 november 2016 bevolen onderzoek en de bij die beschikking getroffen onmiddellijke voorzieningen beëindigen, een en ander met ingang van heden.
      
      
    
  
  
    
      3De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer:
    
    
    
      beëindigt met ingang van heden het bevolen onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van WiSH IP B.V., WE Projects B.V. en SK Projects B.V. en de getroffen onmiddellijke voorzieningen, een en ander zoals bedoeld in de beschikking van 14 november 2016;
    
    
    
      verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
    
    
      Deze beschikking is gegeven door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. M.M.M. Tillema en mr. A.J. Wolfs, raadsheren, en drs. M.A. Scheltema, G. Boon RA, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. M.M.M. Tillema op 20 december 2021.