ECLI:NL:RBAMS:2024:8915, Rechtbank Amsterdam, 07-08-2024, C/13/751060 / KG ZA 24-426
Rechtbank Amsterdam — Uitspraak 
Datum: 2024-08-07 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Civiel recht

Samenvatting: Kort geding, veroordeling tot betaling koopprijs aandelen en veroordeling tot medewerking aan overname aandelen, vordering in reconventie is afgewezen.

vonnis
    RECHTBANK AMSTERDAM
    
    
      Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
    
    
    
      zaaknummer / rolnummer: C/13/751060 / KG ZA 24-426 IHJK/JT
    
    
    
    
      
        Vonnis in kort geding van 7 augustus 2024
      
    
    
    
      in de zaak van
    
    
    
      de vennootschap naar buitenlands recht
      
        ONE ASSET MANAGEMENT AG,
      gevestigd te Triesen, Liechtenstein,
      eiseres in conventie bij gelijkluidende dagvaardingen van 28 en 29 mei 2024,
      verweerster in (voorwaardelijke) reconventie,
      advocaat mr. E. Wolterink te Rotterdam,
    
    
    
      tegen
    
    
    1. de stichting
    
      
        STICHTING ADMINISTRATIEKANTOOR TI-HOLDINGS,
      gevestigd te Amsterdam,
    
    2. de rechtspersoon naar buitenlands recht
    
      
        HAPPY DAYS SCP,
      gevestigd te Monte Carlo, Monaco,
      gedaagden in conventie,
      eiseressen in (voorwaardelijke) reconventie,
      advocaat mr. P.P.G. Bissessur te Rotterdam.
    
    
    
    
      Eiseres zal hierna OAM worden genoemd. Gedaagden zullen hierna gezamenlijk (in enkelvoud) STAK TI-Holdings c.s. worden genoemd, en afzonderlijk de STAK en Happy Days.
    
    
      
    
  
  
    
      1De procedure
    
      1.1.
      Tijdens de mondelinge behandeling op 6 juni 2024, alwaar [naam 1] ( [naam functie] van OAM) met mr. R.P. Kooman en mr. R. El Gamali (beiden kantoorgenoten van mr. Wolterink) aanwezig waren, heeft OAM de vorderingen zoals omschreven in dagvaarding toegelicht. Gedaagden zijn toen niet verschenen. Vervolgens is jegens hen verstek verleend en is bepaald dat op 12 juni 2024 een (verstek)vonnis zou worden gewezen. 
    
    
      1.2.
      Bij brief van 11 juni 2024 heeft mr. Bissessur zich gesteld als advocaat van STAK TI-Holdings c.s. en heeft hij namens STAK TI-Holdings c.s. het verstek gezuiverd. 
      
    
    
      1.3.
      Op 4 juli 2024 is aan partijen meegedeeld dat de nieuwe zittingsdatum 16 juli 2024 wordt. 
      
    
    
      1.4.
      Tijdens de mondelinge behandeling op 16 juli 2024 heeft OAM de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding toegelicht. STAK TI-Holdings c.s.  heeft verweer gevoerd, mede aan de hand van een op voorhand ingediende conclusie van antwoord en heeft tegenvorderingen (eis in reconventie) ingediend. OAM heeft de tegenvorderingen bestreden. Beide partijen hebben producties en een pleitnota in het geding gebracht. Na verder debat is de mondelinge behandeling gesloten. Partijen zijn in de gelegenheid gesteld om te bezien of zij de zaak alsnog zouden kunnen schikken. Daartoe is de procedure tot en met 23 juli 2024 aangehouden en reeds meegedeeld dat wanneer partijen er dan niet uit zouden zijn gekomen, vonnis zal worden gewezen op 6 augustus 2024. 
      
    
    
      1.5.
      Bij de mondelinge behandeling op 16 juli 2024 waren voor zover van belang aanwezig: 
      - aan de kant van OAM: [naam 1] met mr. Kooman en mr. El Gamali;
      - aan de kant van STAK TI-Holdings c.s.: [naam 2] ( [naam functie] van de STAK; hierna: [naam 2] ) met mr. Bissessur.
      
    
    
      1.6.
      Bij brieven van 23 juli 2024 hebben partijen laten weten dat zij geen schikking hebben bereikt en hebben zij gevraagd om vonnis te wijzen. In afwijking van de tijdens de mondelinge behandeling toegezegde vonnisdatum, is op 6 augustus 2024 aan partijen bericht dat dit vonnis op 7 augustus 2024 wordt gewezen. 
      
    
  
  
    
      2De feiten
    
      2.1.
      OAM houdt zich bezig met asset management, gereguleerd door de Financial Markets Authority te Liechtenstein.
      
    
    
      2.2.
      De STAK is een stichting administratiekantoor. [naam 2] en [naam 3] zijn [naam functie] van de STAK. 
      
    
    
      2.3.
      Happy Days is een holdingvennootschap waarvan de aandelen worden gehouden door [naam 2] (99%) en [naam 4] (1%). 
      
    
    
      2.4.
      De STAK heeft certificaten van aandelen in TIB-TEC AG uitgegeven. TIB-TEC treft voorbereidingen voor een beursnotering aan de Zwitserse effectenbeurs BX Swiss stock exchange. In november 2022 kampte TIB-TEC met ernstige liquiditeitstekorten en had zij behoefte aan financiering in verband met de kosten van de beursgang. 2.5.	Bij e-mail van 10 november 2022 heeft [naam 5] (werkzaam bij [bedrijf] ; hierna: [naam 5] ) voor zover van belang het volgende aan [naam 6] (werkzaam bij Audax; hierna: [naam 6] ), met [naam 2] in de cc, geschreven:
      
      
        
          “(…) MKB Nedsense N.V., a company listed on the Amsterdam Stock Exchange AEX ticker symbol NEDSE has issued 8 million shares to the Stichting Administratie kantoor TI Holdings as part of the purchase price for certificates TI. TIB TEC currently needs additional cash in advance of the Tracker proceeds to cover the high costs of the anticipated listing. The request therefore is whether an advance of 800.000 EUR against the 8 million shares ( 8%) MKB Nedsense N.V. ( current stock price 0,15 euro per share) In the alternative we could also transfer the full portfolio to you. Let us know what would be possible. (…)”
        
      
      
    
    
      2.6.
      Bij e-mail van 15 november 2022 (15:57 uur) heeft [naam 5] voor zover van belang het volgende aan [naam 6] , met [naam 2] in de cc, geschreven:
      
      
        
          “(…) I am happy to confirm our agreement on the transaction for the sale and purchase of 8 million MKB Nedsense N.V. shares ( see enclosure) to Audax ( Asset Management). (…) 
          
          (…)
        
        
          The conditions are:
        
        
          Seller: Stichting Administratiekantoor TI-Holdings
        
        
          Buyer: Audax entity. TBD
        
        
          Sales price: 800.000 EUR
        
        
          Call option: 1.100.000 EUR exercise date as of December 1, 2022 expiry date March 1, 2022
        
        
          Put option: 1.100.000 EUR Exercise date as of Februari 1, 2023. Expiry date March 1, 2022
        
        
          Proceeds: To be paid to TIB TEC AG Directly and to be used exclusively for TIB TEC AG obligations related to operations and listing cost
        
        
          Closing: ASAP 
        
        
          (…)” 
        
      
      
    
    
      2.7.
      Bij e-mail van 15 november 2022 (17:38 uur) heeft [naam 6] voor zover van belang het volgende aan [naam 5] geschreven:
      
      
        
          “(…) I have the ok from the potential buyer (Business register attached) to buy for up to EURO 800.000,-- equivalent but for a price of 0.80 EURO per share.
        
        
          (…)
          
          PC Option price (if needed must be adjusted to 1150’). They prefer a period of 30 days max between exercise and payment.
        
        
          How can we handle the payment to TIB TEC instead of the owner TI Holdings – we are fine in general but it must be legally clear.(…)”
        
      
      
    
    
      2.8.
      Bij notariële akte van 23 november 2022 van koop en levering (hierna: de Leveringsakte) heeft de STAK aan OAM aandelen verkocht in het geplaatste aandelenkapitaal van MKB Nedsense N.V. Dit betreft acht miljoen aandelen klasse [klasseletter] , genummerd [klassenummer 1] tot en met [klassenummer 2] (hierna: "de Aandelen"). OAM  heeft de Aandelen bij voornoemde Leveringsakte in eigendom verkregen.
      
    
    
      2.9.
      In de Leveringsakte is voor zover van belang het volgende overeengekomen:
      
      
      
        
          
            
          
        
      
      
      
        
          
            Om privacy-redenen is de afbeelding verwijderd.
          
        
        (…)
      
      
    
    
      2.10.
      Voornoemde Put/Call option is gewijzigd bij amendementen van 9 februari 2023, 15 april 2023, 28 juni 2023 en 14 oktober 2023. Met de amendementen is de periode waarin de put optie kon worden uitgeoefend meermaals verlengd en is de aankoopprijs telkens verhoogd. Met het laatste amendement van 14 oktober 2023 zijn OAM en de STAK de volgende wijzigingen overeengekomen:
      
        
          
        
      
      
    
    
      2.11.
      Bij e-mail van 13 november 2023 heeft [naam 6] aan [naam 5] en [naam 2] het volgende geschreven:
      
      
        
          “(…) Please let me know if we are in line with the repayment of the amount. 30.11.2023 is coming soon, we don’t have any other option and no more extension will be granted.”
        
      
      
    
    
      2.12.
      Bij e-mail en aangetekende brief van 30 november 2023 heeft OAM de STAK ervan in kennis gesteld dat zij haar put optie uitoefent. Bij e-mail en aangetekende brief van 11 december 2023 heeft OAM de STAK aangemaand uitvoering te geven aan de verkoop en overdracht van de Aandelen.
      
    
    
      2.13.
      Bij e-mail van 12 december 2023 heeft [naam 2] namens de STAK het volgende aan OAM geschreven: 
      
      
        
          “Apologies for not getting back to you earlier but I do acknowledge your notice regarding the put option One Asset Management wishes to exercise. The TIB TEC group is currently in a last financing round in anticipation of a listing in Q1 of 2024. Listing is a condition precedent for the financing round. There will be a board meeting of TIB TEC AG in Amsterdam on the 15th of December 2023 and we would like to use the opportunity to discuss at that date with you either in a videocall or in person how to structure the transaction. Please advise who on your side would be available for consultation. (…)”
        
      
    
    
      2.14.
      Bij e-mail van 20 december 2023 heeft OAM nogmaals verzocht om uitvoering te geven aan de verkoop en overdracht van de Aandelen.
      
    
    
      2.15.
      Bij e-mail van 21 december 2023 heeft [naam 2] namens de STAK voor zover van belang het volgende aan OAM geschreven:
      
      
        
          “(…) You have given us notice plus a proposal for solving the MKB issue; on behalf of TI-Holdings I confirm receipt and also confirm our acceptance of your proposal; we feel also your pressure and very much appreciate your proposal for extension under the commitment to compensate you with 300.000 as indicated. (…)”
        
      
      
    
    
      2.16.
      Bij aangetekende brief van 9 april 2024 heeft OAM de STAK en Happy Days gesommeerd om uiterlijk op 11 april 2024 over te gaan tot betaling van de koopprijs van € 1.500.000,00 en heeft OAM de STAK gesommeerd om uiterlijk 11 april 2024 over te gaan tot medewerking aan de levering van de Aandelen. 
    
  
  
    
      3Het geschil in conventie
    
    
      3.1.
      
        OAM vordert om bij uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis:I. de STAK en Happy Days hoofdelijk te veroordelen tot betaling aan OAM van de koopprijs van € 1.500.000,- vermeerderd met de wettelijke handelsrente vanaf 20 december 2023, althans vanaf 9 april 2024, althans vanaf de dag waarop de dagvaarding is betekend tot aan de dag dat de gehele vordering is voldaan;II.  de STAK te veroordelen om uiterlijk de vijfde dag na de betekening van dit vonnis haar medewerking te verlenen en de nodige handelingen te verrichten om de
        Aandelen, zoals aangegeven in de koopovereenkomst over te nemen (acht miljoen
        aandelen klasse [klasseletter] , genummerd [klassenummer 1] tot en met [klassenummer 2] ), op de eerst
        mogelijke en door de notaris te bepalen datum en tijdstip, zulks op straffe van een
        dwangsom van € 50.000,- voor iedere dag of een gedeelte daarvan dat de STAK niet
        aan de veroordeling voldoet tot een maximum van € 1.000.000,-;
        III. te bepalen dat indien de STAK niet aan het gevorderde onder II voldoet, het vonnis in de plaats treedt van de wilsverklaring van de STAK voor de levering van de onder II genoemde Aandelen;
      
      
      
        IV. STAK TI-Holdings c.s. te veroordelen in de proces- en nakosten, een en ander te vermeerderen met de wettelijke rente.
      
      
    
    
      3.2.
      STAK TI-Holdings c.s. voert daartegen – samengevat – het volgende verweer. De vordering van OAM is niet geschikt voor kort geding. Het bestaan van de vordering is niet voldoende aannemelijk, OAM heeft geen spoedeisend belang en er is sprake van een restitutierisico. Uit de feiten volgt dat het de bedoeling van partijen was om een financieringsovereenkomst aan te gaan waarbij de Aandelen tot zekerheid voor terugbetaling zouden dienen. De financieringsovereenkomst is uiteindelijk bij akte van 23 november 2022 vormgegeven als overeenkomst van koop/verkoop met een call/putoptie, waarbij de kredietvergoeding (rente) is verwerkt in de uitoefenprijs van de optie. De overeenkomst die is gesloten kan dus juridisch worden gekwalificeerd als geldleningsovereenkomst. OAM vordert thans dan ook terugbetaling van de geldlening vermeerderd met rente. De overeenkomst is nietig wegens strijd met de goede zeden (in verband met een buitensporig hoge kredietvergoeding), dan wel vernietigbaar wegens misbruik van omstandigheden (in verband met het liquiditeitstekort in samenhang met de insiderpositie door OAM en Audax; Audax is ook als financieel adviseur betrokken bij de STAK en TIB-TEC), aldus STAK TI-Holdings c.s. 
      
    
    
      3.3.
      Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, (nader) ingegaan. 
      
    
  
  
    
      4Het geschil in (voorwaardelijke) reconventie
    
    
      4.1.
      STAK TI-Holdings c.s. vordert (voorwaardelijk, indien wordt geoordeeld dat de akte van 23 november 2022 geheel of gedeeltelijk van rechtswege nietig is, dan wel vernietigd is op grond van misbruik van omstandigheden) om bij uitvoerbaar bij voorraad verklaard vonnis:
      
      
        I. OAM te veroordelen om uiterlijk de vijfde dag na de betekening van dit vonnis, haar medewerking te verlenen en de nodige handelingen te verrichten om de acht
        miljoen Aandelen Klasse [klasseletter] in MKB Nedsense B.V., genummerd [klassenummer 1] tot en met [klassenummer 2] , aan de STAK (terug) te leveren, op de eerst mogelijke door de door de STAK aangewezen notaris te bepalen datum en tijdstip, zulks op straffe van een dwangsom van € 50.000 voor iedere dag of een gedeelte daarvan dat OAM niet aan de veroordeling voldoet, tot een maximum van € 1.000.000;
        II. de STAK te machtigen om, indien OAM niet aan het gevorderde onder I voldoet, de onder I genoemde Aandelen bij notariële akte aan zichzelf (terug) te leveren waarbij dit vonnis in de plaats treedt van de wilsverklaring van OAM voor de
        levering van de onder I genoemde Aandelen;
      
      
      
        III. OAM te veroordelen in de proces- en nakosten, een en ander te vermeerderen met de wettelijke rente.
      
      
    
    
      4.2.
      OAM voert verweer.
      
    
    
      4.3.
      Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, ingegaan.
      
    
  
  
    
      5De beoordeling in conventie
    
      5.1.
      De vorderingen in conventie kunnen in kort geding alleen worden toegewezen indien voldoende aannemelijk is dat de bodemrechter het standpunt van OAM zal volgen en indien niet van haar kan worden verwacht dat zij de uitslag van een bodemprocedure afwacht.
    
    
      5.2.
      Anders dan STAK TI-Holdings c.s. meent heeft OAM wel degelijk een spoedeisend belang. OAM heeft haar put optie al meer dan een half jaar geleden uitgeoefend, zonder dat daar door de STAK uitvoering aan is gegeven. Daarbij komt dat uit het dossier een beeld ontstaat dat de STAK reeds lange tijd toezegt te zullen betalen, maar kennelijk niet over de financiële middelen daarvoor beschikt. Van het door STAK TI-Holdings c.s. gestelde restitutierisico lijkt geen sprake te zijn. Dat zijdens OAM sprake is van financiële problemen is gesteld noch gebleken en een  eventueel noodzakelijke terugvordering in Liechtenstein staat niet aan toewijzing van het gevorderde in de weg.
      
    
    
      5.3.
      STAK TI-Holdings c.s. wordt niet gevolgd in haar standpunt dat de akte van 23 november 2022 moet worden gekwalificeerd als een overeenkomst van geldlening. Op 10 november 2022 (zie 2.5) heeft [naam 5] namens de STAK aan [naam 6] (Audax, althans OAM) verschillende manieren voorgesteld waarop OAM de STAK van liquiditeit zou kunnen voorzien. Vervolgens zijn OAM en de STAK overeengekomen dat er een aandelentransactie zou plaatsvinden. De som die vervolgens door OAM aan de STAK is verstrekt, is verstrekt ten titel van koopprijs voor de geleverde Aandelen, zo blijkt uit de Leveringsakte, en niet ten titel van geldlening. Anders dan STAK TI-Holdings c.s. meent is van een terugbetalingsverplichting ook geen sprake, maar wel van een verplichting tot betaling van de koopprijs, welke ontstaat wanneer de put optie wordt uitgeoefend. Van rente is daarom evenmin sprake. Dat partijen iets anders hebben bedoeld met de overeenkomst is onvoldoende aannemelijk geworden.
      
    
    
      5.4.
      Het verweer dat de akte van 23 november 2022 nietig is wegens strijd met de goede zeden behoeft geen bespreking meer. Voorshands wordt immers geoordeeld dat geen sprake is van een leningsovereenkomst en dus evenmin van rente (of van een kredietvergoeding). OAM heeft overigens onbetwist gesteld dat de amendementen steeds door STAK TI-Holdings c.s. zijn aangeboden, inclusief de verhogingen van de koopprijs.
      
    
    
      5.5.
      Het verweer dat de akte van 23 november 2023 kan worden vernietigd op grond van misbruik van omstandigheden kan STAK TI-Holdings c.s. niet baten. Dat STAK TI-Holdings c.s. is afgegaan op de rol van Audax als financieel adviseur is door haar onvoldoende onderbouwd en evenmin gebleken. De STAK heeft zich bovendien laten bijstaan door een jurist ( [naam 5] ) en wordt met [naam 2] geacht ook voldoende financiële kennis in huis te hebben. Niet aannemelijk is dat de akte van 23 november 2022 en de amendementen door misbruik van omstandigheden tot stand zijn gekomen. 
      
    
    
      5.6.
      Gezien het voorgaande is voldaan aan het onder 5.1 genoemde criterium. De vordering jegens Happy Days is toewijsbaar nu zij zich garant heeft gesteld. De vorderingen van OAM zullen worden toegewezen op de wijze zoals in de beslissing is vermeld. Nu dit vonnis – indien de STAK niet tijdig meewerkt – in de plaats zal treden van haar wilsverklaring, wordt het niet nodig geacht om een dwangsom te verbinden aan de veroordeling tot medewerking. 
      
    
    
      5.7.
      Het is de voorzieningenrechter na de mondelinge behandeling gebleken dat de genummerde weergave van de Aandelen in het petitum van de dagvaarding niet overeenkomt met die in de Leveringsakte. De voorzieningenrechter zal in de beslissing uitgaan van de nummering zoals weergegeven in de Leveringsakte, nu deze nummering correspondeert met een aantal van 8 miljoen aandelen. Overigens gaat de voorzieningenrechter ervan uit dat het partijen genoegzaam bekend is wat er met de Aandelen wordt bedoeld.
      
    
    
      5.8.
      STAK TI-Holdings c.s. zal als de grotendeels in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van OAM worden begroot op:
      - dagvaarding	€ 	135,97
      - griffierecht		9.825,00- salaris advocaat		1.107,00
      - nakosten		178,00
      Totaal	€ 	11.245,97.
      
    
  
  
    
      6De beoordeling in (voorwaardelijke) reconventie
    
      6.1.
      Gelet op hetgeen is overwogen in conventie zullen de vorderingen in reconventie worden afgewezen. 
      
    
    
      6.2.
      STAK TI-Holdings c.s. zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van OAM worden gelet op de samenhang met de conventie begroot op nihil.
      
    
  
  
    
      7De beslissing
    De voorzieningenrechter
    
    
      
        in conventie
      
    
    
      7.1.
      veroordeelt de STAK en Happy Days hoofdelijk tot betaling aan OAM van de koopprijs van € 1.500.000,- vermeerderd met de wettelijke handelsrente vanaf 20 december 2023 tot aan de dag van algehele voldoening,
      
    
    
      7.2.
      
        veroordeelt de STAK om uiterlijk de vijfde dag na de betekening van dit vonnis haar medewerking te verlenen en de nodige handelingen te verrichten om de
        Aandelen, zoals aangegeven in de koopovereenkomst over te nemen (acht miljoen
        aandelen klasse [klasseletter] , genummerd [klassenummer 1] tot en met [klassenummer 2] ), op de eerst
        mogelijke en door de notaris te bepalen datum en tijdstip,
      
      
    
    
      7.3.
      bepaalt dat indien de STAK niet aan de veroordeling onder 7.2 voldoet, dit vonnis in de plaats treedt van de wilsverklaring van de STAK benodigd voor het  geleverd krijgen van de onder 7.2 genoemde Aandelen,
      
    
    
      7.4.
      veroordeelt STAK TI-Holdings c.s. in de proceskosten, aan de zijde van OAM tot op heden begroot op € 11.245,97, te betalen binnen veertien dagen na aanschrijving daartoe, te vermeerderen met € 92,00 en de kosten van betekening indien dit vonnis moet worden betekend,
      
    
    
      7.5.
      veroordeelt STAK TI-Holdings c.s. in de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 Burgerlijk Wetboek over de proceskosten als deze niet binnen veertien dagen na aanschrijving zijn voldaan,
      
    
    
      7.6.
      verklaart dit vonnis in conventie tot zover uitvoerbaar bij voorraad,
      
    
    
      7.7.
      wijst het meer of anders gevorderde af,
      
      
        
          in reconventie
        
      
    
    
      7.8.
      weigert de gevraagde voorzieningen,
    
    
      7.9.
      veroordeelt STAK TI-Holdings c.s. in de proceskosten, aan de zijde van OAM tot op heden begroot op nihil.
      
        
      
      
        Dit vonnis is gewezen door mr. I.H.J. Konings, voorzieningenrechter, bijgestaan door mr. J.E. Tiddens, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 7 augustus 2024.
      
    
  
  
    type: JT
    coll: MV