ECLI:NL:RBZLY:2004:AQ5612, Rechtbank Zwolle-Lelystad, 28-07-2004, 98787 / KG ZA 04-293
Rechtbank Zwolle-Lelystad — Uitspraak 
Datum: 2004-07-28 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Artikel 6:162 BW. Onrechtmatige daad. Eiser onderhoudt  bij wijze van vrije tijdsbesteding en op niet-commerciële basis een succesvolle website met als domeinnaam www.fietsen.123.nl. Gedaagden hebben de domeinnaam www.fietsen123.nl laten registreren. Deze linkt door naar een andere (commerciële) website van gedaagden. Eiser vraagt om gebod tot overschrijving van de domeinnaam van gedaagden aan hem, althans een verbod voor gedaagden om zich te bedienen van de domeinnaam www.fietsen123.nl en andere gelijkende domeinnamen. Het gebod tot overschrijving wordt afgewezen, het verbod tot het gebruik van de domeinnaam www.fietsen123.nl en domeinnamen met "fietsen" en "123" wordt toegewezen.

RECHTBANK ZWOLLE-LELYSTAD
      Zaaknr/rolnr:	98787 / KG ZA 04-293
      Uitspraak:	28 juli 2003
    
    
    DE VOORZIENINGENRECHTER IN KORT GEDING
    
    V O N N I S
    
    in de zaak, aanhangig tussen:
    
    
      [eiser],
      wonende te [woonplaats],
      eiser,
      procureur mr. A. Volkerink-de Boer,
      advocaat mr. B.V. Metsemakers-de Jong te Utrecht,
    
    
    en
    
    
      de vennootschap onder firma [namen gedaagden],
      gevestigd te [vestigingsplaats],
      gedaagde sub 1,
      gemachtigde P. van Huizen te Raalte,
      [gedaagde sub 2],
      wonende te [woonplaats],
      gedaagde sub 2,
      gemachtigde P. van Huizen te Raalte,
      [gedaagde sub 3],
      wonende te [woonplaats],
      gedaagde sub 3
      gemachtigde P. van Huizen te Raalte.
    
    
    
    PROCESGANG
    
    [eiser] heeft [gedaagden] doen dagvaarden in kort geding.
    
    
      De vordering strekt ertoe dat de voorzieningenrechter bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad:
      1. [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen om met onmiddellijke ingang na betekening van dit vonnis ieder gebruik van de internet domeinnaam www.fietsen123.nl en ieder gebruik van een andere domeinnaam gelijkend op de domeinnaam van [eiser] te staken en gestaakt te houden;
      2. [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis door middel van een schrijven aan de Stichting Internet Domeinregistratie Nederland per koerier en per fax op te dragen de domeinregistratie www.fietsen123.nl en alle eventuele andere domeinregistraties of aanvragen waarin de combinatie "fietsen" en "123" voorkomt, over te dragen en op naam te doen zetten van [eiser];
      3. [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen om getrouw en actief mee te werken aan het effectueren van de genoemde wijziging van de tenaamstelling en daartoe alle eventuele verdere stukken te ondertekenen en door de bevoegde domeinregistraties verlangde informatie te verstrekken, en de eventuele kosten voor wijziging van de tenaamstelling aan de bevoegde domeinregistraties te voldoen;
      4. [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen om aan de raadsvrouwe van [eiser], mr. B.V. Metsemakers-de Jong (Kuipers, Jonkers en van den Berg Advocaten, Postbus 19282, 3501 DG, Utrecht, telefax [telefaxnummer]) steeds een kopie te zenden van alle correspondentie als hierboven bedoeld en steeds onverwijld binnen de gestelde termijn c.q. op eerste verzoek bewijs te verschaffen van de nakoming van de verplichtingen uit hoofde van dit vonnis;
      5. althans [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen tot het treffen van een in goede justitie vast te stellen voorziening;
      6. [gedaagden], indien mogelijk hoofdelijk, zal veroordelen tot betaling aan [eiser] van een dwangsom van EURO 5.000,- voor iedere overtreding van de hiervoor verzochte veroordelingen respectievelijk voor iedere dag of gedeelte daarvan dat de verboden gedraging voortduurt;
      7. [eiser] zal vergunnen om indien [gedaagden] niet aan de vordering onder 2. voldoet, door middel van een authentiek afschrift van dit vonnis te bewerkstelligen dat de domeinnaam www.fietsen123.nl op naam wordt gesteld van [eiser], zulks onverminderd eventuele aanspraken op dwangsommen;
      8. [gedaagden] zal veroordelen in de kosten van dit geding.
    
    
    Tegen deze vordering is door [gedaagden] verweer gevoerd met conclusie tot afwijzing ervan.
    
    Partijen hebben hun standpunten over en weer toegelicht, waarna op verzoek van partijen vonnis is bepaald.
    
    
     MOTIVERING
    
    1 In dit geding wordt van de volgende feiten uitgegaan.
    
    1.1 [eiser] onderhoudt sedert april 2000 een website waarop informatie is te vinden over zaken die met fietsen te maken hebben, waaronder een aantal (links naar) fietsroutebeschrijvingen. In november 2000 heeft [eiser] de domeinnaam www.fietsen.123.nl geregistreerd. De website is sindsdien raadpleegbaar via deze domeinnaam. De website heeft - mede door publicaties in diverse media vanaf begin 2001 - landelijke bekendheid gekregen. [eiser] onderhoudt de website op hobbymatige, niet-commerciële basis. Hij is voornemens de komende jaren de website (verder) te professionaliseren en na zijn pensionering aan het onderhoud van de website meer tijd te besteden.
    
    1.2 In mei 2001 heeft [gedaagden], die bij de kamer van koophandel als bedrijfsomschrijving heeft opgegeven "Adviesbureau internet, productiebureau internetsites. Redactiebureau Natuurlijk ....Overijssel!", de domeinnaam www.fietsen123.nl (zonder een punt tussen "fietsen" en "123") ingeschreven. 
    
    
      1.3 De domeinnaam www.fietsen123.nl linkte aanvankelijk direct door naar een andere website van [gedaagden], namelijk www.fietspad.nl, eveneens een website met informatie over fietsen en fietsroutes. 
      Op verzoek van [eiser] heeft [gedaagden] vervolgens een keuzemenu aangebracht, waardoor bezoekers van www.fietsen123.nl met behulp van hyperlinks konden kiezen uit een drietal websites, waaronder de website van [eiser]. Nadat [gedaagden] het keuzemenu had verwijderd en wederom op verzoek had aangebracht, heeft [gedaagden] laatstelijk begin 2004 opnieuw het keuzemenu verwijderd en geweigerd andermaal op het verzoek van [eiser] tot aanbrenging van het menu in te gaan.
    
    
    
    2 Standpunt van [eiser]
    
    2.1 [eiser] stelt zich - samengevat - op het standpunt dat [gedaagden] door gebruik te maken van de vrijwel gelijkluidende domeinnaam op onrechtmatige wijze aanhaakt bij het succes van zijn website. Door deze onrechtmatige handelwijze van [gedaagden] wordt het succes van de website (deels) tenietgedaan. 
    
    Standpunt van [gedaagden]
    
    
      2.2 [gedaagden] stelt zich - samengevat - op het standpunt dat haar handelen niet onrechtmatig is aangezien sprake is van twee verschillende domeinnamen, en het [gedaagden] vrijstaat zich van de domeinnaam www.fietsen123.nl te bedienen ook als deze naam enige gelijkenis vertoont met de domeinnaam van [eiser]. [gedaagden] is voornemens de automatische verwijzing naar www.fietspad.nl op de website www.fietsen123.nl te verwijderen en op www.fietsen123.nl een website met een eigen inhoud onder te brengen.
      De overeenkomst die bestaat tussen de domeinnamen www.fietsen123.nl en www.fietsen.123.nl berust op toeval. Ten tijde van het registreren van de domeinnaam was [gedaagden] niet op de hoogte van het bestaan en gebruik van de domeinnaam van www.fietsen.123.nl.
    
    
    
    3 Het geschil en de beoordeling daarvan
    
    3.1 [eiser] heeft een voldoende spoedeisend belang bij de voorzieningen aangezien, uitgaande van de juistheid van de stellingen van [eiser], de website van [eiser] door het onrechtmatig handelen van [gedaagden] voortdurend aan belang inboet.
    
    3.2 De vraag die in dit geding voorligt is of [gedaagden], door gebruik te maken van de domeinnaam www.fietsen123.nl dan wel een andere domeinnaam met de combinatie van "fietsen" en "123" onrechtmatig handelt en derhalve geboden dient te worden deze handelwijze te staken.
    
    
      3.3 Het verweer van [gedaagden] dat het verschillende domeinnamen betreft en er derhalve geen sprake is van onrechtmatig handelen, faalt. Een als misbruik van recht te kwalificeren onrechtmatig handelen kan immers ook bestaan in het gebruik van een domeinnaam die een dermate grote gelijkenis vertoont met een reeds in gebruik zijnde domeinnaam dat argeloze en minder typvaardige bezoekers die op zoek zijn naar de website van de eerder geregistreerde domeinnaam, terecht komen bij de andere website. Voldoende aannemelijk is geworden dat daarvan hier sprake is. De combinatie van "fietsen" en "123" betreft immers niet een in het taalgebruik bijzonder gangbare. Dat [gedaagden] haar domeinnaam heeft geregistreerd met het oogmerk internetgebruikers die op zoek zijn naar de website van [eiser] door te geleiden naar een website van [gedaagden], is voldoende aannemelijk geworden aangezien de website van [eiser] reeds landelijke bekendheid had gekregen vóórdat [gedaagden] tot registratie van www.fietsen123.nl is overgegaan.
      Anders dan [gedaagden] betoogt, doet de omstandigheid dat door middel van op www.fietspad.nl aangebracht hyperlinks (ook) bezoekers van de website van [gedaagden] worden teruggeleid naar de website van [eiser], aan de onrechtmatigheid van het voorgaande niet af, nog afgezien van de omstandigheid dat [gedaagden] het keuzemenu waarvan aanvankelijk sprake was en dat de onrechtmatgheid wellicht (deels) kon opheffen door hen begin 2004 blijkbaar definitief is verwijderd (vergelijk 1.3).
    
    
    
      3.4 [gedaagden] heeft met nadruk gewezen op het niet-commerciële karakter van de website van [eiser] in tegenstelling tot het commerciële karakter van de website van een [gedaagden]. De voorzieningenrechter vermag niet zonder meer in te zien waarom dit een rechtens relevant onderscheid zou moeten zijn. Voor zover hiermee zou worden betoogd dat [eiser] geen schade lijdt omdat het onderhoud van de website een vrijetijdsbesteding is van  [eiser] en [eiser] hierbij geen winstoogmerk heeft, faalt het verweer. 
      (Ook) bij het bij wijze van vrijetijdsbesteding en zonder winstoogmerk exploiteren van een website kan een dergelijke website een bepaalde waarde in het economisch verkeer vertegenwoordigen. [eiser] zou ervoor kunnen kiezen de website te verkopen. Dat hij niet voornemens is zulks te doen, doet daaraan niet af.  Aangenomen moet worden dat de waarde die de website vertegenwoordigt (mede) afhankelijk is van het aantal bezoekers van de website. Voldoende is dan ook komen vast te staan dat door het op onrechtmatige wijze bezoekers die de site www.fietsen.123.nl willen bekijken, door te leiden naar de site van [gedaagden], [eiser] schade lijdt.
    
     
    3.5 Het voorgaande brengt mee dat de vordering onder 1. voor toewijzing gereed ligt. Wel zal het te geven verbod worden gepreciseerd, in die zin dat onder "ieder gebruik van een andere domeinnaam gelijkend op de domeinnaam van [eiser]" zal worden beperkt tot die domeinnamen die een combinatie hebben van "fietsen" en "123". De ex vordering 6 gevorderde dwangsommen zullen worden gemaximeerd als na te melden.
    
    3.6 Anders ligt het met de vorderingen welke zien op de overdracht van de domeinnaam www.fietsen123.nl aan [eiser]. Het enkele recht op gebruik van [gedaagden] van de domeinnaam www.fietsen123.nl is op zich niet onrechtmatig, doch uitsluitend het misbruik van dat recht. Van een deugdelijke reden op grond waarvan [gedaagden] gehouden zou zijn de domeinnaam aan [eiser] over te dragen is (ook overigens) niet gebleken, zodat de vorderingen onder 2, 3, 4 en 7 zullen worden afgewezen. 
    
    3.7 Aangezien beide partijen deels in het (on)gelijk zijn gesteld, zullen de proceskosten worden gecompenseerd.
    
    
     BESLISSING
    
    De voorzieningenrechter:
    
    I	veroordeelt [gedaagden] hoofdelijk, aldus dat indien de één aan deze veroordeling voldoet, de anderen zullen zijn gekweten, om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis ieder gebruik van de internet domeinnaam www.fietsen123.nl en ieder gebruik van een andere domeinnaam met de combinatie van "fietsen" en "123" te staken en gestaakt te houden, op straffe van een hoofdelijk, des dat de een betalende de ander zal zijn bevrijd, te verbeuren dwangsom van EURO 5.000,- voor iedere dag dat [gedaagden] niet aan deze veroordeling voldoet, met een maximum van EURO 50.000,-;
    
    II	verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad;
    
    III	compenseert de proceskosten aldus dat iedere partij met haar eigen kosten belast blijft;
    
    IV	wijst het meer of anders gevorderde af.
    
    
    Gewezen door mr. Th.A. Ariëns, voorzieningenrechter, en in het openbaar uitgesproken op 28 juli 2004 in tegenwoordigheid van de griffier.