ECLI:NL:RBROT:2018:2813
Rechtbank ROT — Uitspraak 


vonnis
RECHTBANK ROTTERDAM
Team handel en haven
zaaknummer / rolnummer: C/10/543043 / KG ZA 18-64
Vonnis in kort geding van 9 april 2018
in de zaak van
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[naam eiseres 1]
,
gevestigd te Utrecht,
2. de rechtspersoon naar vreemd recht
[naam eiseres 2]
,
gevestigd te Garmisch-Partenkirchen, Duitsland,
eiseressen,
advocaat [NAAM]. B. Sujecki te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
[naam gedaagde]
,
gevestigd te Oud-Beijerland,
gedaagde,
advocaten mr. M. van Tuijl en mr. E. Smits te Rotterdam.
Partijen zullen hierna [naam onderneming] en [naam gedaagde] genoemd worden. [naam onderneming] zal hierna afzonderlijk worden aangeduid als [naam eiseres 1] respectievelijk [naam eiseres 2] .
1
De procedure
1.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
de dagvaarding van 29 januari 2018;
de 24 producties van [naam onderneming] ;
de 3 producties van [naam gedaagde] ;
de mondelinge behandeling op 26 maart 2018;
de pleitnota van [naam onderneming] ;
de pleitnota van [naam gedaagde] , met een productie.
1.2.
Ten slotte is vonnis bepaald.
2
De feiten
2.1.
[naam onderneming] is een wereldwijd opererende onderneming op het gebied van snackfood. Zij verkoopt haar producten zowel voor de retail alsook de horeca, haar hoofdafnemers zijn bioscopen. Tot haar producten behoren naast snoep, popcorn, nacho’s en dipsauzen ook machines voor de toebereiding van deze producten. [naam eiseres 1] is een dochteronderneming van [naam eiseres 2] en is distributeur van de producten van [naam eiseres 2] in Nederland.
2.2.
[naam gedaagde] is eveneens actief op het gebied van snackfood. Haar assortiment omvat ook popcorn, nacho’s, dipsauzen, suikerspin en apparaten voor de toebereiding en het aanbieden van de snackproducten. [naam gedaagde] verkoopt haar producten aan bioscopen, de retail en consumenten. Zij heeft een webshop op haar websites “ [naam website 1] ” en “ [naam website 2] ”.
2.3.
Bij brief van 9 januari 2018 aan [naam gedaagde] , en blijkbaar ook nog aan twee andere op hetzelfde adres gevestigde bedrijven, heeft [naam eiseres 1] kort gezegd medegedeeld dat [naam gedaagde] onrechtmatig handelt door producten op de markt aan te bieden zonder inachtneming van de dwingende eisen van (1) de Verordening (EU) nr. 1169/2001 betreffende de verstrekking van voedselinformatie aan consumenten (hierna Vo 1169/2001), (2) de Verordening (EG) nr. 1829/2003 inzake genetisch gemodificeerde levensmiddelen en diervoeders, (3) het Warenwetbesluit informatie levensmiddelen en (4) het Warenwetbesluit nieuwe voedingsmiddelen en genetisch gemodificeerde levensmiddelen. [naam eiseres 1] heeft [naam gedaagde] gesommeerd om de bij de brief gevoegde onthoudingsverklaring te ondertekenen en te retourneren.
2.4.
Medio maart 2018, na het uitbrengen van de dagvaarding in deze zaak, heeft [naam gedaagde] aan [naam onderneming] een document verstrekt met een overzicht van recente aanpassingen van (de receptuur en etikettering van) de producten en de website van [naam gedaagde] . [naam gedaagde] heeft [naam onderneming] daarbij verzocht het kort geding in te trekken.
2.5.
Bij e-mail van 20 maart 2018 heeft [naam onderneming] aan [naam gedaagde] medegedeeld dat zij akkoord gaat met de door [naam gedaagde] aangebrachte wijzigingen en dat zij bereid is het kort geding in te trekken als [naam gedaagde] de onthoudingsverklaring ondertekent, opdat [naam onderneming] zekerheid krijgt dat [naam gedaagde] zich aan de afspraken houdt.
2.6.
[naam gedaagde] heeft geweigerd de onthoudingsverklaring te ondertekenen.
3
Het geschil
3.1.
[naam onderneming] vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, [naam gedaagde] te veroordelen:
1. tot verbod van het aanbieden en/of op de markt brengen en/of leveren van de producten
“ [naam product 1] ” (artikelnummer 315-12) en “ [naam product 2] ” (artikelnummer 815279) zonder daarbij de informatie omtrent de voedingswaarde op de verpakking dan wel het etiket van het product te vermelden;
2. tot verbod van het aanbieden en/of op de markt brengen en/of leveren van de producten
“ [naam product 1] ” (artikelnummer 315-12), “ [naam product 2] ” (artikelnummer 815279) en “ [naam product 3] ” (artikelnummer 3115-12) zonder daarbij duidelijk op de lijst van ingrediënten door middel van de toevoeging “genetisch gemodificeerd” of “uit genetisch gemodificeerde sojabonen geproduceerd” achter “deels geharde sojaolie” aan te geven dat zij genetisch gemodificeerde organismen bevatten;
3. tot verbod van het aanbieden en/of op de markt brengen en/of leveren van het product “ [naam product 1] ” (artikelnummer 315-12) zonder de informatie omtrent stoffen die allergieën of intoleranties veroorzaken;
4. tot verbod van het aanbieden en/of op de markt brengen en/of leveren van de producten
“ [naam product 1] ” (artikelnummer 315-12), “ [naam product 2] ” (artikelnummer 815279) en “ [naam product 3] ” (artikelnummer 3115-12) zonder daarbij etiketten te gebruiken die aan de wettelijke eisen omtrent de presentatie van verplichte vermeldingen zoals opgenomen in 13 Vo 1169/2011 jo. artikel 2 lid 6 van het Warenwetbesluit informatie levensmiddelen alsook artikel 15 lid 2 Vo 1169/2011 jo. artikel 3 van het Warenwetbesluit informatie levensmiddelen voldoen;
5. tot verbod van het aanbieden van voorverpakte levensmiddelen aan consumenten door middel van technieken voor communicatie op afstand, zonder daarbij de informatie omtrent de voedingswaarde, het gebruik van genetisch gemodificeerde organismen alsook stoffen die allergieën of intoleranties veroorzaken voorafgaand aan de totstandkoming van de overeenkomst ter beschikking te stellen, zoals dit plaatsvindt op de website van [naam website 3] ;
6. tot betaling aan [naam onderneming] van een onmiddellijk opeisbare dwangsom van € 25.000,-, althans een door de voorzieningenrechter in goede justitie vast te stellen dwangsom voor iedere dag, voor iedere overtreding van een onder punt 1. tot en met 5. genoemd verbod, te vermeerderen met een dwangsom van € 5.000,- per dag of dagdeel dat de overtreding voortduurt, zulks met een maximum van € 250.000,-;
7. in de kosten van de procedure inclusief de nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente.
3.2.
Het verweer van [naam gedaagde] strekt ertoe [naam onderneming] niet ontvankelijk te verklaren in haar vorderingen dan wel de vorderingen af te wijzen, met hoofdelijke veroordeling van [naam onderneming] in de werkelijke proceskosten vanwege misbruik van procesbevoegdheid op grond van artikel 3:13 BW, thans begroot op € 13.454,40 (exclusief btw), en de nakosten.
3.3.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
4
De beoordeling
4.1.
Ter zitting heeft [naam onderneming] aangevoerd dat zij de door [naam gedaagde] overgelegde producties 2 en 3 niet binnen 24 uur (één werkdag) vóór de zitting heeft ontvangen en heeft zij, met een beroep op artikel 6.2 van het procesreglement kort gedingen rechtbanken handel/familie, de voorzieningenrechter verzocht deze producties buiten beschouwing te laten. Dit verzoek wordt afgewezen. Niet gebleken is dat de aard en omvang van de producties een beletsel voor [naam onderneming] vormden om daarvan binnen de beschikbare tijd kennis te nemen en daarop adequaat te reageren, zodat wordt aangenomen dat aan de eis van hoor en wederhoor is voldaan. De betreffende producties behoren derhalve tot het procesdossier.
4.2.
[naam onderneming] heeft in haar dagvaarding aan haar vorderingen ten grondslag gelegd dat [naam gedaagde] , met de wijze waarop drie van haar producten (“ [naam product 1] ”, “ [naam product 2] ” en “ [naam product 3] ”) worden geëtiketteerd, op meerdere fronten niet voldoet aan haar verplichtingen tot het verstrekken van voedselinformatie die voortvloeien uit de onder 2.3. genoemde wettelijke bepalingen. Het zou gaan om het niet of niet op juiste wijze vermelden van informatie over de voedingswaarden en allergene stoffen en het niet vermelden dat de producten (door de daarvoor gebruikte soja-olie) genetisch gemodificeerde organismen bevatten. Met deze handelwijze maakt [naam gedaagde] zich volgens [naam onderneming] schuldig aan oneerlijke handelspraktijken en handelt zij in die zin onrechtmatig jegens [naam onderneming] Vaststaat echter dat [naam gedaagde] , na het uitbrengen van de dagvaarding maar vóór de zitting, heeft meegedeeld dat zij / de producent waar zij bedoelde producten afneemt – welke producent overigens dezelfde is als die van de producten van [naam onderneming] – bepaalde wijzigingen heeft doorgevoerd in de receptuur (van soja-olie naar zonnebloemolie) en dat zij de etikettering van haar producten en op haar website(s) heeft gewijzigd of doen wijzigen. In reactie daarop heeft [naam onderneming] ter zitting betoogd dat ook de gewijzigde etikettering niet voldoet aan de wettelijke eisen. Dienaangaande wordt het volgende overwogen.
4.3.
Volgens [naam onderneming] resteren na de door [naam gedaagde] uitgevoerde wijzigingen in ieder geval nog twee punten waarop de informatievoorziening door [naam gedaagde] nog steeds niet aan de wettelijke verplichtingen voldoet.
Ten eerste meent [naam onderneming] dat [naam gedaagde] , in strijd met artikel 44 Vo 1169/2011, aan de consument in de bioscoop geen informatie verstrekt over de allergenen, de houdbaarheidsdatum, bijzondere bewaarvoorschriften en/of gebruiksvoorwaarden en de naam en het adres van de producent ten aanzien van het product “ [naam product 2] ”.
Die redenering wordt niet gevolgd. In artikel 44 lid 1 Vo 1169/2011 is bepaald dat in het geval van niet-voorverpakte levensmiddelen, waartoe de “ [naam product 2] ” worden gerekend,  alleen informatie over allergene stoffen verplicht is. Andere vermeldingen zijn in beginsel niet verplicht, tenzij een verplichting daartoe volgt uit nationale regels. Daarvan is gesteld noch gebleken. Bovendien heeft [naam gedaagde] er terecht op gewezen dat, nu het gaat om een product dat op de plaats van verkoop op verzoek van de consument wordt verpakt, het aan de zakelijke afnemer is (veelal de bioscoop) om voedselinformatie te verstrekken aan de consument. In dat verband heeft [naam gedaagde] een flyer met uitgebreide voedselinformatie, waaronder informatie over allergene stoffen, over de “ [naam product 2] ” overgelegd en daarbij aangevoerd dat zij deze flyers aan de zakelijke markt afgeeft om aan de consument te verstrekken. Aldus is niet aannemelijk geworden dat [naam gedaagde] de bepaling in artikel 44 Vo 1169/2011 overtreedt.
Ten tweede stelt [naam onderneming] dat ook de gewijzigde presentatie van de verplichte vermelding op de drie producten nog steeds niet voldoet aan artikel 13 Vo 1169/2011. De gebruikte lettergrootte op de etiketten is klein en nauwelijks leesbaar en het etiket van “ [naam product 3] ” bevindt zich niet meer op de voorkant maar op de achterkant, waardoor het minder duidelijk zichtbaar is dan bij het oude product.
Artikel 13 Vo 1169/2011 bevat regels omtrent de wijze waarop de verplichte voedselinformatie moet worden gepresenteerd. Zo moet die informatie op een duidelijk zichtbare plaats en in duidelijk leesbare en, zo nodig, onuitwisbare letters worden aangebracht (lid 1) en zijn er regels over de lettergrootte van de vermeldingen die afhankelijk is van de formaat van de verpakking (leden 2 en 3). [naam gedaagde] heeft betoogd dat de huidige presentatie wel degelijk voldoet aan de regels. Aangevoerd is dat het product “ [naam product 1] ” niet meer wordt verhandeld vanwege wijzigingen in de receptuur, dat “ [naam product 3] ” een gewijzigde etikettering heeft die voldoet aan het voorgeschreven formaat maar nog niet rechtstreeks wordt aangeboden aan de consument omdat de voedingswaarden op het huidige kaassaus-cupje in dat product nog ontbreken en dat de informatie over de “ [naam product 2] ” via een flyer wordt verstrekt aan de consument.
Of de producten na de wijzigingen al dan niet voldoen aan de bepalingen in artikel 13 Vo 1169/2011 kan met de voorliggende stukken niet worden vastgesteld, nu een sample van de producten niet is ingebracht, of ter zitting getoond, en een foto van de producten onvoldoende is om te bepalen wat de gebruikte lettergrootte is en wat het formaat van de verpakking is. Vooralsnog kan er niet van worden uitgegaan dat sprake is van een overtreding van [naam gedaagde] op dit punt.
Overigens rijmen de thans door [naam onderneming] in deze procedure opgeworpen bezwaren tegen de wijzigingen van [naam gedaagde] niet met de e-mail van de advocaat [NAAM][naam onderneming] van 20 maart 2018, waarin wordt aangegeven dat [naam onderneming] akkoord is met de (naar de voorzieningenrechter begrijpt: alle) doorgevoerde wijzigingen.
4.4.
Verder stelt [naam onderneming] nog dat [naam gedaagde] zich niet aan die wijzigingen houdt, aangezien zij nog steeds producten met de oude etikettering op de markt brengt dan wel niet van de markt terugneemt. Gelet daarop en het feit dat [naam gedaagde] weigert de onthoudingsverklaring te ondertekenen, heeft [naam onderneming] , ondanks de wijzigingen van [naam gedaagde] , nog steeds voldoende belang bij haar vorderingen, aldus [naam onderneming]
4.5.
De stelling van [naam onderneming] dat [naam gedaagde] nog steeds producten met de oude etikettering op de markt brengt, is door [naam gedaagde] gemotiveerd betwist en door [naam onderneming] onvoldoende onderbouwd. Over de door [naam onderneming] overgelegde printscreens van de website(s) van [naam gedaagde] heeft [naam gedaagde] terecht aangevoerd dat een datum op de printscreens ontbreekt, zodat niet duidelijk is wanneer die printscreens zijn genomen. Verder heeft [naam gedaagde] erop gewezen dat het voor consumenten niet mogelijk is om de producten online te kopen. De overige door [naam onderneming] aangehaalde websites waarop nog de oude producten te koop worden aangeboden, namelijk op “ [naam website 4] ” en “ [naam website 5] ”, zijn afkomstig van retail-klanten van [naam gedaagde] . [naam bedrijf 1] is gevestigd in Zwitserland en [naam bedrijf 2] is gevestigd in Duitsland. Aan te nemen valt dat het hier gaat om een voorraad die deze klanten in het verleden van [naam gedaagde] hebben afgenomen en die nog niet volledig is verkocht. Nog afgezien van het feit dat het er voor moet worden gehouden dat [naam gedaagde] ten aanzien van die bedrijven niet beslissingsbevoegd is, constateert de voorzieningenrechter dat er geen zogeheten “recall” is gevorderd.
4.6.
Al met al zijn er geen concrete aanwijzingen dat [naam onderneming] ervoor heeft te vrezen dat [naam gedaagde] de regels omtrent voedselinformatie (nog steeds) met de voeten treedt. Het argument dat [naam gedaagde] zou kunnen terugvallen op genetisch gemodificeerde soja-olie als ingrediënt wanneer de levering van zonnebloemolie een probleem zou vormen, gaat niet op, nu er geen enkele aanleiding is om aan te nemen dat dat zal gebeuren. In dit verband zij nog maar een keer opgemerkt dat de producent van bedoelde kaassaus blijkbaar dezelfde is als van de producten van [naam onderneming]
Daarbij komt dat, voor zover er al sprake zou zijn van enige overtreding door [naam gedaagde] van haar voedselinformatie-verplichtingen, [naam onderneming] vooralsnog onvoldoende duidelijk heeft gemaakt welk concreet nadeel zij daarvan zou ondervinden. Haar stelling dat degene die zich niet aan de eisen van de voedsel- en voedingswaarde-etikettering houdt, een voordeel zou kunnen genieten door zijn oneerlijke handelspraktijk, is in het geheel niet onderbouwd of toegelicht. Pas ter zitting, bij de tweede termijn, heeft [naam onderneming] aangegeven dat [naam gedaagde] concurrentievoordeel zou kunnen genieten als zij haar producten goedkoper levert en daarbij bepaalde voedselinformatie achterwege laat. Gesteld noch aannemelijk is echter dat daarvan sprake is.
4.7.
Het voorgaande leidt ertoe dat de vorderingen van [naam onderneming] worden afgewezen.
4.8.
[naam onderneming] zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. Er is geen aanleiding om aan [naam gedaagde] een hogere proceskostenvergoeding toe te kennen dan het gebruikelijke liquidatietarief dat geldt voor kort gedingen. Dat [naam onderneming] , nadat zij had aangegeven dat de wijzigingen voldoende waren, alsnog de onderhavige procedure aanhangig heeft gemaakt, maakt niet dat zij daarmee misbruik heeft gemaakt van haar procesbevoegdheid in de zin van artikel 3:13 BW. Onder de omstandigheid dat [naam gedaagde] de onthoudingsverklaring niet wilde tekenen en [naam onderneming] wilde voorkomen dat [naam gedaagde] zou terugvallen op haar oude – in de ogen van [naam onderneming] onrechtmatige – handelwijze is niet onbegrijpelijk dat [naam onderneming] [naam gedaagde] in rechte heeft betrokken.
De kosten aan de zijde van [naam gedaagde] worden begroot op:
- griffierecht	€ 	626,00
- salaris advocaat
€	816,00
Totaal	€ 	1.442,00
5
De beslissing
De voorzieningenrechter:
5.1.
wijst de vorderingen af;
5.2.
veroordeelt [naam onderneming] in de proceskosten, aan de zijde van [naam gedaagde] tot op heden begroot op € 1.442,00;
5.3.
veroordeelt [naam onderneming] in de na dit vonnis ontstane kosten, begroot op € 131,00 aan salaris advocaat, te vermeerderen, onder de voorwaarde dat [naam onderneming] niet binnen 14 dagen na aanschrijving aan het vonnis heeft voldaan en er vervolgens betekening van de uitspraak heeft plaatsgevonden, met een bedrag van € 68,00 aan salaris advocaat [NAAM];
5.4.
verklaart dit vonnis wat betreft de kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.
Dit vonnis is gewezen door mr. P. de Bruin en in het openbaar uitgesproken op 9 april 2018.
2091 / 2009