ECLI:NL:RBGEL:2025:1625, Rechtbank Gelderland, 18-02-2025, 11391112 \ HA VERZ  24-155 tussenbeschikking
Rechtbank Gelderland — Uitspraak 
Datum: 2025-02-18 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht; Arbeidsrecht

Samenvatting: Tussenbeschikking. Allereerst beoordeling toepasselijk recht. Werkneemster heeft arbeidsovereenkomsten gesloten met een vennootschap gevestigd in Zuid-Afrika en met een daaraan gelieerde in Nederland gevestigde vennootschap. Op basis van (een van) deze overeenkomst(en) heeft werkneemster 24/7 zorg verleend aan particuliere klanten in Nederland van de in Nederland gevestigde vennootschap. Het betrof oudere, hulpbehoevende particulieren waar werkneemster in verband met de te leveren zorg 24/7 in huis verbleef. De Arbeidsinspectie heeft in verband met de omstandigheden waaronder werkneemster haar werkzaamheden moest uitvoeren in opdracht van de officier van justitie werkneemster van haar werklocatie opgehaald. Omdat werkneemster haar werkzaamheden niet meer verrichtte, heeft de Zuid-Afrikaanse vennootschap vervolgens een brief aan werkneemster gestuurd waarin de arbeidsovereenkomst met terugwerkende kracht werd opgezegd. Kantonrechter oordeelt dat niet rechtsgeldig is opezegd. Verder beoordeling arbeidsomvang, toepasselijkheid cao en uit te betalen loon.

RECHTBANK 
      GELDERLAND
    
    
    
      Civiel recht
      Kantonrechter 
    
    
    
      Zittingsplaats Arnhem
      Zaaknummer / rekestnummer: 11391112 \ HA VERZ  24-155
    
    
    
      
        Beschikking van 18 februari 2025
      
    
    
    
      in de zaak van
    
    
    
      
        
          [verzoekster]
        , 
      wonende te [woonplaats] ,
      verzoekende partij, verwerende partij in het (voorwaardelijk) tegenverzoek,
      hierna te noemen: [verzoekster] ,
      gemachtigde: mr. A.A. Bouwman,
    
    
    
      tegen
    
    
    
      
        FLEXMEISTER EUROPE B.V., 
      gevestigd te Deil,
      verwerende partij, verzoekende partij in het (voorwaardelijk) tegenverzoek,
      hierna te noemen: Flexmeister Europe,
      gemachtigde: mr. M.M. van der Marel.
    
    
    
    
      
        De zaak in het kort
      
    
    
    
      In deze zaak gaat om het volgende. [verzoekster] heeft arbeidsovereenkomsten gesloten met Flexmeister SA (Pty) LTD(gevestigd in Zuid-Afrika) en met de daaraan gelieerde vennootschap Flexmeister Europe (gevestigd in Nederland). De overeenkomsten zijn zowel namens Flexmeister SA als Flexmeister Euope getekend door [naam 1] . Op basis van (een van) deze overeenkomst(en) heeft [verzoekster] 24/7 zorg verleend aan particuliere klanten in Nederland van Flexmeister Europe. Het betrof oudere, hulpbehoevende particulieren waar [verzoekster] in verband met de te leveren zorg 24/7 in huis verbleef. [verzoekster] ontving een loon van (omgerekend) € 2.129,26 bruto per maand (42.500 Zuid-Afrikaanse Rand) bij een overeengekomen werktijd van 38 uur per week. 
      De Arbeidsinspectie heeft in verband met de omstandigheden waaronder [verzoekster] haar werkzaamheden moest uitvoeren in opdracht van de officier van justitie (OvJ) [verzoekster] van haar werklocatie opgehaald. 
      Omdat [verzoekster] haar werkzaamheden niet meer verrichtte heeft Flexmeister SA vervolgens een brief aan [verzoekster] gestuurd waarin de arbeidsovereenkomst met terugwerkende kracht werd opgezegd. Beoordeeld moet worden of die opzegging rechtsgeldig is. Voorts moet beoordeeld worden of [verzoekster] recht heeft op meer dan het overeengekomen en uitbetaalde loon omdat zij 24/7 aanwezig moest zijn om, al naar gelang de behoefte van de zorgbehoevende, beschikbaar te zijn om zorg te verlenen. De vraag is vervolgens hoe de hoogte van het loon moet worden bepaald en of de cao Verpleeg-, Verzorgingshuizen, Thuiszorg en Jeugdgezondheidszorg 2022-2024 (verder: de Cao VVT) van toepasing is. 
      Voordat aan beantwoording van al deze vragen wordt toegekomen moet beoordeeld worden of Nederlands recht of het recht van de republiek Zuid-Afrika van toepassing is. 
    
    
    
  
  
    
      1De procedure
    
    
      1.1.
      Het verloop van de procedure blijkt uit:
      - het verzoekschrift met de producties 1 tot en met 8;
      - de brief van 5 december 2024 met aanvullende productie 9 aan de zijde van [verzoekster] ;
      - het verweerschrift, met een (voorwaardelijk) tegenverzoek;
      - de brief van 10 december 2024 met aanvullende productie 6 aan de zijde van Flexmeister Europe;
      - de brief van 12 december 2024 met aanvullende productie 9a tot en met 12 aan de zijde van [verzoekster] ;
      - de mondelinge behandeling van 17 december 2024, waar beide gemachtigden het woord hebben gevoerd aan de hand van spreekaantekeningen die zijn overgelegd. Van hetgeen verder is besproken zijn door de griffier aantekeningen gemaakt.
      
    
    
      1.2.
      Nadat de uitspraak eerder is aangehouden, wordt vandaag uitspraak gedaan.
      
      
    
  
  
    
      2De feiten
    
    
      2.1.
      
        [verzoekster] , geboren op [datum] 1985, is van Zuid-Afrikaanse afkomst en heeft de Zuid-Afrikaanse nationaliteit. 
      
    
    
      2.2.
      
        [verzoekster] heeft in Kaapstad (Zuid-Afrika) met Flexmeister SA een schriftelijke (arbeids)overeenkomst gesloten, een ‘contract of fixed term employment’. De overeenkomst is niet gedateerd. Als ingangsdatum wordt genoemd 20 juli 2023. De overeengekomen duur bedraagt zes maanden. De overeenkomst is namens Flexmeister SA ondertekend door [naam 1] . In deze overeenkomst staat onder meer het volgende opgenomen: 
      
      
        (…)
      
      
        1. TERMS AND CONDITIONS OF EMPLOYMENT
      
      
        a. We welcome you to FLEXMEISTER. We hope you will enjoy working with us and that you will feel part of our company.
        b. We set out below the terms and conditions that apply to your employment with FLEXMEISTER.
        Your employment is also governed by the laws of the Republic of South Africa as applicable and as amended from time to time. Your employment is permanent unless terminated by either party on notice or summarily for any reason recognised as sufficient in law or equity.
        c. Your employment is for a fixed term period of FLEXMEISTER. Your employment will automatically terminate on the expiry of the fixed period (6 months), unless terminated prior thereto by either party on notice or summarily for any reason recognised as sufficient in law or equity.
        d. (…).
      
      
      
      
    
  
  
    
      2Commencement
    a. This contract will begin on the twentieth (20) of July 2023 and continue until terminated as set out in clause 1.c and 5. (…).
    
  
  
    
      3Place of Work
    
      a. The place of work is at the office address of FLEXMEISTER as set out above. Or on client’s site locations.
      b. (…) 
    
    
  
  
    
      4Job Description
    
      a. You are appointed as a FLEXMEISTER in the medical sector, unless another role is deemed more appropriate and agreed from time to time, you will report to FLEXMEISTER.
      b. Your duties will include, but not be limited to the following:
      i. 24/7 Caretaker in the Medical Industry.
    
    
  
  
    
      5Termination of Employment(See Guidelines 1 and 2)
    
      a. Either party can terminate this agreement with four weeks written notice.
      b. (…) 
      c. (…)
    
    
  
  
    
      6Remuneration
    
      a. Your remuneration shall be paid via EFT into a nominated bank account by the last working day of every month.
      b. You will be paid a basic salary which shall be the gross (cost to company) amount of 
      R 24 000.00 per month.
      c. The company shall deduct income tax from your remuneration and any other required deductibles from time to time in terms of any applicable law.
      d. All authorised company related expenses will be reimbursed according to FLEXMEISTER’s Expense Reimbursement Policy.
    
    
  
  
    
      7Hours of Work
    
      a. Normal working hours will be from 08:30 a.m. to 5:00 p.m. on Mondays to Fridays.
      b. These hours of work may be subject to change or extension from time to time depending on the operational requirements of FLEXMEISTER. You will be expected to adapt to any such changes or extensions.
      c. Overtime will only be worked if agreed in advance between the parties from time to time.
      d. It is specifically agreed that FLEXMEISTER may reimburse you for any over-time worked either by way of payment, paid time off or a combination thereof: if you will only become entitled to such reimbursement where the overtime work was approved of by a member of management.
    
    
  
  
    
      8Meal Intervals and Smoking Breaks
    
      a. You have the right to a lunch break of one hour (60 minutes). Lunch will be taken between the hours of 12H00 and 14H00 (limited to 60 minutes) at your discretion depending on work commitments.
      (…)
    
    
  
  
    
      9Public Holidays (See Guideline 3)
    a. You will be entitled to all official public holidays on full pay. If you are required to work on a public holiday, you shall receive a paid day off to be taken within 30 days from the date of the public holiday.
    
  
  
    
      10Annual Leave (See Guideline 4)
    
      a. (…)
      b. You are entitled to 21 days consecutive leave (15 working days) per annual 12-month leave cycle. Alternatively, you are entitled to 1 day of annual leave on full remuneration for every 17 days worked.
      c. You will be entitled to an additional day of annual leave for each full year of permanent service to FLEXMEISTER up to a maximum of 5 (Five) additional annual leave days or 20 annual leave days in total. The 1 st day of additional leave will accrue after 24 months (2 years) permanent employment, and then yearly up to and including 5 additional days. (6 years of permanent employment accrues 5 additional leave days per year)
      d. Annual leave is to be taken at a time which will be determined by mutual agreement where possible, failing which FLEXMEISTER reserves the right to decide when you may take leave having regard to the requirements of the business.
      e. You are required to apply for leave in writing at least 4 (four) weeks in advance. Leave is not to be taken unless approved in writing by a member of FLEXMEISTER’s management team.
      f. (…)
    
    
  
  
    
      25GUIDELINES In terms of the Basic Conditions of Employment Act
    
    a. a) Notice period and termination of employment
    i) (…) 
    
    
      d) Annual Leave
    
    i) Annual leave may not be less than 21 consecutive days for full-time workers or by agreement, one day for every 17 days worked or one hour for every 17 hours worked. The leave must be granted not later than six months after completion of the period of 12 consecutive months of employment. The leave may not be granted concurrent with any period of sick leave, nor with a period of notice of termination of the contract of employment.
    
    
      g) Other issues
    
    i) (…)
    
    
      h) Other conditions of employment
    
    
      i) There is no provision, which prevents any other conditions of employment being included in a contract of employment but any provision that sets conditions that are less favourable than those set by the Act, would be invalid. Please note: these guidelines are not meant to be a complete summary of the
      Basic Conditions of Employment Act and/or legal advice. Should there be any doubt as to rights and/or obligations in terms of the Act or terms of any clause of the suggested Contract of Employment, such queries can be directed to the local office of the Department of Labour, who will gladly assist.
    
    
    
      2.3.
      Op 20 juli 2023 heeft [verzoekster] ook met Flexmeister Europe een (arbeids)overeenkomst, een ‘employment agreement’, getekend. Ook deze overeenkomst is namens Flexmeister Europe ondertekend door [naam 1] . In de overeenkomst is onder meer het volgende opgenomen:
      
      
        This Employment Agreement (the "Agreement") is made and entered into by and between Flexmeister (hereinafter referred to as the "Company") and [verzoekster] (hereinafter referred to as the "Candidate") on this 20 July 2023 (the "Effective Date").
      
      
      
        1. Commitment to Work
      
    
    
      1.1
      The Candidate agrees to work for the Company for a minimum period of 6 months from the date of employment commencement, this said date refers to date when employment commences and not effective date as stated above.
      2. Visa Appointment and Employment Termination
      (…)
      
      3. Acceptance of Salary
    
    
      3.1
      
        By signing this Agreement, the Candidate acknowledges and accepts the salary offered by the Company. The breakdown of the salary has been sent to the Candidate in a previous document.
        (…)
        6. Repayment of Expenses
      
    
    
      6.1
      If the Company has paid for the Candidate's flight tickets and/or travel insurance, the Candidate agrees to reimburse the Company for the full amount within 6 months from their arrival in the Netherlands.
    
    
      6.2
      The Company will deduct the repayment amount from the Candidate's salary until the full amount is repaid.
      
      
        7. Employment and Reporting
      
    
    
      7.1
      The Candidate acknowledges and agrees to be employed by the Flexmeister. The Candidate shall report directly to Flexmeister for all employment-related matters and queries.
      
      
        8. Position and Commitment
      
    
    
      8.1
      The Candidate agrees to work in the position assigned by the Company. The Candidate acknowledges that the nature of this position requires a comprehensive commitment, designated as "24/7," which means that the Candidate will reside at the patient's home and dedicate the majority of their time to being present at the patient's residence.
      
      
        9. Time Off and Leave
      
    
    
      9.1
      The Candidate will be entitled to designated time off, including 25 days of annual leave and sick leave as per company policy. Additionally, there will be some weekends provided as free time for personal use and leisure activities.
      
      
        10. Working Hours
      
    
    
      10.1
      Due to the unique and individualized needs of each patient, the precise duration of daily work hours cannot be definitively stated. Work hours will vary based on the patient's condition and requirements, necessitating flexibility and adaptation. In general, the Candidate will work for 38 hours per week.
      
      
        11. Duties and Responsibilities
      
    
    
      11.1
      Prior to the commencement date, a clear delineation of the Candidate's duties and responsibilities in relation to the patient will be provided. The specific tasks assigned to the Candidate will be contingent upon the patient's condition, directly influencing the corresponding allocation of working hours. While the standard expectation is 38 hours per week, unpredictable situations may occur that could affect the hours.
      
      
        12. Accommodation and Meals
      
    
    
      12.1
      
        Given the live-in nature of this 24/7 position, no monthly rent will be incurred by the Candidate. Furthermore, as the Candidate will likely be responsible for cooking meals for the patient, the Candidate will have the opportunity to save on grocery costs. The Candidate is also permitted to partake in these meals as desired.
        13. Entire Agreement
      
    
    
      14.1
      
        
           This Agreement constitutes the entire understanding between the parties and supersedes all prior agreements, understandings, or representations, whether oral or written.
        (…)
      
      
    
    
      2.4.
      
        [verzoekster] heeft op briefpapier van Flexmeister/www.flexmeister.com de volgende,  ongedateerde brief ontvangen, die is ondertekend door ‘Caremeister 24/7 Care’, waarin ook het aan [verzoekster] toekomende salaris is genoemd:
      
      
        Dear Caremeister 24/7 Care employee,
      
      
      
        We are delighted to welcome you to our esteemed team. We would like to provide you with comprehensive information regarding the payment system for your 24/7 care work.
      
      
      
        As an employee on our South African payroll, you will receive a monthly salary slip denominated in RAND. For a full month of work, the salary amount in RAND will be approximately R 42.500,00.
      
      
      
        For your convenience, we have also calculated your daily wage in Euro. Your gross daily wage amounts to 69.81 Euro, while the NET daily wage is 55.13 Euro. Additionally, you will receive reservations of 4.41 Euro per day, which are accumulated and paid out during the month of May. Regarding the frequency of your net salary payment, you may choose between weekly, 4-weekly, or monthly intervals. Please inform us of your preference.
      
      
      
        Furthermore, you are entitled to 25 holidays annually, which equates to an average of 2 holidays per month. In the event that you do not utilize these holidays, they can be either paid out in December or upon termination of employment.
      
      
      
        In addition to above, we have also made provisions for two other reservations: pension build-up and educational purposes. The pension reservation amounts to approximately 7 Euros gross per day, while the reservation for education is 2.79 Euros gross per day.
      
      
      
        We trust that this explanation clarifies the payment process at Caremeister 24/7 Care.
        Should you have any inquiries or concerns, please do not hesitate to contact us.
      
      
    
    
      2.5.
      In weerwil van de ingangsdata genoemd in de overeenkomsten met Flexmeister SA en Flexmeister Europe, te weten 20 juli 2023, kwam [verzoekster] eerst op 25 augustus 2023 op Schiphol aan. Aansluitend heeft [verzoekster] enkele dagen op de vestiging van Flexmeister Europe in Deil overnacht. 
      
    
    
      2.6.
      Per 1 september 2023 is [verzoekster] door Flexmeister Europe tewerkgesteld bij [naam 2] (hierna: [naam 2] ) in Amersfoort, waar [verzoekster] 24/7 verbleef. [verzoekster] is daar door of namens Flexmeister Europe naar toegebracht. [naam 2] was 88 jaar, (ernstig) ziek en rolstoel gebonden.
      
    
    
      2.7.
      Gedurende de (of een deel van de) maanden december 2023 en januari 2024 verbleef [verzoekster] bij haar gezin in Zuid-Afrika. Met ingang van 1 februari 2024 heeft zij haar werkzaamheden hervat in Amersfoort voor [naam 2] , die op [datum] 2024 is overleden.
      
    
    
      2.8.
      Met ingang van 9 april 2024 is [verzoekster] door Flexmeister Europe tewerkgesteld op Texel bij [naam 3] (hierna: [naam 3] ), waar [verzoekster] eveneens 24/7 verbleef. Ook naar dit adres is [verzoekster] gebracht. [naam 3] was 75 jaar, was (ernstig) ziek, bedlegerig en had zorg en sondevoeding nodig.
      
    
    
      2.9.
      Met een op 25 maart 2024 ondertekend formulier heeft [naam 4] , namens Flexmeister Europe, bij de IND ten behoeve van [verzoekster] een aanvraag voor een gecombineerde vergunning voor werk- en verblijf (GVVA) ingediend. Bij brief van 6 april 2024 heeft de IND om nadere informatie verzocht alsook om de leges te voldoen. Dit alles binnen twee weken. Bij brief van 7 mei 2024 heeft de IND laten weten de aanvraag niet in behandeling te nemen omdat de leges niet zijn betaald. Op 20 juli 2024 diende [naam 4] een nieuwe aanvraag in bij de IND. Bij vraag 10.7 wordt aangekruist dat de Cao Zorg van toepassing is. Ook deze aanvraag wordt, nadat Flexmeister Europe is geïnformeerd over de te betalen leges, niet in behandeling genomen omdat de leges niet zijn betaald. De IND heeft dat bekend gemaakt bij brief van 10 oktober 2024. 
      
    
    
      2.10.
      Op 15 juli 2024 voeren twee algemeen opsporingsambtenaren, werkzaam bij de Opsporingsdienst van de Nederlandse Arbeidsinspectie, gesprekken met [verzoekster] bij de woning van [naam 3] . Eind juli 2024 had [verzoekster] telefonisch contact met een medewerker van de IND.
      
    
    
      2.11.
      In opdracht van de OvJ hebben op 25 juli 2024 twee medewerkers van de Arbeidsinspectie [verzoekster] gehoord bij de heer [naam 3] waar zij op dat moment werkzaam was. Deze medewerkers hebben haar geïnformeerd over de mogelijkheden aangifte te doen wegens vermoeden van mensenhandel en [verzoekster] uitgelegd dat zij in dat geval voor de duur van het onderzoek valt onder de Verblijfsregeling mensenhandel. Die dag hebben de medewerkers [verzoekster] vervolgens uit de woning van [naam 3] gehaald en meegenomen. Vanaf dat moment verricht [verzoekster] geen werkzaamheden meer voor Flexmeister Europe. Zij is door de Arbeidsinspectie elders onderbracht en heeft op grond van eerdergenoemde regeling een tijdelijke verblijfsstatus.
      
    
    
      2.12.
      
        [verzoekster] heeft tot 5 augustus 2024 salaris betaald gekregen door Flexmeister Europe. Blijkens enkele overgelegde salarisspecificaties was dat ca. € 304,27 - € 385,00 netto per week. Volgens een schrijven van ‘Caremeister 24/7 Care’ dat (kennelijk) als aanvulling op de arbeidsovereenkomst heeft te gelden betrof het dagloon € 69,81 bruto, € 55,13 netto.
      
    
    
      2.13.
      
        Op 30 augustus 2024 heeft Flexmeister SA - zowel in het Engels als in het Nederlands - een opzeggingsbrief aan [verzoekster] gestuurd. Flexmeister SA schrijft:
        (…)
        Hierbij zeg ik uw arbeidscontract op. Er geldt een opzegtermijn van 4 weken, u bent diverse malen niet op uw werkplek verschenen en kiest ervoor zonder gegronde redenen uw werkzaamheden niet te verrichten welke u bent aangegaan in uw arbeidsovereenkomst. Op grond van artikel 5 uit de arbeidsovereenkomst is uw arbeidsovereenkomst ontbonden op 24 July 2024. Wij zullen Flexmeister Europe B.V. verzoeken om uw werkvergunningprocedure te staken en/of in te trekken, u bent vanaf voornoemde datum niet meer in dienst en derhalve niet gerechtigd om in Nederland te verblijven onder verantwoordelijkheid van Flexmeister SA en Flexmeister Europe B.V.
      
      
      
        
          Eindafrekening en getuigschrift
        
      
      
      
        Wij hebben uw eindafrekening opgemaakt en u zult GEEN getuigschrift van ons ontvangen.
        
          Overwegingen in het kader van het Zuid-Afrikaanse arbeidsrecht:
        
        In overeenstemming met de Zuid-Afrikaanse arbeidswetgeving volgt deze beëindiging een eerlijk proces, inclusief overweging van het recht van de werknemer op een eerlijk ontslag. U bent op de hoogte gesteld van uw afwezigheid en heeft de mogelijkheid om redenen op te geven voor uw afwezigheid. Vanwege uw voortdurende niet-naleving en het niet melden voor dienst zonder geldige reden, is deze beslissing genomen.
      
      
      
        Houd er rekening mee dat u het recht hebt om deze kwestie voor te leggen aan de Commissie
        voor Bemiddeling, Bemiddeling en Arbitrage (CCMA) als u van mening bent dat de
        beëindiging oneerlijk is.
      
      
      
    
  
  
    
      3Het verzoek, het verweer en het (voorwaardelijk) tegenverzoek
    
    
      3.1.
      
        [verzoekster] verzoekt, nadat zij ter zitting heeft laten weten bij haar primaire verzoek te blijven en geen gebruik te maken van de zogeheten switch:
      
      
        
          Primair:
        Het ontslag te vernietigen, te bepalen dat de arbeidsovereenkomst ook op en
        na 24 juli, dan wel 30 augustus 2024, voortduurt en Flexmeister Europe te veroordelen om de hierna te vermelden bedragen te voldoen, althans de daarmee corresponderende netto-equivalenten:
      
      - het salaris vanaf 5 augustus (naar de kantonrechter begrijpt: 2024) totdat de
      arbeidsovereenkomst rechtsgeldig geëindigd zal zijn;
      - het achterstallig salaris van € 67.363,92 bruto;
      - de wettelijke rente en de wettelijke verhoging over voormelde bedragen.
      
      
        
          Subsidiair - indien komt vast te staan dat de arbeidsovereenkomst toch geëindigd is - verzoekt [verzoekster] om Flexmeister Europe te veroordelen tot betaling van:
      
      - een bedrag aan achterstallig salaris van € 67.363,92 bruto;
      - veroordeling tot uitbetaling van de in de cao genoemde vakantie-uren ten bedrage van € 11.390,45 bruto;
      - vakantiegeld van afgerond € 7.454,88 bruto en een eindejaaruitkering op basis van 8,33% van het totale salaris;
      - een billijke vergoeding van € 45.000,00.
      
      
        
          In alle gevallen:
      
      - Flexmeister Europe te veroordelen tot het verstrekken van specificaties op straffe van verbeurte van een dwangsom van € 250,00 per dag voor iedere dag dat Flexmeister Europe hiermee na de datum van de uitspraak in gebreke blijft;
      - Flexmeister Europe te veroordelen in de proceskosten, te vermeerderen met de eventueel daarover verschuldigde wettelijke rente;
      - de veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad te verklaren.
      
    
    
      3.2.
      Flexmeister Europe voert verweer. Zij verzoekt de kantonrechter primair om [verzoekster] niet-ontvankelijk te verklaren in haar verzoeken, althans de verzoeken af te wijzen, en subsidiair om de verzoeken van [verzoekster] te matigen.
      
    
    
      3.3.
      Bij wege van (voorwaardelijk) tegenverzoek heeft Flexmeister Europe verzocht:
      
      
        
          Primair: te oordelen dat de arbeidsovereenkomst van rechtswege eindigt per 25 januari 2025;
      
      
      
        
          Subsidiair: de arbeidsovereenkomst te ontbinden per datum beschikking;
      
      
      
        
          Zowel primair als subsidiair: te oordelen dat Flexmeister Europe aan [verzoekster] geen loon en/of emolumenten verschuldigd is tot het moment dat de arbeidsovereenkomst is beëindigd en [verzoekster] te veroordelen in de proceskosten.
      
      
      
        Op de standpunten van partijen wordt hierna bij de beoordeling, voor zover van belang, ingegaan.
      
      
      
    
  
  
    
      4De beoordeling
    
    
      Gelet op de nauwe samenhang van het verzoek en het (voorwaardelijk) tegenverzoek worden deze hierna gezamenlijk beoordeeld.
    
    
    
      
        Nederlandse rechter is bevoegd
      
    
    
    
      4.1.
      De Nederlandse rechter moet ambtshalve oordelen over zijn bevoegdheid. Aangezien [verzoekster] in Nederland woonachtig is, althans langdurig verblijf houdt en Flexmeister Europe in Nederland (Deil) is gevestigd, heeft de Nederlandse rechter rechtsmacht. Meer in het bijzonder is de kantonrechter van de rechtbank Gelderland, locatie Arnhem, bevoegd om van dit geschil kennis te nemen en daarin te beslissen. 
      
      
        
          Nederlands recht is van toepassing 
        
      
      
    
    
      4.2.
      De kantonrechter moet ook ambtshalve beoordelen welk recht op dit geschil tussen partijen van toepassing is. Flexmeister Europe stelt dat partijen in de overeenkomst hebben gekozen voor het recht van de Republiek Zuid-Afrika. [verzoekster] stelt dat Nederlands recht van toepassing is en betwist dat partijen gekozen hebben voor toepasselijkheid van het recht van de Republiek Zuid-Afrika. 
      
    
    
      4.3.
      
        Anders dan Flexmeister Europe stelt, is van een geldig rechtskeuzebeding op grond waarvan Zuid-Afrikaanse recht van toepassing is, geen sprake. In de overeenkomst die tussen Flexmeister Europe en [verzoekster] is gesloten is geen rechtskeuzebeding opgenomen. Dit betekent dat Nederlands recht van toepassing is op het onderhavige geschil.
        Het beroep van Flexmeister Europe op artikel 1 lid b van de arbeidsovereenkomst die [verzoekster] met Flexmeister SA heeft gesloten leidt niet tot een ander oordeel, nu die overeenkomst niet bepalend is voor de rechtsverhouding tussen [verzoekster] en Flexmeister Europe. 
      
      
      
        
          Flexmeister Europe is werkgever van [verzoekster]
        
      
      
    
    
      4.4.
      
        Anders dan Flexmeister Europe stelt, is de kantonrechter van oordeel dat zij in ieder geval werkgever van [verzoekster] is. [verzoekster] heeft met Flexmeister Europe een arbeidsovereenkomst gesloten (Employment Agreement). Dat zij daarnaast ook een overeenkomst heeft gesloten met Flexmeister SA doet daaraan niet af. Aan de Employment Agreement is feitelijk door partijen ook uitvoering gegeven. De werkzaamheden zijn door [verzoekster] in opdracht en op aanwijzing van Flexmeister Europe verricht, Flexmeister Europe heeft [verzoekster] gebracht naar de locaties waar zij haar werkzaamheden moest verrichten, Flexmeister Europe betaalde wekelijks het loon uit in Nederlandse valuta’s en het was Flexmeister Europe die de gecombineerde werk- en verblijfsvergunningen voor [verzoekster] heeft aangevraagd. Op die aanvraagformulieren heeft Flexmeister Europe ook vermeld de werkgever van [verzoekster] te zijn. Gelet op deze feiten en omstandigheden dient de relatie tussen [verzoekster] en Flexmeister Europe te worden gekwalificeerd als arbeidsovereenkomst als bedoeld in artikel 7:610 BW. 
        De Employment Agreement en de wijze waarop daar uitvoering aan is gegeven wijzen niet op uitzending of detachering vanuit Flexmeister SA. Voor zover Flexmeister Europe en Flexmeister SA onduidelijkheid hebben gecreëerd ter zake de arbeidsrelatie met [verzoekster] komt dat voor hun rekening en risico. 
      
      
      
        
          Arbeidsovereenkomst is niet rechtsgeldig opgezegd; geen rechtsgeldig ontslag op staande voet
        
        
          -	ontslag op staande voet- er is niet opgezegd door Flexmeister Europe 
        
      
      
        4.4.1.
        Bij brief van 30 augustus 2024 is de arbeidsovereenkomst met [verzoekster] met terugwerkende kracht opgezegd tegen 24 juli 2024. De brief is afkomstig van Flexmeister SA en niet van Flexmeister Europe. Reeds om die reden is van een rechtsgeldige opzegging door Flexmeister Europe geen sprake. 
        
        
          
            -     	opzegging niet onverwijld
          
        
      
      
        4.4.2.
        Maar ook als de opzeggingsbrief toegerekend moet worden aan Flexmeister Europe, zoals zij stelt, is van een rechtsgeldige opzegging geen sprake. Allereerst niet omdat het ontslag op staande voet niet onverwijld is gegeven. [verzoekster] is op 25 juli 2024 in opdracht van de OvJ door medewerkers van de arbeidsinspectie opgehaald van haar werk. Sindsdien heeft [verzoekster] geen werkzaamheden meer voor Flexmeister Europe verricht. Door het ontslag op staande voet pas op 30 augustus 2024 te geven, zonder dat door Flexmeister is gesteld of gebleken dat voor dat tijdsverloop een valide reden was, is van een onverwijlde opzegging geen sprake. Ook om die reden is van een rechtsgeldig ontslag op staande voet geen sprake.
        
        
          -       	opzegging met terugwerkende kracht kan niet en dringende reden ontbreekt
        
      
      
        4.4.3.
        
          Voorts is het ontslag op staande voet niet rechtsgeldig omdat het met terugwerkende kracht is gegeven, hetgeen naar Nederlands recht niet mogelijk is. 
          Tot slot ontbreekt ook een dringende reden. Dat [verzoekster] , nadat zij in opdracht van de OvJ is opgehaald, geen werkzaamheden meer heeft verricht voor Flexmeister Europe is geen omstandigheid die aan haar kan worden toegerekend. [verzoekster] is opgehaald in verband met het onderzoek van het OM naar Flexmeister Europe. Eén van de redenen daarvoor is dat [verzoekster] zonder werk- en verblijfsvergunning door Flexmeister Europe te werk is gesteld en alsook overige omstandigheden waaronder die tewerkstelling heeft plaatsgevonden. Voor de stelling van Flexmeister Europe dat de actie van het OM het enkele en directe gevolg is van evidente leugens van [verzoekster] en een aantrekkelijke deal die [verzoekster] ‘valselijk’ met het Openbaar Ministerie heeft gesloten, is geen steun in de stukken te vinden. 
        
        
        
          
            -  	arbeidsovereenkomst duurt voort tot 20 januari 2025- geen ontbinding
          
        
      
      
        4.4.4.
        Omdat van een rechtsgeldig ontslag op staande voet geen sprake is zal, zoals door [verzoekster] is verzocht, de opzegging van de arbeidsovereenkomst door Flexmeister Europe worden vernietigd. Dat betekent dat de arbeidsovereenkomst na de opzegging voortduurt tot dat deze rechtsgeldig is geëindigd. Partijen zijn het er over eens dat dit (inmiddels) het geval was per 20 januari 2025, omdat de voortgezette arbeidsovereenkomst voor bepaalde tijd op die datum van rechtswege is geëindigd. Dat heeft tot gevolg dat het (voorwaardelijk) tegenverzoek van Flexmeister Europe om, als de opzegging niet rechtsgeldig is, de arbeidsovereenkomst te ontbinden moet worden afgewezen. Er kan immers niet meer ontbonden worden. 
        
        
          
            Omvang arbeidstijd 
          
        
        
      
    
    
      4.5.
      
        In de arbeidsovereenkomst is bepaald dat [verzoekster] , behoudens vakanties en vrije weekenden (volgens [verzoekster] een weekend per veertien dagen) 24/7 in de woning van de hulpbehoevende waar zij tewerk was gesteld aanwezig moest zijn. Zij had ook geen andere keus dan daar te slapen, zodat zij desgewenst zorg kon verlenen, hetgeen zij volgens haar zeggen ook in wisselende frequenties deed. 
        Arbeidstijd is volgens artikel 2 onderdeel 1 van de Arbeidstijdenwet 
        ‘de tijd waarin:
      
      -	de werknemer werkzaam is,
      -	ter beschikking van de werkgever staat en
      -	zijn werkzaamheden of functie uitoefent.’
      Volgens de Arbeidstijdenwet is een aanwezigheidsdienst arbeidstijd die beloond moet worden. Op grond van de Arbeidstijdenwet en de rechtspraak van het HvJ EU moet daarom de tijd die [verzoekster] buiten de overeengekomen 38 uur per week die zij op grond van de arbeidsovereenkomst werkzaamheden moest verrichten, aanwezig en beschikbaar moest zijn, ook worden aangemerkt als arbeidstijd. Weliswaar geldt op grond van Europese rechtspraak (vgl. Hof van Justitie EG 1 december 2005 C-14/04 en HvJ EG 11 januari 2007 C-437/05) dat wachttijd onder omstandigheden anders dan reguliere arbeidstijd mag worden beloond, maar daarbij geldt dat als geen cao van toepassing is en het beloningsbeleid niet aan de hand van heldere, objectieve en kenbare maatstaven was uitgewerkt, wel het minimumloon als ondergrens geldt.
      
    
    
      4.6.
      Dat [verzoekster] meer uren dan de overeengekomen 38 uur per week daadwerkelijk zorg heeft verleend en er derhalve sprake zou zijn van overuren, althans van andere uren dan aanwezigheidsuren, is door haar wel gesteld maar niet met stukken onderbouwd en is door Flexmeister Europe betwist. Die stelling van [verzoekster] wordt daarom gepasseerd. Het verweer van Flexmeister Europe dat [verzoekster] gemiddeld slechts 4-4,5 uur zorg zou hebben verleend wordt ook gepasseerd, omdat dit verweer niet ter zake doende is. Overeengekomen is immers dat [verzoekster] 24/7 aanwezig moest zijn, waarbinnen zij gemiddeld 38 uur per week moest werken (artikel 10 Employment Agreement). Als het al zo zou zijn dat [verzoekster] feitelijk minder dan 38 uur zorg hoefde te verlenen, is dat een omstandigheid die op grond van artikel 7:628 lid 1 BW voor rekening en risico van Flexmeister Europe dient te blijven. Ook het verweer van Flexmeister Europe dat [verzoekster] buiten de te werken uren kon gaan en staan waar zij wilde, slaagt gelet op de in de arbeidsovereenkomst opgenomen verplichting om 24/7 aanwezig te zijn, niet. Dit betekent dat voor de verdere beoordeling tot uitgangspunt wordt genomen dat [verzoekster] 38 uur per week werkte en alle andere uren van de week een aanwezigheidsverplichting had.
      
    
    
      4.7.
      Voordat beoordeeld wordt op welk loon (de hoogte van het loon) [verzoekster] recht heeft en of de Cao VVT op de arbeidsovereenkomst van toepassing is, wordt hierna eerst beoordeeld of Flexmeister Europe gehouden is om ook na 5 augustus 2024, toen zij haar loonbetalingsverplichting staakte omdat [verzoekster] geen werkzaamheden meer verrichtte, het loon door te betalen. 
      
      
        
          Flexmeister Europe is ook na 5 augustus 2024 nog loon verschuldigd 
        
      
      
    
    
      4.8.
      Voor de beoordeling van de vraag of Flexmeister Europe tussen 5 augustus 2024 en 20 januari 2025 loon aan [verzoekster] verschuldigd is komt het aan op de vraag voor wiens rekening en risico het niet werken komt (artikel 7:628 BW). 
      
      
        4.8.1.
        Uitgangspunt van het bepaalde in artikel 7:628 lid 1 BW is dat een werknemer die niet werkt zijn loon toch betaald krijgt, tenzij het niet werken voor rekening en risico van de werknemer komt. Hoezeer de wetgever bij het vervallen van artikel 7:627 en de tekstuele wijziging van artikel 7:628 BW bij de wetswijziging van 1 januari 2022 geen (materiële) wijziging heeft beoogd, is de bewijslast voor de stelling dat het niet werken voor rekening en risico van de werknemer komt, op de werkgever komen te liggen. Met [verzoekster] is de kantonrechter van oordeel dat niet aannemelijk is geworden dat het niet werken voor haar rekening en risico behoort te komen. 
        
      
      
        4.8.2.
        
          Zoals hiervoor in r.o. 4.4.3. is overwogen, is voor de stelling van Flexmeister Europe dat [verzoekster] door het OM is opgehaald enkel en direct als gevolg van evidente leugens van [verzoekster] en een aantrekkelijke deal die [verzoekster] ‘valselijk’ met het OM zou hebben gesloten, geen steun in de stukken te vinden. De enkele omstandigheid dat [verzoekster] na haar eerste  terugkeer voor twee maanden naar haar gezin in Zuid-Afrika een voicemail voor Flexmeister Europe heeft ingesproken en daarin aangaf graag terug te komen, doet aan het vorenstaande niet af.
          Uit de stukken is gebleken dat Flexmeister Europe niet heeft zorggedragen voor een geldige werkvergunning, waartoe zij als werkgever wel gehouden was (artikel 6 van de Wet Arbeid Vreemdelingen). Flexmeister Europe heeft weliswaar tweemaal een gecombineerde werk- en verblijfsvergunning aangevraagd, maar heeft nagelaten de leges daarvoor te betalen. Daarom zijn de vergunningaanvragen beide keren niet door de IND in behandeling genomen. Het ontbreken van de vereiste vergunning(en) en de omstandigheden waaronder [verzoekster] werkte heeft er toe geleid dat [verzoekster] is opgehaald en haar werkzaamheden feitelijk niet meer kon uitvoeren. Nu het niet werken niet voor rekening van [verzoekster] behoort te komen, moet Flexmeister Europe het loon doorbetalen tot de datum waarop de arbeidsovereenkomst rechtsgeldig is geëindigd, te weten 20 januari 2025.
        
        
      
      
        4.8.3.
        Dit betekent dat Flexmeister Europe ook na 24 juli 2024 het loon aan [verzoekster] is verschuldigd. Tot 5 augustus 2024 heeft Flexmeister het loon betaald. Daarom wordt Flexmeister Europe veroordeeld het loon door te betalen over de periode van 5 augustus 2024 tot 20 januari 2025. 
        
      
      
        4.8.4.
        Vervolgens wordt hierna beoordeeld hoe hoog het loon is dat Flexmeister Europe aan [verzoekster] moet betalen. Daarvoor moet eerst beoordeeld worden of en, zo ja, gedurende welke periode de Cao VVT op de arbeidsovereenkomst van toepassing is.
        
        
          
            Cao VVT is deels van toepassing.
          
        
        
      
    
    
      4.9.
      Ter zake de vraag of de Cao voor Verpleeg-, Verzorgingshuizen, Thuiszorg en Jeugdgezondheidszorg (Cao VVT) op de arbeidsovereenkomst van toepassing is, zoals [verzoekster] heeft gesteld, oordeelt de kantonrechter als volgt.
      
      
        4.9.1.
        Hoewel Flexmeister Europe geen verweer heeft gevoerd tegen de gestelde toepasselijkheid van de Cao VVT op grond van de algemeenverbindendverklaring, maar alleen tegen de volgens [verzoekster] van toepassing zijnde functie-indeling en beloning moet de kantonrechter ambtshalve onderzoeken of de Cao VVT al dan niet van toepassing is. De kantonrechter moet immers ambtshalve het recht toepassen. De vraag naar de toepasselijkheid van een cao op grond van een algemeenverbindendverklaring valt daaronder. Dat leidt tot het volgende. 
        
      
      
        4.9.2.
        De Cao VVT is bij besluit van de Minister van 10  juli 2024 algemeen verbindend verklaard, met ingang van 11 juli 2024. Blijkens het besluit is aan de algemeenverbindendverklaring geen terugwerkende kracht verleend en geldt deze tot 1 januari 2025, de datum waarop de looptijd van de Cao VVT eindigt. Dit betekent dat de Cao VVT over de periode 
        - van aanvang dienstverband tot 11 juli 2024 niet van toepassing is, 
        - van 11 juli 2024 tot 1 januari 2025 de Cao VVT wel van toepassing is en  
        - van 1 januari 2025 tot 20 januari 2025 niet van toepassing is.
        
        
          De algemeenverbindendverklaring heeft zoals hierna wordt uitgelegd geen nawerking. Ingevolge artikel 2 lid 2 Wet AVV geldt de algemeenverbindendverklaring namelijk niet langer dan het moment waarop de cao zelf of het AVV-besluit van de minister expireert. Algemeenverbindendverklaring heeft op grond van vaste rechtspraak van de Hoge Raad in beginsel geen nawerking. Dit is slechts anders als partijen andersluidende afspraken hebben gemaakt of als het vertrouwensbeginsel van artikel 3:35 BW, dan wel de redelijkheid en billijkheid er toe leidt dat de werkgever ook na expiratie van de algemeenverbindendverklaring gehouden kan zijn een aantal arbeidsvoorwaarden te blijven toepassen. [verzoekster] heeft dergelijke feiten of omstandigheden niet gesteld, zodat na 1 januari 2025 weer teruggevallen wordt op het regime zoals dat voor de algemeenverbindendverklaring gold. Dit betekent dat de arbeidsovereenkomst voor wat betreft de arbeidsvoorwaarden door twee verschillende regimes wordt beheerst en de drie hiervoor genoemde periodes te onderscheiden zijn. 
        
        
      
      
        4.9.3.
        Hierna wordt eerst beoordeeld op welk loon [verzoekster] aanspraak heeft gedurende de periodes dat de Cao VVT niet van toepassing is. Daarna zal beoordeeld worden op welk loon zij recht had gedurende de periode dat de Cao VVT wel van toepassing was. 
        
        
          
            Hoogte/omvang achterstallig loon over de perioden waarop de cao VVT 
            niet
             van toepassing is
          
        
        
      
    
    
      4.10.
      
        Flexmeister Europe is op grond van de Arbeidstijdenwet in ieder geval gehouden het wettelijk minimumloon te betalen over gewerkte uren en aanwezigheidsuren. Dat betekent dat Flexmeister Europe minimaal het minimumloon over alle dagen en uren dat [verzoekster] in de woning bij de patiënten moest verblijven, dus 24/7, verschuldigd is. Dat geldt ook voor de weekenden en vakanties, omdat het loon tijdens vakantiedagen moet worden doorbetaald. Het dagloon bedroeg volgens Flexmeister Europe € 69,81 bruto. Zowel als dit gold voor 8 gewerkte uren per dag, als voor 24 uur per dag, is dat omgerekend per uur aanzienlijk minder dan het wettelijk minimumloon (per 1 januari 2024: € 13,27 bruto en per 1 juli 2024: € 13,68 bruto per uur). Hoezeer ook aanwezigheidsuren op grond van vaste rechtspraak van het Hof van Justitie van de EU anders dan reguliere arbeidstijd mag worden beloond, ziet de kantonrechter vanwege het ontbreken van een transparant beloningsbeleid en een loon dat onder het wettelijk minimum ligt aanleiding Flexmeister Europe te veroordelen tot betaling van het wettelijk minimumloon over alle uren, gewerkte werkuren (38 per week) en de overige 24/7-uren als aanwezigheidsuren.
        Dit betekent dat Flexmeister Europe gehouden was [verzoekster] uit te betalen op basis van 24/7 uren, derhalve 168 uur per week tegen het telkens geldende minimumloon.
        Dat geldt voor de periode van aanvang van het dienstverband tot 11 juli 2024 (de datum waarop de cao VVT van toepassing werd) en voor de periode van 1 januari 2025 tot 20 januari 2025 (de periode waarop de cao VVT niet langer van toepassing is). 
        Het verweer van Flexmeister Europe dat [verzoekster] ook beloond werd in de vorm van kost en inwoning wordt verworpen omdat [verzoekster] niets te kiezen had. Zij was verplicht in de woning te blijven, het was haar werk in de woning aanwezig te zijn en te koken voor de patiënten voor wie zij de zorg had. Evenmin zijn daarover in de arbeidsovereenkomst duidelijke afspraken gemaakt.
      
      
    
    
      4.11.
      Partijen hebben geen specificatie van het aantal gewerkte weken/dagen overgelegd. Weliswaar heeft [verzoekster] bankafschriften van salarisbetalingen overgelegd, maar een compleet overzicht met specificaties van de tot 5 augustus 2024 gedane salarisbetalingen ontbreekt. Ook is niet duidelijk vanaf welke datum de salarisbetalingen zijn aangevangen.
      
      
        
          Aktes
        
      
      
    
    
      4.12.
      
        Voordat de kantonrechter kan vaststellen welke bedragen Flexmeister Europe aan achterstallig loon verschuldigd is, moet duidelijk worden welke weken [verzoekster] gewerkt heeft, welke weken zij vakantiedagen genoot alsook of zij weken onbetaald verlof heeft gehad in verband met een langdurig verblijf in Zuid-Afrika. Uit de stukken blijkt dat [verzoekster] in december 2023 en/of januari 2024 geheel of gedeeltelijk in Zuid-Afrika verbleef. Onduidelijk is op welke basis. Het ligt op de weg van Flexmeister Europe om als werkgever, die de administratieplicht heeft, met de hiervoor gegeven uitgangspunten (24/7 het telkens geldende minimumloon) een deugdelijke concept-specificatie op te stellen van het aan [verzoekster] toekomende loon gedurende de periode vanaf aanvang dienstverband tot 11 juli 2024 en van 1 januari tot en 20 januari 2025. Voorts dient Flexmeister Europe een overzicht te geven van de (bruto en netto) salarisbetalingen die zij wanneer en over welke periode aan [verzoekster] heeft betaald. Zij zal daartoe bij akte in de gelegenheid worden gesteld.
        Vervolgens zal [verzoekster] in de gelegenheid worden gesteld hierop bij antwoord-akte te reageren.
      
      
    
    
      4.13.
      Hierna wordt beoordeeld op welk loon [verzoekster] recht heeft gedurende de periode dat de Cao VVT wel van toepassing is.
      
      
        
          Loon over periode 11 juli 2024 – 1 januari 2025, Cao VVT 
          wel
           van toepassing
        
      
      
    
    
      4.14.
      Hiervoor is reeds geoordeeld dat het niet werken na 25 juli 2024 tot 20 januari 2025 voor rekening en risico van Flexmeister Europe komt en Flexmeister Europe gehouden is op grond van artikel 7:628 lid 1 BW het loon door te betalen. Over de periode van 25 juli 2024 tot 1 januari 2025 is de Cao VVT van toepassing omdat die over die periode algemeen verbindend is verklaard. Ook voor deze periode geldt dat uitgegaan wordt van 38 uur per week werk en dat de overige uren die [verzoekster] 24/7 aanwezig moest zijn eveneens als arbeidstijd is aan te merken die verloond moet worden. De vraag is volgens welke functieschaal van toepassing is en hoe de uren te kwalificeren in de categorieën te werken uren die de Cao VVT kent.
      
    
    
      4.15.
      
        Tussen partijen is in geschil in welke FWG-schaal [verzoekster] volgens de Cao VVT ingedeeld zou moeten worden. Ter zake de functie-indeling en hoogte van de beloning wordt het volgende overwogen.
        
          [verzoekster] stelt dat zij beloond moet worden overeenkomstig FWG-schaal 45, periodiek 8, met een bijbehorend bruto salaris van € 23,99 bruto per uur/€ 3.754,00 bruto per maand. Dit salaris dient volgens [verzoekster] vermeerderd te worden met een vergoeding voor overuren, en nachtdiensten. Ter onderbouwing wijst [verzoekster] er, onder verwijzing naar overgelegde diploma’s, op dat zij in Zuid-Afrika is opgeleid als verpleegkundige en daar 20 jaar ervaring heeft opgedaan. Ook wijst zij op de vermelding door Flexmeister Europe op een van de aanvragen voor de gecombineerde werk- en verblijfvergunning, waarin Flexmeister Europe aangeeft dat het opleidingsniveau van [verzoekster] overeenkomt met ‘verpleegkundige 4’. [verzoekster] heeft voorts gesteld dat zij voor Flexmeister Europe ten behoeve van de hulpbehoevenden die aan haar zorg waren toevertrouwd, ook medische handelingen verrichtte. Flexmeister Europe betwist dat. Volgens Flexmeister Europe verrichtte [verzoekster] geen medische handelingen, is zij niet als verpleegkundige maar als een soort doktersassistente opgeleid en is het haar ook niet toegestaan in Nederland medische handelingen te verrichten omdat zij niet BIG geregistreerd is. Volgens Flexmeister Europe is [verzoekster] dan ook overeenkomstig de Cao VVT uitbetaald omdat het uitbetaalde salaris past bij de functieschalen waarin [verzoekster] valt, te weten FWG 15 of 20 met een brutoloon van € 1.893,93 tot € 1.977,25.  
      
      
    
    
      4.16.
      
        Op grond van hoofdstuk 9 van de Cao VVT is de werkgever verplicht om de werknemer in te schalen met gebruikmaking van het computer ondersteunende systeem FWG VVT (artikel 9.1.1. Cao VVT) aan de hand van de functiebeschrijving die de werkgever heeft opgesteld. Vervolgens dient indeling volgend het FWG systeem plaats te vinden. Bezwaar kan de werknemer maken bij de IBC-FWG (artikel 9.14 Cao VVT). 
        Flexmeister Europe heeft dit allemaal niet gedaan en stelt ‘enkel’ dat [verzoekster] geen medische handelingen verrichte en werkzaam was als inwonend zorgverlener, een soort zorg-au-pair.  
      
      
    
    
      4.17.
      
        Ook de arbeidsovereenkomst biedt geen aanknopingspunten voor inschaling in de Cao VVT.  In artikel 4 van de arbeidsovereenkomst met Flexmeister LTD staat
        
          ’You are appointed as a Flexmeister in the medical sector’, waarbij vervolgens is vermeld dat haar werkzaamheden niet ‘onder meer’ maar ‘niet alleen’ inhouden: 
        
          ‘24/7 Caretaker in the Medical Industry’. De beschrijving van de functie van [verzoekster] in de arbeidsovereenkomst is niet eenduidig. Een ‘caretaker’ is onder meer een ‘zorgverlener’. Dat kan van alles zijn en komt niet overeen met een duidelijke functie in de Cao VVT. Het lag, gelet op de onderbouwde vordering van [verzoekster] , op de weg van Flexmeister Europe in deze procedure alsnog onderbouwd inzicht te geven in de aard van de werkzaamheden van [verzoekster] . De indicaties op basis waarvan de zorg door de zorgbehoevenden bij Flexmeister Europe (al dan niet direct) is ingekocht hadden daar inzicht in kunnen geven. [verzoekster] heeft daar ook meermaals om gevraagd. Het maakt immers verschil of er (enkel) een WMO-indicatie bestond of (ook) een indicatie van het CIZ. Dat [verzoekster] geen (eenvoudige) medische handelingen verrichtte is dan ook niet gemotiveerd, althans behoorlijk onderbouwd betwist. Flexmeister Europe heeft nota bene op de aanvraag voor een werk- verblijfsvergunning aangegeven dat zij verpleegkundige 4 is. Dat zij in Nederland niet BIG-geregistreerd is en geen medische handelingen mag verrichten, zoals Flexmeister Europe stelt, is waar. Dat wil niet zeggen dat zij ook geen medische handelingen heeft verricht en hoefde te verrichten. Uit de stukken is immers genoegzaam gebleken dat Flexmeister Europe het met de regels niet zo nauw neemt. Zij heeft [verzoekster] immers zonder enige vergunning in Nederland laten werken en heeft ook geen uitvoering gegeven aan de (tijdelijk) van toepassing zijnde Cao VVT.
        Tegen die achtergrond zal de kantonrechter uitgaan van de functie-indeling FGW schaal 45, periodiek 8, zoals door [verzoekster] is gesteld. Dat betekent dat [verzoekster] over de periode van 11 juli 2024 tot 1 januari 2025 verloond dient te worden op basis van FWG schaal 45, periodiek 8. 
        Daarbij dient het uitgangspunt te zijn dat zij 24/7 aanwezig was (aanwezigheidsuren die beloond moeten worden), waarbinnen zij 38 uur per week werkzaamheden verrichte. De stelling van [verzoekster] dat een deel van de uren als overuren moeten worden verloond, wordt afgewezen omdat naar oordeel van de kantonrechter niet is gebleken dat zij overuren maakte (zie hiervoor ro. 4.6). 
      
      
    
    
      4.18.
      Ook voor deze periode geldt dat het op de weg van Flexmeister Europe als werkgever ligt om bij akte een concept specificatie van het over de periode van 11 juli 2024 tot 1 januari 2025 op grond van de Cao VVT aan [verzoekster] verschuldigde loon op te stellen en in het geding te brengen. Zij zal daartoe in de gelegenheid worden gesteld. Daarna zal [verzoekster] in de gelegenheid worden gesteld daarop te reageren.
      
    
    
      4.19.
      Aangezien hiervoor is komen vast te staan dat Flexmeister Europe nog achterstallig loon aan [verzoekster] is verschuldigd zal het (tegen)verzoek van Flexmeister Europe om te oordelen dat zij geen loon meer aan [verzoekster] is verschuldigd tot het moment waarop de arbeidsovereenkomst is geëindigd worden afgewezen. 
    
    
      4.20.
      Iedere verdere beslissing, waaronder ook die ter zake de proceskosten, wordt aangehouden.
      
      
    
  
  
    
      5De beslissing
    
    
      De kantonrechter,
    
    
    
      
        op het verzoek van [verzoekster]
      
    
    
    
      5.1.
      draagt Flexmeister Europe op om de concept specificaties ter zake het door haar verschuldigde loon, zoals hiervoor vermeld in r.o. 4.12 en 4.18 bij akte in het geding te brengen;
      
    
    
      5.2.
      
        deze akte dient zij uiterlijk 20 maart 2025, onder vermelding van het zaaknummer en met een kopie naar de wederpartij toe te sturen aan de griffie van het team kanton en handel van de rechtbank Gelderland, waarna [verzoekster] in de gelegenheid wordt gesteld daarop bij antwoord-akte te reageren;
      
    
    
      5.3.
      houdt iedere verdere beslissing aan.
      
      
      
        
          op het (voorwaardelijk)tegenverzoek van Flexmeister
        
      
      
    
    
      5.4.
      houdt iedere beslissing aan.
      
      
      
      
        
          
          
          
          
            
              
                Deze beschikking is gegeven door mr. E.W. de Groot en in het openbaar uitgesproken op
                18 februari 2025.
                
              
            
            
              
                
              
              
                
              
              
                
              
            
            
              
                
              
              
                
              
              
                
              
            
            
              
                
              
            
            
              
                
              
              
                
              
              
                
              
            
          
        
      
      
      
      
        498 \ 41245
      
    
  
  
     Verder te noemen: Flexmeister SA.
  
  
     Verder te noemen: Flexmeister Europe.
  
  
      Dat het om Flexmeister Europe gaat blijkt (enkel) uit de tenaamstelling bij de ondertekening.
  
  
     Bedoeld zal zijn 13.1, kantonrechter.
  
  
     Productie 2 verzoekschrift.
  
  
     Op grond van artikel 6 Wet Arbeid Vreemdelingen is een werkgever verplicht voor een werkvergunning zorg te dragen.
  
  
     HvJ EU 1 december 2005, ECLI:EU:C:2005:728 en HvJ EG 9 september 2003, JAR 2003, 226 (Jeager-arrest).
  
  
     HvJ EU 1 december 2005, ECLI:EU:C:2005:728 en HvJ EG 9 september 2003, JAR 2003, 226 (Jeager-arrest).
  
  
     Zie ook rechtbank Midden Nederland, 3 oktober 2018, ECLI:NL:RBMNE:2018:6940 en in hoger beroep gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 17 november 2020, ECLI:NL:GHARL:2020:9450, gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 30 maart 2021, ECLI:NL:GHARL:2021:3049.
  
  
     MvT Kamerstukken II 2013/14, 33818, nr. 3, p. 87-89.
  
  
     [verzoekster] vordert over de periode vanaf datum indiensttreding tot 5 augustus 2024 ook achterstallig loon, omdat er te weinig loon zou zijn betaald. Daarover later meer, zie r.o. 4.9 tot en met 4.9.3.
  
  
     ECLI:NL:HR:2023:1058, ro. 3.3.
  
  
     Artikel 2 lis 3 Wet op het algemeen verbindend en het onverbindend verklaren van bepalingen van collectieve arbeidsovereenkomsten (Wet AVV) sluit terugwerkende kracht overigens ook uit.
  
  
     Stcrt-2024-19438.pdf.
  
  
     Zie onder meer: HR 18 januari 1980, NJ 1980, 348 (Hop/Hom); HR 2 april 1993/ NJ 1993, 612 (Bongers/KSB); HR 28 januari 1994,420 (Beenen/Vanduho); HR 7 juni 2002, JAR 2002/154 (Lutjens/JB) en HR 10 januari 2003, JAR 2003/38 (St Rode Kruis Ziekenhuis/Te Riet).
  
  
     HR 2 april 1993, NJ 1993/612 (Bongers/KSB). Zie ook M. Koster, Nawerking van algemeen verbindend verklaarde (diagonale) cao-bepalingen, TAP december 2016.
  
  
     Zie ook Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 30 maart 2021, ECLI:NL:GHARL:2021:3049 (Gumula/ Zorgcompaan (zorg-aupair) waar van een hoger overeengekomen uurloon werd uitgegaan..
  
  
     Zie noot 15, ro. 3.4 van het daar genoemde arrest.