ECLI:NL:GHAMS:2023:1244, Gerechtshof Amsterdam, 10-01-2023, 200.315.701/01 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2023-01-10 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; Uitkoop; toewijzing vordering overdracht aandelen gezamenlijke andere aandeelhouders; 2:359c BW

arrest
      ___________________________________________________________________ 
    
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
    
      zaaknummer: 200.315.701 /01 OK 
    
    
    
      arrest van de Ondernemingskamer van 10 januari 2023
    
    
    
    
      inzake
    
    
    
    
      de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
      
        SPRINT BIDCO B.V.,
      gevestigd te Amsterdam,
      
        EISERES,
      advocaten: mr. D.J.F.F.M. Duynstee en mr. T. Drenth, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
    
    
    
    
      t e g e n
    
    
    
    
    
      
        DE GEZAMENLIJKE ANDERE, NIET BIJ NAAM BEKENDE HOUDERS VAN AANDELEN IN HET GEPLAATSTE KAPITAAL VAN ACCELL GROUP B.V. (voorheen: ACCELL GROUP N.V.),
      zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
      niet verschenen,
      
        GEDAAGDEN.
    
    
    
    
    
    
    
  
  
    
      1Het verloop van het geding
    
    
      1.1
      Eiseres (hierna: Sprint BidCo) heeft bij exploot van 17 augustus 2022 gedaagden gedagvaard om te verschijnen ter zitting van de Ondernemingskamer van 20 september 2022 en gevorderd – zakelijk weergegeven – dat de Ondernemingskamer bij arrest, uitvoerbaar bij voorraad, 
      
      
        a. gedaagden op grond van artikel 2:359c BW althans op grond van artikel 2:92a BW veroordeelt het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden (gewone) aandelen in het geplaatst kapitaal van Accell Group N.V. (thans Accell Group B.V. en hierna te noemen: Accell Group) aan Sprint BidCo over te dragen; 
      
      
      
        b. primair de prijs per (gewoon) aandeel in het geplaatst kapitaal van Accell Group (hierna te noemen: Aandeel respectievelijk Aandelen) per 30 juni 2022 vaststelt op € 58 en subsidiair in goede justitie de prijs per Aandeel vaststelt per een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen datum, in alle gevallen te vermeerderen met wettelijke rente vanaf de peildatum tot aan de datum van overdracht of consignatie;
      
      
      
        c. bepaalt dat de na de peildatum tot de datum van overdracht of consignatie van de Aandelen betaalbaar gestelde uitkeringen strekken tot gedeeltelijke betaling van de prijs op de dag van betaalbaarstelling;
      
      
      
        d. Sprint BidCo veroordeelt de aldus vastgestelde prijs voor de Aandelen met rente zoals voormeld te betalen aan degenen aan wie de desbetreffende Aandelen toebehoren of zullen toebehoren, tegen levering van het onbezwaarde recht op die Aandelen; en
      
      
      
        e. de gedaagden, voor zover zij verweer voeren, te veroordelen in de kosten van dit geding.
      
      
    
    
      1.2
      Op de rol van 20 september 2022 is tegen de niet verschenen gedaagden verstek verleend. Voorts heeft Sprint BidCo bij akte de in de dagvaarding genoemde producties overgelegd, arrest gevraagd en het procesdossier gefourneerd.
      
      
    
  
  
    
      2De vaststaande feiten
    
    
      2.1
      Sprint BidCo is op 17 januari 2022 opgericht als special purpose vehicle om een openbaar bod uit te brengen op de Aandelen. Sprint BidCo wordt indirect, via verschillende Nederlandse holdingvennootschappen en een Luxemburgse entiteit, gecontroleerd door diverse beleggingsfondsen die worden beheerd en/of geadviseerd door entiteiten gecontroleerd door Kohlberg Kravis Roberts & Co. L.P. (hierna: KKR). KKR is een wereldwijde investeringsmaatschappij die zich richt op alternatief vermogensbeheer, kapitaalmarkten en verzekeringen. 
      
    
    
      2.2
      Accell Group is op 1 oktober 1998 opgericht na een splitsing van ATAG Holding. Via een groepsstructuur drijft zij een onderneming die zich richt op het ontwerp en de productie van fietsen, fietsonderdelen en fietsaccessoires.
      
    
    
      2.3
      
        Het openbaar bod (zie hierna onder 2.9) is een initiatief van een consortium bestaande uit Sprint BidCo, KKR en Teslin Alpine Acquisition B.V. (hierna: Teslin Acquisition). Teslin Acquisition is een dochteronderneming van Teslin Participaties Coöperatief U.A. (hierna: Teslin). Teslin is een investeringsfonds dat belegt in small- en midcaps en is sinds 1998 aandeelhouder van Accell Group. Naast Teslin waren ten tijde van het uitbrengen van het openbaar bod de grootste aandeelhouders in het kapitaal van Accell Group:
        a) Moneta Asset Management;
        b) De Engh B.V., een 100% dochtervennootschap van Hoogh Blarick B.V. (hierna: Hoogh Blarick); en
        c) ASR Nederland N.V.
      
      
    
    
      2.4
      Het maatschappelijk kapitaal bedroeg op 7 april 2022, de dag van het uitbrengen van het openbaar bod, € 1.200.000, verdeeld in 120.000.000 aandelen van elk nominaal € 0,01. De op dat moment geldende statuten bevatten een onderverdeling van het maatschappelijk kapitaal in: i) 55.000.000 gewone aandelen, ii) 5.000.000 cumulatief preferente F-aandelen en iii) 60.000.000 cumulatief preferente B-aandelen. Het geplaatst kapitaal van Accell Group bedroeg op 7 april 2022 € 268.529,44 en bestond uit 26.852.944 gewone aandelen. Er waren geen preferente aandelen uitgegeven. Alle Aandelen waren ten tijde van het uitbrengen van het openbaar bod genoteerd aan Euronext Amsterdam. 
      
    
    
      2.5
      Onder een optieovereenkomst inzake preferente aandelen (hierna: de Optieovereenkomst) had de Stichting Preferente Aandelen Accell Group bij wijze van een beschermingsconstructie een optierecht om cumulatief preferente B-aandelen te verkrijgen. Er is geen gebruik gemaakt van deze optie. De Optieovereenkomst is op 16 juni 2022, de eerste dag van betaalbaarstelling, beëindigd (zie hierna onder 2.8).
      
    
    
      2.6
      Op 17 augustus 2022, de dag van dagvaarding, bedroeg het maatschappelijk kapitaal van Accell Group op grond van de per 16 juni 2022 gewijzigde statuten (artikel 3 lid 1) € 550.000, verdeeld in 55.000.000 gewone aandelen van elk nominaal € 0,01. Het geplaatst kapitaal bedroeg op 17 augustus 2022 nog steeds € 268.529,44 en bestond uit 26.852.944 gewone aandelen. 
      
    
    
      2.7
      Bij gezamenlijk persbericht van 24 januari 2022 hebben Sprint BidCo en Accell Group onder meer bekendgemaakt dat zij op 23 januari 2022 een overeenkomst (hierna: Merger Agreement) hebben gesloten waarin zij voorwaardelijke overeenstemming hebben bereikt over een door Accell Group aanbevolen openbaar bod door Sprint BidCo op de Aandelen. Voorts is bekendgemaakt dat Sprint BidCo op 23 januari 2022 met Teslin en Hoogh Blarick voorafgaand aan het bod irrevocable undertakings heeft gesloten op grond waarvan Teslin en Hoogh Blarick zich onherroepelijk hebben gecommitteerd (een deel van) de door hen gehouden Aandelen onder het door Sprint BidCo uit te brengen openbaar bod aan te bieden. Ook vermeldt het persbericht dat twee bestuurders van Accell Group Aandelen houden en dat zij zich door het medeondertekenen van de Merger Agreement hebben verbonden hun Aandelen aan te melden onder het door Sprint BidCo uit te brengen bod. Tot slot vermeldt het persbericht dat vorenbedoelde partijen geen informatie hebben ontvangen in verband met het bod anders dan de informatie die in het biedingsbericht zal worden opgenomen en dat deze partijen hun Aandelen zullen aanbieden onder dezelfde voorwaarden als de andere houders van Aandelen. 
      
    
    
      2.8
      Bij gezamenlijk persbericht van 18 februari 2022 hebben Sprint BidCo en Accell Group een update gegeven van het aangekondigde bod. In het persbericht is onder meer bekendgemaakt dat de Stichting Preferente Aandelen Accell Group onherroepelijk heeft ingestemd met beëindiging van de Optieovereenkomst per het moment van betaalbaarstelling onder het bod, onder de opschortende voorwaarde dat het bod gestand zal worden gedaan. 
      
    
    
      2.9
      Sprint BidCo heeft een op 6 april 2022 gedateerd openbaar bod (hierna: het bod) uitgebracht als bedoeld in artikel 5:74 Wft op alle uitstaande Aandelen. De biedprijs bedroeg € 58 per Aandeel (cum dividend), betaalbaar in contanten (hierna: de biedprijs). De oorspronkelijke aanmeldingstermijn liep van 8 april 2022 tot en met 3 juni 2022 om 17:40 uur MET. Op 7 april 2022 is het biedingsbericht algemeen verkrijgbaar gesteld en hebben de raad van bestuur en de raad van commissarissen van Accell Group een position statement afgegeven, met als bijlage onder andere twee fairness opinions van respectievelijk AXECO Corporate Finance B.V. en Coöperatieve Rabobank U.A. van 23 januari 2022. 
      
    
    
      2.10
      Blijkens het biedingsbericht hielden twee bestuurders van Accell Group ten tijde van het uitbrengen van het bod gezamenlijk in totaal 23.124 Aandelen (hierna: Bestuurders Aandelen). Het biedingsbericht vermeldt voorts dat Accell Group naast aandelen ook andere regelingen kende, te weten i) Share Options, ii) Conditional Shares en iii) RSU’s (restricted share units). Zoals reeds in het biedingsbericht was aangekondigd, zijn op 16 juni 2022, de eerste dag van betaalbaarstelling (zie hierna 2.13), alle uitstaande Share Options, Conditional Shares en RSU’s beëindigd zonder uitgifte van Aandelen tegen een – voor wat betreft een andere bestuurder van Accell Group gedeeltelijk voorwaardelijk – recht op een cash betaling. 
      
    
    
      2.11
      Bij persbericht van 6 mei 2022 heeft Accell Group onder meer, in aanvulling op het eerder afgegeven position statement, een supplemental disclosure gegeven bestaande uit vergelijkende financiële informatie over de jaren 2021, 2020 en 2019, inclusief een reviewverklaring van KPMG als accountant. 
      
    
    
      2.12
      
        Bij gezamenlijk persbericht van 3 juni 2022 hebben Sprint BidCo en Accell Group bekend gemaakt dat 19.745.964 Aandelen onder het bod zijn aangemeld of onherroepelijk zijn toegezegd, dat dit neerkomt op circa 73,53% van het geplaatste kapitaal zodat de overeengekomen acceptatiedrempel van 80% niet is gehaald en dat Sprint BidCo uiterlijk 9 juni 2022 haar vervolgstappen bekend zal maken. 
        Conform de voorafgaand aan het bod overeengekomen irrevocable undertakings, hebben aandeelhouders Teslin (2.895.884 Aandelen) en Hoogh Blarick (2.000.000 Aandelen) en twee bestuurders van Accell Group (Anbeek, 17.714 Aandelen en Baldew, 5.410 Aandelen) gezamenlijk in totaal 4.919.008 Aandelen tijdens de initiële aanmeldingstermijn aangemeld onder het bod. 
      
      
    
    
      2.13
      Bij gezamenlijk persbericht van 9 juni 2022 hebben Sprint BidCo en Accell Group bekendgemaakt dat Sprint BidCo op 9 juni 2022 met 15 minderheidsaandeelhouders van Accell Group irrevocable undertakings heeft gesloten op grond waarvan zij zich ieder onherroepelijk hebben verplicht hun in totaal 1.144.203 Aandelen (circa 4,26%, hierna: de 9 juni Aandelen) aan te melden onder het bod gedurende de na-aanmeldingstermijn. Het persbericht vermeldt voorts dat daarmee het totale percentage van aangemelde en toegezegde aandelen circa 77,8% (20.890.167 Aandelen) bedraagt, dat Sprint BidCo tegen die achtergrond afstand heeft gedaan van de biedingsvoorwaarde dat ten minste 80% van de aandelen zouden worden aangemeld onder het bod en dat zij het bod gestand doet waarbij 16 juni 2022 de eerste dag van betaalbaarstelling is. Voorts is een na-aanmeldingstermijn van 10 juni 2022 tot en met 23 juni 2022 om 17:40 uur MET aangekondigd. 
      
    
    
      2.14
      Sprint BidCo heeft gedurende de na-aanmeldingstermijn in totaal 603.238 Aandelen (circa 2,25%) verworven via onderhandse beurstransacties die in opdracht van Sprint BidCo zijn uitgevoerd door ABN AMRO Bank N.V. (hierna: ABN AMRO) in de hoedanigheid van stake building agent. Blijkens de verklaring van ABN AMRO van 17 augustus 2022 (hierna: de ABN AMRO-verklaring, tevens in haar hoedanigheid van settlement agent) zijn 602.564 Aandelen verkregen voor € 58 per aandeel (hierna: Stake Building Aandelen I). De overige 674 Aandelen (hierna: Stake Building Aandelen II) zijn verkregen tegen een korting van € 0,05, oftewel voor € 57,95 per aandeel. De door ABN AMRO uitgevoerde beurstransacties zijn bij persberichten van 10, 13, 14, 15, 16, 17, 20, 21, 22 en 23 juni 2022 bekendgemaakt. 
      
    
    
      2.15
      Bij gezamenlijk persbericht van 23 juni 2022 hebben Sprint Bidco en Accell Group onder meer bekend gemaakt dat in de na-aanmeldingstermijn in totaal 5.671.703 Aandelen (21,12%) onder het bod zijn aangemeld en dat daarmee in totaal 25.417.667 Aandelen (19.745.964 + 5.671.703, zijnde 94,65%) zijn aangemeld gedurende de aanmeldingstermijn en na-aanmeldingstermijn. Samen met de 603.238 Stake Building Aandelen I en II (2,25%) die door middel van onderhandse beurstransacties zijn verkregen (zie 2.14) hield Sprint BidCo op 30 juni 2022, zijnde de dag van finale betaalbaarstelling, in totaal 26.020.905 Aandelen (circa 96,90%), aldus het persbericht. 
      
    
    
      2.16
      Bij gezamenlijk persbericht van 20 juli 2022 hebben Sprint BidCo en Accell Group aangekondigd dat de beursnotering per 22 augustus 2022 zal worden beëindigd, waarbij 19 augustus 2022 de laatste handelsdag zal zijn. Bij corporate event notice van 21 juli 2022 heeft Euronext de aanstaande beëindiging bevestigd. 
      
    
    
      2.17
      Op 17 augustus 2022 is een notariële akte van voorwaardelijke omzetting en statutenwijziging gepasseerd waarbij Accell Group is omgezet naar een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid. Blijkens de akte wordt de daarin vastgelegde omzetting en statutenwijziging per datum van de beëindiging van de beursnotering van Accell Group van kracht.
      
      
    
  
  
    
      3De gronden van de beslissing
    
    
      3.1
      Sprint BidCo heeft haar vordering primair gegrond op artikel 2:359c BW. Accell Group was ten tijde van het uitbrengen van het openbaar bod een vennootschap waarvan de aandelen waren toegelaten tot de handel op een gereglementeerde markt zoals bedoeld in artikel 2:359a lid 1 BW, zodat de vordering in beginsel op artikel 2:359c BW kan worden gebaseerd. 
      
    
    
      3.2
      Nu tegen de gedaagden verstek is verleend, dient de Ondernemingskamer op grond van artikel 2:359c lid 5 BW ambtshalve te onderzoeken (i) of Sprint BidCo een openbaar bod heeft uitgebracht, (ii) of Sprint BidCo als aandeelhouder voor eigen rekening ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Accell Group verschaft en ten minste 95% van de stemrechten van Accell Group vertegenwoordigt en (iii) of de vordering is ingesteld tegen de gezamenlijke andere aandeelhouders. 
      
    
    
      3.3
      Dat Sprint BidCo een openbaar bod als bedoeld in artikel 5:74 Wft heeft uitgebracht blijkt uit het in 2.9 genoemde biedingsbericht en uit de door Sprint BidCo (en Accell Group gezamenlijk) uitgebrachte persberichten van onder meer 7 april 2022, 9 juni 2022 en 23 juni 2022.
      
    
    
      3.4
      
        Sprint BidCo heeft ter staving van haar stelling dat zij per datum van het uitbrengen van de dagvaarding, zijnde 17 augustus 2022, voor eigen rekening 26.020.905 Aandelen hield en derhalve ten minste 95% van het geplaatste kapitaal in Accell Group verschafte en 95% van de stemrechten vertegenwoordigde onder meer overgelegd (kopieën van): 
        a) de doorlopende tekst van de statuten van Accell Group zoals deze luidden op 17 augustus 2022 waarin staat dat het maatschappelijk kapitaal van Accell Group uitsluitend bestaat uit 55.000.000 gewone aandelen, elk met een nominale waarde van € 0,01, dat alle aandelen op naam luiden (artikel 3 lid 1 en 3) en dat voor elk aandeel één stem kan worden uitgebracht (artikel 29 lid 3);
        b) een uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel betreffende Accell Group van 17 augustus 2022 inhoudende dat op die datum het geplaatste kapitaal € 268.529,44 bedroeg; 
        c) een kopie van het aandeelhoudersregister van Accell Group bijgewerkt tot 17 augustus 2022; 
        d) de ABN AMRO-verklaring waarin ABN AMRO in haar hoedanigheid van settlement agent heeft verklaard dat Sprint BidCo op 17 augustus 2022 26.020.905 Aandelen hield;
        e) een verklaring van het bestuur van Accell Group van 17 augustus 2022 (hierna: de Verklaring Accell Group), waarin onder meer staat dat Accell Group op 17 augustus 2022 geen Aandelen hield;
        f) een verklaring van het bestuur van Sprint BidCo van 17 augustus 2022 (hierna: de Verklaring Sprint BidCo), waarin onder meer staat dat Sprint Bidco op 17 augustus 2022 26.020.905 Aandelen hield;
        g) de verklaring van mr. L.A.D. Kranenburg, kandidaat-notaris, als waarnemer van mr. M.J.C. Arends, notaris te Amsterdam, van 17 augustus 2022 (hierna: de notariële verklaring) waarin hij op basis van de door hem in de verklaring vermelde onderzochte documenten onder meer verklaart dat op 17 augustus 2022 Sprint BidCo ((26.020.905/26.852.944) x 100% =) 96,90% van de Aandelen hield en daarmee meer dan 95% van het geplaatste kapitaal van Accell Group verschafte en meer dan 95% van de stemrechten in de algemene vergadering van Accell Group vertegenwoordigde.
      
      
    
    
      3.5
      Op grond van voornoemde stukken, mede in onderling verband gezien, staat naar het oordeel van de Ondernemingskamer genoegzaam vast dat Sprint BidCo op de dag van dagvaarding voor eigen rekening in ieder geval 26.020.905 Aandelen hield van de in totaal bij de in 3.2 onder (ii) bedoelde toets mee te tellen 26.852.944 Aandelen. In artikel 29 lid 1 van de ten tijde van dagvaarding geldende statuten is bepaald dat één aandeel recht geeft op het uitbrengen van één stem in de algemene vergadering. Aldus verschafte Sprint BidCo op de dag van dagvaarding tenminste 95% van het geplaatste en uitstaande kapitaal van Accell Group en vertegenwoordigde zij ten minste 95% van de stemrechten in Accell Group. De vordering van Sprint BidCo is in zoverre deugdelijk.
      
    
    
      3.6
      Voorts blijkt uit de in het geding gebrachte stukken dat Sprint BidCo de gezamenlijke andere aandeelhouders heeft gedagvaard. De vordering is ook in zoverre deugdelijk.
      
    
    
      3.7
      De Ondernemingskamer stelt voorts vast dat Sprint BidCo de vordering heeft ingesteld binnen de in artikel 2:359c BW genoemde termijn van drie maanden na afloop van de termijn voor aanvaarding van het bod.
      
    
    
      3.8
      Op grond van hetgeen hiervoor is overwogen, kan worden vastgesteld dat is voldaan aan de in de leden 1 en 2 van artikel 2:359c BW gestelde eisen en dat de vordering van Sprint Bidco in beginsel kan worden toegewezen. De eerste volzin van artikel 2:359c lid 6 BW bepaalt dat de Ondernemingskamer in dat geval een billijke prijs vaststelt voor de over te dragen aandelen. In de tweede volzin van artikel 2:359c lid 6 BW is bepaald dat indien een vrijwillig openbaar bod als bedoeld in artikel 5:74 Wft is uitgebracht, de waarde van de bij het bod geboden tegenprestatie geacht wordt een billijke prijs te zijn, mits ten minste 90% van de aandelen is verworven waarop het bod betrekking had. 
      
    
    
      3.9
      In het arrest van 4 april 2017 (ECLI:NL:GHAMS:2017:1203 (Royal Reesink)) heeft de Ondernemingskamer een aantal uitgangspunten geformuleerd die zij in acht zal nemen bij de beoordeling of aan de in artikel 2:359c lid 6 BW bedoelde acceptatiegraad is voldaan. Daarbij geldt dat in de berekening van de acceptatiegraad van het bod niet meetellen de aandelen die worden of werden gehouden door (rechts)personen die in een wezenlijk andere positie verkeren dan houders van aandelen die door acceptatie van het bod slechts hun belang in de doelvennootschap verkopen tegen de onder het bod geboden tegenprestatie. 
      
    
    
      3.10
      
        Sprint BidCo heeft zich op het standpunt gesteld dat de biedprijs onder het vrijwillig openbaar bod van € 58 per aandeel een billijke prijs is voor de over te dragen aandelen omdat meer dan 90% van de Aandelen waarop het openbaar bod betrekking had tegen die prijs is verworven. Sprint BidCo stelt dat, indien de Teslin Aandelen en de Bestuurders Aandelen niet worden meegeteld, de acceptatiegraad van het bod (23.101.897 / 23.933.936 x 100%=) 96,52% is, zijnde meer dan 90%. Sprint BidCo wijst er daarbij op dat de acceptatiegraad even hoog is indien de 674 Stake Building Aandelen II niet worden meegeteld in de berekening (23.101.223 / 23.933.262 x 100%= 96,52%). In de notariële verklaring heeft de notaris op basis van de door hem onderzochte en inhoudelijk juist bevonden documenten (voorts) verklaard dat het bod betrekking had op alle Aandelen en dat Sprint BidCo op het moment van uitbrengen van het bod op 7 april 2022 geen Aandelen hield. Verder heeft de notaris verklaard dat Sprint BidCo:
        i. op 16 juni 2022, de eerste datum van betaalbaarstelling, een gerechtigdheid had verkregen op 19.745.964 Aandelen onder het bod;
        ii. op 30 juni 2022, de finale datum van betaalbaarstelling, nog eens 5.671.703 Aandelen onder het bod heeft verworven;
        iii. op 30 juni 2022 door betaling na de na-aanmeldingstermijn een additionele gerechtigdheid heeft verkregen op 602.564 Aandelen (de Stake Building Aandelen I) tegen voorwaarden die dezelfde zijn als die van het bod; en
        iv. op 30 juni 2022 door betaling na de na-aanmeldingstermijn een additionele gerechtigdheid heeft verkregen op 674 Aandelen (de Stake Building Aandelen II) tegen voorwaarden die niet gunstiger zijn dan die van het bod, 
        en dat indien de Teslin Aandelen en de Bestuurders Aandelen bij de berekening van de acceptatiegraad van het bod niet worden meegeteld deze 96,52 % bedraagt. 
      
      
    
    
      3.11
      De Ondernemingskamer heeft hiervoor onder 3.3 vastgesteld dat Sprint BidCo een vrijwillig openbaar bod op de Aandelen in Accell Group heeft gedaan als bedoeld in artikel 5:74 Wft. Het openbaar bod had blijkens het biedingsbericht betrekking op alle 26.852.944 uitstaande Aandelen. Op basis van onder meer het biedingsbericht en de notariële verklaring en de daarin genoemde stukken stelt de Ondernemingskamer voorts vast dat Sprint BidCo en Accell Group ten tijde van het uitbrengen van het bod op 7 april 2022 beide geen aandelen hielden in het kapitaal van Accell Group.
      
      
        
          Teslin Aandelen
        
      
    
    
      3.12
      Blijkens het biedingsbericht en de notariële verklaring moeten Teslin en Teslin Acquisition worden aangemerkt als bieders in de zin van artikel 1:1 Wft en heeft Teslin al haar 2.895.884 Teslin Aandelen aangemeld onder het bod. Reeds om die reden dienen die aandelen buiten de berekening van de acceptatiegraad te worden gehouden. 
      
      
        
          Bestuurders Aandelen
        
      
    
    
      3.13
      Blijkens het biedingsbericht en de Verklaring Accell Group hielden twee bestuurders van Accell Group ten tijde van het uitbrengen van het bod gezamenlijk in totaal 23.124 Bestuurders Aandelen. Uit de ABN AMRO-verklaring en de notariële verklaring volgt dat deze Bestuurders Aandelen onder het bod zijn aangemeld. Deze bestuurders van Accell Group bevinden zich in een wezenlijk andere positie dan niet aan Accell Group verbonden houders van aandelen zodat deze Bestuurders Aandelen reeds om die reden bij de berekening van de acceptatiegraad zowel buiten de noemer als de teller dienen te worden gehouden. 
      
      
        
          (Overige) Irrevocable Undertakings
        
      
    
    
      3.14
      
        Sprint BidCo is onder meer met Hoogh Blarick en 15 andere aandeelhouders van Accell Group irrevocable undertakings overeengekomen (zie 2.7 en 2.13). Blijkens onder andere de ABN AMRO-verklaring en de notariële verklaring zijn naar aanleiding van deze onherroepelijke toezeggingen 2.000.000 Hoogh Blarick Aandelen en in totaal 1.144.203 Aandelen door vorenbedoelde 15 aandeelhouders onder het bod aangemeld. Sprint BidCo heeft aangevoerd dat deze Aandelen wel in de berekening van de noemer en de teller dienen te worden meegenomen omdat met geen van deze houders van Aandelen een regeling is getroffen die hen in een wezenlijk andere positie brengt dan andere houders van Aandelen die door acceptatie van het bod slechts hun belang in de doelvennootschap verkopen tegen de onder het bod geboden tegenprestatie. Sprint BidCo heeft ter onderbouwing daarvan een afschrift van de irrevocable undertaking van 23 januari 2022 tussen Sprint BidCo en De Engh B.V. (de 100% dochtervennootschap van Hoogh Blarick) overgelegd. Daarin is onder meer opgenomen dat De Engh B.V. zich onherroepelijk heeft gecommitteerd aan het door Sprint BidCo uit te brengen openbaar bod, dat De Engh B.V. de door haar gehouden Aandelen onder het bod zal aanmelden en dat De Engh B.V. geen andere voor een aandeelhouder relevante informatie met betrekking tot het bod heeft verkregen dan de informatie die in het biedingsbericht zal worden opgenomen. Daarnaast heeft Sprint BidCo afschriften overgelegd van de afzonderlijke irrevocable undertakings tussen Sprint BidCo en 15 verschillende aandeelhouders van Accell Group, alle gedateerd op 9 juni 2022. Daarin staat telkens onder andere dat de respectievelijke aandeelhouders zich onherroepelijk hebben gecommitteerd aan het door Sprint BidCo uitgebrachte bod, dat zij uiterlijk op de eerste werkdag van de na-aanmeldingstermijn de door hen gehouden Aandelen onder het bod zullen aanmelden en dat zij geen andere voor een aandeelhouder relevante informatie met betrekking tot het bod hebben verkregen dan de informatie die is opgenomen in het biedingsbericht. 
        Op basis van het voorgaande kan de Ondernemingskamer genoegzaam vaststellen dat met geen van deze aandeelhouders van Accell Group een regeling is getroffen die hen in een wezenlijk andere positie brengt dan andere houders van Aandelen die door acceptatie van het bod slechts hun belang in de doelvennootschap verkopen tegen de onder het bod geboden tegenprestatie. De Ondernemingskamer zal daarom de Hoogh Blarick Aandelen en de 9 juni  Aandelen meenemen in de berekening van de acceptatiegraad. 
      
      
    
    
      3.15
      Het overwogene in 3.11 tot en met 3.14 brengt mee dat de Ondernemingskamer het aantal in aanmerking te nemen Aandelen (de noemer) als volgt berekent:
      
      
        
          
          
          
          
            
              
                
              
              
                Aantal
              
              
                
              
            
            
              
                Geplaatste aantal Aandelen op 7 april 2022
              
              
                26.852.944
              
              
                
              
            
            
              
                Aandelen Sprint BidCo 
              
              
                0
              
              
                -/-
              
            
            
              
                Aandelen Accell Group
              
              
                0
              
              
                -/-
              
            
            
              
                Teslin Aandelen
              
              
                2.895.884
              
              
                -/-
              
            
            
              
                Bestuurders Aandelen 
              
              
                23.124
              
              
                -/-
              
            
            
              
                
                  Totaal:
                
              
              
                
                  23.933.936
                
              
              
                
              
            
          
        
      
      
      
      
      
      
      
      
      
      
    
    
      3.16
      Bij de berekening van de teller van de breuk neemt de Ondernemingskamer allereerst in aanmerking dat Sprint BidCo in totaal 25.417.667 Aandelen (19.745.964 gedurende de aanmeldingstermijn + 5.671.703 gedurende de na-aanmeldingstermijn) heeft verworven door aanmelding onder het bod. 
      
    
    
      3.17
      In aanvulling daarop zal de Ondernemingskamer de Stake Building Aandelen I en II meenemen in de berekening nu de Ondernemingskamer op basis van onder meer de ABN AMRO-verklaring en de notariële verklaring kan vaststellen dat de verwerving van die aandelen heeft plaatsgevonden gedurende de na-aanmeldingstermijn van het bod en tegen voorwaarden die gelijk zijn aan (Stake Building Aandelen I) althans niet gunstiger zijn dan (Stake Building Aandelen II)  die van het bod, zodat de onderhandse verwerving in het kader van de berekening van de acceptatiegraad op één lijn te stellen is met een verwerving door aanvaarding van het bod. 
      
    
    
      3.18
      De Ondernemingskamer berekent op grond van het voorgaande het voor de berekening van de acceptatiegraad relevante aantal onder het bod verworven aandelen (de teller) als volgt: 
      
      
        
          
          
          
          
            
              
                
              
              
                Aantal
              
              
                
              
            
            
              
                Aandelen aangemeld tijdens Aanmeldingstermijn 
              
              
                19.745.964
              
              
                
              
            
            
              
                Aandelen aangemeld tijdens Na-aanmeldingstermijn
              
              
                5.671.703
              
              
                +/+
              
            
            
              
                Stake Building Aandelen I
              
              
                602.564
              
              
                +/+
              
            
            
              
                Stake Building Aandelen II
              
              
                674
              
              
                +/+
              
            
            
              
                Teslin Aandelen
              
              
                2.895.884
              
              
                -/-
              
            
            
              
                Bestuurders Aandelen 
              
              
                23.124
              
              
                -/-
              
            
            
              
                
                  Totaal:
                
              
              
                
                  23.101.897
                
              
              
                
              
            
          
        
      
      
      
    
    
      3.19
      Gelet op het voorgaande is het de Ondernemingskamer genoegzaam gebleken dat de acceptatiegraad van de biedprijs 96,52% (23.101.897/23.933.936 x 100%) bedraagt en Sprint BidCo derhalve ten minste 90% van de aandelen heeft verworven waarop het bod betrekking had zoals bedoeld in artikel 2:359c lid 6 BW.
      
    
    
      3.20
      De biedprijs van het bod, te weten € 58 per aandeel, wordt dan ook vermoed een billijke prijs te zijn. Er zijn geen redenen om van deze veronderstelling af te wijken. 
      
    
    
      3.21
      Gelet op de in 3.3 en 3.4 genoemde stukken waaronder de ABN AMRO-verklaring en voornoemde notariële verklaring, staat in voldoende mate vast dat Sprint BidCo in ieder geval vanaf 30 juni 2022, ten minste 95% van de geplaatste en uitstaande Aandelen in het kapitaal van Accell Group hield. De Ondernemingskamer zal derhalve de prijs vaststellen per 30 juni 2022, zoals primair is gevorderd. 
      
    
    
      3.22
      De Ondernemingskamer zal de vordering toewijzen als hierna in het dictum vermeld. Nu geen verweer is gevoerd, ziet de Ondernemingskamer geen grond voor een kostenveroordeling. 
      
      
    
  
  
    
      4De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer:
    
    
    
      veroordeelt gedaagden het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden aandelen in het geplaatste kapitaal van Accell Group B.V. gevestigd te Heerenveen, over te dragen aan Sprint BidCo B.V., gevestigd te Amsterdam; 
    
    
    
      stelt de prijs vast per 30 juni 2022 en wel op € 58 in contanten per aandeel;
    
    
    
      bepaalt dat die prijs, zolang en voor zover deze niet is betaald, wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf 30 juni 2022 tot de dag van de overdracht of consignatie overeenkomstig artikel 2:359c BW; 
    
    
    
      bepaalt dat eventuele uitkeringen, in laatstbedoeld tijdvak op de aandelen betaalbaar gesteld, in mindering worden gebracht op de prijs op de dag van betaalbaarstelling;
    
    
    
      veroordeelt Sprint BidCo B.V. de vastgestelde prijs, met rente zoals vermeld, te betalen aan degenen aan wie de aandelen toebehoren of zullen toebehoren tegen levering van het onbezwaarde recht op de aandelen;
    
    
    
      verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad;
    
    
    
      wijst het meer of anders gevorderde af.
    
    
    
    
      Dit arrest is gewezen door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. J.M. de Jongh en mr. A.P. Wessels, raadsheren, mr. D.E.M. Aleman MBA en drs. A.G. Thomassen RT REP, raden, in tegenwoordigheid van mr. S.C. Prins, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 10 januari 2023.