Aanpassing BW in verband met implementatie van richtlijn oneerlijke handelspraktijken; Memorie van Antwoord
Staten-Generaal — Kamerstuk 
Datum: 2019-09-26 00:00:00.000000
Rechtsgebied: Wetgeving


(function (window, document, dataLayerName, id) {
 window[dataLayerName] = window[dataLayerName] || [], window[dataLayerName].push({ start: (new Date).getTime(), event: "stg.start" }); var scripts = document.getElementsByTagName('script')[0], tags = document.createElement('script');
 function stgCreateCookie(a, b, c) { var d = ""; if (c) { var e = new Date; e.setTime(e.getTime() + 24 * c * 60 * 60 * 1e3), d = "; expires=" + e.toUTCString() } document.cookie = a + "=" + b + d + "; path=/; Secure" }
 var isStgDebug = (window.location.href.match("stg_debug") || document.cookie.match("stg_debug")) && !window.location.href.match("stg_disable_debug"); stgCreateCookie("stg_debug", isStgDebug ? 1 : "", isStgDebug ? 14 : -1);
 var qP = []; dataLayerName !== "dataLayer" && qP.push("data_layer_name=" + dataLayerName), qP.push("use_secure_cookies"), isStgDebug && qP.push("stg_debug"); var qPString = qP.length > 0 ? ("?" + qP.join("&")) : "";
 tags.async = !0, tags.src = "https://koop.piwik.pro/containers/" + id + ".js" + qPString, scripts.parentNode.insertBefore(tags, scripts);
 !function (a, n, i) { a[n] = a[n] || {}; for (var c = 0; c < i.length; c++)!function (i) { a[n][i] = a[n][i] || {}, a[n][i].api = a[n][i].api || function () { var a = [].slice.call(arguments, 0); "string" == typeof a[0] && window[dataLayerName].push({ event: n + "." + i + ":" + a[0], parameters: [].slice.call(arguments, 1) }) } }(i[c]) }(window, "ppms", ["tm", "cm"]);
 })(window, document, 'dataLayer', 'f8b9eee5-8d9c-4ea1-abd5-83e174f29813');
 
 
 
Direct naar content
Navigatie
Contextinformatie
Publicatie
Acties
Inhoudsopgave
Gerelateerde informatie

Menu

U bent nu hier: 
Publicaties
Officiële publicaties

Inloggen

Primaire navigatie

Andere sites binnen Overheid.nl
Home
Uitgebreid zoeken
Mijn abonnementen
Help

Andere sites binnen Overheid.nl

Berichten over uw Buurt
Zoals vergunningen, bouwplannen en lokale regelgeving.

Rondom uw woonadres
Rondom een zelfgekozen adres

Dienstverlening
Zoals belastingen, uitkeringen en subsidies.

Naar dienstverlening

Beleid & regelgeving
Officiële publicaties van de overheid.

Naar beleid & regelgeving

Contactgegevens overheden
Adressen en contactpersonen van overheidsorganisaties.

Naar overheidsorganisaties

 
 
 
U bent hier:

Home

Kamerstuk 20072008-30928, nr. C

 
 
 

Kamerstuk

Datum publicatie
Organisatie
Vergaderjaar
Dossier- en ondernummer
Datum ontvangst

17-03-2008

Eerste Kamer der Staten-Generaal

2007-2008

30928 nr. C

13-03-2008

 

 

 
 
 Toon meer van: Inhoudsopgave
 
 

 
 AanhefLichaam1. Wijze van implementatie2. Handhaving en rechtsmiddelen3. Verhouding tot het strafrecht4. ArtikelsgewijsArtikel 193aArtikel 193bArtikel 193cArtikel 193gArtikel 193iOndertekening
 

 
 
 Toon meer van: Extra informatie
 
 

 
 

Informatie over publicatie

 

 

 
 Toon meer van: Gerelateerd
 
 

 
 Publicaties in kamerdossier

Kamerdossier 30928Toon alle publicaties in het hoofddossier

 

 
 
 Geconsolideerde regelgeving

 

 
 
 Geconsolideerde regelgeving

 

 
 
 Publicaties referendum

 

 

 

 

 

Authentieke versie (PDF)
bestandsgrootte: 40 Kb

Informatie

Gerelateerd

Printen

Delen

 
 
 
30 928Aanpassing van de Boeken 3 en 6 van het Burgerlijk Wetboek en andere
wetten aan de richtlijn betreffende oneerlijke handelspraktijken van ondernemingen
jegens consumenten op de interne marktCMEMORIE VAN ANTWOORDOntvangen 13 maart 2008Met veel belangstelling hebben wij kennisgenomen van de opmerkingen en
vragen van de leden van de fracties van het CDA, de VVD en de PvdA. Het stemt
tot tevredenheid dat zij de hoofdlijnen en de strekking van het wetsvoorstel
onderschrijven. De vragen die zij stelden, beantwoorden wij gaarne. Bij de
beantwoording zijn de vragen die betrekking hebben op hetzelfde onderwerp,
gezamenlijk beantwoord.1. Wijze van implementatieDe leden van de CDA-fractie vroegen zich af waarom de regering artikel
12 van de Richtlijn oneerlijke handelspraktijken (hierna ook: richtlijn) implementeert
in artikel 193j van het wetsvoorstel. Deze leden wezen erop, dat het Wetboek
van burgerlijke rechtsvordering in artikel 111 en in artikel 128 aan partijen
de verplichting oplegt om over en weer hun stellingen volledig en zoveel mogelijk
volledig beargumenteerd uiteen te zetten. Indien de gedaagde zijn verweer
onvoldoende helder presenteert en onvoldoende onderbouwt, kan dat op basis
van het bestaande artikel 150 Rv de rechter aanleiding geven om te komen tot
een rechterlijk vermoeden en de gedaagde met het bewijs belasten, dat de stellingen
van de eiser onjuist zijn, respectievelijk tegenbewijs opdragen. De aan het
woord zijnde leden gaven aan dat ten onrechte de indruk zou kunnen ontstaan,
dat de richtlijn voorschrijft, dat handelaren zouden moeten bewijzen dat hun
handelspraktijken niet oneerlijk zijn en dus zouden moeten bewijzen dat zij
geen misleidende informatie hebben verstrekt. Artikel 12 van de richtlijn
zou dan ook eerder een verschuiving van de bewijslast genoemd kunnen worden
dan een omkering van de bewijslast.De constatering van de leden van de CDA-fractie dat een handelaar op grond
van artikel 193j niet behoeft te bewijzen dat zijn handelspraktijk niet oneerlijk
is, is juist. Dit artikel schrijft (wel) voor dat, nadat de eisende partij
heeft gesteld en bewezen dat de handelaar bepaalde feitelijke beweringen heeft
gedaan, het aan de handelaar is de materiële juistheid en volledigheid
van de informatie die hij heeft verstrekt, te bewijzen.Implementatie van artikel 12 is noodzakelijk, omdat artikel 150 Rv niet
voldoende uitvoering geeft aan dit artikel. Artikel 150 Rv geeft als hoofdregel
dat de partij die zich beroept op de rechtsgevolgen van de door haar gestelde
feiten, de bewijslast van die feiten draagt («wie stelt, bewijst»). Op de eiser rust daarom de verplichting bewijs te leveren van de feiten
waarop hij de stelling baseert die de grondslag vormt voor zijn vordering
en op de gedaagde de verplichting bewijs te leveren van de feiten die hij
aandraagt ter betwisting van die vordering. Artikel 150 Rv geeft twee uitzonderingen
op deze hoofdregel. Een andere bewijslastverdeling kan voorvloeien uit enige bijzondere regelof uit de eisen
van redelijkheid en billijkheid. De richtlijn schrijft voor dat een
lidstaat rechterlijke of administratieve instanties bevoegdheden verleent
om tijdens de civielrechtelijke of administratieve procedure te eisen dat
de handelaar bewijzen aandraagt van de juistheid van de feitelijke beweringen
in verband met een handelspraktijk als dat passend lijkt, gelet op de omstandigheden
van het geval en met inachtneming van de rechtmatige belangen van de handelaar
en van elke andere partij bij de procedure De bevoegdheid van de rechter om
te besluiten tot een andere bewijslastverdeling als bedoeld in artikel 12
van de richtlijn is een bijzondere bewijsregel die geïmplementeerd moet
worden.De leden van de CDA-fractie stelden voorts de vraag wat in de artikelen
193g en 193i precies onder het begrip «onder alle omstandigheden»
moet worden verstaan. Zij vroegen zich af of deze artikelen uitgelegd moeten
worden in het licht van overweging 17. Hierin wordt gezegd dat in geval van
de in de bijlage bedoelde oneerlijke handelspraktijken geen individuele toetsing
meer plaatsvindt aan het bepaalde in de artikelen 5 tot en met 9 van de richtlijn.
Daarnaast vroegen deze leden of de regering het ook met hen eens is, dat de
aanduiding «onder alle omstandigheden» evenmin een omkering van
bewijslast meebrengt.Uit de woorden «onder alle omstandigheden» vloeit voort dat
bij een vordering uit onrechtmatige daad wegens inbreuk op de artikelen 193g
en 193i (slechts) dient te worden gesteld en bewezen dat de handelaar een
handelspraktijk heeft verricht, die voorkomt in een van deze artikelen. Indien
vaststaat dat de handelaar zich schuldig heeft gemaakt aan een dergelijke
handelspraktijk, staat daarmee tevens vast dat hij onrechtmatig heeft gehandeld.De omkering van de bewijslast betreft slechts de materiële juistheid
en volledigheid van de door de handelaar gedane beweringen. Dit kan bijvoorbeeld
aan de orde zijn in een procedure wegens inbreuk op artikel 193g, onderdelen
a en c.De leden van de VVD-fractie merkten op dat de wijze van betaling, genoemd
in artikel 193e, onder d, wordt gezien als essentiële informatie als
bedoeld in artikel 193d (misleidende omissie), die moet worden verstrekt indien
deze afwijkt van de vereisten van professionele toewijding. In artikel 193f
wordt verwezen naar artikel 7:46c lid 1 BW, waar ook de wijze van betaling
als essentiële informatie wordt genoemd. In laatstgenoemd artikel wordt
echter niet het voorbehoud van professionele toewijding gemaakt. De leden
van de VVD-fractie vroegen zich af of dit betekent dat dit voorbehoud niet
geldt als het om koopovereenkomsten gaat die worden gesloten via het internet.Volgens artikel 193b lid 3, onderdeel a, is een handelspraktijk in het
bijzonder oneerlijk indien een handelaar een misleidende handelspraktijk verricht
als bedoeld in de artikelen 193c tot en met 193g. Een handelspraktijk is onder
meer misleidend, als er sprake is van een misleidende omissie waarbij essentiële
informatie wordt weggelaten en waardoor het economisch gedrag van de consument
wordt verstoord of kan worden verstoord (artikel 193d lid 2).In artikel 193f is bepaald welke informatie in ieder geval essentieel
is bij commerciële communicatie, reclame of marketing en daarin dus niet kan worden weggelaten. Dit geldt onder meer voor
de precontractuele informatie genoemd in artikel 7:46c lid 1. Het klopt dat
in artikel 193f ten aanzien van de verplichting tot het verstrekken
van deze informatie geen voorbehoud is gemaakt. Dit betekent dat in commerciële communicatie, reclame of marketing ten
behoeve van de verkoop van een product of dienst via elektronische communicatiemiddelen,
zoals het internet of de telefoon, deze informatie altijd moet worden gegeven.
De handelaar was hiertoe ook al verplicht op basis van artikel 7:46c lid 1
BW. Artikel 193f stelt nu dat de overtreding van artikel 7:46c lid 1 BW wordt
aangemerkt als een misleidende omissie en daarmee een oneerlijke handelspraktijk
is.De leden van de VVD-fractie stelden ook de vraag wat in de memorie van
toelichting in de toelichting op de artikelen 193d en 193e (misleidende omissie)
wordt verstaan onder de begrippen «niet begrijpelijk» en «dubbelzinnig»
en of voor de uitleg van deze begrippen moet worden aangesloten bij de uitleg
die hieraan is gegeven in de memorie van toelichting bij de Wet elektronische
handel en de Wet koop op afstand.De begrippen «onduidelijk», «onbegrijpelijk» en «dubbelzinnig»
in artikel 193d lid 3 zijn overgenomen uit de richtlijn. In tegenstelling
tot een aantal andere begrippen in de richtlijn, zijn deze begrippen niet
nieuw. In artikel 6 van de Richtlijn inzake elektronische handel (PbEG L 178)
en artikel 4 van de Richtlijn inzake op afstand gesloten overeenkomsten (PbEG
L 144) zijn informatieverplichtingen opgenomen, die de positieve variant van
deze begrippen bevatten: «duidelijk», «op begrijpelijke
wijze» en «ondubbelzinnig». Evenals bij de implementatie
van de laatstgenoemde richtlijnen zijn ook in dit wetsvoorstel de desbetreffende
termen niet nader ingevuld, teneinde een richtlijnconforme implementatie te
verzekeren. Het is uiteindelijk aan het Hof van Justitie van de Europese Gemeenschappen
(Hof van Justitie) invulling te geven aan deze termen. Het ligt echter in
de rede dat bij de toepassing van artikel 193d lid 3 voor de uitleg van begrippen «niet
begrijpelijk» en «dubbelzinnig» kan worden aangesloten bij
de uitleg die thans in het kader van de toepassing van de uit de eerder genoemde
richtlijnen voortvloeiende wettelijke regelingen inzake elektronische handel
en koop op afstand wordt gegeven aan de positieve variant van deze begrippen.De leden van de PvdA-fractie constateerden dat de consument een overeenkomst
kan vernietigen op grond van het feit dat aan die overeenkomst «onredelijk
bezwarende bedingen» (artikel 6:236 BW) zijn verbonden en vroegen zich
af of het niet passend zou zijn in de wetssystematiek een gelijke vernietigingsmogelijkheid
aan de consument te bieden, indien vaststaat dat van in de artikelen 193g
of 193i genoemde oneerlijke handelspraktijken gebruik is gemaakt.Indien een handelaar in de overeenkomsten die hij sluit met consumenten
algemene voorwaarden hanteert, waarin een beding is opgenomen dat voorkomt
in artikel 6:236 BW, heeft de consument op basis van artikel 6:233 BW uitsluitend
de bevoegdheid dit beding te vernietigen. De artikelen 6:233 en 6:236 BW geven
de consument dus niet de bevoegdheid de gehele overeenkomst te vernietigen.Indien een overeenkomst tot stand is gekomen als gevolg van een misleidende
of een agressieve handelspraktijk als bedoeld in de artikelen 193g en 193i,
zal vrijwel altijd ook sprake zijn van bedrog of dwaling. In de artikelen
3:44 en 6:228 BW is bepaald dat de consument in dat geval bevoegd is de desbetreffende
overeenkomst te vernietigen. De consument beschikt dus over een vernietigingsbevoegdheid
ter zake van de overeenkomst. Deze bevoegdheid ook opnemen in de artikelen
193g en 193i, zou ten onrechte de indruk kunnen wekken dat de vernietigingsbevoegdheid
beperkt is tot de gevallen waarin sprake is van overtreding van deze artikelen.
Echter, ook in de zaken waarin op basis van andere artikelen van afdeling
6.3.3a een oneerlijke handelspraktijk wordt vastgesteld, zal de consument
veelal de overeenkomst die als gevolg van de oneerlijke handelspraktijk tot
stand is gekomen, kunnen vernietigen op grond van de artikelen 3:44 of 6:228
BW.De leden van de PvdA-fractie verzochten toe te lichten wat het verschil
in rechtssysteem is tussen ons land en België als het gaat om de mogelijkheid
tot vernietiging van een overeenkomst die tot stand is gekomen als gevolg
van een oneerlijke handelspraktijk genoemd in de artikelen 193g of 193i.
Ook vroegen deze leden of de regering al vordering heeft gemaakt met de toegezegde
nota met betrekking tot het mogen behouden van de prestatie door de consument,
indien de daaraan ten grondslag liggende overeenkomst als gevolg van een oneerlijke
handelspraktijk tot stand is gekomen.Indien een overeenkomst tot stand is gekomen als gevolg van een handelspraktijk
als bedoeld in de Belgische wettelijke bepalingen die overeenkomen met de
artikelen 193g, onderdelen l, p en q, en 193i, onderdelen a, b en h, heeft
de consument op basis van de Belgische wet ter implementatie van de Richtlijn
oneerlijke handelspraktijken1 de bevoegdheid buiten
rechte de terugbetaling van het aankoopbedrag te vorderen zonder dat hij het
geleverde product of de verleende dienst hoeft terug te geven. Is een overeenkomst
tot stand gekomen als gevolg van een oneerlijke handelspraktijk genoemd in
een van de andere onderdelen van de Belgische wettelijke bepalingen die overeenkomen
met de artikelen 193g of 193i, of in een van de overige Belgische wettelijke
bepalingen betreffende oneerlijke handelspraktijken, dan kan de consument
de rechter verzoeken de handelaar te bevelen het aankoopbedrag terug te betalen,
zonder dat het geleverde product of de verleende dienst door de consument
hoeft te worden teruggegeven.Zoals hiervoor is toegelicht, zal volgens Nederlands recht in geval van
een oneerlijke handelspraktijk genoemd in de artikelen 193g en 193i vrijwel
altijd ook sprake zijn van bedrog of dwaling. De consument heeft op grond
van respectievelijk de artikelen 3:44 of 6:228 BW de bevoegdheid de overeenkomst
die als gevolg van bedrog of dwaling tot stand is gekomen, te vernietigen.
Vernietiging van de overeenkomst kan geschieden door een gerechtelijke uitspraak
of door middel van een buitengerechtelijke verklaring (artikelen 3:49–50
BW). De vernietiging heeft tot gevolg dat de overeenkomst wordt geacht van
de aanvang af nietig te zijn geweest. Indien de contractspartijen inmiddels
al prestaties hebben geleverd – zoals de levering van het product of
de betaling van (een deel van) het aankoopbedrag – kunnen deze prestaties
met een beroep op onverschuldigde betaling (afdeling 6.4.2 BW) worden teruggevorderd.
De rechtsgrond voor deze prestaties is door de vernietiging van de overeenkomst
immers komen te vervallen.Tijdens de plenaire behandeling van het wetsvoorstel in de Tweede Kamer
heeft de Minister van Justitie toegezegd aan de hand van de ervaringen met
de Belgische en Nederlandse wetgeving ter implementatie van de richtlijn,
te bezien of de consument voldoende rechtsbescherming ondervindt, waarbij
eveneens bekeken zou worden of er behoefte bestaat aan de invoering van een
extra sanctie geïnspireerd op het Belgische model (behoud van het geleverde
goed of de verleende dienst). De Belgische implementatiewet is sinds december
2007 van kracht en de Nederlandse implementatiewet moet nog in werking treden.
Er is dus vrijwel geen ervaring opgedaan met deze wetgeving. Als gevolg hiervan
is er geen onderzoeksmateriaal en kan de regering nog niet met het onderzoek
ten behoeve van de nota beginnen.2. Handhaving en rechtsmiddelenHet antwoord op de vraag van de leden van de CDA-fractie of het niet wenselijk
is om de handhaving van het verbod op oneerlijke handelspraktijken onder de
regie te brengen van het Openbaar Ministerie via de Wet OM-afdoening, betrekken
wij graag hierna bij de beantwoording van de vragen in de paragraaf «Verhouding
tot het strafrecht».De leden van de CDA-fractie verzochten de Minister van Justitie nog eens
de conclusie van zijn brief van 6 november 2007 – namelijk: «het
is onwenselijk en ook onnodig cassatie in het belang der wet op te nemen» –
nader toe te lichten en met name in te gaan op de opmerking dat het onwenselijk
zou zijn deze voorziening op te nemen.Met de aanvaarding door de Tweede Kamer van het amendement van het lid
Vos onder nummer 14 heeft de procureur-generaal bij de Hoge Raad der Nederlanden
de bevoegdheid gekregen cassatie in het belang der wet in te stellen wegens
schending of verkeerde toepassing van artikel 8.8 van de Wet handhaving consumentenbescherming
(hierna ook: Whc)1. Hiermee werd beoogd een ongewenst
effect van het andere onderdeel van hetzelfde amendement weg te nemen, namelijk
dat de bestuursrechter en de civiele rechter een verschillende uitleg zouden
kunnen geven aan dezelfde begrippen.Wij onderkennen dat door de werking van het amendement een verschillende
uitleg van de open normen zoals deze in de nieuwe afdeling 6:3:3a zijn opgenomen,
zou kunnen optreden. Met name over de uitleg van «handelen in strijd
met de vereisten van professionele toewijding» (artikel 6:193b lid 2)
zal vermoedelijk jurisprudentie ontstaan. De Minister van Justitie heeft de
introductie van cassatie in het belang der wet echter ontraden om de volgende
redenen.Anders dan in de toelichting bij het amendement is opgenomen, kent de
Nederlandse wetgeving slechts in één wet de mogelijkheid van
cassatie in het belang der wet: artikel 78, derde lid, Wet op de rechterlijke
organisatie. Cassatie in belang der wet komt in het bestuursrecht niet voor.
Wel is in een dertiental wetten, onder meer op het gebied van de sociale zekerheid,
beroep in cassatie opengesteld in gevallen waarin andere bestuursrechters
dan de belastingrechter fiscale begrippen moeten uitleggen2. Cassatie in het belang der wet is, in tegenstelling tot cassatie
ingesteld door partijen, geen aanvullend rechtsmiddel. Het heeft geen gevolgen
voor de rechten van partijen. Cassatie in belang der wet is hier ook niet
nodig, omdat in de praktijk ook via andere minder vergaande methoden eenzelfde
resultaat – eenduidige uitleg van begrippen – kan worden bereikt.
Dit kan bijvoorbeeld door informeel overleg tussen de bestuursrechter en de
civiele rechter, of doordat de bestuursrechter zich oriënteert op de
rechtspraak van de Hoge Raad als de «meest gerede rechter».Onlangs heeft een commissie onder voorzitterschap van mr. A. Hammerstein,
raadsheer bij de Hoge Raad, in opdracht van de Directeur-generaal Rechtspleging
en Rechtshandhaving van het Ministerie van Justitie het rapport «Versterking
van de cassatierechtspraak» uitgebracht met voorstellen om de normstellende
rol van de Hoge Raad te versterken. In dit rapport is ook aandacht besteed
aan het instrument cassatie in belang der wet. Het instellen van een vordering
tot cassatie in het belang der wet is aangewezen tegen een rechterlijke beslissing
omtrent een omstreden rechtsvraag die, naar verwacht mag worden, de Hoge Raad
niet binnen redelijke tijd zal bereiken langs de weg van een door partijen
ingesteld cassatieberoep, of die de Hoge Raad niet kán bereiken omdat
voor partijen cassatieberoep niet is opengesteld. Naar het oordeel van de
commissie leent echter niet iedere omstreden rechtsvraag zich voor cassatie
in het belang der wet. Als voorbeelden van rechtskwesties die hiervoor in
beginsel minder geschikt zijn noemt de commissie onder meer rechtskwesties
betreffende recente wetgeving. Ook is cassatie in het belang der wet ook niet
bedoeld om rechtsontwikkelingen in de lagere rechtspraak en doctrine af te
kappen of vóór te zijn, tenzij de Hoge Raad reeds dadelijk een
duidelijk antwoord kan geven.De leden van de VVD-fractie stelden de vraag hoe het zit met de veelheid
aan handhavingsmogelijkheden en sancties op het niet naleven van de informatieverplichtingen
voor in het bijzonder handelaren die gebruik maken van elektronische communicatiemogelijkheden.
Deze leden vroegen zich ook af hoe de vormgeving van het handhavingsbeleid
eruit zou moeten zien nu er zoveel partijen betrokken zijn bij de handhaving
en de consument zoveel mogelijkheden krijgt zijn recht te halen.Voor de handhaving van het verbod op oneerlijke handelspraktijken is ervoor
gekozen aan te sluiten bij de Wet handhaving consumentenbescherming. In die
wet geldt het uitgangspunt dat het in eerste instantie aan consumenten en
ondernemers zelf wordt overgelaten geschillen waarbij de rechten van consumenten
in het geding zijn, op te lossen. Publiekrechtelijke handhaving is aan de
orde als de markt zelf een geschil niet op effectieve en efficiënte wijze
kan oplossen en er sprake is van een overtreding waarbij collectieve consumentenbelangen
in het geding zijn.Een handelaar die voor de verkoop van een product of dienst gebruik maakt
van elektronische communicatiemiddelen zal zich in de eerste plaats moeten
houden aan de (sectorspecifieke) informatieverplichtingen die zijn opgenomen
in de artikelen 3:15d leden 1 en 2 en 7:46c lid 1 BW en voortvloeien uit de
Richtlijn koop op afstand en de Richtlijn inzake elektronische handel. Doet
de handelaar dit niet, dan volgt uit de artikelen 193d lid 2 en 193f, onderdeel
b, dat hij een misleidende handelspraktijk heeft verricht. Diezelfde handelaar
zal zich eveneens moeten houden aan de algemene – op alle consumentenovereenkomsten
van toepassing zijnde – informatieverplichtingen die zijn opgenomen
in de artikelen 193c, 193d, 193e en 193f. De niet-naleving van deze informatieverplichtingen
levert een oneerlijke handelspraktijk op.In het antwoord op de volgende vraag van de leden van de PvdA-fractie
wordt een overzicht gegeven van rechtsmiddelen die individuele consumenten
of consumentenorganisaties kunnen instellen wanneer zij willen opkomen tegen
overtredingen van de genoemde informatieverplichtingen. Ook wordt vermeld
wat zij in dat geval kunnen vorderen of verzoeken. Daarom beperken wij ons
in het onderhavige antwoord tot de handhavingsmogelijkheden van de toezichthouders.Indien bij de overtreding van voornoemde informatieverplichtingen collectieve
consumentenbelangen in het geding zijn, kan de Consumentenautoriteit (CA)
of, als de overtreding plaatsvindt in het kader van een financiële dienst
of activiteit, de Autoriteit Financiële Markten (AFM) bestuursrechtelijk
optreden. De CA en de AFM kunnen een last onder dwangsom of een bestuurlijk
boete opleggen (artikelen 2.9 en 3.4 Whc). Bij overtreding van de informatieverplichtingen
in de Wet elektronische handel kan, behalve de CA of de AFM, ook de FIOD-ECD
optreden, omdat overtreding van deze verplichtingen strafbaar is gesteld als
economisch delict (artikel 3:15f lid 3). Ook kan de overtreding van de informatieverplichtingen
in afdeling 6.3.3a of de artikelen 3:15d leden 1 en 2, 3:15e lid 1 en 7:46c
lid 1 BW inhouden dat valsheid in geschrifte of bedrog wordt gepleegd. In
dat geval is eveneens sprake van een strafbaar feit, waartegen het Openbaar
Ministerie (OM) strafrechtelijk kan optreden.Om te voorkomen dat zowel de CA als de FIOD-ECD naar aanleiding van dezelfde
overtreding optreden, is in artikel 4.2 Whc voorzien in een samenloopbepaling
die voorschrijft dat de CA niet optreedt, tenzij de FIOD-ECD hem verzoekt
dit te doen. Voorts is in artikel 2.19, vijfde lid, Whc bepaald dat de CA
geen bestuurlijke boete zal opleggen indien tegen de overtreder wegens dezelfde
overtreding een strafvervolging is ingesteld of het recht op strafvervolging
is vervallen nadat de aanklager en de overtreder een schikking hebben bereikt
in de vorm van een transactie (artikelen 74 en 74c Wetboek van Strafrecht).De leden van de PvdA-fractie stelden zich de vraag of het – gelet
op het grote aantal rechtsmiddelen dat ingeroepen kan worden – wel inzichtelijk
is voor de betrokken partijen en zeker voor de gewone consument, welk rechtsmiddel als het meest raadzame kan of moet worden aangewend. Gelet
hierop verzochten zij de regering nog eens systematisch een overzicht te geven
van de thans ter beschikking staande rechtsmiddelen en hun toepassing.Indien de consument en de handelaar er niet in slagen samen tot een oplossing
te komen, kunnen zij zich wenden tot de geschillencommissie van de betrokken
branche. Of zij kunnen een juridische procedure beginnen bij de civiele rechter –
veelal is dat de kantonrechter – om hun recht te halen. Een handelaar
die een oneerlijke handelspraktijk verricht, handelt onrechtmatig jegens een
consument. De consument kan de schade die hij als gevolg daarvan heeft geleden
op de handelaar verhalen. Indien tevens sprake is van dwaling of bedrog, kan
de consument de overeenkomst die hij als gevolg hiervan met de handelaar heeft
gesloten, met een beroep op artikelen 3:44 of 6:228 BW vernietigen.Zijn meerdere consumenten benadeeld door dezelfde handelaar, dan kunnen
zij ook gezamenlijk een collectieve actie jegens die handelaar beginnen. Zij
kunnen daarbij gebruik maken van de dagvaardingsprocedure bedoeld in artikel
3:305a BW eventueel gevolgd door een collectieve afwikkeling met de handelaar
van de door hun geleden schade op basis van de Wet collectieve afwikkeling
van massaschade.Welk rechtsmiddel het beste door de consument kan worden aangewend is
dus afhankelijk van de omstandigheden van het concrete geval.De leden van de PvdA-fractie doen de regering het verzoek nogmaals toe
te lichten waarom zij amendement nummer 14, waardoor ook de open normen van
de artikelen 6:193b en 6:193i aan een bestuursrechtelijke toetsing kunnen
worden onderworpen, heeft ontraden.Wij hebben voorgesteld om voor de handhaving van het verbod op oneerlijke
handelspraktijken aan te sluiten bij de Wet handhaving consumentenbescherming.
Hierdoor zou de regeling worden gehandhaafd door middel van een duaal handhavingsstelsel.
Dit hield in dat de handhaving van de regeling afhankelijk van de aard van
de norm zou plaatsvinden via de privaatrechtelijke weg of de bestuursrechtelijke
weg. Het door de Tweede Kamer aangenomen amendement van het lid Vos onder
nummer 14 heeft deze handhavingssystematiek gewijzigd. Dit amendement heeft
tot gevolg dat de gehele regeling inzake het verbod op de oneerlijke handelspraktijken
door de CA en de AFM langs de bestuursrechtelijke weg dient te worden gehandhaafd.De regeling inzake de oneerlijke handelspraktijken bestaat voor een deel
uit «open normen» die in de concrete omstandigheden van het geval
moeten worden ingevuld. Het betreft bovendien nieuwe, op een Europese richtlijn
gebaseerde, open normen waarmee de praktijk nog ervaring op zal moeten doen
en die in de komende jaren door het Hof van Justitie verder zullen moeten
worden ingevuld. Dit in tegenstelling tot «gesloten normen» die
geen invulling behoeven en waarvan de overtreding eenvoudig is vast te stellen.
Het was daarom naar onze mening verstandig bij de toepassing van de «open
normen» voorlopig eerst vooraf een toets te laten plaatsvinden door
de civiele rechter. De civiele rechter zou indien dit nodig zou zijn voor
de juiste toepassing en interpretatie van de «open normen» prejudiciële
vragen kunnen stellen aan het Hof van Justitie.3. Verhouding tot het strafrechtDe leden van de CDA-fractie merkten op dat de verhoging van het boetemaximum
van € 67 000 tot € 450 000 de indruk wekt dat
de bestuurlijke boete in sterke mate een punitief karakter zal hebben. Deze
leden stelden gelet hierop de vraag of het niet wenselijk zou zijn geweest
de handhaving van regeling inzake de oneerlijke handelspraktijken onder de
regie te brengen van het OM via de Wet OM-afdoening.Daarnaast vroegen de leden van de CDA-fractie zich af hoe met name het punitieve karakter van de boete zich verhoudt tot de criteria die zijn
genoemd in de brief van de Minister van Justitie van 8 november 20051. Zij verzochten de regering aan de hand van de indicatoren
in die bij de brief gevoegde notitie te beargumenteren waarom ten aanzien
van de in de richtlijn verboden gedragingen bestuursrechtelijke handhaving
met een dergelijk sterk punitief karakter niettemin verantwoord is.Graag gaan wij als volgt op deze vragen in. Bij de keuzes die in dit wetsvoorstel
gemaakt zijn ten aanzien van het handhavingsstelsel is rekening gehouden met
de uitgangspunten en indicatoren die zijn genoemd in de brief van de minister
van Justitie van 8 november 2005. Omdat het voor consumenten en consumentenorganisaties
niet in alle gevallen mogelijk zal zijn overtredingen op effectieve en efficiënte
wijze tegen te gaan, komt de regeling in aanmerking voor publiekrechtelijke
handhaving (indicatoren 2 en 3). Zoals eerder is opgemerkt, is er aanvankelijk
voor gekozen voor handhaving aan te sluiten bij de Wet handhaving consumentenbescherming.
In die wet was reeds voorzien in een handhavings- en sanctiestelsel op basis
waarvan tegen overtreding van andere met het verbod op oneerlijke handelspraktijken
samenhangende consumentenregels kan worden opgetreden door de CA en de AFM
(indicatoren 3 en 4). Op basis van dit handhavings- en sanctiestelsel zou
afdeling 6.3.3a afhankelijk van de aard van de overtreden bepaling langs civielrechtelijke
weg («open normen») of langs de bestuursrechtelijke weg («gesloten
normen») worden gehandhaafd. De «open normen» kwamen niet
in aanmerking voor bestuursrechtelijke handhaving, omdat – zoals wij
hiervoor al hebben aangegeven – deze normen steeds in de concrete omstandigheden
van het geval moeten worden ingevuld en het daardoor niet eenvoudig is de
overtreding van deze normen vast te stellen. Dit in tegenstelling tot de «gesloten
normen». Na aanvaarding door de Tweede Kamer van het amendement van
het lid Vos onder nummer 14 is de handhavingssystematiek gewijzigd. Het amendement
heeft ervoor gezorgd dat de volledige regeling inzake het verbod op oneerlijke
handelspraktijken – derhalve ook de daarin opgenomen «open norm»
bepalingen – bestuursrechtelijk zal worden gehandhaafd.Bestuursrechtelijke handhaving is aangewezen op beleidsterreinen waarop
voor het toezicht en de handhaving specifieke kennis benodigd is, die niét
bij politie en justitie voorhanden is, maar wél bij een gespecialiseerd
bestuursorgaan (indicator 15). Het consumentenrecht is een dergelijk beleidsterrein.
De CA en de AFM beschikken over de voor toezicht en handhaving benodigde kennis.
De CA is daarnaast in artikel 2.3 Whc aangewezen als het aanspreekpunt (verbindingsbureau)
voor Nederland binnen het Europese netwerk van consumententoezichthouders
waarbinnen de handhavingsactiviteiten op communautair niveau worden gecoördineerd.
Het ligt daarom voor de hand de handhaving van het verbod op oneerlijke handelspraktijken
niet te laten plaatsvinden via het strafrecht, maar via het bestuursrecht.Daarnaast geldt dat de overtreding van de norm doorgaans niet van dien
aard is dat er een noodzaak is de overtreding te bedreigen met een vrijheidsbenemende
of vrijheidsbeperkende straf of maatregel. Er is geen behoefte aan ingrijpende
dwangmiddelen of opsporingsbevoegdheden en ook valt niet te verwachten dat
politie en justitie vaak zullen moeten worden ingeschakeld bij de sanctieoplegging
naar aanleiding van een normovertreding (indicatoren 5, 12, 13 en 15). Daar
waar oplegging van een punitieve sanctie gewenst is, kan gebruik worden gemaakt
van het instrument van de bestuurlijke boete (indicator 14). Handhaving via
het bestuursrecht ligt hiermee meer in de rede dan handhaving via het strafrecht.Het voorgaande neemt niet weg dat bepaalde op basis van afdeling 6.3.3a
verboden handelspraktijken gepaard kunnen gaan met zeer ernstige normovertredingen.
Dit is bijvoorbeeld het geval bij de in de artikelen 193h en 193i genoemde
agressieve handelspraktijken. Deze handelspraktijken kunnen inhouden
dat feiten worden gepleegd die strafbaar zijn gesteld in het Wetboek van Strafrecht,
zoals valsheid in geschrifte, bedrog door de verkoper en mishandeling. Een
overtreding van het verbod op oneerlijke handelspraktijken zal in bepaalde
gevallen dus ook een strafbaar feit kunnen opleveren. Uiteraard blijft strafrechtelijk
optreden dan mogelijk. Artikel 2.19, vijfde lid, Whc voorziet daarom in een
regeling met als doel te voorkomen dat ten aanzien van dezelfde overtreding
zowel langs de bestuursrechtelijke als langs de strafrechtelijke weg een punitieve
sanctie wordt opgelegd (indicatoren 8, 9, 10, 12 en 13).4. ArtikelsgewijsArtikel 193aDe leden van de CDA-fractie vroegen de regering toe te lichten wie in
artikel 193a lid 1, onderdeel b, allemaal bedoeld wordt met de aanduiding «degene
die ten behoeve van hem handelt».In de definitiebepaling van het begrip handelaar moet onder «degene
die ten behoeve van hem handelt» worden verstaan: degene die in naam
van of voor rekenschap van hem optreedt (artikel 2, onderdeel b, van de richtlijn).
Dit is bijvoorbeeld de gevolmachtigde in de zin van artikel 3:60 lid 1 BW.De CDA-fractie verzocht de regering voorts toe te lichten hoe de in artikel
193a lid 1, onderdeel h, bedoelde «machtspositie» zich verhoudt
tot het begrip misbruik van economische machtspositie in de Mededingingswet.Er is een verschil tussen deze beide begrippen. Het begrip «machtspositie»
maakt in artikel 193a lid 1, onderdeel h, deel uit van de omschrijving van
het in de Richtlijn oneerlijke handelspraktijken geïntroduceerde begrip «ongepaste
beïnvloeding», welk begrip weer van belang is bij de vaststelling
of een handelspraktijk agressief is in de zin van artikel 193h. Ingevolge
artikel 193h lid 1 is een handelspraktijk agressief indien door intimidatie,
dwang, waaronder het gebruik van lichamelijk geweld, of ongepaste beïnvloeding,
de keuzevrijheid of de vrijheid van handelen van de gemiddelde consument met
betrekking tot het product aanzienlijk wordt beperkt of kan worden beperkt
waardoor de gemiddelde consument een besluit neemt of kan nemen, dat hij anders
niet had genomen. Hieruit blijkt dat het bij «machtspositie» in
de context van dit wetsvoorstel gaat om het uitbuiten van een machtspositie
in een individuele relatie met de consument. Daarentegen gaat het in het kader
van het mededingingsrecht bij «misbruik van een machtspositie»
om misbruik van een economische machtspositie op de relevante markt.De toelichting op de ontwerprichtlijn oneerlijke handelspraktijken bevat
een enkel voorbeeld van ongepaste beïnvloeding (COM (2003) 356 def.,
nr. 71). Het betreft de situatie waarin een consument achterstallige betalingen
heeft bij een handelaar. In dat geval is er, aldus de toelichting, sprake
van ongepaste beïnvloeding als de handelaar aanbiedt de schulden te herschikken
indien de consument nóg een product koopt.De leden van de CDA-fractie vroegen hoe in artikel 193a lid 2 het begrip «redelijkerwijs»
moet worden geïnterpreteerd. Zij vragen zich in het bijzonder af of hier
subjectief sprake dient te zijn van een redelijk inzicht van de handelaar
of dat het gaat om een objectief te duiden begrip.In de artikelen 6:193b lid 2, onderdeel b, 193c, 193d en 193h wordt het
begrip «gemiddelde consument» gebruikt. In artikel 6:193a is bepaald
dat onder dit begrip mede wordt verstaan het gemiddelde lid van een specifieke
groep waarop de handelaar zich richt of waarvan de handelaar redelijkerwijs
kan voorzien dat die groep bijzonder gevoelig is voor de handelspraktijk of
voor het onderliggende product. De term «redelijkerwijs» dient in objectieve zin te worden bezien. Voor de toepassing van de norm
hoeft dus niet te worden bewezen dat de handelaar feitelijk wist dat de specifieke
groep bijzonder vatbaar is voor de handelspraktijk of het product, maar dient
te worden aangetoond dat dit gelet op de omstandigheden van het desbetreffende
geval voor hem redelijkerwijs voorzienbaar was.Artikel 193bDe leden van de CDA-fractie was opgevallen, dat het tweede punt van artikel
5 van de richtlijn minder letterlijk is geïmplementeerd in artikel 193b
lid 2 dan elders in het wetsvoorstel. Zij wezen op het begrip «economisch
gedrag» dat naar hun oordeel op het eerste oog in ieder geval ruimer
lijkt dan het vermogen om een geïnformeerd besluit te nemen.Artikel 5, tweede lid, van de richtlijn bevat de passage «het economisch
gedrag van consumenten wezenlijk verstoren». In artikel 2, onderdeel
e, van de richtlijn is een omschrijving van deze passage opgenomen. Deze omschrijving
luidt: een handelspraktijk gebruiken om het vermogen van de consument om een
geïnformeerd besluit te nemen merkbaar te beperken, waardoor de consument
tot een transactie besluit waartoe hij anders niet had besloten. Bij de implementatie
is er voor gekozen beide bepalingen samen te implementeren in artikel 193b
lid 2. Hierdoor lijkt het dat artikel 5, tweede lid, niet letterlijk is overgenomen,
maar dit is in feite wel het geval omdat in deze bepaling in plaats van het
begrip «economisch gedrag» de eveneens in de richtlijn opgenomen
beschrijving van dit begrip is gebruikt.Artikel 193cDe leden van de CDA-fractie vroegen zich af of in de aanhef van artikel
193c lid 1 ten onrechte het woord «zoals» is opgenomen, waardoor
artikel 6, eerste lid, van de richtlijn is geïmplementeerd als een open
definitie, terwijl deze bepaling volgens hen was bedoeld als een gesloten
definitie.In artikel 193c is aangeven wanneer er sprake is van een misleidende handelspraktijk.
In de wettekst is zoveel mogelijk aangesloten bij de tekst van artikel 6 van
de richtlijn. Zo zijn onder meer de voorbeelden die de richtlijn geeft in
de wettekst opgenomen op advies van de Raad van State. Uit de algemene norm
voor oneerlijke handelspraktijken, die is opgenomen in artikel 193b, blijkt
dat zich in de praktijk vermoedelijk meer situaties kunnen voordoen waarin
sprake is van een misleidende handelspraktijk. Daarom is in de aanhef van
artikel 193c lid 1 «zoals» toegevoegd.Artikel 193gDe leden van de CDA-fractie vroegen of de bewering «dit product
voldoet aan de eisen van instelling X» ook onder de omschrijving van
artikel 193g, onderdeel d, valt, en zo ja, of dit ook geldt als daadwerkelijk
aan de eisen wordt voldaan, maar er geen sprake is van een aanbeveling, erkenning
of goedkeuring.Artikel 193g, onder d, bepaalt dat onder alle omstandigheden misleidend
is: «beweren dat een handelaar of product door een openbare of particuliere
instelling is aanbevolen, erkend of goedgekeurd terwijl dat niet het geval
is, of iets dergelijks beweren zonder dat aan de voorwaarde voor de aanbeveling,
erkenning of goedkeuring is voldaan.» De bewering «dit product
voldoet aan de eisen van instelling X» valt, ook al is die bewering
onwaar, in beginsel niet onder de omschrijving van artikel 193g, onder d,
omdat er geen sprake is van een vermeende aanbeveling, erkenning of goedkeuring.
Echter, als (de context van) de bewering impliceert dat dit wel het geval
is, terwijl er feitelijk geen aanbeveling is gedaan of een erkenning of goedkeuring
is verleend, dan kan een dergelijke bewering wel onder de omschrijving
van artikel 193g, onder d, vallen, of dit het geval is, zal steeds afhangen
van de concrete omstandigheden van het geval.Overigens merken wij op dat ook een handelwijze die niet onder het bereik
van artikel 193g, onderdeel d, is te brengen, niet altijd toelaatbaar is.
Bij een handelspraktijk die niet in artikel 193g (of artikel 193i) is vermeld,
maar die veel gelijkenis vertoont met de handelspraktijken die daarin wel
zijn vermeld, zal steeds aan de hand van de concrete omstandigheden van het
geval moeten worden beoordeeld of de desbetreffende handelspraktijk op basis
van de overige bepalingen van afdeling 6.3.3a is aan te merken als een misleidende
(of agressieve) handelspraktijk.Voorts vroegen de leden van de CDA-fractie zich ook af wat onder g precies
moet worden verstaan onder «bedrieglijk beweren», waarbij het
de leden van de CDA-fractie met name ging om de kwalificatie bedrieglijk.
Zij vragen zich af of bij de invulling van dit begrip rekening moet worden
gehouden met het strafrechtelijke begrip bedrog in het Wetboek van Strafrecht.De term «bedrieglijk» zal net als veel andere uit de richtlijn
afkomstige begrippen, in de komende jaren door het Hof van Justitie moeten
worden ingevuld. Dit maakt het moeilijk nu uitspraken te doen over de precieze
betekenis van dit begrip. Het ligt echter wel in de rede dat dit begrip gelezen
moet worden in zin van het privaatrechtelijke begrippenkader en niet in de
zin van het begrip «bedrog» in het Wetboek van Strafrecht.Artikel 193iDe leden van de CDA-fractie verzochten de regering toe te lichten wat
wordt bedoeld met de clausulering in artikel 193i, onder b.Artikel 193i, onder b, bepaalt dat onder alle omstandigheden als een (verboden)
agressieve handelspraktijk is aan te merken: het negeren van het verzoek van
de consument om zijn huis te verlaten of niet meer terug te komen, behalve
indien, en voor zover wettelijk gerechtvaardigd wordt beoogd een contractuele
verplichting te doen naleven. Met dit verbod wordt beoogd agressieve huis-aan-huisverkoop
aan banden te leggen.De uitzondering is opgenomen ten behoeve van bezoek aan huis in het kader
van de incasso van vorderingen voor zover deze wettelijk is gerechtvaardigd.De minister van Justitie,E. M. H. Hirsch BallinDe staatssecretaris van Economische Zaken,H. HeemskerkXNoot1Belgisch Staatsblad van 21 juni 2007, nr. 2624.XNoot1Kamerstukken II 2007/08, 30 928, nr. 14.XNoot2Zie bijvoorbeeld voor cassatie van uitspraken van het CBB: artikelen 3.37
en 3.42 Wet inkomstenbelasting 2001 en artikel 30 Wet vermindering afdracht
loonbelasting en premie voor de volksverzekeringen.XNoot1Kamerstukken II 2005/06, 29 849, nr. 30. 
 
 Naar boven

 

Directe linkKopieer de link naar uw clipboard 

https://zoek.officielebekendmakingen.nl/kst-20072008-30928-C.html

Sluit modaal

 

Disclaimer
De hier aangeboden pdf-bestanden van het Staatsblad, Staatscourant, Tractatenblad, provinciaal blad, gemeenteblad, waterschapsblad en blad gemeenschappelijke regeling vormen de formele bekendmakingen in de zin van de Bekendmakingswet en de Rijkswet goedkeuring en bekendmaking verdragen voor zover ze na 1 juli 2009 zijn uitgegeven. Voor pdf-publicaties van vóór deze datum geldt dat alleen de in papieren vorm uitgegeven bladen formele status hebben; de hier aangeboden elektronische versies daarvan worden bij wijze van service aangeboden.

 

Over deze website
Contact
English
Help
Zoeken

Informatie hergebruiken
Privacy en cookies
Toegankelijkheid
Sitemap
Kwetsbaarheid melden

Open data
Linked Data Overheid
PUC Open Data

MijnOverheid.nl
Rijksoverheid.nl
Ondernemersplein.nl
Werkenbijdeoverheid.nl