ECLI:NL:GHSHE:2016:3435, Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 02-08-2016, 200 140 811_01
Gerechtshof 's-Hertogenbosch — Uitspraak 
Datum: 2016-08-02 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Zorgplicht bank. 
        Onjuiste transacties door bestuurder pensioenfonds?

GERECHTSHOF ’s-HERTOGENBOSCH
    Afdeling civiel recht
    
    
      zaaknummer 200.140.811/01
    
    
    
      
        arrest van 2 augustus 2016
      
    
    
    
      in de zaak van 
    
    
    
      
        Pensioenfonds [pensioenfonds] B.V., 
      
      gevestigd te [vestigingsplaats] ,
      hierna aan te duiden als het Pensioenfonds,
      advocaat: mr. A.L. Stegeman te Heerlen,
    
    
    
      tegen
    
    
    
      
        ABN Amro Bank N.V.,
      
      gevestigd te [vestigingsplaats] ,
      geïntimeerde,
      hierna aan te duiden als de Bank,
      advocaat: mr. A.J. Haasjes te Amsterdam,
    
    
    
      op het bij exploot van dagvaarding van 2 december 2013 ingeleide hoger beroep van het vonnis van 4 september 2013, door de rechtbank Limburg, zittingsplaats Maastricht, gewezen tussen het Pensioenfonds als eiseres en de Bank als gedaagde.
    
    
    
  
  
    
      1Het geding in eerste aanleg (zaak-/rolnummer C/03/173361/HA ZA 12-295)
    
    
      Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis.
    
    
  
  
    
      2Het geding in hoger beroep
    
    
      Het verloop van de procedure blijkt uit:
    
    
      
        de dagvaarding in hoger beroep; 
      
      
        de akte uitlaten omtrent comparitie na aanbrengen van het Pensioenfonds;
      
      
        de memorie van grieven (met productie);
      
      
        de memorie van antwoord (met productie);
      
      
        de pleitnota inzake schriftelijk pleidooi van het Pensioenfonds (met producties);
      
      
        de pleitaantekeningen ten behoeve van schriftelijk pleidooi van de Bank.
      
    
    
    
      Het hof heeft daarna een datum voor arrest bepaald. Het hof doet recht op bovenvermelde stukken en de stukken van de eerste aanleg.
    
    
  
  
    
      3De beoordeling
    
    
      3.1.
      In dit hoger beroep kan worden uitgegaan van de volgende feiten.
      ( a) Het Pensioenfonds is bij notariële akte van 21 juli 1998 (productie 2 bij conclusie van antwoord) opgericht door [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (hierna: [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ), die blijkens de slotverklaringen van de akte tot directeur van de vennootschap is benoemd en enig aandeelhouder was. 
      Volgens artikel 2 lid 1 van de akte van oprichting heeft deze vennootschap onder meer ten doel de verzorging van werknemers en gewezen werknemers en van hun echtgenoten, een en ander door middel van pensioen. In artikel 16 is onder meer bepaald dat bij defungeren van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] als directeur [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] [de tweede echtgenote van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , hierna: [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ] zijn plaats als directeur zal innemen. Volgens artikel 17 vertegenwoordigt de directie de vennootschap.
      
        
          b) [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] heeft bij testament d.d. 14 juni 1999 (productie 1 bij conclusie van antwoord) de aandelen in het Pensioenfonds gelegateerd aan [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] . Dit geschiedde blijkens het testament onder II ad c onder de last "om hetgeen zij van dit legaat onvervreemd en onverteerd mocht overlaten, terstond na haar overlijden uit te keren aan mijn alsdan in leven zijnde kleinkinderen ()" terwijl aldaar tevens is bepaald "dat de bezwaarde noch bij uiterste wil, noch bij schenking onder de levenden over het haar gelegateerde zal mogen beschikken".In het testament wordt onder III aan de erfgenamen de last opgelegd om volledige medewerking te verlenen aan zodanige maatregelen dat zo spoedig mogelijk na het overlijden van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] het pand [adres 2] te [plaats] in volle eigendom zou worden verkregen door [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , waarbij de waarde van dit pand in mindering strekte op het erfdeel van laatstgenoemde.In het testament is onder IV ad c aan de executeur-testamentair onder meer opgedragen "te bewerkstelligen dat er direct na mijn overlijden een aandeelhoudersvergadering van de besloten vennootschap, genaamd: Pensioenfonds [pensioenfonds] BV zal worden gehouden, waarin mijn voornoemde echtgenote tot directeur dezer vennootschap zal worden benoemd." In het testament wordt onder wordt onder VII ad a door de erflater bepaald "dat al hetgeen mijn voornoemde echtgenote, mevrouw [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , bij haar overlijden onvervreemd en onverteerd van mijn nalatenschap mocht overlaten, alsdan terstond zal toevallen aan mijn alsdan in leven zijnde kleinkinderen, ieder voor een gelijk deel".
        
        
          c) [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] is op 20 juli 2000 overleden.
        
        
          d) In het Pensioenfonds waren alleen de pensioenvoorzieningen voor [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ondergebracht; pensioenvoorzieningen voor anderen, waaronder de eerste echtgenote van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , waren elders ondergebracht.
        
        
          e) Het Pensioenfonds houdt bij de Bank een betaalrekening aan onder nummer [betaalrekening] . Op deze rekening zijn de Algemene Bankvoorwaarden 1995 van de Bank (productie 7 bij de conclusie van antwoord) van toepassing.Artikel 12 van deze voorwaarden, met als opschrift "Controle bankbescheiden" houdt een boekenclausule in en luidt onder meer als volgt:"(…) De cliënt is verplicht de door de bank aan hem gezonden bevestigingen, rekeningafschriften, nota's of andere opgaven terstond na ontvangst te controleren. Voorts dient de cliënt te controleren of door of namens hem gegeven opdrachten door de bank juist en volledig zijn uitgevoerd. Bij constatering van een onjuistheid of onvolledigheid is de cliënt verplicht de bank daarvan zo spoedig mogelijk in kennis te stellen.(…)".Artikel 13, met als opschrift "Goedkeuring bankbescheiden" luidt onder meer als volgt:"Indien de cliënt de inhoud van bevestigingen, rekeningafschriften, nota's of andere opgaven van de bank aan de cliënt niet heeft betwist binnen twaalf maanden nadat die stukken redelijkerwijs geacht kunnen worden de cliënt te hebben bereikt, geldt de inhoud van die stukken als door de cliënt te zijn goedgekeurd. (…)"
        
        
          f) Van deze bankrekening zijn de volgende overboekingen gedaan: – op 23 februari 2004 een bedrag van € 29.750 naar [Beheer] Beheer BV; de overschrijvingsopdracht (productie 5a bij conclusie van antwoord) draagt de handtekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en bevat als betalingskenmerk de tekst "nota [nota] ";Bij deze productie is door de Bank tevens overgelegd een nota van [Beheer] Beheer BV d.d. 17 februari 2004 tot een bedrag van € 29.750 met als omschrijving "courtage verkoop huis [adres 2] te [plaats] , 2½% van € 1.000.000";– op 9 maart 2004 een overboeking van € 32.500 naar [broer van de tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] te [woonplaats] (een broer van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ); tot deze overboeking is opdracht gegeven middels een opdracht telefonische overboeking (productie 5b bij conclusie van antwoord) welke overschrijving de handtekening draagt van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ;– op 10 maart 2004 van € 35.000 naar [betrokkene 1] c.s. te [plaats] ; het overschrijvingsformulier (productie 5c bij conclusie van antwoord) draagt de handtekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en bevat als betalingskenmerk de tekst "reservering voorzieningen";– op 11 maart 2004 van € 35.000 naar [betrokkene 2] ; het overschrijvingsformulier (productie 5d) draagt de handtekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ;– op 15 maart 2004 van € 14.790 naar Steenhouwerij [steenhouwerij] ; het overschrijvingsformulier (productie 5e bij de conclusie van antwoord) draagt de handtekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en vermeldt als betalingskenmerk [betalingskenmerk] ; bij deze productie is overgelegd een factuur van steenhouwerij [steenhouwerij] genummerd [betalingskenmerk] inzake "bijzetting en aanpassing familiegraf [familiegraf] ".
        
        
          g) Ten laste van genoemde bankrekening van het Pensioenfonds zijn de volgende bedragen contant opgenomen:– op 31 december 2003 op een kantoor van de Bank te [kantoorplaats] een bedrag groot € 32.623,08; van de transactie is een coupurespecificatie overgelegd waarin naast de tekst "aan u betaald" de handtekening staat van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (productie 3 bij conclusie van antwoord);– op 23 januari 2004 op een kantoor van de Bank te [kantoorplaats] een bedrag groot € 50.000; van de transactie is een coupurespecificatie overgelegd waarin naast de tekst "aan u betaald" de handtekening staat van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (productie 3 bij conclusie van antwoord); – op 6 februari 2004 op een kantoor van de Bank te [kantoorplaats] een bedrag groot € 40.000; van de transactie is een transactieformulier overgelegd dat de handtekening draagt van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (productie 3 bij conclusie van antwoord).
        
        
          h) Als productie 4 bij conclusie van antwoord is overgelegd een stuk luidende:"Ondergetekende, [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , geb. [geboortedatum] 1944, woonachtig [adres 1] te [postcode] [woonplaats] , verzoekt en machtigt hierbij [broer van de tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , om namens haar een bedrag ad 40.000 euro (veertig duizend euro) bij de ABN AMRO Bank, [adres 3] te [kantoorplaats] , in ontvangst te nemen ten laste van haar rekening.Opgemaakt en getekend op 11 maart 2004 te [kantoorplaats] ."Het stuk draagt de handtekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] . Op de machtiging is met de pen het nummer [betaalrekening] geschreven.Volgens een coupurespecificatie (productie 3 bij conclusie van antwoord) zijn ten behoeve van rekeningnummer [betaalrekening] 80 biljetten van € 500 besteld; op het formulier staat met de hand geschreven "11/3-04 tussen 1400 + 1600".[broer van de tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] heeft op 11 maart 2004 een kasopname van € 40.000 ten laste van de rekening van het Pensioenfonds gedaan op het kantoor van de Bank te [kantoorplaats] .
        
        
          i) Blijkens een testament opgemaakt op 3 maart 2004 door notaris [notaris] te [standplaats] (productie 9 bij conclusie van antwoord), zijn door [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] voornoemd alle eerder gemaakte uiterste wilsbeschikkingen herroepen, is aan haar zuster [zuster van de echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] het huis aan de [adres 1] te [plaats] gelegateerd en is genoemde zuster tot executeur benoemd.
        
        
          j) In 2004 beschikte [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] over een privérekening bij de Bank bij het kantoor te [kantoorplaats] . Volgens het rekeningafschrift van 9 maart 2004 (productie 10 bij memorie van antwoord) bedroeg het saldo op die dag (na afschrijving van een bedrag groot € 1.121,86) € 5.168,77. [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] hield bij de Bank ook spaarrekeningen aan.
        
        
          k) [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] is op 26 maart 2004 overleden op 60-jarige leeftijd.
        
        
          l) Na het overlijden van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] zijn de aandelen in het Pensioenfonds ingevolge het testament in handen gekomen van [kleinkind 1 van de tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en [kleinkind 2 van de tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , de kleinkinderen van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , die toen nog minderjarig waren. [vader van de kleinkinderen] , de vader van de kleinkinderen (hierna: [vader van de kleinkinderen] ), is daarop benoemd tot bestuurder van het Pensioenfonds.
        
        
          m) Op 30 maart 2004 hebben [vader van de kleinkinderen] en [moeder van de kleinkinderen] , moeder van deze kleinkinderen, in hun hoedanigheid van wettelijk vertegenwoordigers van deze kleinkinderen/erfgenamen als bedoeld in het hiervoor onder (b) genoemde testament van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] , beslag doen leggen op de banktegoeden van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] voor een vordering van € 1.725.000 (productie 6 conclusie van antwoord). In het beslagrekest wordt onder meer opgemerkt "Er bestaat vrees voor verduistering omdat erfgenamen van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (al dan niet onwetend van de rechten van verzoekers) deze gelden zullen aanwenden ter verdeling onder de erfgenamen van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] . Deze zijn echter niet gerechtigd tot hetgeen [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] uit de uit de nalatenschap van ( ) [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] onverteerd heeft overgelaten". 
        
      
      
        3.2.1.
        In de onderhavige procedure vordert het Pensioenfonds de Bank te veroordelen tot betaling van € 309.663,08, vermeerderd met wettelijke handelsrente althans wettelijke rente, tot vergoeding van de buitengerechtelijke kosten tot een beloop van € 4.000, en tot betaling van de kosten van het geding.
      
      
        3.2.2.
        
          Aan deze vordering heeft het Pensioenfonds, kort samengevat, ten grondslag gelegd dat de Bank niet aan haar zorgplicht heeft voldaan door de – naar stelling van het Pensioenfonds ongebruikelijke – transacties toe te laten; de Bank was bekend met de ziekte van de toenmalige bestuurder van het Pensioenfonds en dat had, zeker in combinatie met het ongebruikelijke verloop van transacties op de bankrekening, voor de Bank aanleiding moeten zijn extra waakzaamheid te betrachten; bovendien waren de kasgeldopnames zeer zeker ongebruikelijk voor een pensioenfonds.
          De Bank heeft gemotiveerd verweer gevoerd. 
        
      
      
        3.2.3.
        Op 12 december 2012 heeft een comparitie van partijen plaatsgehad; daarvan is proces-verbaal opgemaakt.
      
      
        3.2.4.
        In haar eindvonnis heeft de rechtbank de vorderingen van het Pensioenfonds afgewezen en het Pensioenfonds in de proceskosten veroordeeld. De rechtbank heeft daartoe onder meer overwogen dat het Pensioenfonds onvoldoende heeft onderbouwd dat sprake is geweest van een geestelijke stoornis bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ten tijde van de transactie; het enkele feit dat iemand ongeneeslijk ziek is maakt niet dat die persoon zijn wil niet vrij kan bepalen. Op een aantal in de dagvaarding geponeerde stellingen is het Pensioenfonds, nadat de Bank tegen die standpunten gemotiveerd verweer had gevoerd, niet langer ingegaan, zodat de rechtbank ervan is uitgegaan dat het Pensioenfonds niet in die standpunten volhardde. Met betrekking tot de volgens de rechtbank wel gehandhaafde grondslag – de schending van de algemene zorgplicht van de Bank – heeft de rechtbank geoordeeld dat van schending geen sprake is geweest.
        
      
    
    
      3.3.
      Het Pensioenfonds heeft in hoger beroep dertien grieven aangevoerd. Het heeft geconcludeerd tot vernietiging van het beroepen vonnis en tot het (alsnog) toewijzen van zijn vorderingen met veroordeling van de Bank in de proceskosten van het hoger beroep. 
      
    
    
      3.4
      
        Het hof zal de grieven 1, 2, 3 en 6 gezamenlijk behandelen. Al deze grieven hebben betrekking op de stelling van het Pensioenfonds dat bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] bij het uitvoeren van de diverse transacties de wil ontbrak als bedoeld in artikel 3:34 BW. Grief 1 keert zich tegen rechtsoverweging 4.1. van het bestreden vonnis. Daarin overweegt de rechtbank dat, voor zover het Pensioenfonds zich heeft beroepen op artikel 3:34 BW, het daaraan geen juridisch relevante conclusie heeft verbonden, zodat de rechtbank die stelling onbesproken heeft gelaten.Grief 2 keert zich tegen de overweging van de rechtbank dat het Pensioenfonds onvoldoende heeft onderbouwd dat bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] sprake is geweest van een geestelijke stoornis.Grief 3 keert zich tegen de overweging van de rechtbank dat het verwijt dat de Bank bekend was met de ziekte van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder]  geen doel treft.
        
          Grief 6 keert zich tegen de overweging van de rechtbank dat Pensioenfonds geen concrete feiten of omstandigheden heeft aangevoerd op grond waarvan moet worden aangenomen dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] door haar ziekte niet in staat was bepaalde rechtshandelingen te verrichten zoals het geven van een volmacht.De Bank heeft deze grieven weersproken.
      
    
    
      3.5
      Het hof overweegt inzake deze grieven als volgt. Volgens artikel 3:32 BW is uitgangspunt dat iedere natuurlijke persoon bekwaam is tot het verrichten van rechtshandelingen. Het Pensioenfonds dient dus – gemotiveerd – te stellen en bij betwisting (zoals in het onderhavige geval) te bewijzen dat bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ten tijde van het verrichten van de transacties waarop het geschil betrekking heeft niet bekwaam was in de zin van dat artikel. Daartoe heeft het Pensioenfonds onvoldoende aangevoerd. Dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ernstig ziek was, en dat zij kort na de uitgevoerde transacties is overleden, betekent zonder nadere toelichting (en een dergelijke toelichting ontbreekt) niet dat zij in die periode handelingsonbekwaam was. Ook een zieke is in beginsel handelingsbekwaam. Dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] geestesziek was – in welk geval sprake kan zijn van handelingsonbekwaamheid – is niet onderbouwd. Stukken waaruit handelingsonbekwaamheid dan wel het vermoeden daarvan zou kunnen blijken – zoals bijvoorbeeld een verklaring van de huisarts – ontbreken. Het Pensioenfonds doet een beroep op de verklaring van de zuster van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] tijdens de comparitie na antwoord in een procedure gevoerd tussen de kleinkinderen van [directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en de erfgenamen van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] (productie 1 bij memorie van grieven). Uit de verklaring van deze zuster kan echter niet worden afgeleid dat volgens die zuster sprake was van handelingsonbekwaamheid. Uit die verklaring blijkt niet meer dan dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] al enkele maanden voor haar overlijden zo ziek was dat ze niet meer zelf naar de Bank ging. Uit het feit dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] een vertegenwoordiger van de Bank kort voor haar overlijden niet aan haar ziekbed heeft ontvangen kan evenmin worden afgeleid dat zij toen niet langer handelingsbekwaam was.Tegen handelingsonbekwaamheid van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] pleit bovendien dat – zoals de Bank in de conclusie van antwoord ook heeft aangevoerd – zij nog op 3 maart 2004 een testament heeft laten opmaken. De notaris is immers verplicht (eventueel na verricht onderzoek) zijn dienst te weigeren indien hem blijkt dat de testateur wegens gebrekkige geestesvermogens niet in staat is tot het maken van een uiterste wilsbeschikking (HR 13 februari 2015,  ECLI:NL:HR:2015:311 (http://deeplink.rechtspraak.nl/uitspraak?id=ECLI:NL:HR:2015:311)). Dat bij de notaris zelfs maar twijfel heeft bestaan over de handelingsbekwaamheid van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] bij het opmaken van het testament is gesteld noch gebleken, en kan ook niet uit het door de notaris opgemaakte testament worden afgeleid.Ook als wordt aangenomen dat de Bank bekend was met het feit dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ziek was, dan betekent dat niet dat de Bank daarmee ook op de hoogte was van handelingsonbekwaamheid bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] . Ziekte heeft immers – zoals hiervoor reeds is overwogen – niet per definitie handelingsonbekwaamheid tot gevolg.Het voorgaande brengt tevens met zich mee dat de stelling van het Pensioenfonds dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] door haar ziekte niet in staat was om bepaalde rechtshandelingen te verrichten, zoals het geven van een volmacht, eveneens onvoldoende is onderbouwd.Het voorgaande leidt tot de slotsom dat de grieven 1, 2, 3 en 6 falen.
    
    
      3.6
      
        Grief 7 en grief 8 hebben betrekking op de transactie die is verricht op basis van de door [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] ondertekende volmacht, genoemd in rechtsoverweging 3.1 onder (h).Grief 7 houdt in dat de rechtbank ten onrechte heeft geoordeeld (in rechtsoverweging 4.4.2) dat de stelling dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] niet heeft bedoeld de transactie ten laste van de bankrekening van het Pensioenfonds te brengen niet concreet onderbouwd en speculatief van aard is; de rechtbank heeft daarbij de bewijslast volgens het Pensioenfonds ten onrechte omgedraaid. Grief 8 houdt in dat de rechtbank (eveneens in rechtsoverweging 4.4.2) ten onrechte heeft geoordeeld dat het feit dat de machtiging niet voldeed aan de eisen die de Bank zelf stelt niet afdoet aan de rechtsgeldigheid van de machtiging. 
    
    
      3.7
      Zoals hiervoor reeds is overwogen is door het Pensioenfonds onvoldoende onderbouwd dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] handelingsonbekwaam was bij het tekenen van de volmacht. Er is dus sprake van een geldige volmacht.Volgens het Pensioenfonds had de hier bedoelde volmacht voorts geen betrekking op het opnemen van geld van de rekening van het Pensioenfonds. In de machtiging staat immers, aldus het Pensioenfonds, dat het bedrag van € 40.000 moet worden opgenomen "ten laste van haar rekening", en de rekening van het Pensioenfonds is geen rekening van [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] .Vast staat dat het Pensioenfonds alleen diende voor het aan [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] verstrekken van haar pensioen, terwijl [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] tevens (enige) bestuurder was van dat fonds. Vast staat voorts dat het bankrekeningnummer van het Pensioenfonds met de pen was bijgeschreven op de volmacht en op de coupurespecificatie waarin hetzelfde bankrekeningnummer is opgenomen. Anders dan het Pensioenfonds aanvoert, draagt naar het oordeel van het hof deze specificatie (met dezelfde datum en hetzelfde geldbedrag als de volmacht) wel degelijk bij aan de door de Bank gegeven interpretatie van de volmacht. Het had dan ook – zoals de rechtbank terecht heeft overwogen – op de weg van het Pensioenfonds gelegen haar stelling nader te onderbouwen. Omdat daarvan geen sprake is geweest heeft de rechtbank ook geen beslissing hoeven te geven op de vraag op wie de bewijslast rust.Ook deelt het hof het oordeel van de rechtbank dat de geldigheid van de volmacht er niet van afhankelijk is of die voldoet aan de eisen die de Bank zelf stelt; de Bank ontkent overigens dat van staand beleid op dit punt sprake is. Het gaat er immers om of de volmacht geldig is in de relatie tussen [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] en haar broer, aan wie zij de volmacht heeft gegeven.
    
    
      3.8
      Omdat de hiervoor besproken grieven falen, moet ervan worden uitgegaan dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] handelingsbekwaam was bij het tekenen van de aan de Bank verstrekte opdrachten. Ook was zij als bestuurder van het Pensioenfonds bevoegd die opdrachten te verstrekken, nu haar bevoegdheid als bestuurder onbeperkt was. Voorts moet ervan worden uitgegaan dat de door haar getekende volmacht geldig was en betrekking had op het opnemen van gelden van de bankrekening van het Pensioenfonds.
    
    
      3.9
      
        De grieven 4 en 5 richten zich tegen het oordeel van de rechtbank dat het Pensioenfonds niet heeft volhard in de door haar ingenomen standpunten met betrekking tot het schenden van een bijzondere zorgplicht door de Bank, de toepasselijkheid van het ken-uw-cliëntprincipe en de toepasselijkheid van de (toen geldende) Wet melding ongebruikelijke transacties (hierna: Wet MOT), zodat voor de rechtbank alleen het beroep op de zorgplicht van de Bank te behandelen overbleef.
    
    
      3.10
      Deze grieven slagen. Ook al is tijdens de comparitie na antwoord niet met zoveel woorden ingegaan op het ken-uw-cliëntbeginsel en de Wet MOT, dat neemt niet weg dat de hierop betrekking hebbende stellingen in de dagvaarding in eerste aanleg duidelijk naar voren zijn gebracht en uit het proces-verbaal van de comparitie niet blijkt dat het Pensioenfonds aldaar van deze stellingen afstand heeft genomen. Het hof zal deze stellingen alsnog in zijn oordeel betrekken. 
    
    
      3.11
      Ter zake het beroep van het Pensioenfonds op de Wet MOT overweegt het hof als volgt. Ook als moet worden aangenomen dat deze (inmiddels vervallen) wet in dit geval toepasselijk was, betekent dat niet dat het niet naleven daarvan onrechtmatig is jegens het Pensioenfonds. Daarop is de wet immers niet gericht.  Bovendien heeft de Bank er terecht op gewezen dat deze wet er niet toe leidt dat de Bank een melding zou moeten doen aan het Pensioenfonds. De wet verplichtte tot het doen van een melding aan het in artikel 9 van die wet bedoelde meldpunt, maar voor het overige was op grond van artikel 19 geheimhouding verplicht jegens anderen dan het meldpunt.Het Pensioenfonds heeft dan ook onvoldoende onderbouwd waarom het mogelijk schenden van de Wet MOT relevant is in het onderhavige geschil.
    
    
      3.12
      Ter zake het beroep op het ken-uw-cliëntbeginsel heeft de Bank terecht opgemerkt dat dat beginsel – zoals neergelegd in het ten tijde van de transacties geldende artikel 28 van de Nadere Regeling gedragstoezicht effectenverkeer 2002 – betrekking had op effecteninstellingen die zich met beleggen bezighielden. Daarvan is in dit geval geen sprake. Uit het bovenstaande volgt dat het slagen van de grieven 4 en 5  niet tot vernietiging leidt.
    
    
      3.13
      De vaststellingen in rechtsoverweging 3.8 dienen als uitgangspunt bij het beoordelen van de grieven met betrekking tot de vraag of de Bank haar (bijzondere) zorgplicht jegens het Pensioenfonds heeft geschonden.Grief 9 richt zich tegen het oordeel van de rechtbank dat niet valt in te zien op grond van welke wet of regelgeving de Bank een cliënt die zelf opdracht heeft gegeven voor een transactie nogmaals moet vragen of die transactie wel moet worden uitgevoerd.Grief 10 richt zich tegen het oordeel van de rechtbank dat, zelfs al zouden de transacties afwijkend zijn van het normale uitgavenpatroon, dan nog geldt dat [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] bevoegd was opdracht te geven voor deze transacties, en dat de Bank gehouden was die transacties uit te voeren.
    
    
      3.14
      Het hof overweegt als volgt. Gelet op hetgeen hiervoor is overwogen is sprake geweest van betalingen die bevoegd werden verricht. Dat daarbij, zoals het Pensioenfonds stelt, onjuist is gehandeld door [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] als bestuurder van het Pensioenfonds, ligt in de risicosfeer van het Pensioenfonds en komt dan in beginsel voor rekening van het Pensioenfonds. Voorts gaat het hier om een beperkt aantal transacties die in een korte periode zijn uitgevoerd, en van een bank kan niet worden gevergd dat zij iedere afzonderlijke transactie controleert, zeker niet wanneer het gaat om transacties die bevoegd worden verricht. De rechtbank heeft dan ook terecht overwogen dat geen rechtsregel vereist dat een bank een cliënt die zelf opdracht heeft gegeven voor een transactie nogmaals moet vragen of die transactie wel moet worden uitgevoerd. Het Pensioenfonds heeft bovendien niet, althans onvoldoende, onderbouwd dat, als de Bank die navraag had gedaan, dit ertoe zou hebben geleid dat de opdracht zou zijn ingetrokken. Die navraag had immers gedaan moeten worden bij [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] als directeur van het Pensioenfonds, en dat zij dan zou willen afwijken van haar eerdere opdracht ligt geenszins voor de hand. Het Pensioenfonds heeft wat dit betreft ook geen voldoende concreet bewijsaanbod gedaan. Het algemeen bewijsaanbod inzake schending van de zorgplicht is daarvoor onvoldoende.Ook het enkele feit dat de transacties mogelijk afweken van het eerdere patroon is onvoldoende voor de conclusie dat de Bank haar zorgplicht heeft geschonden, zeker nu het [tweede echtgenote van de directeur van de vennootschap en enig aandeelhouder] in beginsel vrijstond over het vermogen van het Pensioenfonds te beschikken. Voor het overige heeft het Pensioenfonds onvoldoende onderbouwd op welke wijze de Bank anderszins haar zorgplicht heeft geschonden.De grieven falen.
    
    
      3.15
      
        Grief 11, 12 en 13 richten zich tegen de conclusie van de rechtbank tot afwijzing van de vordering van het Pensioenfonds, dit nadat zij de stellingen van het Pensioenfonds had onderzocht en onvoldoende bevonden. Daarom behoeven deze grieven geen afzonderlijke behandeling, en kunnen zij niet tot vernietiging leiden.
    
    
      3.16
      Het Pensioenfonds heeft nog een bewijsaanbod gedaan. Voor zover dat betrekking heeft op het niet-verjaard zijn van de vordering van het Pensioenfonds behoeft daarop niet te worden ingegaan omdat het hof die kwestie niet heeft hoeven te behandelen.Voor zover het aanbod betrekking heeft op het schenden van de zorgplicht geldt dat het hof hiervoor heeft beslist dat het beroep daarop onvoldoende is onderbouwd; het bevat geen concrete stellingen waarop het bewijsaanbod betrekking kan hebben. Ook aan dat bewijsaanbod gaat het hof dus voorbij.
    
    
      3.17
      De slotsom is dat het vonnis van de rechtbank zal worden bekrachtigd. Als in het ongelijk gestelde partij zal het Pensioenfonds in de kosten van het geding in hoger beroep worden veroordeeld.
    
  
  
    
      4De uitspraak
    
    
      Het hof:
    
    
    
      bekrachtigt het vonnis van 4 september 2013 van de rechtbank Limburg, zittingsplaats Maastricht;
    
    
    
      veroordeelt het Pensioenfonds [pensioenfonds] in de proceskosten van het hoger beroep, welke kosten aan de zijde van ABN AMRO Bank N.V. tot de dag van deze uitspraak worden begroot op € 4.961 aan verschotten en op € 6.526 aan salaris advocaat, en voor wat betreft de nakosten op € 131 indien geen betekening plaatsvindt, dan wel op € 199 vermeerderd met de explootkosten indien niet binnen veertien dagen na de datum van dit arrest is voldaan aan de bij dit arrest uitgesproken veroordelingen en betekening van dit arrest heeft plaatsgevonden;
      en bepaalt dat deze bedragen binnen veertien dagen na de dag van deze uitspraak moeten zijn voldaan, te vermeerderen met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW vanaf het einde van voormelde termijn tot aan de dag der voldoening;
    
    
    
      verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad wat de proceskostenveroordeling betreft.
    
    
    
      Dit arrest is gewezen door mrs. J.Th. Begheyn, S. Riemens en E.K. Veldhuijzen van Zanten en is in het openbaar uitgesproken door de rolraadsheer op 2 augustus 2016.
    
    
    
      	griffier					rolraadsheer