ECLI:NL:HR:2009:BH1194, Hoge Raad, 27-03-2009, 07/11270
Hoge Raad — Uitspraak 
Datum: 2009-03-27 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Aanbestedingsrecht. Kort geding; rechtvaardiging van een nieuwe aanbestedingsprocedure inzake archeologisch onderzoek wegens overtreding van Raamwet-EEG-voorschriften aanbestedingen?

27 maart 2009
      Eerste Kamer
      07/11270
      EV/TT
    
    
    Hoge Raad der Nederlanden
    
    Arrest
    
    in de zaak van:
    
    
      [Eiseres],
      gevestigd te [vestigingsplaats],
      EISERES tot cassatie, 
      advocaat: mr. F. van Gelein Vitringa,
    
    
    t e g e n
    
    
      DE GEMEENTE BOXMEER,
      zetelende te Boxmeer,
      VERWEERSTER in cassatie, 
      advocaat: mr. M.W. Scheltema.
    
    
    Partijen zullen hierna ook worden aangeduid als [eiseres] en de Gemeente.
    
    1. Het geding in feitelijke instanties
    
    
      [Eiseres] heeft bij exploot van 12 februari 2007 de Gemeente in kort geding gedagvaard voor de voorzieningenrechter in de rechtbank 's-Hertogenbosch en uitvoerbaar bij voorraad gevorderd, kort gezegd, dat de voorzieningenrechter de Gemeente gebiedt de aanbestedingsprocedure zonder definitieve vergunning te staken en - indien de Gemeente nog behoefte heeft aan de gevraagde diensten - deze met inachtneming van de geldende regels opnieuw aan te besteden. 
      De Gemeente heeft de vordering bestreden. 
      De voorzieningenrechter heeft bij vonnis van 16 maart 2007 de vorderingen afgewezen.
      Tegen dit vonnis heeft [eiseres] hoger beroep ingesteld bij het gerechtshof te 's-Hertogenbosch.
      Bij arrest van 19 juni 2007 heeft het hof het vonnis waarvan beroep bekrachtigd.
      Het arrest van het hof is aan dit arrest gehecht.
    
    
    2. Het geding in cassatie
    
    
      Tegen het arrest van het hof heeft [eiseres] beroep in cassatie ingesteld. De cassatiedagvaarding is aan dit arrest gehecht en maakt daarvan deel uit.
      De Gemeente heeft geconcludeerd tot verwerping van het beroep.
      De zaak is voor partijen toegelicht door hun advocaten.
      De conclusie van de Advocaat-Generaal L.A.D. Keus strekt tot verwerping van het cassatieberoep.
    
    
    3. Beoordeling van het middel
    
    3.1 In cassatie kan worden uitgegaan van de feiten die zijn vermeld in de conclusie van de Advocaat-Generaal onder 1. Samengevat gaat het om het volgende. De Gemeente heeft als aanbestedende dienst op 16 november 2006 een Aankondiging van opdracht gepubliceerd voor een Europese aanbesteding inzake archeologisch onderzoek. Daarin is als een van de selectiecriteria opgenomen dat gegadigden voor de opdracht een omzet van minimaal € 800.000,-- per jaar in archeologische projecten over de jaren 2003, 2004 en 2005 gerealiseerd dienden te hebben. Op 17 november 2006 is dit gerectificeerd in een jaaromzet van minimaal € 750.000,-- over de genoemde jaren. Dit criterium is ook opgenomen in de Vragenlijst. In de Aanbestedingsleidraad is als omzetvereiste vermeld: een gemiddelde jaaromzet van € 750.000,-- over de jaren 2003, 2004 en 2005.
    
    3.2 Nadat aan [eiseres] was meegedeeld dat de opdracht niet aan haar was gegund, heeft zij bij de voorzieningenrechter gevorderd dat de aanbesteding wordt gestaakt en - als nog behoefte bestaat aan de gevraagde diensten - deze met inachtneming van de geldende regels opnieuw wordt aanbesteed. De voorzieningenrechter heeft de vordering van [eiseres] afgewezen en het hof heeft het desbetreffende vonnis bekrachtigd.
    
    
      3.3 Onderdeel 1 is gericht tegen rov. 4.4 van het bestreden arrest waarin het hof heeft geoordeeld dat de geconstateerde onregelmatigheden met betrekking tot het omzetvereiste niet een nieuwe aanbestedingsprocedure rechtvaardigt. Het onderdeel gaat uit van de veronderstelling dat het hof met zijn verwijzing naar "onregelmatigheden" heeft vastgesteld dat de Gemeente een van de selectiecriteria, het omzetvereiste, heeft gewijzigd van ten minste € 750.000,-- per jaar in gemiddeld € 750.000,-- per jaar en aldus in strijd heeft gehandeld met de Raamwet-EEG-voorschriften aanbestedingen en met het beginsel van een gelijke behandeling van gegadigden. Deze veronderstelling valt evenwel niet in de aangevallen rechtsoverweging te lezen. Het hof heeft immers uitdrukkelijk vastgesteld dat het voor gegadigden duidelijk moet zijn geweest dat uitgegaan moest worden van de vermelde omzet per jaar en niet van een gemiddelde omzet per jaar. Daaruit volgt dat naar het oordeel van het hof geen sprake is geweest van overtreding van de aanbestedingsvoorschriften en dus ook niet van een beoordeling door het hof van de ernst van de overtreding van deze regels. Nu alle klachten van onderdeel 1 op 
      de hiervoor bedoelde onjuiste veronderstelling zijn gebaseerd, kunnen zij bij gebrek aan feitelijke grondslag niet tot cassatie leiden.
    
    
    3.4 Ook onderdeel 2 kan niet tot cassatie leiden. Zulks behoeft, gezien art. 81 RO, geen nadere motivering nu de klachten niet nopen tot beantwoording van rechtsvragen in het belang van de rechtseenheid of de rechtsontwikkeling.
    
    4. Beslissing
    
    
      De Hoge Raad:
      verwerpt het beroep;
      veroordeelt [eiseres] in de kosten van het geding in cassatie, tot op deze uitspraak aan de zijde van de Gemeente bepaald op € 371,34 aan verschotten en € 2.200,-- voor salaris.
    
    
    Dit arrest is gewezen door de raadsheren A. Hammerstein, als voorzitter, F.B. Bakels en W.D.H. Asser, en in het openbaar uitgesproken door de raadsheer E.J. Numann op 27 maart 2009.