ECLI:NL:GHAMS:2023:2477, Gerechtshof Amsterdam, 23-10-2023, 200.331.631/01 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2023-10-23 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; enquêterecht; onmiddellijke voorziening

beschikking
      ___________________________________________________________________ 
    
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
    
      zaaknummer: 200.331.631/01 OK
    
    
    
      beschikking van de Ondernemingskamer van 23 oktober 2023
    
    
    
      inzake
    
    
    
    
      de vennootschap naar buitenlands recht
      
        DEUTSCHE SCHUTZVEREINIGUNG FUR WERTPAPIERBESITZ e.V., 
      gevestigd te Düsseldorf, Duitsland,
      
        VERZOEKSTER,
      advocaten: mr. Q.L.C.M. Bongaerts en mr. N.K.S. Redner, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
    
      de naamloze vennootschap
      
        SIGNA SPORTS UNITED N.V.,
      gevestigd te Amsterdam,
      
        VERWEERSTER,
      niet verschenen.
    
    
    
      Verzoekster en verweerster worden hierna respectievelijk aangeduid als  DSW en SSU.
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
    
  
  
    
      1Het verloop van het geding
    
    
      1.1
      DSW heeft bij verzoekschrift van 20 oktober 2023 de Ondernemingskamer verzocht, samengevat, 
      
        
          een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van SSU en haar dochterondernemingen; 
        
        
          als onmiddellijke voorzieningen voor de duur van de procedure 
        
      
      
        a. SSU te bevelen een verzoek tot herziening van het besluit tot delisting in te dienen bij de Committee of the Board of Directors of the Exchange. Dit verzoek dient te voldoen aan de toepasselijke wet- en regelgeving en SSU moet dit verzoek voor het verstrijken van de daarvoor geldende termijn indienen. SSU dient verder alles in het werk te stellen dat gericht is op het handhaven van haar notering. Dit op straffe van een onmiddellijk verschuldigd te worden door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen, aanzienlijke dwangsom;
        b. een functionaris te benoemen met de taken omschreven in randnummer 46 van het verzoekschrift, waar nodig in afwijking van de wet en/of de statuten van SSU;
        c. of een andere voorziening te treffen die de Ondernemingskamer juist acht;
      
      3. SSU te veroordelen in de kosten van de procedure.
      
    
    
      1.2
      Op verzoek van de Ondernemingskamer heeft de advocaat van DSW bij e-mail van 20 oktober 2023 de Ondernemingskamer de volmachten toegezonden waaruit blijkt dat DSW bevoegd is om namens een aantal aandeelhouders van SSU een enquêteprocedure te starten tegen SSU en dat deze aandeelhouders gezamenlijk voldoen aan de in artikel 2:346 lid 1 onder c BW genoemde vereisten.
      
    
    
      1.3
      Eveneens op 20 oktober 2023, heeft de advocaat van DSW twee aanvullende producties ingediend met betrekking tot een faillissementsaanvraag van een dochtervennootschap van SSU, Tennis-Point GmbH. 
      
    
    
      1.4
      Bij e-mail van 20 oktober 2023 heeft de Ondernemingskamer een Engelse vertaling van het verzoekschrift aan (het bestuur van) SSU toegezonden. Daarbij is SSU in de gelegenheid gesteld zich tot uiterlijk maandag 23 oktober om 12.00 uur uit te laten over de door DSW gestelde spoedeisendheid in deze procedure. Van SSU is geen reactie ontvangen.
      
      
      
      
      
    
  
  
    
      2Inleiding en feiten
    
    
    
      2.1
      De aandelen van SSU zijn genoteerd aan de New York Stock Exchange (NYSE), laatstelijk voor $0,09 per aandeel. Op 2 oktober 2023 heeft het bestuur van SSU aangekondigd dat zij voornemens is die notering te beëindigen. Op 11 oktober 2023 heeft de NYSE aangekondigd dat zij de notering van SSU per 23 oktober 2023 zal beëindigen in verband met ‘abnormally low price levels’ en dat SSU binnen 10 werkdagen NYSE om een ‘review’ van die beslissing kan vragen, en dat bij gebreke daarvan de notering per 23 oktober 2023 definitief eindigt. Het bestuur van SSU heeft, eveneens op 11 oktober 2023, aangekondigd geen review te zullen vragen. De door verzoekster vertegenwoordigde aandeelhouders hebben daartegen bij brief van op 18 oktober 2023 bezwaar gemaakt. 
      
      
    
  
  
    
      3De gronden van de beslissing
    
    
      3.1
      Uit het verzoekschrift met producties dat aan deze beschikking is gehecht, blijkt dat NYSE op 11 oktober 2023 heeft aangekondigd dat de notering van de aandelen van SSU (op grond van Title 17 CFR par. 240.12d2-2) zal worden beëindigd. Hierdoor werd de handel in de aandelen van SSU met onmiddellijke ingang opgeschort. SSU heeft diezelfde dag laten weten geen gebruik te maken van haar recht om een schriftelijk verzoek tot herziening van deze beslissing in te dienen. Verzoekster heeft uiteengezet dat (1) de beëindiging van de notering van de aandelen van SSU een Force Majeur Event is van een omvangrijke obligatielening die SSU met haar grootste aandeelhouder en financier is aangegaan, waardoor de continuïteit van SSU direct in gevaar komt en (2) dat de verhandelbaarheid van de aandelen door de beëindiging van de notering ernstig wordt bemoeilijkt. Volgens verzoekster zijn de aandeelhouders van SSU niet vooraf gekend in het voornemen de notering van de aandelen te beëindigen of in het besluit geen review van de beslissing van de NYSE te vragen. Verzoekster heeft gesteld dat indien SSU NYSE niet om herziening van de beslissing van NYSE verzoekt, de notering van de aandelen SSU aan NYSE op 23 oktober 2023 definitief wordt beëindigd, hetgeen onomkeerbare nadelige gevolgen voor SSU zal hebben.
      
    
    
      3.2
      De Ondernemingskamer heeft SSU in de gelegenheid gesteld om op het verzoek van verzoekster tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen te reageren. SSU heeft van die gelegenheid geen gebruik gemaakt. Gelet op hetgeen aldus onweersproken in het verzoekschrift is gesteld bestaan naar voorlopig oordeel van de Ondernemingskamer gegronde redenen om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van SSU. Gelet op de ingrijpende en onomkeerbare gevolgen van de beslissing van de NYSE voor SSU en voor verzoekster – indien geen review wordt verzocht zullen de aandelen van verzoekster in SSU definitief niet meer aan de NYSE verhandeld kunnen worden – ziet de Ondernemingskamer aanleiding om reeds thans, vooruitlopend op een mondelinge behandeling van het verzoek, de na te noemen onmiddellijke voorziening te treffen.
      
    
    
      3.3
      De Ondernemingskamer zal voor het overige op het verzoek beslissen na een op de kortst mogelijke termijn te bepalen mondelinge behandeling. 
      
      
      
    
  
  
    
      4De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer:
    
    
    
      beveelt dat het bestuur van SSU alle nodige en mogelijke maatregelen treft teneinde te waarborgen dat tijdig voor het verstrijken van de daarvoor geldende termijn een verzoek tot herziening van het besluit tot van NYSE van 11 oktober 2023 tot delisting wordt ingediend bij de Committee of the Board of Directors of the Exchange dat voldoet aan de toepasselijke wet- en regelgeving;
    
    
    
      bepaalt dat het verzoek voor het overige zal worden behandeld op een daarvoor nader te bepalen zitting. 
    
    
    
      Deze beschikking is gegeven door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. W.A.H. Melissen, mr. A.P. Wessels, raadsheren, en prof. dr. mr. S. ten Have en mr. D.E.M. Aleman MBA, raden, in tegenwoordigheid van mr. D.I. Frans, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. A.W.H. Vink op 23 oktober 2023.