ECLI:NL:GHAMS:2023:2200, Gerechtshof Amsterdam, 28-08-2023, 200.209.856/01 OK
Gerechtshof Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2023-08-28 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht

Samenvatting: OK; enquêterecht, tweede fase, opheffing van de getroffen voorzieningen

beschikking
    ___________________________________________________________________ 
    
    
      
        GERECHTSHOF AMSTERDAM
      
      
        ONDERNEMINGSKAMER
      
    
    
    
      zaaknummer: 200.209.856/01 OK 
      beschikking van de Ondernemingskamer van 28 augustus 2023
      inzake
    
    
    1. de vennootschap onder firma
    
      
        EXPLOITATIE MAATSCHAPPIJ STAPHORST V.O.F.,
      gevestigd te Staphorst,
    
    2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [A]
        ,
      gevestigd te [....],
    
    3. [B],
    gevestigd te [....],
    4. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [C]
        ,
      gevestigd te [....],
    
    5. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [D]
        ,
      gevestigd te [....], 
    
    6. a. 	[E], 
    
      
        [F]
      ,
    
      beiden wonende te [....], 
      handelend onder de naam [G],
    
    7. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [H]
        ,
      gevestigd te [....],
    
    8. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        
          [I]
        ,
      gevestigd te [....],
    
    9. [J],
    
      wonende te [....],
      handelend onder de naam [K],
      
        VERZOEKERS,
      advocaat: mr. T.J. Teggelaar, kantoorhoudende te Nijmegen, 
    
    
    
      t e g e n
    
    
    1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid 
    
      STAPHORST ONTWIKKELING B.V.,
    2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
    
      
        STAPHORST ONTWIKKELING 2 B.V.,
      beide gevestigd te Staphorst,
      
        VERWEERSTERS,
      advocaat: mr. T.J. Teggelaar, kantoorhoudende te Nijmegen,
    
    
    
      e n  t e g e n 
    
    
    1. de stichting
    
      
        STICHTING NMTHREE,
      gevestigd te Zenderen, gemeente Borne,
    
    2. [L],
    
      wonende te [....],
      
        BELANGHEBBENDEN,
      
      advocaat: mr. C.J. van Dijk, kantoorhoudende te Ede,
    
    
    
      e n   t e g e n
    
    
    3. mr. J. VAN DER HEL, in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Megahome.nl Beheer B.V.,
    
      
        BELANGHEBBENDE,
      in genoemde hoedanigheid in persoon verschenen.
    
    
    
    
      In het vervolg zullen onderstaande partijen (ook) als volgt worden aangeduid:
    
    - verzoekster sub 1 als EMS;
    - verweerster sub 1 als Staphorst Ontwikkeling, verweerster sub 2 als SO 2 en verweersters gezamenlijk als de SO-vennootschappen;
    
      
        belanghebbende sub 1 als NMThree;
      
      
        belanghebbende sub 2 als [L];
      
      
        belanghebbende sub 3 als de curator. 
      
    
    
  
  
    
      1Het verloop van het geding
    
    
      1.1
      Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer naar:
      
        
          haar beschikkingen van 12 en 18 mei 2016, 21 december 2016, 26 januari 2017 en 6 februari 2017, alle in de zaak met nummer 200.184.924, en;
        
        
          haar beschikkingen van 31 augustus 2017, 1 september 2017 en 20 juli 2020 en naar de beschikking van de voorzitter van de Ondernemingskamer van 9 juni 2020, alle in de zaak met nummer 200.209.856. 
        
      
      
    
    
      1.2
      Bij de beschikkingen van 31 augustus 2017 en 1 september 2017 heeft de Ondernemingskamer vastgesteld dat zich in de periode van 1 januari 2013 tot 4 februari 2016 wanbeleid heeft voorgedaan bij de SO-vennootschappen waarvoor [L] met name verantwoordelijk is en [M] (hierna: [M]) ten dele mede verantwoordelijk is. Tevens is bij die beschikkingen bij wijze van voorzieningen voor een periode van drie jaar ir. A. van der Walle te Blaricum (hierna: Van der Walle) benoemd tot bestuurder van de SO-vennootschappen met beslissende stem en bepaald – voor zover nodig in afwijking van de statuten – dat deze bestuurder zelfstandig bevoegd is de SO-vennootschappen te vertegenwoordigen en dat zonder deze bestuurder de SO-vennootschappen niet vertegenwoordigd kunnen worden, en bepaald dat de (toentertijd) door NMThree respectievelijk EMS gehouden aandelen in de SO-vennootschappen (telkens op één na) ten titel van beheer zijn overgedragen aan mr. J.H. van Woudenberg te Amsterdam (hierna: Van Woudenberg) vooralsnog voor een periode van drie jaar.
      
    
    
      1.3
      Bij de beschikking van 20 juli 2020 heeft de Ondernemingskamer de bij de beschikkingen van 31 augustus 2017 en 1 september 2017 getroffen voorzieningen tot benoeming van Van der Walle als bestuurder van de SO-vennootschappen alsmede tot overdracht van de (voorheen door NMThree en toentertijd) door Megahome.nl Beheer B.V. (hierna: Megahome Beheer) respectievelijk EMS gehouden aandelen in de SO-vennootschappen (telkens op één na) ten titel van beheer aan Van Woudenberg verlengd, met ingang van 31 augustus 2020, met een periode van vooralsnog drie jaren.
      
    
    
      1.4
      Mr. Teggelaar heeft bij brief van 14 augustus 2023, met bijlagen, aan de Ondernemingskamer gemeld dat EMS, de SO-vennootschappen en de curator overeenstemming hebben bereikt over koop door EMS van de aandelen die Megahome Beheer in de SO-vennootschappen houdt. Zij hebben deze overeenstemming en de voorwaarden voor verkoop en levering van de aandelen vastgelegd in een vaststellingsovereenkomst, die door hen is ondertekend. In de bij de brief gevoegde vaststellingsovereenkomst staat (in artikel 2.1) dat deze is aangegaan onder de opschortende voorwaarde van beëindiging van onderhavige procedure, inclusief de door de Ondernemingskamer getroffen voorzieningen. Ingevolge deze overeenkomst heeft mr. Teggelaar namens EMS en Megahome Beheer op eenstemmig verzoek de Ondernemingskamer verzocht de procedure te beëindigen inclusief de door haar getroffen voorzieningen vóór 31 augustus 2023, zodat de aandelen in de SO-vennootschappen tijdig kunnen worden overgedragen door Megahome Beheer aan EMS. Van der Walle en Van Woudenberg zijn volgens mr. Teggelaar op de hoogte van dit verzoek.
      
    
    
      1.5
      Mr. Teggelaar heeft op 18 augustus 2023 aan de Ondernemingskamer gemeld dat voor zover hem bekend geen cassatieberoep is ingesteld tegen het in 2.8 genoemde arrest van het hof Arnhem-Leeuwarden van 21 december 2021. De curator heeft bij e-mail van 28 augustus 2023 bevestigd dat geen cassatieberoep is ingesteld tegen dit arrest.
      
    
    
      1.6
      Op de aan NMThree en [L] gestelde vraag of zij kunnen instemmen met het in 1.5 genoemde verzoek heeft de Ondernemingskamer geen reactie ontvangen.
      
      
    
  
  
    
      2De feiten 
    
    
      2.1
      De Ondernemingskamer verwijst naar de feiten genoemd in de beschikkingen van 12 mei 2016, 31 augustus 2017 en 20 juli 2020 en naar de feiten genoemd in de beschikking van de voorzitter van de Ondernemingskamer van 9 juni 2020. Onderstaande feiten zijn ontleend aan die beschikkingen dan wel uit de in 1.5 genoemde stukken.
      
    
    
      2.2
      EMS is een vennootschap onder firma waarin verzoekers sub 2 tot en met 9 – een aantal bouwbedrijven uit Staphorst en omgeving – samenwerken. EMS wordt vertegenwoordigd door [M]. [M] is tevens (indirect) bestuurder van verzoekster sub 2.
      
    
    
      2.3
      
        [L] staat aan het hoofd van een groep van vennootschappen die onder de handelsnaam Megahome actief is (geweest) op het gebied van projectontwikkeling. Tot deze groep behoorden onder meer Megahome Beheer en NPB Beheer B.V. (hierna: NPB Beheer).
      
    
    
      2.4
      EMS en [L] zijn in 2001 een samenwerking aangegaan, gericht op de realisatie van een woningbouwproject in Staphorst. In dat kader zijn de SO-vennootschappen opgericht. Bij de oprichting van Staphorst Ontwikkeling op 17 april 2001 is van het geplaatste aandelenkapitaal 52,1% geplaatst bij NPB Beheer en 47,9% bij EMS. Bij de oprichting van SO 2 op 15 mei 2002 is van het geplaatste aandelenkapitaal 50% geplaatst bij NPB Beheer en 50% bij EMS. [L] en [M] zijn als bestuurder van Staphorst Ontwikkeling benoemd ten tijde van de oprichting ervan.
      
    
    
      2.5
      Bij akte van splitsing van 22 juli 2009 is een deel van het vermogen van NPB Beheer, waaronder de door haar gehouden aandelen in de SO-vennootschappen, overgegaan op Megahome. Op 18 juli 2013 heeft Megahome alle door haar gehouden aandelen in de SO-vennootschappen voor € 1 per vennootschap overgedragen aan NMThree, een door [L] opgerichte stichting waarvan hij enig bestuurder is.
      
    
    
      2.6
      Bij vonnis van 20 juli 2016 van de rechtbank Overijssel is op verzoek van Rabobank het faillissement uitgesproken van een viertal tot het concern van [L] behorende vennootschappen, waaronder Megahome, met benoeming van de curator in die hoedanigheid.
      
    
    
      2.7
      Op 9 november 2016 stond in het handelsregister van de Kamer van Koophandel geregistreerd dat [L] is afgetreden als bestuurder van de SO-vennootschappen.
      
    
    
      2.8
      De rechtbank Overijssel heeft bij vonnis van 31 juli 2019 voor recht verklaard dat de curator op 20 oktober 2016 rechtsgeldig – met een beroep op artikel 42 Faillissementswet – de nietigheid heeft ingeroepen van (het samenstel van rechtshandelingen dat heeft geleid tot) de (in 2.5 genoemde) levering door Megahome Beheer van haar aandelen in de SO-vennootschappen aan NMThree. De rechtbank heeft NMThree, uitvoerbaar bij voorraad, veroordeeld tot teruglevering van de aandelen en de aandelen behoren inmiddels weer tot het vermogen van Megahome. Het hof Arnhem-Leeuwarden heeft het vonnis van 31 juli 2019, waartegen door NMThree hoger beroep was ingesteld, bekrachtigd bij arrest van 21 december 2021.
      
      
    
  
  
    
      3De gronden van de beslissing
    
    
      Nu mr. Teggelaar namens EMS en de curator eenparig heeft verzocht – op grond van een tussen hen en de SO-vennootschappen bereikte, in een vaststellingsovereenkomst vastgelegde overeenstemming die een onderlinge overdracht van in de SO-vennootschappen gehouden aandelen inhoudt – de procedure inclusief de door de Ondernemingskamer getroffen voorzieningen vóór 31 augustus 2023 te beëindigen, Van der Walle en Van Woudenberg van dit verzoek op de hoogte zijn gesteld, Van der Walle de vaststellingsovereenkomst namens de SO-vennootschappen mede heeft getekend en de Ondernemingskamer ook overigens niet is gebleken van enig bezwaar tegen toewijzing van het verzoek, zal de Ondernemingskamer het verzoek inwilligen aldus dat zij de bij de beschikkingen van 31 augustus 2017 en 1 september 2017 getroffen en bij de beschikking van 20 juli 2020 verlengde voorzieningen tot benoeming van een OK-bestuurder en tot overdracht ten titel van beheer van de aandelen in de SO-vennootschappen zal opheffen, een en ander met ingang van heden. Weliswaar hebben NMThree en [L] niet gereageerd op de aan hen gestelde vraag of zij kunnen instemmen met het beëindigingsverzoek, maar de Ondernemingskamer ziet daarin geen belemmering voor toewijzing van het verzoek. Tegen het arrest van het hof Arnhem-Leeuwarden van 21 december 2021 is geen cassatieberoep  ingesteld, NMThree is niet langer aandeelhouder in de SO-vennootschappen en [L] bekleedt geen positie (meer) bij de SO-vennootschappen, terwijl door hen evenmin een verzoek om verlenging van de duur van de gelaste voorzieningen is gedaan. Bij die stand van zaken kan een eventueel mogelijk nog resterend belang van NMThree en Wellens bij afwijzing van het verzoek niet opwegen tegen het belang van EMS, de curator en de SO-vennootschappen bij toewijzing ervan.
    
    
    
  
  
    
      4De beslissing
    
    
      De Ondernemingskamer:
    
    
    
      heft op, met ingang van heden, de bij de beschikkingen van 31 augustus 2017 en 1 september 2017 getroffen en bij de beschikking van 20 juli 2020 verlengde voorzieningen tot benoeming van ir. A. van der Walle als bestuurder van Staphorst Ontwikkeling B.V. en Staphorst Ontwikkeling 2 B.V. alsmede tot overdracht van de (voorheen door Stichting NMThree en thans) door Megahome.nl Beheer B.V. respectievelijk Exploitatie Maatschappij Staphorst v.o.f. gehouden aandelen in Staphorst Ontwikkeling B.V. en Staphorst Ontwikkeling 2 B.V. (telkens op één na) ten titel van beheer aan mr. J.H. van Woudenberg;
    
    
    
      verstaat dat hiermee een einde komt aan deze procedure;
    
    
    
      verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
    
    
    
    
      Deze beschikking is gegeven door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. M.M.M. Tillema en mr. W.A.H. Melissen, raadsheren, en drs. M.A. Scheltema en mr. drs. G. Boon RA, raden, in tegenwoordigheid van mr. F.L.A. Straathof, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 28 augustus 2023.