ECLI:NL:GHAMS:2018:4693
Gerechtshof AMS — Uitspraak 


GERECHTSHOF AMSTERDAM
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer 				: 200.236.388/01 KG
zaak-/rolnummer rechtbank Noord-Holland	: C/15/267713 KG ZA 17-957
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van 18 december 2018
inzake
[appellant]
,
wonend te [woonplaats] ,
appellant,
advocaat: mr. B.S. Friedberg te Amsterdam,
tegen
GEMEENTE DEN HELDER
,
zetelend te Den Helder,
geïntimeerde,
advocaat: mr. E.C.W. van der Poel te Alkmaar.
1
Het geding in hoger beroep
Partijen worden hierna [appellant] en de gemeente genoemd.
[appellant] is bij dagvaarding van 20 februari 2018 in hoger beroep gekomen van een vonnis van de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Holland, van 1 februari 2018, in kort geding gewezen tussen de gemeente als eiseres en [appellant] als gedaagde.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- memorie van grieven, met producties;
- memorie van antwoord, met producties.
Partijen hebben de zaak ter zitting van 6 november 2018 doen bepleiten, [appellant] door mr. [NAAM]. Van der Poel voornoemd en door mr. W. de Vis, advocaat [NAAM]. Van beide zijden zijn pleitnotities overgelegd. Partijen hebben tijdens de zitting nog producties in het geding gebracht.
Ten slotte is arrest gevraagd.
[appellant] heeft geconcludeerd dat het hof het bestreden vonnis zal vernietigen en alsnog de vorderingen van de gemeente zal afwijzen, met beslissing over de proceskosten.
De gemeente heeft geconcludeerd tot bekrachtiging van het bestreden vonnis, met beslissing over de proceskosten, met nakosten en rente.
2
Feiten
De voorzieningenrechter heeft in het vonnis onder 2.1 tot en met 2.14 de feiten opgesomd die zij bij de beoordeling van de zaak tot uitgangspunt heeft genomen.
Grief 1
houdt in dat de voorzieningenrechter ten onrechte heeft nagelaten het volledige door [appellant] in eerste aanleg gestelde en door de gemeente niet (voldoende) betwiste feitencomplex weer te geven. Deze grief faalt, omdat het de voorzieningenrechter vrij stond alleen die feiten te vermelden die dragend zijn voor de motivering van de beslissing. Met de door [appellant] gestelde overige feiten, voor zover relevant en voldoende aannemelijk geworden, zal het hof bij de verdere beoordeling rekening houden. De juistheid van de door voorzieningenrechter opgesomde feiten is op zichzelf niet in geschil en die feiten neemt derhalve ook het hof tot uitgangspunt. Samengevat en waar nodig aangevuld met andere feiten die enerzijds zijn gesteld en anderzijds niet (voldoende) zijn bestreden, komen de feiten neer op het volgende.
a. Bij overeenkomst van 1 juli 2008 heeft de gemeente een deel van een leegstaand voormalig postkantoor in Den Helder (hierna: het pand) aan [appellant] in gebruik gegeven. Vervolgens is de gemeente in januari 2012 een tweede overeenkomst met [appellant] aangegaan betreffende het gebruik van een (ander) deel van het pand.
b. [appellant] heeft in het pand een museum genaamd [naam] Museum gevestigd. Daarnaast gebruikte hij het pand als atelier en woonruimte voor hem en zijn gezin.
c. In 2014 en daarna hebben de gemeente en [appellant] met elkaar gesproken over de mogelijkheid om het [naam] Museum een permanente plaats in het pand te geven.
d. Op 28 juni 2016 heeft de gemeente besloten over te gaan tot verkoop en ontwikkeling van het pand door middel van een openbare verkoopprocedure.
e. Bij brieven van 28 maart 2017 heeft de gemeente beide overeenkomsten met [appellant] opgezegd per 30 juni 2017. [appellant] heeft de opzeggingen bestreden en is vervolgens in gesprek gegaan met de toenmalige advocaat [NAAM], mr. D.J.L. van Ee (hierna: mr. [NAAM]).
f. Op 17 juli 2017 is de openbare verkoopprocedure gestart. Op 31 juli 2017 heeft [appellant] een bod gedaan op het pand van € 10.000,=. Dit bod is afgewezen.
g. [appellant] heeft daarop bij brief van 14 augustus 2017 een aangepast voorstel gedaan. Mr. [NAAM]21 augustus 2017 - voor zover hier van belang - het volgende aan [X] van de gemeente gemaild:
Beste [X] (..)
Wij hebben een confraterneel voorstel van Mr Friedberg, de advocaat [NAAM][appellant] , ontvangen. Dit voorstel is geadresseerd van het college. Wij hebben van Mr Friedberg begrepen dat hij dit niet aan het college heeft gestuurd en dat dit voorstel uitdrukkelijk bedoeld is voor confraterneel overleg. Om die reden hebben we het voorstel dan ook niet aan jullie doorgemaild. Wij hebben eerder ook confraterneel voorstel ontvangen van Mr Friedberg. Van dat voorstel heb ik hem confraterneel laten weten dat wij daarover in ieder geval niet positief zouden adviseren aan jullie. Voorts hebben we hem laten weten dat de bevoegdheid tot besluitvorming bij het college berust. Voor zover mij bekend heeft Mr Friedberg ook dit eerdere voorstel niet aan het college voorgelegd. (...).
h.	Op 22 augustus 2017 heeft een bespreking plaatsgevonden tussen mr. [NAAM]. Friedberg.
i. Bij dagvaarding van 4 september 2017 heeft de gemeente in kort geding gevorderd dat [appellant] met de zijnen zou worden veroordeeld tot ontruiming van het pand. Deze vordering is bij vonnis in kort geding van de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Holland van 16 oktober 2017 afgewezen.
j. Op 1 november 2017 heeft de notaris een proces-verbaal opgemaakt van de openbare inschrijving met betrekking tot de openbare verkoop bij inschrijving van het pand. Hierin is opgenomen dat door de notaris wordt vastgesteld dat de inschrijving heeft geleid tot een bod van € 650.000,= geboden door Aannemingsbedrijf [Y] B.V. (hierna: [Y] ).
k. Op 14 november 2017 heeft een bespreking tussen partijen plaatsgevonden. Hierbij waren van de zijde van de gemeente twee ambtenaren en mrs. De Vis en Van der Poel aanwezig. Van de zijde van [appellant] waren aanwezig mr. [NAAM][appellant] zelf. Tijdens dit gesprek is gesproken over een aangepaste bieding van [appellant] op het pand.
l. Op 21 november 2017 heeft de gemeente [appellant] bericht hem het volgende finale aanbod te doen:
(...)
Verkoopprijs: € 600.000,-- kosten koper zonder voorbehoud van financiering;
Leveringsconditie: conform prospectus (gesaneerd); geschilderd.
Datum van levering: uiterlijk 28 februari 2018;
De braakliggende kavel zoals bedoeld in de prospectusvoorwaarden maakt uitdrukkelijk geen onderdeel uit van de verkoop.
Realisatieplicht: 36 maanden indien de heer [appellant] wenst te verbouwen.
Financiële regeling: Betaling van volledige koopsom bij levering (...).
m. Op 23 november 2017 is voornoemd aanbod van de gemeente in een persoonlijk gesprek tussen partijen besproken.
n. Op 28 november 2017 heeft mr. [NAAM]. Deze confraternele correspondentie is niet in de onderhavige procedure ingebracht omdat mr. [NAAM]. Mr. [NAAM]reactie ter gelegenheid van de mondelinge behandeling in eerste aanleg voorgelezen, dat luidt:
het aanbod van 6 ton is bespreekbaar, maar de aanvullende voorwaarden niet (het opgeven van rechten).
o. Op 29 november 2017 heeft de gemeente het pand gegund aan [Y] . Op dezelfde dag heeft [appellant] daarop ten laste van de gemeente conservatoir beslag tot levering laten leggen.
p. Nadat het door [appellant] op het pand gelegde beslag op grond van het bestreden vonnis was opgeheven, heeft de gemeente het pand op 6 februari 2018 verkocht aan [Y] . Op 17 april 2018 is het pand ontruimd op grond van een arrest in kort geding van dit hof van 13 maart 2018 (in het hoger beroep van het hiervoor onder h genoemde vonnis). Levering van het pand aan [Y] heeft plaatsgevonden op 23 juli 2018.
3
Beoordeling
3.1
Bij de inleidende dagvaarding heeft de gemeente gevorderd dat bij wege van voorlopige voorziening [appellant] wordt veroordeeld het conservatoire leveringsbeslag op het pand op te heffen en hem wordt verboden nogmaals beslag op het pand te leggen, een en ander op straffe van verbeurte van dwangsommen. [appellant] heeft tegen deze vorderingen verweer gevoerd. Bij het bestreden vonnis heeft de voorzieningenrechter de vorderingen toegewezen. Zij heeft daartoe overwogen, kort gezegd, dat de gemeente voldoende aannemelijk heeft gemaakt dat de vordering van [appellant] waarop het beslag was gegrond, summierlijk ondeugdelijk is, omdat niet aannemelijk is geworden dat er tussen partijen overeenstemming is bereikt over de (ver)koop van het pand en bij [appellant] ook niet het gerechtvaardigde vertrouwen is gewekt dat een koopovereenkomst met betrekking tot het pand tussen partijen tot stand zou komen. Een belangenafweging tussen partijen dient evenmin in het voordeel van [appellant] uit te vallen, aldus de voorzieningenrechter. Tegen dit oordeel komt [appellant] op met vier grieven.
3.2
De eerste grief is hiervoor reeds besproken. De nog resterende grieven lenen zich voor gezamenlijke behandeling. Zij leggen aan het hof de vraag voor, kort gezegd, of de voorzieningenrechter terecht een bevel tot opheffing van het beslag heeft gegeven.
3.3
Een bevel tot opheffing van een conservatoir beslag kan worden gegeven indien summierlijk van de ondeugdelijkheid van het door de beslaglegger ingeroepen recht blijkt. De last die ondeugdelijkheid summierlijk aannemelijk te maken rust op de beslagene, in dit geval dus de gemeente. De beoordeling kan niet geschieden zonder een afweging van de wederzijdse belangen bij opheffing respectievelijk handhaving van het beslag.
3.4
Het door [appellant] ingeroepen recht betreft primair een recht op levering op grond van een tussen partijen tot stand gekomen perfecte koopovereenkomst en subsidiair een vordering op grond van onrechtmatige daad, bestaande in het onrechtmatig afbreken door de gemeente van de onderhandelingen met [appellant] over de verkoop van het pand.
3.5
[appellant] stelt zich op het standpunt dat tussen partijen op 22 augustus 2017 een perfecte koopovereenkomst tot stand is gekomen of, als dat niet het geval zou zijn, in ieder geval op 28 november 2017. Het hof gaat voorbij aan het voor het eerst bij gelegenheid van het pleidooi in hoger beroep ingenomen standpunt dat in de bespreking op 22 november 2017 overeenstemming tussen partijen is bereikt, omdat dit standpunt moet worden beschouwd als een nieuwe grief, die, nu de gemeente deze uitbreiding van de rechtsstrijd niet ondubbelzinnig heeft aanvaard, te laat naar voren is gebracht.
3.6
Ter adstructie van haar betoog dat tijdens de bespreking op 22 augustus 2017 tussen mr. [NAAM]. Friedberg geen overeenstemming is bereikt over de verkoop van het pand aan [appellant] heeft de gemeente verwezen naar het hiervoor onder 2.g genoemde e-mailbericht en naar een brief van mr. [NAAM]8 september 2017, die inhoudt dat het gesprek van 22 augustus 2017 op initiatief van de gemeente heeft plaatsgevonden en tot doel had de wederzijdse standpunten en belangen te inventariseren en dat mr. [NAAM]verklaard geen mandaat van de gemeente te hebben om namens haar te onderhandelen. Naar het oordeel van het hof heeft de gemeente met de twee genoemde stukken, in onderlinge samenhang beschouwd, haar standpunt dat op 22 augustus 2017 geen overeenstemming is bereikt, voldoende aannemelijk gemaakt. Uit het e-mailbericht van 21 augustus 2017, de dag vóór de bespreking, blijkt dat en waarom mr. [NAAM](aangepaste) voorstel van [appellant] niet naar het college van Burgemeester en Wethouders (hierna: B&W) van de gemeente heeft doorgestuurd. In dat licht bezien is aannemelijk dat mr. [NAAM]22 augustus 2017 geen mandaat had van B&W om namens de gemeente te onderhandelen. In hetzelfde e-mailbericht heeft mr. [NAAM]ontbreken van een mandaat aan mr. [NAAM], dus ook al voorafgaand aan de bespreking op 22 augustus 2017. Het feit dat deze e-mail dateert van vóór het ontstaan van het verschil van mening over de strekking en resultaten van de bespreking van 22 augustus 2017, maakt de inhoud daarvan naar het oordeel van het hof in hoge mate overtuigend.
3.7
Door of namens [appellant] is niets aangevoerd op grond waarvan hij (of zijn advocaat) heeft mogen aannemen dat mr. [NAAM]22 augustus 2017 wel over een mandaat beschikte om tot een overeenkomst te komen. Met het oog op de verdeling van bevoegdheden binnen de gemeente die voortvloeit uit het bepaalde in de Gemeentewet, mag een gerechtvaardigd vertrouwen in gevallen als dit niet te snel worden aangenomen, dus niet reeds op de enkele grond dat wordt overlegd met een advocaat [NAAM]. Het feit dat het gesprek op initiatief van de gemeente plaatsvond biedt voor een dergelijk vertrouwen evenmin voldoende grond, omdat ook een dergelijk gesprek immers inventariserend van aard kan zijn, zoals de gemeente in dit geval ook heeft gesteld. Het hof sluit niet uit dat mr. [NAAM][appellant] met mr. [NAAM]gesprek ook de modaliteiten van het bod zijn aangepast naar aanleiding van opmerkingen van mr. [NAAM], maar dat alles betekent nog niet dat mr. [NAAM]binden of dat mr. [NAAM].
3.8
Het standpunt van [appellant] dat op 28 november 2017 overeenstemming is bereikt is gebaseerd op de stelling dat de (confraternele) brief van mr. [NAAM]28 november 2017 een aanvaarding behelst van het finale aanbod van de gemeente van 21 november 2017. Die stelling kan echter niet als juist worden aanvaard. De gemeente heeft op 21 november 2017 een gedetailleerd aanbod gedaan. Dat aanbod is niet door [appellant] aanvaard. Zelfs over de vraagprijs is niet meer gezegd dan dat die “bespreekbaar” was, terwijl aanvaarding daarvan nu juist impliceert dat daarover niet meer behoeft te worden gesproken. Verder zijn de bijkomende voorwaarden van het aanbod met zoveel woorden verworpen. Het betoog van [appellant] dat partijen overeenstemming hebben bereikt over de essentialia van de koopovereenkomst en dus over een koopovereenkomst zonder bijzondere voorwaarden, snijdt geen hout. Uit een gedetailleerd eindbod als het onderhavige kunnen niet naar eigen believen die onderdelen worden gekozen waarmee men wenst in te stemmen om zo de wederpartij aan die onderdelen te binden. Daarbij komt dat, zoals gezegd, zelfs over de koopsom nog geen overeenstemming bestond.
3.9
Het hof laat in het midden of een beroep op onrechtmatig afgebroken onderhandelingen (een onrechtmatige daad) wel ten grondslag kan worden gelegd aan een beslag tot levering. Die vraag behoeft geen beantwoording, omdat het hof ook in zoverre summierlijk is gebleken van de ondeugdelijkheid van het door [appellant] ingeroepen recht. Bij de beoordeling in rechte van afgebroken onderhandelingen staat de contractsvrijheid voorop. Die vrijheid komt ook aan de gemeente toe. Omdat de gemeente het pand wilde verkopen heeft zij de gebruiksovereenkomsten met [appellant] opgezegd en hem tot ontruiming gedagvaard. Tegen de achtergrond van die procedure heeft de gemeente met [appellant] gesproken om te onderzoeken of door het afsluiten van een koopovereenkomst aan de belangen van beide partijen zou kunnen worden tegemoetgekomen. Daarover hebben partijen geen overeenstemming bereikt en evenmin over de essentialia van een koopovereenkomst. Op grond van hetgeen [appellant] heeft aangevoerd over het verloop van de besprekingen is niet aannemelijk geworden dat hij gerechtvaardigd erop heeft mogen vertrouwen dat de koopovereenkomst uiteindelijk daadwerkelijk tot stand zou komen. [appellant] heeft het hof voorts niet duidelijk kunnen maken om welke andere reden het de gemeente naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet vrij zou staan om zich na de niet-aanvaarding van haar finale bod uit de onderhandelingen terug te trekken. Dat die onderhandelingen al enige tijd hadden geduurd en dat [appellant] in die tijd in zijn aanbiedingen is opgeschoven in de richting van de gemeente, is daartoe niet voldoende. Het hof acht ook niet relevant of de gemeente, nadat zij de onderhandelingen met [appellant] had afgebroken, [Y] op bepaalde onderdelen in verdergaande mate is tegemoetgekomen dan zij jegens [appellant] bereid was te doen. Ook in dit verband heeft de gemeente aanspraak op contractsvrijheid. Bovendien acht het hof de beide situaties niet met elkaar vergelijkbaar.
3.10
Nu summierlijk van de ondeugdelijkheid van het door [appellant] ingeroepen recht is gebleken, rest nog de belangenafweging. De gemeente heeft/had een groot belang erbij reeds over haar pand te kunnen beschikken overeenkomstig de door haar met [Y] gesloten overeenkomst en niet te hoeven afwachten totdat in een bodemprocedure over de vorderingen van [appellant] is beslist. Daartegenover staat/stond het belang van [appellant] om te voorkomen dat het pand aan een derde wordt overgedragen en zo onbereikbaar voor hem wordt. Mede gelet op hetgeen hiervoor is overwogen over de ondeugdelijkheid van het door [appellant] ingeroepen recht en op het feit dat de ontruiming van het pand inmiddels heeft plaatsgevonden met feitelijke beëindiging van het museum als gevolg, is het hof met de voorzieningenrechter van oordeel dat het belang van de gemeente moet prevaleren.
3.11
De grieven falen. Het bestreden vonnis zal worden bekrachtigd. [appellant] zal als in het ongelijk gestelde partij worden verwezen in de kosten van het geding in hoger beroep. Het hof ziet onvoldoende grond voor een veroordeling van [appellant] in de reële proceskosten, nu misbruik van procesrecht niet is gebleken.
4
Beslissing
Het hof:
bekrachtigt het vonnis waarvan beroep;
veroordeelt [appellant] in de kosten van het geding in hoger beroep, tot op heden aan de zijde van de gemeente begroot op € 726,= aan verschotten en € 3.222,= voor salaris en op € 157,=  voor nasalaris, te vermeerderen met € 82,= voor nasalaris en de kosten van het betekeningsexploot ingeval betekening van dit arrest plaatsvindt, te vermeerderen met de wettelijke rente, indien niet binnen veertien dagen na dit arrest respectievelijk het verschuldigd worden van de nakosten aan de kostenveroordeling is voldaan;
verklaart deze veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad.
Dit arrest is gewezen door mrs. R.J.M. Smit, J.C.W. Rang en I.A. Haanappel-van der Burg en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 18 december 2018.