ECLI:NL:OGHACMB:2017:82
OGHACMB — Uitspraak 


HLAR 79717/16
Datum uitspraak: 8 mei 2017
gemeenschappelijk hof van jusTitie
van aruba, CURAÇAO, SINT MAARTEN
EN VAN BONAIRE, SINT EUSTATIUS EN SABA
Uitspraak op het hoger beroep van:
[…], wonend in Venezuela,
appellant,
tegen de uitspraak van het Gerecht in eerste aanleg van Sint Maarten van 16 mei 2016 in zaken nrs. 71/15 en 146/15, in de gedingen tussen:
appellant
en
de minister van Justitie van het land Sint Maarten.
Procesverloop
Bij beschikking van 1 december 2014 heeft de minister een aanvraag van appellant om hem een vergunning tot tijdelijk verblijf onder de beperking verblijf bij echtgenote (hierna: de echtgenote) te verlenen afgewezen.
Bij beschikking van 15 januari 2015 heeft de minister appellant met ingang van die datum onvoorwaardelijk in vrijheid gesteld met het verbod om binnen tien jaar terug te keren in Sint Maarten.
Bij onderscheiden beschikkingen van 20 mei 2015 en 27 oktober 2015 heeft de minister het door appellant tegen die beschikkingen gemaakte bezwaar ongegrond verklaard.
Bij uitspraak van 16 mei 2016 heeft het Gerecht het door appellant tegen die beschikkingen ingestelde beroep ongegrond verklaard.
Tegen deze uitspraak heeft appellant hoger beroep ingesteld.
De minister heeft een verweerschrift ingediend.
Het Hof heeft de zaak ter zitting behandeld op 27 maart 2017, waar appellant, vertegenwoordigd door mr. B.B. Brooks, advocaat, en de minister, vertegenwoordigd door mr. A.O. Muller, advocaat, zijn verschenen.
Overwegingen
Voor de tekst van de relevante wettelijke bepalingen wordt verwezen naar de bijlage bij deze uitspraak.
Appellant is geboren op 1 februari 1989 en heeft de Venezolaanse nationaliteit. Hij heeft in Sint Maarten verbleven zonder een verblijfstitel aan te vragen. Op 5 mei 2013 is de dochter van de echtgenote (hierna: het kind) geboren. De echtgenote en het kind hebben de Nederlandse nationaliteit. Op 11 juni 2014 is appellant veroordeeld tot een gevangenisstraf van 30 maanden, waarvan 12 maanden voorwaardelijk. Appellant is op 4 juli 2014 in het huwelijk getreden met de echtgenote. Op 15 januari 2015 is hij onvoorwaardelijk in vrijheid gesteld met het verbod om binnen tien jaar terug te keren in Sint Maarten.
Het beroep tegen de beschikking van 27 oktober 2015 (zaak nr. 146/15)
Het Hof overweegt ambtshalve dat het verbod om binnen tien jaar terug te keren in Sint Maarten een aan de voorwaardelijke invrijheidsstelling verbonden bijzondere voorwaarde is, bedoeld in artikel 1:32, tweede lid, van het Wetboek van Strafrecht. Dit is daarmee gegeven op grond van een bepaling van strafrechtelijke aard. Het Gerecht heeft zich derhalve, gelet op artikel 7, tweede lid, aanhef en onder i, van de Landsverordening administratieve rechtspraak, ten onrechte bevoegd geacht om van het tegen de beschikking van 27 oktober 2015 ingestelde beroep kennis te nemen. Tegen een beslissing op grond van artikel 1:32 kan de veroordeelde overigens op de voet van artikel 1:39, eerste lid, van het Wetboek van Strafrecht binnen veertien dagen nadat hij daarvan kennis heeft verkregen een met redenen omkleed bezwaarschrift indienen bij de rechter die de vrijheidsstraf heeft opgelegd.
Het beroep tegen de beschikking van 20 mei 2015 (zaak nr. 71/15)
Het Gerecht heeft bij zijn beoordeling betrokken dat het kind de dochter van appellant is, omdat de minister in de beschikking van 1 december 2014 daarvan is uitgegaan en het hem niet vrijstaat om zonder nadere motivering in tweede instantie daarvan terug te komen.
Het Gerecht heeft voorts overwogen dat uit de jurisprudentie van het Europees Hof voor de Rechten van de Mens volgt dat bij de belangenafweging in het kader van het door artikel 8 van het Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden (hierna: het EVRM) beschermde recht op eerbiediging van het privé- of gezinsleven een ‘fair balance’ moet worden gevonden tussen het belang van de betrokken vreemdeling en zijn familie enerzijds en het algemeen belang van Sint Maarten bij het voeren van een restrictief toelatingsbeleid anderzijds. Deze maatstaf impliceert dat de toetsing door de rechter enigszins terughoudend moet zijn. Bij de te verrichten belangenafweging moeten alle voor die belangenafweging van betekenis zijnde feiten en omstandigheden kenbaar zijn betrokken.
Artikel 8 van het EVRM noopt niet tot het verlenen aan appellant van de gevraagde verblijfsvergunning, aldus het Gerecht. Aan die overweging heeft het ten grondslag gelegd dat appellant nooit rechtmatig verblijf in Sint Maarten heeft gehad en niet heeft aangetoond vanaf zijn jeugdjaren langdurig in Sint Maarten te hebben verbleven. Het heeft voorts overwogen dat de minister groot gewicht heeft mogen hechten aan de strafrechtelijke veroordeling van appellant en aan de omstandigheid dat sinds die veroordeling nog niet een aanzienlijke tijd is verstreken. Uit het dossier blijkt niet dat appellant op sociaal of cultureel vlak bijzondere banden heeft met Sint Maarten. Appellant is zijn gezinsleven aangegaan in een periode dat hij wist dat hij geen legaal verblijf had in Sint Maarten. Hij heeft daarmee bewust het risico aanvaard dat hij het gezinsleven niet in Sint Maarten kan voortzetten.
Gelet op de hierover in rechtsoverweging 4 weergegeven overwegingen van het Gerecht klaagt appellant tevergeefs dat het Gerecht ten onrechte niet heeft getoetst of de minister in dit geval een 'fair balance' heeft gevonden tussen het belang van appellant en de echtgenote en het kind enerzijds en het algemeen belang van Sint Maarten dat is gediend bij het voeren van een restrictief toelatingsbeleid anderzijds. Daarbij heeft het Gerecht, anders dan appellant betoogt, blijkens rechtsoverweging 3.2 van de aangevallen uitspraak, waarin het standpunt van appellant in beroep is weergegeven, betrokken dat het Centraal College voor de Reclassering Sint Maarten het recidiverisico laag heeft ingeschat. In het hogerberoepschrift is niet gemotiveerd waarom aan het lage recidiverisico een zodanig gewicht moet worden toegekend, dat het oordeel van het Gerecht dat de door de minister verrichte belangenafweging niet ten onrechte niet heeft geleid tot een voor appellant positieve belangenafweging, geen stand houdt.
Voorts klaagt appellant dat het Gerecht over het hoofd heeft gezien dat hij gevallen heeft genoemd van veroordeelden, die voorafgaand aan hun detentie nimmer een verblijfsvergunning hebben gehad, maar toch een positieve beslissing op hun aanvraag hebben ontvangen. Voorts is in het beroepschrift gemotiveerd aangevoerd dat het gelijkheidsbeginsel is geschonden, maar heeft het Gerecht dit onbesproken gelaten.
6.1.  Deze klacht faalt evenzeer. Het Gerecht heeft met betrekking tot het beroep op het gelijkheidsbeginsel overwogen dat appellant zaken heeft genoemd van veroordeelden die wel een verblijfsvergunning hebben gekregen, maar hij daarmee niet aannemelijk heeft gemaakt dat de door hem genoemde gevallen voor wat betreft het (rechtmatig) verblijf met zijn geval gelijk kunnen worden gesteld. Hetgeen in het hogerberoepschrift is aangevoerd biedt geen grond voor het oordeel dat het Gerecht het beroep op het gelijkheidsbeginsel ten onrechte heeft verworpen.
Slotsom
7. Het hoger beroep is gegrond. De aangevallen uitspraak dient te worden vernietigd, voor zover het Gerecht daarbij het beroep tegen de beschikking van 27 oktober 2015 (zaak nr. 146/15) ongegrond heeft verklaard. Doende hetgeen het Gerecht zou behoren te doen zal het Hof het Gerecht alsnog onbevoegd verklaren om van dat beroep kennis te nemen. De aangevallen uitspraak moet worden bevestigd, voor zover het Gerecht daarbij het beroep tegen de beschikking van 20 mei 2015 (zaak nr. 71/15) ongegrond heeft verklaard.
8. De minister dient op na te melden wijze in de proceskosten te worden veroordeeld.
9.
Beslissing
Het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba:
I.
verklaart
het hoger beroep
gegrond
;
II.
vernietigt
de uitspraak van het Gerecht in eerste aanleg van Sint Maarten	van 16 mei 2016 in zaak nr. 146/15;
III.
verklaart
het Gerecht
onbevoegd
van het in die zaak ingestelde beroep	kennis te nemen;
IV.
veroordeelt
de minister van Justitie van het land Sint Maarten tot	vergoeding aan [appellant] van de bij hem in verband met de behandeling 	van dat beroep en het hoger beroep	opgekomen proceskosten tot een 	bedrag van NAf 2.800,00 (zegge: tweeduizend achthonderd gulden), 	geheel toe te rekenen aan door een derde beroepsmatig verleende 	rechtsbijstand;
V.
gelast
dat de minister van Justitie van het land Sint Maarten aan	[appellant] het door hem de voor de	behandeling van het beroep en hoger 	beroep betaalde griffierechten van NAf 450,00 (zegge: vierhonderd vijftig 	gulden) vergoedt;
VI.
bevestigt
de uitspraak van het Gerecht in eerste aanleg van Sint Maarten	van 16 mei 2016 in zaak nr. 71/15.
Aldus vastgesteld door mr. E.J. van der Poel, voorzitter, en mr. J.Th. Drop en mr. H.G. Lubberdink, leden, in tegenwoordigheid van mr. M.J.C. Beerse, griffier.
w.g. Van der Poel
voorzitter
w.g. Beerse
griffier
Uitgesproken in het openbaar op 8 mei 2017
Verzonden: 8 mei 2017
BIJLAGE
Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens
en de fundamentele vrijheden
Artikel 8
1. Een ieder heeft recht heeft op respect voor zijn familie- en gezinsleven.
2. Geen inmenging van enig openbaar gezag in de uitoefening van dit recht is toegestaan, dan voor zover bij de wet is voorzien en in een democratische samenleving noodzakelijk is in het belang van de nationale veiligheid, de openbare veiligheid of het economisch welzijn van het land, het voorkomen van wanordelijkheden en strafbare feiten, de bescherming van de gezondheid of de goede zeden, of voor de bescherming van de rechten en vrijheden van anderen.
Landsverordening administratieve rechtspraak
Artikel 7
2. Geen beroep staat open tegen een beschikking:
(…);
i. die is gegeven op grond van bepalingen van strafrechtelijke aard;
(…).
Landsverordening toelating en uitzetting
Artikel 9
1. De vergunning tot tijdelijk verblijf of tot verblijf kan door of namens de minister worden geweigerd:
a. met het oog op de openbare orde of het algemeen belang, waaronder economische redenen mede worden begrepen;
b. (…).
Wetboek van Strafrecht Sint Maarten
Artikel 1:32
2. De minister van Justitie kan aan de voorwaardelijke invrijheidstelling bijzondere voorwaarden betreffende het gedrag van de veroordeelde verbinden met inachtneming van een daartoe strekkend advies van het Centraal College voor de Reclassering.
Artikel 1:39
1. De veroordeelde kan tegen de beslissingen, bedoeld in de artikelen 1:32, 1:35, 1:36 en 1:37 – dit laatste voor zover de invrijheidstelling achterwege zal blijven of is gebleven – binnen veertien dagen nadat hij daarvan kennis heeft gekregen een met redenen omkleed bezwaarschrift indienen bij de rechter die de vrijheidsstraf heeft opgelegd.