ECLI:NL:GHARL:2019:6635
Gerechtshof ARL — Uitspraak 


WAHV 200.228.904
14 augustus 2019
CJIB 201850126
Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden
zittingsplaats Leeuwarden
Arrest
op het hoger beroep tegen de beslissing
van de kantonrechter van de rechtbank Midden-Nederland
van 16 oktober 2017
betreffende
[betrokkene] (hierna te noemen: betrokkene),
wonende te [A] .
De beslissing van de kantonrechter
De kantonrechter heeft het beroep van de betrokkene tegen de beslissing van de officier van justitie ongegrond verklaard.
Het procesverloop
De betrokkene heeft hoger beroep ingesteld tegen de beslissing van de kantonrechter.
De advocaat-generaal heeft een verweerschrift ingediend.
De betrokkene heeft het beroep schriftelijk nader toegelicht.
De advocaat-generaal heeft de gelegenheid gekregen daarop te reageren.
Van die gelegenheid is geen gebruik gemaakt.
Beoordeling
1. Aan de betrokkene is bij inleidende beschikking een administratieve sanctie van € 230,- opgelegd ter zake van “als bestuurder tijdens het rijden een mobiele telefoon vasthouden”, welke gedraging zou zijn verricht op 1 oktober 2016 om 9:55 uur op de Huizerweg te Bussum met het voertuig met het kenteken [00-YYY-0] .
2. De betrokkene ontkent dat zij tijdens het rijden een mobiele telefoon heeft vastgehouden. Mogelijk heeft de ambtenaar haar elektronische sigaret aangezien voor een telefoon. Haar telefoon lag niet eens binnen handbereik. Bovendien heeft haar telefoon een uitzonderlijke hoes. Bij de staandehouding heeft zij direct tegen ambtenaar 2 gezegd dat zij niet aan het bellen was. Vervolgens heeft zij haar telefoon gepakt, deze aan de ambtenaar 2 laten zien en hem gevraagd of ambtenaar 1 kon bevestigen of hij deze telefoon in haar hand heeft gezien. Hierop werd niet ingegaan. Ook heeft zij ambtenaar 2 aangeboden om haar in- en uitgaande gesprekken te controleren, maar dit wilde hij niet. Verder benoemt de betrokkene een aantal opmerkelijke punten in de verklaring van de ambtenaar. Eerder in de procedure heeft de betrokkene foto's overgelegd van haar telefoon met hoes, haar elektronische sigaret en haar telefoonscherm waarop is te zien dat zij op het tijdstip van de gedraging geen telefoongesprek heeft gevoerd. In zijn aanvullend proces-verbaal verklaart de ambtenaar dat hij ten tijde van de controle geen van de voorwerpen op de door de betrokkene bijgevoegde afbeeldingen in de hand van de betrokkene heeft waargenomen. Dit bewijst volgens de betrokkene juist dat zij niet haar telefoon in haar hand heeft gehad. Onder deze afbeeldingen bevond zich namelijk ook een afbeelding van haar telefoon met hoes.
3. Een daartoe aangewezen ambtenaar kan op grond van artikel 3, tweede lid, van de Wet administratiefrechtelijke handhaving verkeersvoorschriften (Wahv) een administratieve sanctie opleggen voor een gedraging die door deze ambtenaar zelf of op geautomatiseerde wijze is vastgesteld. Dat de gedraging is verricht, moet voldoende blijken uit de beschikbare gegevens. Of van de juistheid van deze gegevens kan worden uitgegaan, is ervan afhankelijk of de betrokkene argumenten heeft aangevoerd die leiden tot twijfel aan de juistheid van (delen van) die gegevens dan wel het dossier daar aanleiding toe geeft.
4. De gegevens waarop de ambtenaar zich bij de oplegging van de sanctie heeft gebaseerd, zijn opgenomen in het zaakoverzicht. Dit zaakoverzicht bevat de informatie die in de inleidende beschikking is vermeld en daarnaast onder meer de volgende gegevens:
"Ik zag dat de bestuurder tijdens het rijden een op een telefoon gelijkend voorwerp met zijn rechterhand vasthield. Bij de staandehouding zag ik dat het een mobiele telefoon betrof.
Verklaring betrokkene: Ik zweer dat ik niet aan het bellen was."
5. In een aanvullend proces-verbaal d.d. 1 april 2017 verklaren de ambtenaren
[B] en [C] het volgende:
"Op bovengenoemde datum en tijdstop zag ik, eerste verbalisant, een personenauto mij voorbij rijden, voorzien van het kenteken [00-YYY-0] . Ik zag dat de bestuurder van dit voertuig niet handsfree aan het bellen was. Ik zag duidelijk dat de bestuurder een mobiele telefoon vasthield in haar rechterhand, welke ze voor zich hield. Ik had onbelemmerd zicht vanaf mijn controlepositie. In het bezwaar van de betrokkene geeft zij aan door middel van een aantal bijgevoegde foto's dat het misschien een elektronische sigaret zou zijn geweest. Ik kan met zekerheid zeggen dat mijn waarneming een mobiele telefoon betrof. Ik heb geen van de door de betrokken bijgevoegde afbeeldingen in de hand van betrokkene waargenomen ten tijde van de controle. Ik heb de waarneming portofonisch doorgegeven aan de controleploeg alwaar collega [C] het voertuig heeft staande gehouden en als tweede verbalisant het proces-verbaal heeft opgemaakt."
6. Gelet op hetgeen de betrokkene gedurende de gehele procedure consistent en vasthoudend heeft aangevoerd, is bij het hof gerede twijfel ontstaan of de gedraging is verricht. Het hof heeft acht geslagen op de door de betrokkene overgelegde foto's en heeft geconstateerd dat de elektronische sigaret van de betrokkene gelijkenis vertoont met het zijaanzicht van een mobiele telefoon en dat de telefoon van de betrokkene op de datum van de gedraging was gehuld in een telefoonhoes in de vorm van een fles schoonmaakmiddel en daardoor juist niet op een telefoon leek. Gelet hierop kan niet met voldoende zekerheid worden vastgesteld dat de betrokkene tijdens het rijden een mobiele telefoon vasthield. Aldus kan niet worden vastgesteld dat de gedraging is verricht.
7. Gelet op het voorgaande zal het hof de beslissing van de kantonrechter vernietigen en doen wat de kantonrechter had behoren te doen, te weten het beroep gegrond verklaren en de beslissing van de officier van justitie, alsmede de inleidende beschikking vernietigen. Het door de betrokkene tot zekerheid gesteld bedrag dient aan haar te worden gerestitueerd.
Beslissing
Het gerechtshof:
vernietigt de beslissing van de kantonrechter;
verklaart het beroep gegrond;
vernietigt de beslissing van de officier van justitie, alsmede de beschikking waarbij onder CJIB-nummer 201850126 de administratieve sanctie is opgelegd;
bepaalt dat hetgeen door de betrokkene op de voet van artikel 11 van de Wahv tot zekerheid is gesteld door de advocaat-generaal aan haar wordt gerestitueerd.
Dit arrest is gewezen door mr. [NAAM], in tegenwoordigheid van mr. [NAAM], en uitgesproken ter openbare zitting.